DIRITTO PRIVATO COMPARATO LEZIONE XXIII - I limiti della sistemologia

Il diritto internazionale privato costituisce una specifica branca della legislazione e un'autonoma disciplina giuridica, il cui scopo è la regolamentazione delle fattispecie di natura privatistica che presentano elementi:  di estraneità rispetto al territorio e/o alla popolazione dello Stato del foro, o comunque dello Stato dal cui punto di vista ci si pone per esaminare il caso;  di collegamento con il territorio e/o la popolazione di altri Stati. Gli elementi di estraneità hanno carattere relativo, nel senso che dipendono dalla prospettiva da cui si pone l'operatore chiamato ad applicare le norme di diritto internazionale privato (giudice o altro pubblico ufficiale, ma anche privato cittadino). La ragione d'essere di questa disciplina è costituita dal carattere di naturale mobilità delle relazioni umane, che, storicamente, si sono sempre sviluppate trasversalmente al territorio e alle popolazioni delle varie organizzazioni politiche territoriali. Fino ad un recente passato, facevano parte del diritto internazionale privato solo le norme sul diritto applicabile (che, prima della riforma del 1995, salvo alcune disposizioni contenute in leggi speciali, erano contenute negli artt.17-31 delle disposizioni preliminari al c.c.), mentre quelle sulla giurisdizione e quelle sul riconoscimento degli atti e dei provvedimenti stranieri (fatte salve alcune disposizioni presenti in leggi speciali) erano contenute nel codice di procedura civile. Con la riforma del 1995, l'ambito del sistema del diritto internazionale privato è stato esteso fino a ricomprendere tutte le norme, di diversa natura, che regolano situazioni con elementi di estraneità, e cioè:  disposizioni (processuali) sulla competenza giurisdizionale;  disposizioni (sostanziali) sul diritto applicabile;  disposizioni (a seconda dei casi, processuali o sostanziali) sul riconoscimento degli atti e dei provvedimenti stranieri. Tutte queste disposizioni formano il diritto internazionale privato in senso ampio; il diritto internazionale privato in senso stretto comprende solo le disposizioni sul diritto applicabile. Questo diritto è detto " privato " perché regola situazioni che ricadono nell'ambito del diritto privato, e vengono identificate per mezzo di istituti privatistici (successioni, obbligazioni contrattuali, diritti reali, divorzio…); " internazionale " perché la disciplina ha ad oggetto fattispecie collegate con più ordinamenti giuridici (più precisamente, queste fattispecie vengono dette transnazionali, perché non riguardano relazioni tra Stati [internazionali] ma tra individui che scelgono di operare a contatto con ordinamenti giuridici diversi). N.B. Non si devono confondere le norme di diritto internazionale privato con quelle di diritto internazionale pubblico, che regolano i rapporti non tra privati, bensì tra i soggetti della comunità internazionale. Le norme di diritto internazionale privato appartengono al diritto interno di ogni Stato, e quindi variano da paese a paese, anche se un certo grado di uniformità è garantito dal fatto che alcune di queste norme sono contenute in trattati internazionali e in atti di diritto comunitario.  L'espressione diritto internazionale privato del foro designa il sistema di diritto internazionale privato vigente nello Stato del giudice che dovrà decidere la controversia (o dall'ordinamento dal cui punto di vista ci si pone per esaminare il caso. La possibilità di applicare il diritto straniero è limitata al settore privatistico; il diritto pubblico invece ha carattere territoriale, perché si applica a tutte le vicende, ma limitatamente al territorio dello Stato di provenienza. Ciò non toglie che se un determinato istituto privatistico, poiché presenta profili di interferenza anche con interessi di carattere generale, è disciplinato nell'ordinamento straniero con norme di diritto pubblico (in tutto o in parte), le relative norme, ove richiamate dalla norma di conflitto del foro, possono essere applicate anche dal giudice italiano, in conformità al principio dell'applicazione globale del diritto straniero (es. legge svizzera di diritto internazionale privato). 2. Il trattamento dello straniero Il diritto internazionale privato ha ragion d'essere a condizione che l'ordinamento del foro riconosca la possibilità per gli stranieri di esercitare diritti e azioni. Nel nostro ordinamento, le questioni relative alla cittadinanza e al trattamento degli stranieri sono regolate (al di fuori del diritto internazionale privato) dal leggi speciali e dall'art.16 disp. prel. c.c., il quale stabilisce il cd. principio di reciprocità: lo straniero (a cui per il 2° comma sono equiparate le persone giuridiche) è ammesso a godere dei diritti civili attribuiti al cittadino, a condizione che analoghi diritti siano previsti dal suo ordinamento di appartenenza a favore del

