Ley Islamica

Una exposicin del Derecho Islmico
En el nombre de Dios, el Compasivo, el Misericordioso
Una exposicin del

Derecho Islmico
Historia del pensamiento
y la doctrina jurdica y
teora general de la Ley
Islmica
Sheij Husain Abd Al Fatah Garca
Biblioteca Islmica Ahlul Bait (P)

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Ttulo: Una exposicin del Derecho Islmico

Autor: Sheij Husain Abd Al Fatah Garca
Publicacin digital: Agosto de 2003
Edicin digital: Biblioteca Islmica Ahlul Bait (P)
www.biab.org
correo@biab.org
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para Mariam, Masumah y Alia
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Prembulo
Alguien ha dejado escrito que El Islam es el encuentro entre
Dios como tal y el hombre como tal. De este planteamiento genrico deriva el hecho incuestionable de que esta doctrina/ideario religin/cultura muestre, como ha venido haciendo a lo largo de los
ltimos catorce siglos, una lucidez y una voluntad determinadas a
sostener y defender aquello que la Revelacin cornica expone como
la Verdad y la Ley.
Ha de ser conviccin -que no simplemente religin-, el Islam,
que contempla a ese hombre universal como un ente capaz de concebir el Absoluto y de optar por lo que a l conduce; de manera que
todo su edificio doctrinal pretendera presentar esa Verdad por medio de la inteligencia humana o a`ql, as como conformar la Ley
mediante la voluntad social. De esa imbricacin entre el intelecto
individual y el compromiso social de los creyentes en la doctrina de
esa Revelacin surge el fenmeno histrico que es el Pensamiento
islmico, el cual nos ha interesado sobre manera en su dimensin
jurdica, por cuanto sta viene siendo el punto de contacto ms sensible entre la identidad religiosa y poltica islmica, tal como se ha
desarrollado histricamente en un determinado espacio cultural y
geogrfico del Planeta, y el resto de las culturas e ideologas que en
la actualidad animan la plural realidad de nuestro mundo. Revelacin cornica, la cual observamos como objetivacin del mencionado intelecto, por cuanto tiene para el telogo musulmn -protagonista mediato de nuestro estudio- el poder de actualizar sistemticamente
la perspicacia analtica y la voluntad de reflexin de los individuos
creyentes en l. La Revelacin llevada al contexto intelectual que
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nos ocupar, justifica la verdad metafsica, sobre la que se edifica

el sistema doctrinal islmico; verdad que tiene complejas
implicaciones, ya que se concibe en la substancia del intelecto que
la considera: para el jurisprudente islmico negar o limitar esa verdad ser negar o limitar el Intelecto; conocerlo es conocer su dimensin trascendental y la naturaleza autntica de todo lo creado.
Revelacin que llega a ser la forma de despejar las reservas y dudas sobrevenidas a la mente del observador cavernario del mito
platnico. Visin esta de la cuestin por medio de la cual la distancia
entre la gnosis griega clsica -Concete a ti mismo-, el mundo
judeo-cristiano -El reino de Dios est dentro de vosotros-, y el
Islam -Quien se conoce a s mismo conoce a su Seor- no es
tanta que haga incomprensible para las diferentes sensibilidades el
discurso ajeno, ms an cuando la armona universal puede estar,
tal vez, condicionada por la comprensin mutua, o al menos al mutuo conocimiento, al cual quiere colaborar el presente estudio.
Es importante para el observador occidental tener presente que
el orden intelectual y doctrinal islmico, confesionalista y militante,
si bien ha devenido -por la tectnica inherente a las especficas
evoluciones de las diferentes culturas- como una entidad, en ocasiones, contrapuesta respecto de los principios y valores que sustentan la identidad liberal y laica del mundo occidental, es por su
propia tradicin parte del itinerario existencial y cultural que relaciona las culturas que se educaron, o tuvieron por origen, en una religiosidad monotesta, que inevitablemente ha condicionado el desarrollo y la propia ipsidad posterior.
Entre la visin que el estudioso occidental llega a tener respecto de la identidad religiosa islmica, percibida desde un plano cultural judeo-cristiano, hay un importante error de apreciacin entre
ambas entidades religiosas, consistente en la creencia intelectual
que Occidente posee en relacin con la Religin como teologa, cuando lo cierto es que la religin es, primera y esencialmente, legalidad.
La ley es la mdula de toda religin revelada, pues los profe-6-
tas, todos ellos, transmiten esencialmente una norma bsica de conducta social, y posteriormente los telogos descifran el corpus terico que se puede apreciar -lase deducir- de esas normas. Por
tanto, en la tendencia, que en la presente coyuntura se percibe dentro de los modernos espacios polticos y jurdicos, a concebir el orden legal, en su totalidad ms extensa, como una disposicin decidida e implicada a considerar como algo viable el incipiente esbozo de
una justicia universal efectiva, el conocimiento y la comprensin
de la realidad que es el mundo jurdico islmico se hace una necesidad imperiosa, especialmente por parte de aquellos que son doctrinal o culturalmente ajenos a su espacio intelectual. El moderno especialista y analista, ocupado en la antropologa, la historia de las
ideas o las teoras jurdicas que sustentan o explican los fenmenos
culturales, ha de precisar una mejor informacin sobre trabajos que
como el presente ofrecen, puesto que facilitan, o al menos esa es la
voluntad con la cual abordamos ste, la penetracin en un mbito
acadmico que no est suficientemente difundido fuera de su ms
mediato medio escolar, pero que, paradjicamente, incide
determinantemente en buena parte de las situaciones legales y polticas que afectan al marco de las relaciones interculturales e internacionales.
Adems, para en virtud de facilitar la efectividad de esa justicia universal, se hace indispensable la correcta situacin del debate en torno a los sistemas jurdicos comparados, ms an cuando
stos son muy dispares en sus bases dogmticas, explicando previamente la identidad con que el jurisconsulto -y en el presente caso
el telogo islmico- los percibe en su propio sistema argumental.
Hasta el momento, hacase necesaria una exposicin acadmica
que delimitara, para los especialistas en Derecho comparado, algunos matices bsicos pero, no obstante, imprescindibles para
adentrarse en el mundo legal islmico. Por ejemplo, concretar la
identidad entre la legalidad doctrinal y la legislacin histrica islmica,
ya que esta cuestin es una de las deudas investigadoras ms evidentes para nuestro espacio universitario, puesto que era uno de los
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dficit expositivos que de manera sistemtica ha venido condicionando el avance en los estudios comparativos de los sistemas legales occidentales y el islmico, ya que en la bibliografa de los
orientalistas tradicionales se ha tendido a asimilar el acervo legal
clsico con la ipsidad jurdica del Islam, como doctrina intemporal
- como es su vocacin-. Ubicar ambas entidades en su dimensin
ms quidditativa es uno de los motivos genricos que han animado
nuestro proyecto de estudio y reflexin, pues consideramos que es
importante y valioso substraer esa identidad legal a los viciados espacios del folclor y la historicidad, en los cuales se ha visto
enclaustrada la esencia de la Shara`-en su dimensin ms
transcendente-; en buena medida a causa de la rutina intelectual
que se viene enseoreando de ciertas reas y entidades religiosas y
polticas musulmanas, y, consecuentemente, de las obras de los especialistas en Orientalismo, que hacen mimesis, de una forma muy
irreflexiva, a partir de los vicios histricos de algunos de los espacios oficialistas del Islam histrico.
En nuestra opinin, una lectura analtica de la Shara`, como
sistema legal integral, efectuada desde fuera del mbito acadmico formalmente islmico, puede permitir al estudioso del fenmeno
que nos ocupa diferenciar hasta qu grado en el contexto islmico histrico, el actual debate jurdico sobre esa identidad jurdica
se puede encontrar desenfocado, posiblemente debido a cierta reaccin inconsciente que entre los eruditos islmicos se produjo con
motivo de la traumtica colonizacin y descolonizacin, que durante
los siglos XIX y XX cristianos se ha llevado a efecto en el mundo
musulmn, por parte de las potencias polticas y econmicas occidentales. Reaccin que ha supuesto un rechazo de lo occidental,
con ms rencor poltico, fruto de una mal disimulada y poco asumida inferioridad coyuntural e histrica durante los ltimos doscientos
aos, que oportunidad intelectual, por ser aqul una expresin y el
reflejo de una posible coherencia doctrinal respecto a los referentes
clsicos propios, contrarios a los postulados esenciales de la
occidentalidad, los cuales pudieran ser vindicados como alternativa frente a alguna forma de aculturacin a manos de elementos
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forneos a la propia religiosidad islmica.

A fin de ilustrar estas situaciones, as como para facilitar la
percepcin del espacio socio-legal musulmn, hemos procurado
acompaar algunas de nuestras reflexiones con ejemplificaciones
puntuales que permitan, al lector ajeno a la cultura legal islmica,
ubicar la morfologa de los problemas y debates con los que actualmente se encuentra la renovacin que el Derecho islmico moderno est queriendo vivir; dichos ejemplos slo son muestras
anecdticas, nunca pretenden agotar esa compleja y rica realidad
que es el mundo jurdico islmico, de forma que su valor argumental
ha de ser relativizado, puesto que nuestra intencin al incluirlos no
es otra que la de facilitar algunas muestras puntuales de la crnica
normativista y de la sociologa del universo comunal musulmn, de
manera que los incorporamos a nuestra exposicin aun a riego de
sobrecargar el discurso en su mera dimensin metodolgica; puesto
que, con los ejemplos puntuales, hemos pretendido aportar ms una
hipotiposis que un anlisis definitivo sobre los casos aportados. Entendemos que este debate aludido se ha planteado enmarcado por
un contexto historicista, y con bastante reduccionismo integrista, lo
que ha impedido que una reflexin creativa enriqueciera mutuamente ambos medios intelectuales. Asimismo, un reflejo de esto
que anticipamos lo podemos hallar en algunas de las cuestiones legales que producen mayores fricciones entre los sistemas jurdicos
imperantes en Occidente, y los postulados doctrinales/legales
islmicos que conservan -histricamente inalterados-, y atesoran,
los musulmanes que se desplazan o habitan los pases occidentales.
Si tomamos como prototipo el caso -puntual, e incluso minimalista,
pero muy ilustrativo- del debate producido en torno a la veladura
femenina o hiyb, entre los musulmanes en Europa y los usos poltica/legalmente correctos de los estados comunitarios, y lo contraponemos a la indiferencia y el descuido con que entre muchos musulmanes y los gobiernos occidentales se observa la frustracin de
quienes desde el campo intelectual y poltico/religioso islmico combaten por los denominados derechos individuales y/o humanos o
por actuar contra las desigualdades econmicas y sociales tradicio-9-
nales, entenderemos hasta qu punto el desprecio ante el corpus autctono- del mundo musulmn incide sobre las posibilidades de
xito en la mejora de nuestro planeta, desprecio que en buena medida se genera a causa de la ignorancia de sus fundamentos ms
genuinos.
En definitiva, se hace evidente para nosotros que el desenfoque anteriormente mencionado afecta a la interrelacin que se ha
de establecer entre los sistemas occidentales y los islmicos, insertos inevitablemente ambos en el proceso de mundializacin al que
inexcusablemente asistimos en este inicio de milenio. Por otra parte, sostendremos que es acadmicamente indispensable destacar,
del sistema jurisprudencial confesional musulmn, aquello que une
su Derecho -tanto dogmtico como positivo- con el mundo legal
occidental; esto es, subrayar los espacios comunes -e incluso neutros- entre ambos medios argumentales y de cosmovisin, lo cual ha
de obrar a favor de la necesaria bsqueda de entendimiento entre
unos espacios que estn llamados, si no condenados, a convivir, dado
que da a da la interrelacin cultural global es una circunstancia
accidental que toma carta de naturaleza estructural.
Para ello, consideramos que es imprescindible que el lector forneo al Islam acadmico, tenga la oportunidad de ver ublicados
algunos aspectos poco conocidos y deficientemente explicados en
torno a la Teologa islmica, muy especialmente la sha` o
duodecimana. Hemos decidido tomar esta escuela doctrinal como
ejemplo y prototipo del pensamiento escolstico y filosfico islmico general, sobre la base de los motivos tcnicos y formales que en
su momento se explicarn, pero siendo siempre conscientes de los
aspectos que se refieren esencialmente al conflicto interno del mundo
musulmn en torno a esta escuela doctrinal y jurdica, que -aun siendo
la ms genuina y antigua de la Historia intelectual del Islam, en el
propio seno de la sociedad musulmana histrica- ha sufrido un proceso de incomprensin oficial; dicho proceso comporta una hilada
de consecuencias ideolgicas que explican el distanciamiento tradicional que puede ser percibido entre los espacios intelectuales
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oficialistas o califales, y aquellos que podemos denominar de contestacin o alternativos, que han dado lugar, debilitado el orbe califal
a inicios del siglo XX, a algunos de los movimientos polticos y revolucionarios, que actualmente encabezan cierta contestacin devota,
confesional e islmica al orden mundial impuesto desde el Occidente poltico, laico, judeo-cristiano y de origen neo-liberal. Comprender, en el marco de una exposicin analtica, el origen del movimiento teolgico y cultural duodecimano, dentro del concierto general
islmico, el papel revolucionario del Imamismo histrico, hostigado
por la historiografa y la bibliografa califal, puede ser comprender el
punto en el cual se encuentran los actuales idelogos del denominado Movimiento islmico.
La propia antigedad -pervivida- de la escuela Sha` permite al
analista del fenmeno legal islmico observar ste como un sistema
jurdico primordialista, en lo cual se percibe dnde se encuentran
las bases esenciales -antropolgica, e incluso ontolgicamente- de
la sociedad real confesional musulmana. En nuestro caso, conforme a las prcticas habituales en Antropologa, es ms asequible y
funcional analizar las comunidades primigenias, que son prototpicas
de las sociedades generales, en la observacin comparada del Derecho; atender a un espacio tradicionalmente coherente y purista
respecto a los fundamentos de la doctrina religiosa, ha de permitir la
correcta ubicacin de buena parte de las cuestiones genricas que
identifican el sistema estudiado, en este caso jurdico, como diferente respecto a aqullos con los que se pueda establecer la comparacin, muy especialmente si se trata de un tipo de jurisprudencia
que se define a s misma como esttica e intemporal respecto de
sus orgenes revelados; lo cual facilita unas conclusiones bastante
firmes.
Una de las cuestiones genricas de entre las anteriormente
referidas, ha sido la localizacin -tanto nocional como funcional- de
la denominada sociedad civil islmica, entidad en la que actualmente algunos autores y pensadores musulmanes ensayan encajar
las exigencias sociolgicas y polticas de la modernidad jurdica, pro- 11 -
curando conservar cierta consonancia con la tradicin religiosa tradicional. Apuntemos que este concepto no se puede equiparar
mimticamente a lo que sera su equivalente laico occidental, puesto que en el espacio cultural islmico lo secular no es
indispensablemente anti-religioso, sino todo lo contrario; sin embargo, habitualmente a la religiosidad se contrapone lo laico,
concepto que a su vez se enfrenta radicalmente a todo lo que supone una cosmovisin orientada desde la Fe religiosa; por ello, la definicin y correcta ubicacin conceptual de esa sociedad civil
islmica, y su aplicacin jurisprudencial en el contexto legal moderno, guarda mayor relacin con la simple superacin de la religiosidad folclrica de los viejos jnd decimonnicos -religiosos (telogos y juristas) tradicionales del periodo Qyr-, y del control
meditico y acadmico de stos sobre el Islam legal y teologal, que
con la definitiva instalacin de un concepto neolgico en el legado
discursivo escolar islmico.
Si bien ese Islam legal nunca fue del todo patrimonio de los
profesionales del estudio teolgico y la enseanza religiosa, aunque
stos fueron unos elementos determinantes en su conservacin y
construccin, en los dos ltimos siglos la aportacin seglar a las
ideas religiosas islmicas, as como la aparicin de un tipo de sociedad confesionalista ms instruida, ha dado lugar a una nueva frmula de mmah o Comunidad islmica, la cual, como tendremos
oportunidad de observar, est alterando algunos de los presupuestos
tericos y prcticos del sistema tradicional de construccin de las
opiniones legales. Tomemos como ejemplo el hecho de la incorporacin del sufragio universal, como elemento conformador del consenso o la opinin comunitaria o u`rf, a partir de la moderna
constitucin islmica del actual estado iran, lo cual auspiciado por
un jurisprudente clsico -mm Jomen- altera sensiblemente el esquema legislativo tradicional, segn el cual las opiniones fundadas
de los expertos en teologa y jurisprudencia eran de obligado cumplimiento doctrinal por parte de la mayora de la poblacin creyente.
Un suceso puntual como ste, altera la opinin precipitada de los
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analistas ajenos al mundo islmico, por la cual un sistema confesional

como el generado por la revolucin islmica iran conforma una
teocracia legal; nada ms impreciso, al menos en un plano terico,
puesto que el sistema de votaciones populares, altera
determinantemente el espacio teolgico anterior, segn el cual los
juristas religiosos determinaban en soledad la ipsidad del Islam correcto, tanto doctrinal como legalmente. Por lo tanto, mantendremos, en el desarrollo de nuestra exposicin, que se impone una lectura minuciosa de la realidad jurdica islmica, si es que los
comparadores de sistemas legales pretenden comprender su
interrelacin en la actual realidad jurdica de nuestro Planeta.
En relacin con lo inmediatamente apuntado, ser til que el
lector discrimine qu ha sido el islamismo real, moderno o tradicionalista, y qu es el Islam autntico, entendido como sistema
doctrinario que transciende a los avatares puntuales de su propio
devenir histrico por su propia dimensin de religin extensa; se
hace indispensable esta distincin por cuanto nuestra exposicin, en
su voluntad de afinar en el anlisis, bascula casi sistemticamente
entre ambas categoras cuando menciona y se refiere a el Islam,
categoras sas que pueden ser perfectamente diferenciales puesto
que son netamente diversas.
Por otra parte, ya en un plano meramente histrico, que guarda
complejas relaciones con la identidad del islamismo duodecimano
que hemos adoptado como prototipo de islamidad, ser interesante
que el analista histrico comprenda la diferencia de matiz ideolgico, que en el seno de la Historia islmica se produjera tras la desaparicin del del Islam (PBd)1 ; desemejanza que se produjo entre
el modelo alida -generado por el proceder doctrinal e histrico del
primer Imam de la escuela duodecimana, A`l bn b Tlib (P), que
deviene en la doctrina Sha`-, y el proyecto sunnita o tradicionalista, a nuestro entender generado por la lnea conductual y poltica
de los primeros tres califas, especialmente de U`mar bn Jatab, puesto
que de la proyeccin histrica de ambas sensibilidades se ha llegado
a dos formas de entender la islamidad, las cuales afectan sensible- 13 -
mente a los modelos doctrinales y socio-poltico, y evidentemente

jurdicos, del moderno Islam. En el moderno espacio legal islmico
se puede observar un proyecto que asimismo se denomina revolucionario y se presenta como contrario al orden tradicional -proyecto esencialmente purista y, sin embargo, muy removible en lo
formal-, que hereda buena parte del irredentismo dogmtico sha`
antiguo, y otro proyecto que entiende la islamidad como una manera
de culturizacin, sobre la que se puede superponer cualquier entidad jurdica fornea al dogma original. Hemos optado por eludir en
la investigacin el referente sunn, habida cuenta que se presenta
como ideolgicamente anclado en cierta forma de folclor inmovilista, que le incapacita para presentarse a sus fieles doctrinalmente
ms motivados como referente dinmico frente a la modernidad, ya
que la Tradicin, en este mbito, opera como un autntico nepente
histrico, aturdidor del pensamiento jurdico y doctrinal, pues en la
actualidad la capacidad de convocatoria y dinamizacin del referido
Movimiento islmico hllase decididamente en el campo sha/
duodecimano, rea metodolgica que ha conservado vigente el carcter y la capacidad de regeneracin de la teora y la normativa
legal.
Tambin ha de ser de utilidad para el lector especializado en del
Derecho comparado, advertir la diferencia que en el mundo intelectual islmico se establece entre Estado y Autoridad, cuestin que
tendremos sistemticamente presente en nuestra exposicin, por
cuanto que opinamos, y de esta hiptesis partimos, que es difcil
precisar la existencia de un Estado islmico -autntico,
doctrinalmente-, a lo largo de la Historia del Islam, si bien es evidente que se han sucedido importantes ensayos de esta entidad, algunos de los cuales han sido doctrinalmente ms afortunados o integrales que los dems, los cuales casi en su totalidad son susceptibles de ser puestos en cuestin como verdaderas experiencias
islmicas. No obstante, el dominio o autoridad -ilat- ejercido
por el Profeta (PBd), y posteriormente por sus herederos -los Imames
Infalibles (P)-, tal como se contempla en las tesis escolares y dogmticas duodecimanas, se ha mantenido inclume y vigente en todo
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momento y circunstancias, puesto que pese a los procesos

secularizadores de los diferentes califatos y monarquas, e incluso,
posteriores de los nacionalismos, el prestigio social de los telogos y
juristas sha` -muytahid, plural: mustahidn-, y a pesar de la merma de ascendiente que todo corporativismo comporta, es un valor
que se ha mantenido notablemente elevado entre la poblacin de las
reas geogrficas en las que esta doctrina ha sido mayoritariamente
asumida.
Ha de apuntarse, adems, con el fin de facilitar al lector el
acceso a nuestra exposicin, que, conforme a los usos acadmicos
autctonos sha`, hemos procurado diferenciar la teora legal de la
mera ciencia jurdica, puesto que en el mbito acadmico
duodecimano, la primera es una disciplina -el moderno sl- elevada histricamente a la condicin de dogmtica legal, mientras que el
compendio de metodologas operativas que permiten la elaboracin
de las opiniones y juicios jurisprudenciales -que es otro aspecto de
ese mismo sl-, interviene en el sistema jurdico escolar sha`
como una ciencia jurdica al uso de las que se contemplan en el
espacio universitario occidental. Entendiendo que, al escribir ciencia, nos hacemos eco del uso en el rabe y persa original de nuestras fuentes de la expresin i`lm/u`lm, que viene a ser tanto
metodologa epistemolgica como disciplina, en su sentido
ms inicitico, incluso metafsico. Establecemos, de entrada este
matiz, dado que es interesante tener presente que, en el pensamiento legal islmico, la cuestin metodolgica trasciende el simple mbito especulativo y cientfico, puesto que lo jurdico sustenta un
condicionamiento teolgico que lo sustrae de la dimensin meramente epistemolgica. De hecho la expresin i`lm shara`t lslm que empleara bn Hazm significa literalmente: disciplina de
la revelacin del Islam, la cual define as: La ciencia de la revelacin del Islam se divide en cuatro partes: la ciencia del Qurn,
la ciencia de las Tradiciones -hadz-, la ciencia jurisprudente fiqh- y la ciencia de la teologa -kalm-. La ciencia del Qurn
se divide en el conocimiento -ma`rfah- de su lectura y su significado; la ciencia de las Tradiciones en el conocimiento de sus
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textos y de sus transmisiones; la ciencia de la jurisprudencia

