Pacte d’actionnaires et pacte d’associés :

quelle différence ?
Fondamentalement, il n’y a pas de différences entre le pacte d’actionnaires
et le pacte d’associés, les deux sont d’ailleurs souvent confondus. Le
contrat est le même mais ils ne régissent simplement pas les mêmes types
de relations : le pacte d’actionnaires s’adresse aux sociétés dites par
actions comme la SA et SAS tandis que le pacte d’associés s’adresse aux
autres types de sociétés comme la SARL et la SCI principalement.

La durée d’un pacte d’associés est fixée librement par les parties. Elle
peut être déterminée ou indéterminée et ainsi permettre une résiliation
unilatérale à tout moment, dans le respect d’un préavis qui est calculé
suivant les dispositions du droit commun des contrats.
Attention : la jurisprudence considère que la clause de durée qui mentionne que le pacte est
valable pour aussi longtemps que les associés demeurent ensemble actionnaires de la société
vaut durée indéterminée.

Quelles clauses pour le pacte

d’actionnaires ?
Le pacte d’actionnaires se structure en général autour de quatre grands
groupes de clauses, dont les parties vont négocier le principe et le
contenu.

On retrouve notamment dans cette catégorie la

Clauses financières et de clause de répartition des bénéfices, la clause relative
gestion courante au droit de souscription des parts sociales, la clause
de financement (compte courant d’associés).
Clauses relatives aux cessions Il s’agit de la clause d’agrément, de la clause
des parts sociales d’inaliénabilité, de la clause de préemption, de la
 clause de sortie conjointe, de la clause de suite, de la
clause dite de “buy or sell”, et de la clause d’anti-
dilution.

Clauses relatives au droit de Entre dans cette catégorie entre autres, la clause
vote d’information renforcée, et la clause de consultation.

Elles comprennent les clauses de confidentialité, la

clause pénale, la clause de non concurrence, la
Clauses générales
clause d’arbitrage, la clause de conséquences en cas
de décès d’une des parties.

Chaque pacte est différent et dépend de la volonté des actionnaires, qui

peuvent choisir de ne retenir que certaines clauses ou groupes de clauses,
et d’en exclure d’autres.

Par ailleurs, les pactes d’actionnaires seront différents selon la typologie

des actionnaires, selon que la société ne comporte que des associés
fondateurs, des fondateurs et des investisseurs (en cas de levée de fonds),
des fondateurs et des salariés qui ont été intéressés au capital, etc.

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Synthèse des clauses du pacte d’actionnaires

Parmi ces 4 grands groupes de clauses, il convient de détailler quelles
clauses y figurent.

Types de clause Explication Société entre Société comportant Société

fondateurs des investisseurs comportan
opérationnels des salarié
intéressés
 capital

Groupe n°1 : Clauses relatives à la gouvernance et au

fonctionnement de la société
Ces clausesont vocation à organiser la direction de la société, les fonctions des différent
actionnaires et, plus généralement, son fonctionnement.

Il est instauré un
conseil
d’administration ou
un comité de
Clause instituant direction prévoyant
un organe de une direction ✓
direction collégiale de la
société, afin que les
décisions de gestion
soient prises de
manière concertée.
Il est instauré un
comité ou conseil de
surveillance devant
Clause instituant valider
un organe de préalablement les ✓
contrôle décisions
importantes prises
par les managers de
la société.
Clause de Un reporting ✓
reporting ou périodique est
d’information instauré, au titre
 duquel les
managers doivent
délivrer aux
actionnaires
bénéficiaires du
reporting les
informations clés
renforcée (chiffre d’affaire,
cash flow,
événements
importants
survenus)
concernant l’activité
de la société sur la
période écoulée.
Clause résolvant En cas de blocage ✓
des situations de opérationnel de la
blocage société pour cause
de désaccord entre
actionnaires, une
solution est prévue
pour débloquer la
situation. Cela peut
aller d’une simple
obligation de
concertation /
conciliation à
uneclause de buy or
sell ou les
 actionnaires au titre
de laquelle certains
d’entre eux sortiront
de la société (par
vente de leurs
actions aux autres
actionnaires).
Les actionnaires ou
certains d’entre eux
s’engagent à ✓
apporter des
Les investisseurs
financements ou
Clause de peuvent réserver
des financements ✓
financement une seconde tranche
complémentaires à
de financement à la
la société
société
(notamment
par avance en
compte courant)