DIRITTO Capitolo I: Concetti fondamentali Il diritto è quell'insieme di norme, ovvero enunciati linguistici in forma prescrittiva, la cui osservanza è garantita da un apparato di stabili istituzioni in capo alle quali si concentra l'uso legittimo della forza fisica. Non tutti gli aggregati di norme costituiscono diritto: ad esempio la morale, la religione, il costume. La peculiare tipologia di conflitti che il diritto è chiamato a regolare è di tipo appropriativo, ovvero generati dalla scarsa disponibilità di beni materiali. Le fonti del diritto Vi sono alcune norme, le fonti del diritto, che stabiliscono i modi attraverso i quali è possibile dare vita a nuove norme. Queste norme costituiscono le fonti del diritto: secondo l'art 1 prel sono fonti del diritto le leggi, le norme corporative, i regolamenti, gli usi. Le fonti del diritto si dividono in:-fonti di cognizione: agevolano la conoscibilità della norma;-fonti di produzione → procedimenti tipizzati che determinano il nascere delle norme. Le fonti del diritto sono disposte gerarchicamente, ovvero le norme possiedono una diversa forza normativa a seconda della fonte del diritto a cui appartengono:-in caso di antinomia, ossia di norme che in merito allo stesso fatto statuiscono in modo diametralmente opposto, la norma di rango superiore prevarrà sulla norma di rango inferiore e la norma di rango inferiore non potrà mai abrogare (togliere efficacia) ad una norma di rango superiore;-in caso di due norme dello stesso rango, la norma posteriore prevale su quella anteriore, la norma speciale prevale sulla norma generale. La Costituzione L'entrata in vigore della Costituzione della Repubblica (1948) ha determinato un totale stravolgimento nel sistema delle fonti:-dal punto di vista sostanziale ha un contenuto molto più ampio di quello delle classiche costituzioni ottocentesche, le quali si limitavano sostanzialmente a disciplinare i rapporti tra i poteri dello Stato e ad individuare diritti dei cittadini. Le costituzioni del '900 contengono invece anche una tavola di valori che vincola tutti i soggetti presenti nell'ordinamento giuridico, estendendo il loro raggio di azione anche nell'ambito dei rapporti tra privati;-sotto il profilo formale si caratterizza per la sua rigidità, che implica il ricorso a due tecniche di preservazione della Costituzione: un procedimento più complesso (aggravato) per le leggi di revisione costituzionale e le altre leggi costituzionali (art. 138 Cost.), sebbene non possa essere oggetto di revisione costituzionale la forma repubblicana dello Stato (art. 138 Cost.); inoltre la Corte costituzionale è l'organo che controlla se le varie norme giuridiche siano conformi alla Costituzione stessa: se così non fosse la norma verrà dichiarata incostituzionale e cancellata dal sistema giuridico. Le altre fonti del diritto Oltre alla Costituzione, le altre fonti del diritto sono:-Leggi costituzionali che hanno forza normativa pari a quella delle norme costituzionali originarie;-Leggi regionali: vi sono alcune materie la cui competenza legislativa appartiene comunque allo Stato, mentre altre per cui la legislazione regionale ha competenza legislativa sulla base sempre di una serie di principi fondamentali dello Stato;-Norme comunitarie: il giudice italiano, in caso di contrasto tra una norma comunitaria ed una interna, dovrà procedere alla disapplicazione dell'interna;-Leggi ordinarie: con la Costituzione del '48 perdono molta importanza rispetto a quella che avevano nell'Ottocento, ma rimangono comunque fonti del diritto;

Diritto Privato 1, 2019

Una società necessita di regole affinché possa funzionare. Il diritto è un sistema di regole che serve a risolvere conflitti tra uomini garantendo il corretto funzionamento della società. L'insieme delle regole viene definito ordinamento giuridico e si modifica nel tempo e nello spazio. L'ordinamento giuridico italiano è suddiviso in codici nei quali sono raggruppate le norme accomunate dal regolare una certa materia (codice civile, codice penale, codice di procedura…) Il diritto si suddivide in due categorie: • Diritto privato → regola i rapporti tra individui e soggetti collettivi • Diritto pubblico → disciplina il funzionamento dello stato e degli enti pubblici, produce anche le norme del diritto privato. Il diritto pubblico ha un ruolo più importante del diritto privato. Le fonti del diritto possono essere: • di produzione: quando esistono atti (documenti scritti) o fatti (comportamenti) che producono, eliminano o modificano le norme giuridiche. • di cognizione: sono atti ufficiali che servono a far conoscere le norme giuridiche (gazzetta uff.) La gerarchia delle fonti si compone di: 1. Fonti costituzionali • Costituzione della repubblica: legge che racchiude i principi e valori fondamentali dello stato. 1 gennaio 1948 e composta da 139 articoli • Leggi costituzionali che integrano la costituzione • Leggi di revisione costituzionale che la modificano 2. Fonti primarie • Fonti comunitarie: provengono dall'unione europea. Lo sono i trattati, accordi tra due o più stati. I regolamenti, fonti che contengono norme che devono essere rispettati in tutta l'UE. Le direttive, fonti speciali che contengono norme che per essere rese efficaci devono essere introdotte tramite una legge di attivazione. • Leggi ordinarie: emanate attraverso l'iter legislativo. • Atti con forza di legge: decreti legge, emessi dal governo in tempi brevi in caso di necessità, il parlamento può trasformarli in legge altrimenti valgono 60 giorni. Decreti legislativi, emessi dal governo su incarico del parlamento. • Leggi regionali: emanate dal consiglio regionale. 3. Fonti secondarie • Regolamenti amministrativi emessi dal governo 4. Fonti consuetudinarie • Usi e consuetudini: fonti non scritte, lo sono i comportamenti praticati nella società con la convinzione che siano giuridicamente obbligatori. Le fonti più importanti possono modificare quelle meno importanti, è valida la regola emessa più recentemente.