en el perfecto conocimiento -hkm- del Qurn, las Tradiciones, el consenso de los acuerdos sobre lo que es vlido o no; y
la ciencia de la teologa en el conocimiento de los escritos [de
los telogos], sus argumentos, y lo que es verdad o falsedad
por demostracin cientfica -burhn-. Esquema y estructura
curricular que sern insistentemente invocados en nuestra exposicin, por cuanto que su referencia es recurrente en el espacio acadmico islmico, de una forma que en ocasiones puede resultar reiterativa para el lector no acostumbrado a los bucles referenciales
que se imponen en los escritos musulmanes ms clsicos. Igualmente, es conveniente anticipar que aquellos aspectos relativos a la
observacin de las disciplinas y teoras lingsticas, que intervienen
en el desarrollo de nuestra explicacin en torno al sl islmico, se
han de considerar desde la premisa que tiene en cuenta que la lengua, especialmente cuando se trata de documentacin religiosa considerada por los gestores del fenmeno como revelada, adems de
significante y significado de conceptos, nociones y principios prcticos y formales, es el espacio social de las Ideas, de las que, en
definitiva, habla todo Libro/Escritura, ya que ste/sta es el referente determinante del sistema concreto que observamos.
Debe hacerse mencin, finalmente, a una serie de cuestiones
meramente formales que ataen a la claridad expositiva y la comprensin del presente trabajo, las cuales se ve afectadas por algunos especficos aspectos de la materia estudiada, que hacen de sta
una entidad muy diversa respecto a los parmetros convencionales
en el mbito acadmico occidental, y ms especficamente respecto del espacio cultural europeo. Esto atae a las traslaciones de
buena parte de los trminos tcnicos que se aplican en las Ciencias
Islmicas2 , y que no son siempre equiparables a la nomenclatura
utilizada en las universidades y mbitos acadmicos y culturales
ajenos a la cultura musulmana e islmica; para ellos hemos optado
por una simple transcripcin, muy literalista, dado que esto puede
facilitar la bsqueda, indagacin y localizacin de los mismos por
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parte del lector especializado. Somos conscientes, no obstante, de

que este tipo de transcripcin puede resultar incmodo, incluso dificultar la referencia, para lo que hemos procurado acompaar, al
inicio de la exposicin, bastantes de los trminos de una traduccin
aproximada de su sentido; as se podr encontrar, por ejemplo, la
expresin deduccin del juicio junto a la forma literal transcrita
ytihd3 , pese a que no hay un equivalente adecuado entre las nociones jurdicas al uso en la bibliografa no-islmica.
Tambin se ha optado por mantener criterios de formal literalidad
al hacer referencia al texto de la Revelacin recibida por el Profeta
del Islam (PBd), Muhammad -Mahoma-, y se encontrar el trmino
Qurn -Corn-, tal como se lee del rabe, puesto que siempre que
aparezca hacemos referencia al documento histrico concreto, de
transcendencia legal, por lo cual no se ha optado por la
castellanizacin convencional de Corn, que sera aplicable, a
nuestro entender, a la observacin del libro sagrado del Islam, desde
un punto de vista no-islmico, ms adecuado para el anlisis fuera
del contexto de las Ciencias Islmicas, las cuales nos condicionan
al enmarcar nuestro estudio.
De igual forma hay que hacer constar que aparecern
titulaciones o denominaciones del acervo islmico, referido a personajes u obras, para las cuales tambin se opt por la transcripcin
literal, dado que en muchos casos es la forma tradicional de citarlos
en la literatura jurdica islmica; as es ms comn encontrar Shej
t-Tus, aunque el nombre real de este autor es Muhammad bn lHasan, si bien hemos procurado eludir los apelativos, generalmente
de respeto, con que en las obras clsicas se alude a ciertos autores,
de forma que no hemos recogido en nuestra redaccin la referencia
tradicional a este personaje: Shej t-Tifat con la que igualmente
suele ser citado, aunque en las traducciones de los documentos referidos no se haya eludido esta formalidad peculiar del mundo bibliogrfico en rabe y persa, siendo aclarado, no obstante cuando
aparece.
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Aspecto que merece mencin aparte y destacada es el concerniente a las citas procedentes de la bibliografa clsica islmica. Los
libros relativos a la materia jurdica islmica tienen peculiaridades,
debidas a los accidentes de la Historia, que se han perpetuado llegando a establecerse en la documentacin, a modo de seas de
identidad que no son eludibles, ni an para facilitar el acceso o la
comprensin de la materia, dado que un ms fcil acceso a la materia, en ocasiones, supone una prdida de informacin, que puede ser
de inestimable valor para la comprensin.
Tal vez sea necesario mencionar, llegados a este punto, que
cuando nos referimos, en el contexto de la presente exposicin, al
denominado orientalismo, o a los orientalistas, lo hacemos de
manera amplia, pretendiendo englobar la tradicin decimonnica del
estudio de las culturas no europeas, especialmente de las procedentes del Norte africano y del Asia comprendida entre el Este mediterrneo y el subcontinente indio, y el ms moderno anlisis sociopoltico de los pases del rea, en sus expresiones socio-culturales,
cuando stas buscan la equiparacin con la globalidad que Occidente apadrina; pero sin dejar de lado el sentido peyorativo que
cierta prctica acadmica ha logrado incorporar al trmino, a causa
de la actitud entomolgica con que algunos estudiosos de la materia han observado las culturas orientales. Nos parece que la ms
afortunada visin sobre el trmino y la disciplina la aporta en la
actualidad Edward Said4 , al cual nos hemos de remitir para significar a qu nos referimos cuando escribimos de ese orientalismo y
de esos orientalistas.
Finalmente, debemos aclarar que las citas del texto del Qurn
o de los hadices que puedan aparecer en el desarrollo del estudio,
son nuestras propias traducciones, pues no ha sido posible encontrar una traduccin al castellano del texto cornico que podamos
considerar completamente satisfactoria; de igual forma hemos procedido a aportar una traduccin apuntada o matizada entre corchete de los textos cornicos y especialmente de los hadices citados, a
causa de la inexistencia de repertorios de Tradiciones vertidas del
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rabe al espaol, pues lo poco que hay publicado procede del francs y del ingls, y se distancia en el sentido bastante del significado
ideal rabe, tal como en los mbitos acadmicos islmicos ste se
considera y acepta; de forma que sistemticamente la referencia
explcita siempre se har a textos traducidos a partir de los originales en rabe o persa que se mencionen en la bibliografa.
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Parte Primera
El marco histrico del Derecho

duodecimano
Referencias y antecedentes en la
doctrina jurdica de la nocin de Estado
islmico en la escuela teolgica y legal
Yafar
... los apelativos de filsofo, rey y legislador son sinnimos; y lo mismo en el caso de imm, por que entre
los rabes se considera imm al que se sigue en sus
actos. por ello quien es seguido en estas acciones por
ser un filsofo es un imm en sentido absoluto, y as
ser considerado con la condicin de que posea la
situacin de un profeta5
La doctrina y el ordenamiento o sistema jurdico islmico6 , la
Shara, en el actual panorama poltico y legal internacional es una
realidad indubitable y, en ocasiones, desconcertante; no es slo un
orden seguido, con mayor o menor fortuna y coherencia, en algunos
espacios socio-polticos mundiales, sino que tambin es un referente histrico para muchas reas geogrficas y culturales en las cua- 21 -
les no se aplica formalmente, ya que existen grupos de opinin y

pensamiento que as lo pretenden, o es, por el contrario algo que no
se considera viable, o al menos no parece inminente su aplicacin, y
no obstante existe un contacto7 , de conflicto o de intereses, con el
orden poltico-jurdico-cultural imperante en Occidente, lo que genera una interrelacin de civilizaciones que no permite obviar la
relevancia de su estudio.
Tradicionalmente en Europa se ha dirigido hacia la realidad legal islmica una desdeosa mirada de suficiencia que tiene que ver
con cierto eurocentrismo residual proveniente del colonialismo
decimonnico, an no depurado convenientemente8 . Por nuestra
parte, sin pretender un posicionamiento implicado con la materia
objeto de estudio, hemos de decir que, si bien las evidencias y apariencias de lo cotidiano nos presentan un balance, que hemos de
calificar, en relacin con la observacin de la situacin jurdica de
las reas pretendidamente regidas por la Shara`, cuando menos
desconcertante, segn los parmetros considerados como aceptables para el mbito legal occidental. Aunque somos plenamente
conscientes de que ha de tenerse en cuenta que siempre hay un
cierto error inherente a nuestra percepcin, al pretender aplicar
nuestros parmetros culturales a lo que es netamente otro, esa
propia alteridad hace invlida y estril la unilateralidad de la reflexin, por no decir que habr de conducir al fracaso a cualquier
intento de anlisis a partir de la mirada que pone al propio ojo del
observador como referente absoluto. Un estudio de las caractersticas del presente puede ayudar a depurar lo subjetivo de lo tcnicamente objetivo, en la comparacin de sistemas jurdicos y culturales
tan dispares como el islmico y el autodenominado occidental, si
es que existen unidades que pueda atender a ambas invocaciones.
Dicho esto, no se pretende en esta exposicin, en virtud de la
capacidad de hacer viable la comparacin en el estudio, dar por
histricamente aceptable lo que ste nos trae a la mesa de trabajo;
pero tampoco parece efectivo el limitar el anlisis de otro orden
poltico y legal a un chequeo de homologacin con la realidad aca- 22 -
dmica europea, no especialmente sobre la base de las actuales

certezas -verbigracia: lo social y polticamente correcto-, las cuales
en ocasiones se nos antojan de base u origen errtico y no necesariamente extrapolables.
El relativo vaco de informacin, de rigor y de relevancia acadmica, que desde las propias Ciencias Islmicas se concede al
Derecho y al Pensamiento doctrinal en el Islam, salvo encomiables
e interesantes individualidades y rarezas9 (que por ser tales no aciertan, pese a su brillantez, a suplir las sombras), obliga a desarrollar
una exposicin, preliminar al estudio puro ocupado en la comparacin de sistemas ideolgicos, que permita al especialista/observador occidental el enmarcado de la cuestin relativa al ordenamiento
jurdico islmico y las ideas que lo sustentan, siempre mediante referentes propios del mbito que lo genera, dado que la comparacin
rigurosa no ha de ser factible sobre prejuicios, indicios vagos o generalidades empobrecedoras, como en ocasiones ha venido
sucedindose en el mbito del orientalismo10 , sino que slo es posible la comprensin del devenir cultural de los pueblos con una buena comparacin entre los sistemas sobre los que se ordenan la realidad histrica11 .
As, se echa en falta, en las publicaciones especializadas occidentales, una correcta diferenciacin y delimitacin de los trminos
Shara` y Fiqh, que an en nuestros das son objeto de una confusa
aplicacin, lo que evidencia la difusa comprensin que de la cuestin se posee en los medios acadmicos o informativos que se ocupan de las cuestiones relacionadas con las realidades polticas o
jurdicas del Islam histrico.
El primer concepto -Shara`- habitualmente aparece en los diccionarios especializados como el conjunto de cuestiones de carcter tico, doctrinal y legal del Islam o de cualquiera de los
ordenamientos legales de inspiracin en las religiones reveladas monotestas12 ; en la lgica de la filologa rabe se trata de un
verbo, no de un sustantivo como errneamente se suele traducir a
las lenguas occidentales, verbo que procede de la raz sh-r-a` que
- 23 -
tiene el sentido de iniciar una accin y tambin de basar o consolidar la accin; se suele conjugar en su forma shara`, que
tanto en la estructuracin morfolgica tafa`l como en la tafu`l ya que ambas son posibles- tiene la acepcin de desarrollo gradual de la accin del verbo (sic); el trmino, como sucede en
casi todos los que son de relieve en las disciplinas o Ciencias
Islmicas, es una aplicacin de una expresin con origen metafsico, ya que aparece en el texto cornico13 . Por su parte, la palabra
Fiqh14 es un sustantivo puro que suele ser definido como conocimiento, en el sentido tcnico de captacin o percepcin 15 , y
comprensin; se suele englobar en l las Ciencias tcnicas del
Derecho, que permiten elaborar las opiniones jurdicas - la escolstica no especulativa, los comentarios del Qurn, la ciencia del Hadiz,
y la de la transmisin de ste, etc.-.Nosotros, dado que este concepto ser el de mayor aplicacin en nuestro estudio, queremos ser
ms precisos y optamos por la definicin ya clsica del jurista y
fillogo egipcio t-Tahanawi 16 , quien escribiera que es: la ciencia de los juicios17 de la legalidad del Conocimiento desarrollado sobre una base elaborada (tcnicamente).
Si bien es cierto que existe un cierto incremento de las publicaciones referidas a cuestiones relacionadas con los estudios islmicos,
y, por consiguiente, ha de haberlo entre los estudios de carcter
especializado en el mbito del moderno orientalismo, tambin es
verdad que generalmente se trabaja sobre los clsicos europeos del
gnero; esto es, el especialista actual ve reducida su capacidad de
penetrar en la materia jurdica islmica a las obras ya traducidas o a
las opiniones, casi definitivamente consolidadas de los autores
decimonnicos que por vez primera abordaran el estudio del Islam;
situacin que se produce a causa de lo complejo que resulta al especialista la penetracin efectiva en las obras escritas en el rabe
teolgico y jurdico, adems de que hasta fines de este siglo no ha
sido factible que estudiosos occidentales realmente accedieran a
los centros de formacin teolgica islmica18 .
Al pretender abordar una comparacin de los ordenamientos
- 24 -
jurdicos occidental e islmico, hemos de tener en cuenta que este

segundo sistema legal presenta una singular peculiaridad respecto
al primero: el Fiqh tal como actualmente se expone en las escuelas
teolgicas y, en definitiva, tal como hoy sirve de referente para aquellos que defienden el programa socio-poltico de su implemento, es
una unidad, ms o menos compacta aunque bastante armnica, que
es fruto de un complejo aluvin de tendencias doctrinales, orientaciones filosficas, e incluso modas interpretativas de las fuentes
doctrinales, que son el gran ncleo discursivo e interpretador, incontestable y no cuestionado, de la Shara que lo enmarca; aluvin
que implica la suma ms o menos integradora, sin apenas exclusiones, de muy buena parte de sus fases; de forma que, lo que habra
de significar el agotamiento de etapas para el ordenamiento occidental, en el orden legal islmico, conlleva una asimilacin, que puede ser ms o menos afortunada y congruente desde la perspectiva
acadmica occidental, pero que es de un innegable carcter
integrador respecto de su propia historia; as, en el caso del Fiqh
actual, podemos observar en qu forma conviven tendencias, sectoriales la mayor de las veces, que en el orden legal y la historia
jurdica occidental se han sucedido y, nominal y aparentemente, excluido unas a otras.
As pues, podremos encontrar caractersticas eminentemente
finalistas -posiblemente las ms definitorias y definitivas en ese
medio-, junto a otras de marcado matiz formalista; pragmatismos
apriorsticos que en el marco occidental habran de ser del ms puro
tono neokantiano, en convivencia con planteamientos claramente
idealistas; lecturas de carcter abstracto y objetivo en las proximidades de planteamientos totalmente subjetivistas; por no mencionar
an el supuesto reinado del legislador inicial -sea quien fuere en
cada caso o dogma- delimitado por la ms amplia de las atribuciones interpretativas para el juez que nosotros hemos denominado
prototpico; etc.
Tal vez los sujetos pacientes del anlisis -los autores y juristas
islmicos, de todos los tiempos (dado el carcter inevitablemente
- 25 -
historicista de este tipo de trabajos)- pudieran objetar que tal lectura

es eurocentrista o no-islmica, pero lo cierto es que an haciendo
profesin de respeto a las especificidades ideolgicas y culturales,
la problemtica humana que se presenta ante el foro jurdico y poltico islmico actual no difiere en tal medida que estas asimilaciones no sean legtimas; ms an, en nuestro tiempo, en el cual, benfica o no, la globalizacin cultural planetaria es una evidencia y
realidad incontestable, y la confrontacin, o cuando menos el contacto crtico, una previsin con todos los visos de prxima certeza.
Una puesta en paralelo, primero de ambas concepciones y percepciones, y tal vez, ms tarde, de ambas sensibilidades ideolgicodoctrinales, obrar favorablemente en el sentido de facilitar el contacto entre los diversos rdenes culturales, evitando posibles traumas de aprehensin y asimilacin; servicio ste que podemos aceptar como justificante suficiente para abordar el presente estudio.
Por otra parte, esta impronta de autonoma intelectual y de peculiaridad referida a un ordenamiento en el cual se han ido integrando las tendencias y las respuestas a las tendencias de otros, ha
llegado a ser posible a causa de la intemporalidad que la propia
teologa islmica observa para sus postulados y su accin legislativa, concretamente cuando se sita en consonancia con la conviccin doctrinal de la atemporalidad de los valores que la sustentan,
entendidos stos como nociones apriorsticas. Por otro lado, la Filosofa y la Escolstica clsicas que apoyan, o ms bien sustentan,
el orden legal islmico, se vanaglorian de responder a todas, pasadas y presentes, las tendencias habidas a lo largo de la Historia del
Pensamiento y del Derecho, siendo la referida intemporalidad el
factor de pervivencia de algunos aspectos argumentales, a veces
muy dispersos, que en el orden jurdico occidental se consideran
sucedidos y mutuamente sustituidos19 ; aunque, a decir verdad, nunca se llega a dar un proceso de exclusin total como prueba, mencionado sea a modo de ejemplo, el moderno y actual planteamiento
de Arthur Kaufmann cuando considera20 que el proceso de creacin del Derecho no consiste en otra cosa que el poner en concordancia recproca el deber ser y el ser, lo que viene a significar, para
- 26 -
la actual conceptualizacin del Derecho segn Occidente lo entiende: una solucin que integra, armonizndola, la problemtica en la
que, casi siglo y medio antes, se debata el Derecho de corte
kantiano21 .
En relacin con la exposicin de los planteamientos dogmticos
del Derecho islmico, se hace necesaria una presentacin de la
realidad positiva del ordenamiento legal tal como ha devenido a partir de esa tradicin; muestra sta, que se pretende llevar a efecto
como evidencia y medio de anlisis del modelo legal obtenido, o en
todo caso pretendido por los juristas, tanto clsicos como actuales;
es por ello que se orienta el estudio, en primer lugar, al anlisis de los
presupuestos ideolgicos, y en segundo lugar, a la observacin del
comportamiento del referido orden en su aplicacin positiva, as como
a las consecuencias devenidas de todo ello.
Se ha tomado como exponente el Fiqh ya`far por tratarse de
la ms antigua y consolidada de las escuelas jurdicas del Islam, de
la que han derivado todas las tendencias posteriores; pese a que
sobre esta escuela se cerni un cierto estigma de heterodoxia22 ,
lanzado por parte del primer poder califal; por otro lado, en la actualidad es el nico caso de ordenamiento islmico en plena vigencia,
as como por el hecho de que es animador y referente para otras
experiencias legales e institucionales en el mbito del mundo musulmn.
Se ha optado por el estudio de esta escuela, a causa no slo de
su antigedad, sino tambin por el hecho incontestable de tratarse
de la expresin vigente de una determinada lnea doctrinal dentro
del pensamiento islmico, que ha gozado a lo largo de los catorce
siglos de existencia del Islam de un peso especfico muy singular23 .
No hemos tenido en cuenta la ficticia ordenacin que el orientalismo
tradicional ha establecido entre ortodoxia sunnita24 y heterodoxia
sha`, en primera instancia por la referida preeminencia histrica
del Fiqh ya`far, pero muy especialmente por respeto a un conocimiento ms profundo de la realidad legal islmica; tngase en cuenta que al ser el sistema ya`far origen de las escuelas denominadas,
- 27 -
ortodoxas, todoas las obras jurdicas sunnitas argumentan jurdicamente sobre la base de los planteamientos originarios, de forma que
la prctica totalidad de las obras legales islmicas refieren su anlisis y su corpus positivo al derecho duodecimano25 .
Por otra parte, el Derecho ya`far tiene la caracterstica de ser
una escuela jurdica de asuncin netamente doctrinal; esto es, los
seguidores de las normas de la escuela lo son -al menos tericamente y esencialmente- por conviccin, no estando condicionados, no al menos de forma programtica, a circunstancias histricas, como pudo suceder con el resto de las escuelas jurdicas
islmicas que fueron asumidas por los poderes polticos de cada
rea geogrfica, excluyendo la posibilidad de eleccin para los sbditos de aquellas autoridades temporales. En el caso ya`far la adscripcin es de fe doctrinal y su presencia e implantacin geogrfica
es muy dispersa, aunque existan reas de mayor dominio debido a
decisiones polticas que guardan con los modelos sunnitas la diferencia de no haber impuesto, al menos no normativamente, el seguimiento de los principios escolares con obligatoriedad. Esta circunstancia concede una peculiaridad atractiva a la comparacin del sistema socio-poltico occidental con el ya`far, por cuanto esta lnea
doctrinal no est, tcnicamente, solapada al devenir histrico del
poder poltico, no al menos en la medida en que esto ha sucedido a
las dems escuelas jurdicas supervivientes.
Y en ltima instancia, hemos optado por analizar esta escuela
al entender que una toma de posicionamiento, entre las nociones
doctrinales de ortodoxia y heterodoxia, ignorando la realidad actual, habra de ser tan improcedente para el estudio como el no
considerar parte relevante del Derecho occidental, de base latina y
cannica, al anglosajn por su calidad de anglicano, frente a la generalidad catlica-romana europea; ms an cuando hoy es opinin
aceptada entre los historiadores del Islam la idea de que las divisiones entre esas ortodoxia y heterodoxia es producto de las circunstancias histricas califales26 de los siglos tercero y cuarto de la
Hgira (en torno al siglo XI cristiano), que se conservaron en el
- 28 -
anquilosado legado acadmico turco durante la Edad Moderna, de

donde pas al Magreb, siendo recogido por el orientalismo espaol
del siglo XIX, incapaz de analizar la correccin del dato.
Tambin sera estril pretender hacer un estudio comparativo
del Islam representado por el resto de las escuelas, por cuanto que
todas ellas cayeron en la languidez o el desuso hace ya tiempo, o
tienen una muy raqutica incidencia en los estados -como puede ser
Paquistn, Arabia Saud o Libia- en los cuales se utiliza como aditamento y paisaje etnogrfico paraconstitucional, mbitos en los cuales en ningn caso tales estados argumentan en sus relaciones internacionales sobre presupuestos legales seriamente islmicos27 .
Sobre el siempre problemtico asunto de la ortodoxia en relacin con pensamiento jurdico islmico, tngase tambin en cuenta
que al estudioso occidental tiende, tal vez inconscientemente, a tomar posicin a partir de presupuestos que en muchos casos se le
escapan, o que superponen planteamientos ya histricos respecto a
la situacin actual; por ejemplo, la escuela jurdica sunnita Shafi,
seguida mayoritariamente en pases como Egipto, Sudn y buena
parte del Oriente Lejano (Malasia, Filipinas, etc.), fue considerada
por largo tiempo en el mbito milik, dominante en Argelia, Marruecos, y antiguamente en el Al-ndals peninsular, como heterodoxa,
y como tal puede verse tratada en algunas obras clsicas; por lo
cual, es evidente que el abordaje de la a veces sutil materia legal
islmica, con la rutina de algunas referencias nos puede llevar a la
incomprensin de una buena parte del objeto de estudio. En el caso,
siempre controvertido -en el plano doctrinal- de la escuela ya`far,
hemos de recordar que el Shej Salm Al-Bisrhr, rector de la todopoderosa y prestigiosa escuela jurdica de la Universidad Teolgica
del Al-Azhar de El Cairo, que en la primera mitad del pasado siglo
de la Hgira dio una ya celebre fata28 sobre la ortodoxia del Fiqh
ya`far, por lo que se puede alegar que ortodoxamente su estudio
sobre la base de su antigedad, en nada se desmerece por la supuesta sombra de la heterodoxia; aparte de que ste es asunto hoy
periclitado, que de ninguna forma reflejara la incidencia real de
- 29 -
este ordenamiento en la actualidad del mundo islmico.