Groupe n°2 : Clauses relatives au transfert de titres et au capita

Ces clauses ont vocation à encadrer la composition du capital et ont pour but de
restreindre ou forcer des transferts d’actions et de titres dans certains cas précis

Clause d’agrément Les cessions ✓ ✓ ✓

d’actions, et plus
généralement les
transferts, sont
soumis à l’agrément
des associés ou
d’un organe
 spécifique. Ceci
évite l’entrée de
tiers dans le capital
sans l’accord des
autres associés. On
trouve souvent cette
clause directement
dans les statuts de
SAS.
Il est fréquent de
prévoir des cas
d’exception
(cessions ne
nécessitant pas
d’agrément),
notamment pour
des cession ou
apports à des
holdings
personnelles.

✓
✓
Si un actionnaire Stipulée en général
Stipulées
souhaite céder ses au bénéfice des
général à
Clause de droit de titres, les autres fondateurs, ou au
✓✓ charge de
préemption actionnaires ont une bénéfice de tous
salariés
priorité pour les lui mais avec un
intéressés
acheter. premier rang pour
capital.
les fondateurs.
 Les cessions
d’actions sont
interdites pendant
✓✓
une certaine durée
✓ Cette clau
(maximum 10 ans).
Clause peut ne
Cette clause peut Il est fréquent qu’en
d’incessibilité ou ✓ concerner
directement être contrepartie de leur
d’inaliénabilité le salarié
insérée dans les investissement
intéressé
statuts de SAS. Il
capital
est fréquent de
prévoir des cas
d’exception.

Clause de droit de Si des actionnaires ✓ ✓✓✓ ✓✓

sortie cèdent tout ou partie Les investisseurs Très souve
conjointe (tag de leurs actions,
demandent au bénéfi
along) alors les
systématiquement du salari
bénéficiaires de
cette clause actionnai
cette clause ont
également le droit
de céder tout ou
partie de leurs titres
au même
acquéreur.
Cette clause permet
notamment aux
associés
minoritaires de ne
pas être bloqués
dans la société si
 les majoritaires en
sortent en cédant
leurs actions.

Si des actionnaires
(en général
majoritaires)
reçoivent une offre
✓✓
d’acquisition d’un
tiers qui souhaite Fréquemment
Clause
acheter 100% des stipulée à la charge
d’obligation de
actions de la des investisseurs
sortie ✓ ✓✓✓
société, alors ils pour éviter qu’ils ne
conjointe (drag
peuvent forcer les bloquent une
along)
autres actionnaires opportunité de vente
(en général les de la société.
minoritaires) à
vendre leurs actions
audit tiers qui a fait
l’offre d’achat.
Clause d’anti- Les bénéficiaires de ✓ ✓✓
dilution cette clause ont le
droit de maintenir
leur pourcentage de
détention du capital.
Ainsi, s’il y a une
augmentation de
capital, ils doivent
être mis en situation
d’acquérir les
 actions nécessaires,
s’ils en ont la
volonté et les
moyens financiers.
Les bénéficiaires de
cette clause ont une
Clause de priorité pour tout
priorité nouvel ✓
d’investissement investissement. Ils
peuvent bien
entendu refuser.
Clause de ratchet Si une nouvelle ✓
augmentation de En général, les
capital a lieu à une
investisseurs qui
valeur inférieure à
bénéficient de cette
celle retenue pour
clause souscrivent
l’entrée au capital
dès leur entrée au
des investisseurs,
capital des “BSA
alors ils auront le
ratchet” qui leur
droit de souscrire de
donnent le droit de
nouvelles actions (à
souscrire de
une valeur
nouvelles actions
symbolique – la
pour se reluer dans
valeur nominale)
l’hypothèse visée ci-
pour augmenter leur
avant.
participation comme
si la nouvelle
valorisation (basse)
était celle qui avait
 été retenue lors de
leur entrée au
capital.
Il est prévu un ✓
mécanisme d’exit au
Fréquemment
terme d’un délai ou
prévue au bénéfice
en cas de
d’investisseurs, qui
survenance d’un
veulent avoir un
Clause de liquidité évènement,
retour sur
organisant la vente
investissement à
de la société ou la
terme et ne pas être
vente des actions
bloqués longtemps
de certains
dans la société.
actionnaires.
C’est une forme de
clause de liquidité,
mais elle prévoit
plus spécifiquement
Clause
que les actionnaires
d’introduction en ✓
organiseront à
bourse
terme ( et pour
autant que possible)
l’introduction de la
société en bourse.
Clause de Si un actionnaire qui ✓ ✓
changement de est une personne
contrôle morale change de
contrôle, c’est à dire
s’il n’est plus détenu
 par les mêmes
personnes, alors il a
l’obligation de céder
ses actions aux
autres actionnaires
ou à certain d’entre
eux.