La utilidad prctica que se le pretende atribuir al presente estudio guarda relacin, pues, con el mencionado estado de contacto y
confrontacin entre las civilizaciones occidental e islmica, especialmente con la expresin real de la segunda, ya que esa realidad
tiene una especial connotacin en el plano legal, por ser ste sustento del ordenamiento socio-poltico de algunos importantes Estados
confesionales.
Por todo ello, ao tras ao llegan a la mesa del estudioso y el
especialista en Derecho y doctrina poltica, as como del historiador
y del politlogo documentos que guardan relacin con esto: a modo
de ejemplo, no de ancdota, mencionemos cmo la organizacin
Amnista Internacional regularmente ha denunciado actos que califica de terrorismo de Estado por parte de los gestores legales
islmicos -tal es el caso de los actuales gobernantes iranes o saudes,
quienes rebaten la acusacin sobre la base de la legitimidad que les
confiere el orden jurdico de base teolgica islmica en el cual
enmarcan su ejercicio legal-. Qu hay de verdad en estas explicaciones? Es atribuible, con rigor, a la Shara el actual estado legal
efectivo de algunos lugares del mundo, o se ha convertido esta legislacin religiosa en una coartada poltica29 , manipuladora de las
bases doctrinales y filosficas, que originaron el Fiqh que la concreta como ley positiva?
En relacin con estas cuestiones, siempre presentes cuando se
trata de debatir sobre la Shara, se ha de tener en cuenta que los
musulmanes mismos estn inmersos en una profunda polmica sobre la identidad y formalidad de las llamadas Leyes del Islam; por
cuanto un sector nada despreciable del pensamiento confesional
islmico -que no ha de coincidir necesariamente con el estamento
pseudoclerical que los accidentes histricos han generado all donde
tradicionalmente hubo juristas y pensadores- pone en cuestin la
originalidad o autenticidad de una parte del patrimonio legal llamado
islmico, en tanto en cuanto corpus jurdico fundamentado en un
- 30 -
desarrollo intelectual humano, no en un proceso de revelacin divina. Para cierto tipo de pensadores musulmanes es prioritaria la necesidad de destacar la impostura de un cierto sistema de Derecho,
desencaminado o traicionado respecto a su origen, en definitiva secuestrado histricamente por los gobernantes de fortuna que han
pretendido administrar la islamidad, los cuales se han perpetuado en
todo el mundo islmico hasta la actualidad, de forma que han llevado a la Shara islmica a la categora de ordenacin legal ideolgica coactiva del individuo, con la nica finalidad de conservar sin
alteracin el status quo poltico que los alimenta. Nosotros somos
de la opinin de que existe un basamento de excepcional inters,
que debiera ser decantado de las muy frecuentes falacias que los
gobiernos pretendidamente confesionales -musulmanes e islmicosintentan imponer a la comunidad internacional como peculiaridades
religiosas y culturales del Islam30 , cuando en ocasiones slo se trata
de los residuos de un pasado poltico que desde el punto de vista de
respeto de los Derechos Humanos -por situar el referente en uno
de los parmetros legales de homologacin intercultural actualmente vlidos- resultan ms que lamentables; por ello nos parece de
utilidad hacernos eco del debate abierto en el seno de la sociedad y
la intelectualidad islmica sobre la concrecin formal, y la
accidentalidad de lo que se llama Shara, por cuanto en el futuro
este debate habr de repercutir en el orden internacional establecido. Tras tener sus consecuencias en el seno de las comunidades
islmicas de algunos pases. De cualquier forma la comprensin del
Ser y el Deber Ser del Derecho, a que hacamos mencin, ms all
de las posiciones metodolgicas que se asuman, es premisa indispensable para la correcta ubicacin del Otro a comparar; y, en este
caso, adems, es elemento de utilidad en el contraste y la argumentacin jurdica de carcter positivo.
Finalmente, ha de hacerse referencia a los planteamientos
metodolgicos del presente estudio, en el que se tomar como criterio analtico el Fiqh y la doctrina islmica en tanto en cuanto se
presentan como un todo compacto, en el cual no es factible la ordenacin acadmica en vigor en muestras universidades; en el Fiqh
- 31 -
se suceden, sin especial diferenciacin, aspectos penales, civiles,

administrativos, de orden superior y de rango reglamentario, etc. Y
no resulta fcil ordenarlos o sistematizarlos en compartimentos sin
que se vea comprometida la comprensin del sistema integral que
todos reunidos conforman.
Hasta el inicio del pasado siglo XX, el Derecho islmico se
mantuvo sustancialmente inalterado y fuera de cuestin en el debate poltico interno de los pases musulmanes; era el orden legal de un
espacio cultural y poltico, que con mayor o menor fortuna se serva
de l, en funcin a los socaires polticos e ideolgicos de cada rea
del mundo islmico. Sin embargo, con el contacto estrecho al que se
vieron sometidas las sociedades musulmanas a causa del proceso
colonial originado en Europa en el siglo XIX, y en buena parte debido a la debilidad poltica de los Estados islmicos del momento, que
por su parte haban arrinconado una importante parte de la prctica
jurdica islmica, el Fiqh 31 se vio sometido a un profundo
cuestionamiento en relacin con su idoneidad; crtica que an hoy
est abierta en muchas partes del espacio cultural y religioso del
mundo musulmn.
Se produjo esto al desaparecer los poderes totalitarios que haban administrado los pases musulmanes de forma autocrtica, y en
muchos casos con la connivencia de un pseudoclero islmico que
haba hecho pasar por islmicas las decisiones de la autoridad de
sultanes y califas. Las burguesas musulmanas emergentes tras la
crisis del ltimo sistema califal, el Otomano, observaron cmo el
Fiqh no les daba instrumentos para la gestin islmica de sus flamantes nacionalidades; con las leyes islmicas no podan administrar sus nuevos servicios, ni ordenar el incipiente trfico comercial
de bienes de equipo con otras reas que eran geogrfica, poltica y
culturalmente no musulmanas; no eran suficientes para el control
aduanero, como no lo eran para ordenar la participacin poltica que
aspiraban la sociedad postcalifal. En las reas sunnitas haban perdido la opcin de tener un sistema jurdico vivo con el cierre de la
puerta del Iytihd, o lo que es lo mismo se consider concluida la
- 32 -
construccin del Derecho islmico, aun en sus aspectos positivos,

de forma que la solucin consisti en pensar un neo-derecho sedimentado sobre frmulas legales forneas al Islam; es el caso del
proceso de laicificacin llevado a cabo en el movimiento de la
Nueva Turqua por Kemal Ataturk; o se orient a una vuelta retrgrada hacia la tradicin, cuando esta ya estaba bastante anquilosada,
tal como se produjo en Arabia Saud, y en el resto de las pequeas
monarquas del Golfo Prsico, regmenes herederos del colonialismo britnico que entendan el Islam como coartada poltica. El caso
de Persia fue sensiblemente diferente; en este pas mayoritariamente
sha` y por tanto de orden legal ya`far, sistema que no ha renunciado al Iytihd, los juristas duodecimanos, bastante libres para adaptar su acervo jurdico a las circunstancias temporales, optaron por
apoyar los movimientos constitucionalistas sin renunciar al legado
jurdico islmico, que pretendan integrar en el nuevo ordenamiento
poltico, an siendo esta frmula de cuo forneo, siempre en detrimento del status quo poltico que situaba a la dbil monarqua Qyr
en un ejercicio agnico del poder, con pretensiones de legitimidad
legal y doctrinal, fuera de lugar en el esquema jurdico islmico.
Ese proceso histrico y las diferentes respuestas que a igual
estmulo emitieron las diferentes reas del espacio cultural islmico32 -sin que se pueda afirmar que la influencia legal islmica cayese totalmente en desuso- hace pensar que el debate sobre el Fiqh
no pertenece al mbito histrico ya superado, sino que es una realidad an hoy vigente, e incluso ms: una realidad de mltiples facetas,
las cuales an esperan por parte del especialista un ejercicio de
comparacin respecto al orden legal occidental, por ser ste hegemnico en estos momentos, e inevitable punto de referencia; y ms
an cuando los gestores de los pases islmicos estn ms obsesionados en presentar su religin e ideologa, cristalizadas en el Derecho, como expresin definitiva de sus peculiaridades etnogrficas y
culturales, en detrimento del pensamiento doctrinal y filosfico que
las sustentara, sin duda siguiendo la inercia de cortsimos vuelos
intelectuales que a la muerte del Profeta (PBd) impusieran por vez
- 33 -
primera sus inmediatos continuadores en el orden poltico.

Por ltimo, entre las precisiones que deseamos anticipar, a fin
de facilitar la comprensin de una materia poco o mal difundida se
cuentan una serie de matices que han de ser considerados en su
especificidad, a fin de no asimilar ciertos aspectos del Derecho islmico con el orden legal existente en Occidente. Por ello ha de anticiparse que cuando nos referimos a la construccin del juicio legal, en relacin con la actividad de los jurisconsultos o muytahid,
no podemos referirnos a la generacin de la ley, tal como desde
Occidente se ha venido entendiendo, ya que el especialista en Derecho islmico realmente no crea la legislacin33 , aunque s se puede decir que la genera, sino que descubre las leyes que duermen
en las fuentes documentales conservadas, que los avatares histricos no han permitido su conservacin de fuentes suficientes y se
han incorporado criterios metodolgicos para llegar a esos juicios, la
labor del jurisconsulto -si bien puede resultar creativa- no llega a
ser creadora, dado que no inventa las normas, sino que las extrae34
de los materiales documentales conservados por la Tradicin, a veces de forma indirecta, pero siempre limitada a las posibilidades que
ofrecen las referencias habituales de esas tcnicas, lo que confiere
imaginacin y creatividad que no llegan a ser del todo aleatorias.
Desde mediados del siglo XIX, la funcin educativa desempeada por el contexto acadmico configurador del Fiqh se vio minada por el establecimiento de los sistemas de enseanzas laicas. A
su vez, los gobernantes seculares musulmanes tuvieron conocimiento
de los sistemas legales occidentales y comenzaron a aspirar a modelos similares. En 1876 las autoridades otomanas decretaron el
denominado Majalla, una codificacin parcial de la normativa positiva de la escuela o madhhab de Hanaf que pretenda facilitar el
ejercicio de la ley35 . Represent el primer paso de un proceso por el
cual los Estados modernos musulmanes han establecido sistemas
legales que constan de cdigos, constituciones, estatutos y, en lo
que respecta al subcontinente indio, principios de precedentes judiciales. Estos elementos eran nuevos en la ley islmica, aunque
- 34 -
obviamente no resultaban incompatibles con la prctica de la Shara`

de pocas anteriores.
La influencia de la Shara` se ha manifestado con ms fuerza
en el derecho de familia, pero los casos recientes de Estados con
una marcada ideologa musulmana -tales como Pakistn o Irnsugieren que la doctrina legal islmica puede tener un amplio y poderoso influjo en la evolucin del Derecho secularista. Los estados
musulmanes generalmente reconocen la madhhab o escuela jurdica dominante de su rea geogrfica, por ejemplo, el sistema legal de
los Estados del Norte de frica se halla bajo la influencia de la
madhhab Malik, los estados del subcontinente indio bajo el de la
madhhab Hanaf, etc. No obstante, cuando la concepcin de la
justicia en un determinado lugar no se ajusta a la de una madhhab
especfica, los legisladores seleccionan elementos de otra -este proceso se denomina talfq o mosaico-. En todos los Estados musulmanes modernos, no obstante, existen grandes reas formales de la
Ley, cuya influencia dominante es un sistema legal occidental o la
prctica internacional moderna. Esta situacin no carece de precedentes, dado que una de las funciones de los textos jurdicos ha sido
desde siempre facilitar el ejercicio de esa Ley; no hay en principio
razn alguna para que los estados musulmanes no elaboren sistemas legales alternativos al ordenamiento clsico, si estn basados
en reglas generales que gobernaron la Shara` en el pasado. sta
se ha caracterizado al menos de forma genrica por el pluralismo, la
flexibilidad, el inters por la continuidad y la lealtad a la madhhab, y
una estructura compleja de relaciones entre la teora religiosa y la
prctica gubernativa. Es muy posible que estos rasgos pasen a ser
caractersticas permanentes del Derecho de los Estados musulmanes, cada vez ms secularizados, incluso cuando mantienen un discurso retricamente religioso. Es preciso realizar una interpretacin
de los conceptos y estructuras de las leyes de la Shara` para que
stas sean plenamente eficaces en el mundo actual. A pesar del
pesimismo de algunos observadores, no hay evidencia de que esa
nueva elaboracin no haya tenido lugar en el pasado o no vaya a
producirse en el futuro.
- 35 -
Por otra parte, el estancamiento de la cultura islmica tras la

Edad Media condujo a una renovada insistencia en el pensamiento
original legal, al moderno y a movimientos de reforma y reflexin
sobre la identidad religiosa. A diferencia de los principales movimientos doctrinales y filosficos medievales, los movimientos modernos se preocuparon de una forma fundamental de las reformas
sociales y morales. El primer movimiento de este tipo fue el wahhab,
llamado as por su fundador bn A`bd l-ahhab, que surgi en
Arabia en el siglo XVIII para convertirse en un vasto movimiento
integrista con ramificaciones en todo el mundo musulmn. El movimiento originariamente wahhab pretenda reactivar el Islam purificndolo de sus influencias no islmicas36 , y en particular de las
que haban comprometido su monotesmo original, subrayando la
responsabilidad de los musulmanes para pensar con independencia
en lugar de la aceptacin ciega de las tradiciones que tendan a la
universalidad.
Otros reformadores islmicos han estado marcados por las ideas
de Occidente37 . El reformador ms influyente del siglo XIX, en el
mbito escolar sunnita fue el egipcio Muhammad A`bduh, para quien
la razn y el concurso del pensamiento moderno occidental confirmaran la doctrina del Islam en lugar de socavarla, de forma que
esa doctrina islmica podra ser formulada de nuevo en trminos
modernos38 . Muhammad qbal, que fuera uno de los ms importantes filsofos del moderno pensamiento musulmn, abord una profunda reinterpretacin de las doctrinas islmicas39 . Asimismo otros
intelectuales en Turqua, Egipto y la India trataron de reconciliar las
enseanzas del Qurn con las ideas surgidas tras la expansin de la
democracia constitucional, la ciencia secularista y la lucha por la
emancipacin de la mujer. El texto de la Revelacin, segn opinaron
estos idelogos de la modernidad islmica, contempla el principio
del gobierno por consulta -donde buscaban un basamento para
los sistemas democrticos al uso en Occidente-, lo que, en los tiempos contemporneos, afirmaban, puede ser llevado a cabo mejor
por gobiernos representativos que por las viejas monarquas. Advir- 36 -
tieron cmo el texto cornico favorece el estudio y la explotacin de

la naturaleza, aunque los musulmanes, tras varios siglos de brillante
trabajo cientfico, lo transmitieron a Europa para abandonarlo tiempo despus. Sostenan, por ejemplo, que el Qurn haba dado a la
mujer los mismos derechos, aunque stos hubieran sido usurpados
por los hombres.
Aunque las ideas modernas estaban basadas en interpretaciones plausibles del Qurn -desde la lgica de la modernidad laicista, los fundamentalistas40 islmicos, especialmente los provenientes
polticamente del mundo sunnita, se opusieron con energa a ellas
sobre todo a partir de la dcada de 1930. La reaccin contra el
modernismo laicista, mezclada con el rechazo cultural del colonialismo europeo, ha tomado impulso desde esos aos por varias razones, que no vale la pena abordar en esta exposicin, pero que estn
suficientemente analizadas y debatidas en la bibliografa especializada. Los fundamentalistas no se oponen a la educacin moderna,
la ciencia laica y la tecnologa per se, pero acusan a los reformadores
de ser los proveedores de la denostable moralidad occidental.
Creen que la emancipacin de la mujer, tal como se concibe en
Occidente, es responsable de la desintegracin de la familia y de
una moral sexual permisiva en exceso. Algunos fundamentalistas
sospechan de la nocin legal de democracia porque no confan en
el sentido moral de las masas (sic). Por otra parte, los dirigentes y funcionarios de algunos pases musulmanes, comprometidos
nominalmente con la tradicin religiosa, no han logrado mejorar de
un modo significativo la situacin econmica de la mayora de la
poblacin, ni los problemas surgidos con el rpido aumento de la
poblacin. En ltimo extremo, y quiz resulte lo ms importante, el
resentimiento que los musulmanes tradicionalistas sienten hacia el
colonialismo occidental, ha originado que para muchos de ellos todo
lo relacionado -genrica e indiscriminadamente- con las culturas de
Occidente sea sinnimo y representacin del Mal ontolgico y demonaco.
- 37 -
Durante la poca moderna el Islam ha continuado incorporando nuevos creyentes a sus filas, de forma muy acusada entre los
africanos y entre algunos grupos negros de Estados Unidos, los cuales
se sienten atrados por su igualitarismo fundamental y su estricto
sentido de la solidaridad colectiva y familiar. El concepto islmico
de sociedad/comunidad o mmah es esencialmente teocrtico aunque lo correcto sera decir teologal- en tanto que el objetivo de
todos los musulmanes es el gobierno de la ley de Dios en la
Tierra. Sin embargo, esto no implica necesariamente un gobierno
clericalista; aunque las autoridades religiosas han tenido una considerable influencia poltica en determinadas sociedades musulmanas. La filosofa, o mejor la cosmovisin, social islmica se basa en
la creencia de que todas las esferas de la vida -espiritual, social,
poltica y econmica- constituyen una unidad indivisible que debe
estar imbuida por completo de los valores tradicionalmente islmicos.
Este ideal inspira conceptos tales como Derecho islmico y Estado islmico, y explica el acentuado nfasis del Islam convencional
y socio-poltico sobre la vida cotidiana y en las obligaciones sociales. Incluso los deberes religiosos fundamentales establecidos en
los pilares del Islam tienen ntidas implicaciones en lo que afecta a
esa comunidad doctrinal.
La base de la sociedad islmica es, pues, la comunidad de los
fieles o creyentes -la mmah muhammadiana-, que queda consolidada por el cumplimiento de los pilares doctrinales del Islam. Su
misin es infundir el bien y prohibir el mal y de este modo reformar la Tierra. Sin embargo, la Comunidad debe ser moderada, mejor habra que decir ponderada, y evitar todos los extremos. En este
sentido, durante la Edad Media las autoridades religiosas islmicas
reivindicaron un grado de infalibilidad, que segn las escuelas se
situ en los Imames (P) o para el conjunto de la sociedad, pero la
dominacin colonial europea de los pases musulmanes condujo a la
especulacin de que esa Comunidad deba haberse equivocado y
haba sido castigada o descalificada, de manera que salvo en las
reas en las que la direccin doctrinal fue slida -bsicamente la
- 38 -
duodecimana-, los modelos de sociedad y legislacin islmica entraron en un periodo crtico y de autocuestionamiento. Por eso en el
siglo XX algunos tericos islmicos han presentado diversas concepciones sobre la sociedad musulmana deseable, e incluso propuestas de reforma respecto a los modelos ortodoxos.
El sistema educativo tradicional41 -por ejemplo-, especialmente
el de las escuelas/universidades de teologa y jurisprudencia, que
histricamente haban sido lugares de preservacin del corpus doctrinal islmico, contribuy a los grandes progresos culturales del Islam. Las denominadas desde Occidente como universidades
teolgicas se fundaron como instituciones de enseanza religiosa
donde se formaban los u`lmah o eruditos teolgicos y jurdicos
religiosos, qadis o jueces, muftis intrpretes de la Ley positiva y
otros altos representantes del mundo acadmico religioso. Estos
funcionarios formaban una importante clase poltica, en especial
en Turqua y la India donde tuvieron gran influencia en la vida pblica. Sin embargo, en numerosos pases musulmanes del siglo XX el
jurista islmico ha perdido gran parte de su antigua influencia, sobre
todo entre los musulmanes de educacin occidental, que no aceptan
un cdigo de gobierno religioso en el sentido estricto. En Turqua,
durante este siglo, el ulama ha sido despojado por completo de su
tradicional poder legal efectivo42 .
Echando la vista atrs, observaremos que ya en el siglo IX
cristiano el califa l-Ma`mn fund una academia en Bagdad para
el estudio de materias seculares y para la traduccin de los textos
cientficos y filosficos griegos y latinos. En el siglo X, en El Cairo,
los califas fatimidas establecieron tambin una academia dedicada
a la enseanza doctrinal y secular, l-zhar, que sigue siendo el
centro ms importante de enseanza religiosa del mundo islmico
sunn. An en la actualidad es habitual que gobernantes y
patrocinadores acomodados destinen fondos a disposicin de investigadores particulares. Entre otras famosas universidades islmicas
histricas mencionaremos la Nizamia, fundada en Bagdad en 1067
por el estadista persa Nizam l-Mulk, donde se imparta Teologa,
- 39 -
Derecho y Tradicin islmica, y que tuvo entre sus colaboradores al

famoso filsofo l-Gazal; o la escuela Mustansiria, fundada en
1234 en Bagdad, donde se imparta Derecho islmico y otras materias religiosas43 . En las zonas de dominio duodecimano el proceso
ser sustancialmente diferente y solamente habr un desarrollo
estatalista e institucional a partir del maridaje entre la dinasta Safa
y los telogos de la escuela ya`far; no obstante, hay concomitancias
con el proceso de institucionalizacin de los estudios teolgicos y
jurdicos en el mundo califal sunnita, y consecuentemente en relacin con el papel de los juristas religiosos en el desarrollo de un
sistema socio-poltico doctrinal.
La combinacin, en el presente siglo, de los frutos intelectuales,
y especialmente del corpus legal proveniente de esa tradicin educativa y de la experiencia poltica de los juristas y telogos islmicos,
ha permitido un transcendente cambio en la dinmica histrica
que llevaba a las modernas sociedades islmicas a la aculturacin,
no slo legal sino tambin doctrinal y moral; por ello, podemos decir
que lo que denominamos el Movimiento islmico, que no es otra
cosa que los sectores de las sociedades musulmanas que en el presente siglo se han determinado a conservar su legado cultural, de
origen religioso, es una entidad histrica que sostiene y apoya una
percepcin autctona y autnoma de la realidad histrica, a partir
de una lectura analtica de la realidad poltica y socio-legal efectuada segn los parmetros doctrinales consolidados a lo largo de los
catorce siglos de Historia intelectual del Islam. Ese movimiento islmico ser, en definitiva, una tendencia a hacer de la doctrina religiosa el fundamento de lo que algunos pensadores del ordenamiento
legal han denominado sociedad bien-ordenada44 .
En relacin con la mencionada nocin de sociedad bien-ordenada que Rawls planteara, y siguiendo su lnea argumental, hemos
de diferenciar netamente entre la visin del Derecho islmico sunnita,
tradicional, que entiende el buen-orden social como una entidad ms
o menos esttica, y que opera como teln de fondo de la lgica legal
de los nuevos Estados, que son, generalmente, monarquas
- 40 -
personalistas, repblicas oligrquicas, e incluso las ficticias dinastas inventadas por el folclorismo de la anacrnica y obsoleta diplomacia britnica de mediados del siglo XIX; Estados que son entidades generadas por los procesos de relevo poltico posteriores a la
descolonizacin formal del siglo XX; y el planteamiento religioso
duodecimano, respecto de la ordenacin bondadosa de la sociedad
creyente, que nosostros entendemos como un elemento recreador
de una entidad jurdica ms dinmica; especialmente a causa del
apadrinamiento de esa bondad y orden social desde los sectores
teolgicos ms activos, de entre los elementos confesionalistas, en
los cuales no slo ha de contarse con los juristas salidos de la Haza,
sino tambin los sectores laicos vinculados ideolgicamente al pensamiento intelectual y doctrinal tradicional, cuyo planteamiento social gira argumentalmente en torno a un criterio especfico, segn el
cual la sociedad confesional slo puede estar regida, aconsejada o
tutelada, por un muytahid -sea ste personalidad individual o colectivo inteligente-, en tanto en cuanto albacea moral y legal del Imam
Oculto, en quien descansar incuestionablemente la soberana del
Estado confesional; tenga ste la forma coyuntural e histrica que
se quiera, soberana que asegura el orden social y la bondad doctrinal.
En el caso sunnita, por el contrario, la monarqua u oligarqua
moderna es de origen divino y es vlida como entidad estatal de
ordenacin dinstica, con los derechos histricos que esto implica.
Sin embargo, el planteamiento legal y poltico duodecimano reservar sistemticamente la posesin de la soberana al Imam Infalible, de manera que en los momentos en que el jurista duodecimano
opte por apoyar algn tipo de poder, an dinstico, ste ser tutelado
por los telogos, y su legitimidad -aun de manera formal- ser reducida a la de gestores del poder temporal en ausencia del Imam; de
hecho el ttulo de los monarcas de la dinasta Safa, el caso ms
relevante de reinado duodecimano, solamente fue el de ser la Sombra de Dios sobre la Tierra -Zhil l-Lah-, mientras que los juristas se reservarn los estratgicos ttulos de Signo divino o Evidencia del Islam -at l-Lah y Huyat l-slm- 45 , con el sentido
- 41 -
espiritual y legal que esto comportar en el orden jurdico ya`far.

Por otra parte, ha de tenerse presente que la dimensin legaldoctrinal de los criterios religiosos en el contexto cultural e histrico
islmico no se corresponde con la percepcin que de esas misma
cuestiones puede tener el hombre europeo. En el Islam la dimensin
religiosa de todo lo que es social es determinante, y adquiere un
grado de solvencia argumental que los planteamientos teolgicos
cristianos nunca lograron poseer. La sociedad islmica, militante o
no, est definitivamente condicionada por la lgica doctrinalista; as
pues una reflexin en torno a la evolucin del Movimiento islmico, en su pensamiento o en su dinmica histrica, siempre ha de
partir de una observacin y comprensin de las claves religiosas, en
definitiva de los criterios teolgicos de stas. As pues, se ha dicho
reiterada y metdicamente que en el mundo islmico la dimensin
doctrinal legitima o descalifica las actuaciones polticas de los gobernantes. Tambin hay que apuntar que la solidez teolgica -muy
especialmente en el mbito duodecimano- es la base esencial de la
legitimidad del modelo jurdico, que es lo mismo que decir del orden
poltico. Esto es as por cuanto lo legal no se puede distanciar de lo
teolgico en la lgica tradicional islmica; e incluso, los esfuerzos
intelectuales, en la Escolstica y la Filosofa, estn mediatizados por
ese marco jurdico-doctrinal, de manera que el pensamiento, fuere
cual fuere en cada caso y momento histrico, ser conforme a
derecho o no, y esto implicar que sea religiosamente coherente;
en definitiva, que tenga carta de legitimidad.
Evidentemente, lo legal y su alteridad superior, lo religioso,
no es una entelequia imprecisa, sino que en cada rea geogrfica y
cultural corresponder con el formato establecido por la escuela
jurdica vigente, y estar sustentado por la doctrina teolgica que la
soporte; no obstante, siempre habr un espacio comn islmico
consistente en aquello que socialmente los musulmanes consideran
las necesidades de la religin -dharrt dn-. Esto es: aquellos
aspectos formales del orden social que definen a la sociedad misma
como islmica, o lo que es lo mismo, el respeto a los juicios lega- 42 -
les contenidos en el texto revelado en el Qurn, a las Tradiciones

documentalmente asumidas como veraces, y las consecuencias legales de ellos derivados. Sin estos elementos una sociedad puede
ser ponderada o no, pero nunca ser bien-ordenada segn la lgica doctrinal de cualquier musulmn convencional; entender este planteamiento permite al observador comprender el proceso histrico y
la evolucin de ese Movimiento islmico, el cual se desliza sobre el
orden jurdico islmico, escolar en cada caso, ya que este ordenamiento jurdico es la concrecin, diramos desde el punto de vista de
la filosofa islmica: la quiddidad de la islamidad. Por esta causa,
abordamos la observacin del Movimiento islmico desde la espina dorsal de ste, su ordenamiento legal y la doctrina jurdica y sus
cambios histricos, puesto que en el devenir de estas entidades se
contiene y condensa el transcurrir del Islam mismo.
- 43 -
- 44 -
La tesis duodecimana del Estado y de la

Poltica
Los referentes doctrinales: El Qurn y
las Tradiciones
La escolstica clsica y las escuelas
jurdicas
Los filsofos, idelogos polticos y los
Maryat-e Taqld
Un mstico musulmn del siglo IX occidental, b-l-Hasan nNr, conocido por el sobrenombre de el de Bagdad, describi en
su obra Moradas de los corazones46 una visin de la forma moral
del hombre, que no es otra cosa que la concepcin que cualquier
jurista ortodoxo musulmn tiene de la realidad social y del orden en
el que la existencia del individuo se desarrolla. Nuestro autor, un
suf aparentemente alejado de las inquietudes legalistas de los
fqaha`, coincida en la sensibilidad y la percepcin que el comn
de los pensadores islmicos ha sostenido sobre el universo social de
la persona, y describa todo esto as: El corazn del creyente [est
concebido] a imagen de una casa con dos puertas: una abre a
este mundo y la otra al ms all. La que abre a este mundo es la
admonicin, mientras la que abre al ms all es la meditacin.
En esta casa hay un divn con cuatro soportes hechos del respeto a la majestad de Dios, de la humildad en la obediencia,
del rechazo de la desobediencia y del temor al fin ltimo. (..)
- 45 -
Sobre el divn [se sienta] un rey que tiene dos visires: el rey es
la certeza, mientras que el visir a su derecha es el temor y el
visir a su izquierda es la esperanza. (..) Frente al divn se extiende un patio abierto, y en su esquina derecha hay doce mayordomos reales. El primer mayordomo real es la profesin de
fe, que es el ornamento del Islam; y el segundo es la oracin,
que es el pilar del Islam; y el tercero es el azaque, que es la
pureza del Islam; y el cuarto es el ayuno, que es el logro del
Islam; y el quinto es la peregrinacin, que es el sostn del Islam; y el sexto es la benevolencia, que es la fuerza del Islam; y
el sptimo es el mandamiento de lo prescrito, que es la proteccin del Islam; y el octavo es el rechazo de lo prohibido, que es
la prueba del Islam; y el noveno es la comunidad del Islam, que
es su adorno; y el dcimo es la limosna [voluntaria], que es la
esencia del Islam; y el undcimo es el respeto por los parentescos de sangre, que es la compasin del Islam; y, finalmente, el
duodcimo es una buena muerte, que es la preservacin del
Islam.
No creemos que sea necesario hacer un pormenorizado anlisis de este documento para mostrar los elementos jurdicos que en
l se puede hallar, as como las categoras legales reconocibles. En
nuestro texto estn casi todos los elementos que Rawls necesitara
para concretar esa sociedad bien-ordenada que anteriormente
apuntamos: el corazn47 del creyente aparece como la identidad
humana, el ser ontolgico del individuo, que en tanto en cuanto es un
creyente autntico acepta la lgica revelada tambin, en su dimensin legal, de manera que tenemos ante todo el marco dogmtico
asumido por el individuo; en la dimensin terrena de la orientacin
de una de las puertas aparece la admonicin que no es otra cosa
que la llamada a la observancia de las reglas, las cuales en
esa dimensin terrenal no son otras que las normas que ordenan el
sistema social, en definitiva la legalidad de la Shara`; el divn y
los polos de sustentacin de la Divina Majestad, son una evidente
referencia a la soberana -legal- de la deidad; en primer lugar, por la
explcita referencia cornica48 , lo que por s mismo vale tanto como
- 46 -
cualquier prembulo constitucional moderno al uso, y en segundo

lugar por la referencia a la obediencia -con la subsiguiente mencin al rechazo de la desobediencia-, ambas nociones bsicas del
ordenamiento legal islmico; adems en el binomio obediencia/desobediencia es fcil percibir la inferencia que asienta todo sistema
jurdico, en tanto en cuanto el Derecho es esencialmente punitivo;
asimismo la ubicacin de la certeza -como categora lgica y legal, que es el rey de ese dominio, llama a considerar la incuestionabilidad
argumental del orden que se sustenta en ella. Por otra parte, la
presencia de dos categoras del tipo temor/esperanza, que son los
visires o vicarios del soberano Certeza, indican -ms concretamente que hasta el momento se hiciera en el texto- que el discurso est
orientado y contenido desde y en un marco legalitario, un marco
condicionado por un sentido de la Justicia como entidad equitativa volvemos, pues, a encontrarnos con los planteamiento de Rawls- al
apelar al equilibrio entre esperanza, que no es otra cosa que misericordia y bonanza, y temor, que no puede ser ms que el justo
castigo -por cierto, el sentimiento de asuncin del castigo tras la
falta reconocida es otro de los rasgos definitorios de la sociedad
bien-ordenada-. Finalmente, para consolidar nuestra lectura
interpretadora del texto se mencionan a los doce mayordomos49 ,
los cuales no son otra cosa que el desgranado del orden legal positivo islmico, de forma que este mstico acaba explicndonos cmo
el universo del individuo, desde su visin espiritualista, se concreta
en la ley normativa, tal como cualquier jurista la explicara.
Entender este equilibrio entre percepcin legal y sensibilidad
espiritual permitir al estudioso la comprensin del universo doctrinal y jurdico del Islam moderno. Slo mediante la asimilacin del
esquema legal un musulmn creyente y practicante, en todos los
tiempos, logra transcender su ser social y logra situarse en armona
con la nocin de sociedad bien-ordenada. Por ello se reitera en
todos los manuales jurdicos del Islam, sin distincin de grados acadmicos, escuelas y tendencias, ni pocas o zonas geogrficas, que
el ncleo documental, y consiguientemente doctrinal -en definitiva
la base dogmtica y positiva de primersimo grado para los pensa- 47 -
dores islmicos- se sita en el Qurn, no tanto como documento

histrico, sino como referente, puesto que es esa funcin referencial
la que ser recurrente a lo largo de la Historia jurdica del Islam. Un
mstico, al igual que un jurista, se atienen a este principio, de forma
que, preguntados ambos, habrn de respondernos que el orden social y espiritual del individuo genrico tiene una estructura que no es
otra que aqulla que la Shara` toma del texto cornico y de las
Tradiciones que complementan su interpretacin. De ah en adelante todo el proceso de construccin de un orden legal y doctrinal, su
evolucin y su capacidad de maniobrabilidad histrica estn comprometidos por el sentido de fidelidad a la Revelacin, que impone
el criterio religioso que hace del Libro una fuente primaria para la
jurisprudencia. Por ello, Fiqh resultante de una observacin literal
parecer por momentos una entidad esttica, lo cual no es exactamente cierto, sino que lo esttico es su referencia doctrinal,
doctrinalmente incuestionable y, por supuesto, legalmente no cuestionada.
Bien es cierto que esta coherencia doctrinal no pocas veces ha
sido y es instrumentalizada por los poderes temporales, que suelen
ser los ms bastardos desde el punto de vista de la deseable legitimidad para administrar la justicia islmica; coherencia de principios
que son preservados con normas que en la actualidad se puede
considerar duras, pero que en la lgica interna del orden doctrinal
islmico guarda una garanta de pervivencia del orden mediante la
hikma o sabidura que pone a la orden legal revelada fuera de las
tendencias temporales; de otro lado, esa instrumentalizacin del
advenedizo al orden correcto islmico, por ser tal, obvia esa hikma
y aprovecha la dureza coyuntural de la norma para hacer valer la
voracidad de muchas tiranas que, amparadas en una
pseudoislamidad, obtienen del orden shar la coartada para imponer un sistema represivo, que nada tiene que ver con la ponderacin
y las garantas de equidad, justicia o coherencia del ordenamiento
equilibrado que definiera Rawls para la sociedad bien-ordenada.
- 48 -
Evidentemente esa instrumentalizacin del orden legal por parte de los poderes temporales es posible no slo mediante la fuerza,
sino que suele tener un componente de usurpacin doctrinal, que es
teologalmente viable en los momentos de la Historia en que el legtimo poseedor de la capacidad para administrar el ordenamiento
jurdico, los fuqah o jurisprudentes-segn la doctrina ya`far-,
aparecen como incapaces por debilidad poltica o intelectual o por la
falta del prestigio social que los equipara, en su misin dirigente, a
los Infalibles.
Introducidas estas cuestiones, podemos decir que hay un itinerario discursivo en lo que se refiere a la trascendencia jurdica del
texto cornico. El Qurn desde los primeros momentos en que fue
dado a conocer por parte de Muhammad como Revelacin, fue
asumido por sus seguidores como fuente de las ordenes legales que
inmediatamente conformaron la estructura primaria del sistema jurdico islmico, por cuanto al texto revelado se remita el propio
Muhammad a fin de ilustrar la legitimidad e idoneidad de sus decisiones50 , las cuales no siempre eran de fcil asuncin por aquellos
rabes que vean removerse su universo legal, poltico y cultural;
evidentemente el Profeta (PBd), como individuo que era consciente
de su papel doctrinal, se saba dotado de la autoridad para explicar
y fijar el sentido del texto que haca pblico, y con tal explicacin
generara la primera y ms bsica jurisprudencia; no obstante, no
podemos afirmar que los oyentes de aquella revelacin y de los
comentarios y rdenes del Profeta (PBd) fuesen del todo conscientes de que se estaba conformando un universo doctrinal y legal de
nuevo cuo. Salvo, por supuesto, los iluminados seguidores que perciban en todo aquel proceso una dimensin transcendente51 , ya
que para la sociedad del momento las ordenes emanadas del Libro
y del Profeta eran dictmenes puntuales que en ningn caso tomaban la forma de un orden jurdico, tal como los rabes lo haban
encontrado entre las culturas, poltica y socialmente estructuradas
que les circundaban.
Para comprender este proceso de asimilacin del texto cornico,
- 49 -
y de los comentarios del Profeta (PBd) al mismo, ha de tenerse

presente en qu forma la teologa islmica o kalm explica el proceso revelador, puesto que en su exposicin doctrinal estn algunas
de las claves que permitirn comprender el porqu de la
fundamentalidad del texto del Qurn como fuente primaria de la
jurisprudencia islmica. Sostienen los pensadores duodecimanos, que
hoy son autoridad52 en la materia, que hubo dos procesos paralelos
en la revelacin: una primera instancia en la que el Libro desciende,
dice Tabtab53 , al corazn puro del Profeta Muhammad, ser
el momento reflejado en la Sura 97 o del Decreto54 -l-Qadr-,
revelacin que tiene segn el especialista un carcter espiritual que
supone la asuncin por parte del receptor de la trascendencia de su
misin, y que le aporta un conocimiento esencial de la materia; y se
produce otro proceso revelador puntual en el cual el descenso del
texto se acompasa positivamente con el proceso histrico que era la
vida social del Profeta (PBd), de manera que en este proceso el
texto cornico aparece como la respuesta a los devenires puntuales
del la Historia fctica del primer Islam. As, y de esta circunstancia,
se deviene su carcter de documento jurdico primario, por cuanto el Libro desde el momento mismo de su publicacin social oper sobre la sociedad musulmana como documento regulador de las
decisiones polticas de sus seguidores. En estas circunstancias el
conocimiento que Muhammad, como receptor de las revelaciones
puntuales, llega a tener del Libro es un conocimiento formal, del
cual se deviene el aspecto positivo legal del Qurn como documento legal, en definitiva como fuente jurisprudencial.
Estas cuestiones teolgicas careceran de inters para el anlisis histrico de la doctrina si no fuesen el sustento de una dogmtica
legal de considerable trascendencia tcnica: el doble carcter de la
Revelacin, esto es, la tesis de A`lmah Tabtab, permite a los
juristas duodecimanos apoyar la tesis de la legitimidad documental
del texto cornico como fuente y referente para los valores superiores del orden jurdico duodecimano; dicho apoyo se establece en un
plano atemporal y permanente de vigencia jurdica, por cuanto esa
dimensin esotrica o btin aporta a la expresin formal del texto
- 50 -
hecho pblico por el Profeta (PBd) con un sentido ms profundo,

que relega la revelacin puntual al plano del anecdotario histrico y
positivo, plano al que estara condicionado por las interpretaciones
historicistas -caso del mbito sunnita que no contempla la dimensin
primera de que habla nuestro filsofo-. El jurista ya`far concibe
teolgicamente el texto del Qurn como un documento legal permanente, de valor legal/referencial inalterable, gracias a la conviccin de la autenticidad de la develacin esotrica de que fuera objeto, en la cual apoya tambin el carcter de ser Infalible del Profeta
-y consecuentemente de sus sucesores los Imames duodecimanos
(P)-, condicin legal en la que los escolsticos islmicos apoyarn el
valor equivalente a la Revelacin de las Tradiciones que se relacionen con todos ellos.
Como tal fuente, el Qurn se convierte en un documento de
valor atemporal, puesto que se asimila a los valores superiores del
ordenamiento jurdico, an en los casos en que el texto cornico es
transmisor de ordenes positivas puntuales, las cuales se convierten
en arquetipos jurdicos, adems de en normas positivas permanentes del ordenamiento legal.
Al asentamiento argumental de estos planteamientos contribuirn en el proceso de evolucin del pensamiento jurdico islmico, las
reflexiones de telogos escolsticos y de los filsofos; no obstante,
ha de apuntarse que el primer rasgo de la identidad poltica y legal
islmica se ha de relacionar con la peculiaridad de tomar al Libro
como referente directo, anotacin que se sazona con las Tradiciones de tipo histrico que explican los comportamientos y usos polticos del primer momento del Islam.
Las menciones que el Qurn nos presenta sobre la conflictiva
asuncin de la religin musulmana por parte de los coetneos del
Muhammad condicionan la visin que los pensadores islmicos han
conservado respecto al quehacer socio-poltico. La combatividad
militante, tanto como la nocin de direccin proftica de la totalidad
del universo vital del creyente, etc., es un producto histrico, consecuente con la lectura ms literal y bsica del texto revelado; por
- 51 -
otra parte, los comentarios exegticos, especialmente aquellos que