Groupe n°3 : Clauses relatives aux actionnaires dirigeants ou

opérationnels (les hommes-clés)
Ces clauses ont vocation à cibler directement certains actionnaires qui exercent des
fonctions opérationnelles clés dans la société, en leur imposant des obligations ou leur
concédant des droits

Clauses de Les fonctions ✓ ✓ ✓✓✓

fonctions opérationnelles des Cette claus
actionnaires ou de
toute son
certains
utilité
actionnaires sont
s’agissan
précisées dans le
d’un salar
pacte d’actionnaires
qui a été
(en précisant quel
intéressé
poste de direction
capital
ou salarié ils
préciséme
occupent).
afin de le
motiver da
ton travail
la réalisati
de ses
 objectifs

Les actionnaires
exerçant des
fonctions
opérationnelles (ou
certains d’entre eux)
Clause dans la société
✓✓ ✓ ✓✓✓
d’exclusivité s’engagent à
consacrer
l’exclusivité de leur
activité
professionnelle à la
société
Clause de non Les actionnaires ou ✓✓ ✓ ✓✓✓
concurrence les actionnaires Attention
exerçant des
après le
fonctions
départ d
opérationnelles (ou
salarié, ce
certains d’entre eux)
clause do
dans la société
être
s’engagent à ne pas
rémunéré
exercer d’activité
(en génér
concurrente ou
elle est
participer à tout
stipulée da
projet concurrent à
le CDI du
l’activité de la
salarié).
société tant qu’ils
sont actionnaires et
même plus tard
 pendant un certain
délai.
En cas départ fautif
ou volontaire (bad
leaver) ou
involontaire pour
cause de maladie
oudécèspar
exemple (good
leaver) d’un
actionnaire
Clause de good opérationnel, alors
leaver / bad ses actions peuvent ✓✓ ✓ ✓✓✓
leaver être rachetées par
les autres
actionnaires, étant
précisant qu’en cas
de bad leaver, un
mécanisme de
sanction s’applique,
via une décote sur
la valeur des actions
rachetées.
Clause de Afin d’inciter ✓ ✓✓
relution dans le certains
capital actionnaires
opérationnels à
réaliser leurs
objectifs, il est
 instauré un
mécanisme qui leur
donne le droit de
souscrire des
actions nouvelles de
la société :
attribution d’actions
gratuites ouBSPCE

Groupe n°4 : Clauses générales

Ces clauses sont le socle commun des pactes d’actionnaires et sont nécessaire à sa
bonne application

Les termes souvent

répétés dans le
pacte d’actionnaires
Clause de
sont définis, afin ✓ ✓ ✓
définitions
d’éviter les
approximations et
les flous juridiques
Clause En cas de cession ✓ ✓ ✓
d’adhésion au d’actions (ou plus
pacte généralement de
d’actionnaires transferts d’actions),
le nouvel
actionnaire doit
adhérer au pacte
d’actionnaires. Ceci
évite ainsi d’avoir
des actionnaires qui
 ne sont pas liés par
le pacte.
Les informations du
pacte d’actionnaires
Clause de et relatives à la
✓ ✓ ✓
confidentialité société sont
strictement
confidentielles
La société intervient
au pacte
d’actionnaires (en le
signant) et est
désignée
gestionnaire du
pacte : elle aura
ainsi le pouvoir de
forcer des ventes ou
Clause de de refuser des
✓ ✓ ✓
gestion du pacte ventes en signant
des ordres de
mouvement de
titres à la place
d’actionnaires
réfractaires qui
refusent d’exécuter
leurs obligations en
violation du pacte
d’actionnaires.
Clause de Les actionnaires ✓
 font des
déclarations et
garanties sur la
situation de la
déclarations et société et sur leur
garanties capacité designer le
pacte(en général
stipulées au
bénéfice des
investisseurs.
Clause de Le pacte prévoit ✓ ✓ ✓
législation qu’il est soumis à un
applicable et droit spécifique (en
d’attribution de général le droit
juridiction français) et qu’en
cas de litige entre
actionnaires une
juridiction spécifique
ou un tribunal
arbitral sera
compétent pour
trancher le litige.
Attention, en
principe, pour les
associés
“particuliers”,
l’attribution de
compétence en cas
de litige n’est pas
 opposable.