apoyaron su argumentacin en las noticias histricas que ilustran
las diversas situaciones en las que la revelacin se produjo, fueron a
lo largo de la Historia intelectual islmica una inagotable fuente de
informacin y de formacin de las pautas y actitudes polticas y
jurdicas ortodoxas del Islam posterior.
La labor de las escuelas escolsticas y jurdicas fue la de conformar un corpus terico sobre el que argumentar las directrices
encontradas en el texto revelado. Se tiende a afirmar por parte del
orientalismo que el Qurn es la fuente ideolgica del Islam jurdico;
sin embargo, en el mbito jurdico islmico difcilmente se podra
hacer gran cosa con el Libro sin contar con la posterior elaboracin
doctrinal tomada de la escolstica. No pretendemos sostener que el
texto de la revelacin fuese insuficiente para la administracin de
un orden legal, pero inevitablemente ste habra de ser una rplica
formal del marco histrico que vio al Profeta (PBd) transmitir el
mensaje a sus coetneos -que por otra parte es una de las tentaciones ms veces reiteradas en la poltica para-islmica: la involucin,
a veces nostlgica, al modelo medins del primer tiempo del Islam; ser, pues, la escolstica y las tesis tericas que las escuelas jurdicas aportan al pensamiento doctrinal, lo que permitir al jurista
concretar en normas positivas las directrices legales existentes en
el texto cornico.
Sobre estas directrices hemos de aclarar que no son tan evidentes, desde la lgica tcnica escolar, como para que se puedan
considerar normas positivas, ni aun en los casos en los que en el
texto cornico aparecen indicaciones claras y directas del tipo no
comers carne de cerdo; ha de tenerse en cuenta que en muchos
casos el vocabulario del Qurn es complejo y, por ser minucioso,
necesitado de concreciones, buena parte de las cuales proceden de
los hadices y tradiciones que conservan las consultas sobre el sentido o simplemente sobre el significado de las expresiones cornicas
que al Profeta (PBd) hicieron sus contemporneos. As pues, concretar y precisar el sentido exacto de las expresiones literales del
- 52 -
Libro, enmarcar stas en su dimensin adecuada, e interrelacionarlas

con el resto de la informacin revelada, no era labor que permitiese
una lectura reduccionista o simplista del texto cornico; pese a que
no haya sido infrecuente esta tendencia a reducir el texto y su doctrina a la ms burda literalidad -qu si no es el ahabismo saud,
potenciado por los descolonizadores ingleses para debilitar la credibilidad intelectual del Islam?-. La escolstica o kalm, que despus del primer siglo del Islam se desarrolla, se convierte en instrumento bsico para el desarrollo del pensamiento jurdico islmico,
que es lo mismo que decir para su pensamiento poltico y social.
En trminos historiogrficos, se suele sostener que las escuelas
jurdicas -o tendencias para el primer momento del Islam- se conforman con anterioridad a los diferentes mtodos o sistemas escolsticos; no obstante, nosotros conservamos una duda metodolgica
al respecto que no abordaremos en esta ocasin; sirva decir que
ambas entidades desde el momento primero de la ausencia del Profeta (PBd) inician su andadura, puesto que est constatada una toma
de posicin en este sentido por parte de algunos de los ms relevantes actores de la Historia primera del Islam; toma de posicin que si
bien pudiera ser expresin de las actitudes personales, tribales, etc.
de aquellos actores y aquel momento histrico, s definen una determinada visin sobre la lectura que se poda o deba hacer de la
documentacin doctrinal que Muhammad legaba; esto es, un mtodo de reflexin y anlisis, en suma de aplicacin, para con el Libro y
lo que se conservaba de las opiniones y actitudes profticas, ya que
se iniciaba un proceso de reflexin y decantacin, de lectura analtica, en definitiva, que habra de ser el germen de las tendencias
jurdicas y escolsticas posteriores.
A grandes rasgos, diremos que en el proceso intervienen aspectos tan peculiares de la idiosincrasia rabe como la dialectologa,
por cuanto que faltos del Profeta (PBd), una de las primeras y bsicas cuestiones que se aparecan en el horizonte doctrinal islmico,
era concretar qu se poda entender de buena parte de las expresiones cornicas, puesto que el idioma en que estaba conservado so- 53 -
brepasaba con mucho la capacidad de comprensin de un considerable nmero de aquellos primeros musulmanes -ya que el lenguaje
con que se expresaban no era lo suficientemente comn y neutral,
respecto a las peculiaridades zonales y tribales como para considerarlo homogeneizado-, individuos aquellos que, si bien eran
arabohablantes, encontraban en la gramtica y en la elocuencia/
retrica o balgat55 del texto cornico cierta dificultad de comprensin, habida cuenta que eran individuos no siempre ilustrados y
el texto presentaba una sofisticacin singular para su momento.
Los duodecimanos, entonces autodenominados solamente como
sha`, contaban con la informacin y el vnculo doctrinal del primer
Imm y de Ftima (P) su esposa, en tanto en cuanto allegados histricos, doctrinales, etc.- al origen del texto, como luego dispondran de la secuencia de los Infalibles subsiguientes; pero el mbito
intelectual sunnita, que en aquel momento an no estaba definido
como tal, hubo de hacer frente a la elaboracin de un sistema de
criterios de interpretacin de la literalidad cornica que posteriormente, y sobre la base del prestigio concedido a los primeros juristas y personalidades por parte de los seguidores de esta lnea de
pensamiento, habra de definir algunas de las tesis metodolgicas
de, al menos, la primera escuela sunnita, la procedente de las enseanzas de b Hanfa; tesis -especulativas y hurfanas de una conexin directa con el Profeta (PBd)- que, en lneas generales, se
conservaron en las tres siguientes escuelas jurdicas, esto es en la
mlik, shfi` y en la hanbal56 .
Evidentemente, hay notables matices entre estas escuelas pero
son de carcter tcnico; lo sustancial es que entre estas tendencias
jurdicas y la duodecimana o sha` -que no se podr denominar como
ya`far hasta el tiempo del sexto Imm, de quien toma su nombre la
escuela legal-, desde el inicio mismo de la andadura histrica del
Islam doctrinal y legal hubo una diferenciacin determinante de y
para su evolucin, no solo escolar sino poltica e incluso espiritual;
diferenciacin que se concreta en la asuncin de la gua dogmtica
- 54 -
de los sucesores del Profeta como entidad dotada de legitimidad

transcendente para asumir esa sucesin en los mismos trminos
que se le reconocan al propio Muhammad, en su calidad de receptor de la Revelacin; esa es esencialmente la sea de identidad del
movimiento duodecimano, sea que determinar a lo largo de la
Historia del Islam esa diferenciacin con el resto de la sociedad
musulmana, por cuanto que la aceptacin de la preeminencia sobre
los creyentes para los Imames sucesores del Profeta (P), y posteriormente para sus herederos legales, los juristas duodecimanos -tal
como esta tesis se ha concretado y hoy en da se explica- supondr
la elaboracin de un corpus doctrinal y legal que llevar al Movimiento islmico hacia una serie de experiencias histricas que slo
son comprensibles a partir de la cobertura legal de que est dotada
la soberana de los Infalibles. El radicalismo irredento de los
duodecimanos para descalificar a los poderes temporales no respetuosos con los Imames, su sistemtica rebelda poltica contra los
califatos, la disposicin hacia el nacionalismo all donde consiguieron una mayora, como mtodo para poner distancia doctrinal con la
generalidad sunnita, etc. son rasgos distintivos del yafarismo, que
nicamente se explican a partir de las peculiaridades doctrinales
que los juristas y telogos duodecimanos confeccionaran a partir de
esos primeros criterios interpretadores de la literalidad cornica. Lo
que sigue, en la Historia islmica, es una fragmentacin escolar y
judicial que est documentada y suficientemente analizada en la
bibliografa especializada: cinco grandes escuelas jurdicas, sntesis
de una serie de avatares histricos, que son reflejo de dos lneas
doctrinales diferentes, y de varias posiciones tcnicas, las cuales se
imbrican entre s, hasta generar una serie de singulares situaciones
metodolgicas, dado que si bien entre la sha` y el resto de los musulmanes existe la diferencia esencial de la asuncin de la gua de
los Imames Infalibles (P), positivamente -y por extensin doctrinal
y tcnicamente- las diferencias entre el yafarismo y las diferentes
escuelas sunnitas son menores que las diferencias que se puedan
encontrar entre stas en el campo sunn.
La escolstica posterior permitir al ordenamiento jurdico isl- 55 -
mico dotarse de instrumentos intelectuales y tcnicos, que, en definitiva, son las pautas doctrinales bsicas de una esencialidad determinante en lo concerniente a la asuncin del Dogma religioso contenido en el Islam, como es el caso de la nocin de Justicia Divina,
o la obediencia a las orientaciones contenidas en el Libro, la supremaca legal del Profeta (PBd) sobre los musulmanes y el carcter
vinculante de las normas emanadas del orden legal doctrinal, etc.
Tambin, esa teologa escolstica aportar al mbito argumental
nociones tericas que tendrn un relevante valor en el momento de
pensar y teorizar sobre lo que en Occidente se denomina Filosofa
del Derecho; as, cuando el kalm clsico especulaba sobre la compulsin del individuo o su libre albedro -Yabr a jtr-, siendo la
posicin de los telogos duodecimanos muy aproximada a la opinin
liberalista de los mutazilies, aunque con una serie de argumentos
diferentes, el Derecho islmico se dotaba de un cuerpo doctrinal
especfico, en el sentido que se le concede a esto en el mbito jurdico europeo, ya que ello le permitir sustentar tericamente algunas opiniones legales y una determinada visin global de los juristas
frente a nociones tcnicas como el tipo legal de injusto, etc.
No es este el espacio para ello; no obstante, apuntaremos que
buena parte de las posiciones teolgicas que conciernen a la construccin del orden jurdico, y por extensin a la orientacin institucional
del Islam duodecimano, tiene un itinerario bastante bien conocido,
aunque lamentablemente poco comentado fuera del espacio acadmico de las Haza; somos de la opinin de que un mejor conocimiento de la elaboracin argumental de la Teologa clsica islmica,
concretamente de la construida por las telogos duodecimanos, aportara una novedosa visin a algunas de las opiniones que el
orientalismo ha enquistado sobre el quehacer intelectual islmico
despus de Farab e bn Rush; sirva el apunte de que esa escolstica islmica es una disciplina an vigente, y en la actualidad con no
poca pujanza, de manera que tambin en la actualidad nutre al mundo jurdico ya`far de buena parte de sus argumentos para la elaboracin de los nuevos juicios57 .
- 56 -
Desde la Filosofa se ofrecer otro orden de argumentos

intelectivos al Fiqh, pero ser de especial inters para el mundo
duodecimano a partir del renacimiento de esta disciplina en torno a
la poca Safa, en el momento en que concrete lo que el profesor
Corbin ha denominado La escuela de Isfahn. Ya desde Avicena
el pensamiento legal se beneficiaba del trabajo, especialmente del
rea lgica, de los esfuerzos de los pensadores; de hecho, buena
parte de las categoras, de los tpicos y dems conceptos tomados
al aristotelismo, y reelaborados desde la perspectiva islmica por el
filsofo persa, tendrn una aplicacin efectiva por parte de los juristas clsicos, de manera que no ser infrecuente encontrar ya desde
la obra de Hill o de Ts estos recursos en el desarrollo de las
exposiciones de cuestiones jurdicas.
Sin embargo, la ms estrecha colaboracin -tal vez habra
que escribir: asistencia- entre el pensamiento legal duodecimano y
la filosofa post-escolstica se habr de producir a partir de esa
escuela isfahan de la que hablara Corbin. En primer lugar, a causa
de que ste ser uno de los momentos de inflexin del Fiqh ya`far:
el tiempo en el cual los juristas de la escuela estarn necesitados de
nuevos aportes argumentales, a fin de afrontar el reto intelectual
que hubo de suponer el sostenimiento de un Estado doctrinal y la
aplicacin a una realidad histrica de un sistema legal que haba
sido hasta el momento bsicamente acadmico. Por otra parte, la
irrupcin en el panorama filosfico islmico de personalidades de la
dimensin de Mr Dmd o Mr Fenderesk, y especialmente de
Moll o Mulla Sadr y su sistema filosfico, conceder al pensamiento legal la oportunidad de observar el hecho legal desde un
punto de vista ms preciso, dado que los elementos discursivos y las
nociones barajadas en el trabajo filosfico permitirn al jurista obtener matices nuevos y ms ricos, sin perder el referente doctrinal
clsico. Por ejemplo, la distincin que en el sistema mollasadriano
se establece entre los elementos actores del acto58 , permitir al
jurista ya`far versado en filosofa obtener matices analticos en el
sistema de tipificacin legal ignorados antes de la edicin del Asfr;
- 57 -
tambin sern aportaciones definitivas para el argumento legal las

especulaciones filosficas en torno al debate entre esencialidad y
sustancialidad de la existencia misma o de la quiddidad percibida
de ella, la importante cuestin del conocimiento y sus matices, que
permitir en el espacio penal concretar cuestiones importantes como
la responsabilidad e imputabilidad, etc., o la codificacin de las relaciones entre entidades que permitir a la ciencia metodolgica del
Derecho, el sl, crear entidades legales capaces de ocupar el
espacio legal no cubierto por los argumentos histricos o por la carencia de fuentes doctrinales, motivo por el cual nosotros no nos
limitaremos, en relacin con ese sl, a hablar de ciencia o metodologa, sino de teora general del Derecho.
An ha de ser materia de estudio y reflexin, pero nosotros
pensamos que el cambio cualitativo producido tras la etapa safa
del pensamiento poltico duodecimano, cambio que llevar a una
fase eminentemente poltica de la actividad de los juristas islmicos,
slo se comprende como posible si se toma en consideracin la
singularidad de la herramienta que Moll Sadr aporta al discurso
acadmico sha`. No en vano los ms relevantes protagonistas de
la revitalizacin del Movimiento islmico en el ltimo siglo proceden de mbitos intelectuales, los seminarios teolgicos o las universidades laicas persas y del subcontinente indio, muy impregnados
de la metafsica mollasadriana; concretamente, mm Jomen ha
sido sin duda alguna uno de los ms profundos conocedores del
pensamiento del sfr, no siendo infrecuente en sus obras y en sus
alocuciones polticas las referencias argumentales procedentes de
esa fuente59 .
Histricamente, el jurista dotado de un bagaje tal ser al que,
especialmente, en el ltimo siglo y medio se denominar por el Fiqh
ya`far como maryia`-e taqlid; siendo sta una figura legal, con
connotaciones complejas, que apela a consideraciones morales, espirituales, por supuesto polticas, y de preeminencia social en el universo cultural sha`, todo ello muy condicionado por el orden
argumental establecido por el sistema filosfico que apuntamos.
- 58 -
Como habr ocasin de comentar en el desarrollo de esta exposicin, la institucin del jurista referente o maryia` ser inherente a
la doctrina duodecimana, que toma a los Infalibles como referentes
integrales -en el orden poltico, social, legal, etc.- y por extensin, y
en ausencia de ellos, a los sabios conocedores del pensamiento y
las tradiciones de aqullos; lo cual apoya la escuela en un importante y relevante bloque de hadices que presentan y consagran a los
u`lmah como albaceas del Profeta (PBd) y a los Imames (P),
como legtimos gestores del orden jurdico islmico, con la extensin
que esto implica. No obstante, las limitaciones tcnicas de las pocas antiguas, la propia dispersin e incluso discrecin de los sha`
no permiti que llevasen esta tesis doctrinal a una efectividad real;
la referencia de los juristas de prestigio se reduca a algunos maestros y eruditos y sus alumnos; el resto de los duodecimanos tenan
poca o ninguna posibilidad de disponer de un acceso real a estos
personajes, de manera que su taqld60 debi ser ms testimonial
que efectivo; con el surgimiento del poder safa los juristas ya`far
estuvieron en disposicin de aparecer sin problemas polticos entre
sus seguidores legales, y ya en la poca Qyr esta situacin tender a tomar el cariz de popularidad o de acto masivo, puesto que la
extensin de la imprenta, y posteriormente de los medios de difusin
por medio de la radio, o de los casetes har posible que las alocuciones, e inclusos ciertas clases magistrales de relevancia socio-poltica o legal, fueran accesibles a cualquier individuo interesado por el
seguimiento de un muytahid determinado. stos ejercern, sobre
las capas de poblacin que asuman su direccin espiritual y legal,
una influencia determinante para comprender la evolucin del Movimiento islmico contemporneo, puesto que apoyados en el Derecho islmico que los legitima como gestores de la sociedad ya`far,
darn muestras a lo largo del ltimo siglo y medio de una singular
capacidad de convocatoria y movilizacin en las reas geogrficas
en las que los sha` eran mayora61 entre el comn de los musulmanes -como puede ser el caso de Persia o ciertas regiones del
subcontinente indio-, o en las situaciones en las cuales encontraron
la forma legal de imponer sus opiniones doctrinales sobre los otros
- 59 -
juristas -caso del Lbano o Asia central, y amplias comunidades del

Golfo Prsico-. Desde el plante del tabaco por medio del cual Mirz
Shirz se opuso frente al soberano persa a la presencia comercial
extranjera en Persia, hasta la revolucin islmica de 1979 hay un
itinerario histrico jalonado de situaciones en las cuales los juristas
considerados maryia`-e taqld intervinieron en la evolucin
institucional de sus comunidades y pases, imponiendo los criterios
confesionales clsicos de los duodecimanos.
- 60 -
Itinerario histrico del Derecho y del

Pensamiento doctrinal duodecimano
Entre los propios juristas del Islam existen desacuerdos a la
hora de establecer las etapas en las que puede ser catalogada la
evolucin de la materia clasificada, a fin de abordar un estudio histrico del Derecho islmico; veremos ms adelante que esto se complica al analizar por separado el Fiqh, en tanto en cuanto es un
derecho positivo y su devenir histrico, as como las disciplinas tericas del Derecho; es decir, el sl, las ciencias de las fuentes, as
como las bases doctrinales, etc.
No obstante, viene siendo aceptada una clasificacin que tiene
ms que ver con la historia interna de las escuelas teolgicas62 o
Haza, que con la Historia general del Derecho islmico como ciencia -disciplina-, y es que en nuestros das se ha llegado, por parte
de los estudiosos autctonos, a una asimilacin entre las nociones
de religin/fiqh/haza, que evidencia en qu medida el estudio y la
pretensin de aplicacin del fiqh tradicional, an no pensado de
nuevo contrastado con la realidad actual, se ha venido limitando a
un estudio posibilista, slo alterado por la situacin creada tras la
Revolucin Islmica producida en 1978 y 1979 en Irn, que coloc
a los especialistas en las Ciencias Islmicas o u`lmah en situacin de elevar el debate y el discurso escolar a la categora de programa socio-poltico; especialmente para aquel pas y diversas reas
geogrficas y culturales mediatizadas por su influencia cultural y
doctrinal.
Nosotros, coherentes con el objetivo de este estudio, distribuiremos el Fiqh en un orden clasificador que lo relacione con el poder
- 61 -
socio-poltico. Bien es cierto que no todo tipo de Derecho islmico

se ha de presentar en relacin con el orden poltico, por cuanto
algunas escuelas han mantenido, en su periodo de vigencia, una
relacin de conflicto con las autoridades, y algunas otras no han
pasado de la marginalidad, lo que las sita lejos de cualquier opcin
de poder.
El Fiqh ya`far, entre otras muchas posibles calificaciones,
pasa por ser, en una buena parte de la Historia del Islam, la escuela
cuestionada y escoliada por antonomasia, dado que la tendencia
sha` duodecimana casi siempre ha estado en el mundo islmico en
posiciones deopuestas a los poderes temporales; sin embargo esa
marginalidad no tiene ninguna significacin descalificadora en la
relacin entre el Derecho y el poder poltico, puesto que los sha`,
an en la clandestinidad 63 doctrinal o perseguidos por el poder
califal, han marcado, en buena medida, y especialmente en el plano
intelectual la pauta -filosfica, teolgica y, por supuesto, jurdica- del
devenir islmico, muy concretamente en los momentos de la Historia en los que fue necesario, por parte de las autoridades sunnitas,
una respuesta a las descalificaciones tanto polticas como ideolgicas, provenientes del legitimismo de los ms crticos mbitos
duodecimanos. As pues, cierta ausencia de maridaje, en una larga
parte de la historia jurdica del Islam entre el Derecho ya`far y el
poder poltico, y los conflictos y consecuencias que de esto se
devinieron, no hace improcedente el ordenar un estudio de carcter
evolutivo centrando el anlisis en el binomio Derecho islmico segn la escuela ya`far- y los poderes temporales.
Hay que decir que esta escuela ya`far o sha`, es esencialmente una escuela ideolgica64 , esto es: una lnea jurisprudencial
dentro del Derecho islmico que as misma se define con una doctrina teolgica (sic) que sita en lugar previo y referencial un desarrollo dogmtico preestablecido a su vez y, por supuesto, que se
considera a s misma como poseedora de un carcter positivista
respecto de sus orgenes histricos e ideolgicos. Sobre los escolsticos y juristas yafaritas, ha de indicarse, con anterioridad a cual- 62 -
quier exposicin que suponga un anlisis del posicionamiento de la

escuela, que se presentan doctrinalmente como gestores y herederos del orden institucional y legal proftico, lo cual es importante si
la mencionada exposicin se concibe especialmente enfrentando la
sha` a las tradicionales escuelas sunnitas, ya que los yafaritas sitan como marchamo de su legitimidad una muy clebre tradicin
o hadiz65 -z-Zaqalan-, el cual es, tal vez, el ms notable de todos
los conservados, por su contundencia en el mbito de los estudios
en torno a las Ciencias Islmicas, por hallarse entre una importante lista de referencias destacables de las diversas tradiciones o
hadices remitidas al Profeta (PBd); este documento, sin discusin
por parte de los diferentes tericos islmicos, avala las pretensiones
de autoridad como legtimos herederos de sus familiares66 , en relacin tanto al ejercicio del poder poltico, como cuanto a la direccin
espiritual -lo que comporta la preeminencia legislativa, militar, econmica, etc.- sobre la mmah o Comunidad socio-poltica de los
musulmanes.
Posteriormente se puede decir que la mayor diferencia entre
los dos grandes bloques teolgicos-jurdicos del Islam -sunnitas y
sha`- reside en la asuncin, como documentos de relevancia judicial, de los hadices del Profeta67 (PBd) y de los Imames (P), esto
es, aquellos individuos que son los tcnicamente denominados Infalibles, a los que los sha` reconocen como los sucesores profticos,
sobre la base del citado hadiz68 .
El surgimiento del primer sistema jurdico islmico es obra del
sexto Imam de entre los descendientes del Profeta, Abu Abdullah
Yafar Ibn Muhammad As-Sadeq69 (P), que vivi entre los aos 78
y 148 del calendario lunar musulmn o de la Hgira. En uno de los
momentos de tolerancia institucional, a causa de la debilidad del
poder poltico tribal ocupado en las luchas intestinas entre las familias califales, Abu Abdullah aglutin en torno a sus exposiciones en
la mezquita que su antepasado fundase, un grupo de alumnos que
llevaran adelante la gran recopilacin de documentacin, normas,
opiniones, y explicaciones de todo el legado proftico que en aque- 63 -
llos momentos era susceptible de conservacin, y en definitiva la

sistematizacin que despus sera objeto de desarrollo de lo que hoy
se entiende por Ciencias Islmicas. l cre el primer corpus legislativo70 del Islam, y lo relacion, marcando definitivamente la metodologa a seguir, con las fuentes, consideradas fiables, de entre las
que an se conservaban provenientes de los das profticos. Los
fundadores de las escuelas jurdicas sunnitas fueron discpulos del
Imam, o discpulos de sus alumnos, de ah que generalmente se
estima a la escuela ya`far como la ms original y antigua y, de una
u otra forma, germen de las dems.
En definitiva, esta ordenacin es la base de lo que se denomina,
en la actualidad, derecho ya`far, el asumido por los sha`, y desarrollado hasta nuestros das por los pensadores y tericos
duodecimanos. Con posterioridad se sucederan, como hemos indicado, en el panorama legal islmico diversas escuelas71 , de las cuales han pervivido cuatro en el mbito sunnita, todo ello tras una
azarosa historia legal, institucional y muy diversos avatares histricos.
El planteamiento diferencial interescolar al que convencionalmente se hace mencin es a las cuestiones relativas a criterios tcnicos, esto es, a las bases del ordenamiento legal islmico; en el
caso de las escuelas sunnitas se considera que las fuentes jurdicas
son: el Libro, las Tradiciones profticas, el Consenso 72 y las Analogas.
Con respecto a los dos primeros trminos, el debate se constrie a la autenticidad de las fuentes, y de la explicacin o comentario
para el Texto revelado, ya que su literalidad interpretadora es objeto de un amplio acuerdo por parte de todos los musulmanes, a lo
largo de la Historia islmica. En segundo lugar y respecto a las
Tradiciones, el debate es complejo, con relacin a la tecnologa
legal que este tipo de fuentes requiere. El consenso tiene otros
aspectos encubiertos que pasan por la definicin de comunidad
islmica, por los debates ya referidos sobre el estatuto proftico,
- 64 -
especialmente cuando ste es proyectado sobre sus sucesores, y

sobre la evolucin de la propia nocin de consenso a lo largo de la
Historia.
Mencin especfica merece la cuestin de la analoga o qas,
por cuanto puede ser, para este estudio, ilustrativa de los planteamientos tcnicos que ordenan el debate dogmtico y metodolgico
de la legalidad en la mente de los juristas islmicos. La analoga
supone en el Derecho del Islam la equiparacin de dos entidades,
sin que sea necesariamente relevante que stas sean iguales; puede
hacerlas similares, parecidas en algn aspecto, e incluso copia la
una de la otra. Pero, sobre la base de la lgica formal aristotlica,
elaborada de nuevo por los filsofos islmicos73 , se entiende, por
parte de la escuela ya`far, que no es tcnicamente posible poner
en paralelo dos entidades, si son iguales por cuanto este ejercicio es
ocioso; si son parecidas porque ha de faltar algn elemento de equiparacin que no haga posible el equilibrio de la frmula, y en caso
de que sean entidades similares se dir que cada una de ella estar,
sobre la base de sus individualidades, sujeta a circunstancias y
condicionamientos especficos que son motivo de un nuevo desequilibrio. El planteamiento jurdico ms alambicado vendr dado
por los grandes tericos del Derecho74 moderno, que desde el
pasado siglo reordenaron y sistematizaron la ciencia del sl, y que
se ocuparon de analizar las fuentes sobre la base del grado de certeza categrica o Qat, que aportan al juicio, para ellos, especialmente en opinin del Shej nsr. La analoga, en los trminos de
esa lgica formal, es una nocin equiparable al ejemplo -Tamzl-,
que no puede aportar certeza al 100 % (sic).
Se puede decir que, con la descalificacin de la analoga simple
y lineal, la escuela ya`far marca las distancias con el resto de las
tendencias jurdicas; en primer lugar por cuanto despliega un ejercicio de aplicacin prctica de la Filosofa, incluidas las aportaciones
tomadas por los persas al mundo grecolatino, que es el caso de la
referencia a la lgica formal clsica, de origen aristotlico; ello denota por parte de los yafaritas un considerable grado de libertad
- 65 -
intelectual, ya que los telogos y juristas de las dems escuelas operaron desde mbitos ms limitados, o desconocedores de las obras
clsicas occidentales, e incluso despreciaron la utilizacin de stas
por ser forneas a la tradicin cultural rabe75 , por considerar que
haba elementos polticos que podan hacer uso tendencioso de ellas
en detrimento de las argumentaciones en boga, para sustento de las
instituciones un les. Por otra parte, y esto en segundo lugar, los
juristas yafaritas, al descalificar esa analoga, llevan a su terreno legitimista, confesionalista y disciplinario- el debate legal, pues la
analoga es espacio propicio para la interpretacin libre de las Escrituras, entendida sta como elaboracin de la norma legal sobre
la base laicista de reglas cambiantes o susceptibles de padecer
modas; que se coloca, pues, frente al planteamiento principal de los
duodecimanos que se concentra en remitir todo, especialmente en
materia doctrinal, al referente religioso de los Infalibles76 . Este
planteamiento inicial, en el cual las escuelas dirimen qu tipo de
fuentes del Derecho aplicar como referente documental, condicionar las ms bsicas nociones del sistema de Derecho que de esas
fuentes documentales ser extrado.
Las fuentes habran de imponer un tipo de ordenamiento legal,
pero ellas mismas son decantadas, en la lectura previa que de ellas
se hace como referentes bsicos, de forma que el sistema jurdico
tiene su impronta previa en unos planteamientos doctrinales de elaboracin teolgica o filosfica que, en todo caso, superan la aparente simplicidad del binomio fuente/ley, ya que en realidad est oculta
una muy ramificada frmula que pasa por esta enunciacin formular:
fuente revelada
>
doctrina/norma referencial sl
>
deduccin jurdica
=
norma positiva
- 66 -
La explicacin del texto cornico, la asuncin de un repertorio

de hadices, la delimitacin, en sum, de los elementos que forman
parte del mencionado consenso es la aplicacin de aspectos
intelectivos, casualmente forneos al Islam, la lgica formal de base
aristotlica, que conforman el marco referencial -previo- del denominado Derecho islmico. A partir de esto, se construye por cada
escuela doctrinal/legal un edificio jurdico, que ha de ser reflejo de
las premisas doctrinales o filosficas, ideolgicas; en definitiva, consecuencia de una neutra aplicacin de los elementos bsicos de esa
frmula, por todos considerada como base incontestable del Derecho islmico.
El siguiente paso, en el orden de las consecuencias que se siguen, a la ordenacin ideolgica que del sistema legal se pretende,
se puede observar en cmo las diferentes escuelas metodolgicas
ordenan la materia jurisprudencial, dado que este es otro aspecto
formal previo que ha de tener hondas repercusiones en el devenir
del orden legal.
Una ordenacin temporalista e historicista del Derecho islmico puede, ms que facilitar la comprensin del sistema jurdico que
actualmente se nos presenta, actuar como lente deformadora, por
cuanto que, internamente, el Fiqh clsico se ha dotado de una serie
de itinerarios acadmicos, en algunos casos deudores del pensamiento doctrinal o subsidiarios de otros aspectos de la Historia del
poder poltico islmico que no permiten abordarlo con una simple
exposicin lineal. No obstante, y a riesgo de caer en el reduccionismo,
podemos iniciar esta ordenacin histrica diciendo que ha de considerarse que el Derecho islmico es comprensible si se engloba en
dos grandes periodos.
El tiempo de presencia del Profeta (PBd), momento en el cual
la Revelacin y sus rdenes, indicaciones y aptitudes, por s misma
y sobre la base de los argumentos que la escolstica nos ofrece,
fueron doctrina y derecho positivo, no slo para ese instante histrico sino que conforma la base constituyente del posterior sistema
jurdico islmico. En el caso del derecho ya`far este periodo se
- 67 -
prolonga durante todo el tiempo en el que hay presente uno de los

Imames Infalibles (P), fuera ste accesible a sus seguidores musulmanes77 o no.
Es ste, pues, el extenso periodo que an hoy se prolonga de la
Ausencia del Imam Infalible, en el cual los juristas han de suplir la
falta de ese referente, y elaborar un orden legal, sobre la base de las
referencias de la fase anterior; lo que supone un proceso histrico
marcado por una evolucin que guarda diferentes grados de fidelidad al referente temporal previo, siempre en funcin de las necesidades puntuales de la Historia, del desarrollo tcnico de la ciencia
jurdica, y, evidentemente, en funcin de la voluntad poltica de la
comunidad social para acentuar o relativizar los condicionantes
doctrinales genricos.
Una fase, no diremos a esto periodo, en la cual los telogos, en
cierta forma contaminados78 por las tendencias polticas procedentes de Europa, optan por teorizar sobre una alternativa poltica
para establecer un Estado islmico, sin la necesidad histrica del
concurso de los prncipes tradicionales. Se trata del momento histrico, de una fase poltica en la cual se pretende la implantacin de
un modelo de sociedad islmica integral, ajena a la suerte de las
dinastas; as los telogos en Iraq e Irn, o en Lbano y Pakistn se
convierten en referentes de las actividades polticas descolonizadoras,
superando la tendencia a frenar el desarrollo de una alternativa
islamizante al poder personalista tradicional de los sultanes y emires
locales, que pretendan una cierta suerte de constitucionalidad al
colocar, en el plano superior del ordenamiento jurdico proyectado,
la Ley islmica a modo de carta constitucional. sta ser la fase
poltica del pensamiento legal islmico moderno.
El primer periodo es abordable desde el plano teolgico, puesto
que todo lo que en l se encuentre ha de ser considerado como
doctrinal y, consecuentemente poco sujeto a especulaciones
metodolgicas; por ello, el anlisis que podemos elaborar ha de
proyectarse al mbito de la teora de las ideas y de la construccin
- 68 -
de los principios ideolgicos del propio Islam clsico. En cuanto al

segundo periodo, en el cual las bases doctrinales aparecen como un
elemento previamente elaborado, podemos analizar la evolucin del
colectivo de juristas islmicos, el devenir histrico de la ciencia jurdica que van conformando, las pautas de formacin de la tecnologa
en que se apoyan y las consecuencias efectivas para el colectivo
humano que los toma como referentes ideolgicos, con los efectos
sociopolticos que el hecho habr de conllevar.
Si bien la comprensin de la primera fase, que en gran medida
se puede considerar como constituyente, por cuanto en ella se da
forma a los principios generales y a los valores superiores que rigen
el ordenamiento legal, se nos hace necesaria al ser parte indivisible
del orden analizado; es en la etapa segunda, la creada por los expertos en las ciencias jurdicas, donde se encuentra la seccin
substanciadora del accidente histrico que hemos dado en llamar
Derecho islmico; etapa que bien pudiramos denominar legislativa. Sea como fuere lo que llega a nuestras manos, esto es, aquello
que en nuestros das es susceptible de contrastarse, es la etapa del
Fiqh con la que -efectivo- el orden legal occidental establece un
contacto, tal como ha salido de las manos de una cadena de autores
que han dado forma al legado doctrinal previo, siendo ste un producto humano, para bien o mal; algo que, en definitiva, es la nica
realidad diseccionable. Finalmente, la fase que denominaremos poltica se aproximar, en buena medida, a lo que conocemos como
movimientos revolucionarios de la Europa posterior a 1789.
Matizado lo que concierne a la divisin supraestructural del
Derecho islmico, podemos decir de ste -que ahora ser, esencialmente, lo que se puede integrar en el segundo punto de los ms
arriba detallados- que es susceptible de una ordenacin metodolgica,
siguiendo un itinerario que tiene como puntos de referencia una serie de individualidades personales que delimitan, condicionan y aportan identidad a todo el proceso. No se puede entender la ciencia del
Derecho islmico, sus grandes pautas tericas, salvo teniendo en
cuenta que es un edificio cuya estructura se debe a un reducido
- 69 -
nmero de juristas que, periodo tras periodo, fueron dando forma y

volumen a un corpus jurdico, que el resto de los especialistas y
exgetas slo pudo recrear, matizar o comentar, pero no alterar. As
pues, se ha de iniciar esta seccin del estudio apoyados en la tesis79
de que el Derecho islmico es esencialmente obra del Shej tTus, del Muhaqiq Hill, A`lmah Hill, del autor del Mudrk, y de
Muhammad Ibn Àl l-`mil, siendo estos autores, si no los nicos, s los que establecen un itinerario claro en la evolucin del Fiqh
clsico.
Puntualizado esto, podemos decir que ordenacin del Derecho
islmico, en su ms genrica expresin, y la ms extendida y aceptada clasificacin han de partir de la diferencia entre autores antiguos o mutaqadimn -los clsicos puros- y autores posteriores a
stos o mutajerin80 . Entre esos autores antiguos suelen agruparse81 los pensadores de los siglos iniciales de la Hgira lunar, y que
siguieron en el tiempo a los juristas contemporneos de los primeros
Imames Infalibles (P), los cuales vieron desplazado su lugar natural
a favor de los juristas que elaboraron un sistema legal en las diferentes ciudades, y centros culturales del expandido territorio islmico del momento, a causa de las dificultades que hubo para que pudiesen desarrollar con libertad su actividad. El segundo grupo lo
conformara los autores que desplegaron su labor con posterioridad
al ao 360 de la Hgira lunar, momento en el cual se pierde el contacto fsico con el ltimo Imam82 .
Si recurrimos a los propios muta`jirin, encontraremos que ellos
mismos se confieren esta denominacin cuando explican que sus
sentencias y opiniones son posteriores y deudoras de los juicios u
opiniones legales de los dos Hill, que son los juristas, de entre los
grandes, ms prximos a la presencia de los Infalibles; juicios que
inevitablemente a causa de esa proximidad habrn de ser referentes continuos para los dems especialistas. El grupo mismo, consciente de que generaban una clasificacin muy amplia, muy pronto
acuar el trmino de posterior a los posteriores o mutajer almutajirn, en el cual se podr englobar a los autores que trs el
- 70 -
Shahd l-al se ocupan del Derecho islmico hasta los das del
autor del l-Mudrk, momento en el que -metodolgicamente- podramos afirmar que acaba ese clasicismo jurdico. Con estos presupuestos podemos abordar una clasificacin de la evolucin histrica del Derecho islmico.
- 71 -
- 72 -
El Periodo constituyente o El legado

jurdico y poltico de los Infalibles o
Masumn
Este periodo se extiende desde el inicio de la actividad
divulgadora del Islam por parte de su Profeta (PBd) hasta al ao
256 de la Hgira83 , momento de la entrada en la Ocultacin del
duodcimo Imam de los sha`, prolongndose con los autores y pensadores que han acabado por considerarse clsicos del Derecho.
Es el espacio de tiempo en el cual existe un Infalible al cual se
pudieron consultar las cuestiones jurdicas, siendo la sola presencia
de un Imam de estas caractersticas motivo de una especial situacin en el contexto jurdico islmico, puesto que todos sus actos, as
como sus opiniones, incluso sus omisiones, se consideran -sobre la
base de los criterios doctrinales que sern expuestos ms adelantefuentes referenciales del Derecho, y base dogmtica y primordial
para la orientacin de ste. Por ello, que todo este periodo lo consideraremos como constituyente, dado que por s mismo gozar de
especificidades singulares respecto a las fases posteriores. As, nos
encontraremos que se trata de un tiempo jurdico que la posterior
Teora islmica del Derecho denomina de aportacin84 o de recepcin de un bagaje, algo similar al tipo de las constituciones polticas denominadas por los estudios constitucionales como otorgadas.
Desde la percepcin del moderno historiador o jurista, se puede
objetar que un periodo de tales caractersticas no puede estar exento de dificultades tcnicas o de reservas metodolgicas, ya que los
criterios de la toma de decisiones se escapan al debate convencio- 73 -
nal, y le restan a ste las posibilidades analticas usuales; no obstante, hay que decir que este periodo, sin lugar a dudas, fue el momento
de mayor creatividad y de ms amplia extensin del Derecho islmico, por cuanto en l se conformaron los perfiles doctrinales del
sistema, posteriormente perpetuado. La produccin legal de ese
momento tiene la singularidad, pese a tratarse de un periodo de algo
ms de dos siglos y medio, de constituir un todo excepcionalmente
integrado. Ello es as porque entre los argumentos doctrinales que
sostienen la infalibilidad del Profeta (PBd) y sus sucesores (P), se
cuenta el hecho de no haberse encontrado ningn tipo de contradiccin en las fuentes jurdicas originadas por todos ellos, lo cual es de
notable relevancia si se tiene en cuenta que nos estamos refiriendo
a un periodo de la Historia de la Edad Media que no destac precisamente por contar con buenos sistemas de conservacin de la informacin, tal como en pocas anteriores y muy posteriores a esto
se llev a efecto.
As pues, el Derecho islmico salido de las manos de los Infalibles adems de constituir la base constituyente del sistema jurdico
que ms tarde desarrollaron los juristas o fuqha, es un cuerpo
legislativo no susceptible de cuestin, pero al cual no se puede imputar incoherencia metodolgica o doctrinal. Es el sustento del proceso jurisprudencial subsiguiente, de forma que es en este segundo
mbito donde se puede analizar la fortuna o desacierto del orden
jurdico islmico, no siendo posible para ste primer nivel por cuanto
la documentacin del periodo constituyente se asimila a las fuentes
reveladas, el Qurn mismo, lo que en un ordenamiento confesional
y metafsico es principio incuestionable, como lo puede ser la respetabilidad atribuida a las construcciones mentales del orden lgico
presente en el ordenamiento occidental actual.
Evidentemente un sistema jurdico, por rudimentario que se
pueda considerar, se dotar a s mismo de elementos de verificacin
suficientes a fin de garantizar su credibilidad. En el caso de las
fuentes documentales que tienen al Profeta del Islam (PBd) y a los
Imames (P) por sujetos generadores, han pasado por el sutil filtro
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de las disciplinas tcnicas denominadas Ciencias Islmicas, en las

cuales se previ, como tendremos oportunidad de indicar, todo un
peritaje llamado a verificar, en primer lugar, la autenticidad del dato,
sobre la base del origen de las fuentes, de los transmisores y sus
circunstancias histricas, etc., y ms tarde su coherencia doctrinal.
De forma que el documento que se estima como fuente fiable para
el Derecho posee la legitimidad 85 deseable para el jurista que se
enfrenta al hecho legislador.
Otra de las peculiaridades de este periodo es el hecho de que
en l se pueden encontrar las bases doctrinales de los conflictos en
la teologa, la filosofa y las ciencias jurdicas que habrn de dar
lugar a las diferentes escuelas jurdicas que hasta nuestros das han
llegado; por no mencionar las muchsimas que tuvieron su momento
y han sucumbido o simplemente han caducado en su capacidad de
gestin de la realidad legal.
Esas diferencias bsicamente tienen por origen la aceptacin
de las colecciones de hadices, que los grupos sunnitas limitan en su
origen referencial al Profeta (PBd), mientras que los sha` lo hacen
extensible a los herederos religiosos de entre su familia. Aun as, en
ambos casos se pueden encontrar subdivisiones de las escuelas en
relacin con el criterio que cada grupo sigue metodolgicamente
respecto a los cuerpos documentales a considerar; aunque se da la
circunstancia, ya apuntada en nuestra introduccin de que la minora duodecimana, a la cual en materia de Derecho se suman buena
parte de los grupos susceptibles de no ser encuadrados en la ortodoxia86 , resulta ser el grupo ms numeroso, quiz porque al tratarse de la primera escuela formada como tal, tras la fase inicial de un
Islam post-proftico poco estructurado, fue seguida, dada la ubicacin medinesa de su origen y el prestigio de su fundador por una
amplia mayora de los musulmanes, hasta los cuales slo mas tarde llegaran las escuelas de los discpulos, revisando el marco ya`far.
Ha de mencionarse que estas diferencias entre escuelas con el paso
del tiempo llevarn a que algunas de ellas se califiquen, mutuamente, de desviadas, esto es: se considerarn infieles a los miembros
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no pertenecientes al grupo calificador, dndose un proceso de descalificaciones y contra descalificaciones muy similar al producido
en el primer cristianismo, y, como en ste, suceder que la calificacin de ortodoxia tendr relacin con el xito histrico y poltico de
la tendencia. Esta es otra peculiaridad de la etapa inicial del Islam,
dado que en este periodo se establecen los parmetros partidistas
que se proyectaran en su Historia; peculiaridad que, si bien es
perifrica respecto al motivo de nuestro estudio, s incide
determinantemente sobre l; siendo como es la legitimidad escolar
una cuestin que se origina y germina en este primer momento legal.
A modo de muestra de la incidencia de este periodo sobre el
resto de la Historia doctrinal y jurdica del Islam, indicaremos que
entre los sha` mismos existe un amplio abanico de criterios y opiniones doctrinales respecto a la funcin que se puede conferir a los
Imames (P) en el esquema legal de la escuela. Espectro que se
extiende desde los autores que consideran que stos tienen un estatuto de referente legal, de carcter orientador, hasta los que opinan
que su condicin es supra-humana, y llevan este criterio a consecuencias jurdicas que equiparan los actos de los Infalibles al grado
de Revelacin, con el problema de que en el caso del Libro revelado
-Qurn- hay opcin a un anlisis crtico que consolida el prestigio
del texto, pero en lo concerniente a los hadices la analtica se ve
frenada por el temor a la desconsideracin o la ofensa87 . No obstante, el punto medio en el cual se mueven los telogos duodecimanos
es el de equiparar los hadices de los Infalibles a la categora
metodolgica reservada al Libro mismo, pero no sin pasar por un
exhaustivo anlisis a fin de depurar la documentacin que, una vez
considerada como fuente del Derecho, se hace dogmticamente
incuestionable.
Sin embargo, al abordar este periodo de la Historia legal islmica
ha de tenerse presente que el criterio al uso, en la actualidad, en las
escuelas teolgicas duodecimanas es consecuencia de una decantacin acadmica histrica, puesto que en aquel primer momento se
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podan encontrar tericos del Derecho, muy respetables transmisores de hadices de los Imames, como el caso de b Muhammad
Laz bn l-Bajtar, compaero del Imam Ya`far As-Sadeq, que fue
de la opinin de que los Imames Infalibles (P) ejercan un ytihd
en materia jurdica, al cual se poda equiparar o contraponer el de
cualquier otro jurisconsulto88 . E incluso se pueden encontrar referencias a seguidores de los Imames, que aun siendo coetneos suyos, mantuvieron criterios contrapuestos a las opiniones jurdicas
que los Infalibles (P) emitieron89 ; bien es cierto que en muchos
casos la militancia y el seguimiento de los Imames de los sha`, no
supona un depurado conocimiento del estatuto espiritual, y en consecuencia dogmtico-legal, que stos haban de tener para sus partidarios, puesto que la doctrina de la escuela, si bien exista, no estaba formulada de la manera en que ms tarde se difundi por parte
de los tericos; en otros casos la afinidad con las posiciones
legitimistas de los seguidores de la Familia del Profeta (P), no implicaba una capacitacin teolgica para asimilar ese grado espiritual
con la consecuencia legal que la doctrina guardaba para ellos, ya
que estas posiciones eran meras ubicaciones en el tablero poltico
del primer Islam.
Tambin ha de tenerse en cuenta al observar este primer momento del ordenamiento legal, cmo se conceban ciertas nociones
jurdicas en las que abund el desarrollo posterior de la ciencia del
Derecho sobrevenida de manos de los juristas. De forma que el
concepto primario de analoga jurdica o Qs, de opinin personal o R -entendida como la opinin jurdica que el individuo no
apoya en ninguna fuente aceptada como vinculante-, y de capacidad deductiva de la norma legal -ytihd-, an no haban sido objeto
de una revisin crtica y los interesados en el Derecho, a los que an
no se poda llamar con propiedad juristas por faltar la ciencia que
los agrupase, aplicaban muy diversos criterios y disponan de estas
nociones con total libertad metodolgica, y tal vez con no poca inconsciencia de las consecuencias metodolgicas a las que habran
de llegar90 .
- 77 -
Estos conceptos, que en la actualidad son comodines bsicos