 ✓ : clause utile
 ✓✓ : clause vivement encouragée
 ✓✓✓ : clause importante

À noter : pour plus de précisions, n’hésitez pas à vous renseigner sur la clause d’inaliénabilité
temporaire dans les pactes d’actionnaires. N’oubliez pas non plus le petit point sur la valeur
nominale des actions SAS, et les clauses de changement de contrôle ou de transfert d’actions
dans le pacte.

Quelques précisions importantes dans

la terminologie et les
mécanismes utilisés dans le pacte
d’actionnaires
Les définitions de certains termes sont cruciales si l’on souhaite bénéficier
d’un pacte d’actionnaires pouvant être exécuté de manière efficace et éviter
ainsi que des actionnaires de mauvaise foi contournent ultérieurement leurs
obligations au titre du pacte.

Les “Transferts”
Par la terminologie de transfert, on pense souvent aux cessions (d’actions).
Mais il est important de ne pas limiter les stipulations du pacte
d’actionnaires qui encadrent les cessions d’actions aux seules
cessions, car il peut y avoir d’autres transferts de propriété des actions,
tels que les apports, les donations, etc. Il serait dès lors aisé de contourner
les interdictions de ce pacte, par exemple en faisant un apport en nature de
ses actions à une holding, puis en cédant les actions de la holding à un
tiers, sans déclencher les droits des autres actionnaires.
Les “ Titres ”
Tout comme les transferts, il est également important de ne pas limiter les
stipulations du pactes encadrant les cessions d’actions aux seules actions,
car la société peut, au cours de sa vie, d’émettre et attribuer d’autres types
de titres représentatifs de son capital, donnant droit à terme à
la souscription d’actions (valeurs mobilières donnant accès au capital) tels
que les BSA, les BSPCE, etc.

Le rattachement des créances aux cession d’actions

d’un actionnaire
Il est fréquent qu’un actionnaire détienne une créance sur la société
(avance en compte courant). Si, par le jeu d’une clause du pacte
d’actionnaires, il se trouve forcé de céder ses actions, il est important de
prévoir qu’il aura systématiquement le droit de céder également sa
créance sur la société, afin qu’il ne se retrouve pas avec une créance sur
cette dernière alors qu’il n’en est plus actionnaire.

L’encadrement des désaccord sur la valorisation des

actions
Le pactes d’actionnaires qui prévoient des clauses forçant des vente
d’actions doit absolument prévoir des mécanismes de valorisation des
actions (et donc de la société) notamment si l’opération déclenchant la
vente n’est pas une vente et ne comporte pas de prix de vente (par
exemple, en cas de drag along consistant en l’apport d’actions au “tiers
acquéreur”, les actionnaires forcés de sortir sont en général, eux, payés en
argent et ne sont pas obligés de participer à l’apport de titres).

Il convient alors de bien prévoir un mécanisme de fixation de prix par

expert, car la loi impose, pour la validité d’une promesse de vente, que le
prix soit déterminé ou déterminable. Si l’intervention d’un expert n’est pas
prévue, alors le prix n’est pas contractuellement déterminable et les
actionnaires concernés peuvent faire invalider la clause en justice.

Le “ Contrôle ”
Il est fréquent que le pacte d’actionnaires utilise la notion de contrôle d’une
société par une personne pour faire jouer certains mécanismes (clause de
changement de contrôle, clause d’autorisation de cession à une holding
contrôlée par l’actionnaire, etc.). La notion de contrôle devra être
précisément définie, en faisant par exemple référence à l’article L. 233-3 du
Code de commerce qui la définit légalement.

Exécution du pacte
En principe, depuis la réforme du droit des contrats, l’exécution du pacte
d’actionnaires peut être forcée et ce en raison de la présence de la clause
de cession forcée, notamment en ce qui concerne l’obligation de céder des
actions. Néanmoins, il reste préférable de le rappeler. Il convient par
ailleurs de bien noter que le pacte garde une valeur juridique moins forte
que les statuts.

C’est pourquoi il est parfois préférable de prévoir certaines clauses de type

pacte directement dans les statuts de SAS notamment. Toutefois, toutes
les clauses du ce pacte ne peuvent pas être statutaires sans déclencher
notamment la procédure faisant intervenir un commissaire aux avantages
particuliers. De plus, contrairement au pacte d’actionnaires, les statuts de
sont pas confidentiels.