en las formulaciones legales islmicas, en aquella poca estaban
poco concretados, e inicibase el proceso de conformacin de un
mtodo de elaboracin de las opiniones legales, aunque la presencia
viva del Profeta (PBd), y luego de los Infalibles, no hacia acuciante
la necesidad de tal prctica, pues serva el ejemplo de sus conductas, y las respuestas a las cuestiones que se les formulaban para
generar Derecho, tanto entendido como mtodo terico, como en
su forma positiva. Se sabe que en las cuestiones que no se podan
ubicar a partir de la literalidad del Qurn, y en los casos en los
cuales no era posible la consulta al Imam presente, era comn el
apelar a deducciones de tipo pseudoanalgico, aunque no se tiene
constancia de que se elaborase con los criterios que nos permitan
hablar de una metodologa consolidada en aquel momento91 .
A este respecto, el Derecho ya`far ha desarrollado despus
unas tesis que se apoyan en el criterio de que cuando ha faltado
constancia sobre la opinin del Profeta (PBd) o de los Imames (P)
ha sido suficiente la de los autores que les fueron coetneos y que
les frecuentaron, por considerarse que sus opiniones se deben a la
informacin de que pudieron disponer y que no ha llegado a nosotros; o al principio doctrinal que obligaba a los Infalibles a corregir
los errores o defectos de que fueran observadores; as la deduccin
analgica -Qs- y la opinin personal no documentada -R`-,
se ha descalificado en la escuela duodecimana sobre la base de las
opiniones de una serie de juristas clsicos92 , prximos a los Infalibles, aunque falta el hilo directo hasta stos; lo cual no es bice
tcnico para que la escuela no se sienta segura en su criterio93 . En
este periodo inicial del Derecho destacan dos centros de recepcin
y enseanza de las bases y preceptos legales, la denominada escuela de Medina y, la de Kufa; la primera e inicial, activa hasta mediados del segundo siglo de la Hgira, de forma que tuvo por figura
central y seera al sexto Imam b Abdallah Ya`far s-Sdeq;
para la iraqu de Kufa, la segunda mencionada, se puede estimar un
periodo de actividad que transcurre desde el momento de decai- 78 -
miento de la anterior hasta el primer cuarto del cuarto siglo del calendario islmico.
Si bien la materia documental sobre la que se asienta el periodo
de que nos ocupamos es la vida de los Infalibles, y en consecuencia
los restos documentales de su actividad legal, no es factible una
ubicacin del proceso formador de este sistema jurdico, si no se
concede una atencin especial a la construccin, paralela al ser y
estar de los Infalibles, de una ciencia jurdica que ya en aquella
poca registr los criterios de que nos venimos haciendo eco. La
vida del Profeta (PBd) y de sus sucesores (P) es materia histrica,
siendo la disciplina acadmica de la Historia, como en el contexto
de las Ciencias Islmicas se desarrolla, el instrumento que aporta
al moderno jurisconsulto uno de los instrumentos para su trabajo;
por ello se ha de tener presente que en la jurisprudencia los materiales, que la historiografa aporta, son las fuentes del Derecho, por
cuanto stos establecen una suerte de jurisprudencia previa a cualquier ordenacin jurdica desde la parte del mtodo de elaboracin
de los juicios legales. El otro gran bloque de materiales lo aportar
la teologa clsica o escolstica -kalm-, encargada de consolidar
la argumentacin que da la categora de fuentes referenciales para
el Derecho al devenir de los Infalibles, a la vez que ofrece la base
doctrinal sobre el Libro revelado, el estatuto proftico, el marco
moral del sistema, etc.
La elaboracin doctrinal de la teologa escolstica islmica en
cuanto objeto de anlisis merece un espacio especfico; por ello
haremos hincapi en los aspectos histricos sobre los que se asientan las bases del periodo del Fiqh que hemos dado en denominar
constituyente. Para esto ha de centrarse la atencin no en la Historia fctica y en los actores del primer Islam, sino en la misma ciencia historiogrfica94 y en el devenir de los primeros centros de enseanza de la ciencia jurdica, ya que lo que nos ha llegado de ella se
gesta en esos instantes, siendo la actividad proftica slo la materia
prima de nuestro objeto de estudio, que es la lectura que hicieron de
esos materiales. Escuela de Medina se dice a la actividad que ya
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en vida de Muhammad y especialmente en los doscientos aos siguientes se desarroll en la ciudad que le acogiera y que fuese
capitalidad de la primera etapa histrica del Islam. Medina fue ciudad franca desde el momento mismo de la llegada del Profeta (PBd)
y sus seguidores, por tanto ciudad abierta a las corrientes de pensamiento y opinin de las tierras que se sumaran al naciente poder
islmico. Pero a la vez era un mbito reservado y discreto para la
construccin de las lneas de pensamiento que se originaban como
expresin de los grupos de poder, de las sensibilidades, de las tendencias que la dinmica de aquella naciente religiosidad. En esa
ciudad, receptora de influencias forneas al universo rabe, y en
aquel contexto asativo se fraguaron los contornos de lo que se puede denominar, por encima de los matices de escuela, la Constitucin del Islam.
Los juristas, en un primer momento, eran individuos que sin
especializacin previa, pues no siempre sta era posible, se interesaban por sistematizar los criterios jurdicos de las actuaciones
profticas, y ms tarde por consultar y deducir juicios a partir de los
testimonios de los coetneos de Muhammad o de sus albaceas
doctrinales. As, para el Derecho ya`far, la presencia en la ciudad
del Profeta de su yerno A`l (P), primer Imam de los sha`, de Ftima
(P), su hija, y de sus nietos Hasan (P) y Husen (P), todos ellos
considerados por la escuela como Infalibles y fuentes vivas del
Derecho, y con posterioridad de los tres Imames siguientes (P),
confiere a la actividad legal medinesa un estatuto de singularidad
que hemos dado en llamar constituyente, por cuanto lo que all
suceda en aquellos momentos ha tenido una transcendencia en el
sistema jurdico islmico, que se puede relacionar con la situacin
que se crear posteriormente en los modernos sistemas constitucionales ante la publicacin de un texto regulador, llmese constitucin,
estatuto, o carta otorgada.
Los escribanos de este momento constitucional fueron los allegados a estos personajes; son los individuos que las Ciencias
Islmicas han pasado por el tamiz95 de las disciplinas historiogrficas
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que se ocupan de constatar la solvencia de la referencia y de concederle un valor previamente tipificado y que posteriormente incide
sobre el valor constitucional de su informacin, sea simple noticia o
juicio legal emitido a la sombra de los Infalibles que les servan de
inspiracin o referencia. bn A`bs, Salmn l-Frs, b Dhar lGafr, b Rri` brhm, entre los ms prximos a la familia
proftica, as como unas segundas y terceras generaciones de personajes que tuvieron acceso privilegiado a ellos, conforman el vehculo histrico de la informacin transcendente que el Derecho islmico aplica como carta magna96 .Como se explicar ms adelante
al analizar el papel tcnico del Hadiz en su dimensin prctica dentro del Derecho, la recopilacin, conservacin y transmisin de la
documentacin correspondiente a este periodo no estuvo exenta de
dificultades, las ms de las veces a causa de la dinmica poltica
generada por la sucesin fctica de Muhammad, que origin un
proceso de control de la informacin que los tres primeros califas
calificaron de comprometida para la estabilidad de sus gobiernos,
ya que hicieron desaparecer y depuraron una buena parte del legado cultural del primersimo Islam, al depurar los fondos recopilados
de hadices, que desde los das en que el Profeta (PBd) viva se
haban iniciado, en lo que fue uno de los ms negros periodos de la
Historia de las libertades; y en otros casos debido a los avatares
propios de todo documento a lo largo de la Historia, ms an si fue
originado en un periodo de precariedad tecnolgica97 .
La posterior sustitucin de Medina por Kufa se debi, aparentemente, al desarrollo comercial que hizo de esa ciudad centro poltico del actual Iraq, pero lo cierto es que en el siglo segundo de la
Hgira hacia all se haba desplazado buena parte de la nomenclatura poltico/legal que haba tenido la Pennsula Arbiga como base,
dado que la dinasta de los Ban-A`bs apoyada en los grupos llegados al Islam, que no estaban tradicionalmente comprometidos con
la aristocracia preislmica, hara de esa rea geogrfica el centro
de su imperio. De entre las ciudades emergentes en aquel momento, los sha` optaron por desplazar sus centros de enseanza del
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Derecho a esa ciudad, por haber sido Kufa capital poltica del gobierno del primer Imam, y contar con un contexto si no favorable, s
benigno a sus planteamientos doctrinales. La presencia de los juristas de la escuela se prolongar en la zona hasta el momento en que
se inicie la Ocultacin del ltimo de los Infalibles, poca en la cual
se desplazarn al centro del actual Irn, a las ciudades de Re y
Qom; esto ser en otra etapa de la Historia legal islmica, aunque
situada entre las dos pocas del Derecho, puesto que Qom era centro de estudios jurdicos, y lugar de trabajo de autores coetneos de
los ltimos Imames (P), y muy prximamente vinculados a ellos, y
continu siendo centro acadmico en la etapa de soledad de los
juristas, cuando stos no disponan de la capacidad de consultar a
un Infalible, estatuto acadmico que esas ciudades han conservado
hasta el momento presente. En definitiva Kufa fue centro jurdico,
en su ltima fase, agnico, muy concretamente hasta la primera
mitad del quinto siglo musulmn.
Los ms notables juristas de la etapa de Kufa son, entre otros:
A`l bn brhm, autor de una obra fundamental para entender el
Derecho que se perfilaba y el periodo ltimo de los Infalibles, as
como la relacin de contacto de ellos con sus seguidores, que haba
sido maestro y formador del ms sobresaliente autor duodecimano
del periodo: el Shej Kulen98 ; siendo coetneos de ellos bn Bbih,
padre del clebre Shej Sadq, que ser figura relevante de la siguiente etapa.
Las obras de estos juristas se consideran parte del corpus documental que se entiende como tcnicamente incuestionable, o dicho ms exactamente que son fuentes certeras para el Derecho.
La primera, y previa caracterstica para obtener este estatuto
metodolgico, es la coincidencia temporal de estos autores con los
Imames duodecimanos (P), aunque hay una larga relacin de ellos
que no gozan del referido estatuto, pues la segunda condicin que
se espera de las obras del periodo es la relacin de proximidad real,
e incluso cotidiana, con el emisor de la noticia, el Infalible, ya que
mediante el comentado principio doctrinal de que para ellos no era
- 82 -
posible el silencio ante el error en su entorno, se llega a la deduccin

de que las obras que tuvieron ese marchamo de la proximidad no
descalificada99 , se integran en el corpus documental que nosotros
denominamos constituyente. De esa documentacin se destacan
los hadices como fuentes legales, pero de igual forma se cuenta con
las acciones del Profeta (PBd) y de sus sucesores (P), en especial
de aquellas a las que se pueden aplicar los criterios de confiabilidad
-valga la creacin de este vocablo- que se consideran pertinaces
para las fuentes transmitidas sobre dichos, esto es hadices. El contexto de los hechos es el de la historiografa, que entre los primeros
autores musulmanes tiene peculiaridades que sern de relevancia
para el Derecho, dado que los autores que en la primera etapa del
Islam se ocuparon de reflejar los acontecimientos histricos no siempre se limitaron a hacer crnica de ellos, sino que se destacan como
analistas; generalmente, actuaron como portavoces de los grupos
polticos o doctrinales del tablero islmico, aunque el ms neutro de
ello es Tabar; precisamente por esta caracterstica ser el que vea
cmo su obra se incorpora al Derecho como fuente
historiogrficamente bastante fiable
Es por esta circunstancia, que la historiografa de la poca se
signific como un producto tintado de las tendencias jurdicas coetneas, y ha de hacerse mencin aparte de la obra de Tabar100 ,
autor que ha sido considerado por todas las escuelas y lneas
doctrinales como el ms homologable e imparcial; lo que supone
que su obra se pueda considerar, an con pequeas reservas, como
el documento historiogrfico por excelencia para este periodo.
Tabar es un esplndido ejemplo de la historiografa en rabe de
la poca, que haba alcanzado un cierto nivel de perfeccin que no
se volver a superar101 . Su aportacin a la disciplina histrica consisti, primera y esencialmente, en ordenar objetivamente una materia que haba sido objeto de una acumulacin documental considerable, pero que se haba tratado desde siempre con fines polticosociales. Comentarista cornico y personalidad singular, es un claro
exponente del ambiente intelectual del siglo tercero de la era islmica.
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Su obra, conocida en Occidente como Los Annales, fue dividida en

dos partes: la que se ocupa del estado de los rabes antes de la
predicacin del Islam, y una segunda dedicada a ste; divisin de la
materia que ser clsica, y que afectar al Derecho por cuanto en
la materia de que se sirve ser recurrente el comparar el estado de
la Yahila o poca de ignorancia -de los deberes legales, especialmente- y la situacin sobrevenida con la implantacin legal de la
Shara`. En esto se evidencia un primer condicionamiento del Derecho por sus fuentes. Otro aspecto que jugar a favor del prestigio
de la obra y de su lugar tcnico entre las fuentes legales, es la
apuesta decidida de nuestro autor por un criterio comn a todas las
tendencias, sectas y escuelas que en el Islam fueron y son: la ordenacin de sus Annales descansa sobre la conviccin de la unidad
de los mensajes profticos a lo largo de la Historia de la Humanidad, y la unidad, ms all de las tomas de posicin escolstica, de la
Comunidad de los musulmanes, lo que no se puede desvincular de
sus avatares histricos. La idea en s no es original102 , pero en Tabar
adquiere el carcter de un autntico programa doctrinal, lo que hace
que sus datos se invistan de la respetabilidad documental que venimos indicando.
Se hace evidente que la primera idea, es fundamentalmente un
posicionamiento doctrinal, y supone una lectura apriorstica desde la
Teologa para con la Historia, pues al considerar los hechos narrados desde el ngulo de la relacin del individuo con su creacin, y
enmarcndolos entre el transcurrir de los mensajes divinos, lleva a
que se desestimen, pese a que a la luz de nuestra moderna concepcin de la materia histrica no resulta incompatible, como relevante
en la historicidad, el papel de los factores sociales, econmicos, e
incluso de los elementos de tipo subjetivo. Esa concepcin hubiera
restado capacidad como fuente del Derecho a Los Annales; no
obstante, ello es posible porque para Tabar el devenir histrico fue
el mbito donde se evidenciaba la divina Voluntad, de forma que
consigui que Los Annales fueran a la Historia lo que el comentario
exegtico, posteriormente, ha sido al texto revelado. Por supuesto,
esta visin condicionar notablemente el mtodo, ya que lo que acon- 84 -
tece, de una u otra forma, es expresin de un programa divino, aunque nuestro autor nunca dir que la Historia llega al analista como el
Qurn al Profeta, o al comentador del texto.
Para Tabar, pues, la condicin y el deber del historiador vienen
a ser los de recopilar noticias y testimonios, llevando tan lejos ese su
criterio, que llega a negar toda crtica racionalista de los hechos103 .
Para l, un historiador es alguien que ha de compilar los relatos que
le llegan, siempre que los transmisores renan las condiciones establecidas de veracidad y exactitud, an en el caso de que tales relatos difieran entre s. De la anulacin de los factores subjetivos ajenos a las propias fuentes es de donde le viene a Los Annales su
lugar entre los documentos legales del periodo constituyente del
orden jurdico islmico.
En la obra, adems se llega a la exclusin del tiempo como
factor historiogrfico104 , ya que es un elemento que su autor obvia;
de esta forma la suerte de foto fija, resultado de la ausencia de
elementos accidentales, permite mostrar una Historia que, al ser
representada en nico plano, es el devenir que engrosase a medida
que se suman datos, pero que no se altera. Si Tabar hubiese presentado una historicidad cmplice de los factores colaterales, que
hoy se observan a fin de analizar los procesos histricos, habra
creado una Historia fctica del Islam; sin embargo, Los Annales
son un documento legal por carecer de intencionalidad historiogrfica
militante, esto es: por ser una escueta reunin de informacin, que
se prestigia por la honestidad del recopilador de los datos, y por su
deliberada negacin del anlisis o mejor de la interpretacin que,
obviada en la mano del historiador, llega a las del jurista con un valor
documental y referencial muy considerable. La singular combinacin de elementos que llegan a ser Los Annales comport un resultado positivo para la ciencia jurdica: la compilacin de un gran nmero de preciados testimonios, que hacen de esta obra un catlogo
de sucesos ordenados cronolgicamente, con la consiguiente ausencia de cualquier ensayo crtico; lo cual, como indicamos, no slo
se debi a una reserva respecto al instrumento racional, sino a un
- 85 -
deliberado rechazo a recurrir a l105 . De alguna forma, y tal vez

sta sea la fortuna de la obra de Tabar, se pretende que el pasado
es el nico poseedor legitimo de la frmula de su proceso; la simple
observacin de los hechos ha de dar las claves de comprensin de
la realidad tal cual fue. Y conste que lo expuesto no implica un
rechazo de los fundamentos transcendentes de la Historia, sino que,
por el contrario, se entenda que se haba de cumplir un designio
divino, ya que se acept que todo en ella fuera importante, en tanto
en cuanto esclarecedor de la comprensin del designio, de forma
que la inteligibilidad del proceso histrico, se toma del dato, pero se
orienta desde fuera, desde la doctrina.
Evidentemente habr crticas al planteamiento de Los Annales,
e implcitamente al Derecho que los tome como fuente legal. Se
dir, por una parte, que en el siglo tercero de la Hgira la historiografa
no haba alcanzado el nivel de elaboracin, material y tcnica, suficiente y vlida para el moderno analista; por otra parte, se puede
aducir que la realidad histrica misma no haba fijado su imagen
definitiva. Se puede defender a Tabar recordando que el pensamiento mismo a fines de ese siglo tercero no estaba preparado para
esta accin analtica. Por lo cual, Los Annales se orientan a un
reconocimiento parcial de las determinaciones histricas en juego,
organizado sobre la base de una conviccin confesional, que implica
una toma de conciencia, la de entonces -parcialmente verdadera-,
que era de una realidad an ambigua; por ello muchos de los juicios
consagrados a lo largo de la Historia legal del Islam se han fijado
como determinantes, y jurdicamente transcendentes, pese a ser
hechos que estaban cargados de temporalidad. De forma que el
rigor de Tabar, y a causa de su imparcialidad como historiador, se
elev a la categora de vinculante legalmente, an tratndose de
hechos de una relevancia posiblemente limitada a su momento histrico concreto. Seguirn Mas`d con su Kitb l-Tanbh a lshrf,, o escritores muy posteriores como l-Maard, e incluso
l-Gazal, pero sus aportaciones a la historiografa islmica excedern el espacio dado a Tabar en lo que venimos denominando el
periodo constituyente del Derecho islmico, y ms concretamente
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de la Escuela ya`far.
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El periodo legislativo
El Periodo Clsico o El Fiqh a partir de
la poca del Califato Absida
El Tiempo de los autores jurdicos
denominados antiguos o Qadmn
Desde el momento mismo en el cual la comunidad de los musulmanes se encuentra sin posibilidad de recurrir a un Infalible, se
produce en el Derecho un estado que tericamente es de
excepcionalidad; es el momento en el cual todo el edificio doctrinal
queda en una suerte de alerta roja, que la prolongacin en el tiempo ha convertido en estructural. Nos atrevemos a aseverar que esta
situacin, si bien hubiera debido estar asumida de antemano pues
los avisos en el corpus de hadices eran definitivos y la premonicin
de una insistencia singular, supuso, sin embargo, que los juristas
islmicos se introdujeran en este nuevo periodo con la latente esperanza de que haba de tratarse de un periodo temporal no excesivamente largo, y por ello dieron una primera cobertura terica al asunto, la cual conllevaba una gran dosis de provisionalidad, insistiendo
en esta caracterstica de aspecto temporal abocado a subsanarse.
No obstante, la Ocultacin106 del ltimo Imam se ha venido
prolongando en el tiempo hasta alcanzar los algo ms de once siglos
que en la actualidad se contabilizan, aquella provisionalidad se ha
perpetuado en el Derecho, como un estado legal que no comporta
ningn problema doctrinal dado que el aviso de que esta situacin
habra de ser asumible, y ya que por parte de los hadices se permi- 89 -
ti a los telogos dar una explicacin satisfactoria sobre el evento

en cuestin; sin embargo, los juristas del primer momento dejaron
influir sus juicios por esta situacin excepcional afectando por un
cierto grado y sentido de provisionalidad sus opiniones legales, lo
que ha supuesto que esa formulacin genrica se perpete en el
sistema jurdico, debido al prestigio mecnico que en la teora del
Derecho se concede a las opiniones de aquellos autores ms antiguos o mutaqadimn.
En el primer periodo el Derecho, por la sola presencia de un
Imm, se estaba en proceso permanente de construccin, ya que
siempre era posible una intervencin en el espacio jurdico con una
aportacin a los problemas, con un nuevo aspecto para el derecho
positivo, o con el destacar nuevos matices que permitan a los juristas concretar el sistema legal que iba configurndose. En este segundo perodo, los juristas eran bastante autnomos, a causa de la
frrea reclusin a que los califas haban sometido a los tres ltimos
Infalibles; y el cuerpo de juristas que se dedicaban a teorizar sobre
la Sharia` dejaron de tener el referente obligado de la consulta a
estas fuentes vivas del Derecho, y se adentraron en el mbito del
pensamiento en soledad. Labor que hicieron tanto ante las normas
positivas, pues de facto estaban generando juicios, en la medida en
que les era posible aplicndolos, y se situaron en el nuevo espacio
de un sistema jurdico que, congelados sus referentes, vea sus fuentes
definitivamente delimitadas, aunque an no contaba con una teora
general contrastada del Derecho, que permitiera mantener a ste
en vigencia.
Los cambios que se produjeron desde el inicio de la andadura
del Islam en los das del Profeta (PBd) haban sido enfrentados por
la incipiente comunidad jurdica con la presencia referente de los
Infalibles107 ; ahora se iniciaba la nueva etapa de un Derecho islmico que ante los retos de las nuevas situaciones habra de responder, generando, en primer lugar, criterios de interpretacin de las
fuentes -lo que ha sido el grueso histrico del sistema-, as como
creando nociones que permitieran aplicar nuevas herramientas le- 90 -
gales a la solucin de las necesidades no contempladas en la jurisprudencia positiva del periodo constituyente previo.
El primer momento, inmediatamente posterior a la ocultacin
del ltimo Imam, est dominado, en el Derecho, por autores que se
caracterizan por desarrollar unos juicios legales eminentemente tradicionales, entendido esto como que son juicios estrictamente relacionados con los hadices de que disponan. Es un instante en el
proceso jurdico islmico en el cual an se tiene por norma la verificacin de las opiniones jurdicas mediante la comparacin con los
hadices; tambin es un momento en el cual no hay grandes cambios
sociales ni polticos, de forma que el corpus de fuentes que sirve de
referencia a estos juristas, son suficiente para afrontar las exigencias de la sociedad en la que los juristas, an y a causa de la mencionada soledad respecto al Infalible, no se nos presentan necesitados de herramientas adicionales para la construccin de juicios legales; de esta forma el ytihd es inexistente. En este momento
jurdico se origina una subescuela metodolgica que se prolongar
con bastante pujanza hasta el gran desarrollo del sl en poca del
Shej nsr. Nos estamos refiriendo a aquellos que basan sus opiniones de forma casi exclusiva en el texto cornico y en los hadices,
manteniendo la idea de que todos los aspectos de la existencia del
individuo, as como todas las formas de relacin en lo poltico, en lo
social y en lo econmico, etc. se encuentran tratadas con suficiencia en ese mbito, siendo slo necesaria cierta atencin literalista
para encontrar la conexin entre la necesidad de un juicio y la relacin documental que lo esclarezca. Esta tendencia ha venido siendo
conocida en el Fiqh como escuela de los Ajbrn o Gentes del
Hadiz.
Se ha comentado que entre los duodecimanos exista la conviccin o la esperanza de que la falta de conexin fsica regular con el
Imm haba de ser una situacin excepcional y no necesariamente
de prolongada duracin108 ; pero entre los autores sunnitas era comn el criterio, y se ha conservado la opinin, de que en el Libro y
en las Tradiciones, se encontraban todas las respuestas a las nece- 91 -
sidades del Derecho, sin matiz de tiempo o espacio, y mucho menos

de circunstancias histricas. A modo de ejemplo, se puede destacar
que hmad bn Hanbal, creador de la escuela que lleva su nombre,
pese a ser el fundador de una escuela jurdica considerada la ms
liberal, estimaba muy reprobable, e incluso podemos decir que prohibido, el hecho de recurrir a los elementos intelectivos procedentes
de otros sistemas doctrinales ajenos al Islam109 , cuando se trataba
de defender las convicciones religiosas frente ante las preguntas u
objeciones de la Teologa escolstica o Kalm.
Estos primeros juristas que se nos presentan totalmente limitados por las posibilidades que para el juicio legal se tiene en su momento, con el concurso nico de las fuentes tradicionales, se pueden considerar que seran analizables en dos grupos metodolgicos:
uno que relaciona el Fiqh con el hadiz en forma de sinnimo excluyente de cualquier otro elemento, y un segundo grupo de juristas en
los que se puede apreciar, desde muy temprano momento, una tendencia a buscar una teora de la ciencia jurdica que permita una
mayor movilidad en la construccin de los juicios legales.
El primer grupo est formado bsicamente por los fundadores
de las escuelas jurdicas sunnitas y sus seguidores, as como por
algunos de los ms prestigiosos autores del derecho ya`far, de entre aquellos que, dada su proximidad con el tiempo de presencia de
los Imames (P)110 , entendan que la ausencia de este referente era
una circunstancia transitoria, puesto que carecan de la perspectiva
de una prolongacin de la Ocultacin; nos referimos entre otros a
Kulen, a Muhammad bn l-Husen bn hmad bn l-ald o al
propio Shej Sadq, todos ellos autores que desarrollaron su actividad jurdica en torno a la primera mitad del siglo cuarto de la Hgira
lunar. Haba entre ellos un denominador comn: el hecho de que
conformaron un Derecho an muy literalista, sistematizado en funcin de los hadices de que disponan, pese a que perciban lagunas
en la materia legal, que el Fiqh ha solventado luego con la incorporacin de las metodologas procedentes del sl. Hay que decir
que este grupo si bien no aporta al Derecho islmico una metodolo- 92 -
ga de relieve, por la propia lgica que lo conforma, s lega un bloque

de documentacin de muy alto rigor tanto en la seleccin documental, como en lo relativo a la investigacin dirigida a asegurar la veracidad de las fuentes, lo cual, en el caso de los sha` pudo suponer un
cierto atraso metodolgico respecto a las mecnicas aplicadas por
las escuelas sunnitas, que, no obstante, consolidaron las fuentes del
Fiqh ya`far, de forma que en ste se ha hecho innecesaria la
relectura historiogrfica, que en el campo de la teologa sunnita es
necesaria de vez en vez. Tngase presente que esa necesidad de
revisin historiogrfica de las propias fuentes ha ocasionado conflictos como los producidos por las diversas lecturas, ya que cada
grupo escolar ha venido haciendo de las Tradiciones, e incluso del
propio Qurn, de forma que la fragmentacin metodolgica del
mundo sunnita es una de las caractersticas de esa tendencia, frente
a la casi total unanimidad entre los duodecimanos, que se presenta
como sea de identidad escolar determinante en las cuestiones esenciales de la doctrina.
El segundo grupo, evidentemente, es el formado por aquellos
autores que ya desde muy temprana poca entendieron que las denominadas Ciencias Islmicas haban de introducir los elementos
que permitieran completar las carencias y prdidas que los avatares
histricos haban producido en la documentacin. Entre los autores
sunnitas se encuentran en este grupo las denominados Hashrah 111 ,
tambin denominados compaeros o acompaadores de los
hadices.
Este grupo en ningn caso abog por obviar el legado que los
partidarios de equiparar como reduccin Fiqh con Hadiz, aunque
no lo consideraban suficiente ya que, en principio, limitaron su opcin a aadir instrumentos metodolgicos, que en aquel momento
eran incipientes y bastante rudimentarios, pero que con el devenir
de las ciencias jurdicas dara en la formacin del moderno sl.
De forma que estos juristas irn integrando, a lo largo de la Historia
del Derecho islmico, y como parte de su estructura legal, el sistema de las obras de los ms clsicos autores del primer grupo, por
- 93 -
cuanto son ordenaciones de las fuentes dentro de la lgica legal

islmica, considerndolos como jurisprudencia de carcter preferente, ya que el prestigio que se reconoce a algunos de ellos as lo
impone; aunque, por supuesto, no renunciarn definitivamente a
completar el cuadro tcnico del Derecho con las herramientas que
tomadas de la escolstica, de la filosofa, o de otras ciencias como
la lingstica o la historiografa permitan ampliar la capacidad de
decidir del jurisprudente.
Como ya hemos anticipado, este tiempo es esencialmente el de
los autores que fijan las bases de un orden legal establecido sobre
los hadices que se haban podido recopilar, pero introduciendo elementos, an muy sencillos y rudimentarios, de tcnicas legales que
con el discurrir del Derecho islmico darn en lo que se ha dado en
llamar sl.
La denominacin de antiguos para los autores de este periodo
se deber a su condicin de basamento terico y especulativo del
edificio jurdico, en tanto en cuanto son los primeros que aplican
ciertos criterios analticos: lo que en los trminos de las Ciencias
Islmicas se conoce como intelectivos o a`ql, cuando lo que
anteriormente se hizo, por parte de los juristas, fue repetir los juicios
conservados documentalmente de los Infalibles, de forma que el
mrito legal se limitaba y consista esencialmente en la fidelidad
plena al referente, en lo exhaustivo de la informacin y en todo caso
en la capacidad para relacionar situaciones opinadas. Nuestros autores, estos qadmn, introducen a partir de esta nueva etapa del
Fiqh un elemento dinmico como es la reflexin sobre los casos
que ha de poner al jurista, no slo en disposicin de relacionar la
cuestin planteada con el acervo legal previamente existente, sino
que se espera que oriente con nuevo cuo el enfoque que lleve a
delimitar, si no a definir, la tipicidad. Por ello se puede decir que
estos autores son an continuadores del Derecho que en la poca
de los Imames (P) exista, dado que aquellos no generan juicios, de
manera que el corpus legal no se ve an incrementado con nuevas
opiniones; sin embargo, y ste es un elemento nuevo, sus sentencias
- 94 -
introducen la componente del enfoque autnomo y personalizado

del jurista, con anterioridad inexistente.
Dos son las personalidades relevantes de este momento: la primera fue bn b A`ql sobrenombre por el que se conoce a b
Muhammad Hasan bn A`l bn b A`ql l-A`mn l-Hadh, el
cual desarroll su actividad en la primera mitad del siglo IV de la
era islmica. Autor de una notable, y posteriormente, transcendental
obra con el ttulo de l-Mutamsikak bi-Habal li r-Rasl 112 , de
la cual se nutrira buena parte de la literatura jurdica de su siglo y
del siguiente, de forma que los hadices por l aplicados fueron comodines argumentales para sus observadores, seguidores y analistas.
Sin embargo, la personalidad relevante de esta poca ser bn
Yunad, cuyo nombre completo fue b A`l Muhammad bn hmad
bn Yunad l-Ktib s-Sukf, que vivi en los aos centrales del
siglo cuarto de la Hgira lunar; autor de una muy transcendental
obra de Derecho titulada Tahadhb sh-Sha`h li-hkm shShara`h a l-hmad f l-Fiqh l-Muhammad.
Su situacin en la historia de la evolucin de la teora del Derecho es singular por cuanto trtase de uno de los primeros juristas
que como tal construyen una obra propia y con visos de autonoma
en la autora; a menudo es posible encontrarlo citado como autor del
grupo de Los escolsticos, que suelen relacionarse con posterioridad a los autores antiguos, y que desarrollan su labor jurdica algo
ms de un siglo despus de morir bn Yunad. Esta inclusin entre
esos escolsticos sin duda se debe a que con ellos comparte criterios, o mejor dicho, esos escolsticos -sin hacerse eco de sus opiniones, que pasaron por un momento de poco predicamento en cuestiones metodolgicas relativas a la mecnica de la formacin de los
juicios legales- alcanzan un notable grado de coincidencia con sus
opiniones, con la diferencia de que esos mencionados escolsticos
bsicamente se apoyaron en un sistema argumental proveniente de
la metafsica especulativa; y sin embargo bn Yunad tuvo por nico
apoyo su experiencia jurisprudencial prctica.
- 95 -
Significativa es su posicin en relacin con el peso especfico y

el grado de vinculacin referencial -Huyyat- que para el Derecho
tiene el documento o hadiz clasificado como noticia de un nico
informante, o hadiz de una nica lnea de transmisin -Jabar 113
hid-114 . Posicin que lo anticipa y sita en medio de un debate
que tendr lugar en el Fiqh despus de su desaparicin, por lo que
es frecuente su ubicacin en el periodo posterior al de los antiguos.
Su ms significativa aportacin a la ciencia jurdica viene a ser
la aplicacin al juicio legal de criterios intelectivos, en paralelo a la
utilizacin de los materiales argumentales transmitidos; y lo que es
ms: en su obra la propia utilizacin de estos segundos resulta muy
innovadora para su tiempo, puesto que puso el acento argumentativo
en la necesidad de una lectura tcnica de los textos cornicos, que
l aplicara a sus juicios legales, matizando entre los criterios de inters legal que el Qurn contiene, con carcter global cuando el enunciado cornico tiene un sentido genrico o globalizador -Kullpara la accin que tipifica, y los casos en que hay algn tipo de
matizacin que convierte la indicacin del texto revelado en una
accin especfica o Yuz, de forma que no slo afect a la percepcin del texto cornico, sino que delimit un espacio, entonces nuevo, en la observacin del Libro; en definitiva, gener un espacio
orientado a entenderlo como un texto que ha de ser reflexionado,
pese a que en aquel momento la tendencia impuesta desde la
intelligenzia califal era la ms pobre de las lecturas literalistas.
Historiogrficamente, las posiciones de bn Yunad hoy pueden
ser objeto de una crtica, puesto que para l ya era posible poner
objeciones a los hadices menos fiables, tal es el caso del tipo Jabar
hid por cuanto su proximidad a la poca de presencia de los
Imames (P) le permita esos escrpulos metodolgicos; aunque con
el paso del tiempo los juristas habran de ser menos puntillosos y
ms abiertos de criterio en la adopcin de este bloque de documentacin. No obstante, bn Yunad se desenvolvi en un medio intelectual y metodolgico, como hemos indicado, que haba sufrido muy
pocos cambios respecto al tiempo de los Infalibles y, por tanto, muy
- 96 -
poco necesitado de novedades, ya que con el material disponible

era posible hacer frente a las exigencias de la realidad legal de su
momento; por otra parte la militancia de los sha` en aquella poca
era extrema y los juristas del tipo de bn Yunad pretendan establecer una sea de identidad escolar, as como un espacio de distanciamiento respecto a las escuelas jurdicas surgidas del yafarismo, tal
es el caso de las cuatro sunnitas consideradas ortodoxas por los
poderes califales, y para ello observaba el hadiz con extremada severidad, de forma que pocos de stos eran los que consideraban
determinantes y vinculantes -huyyat- en materia de Derecho.
El criterio de bn Yunad se basaba en el grado de confianza
que el hadiz poda tener una vez verificada su correccin y autenticidad, ya que slo los que alcanzaban el grado de categricos115 o
Qati` eran, a su juicio, vinculantes para el juicio legal, exigencia de
rigor muy poco sustentable para un jurista posterior, por cuanto la
mayor amplitud de cuestiones legales llegadas a su consideracin, a
causa del devenir de los tiempos, obligar a tomar en consideracin
hadices de menor solvencia; a la par se producir en la metodologa
del Hadiz un proceso paralelo de tipificacin de la documentacin,
especialmente sobre la base del rigor arrojado por su anlisis
historicista. Digamos, simplemente, que nuestro autor se pudo permitir el lujo de ignorar en su mtodo los hadices no categricos sin
sentir merma en la capacidad de responder a las necesidades de su
tiempo.
Por nuestra parte -y de forma totalmente especulativa- cabe
una reflexin: el Fiqh, necesitado de material, con el tiempo ha recurrido al bloque de hadices que no son inicialmente determinantes,
desde el criterio de solvencia documental, y mediante una tipificacin
gradual los ha ordenado y aplicado al Derecho, an consciente de
que era documentacin que de una forma u otra adoleca de la virtualidad que el sistema jurdico islmico se abroga, como todo ordenamiento confesional; esto es: se renuncia con la aplicacin de estos hadices a poder mantener inclume la tesis de la develacin de
la Voluntad divina, ya que se entiende que el juicio legal apoyado en
- 97 -
el Qurn y en los hadices categricos, siempre que se logre superar las posibles dudas interpretativas, se prestigia en tanto en cuanto
el jurista opina aquello que sabe es la divina Voluntad; esta posicin
es para cualquier jurista islmico, ms all de otros considerandos
ideolgicos, impecable en trminos teolgicos, cuando se trata de
fuentes incontestables. No obstante, al entrar en el espacio legal el
bloque de los hadices a los que no se concede el grado de certeza
categrica, contrariamente a la opinin de bn Yunad, el Derecho
islmico alcanza a dar mayor, y ms variado nmero, de opiniones
legales, aunque se necesitarn de las muletas del sl, lo que en
definitiva no ser ms que una solucin para compensar la falta de
documentacin incontestable. Sin embargo, al jurista con el paso de
la Historia y la complicacin de la quiddidad de la realidad existencial
le ser cada vez ms complejo mantener el principio de unas sentencias legales ancladas en la Voluntad trascendente de la divinidad,
cristalizada en la Revelacin.
As pues podemos decir que el Fiqh, superando los escrpulos metodolgicos de los juristas como bn Yunad, tender hacia su
laicificacin? Por otra parte, era posible un sistema legal, gestor de
la Voluntad divina, limitado por los accidentes histricos de la documentacin? Tngase en cuenta que en materia de la divina Voluntad, cualquier telogo, sin distincin de credo o escuela, sostendr
que los accidentes de esa documentacin no escapan al programa
establecido por la Voluntad de la divinidad, por tanto no habra limitacin no asumible, siendo sta la lgica de bn Yunad.
Traemos a colacin este alambicado problema por cuanto durante un largo periodo de la Historia del Islam, la opinin de los
inmovilistas, que desaconsejaban aadir al legado proftico elementos metodolgicos aportados por la Filosofa o el pensamiento cientfico; lo que ha generado un tipo de pensador jurdico, que ha llevado al Fiqh a una especie de ingenuo aislamiento, en primer lugar de
su realidad, y ms tarde del entorno general en que sta se desenvuelve. Se trata de una suerte de actitud de avestruz esquivo que ha
condicionado el pensamiento jurdico islmico, llevndole al atraso
- 98 -
que en algunas reas hoy arrastra, y que obliga a que un Estado que
pretende asentarse sobre los ms genuinos postulados legales
islmicos, la repblica islmica surgida en Irn tras la Revolucin de
1979, deba completar, de forma laica, las lagunas que no alcanza a
cubrir el Fiqh clsico; optando por prstamos tomados al mbito
legal occidental, a veces contradictorios con cierta sensibilidad
islmica.
Como vemos, la respetable coherencia metodolgica de bn
Yunad de una forma u otra llevaba a un callejn estrecho de difcil
deambular; fue necesario, como iremos observando, la construccin de una metodologa paralela a la documentacin histrica, aunque no totalmente ajena a sta, de forma que el pulso entre ambas
tendencias ha supuesto un Derecho coherente pero desequilibrado
en algunos de sus criterios tcnicos, dado que se hace convivir, en
planos de pseudo igualdad, entidades de muy diferente peso especfico, como es el caso de las fuentes reveladas y, por tanto,
transcendentes, y las aportaciones mundanas de los juristas; es por
esta causa que encontramos juicios de valor categrico como la
prohibicin de matar a un correligionario, o de consumir carne de
cerdo, de base cornica, que se equiparan en opinin de los nuevos
gestores de la legislacin islmica, a la obligacin legal de participar
en las elecciones legislativas116 . Otro de los aspectos de la doctrina
jurdica vertida en las obras de bn Yunad, de relevancia para el
futuro de la ciencia jurdica, lo encontramos en el debate que de
alguna forma inaugur en torno a lo que l mismo denomin descubrimiento de la certeza de la causa o kashf qati` li-i`lat, ya que
tal como plante la bsqueda de un grado alto de certeza basada en
la aplicacin de slo unos pocos hadices, obligaba a cubrir algunas
cuestiones con recursos lgicos de peligrosa proximidad a la analoga -Qs- 117 , que las bases de la escuela ya`far descalificaban.
Por esto, se vio forzado a precisar sus posiciones en una serie de
obras tcnicas de entre las que podemos destacar zhahr m
satarihu hli l-A`nd min r-Raat a`n ìmmat Al-A`turat
f mr l-ytihd y l-Masi`l l-Masrah; ambas obras son re- 99 -
ferentes tcnicos de inters para comprender la posicin y evolucin de la escuela en relacin con estas nociones de posterior utilidad en el sl.
De cualquier forma, bn Yunad resulta un significativo ejemplo
del primitivo Derecho duodecimano, y un claro producto de su tiempo, ya que se comporta como un correcto jbar en la pulcritud con
que se acerca a los hadices y los aplica, y, sin embargo, introduce
las primeras nociones de lo que ser el sl posterior. Quiz esta
sea la causa de que su obra, durante un considerable lapso temporal, fuera objeto de crticas y defensas por parte de los juristas que
le siguieron. Y por supuesto, no fue un autor que dejase indiferente
en sus planteamientos a quienes se acercaron a su obra; el Shej
Mufd se apoyar, a comienzos del siglo quinto, en sus transmisiones, de forma que aceptando como vlidas sus aplicaciones de los
hadices se sita entre sus ms leales seguidores; bn drs a finales
del siglo sexto ser crtico con sus aportaciones tcnicas, en concreto en relacin con la Analoga; ms tarde A`lmat Hill, en el
siglo octavo, volver a defender la originalidad de bn Yunad; siendo el Shahd l-al con la aplicacin que hizo de las fuentes tomadas a bn Yunad quien definitivamente lo sita entre los autores
de referencia respetable en el Fiqh ya`far.
Superado el periodo de los autores antiguos, que limitamos
hasta el siglo cuarto de la Hgira, e inmediatamente antes del siguiente periodo, de entre los que suelen dividir el Derecho islmico
atendiendo a unidades de acciones jurdicas que delimitan el tiempo
histrico, nos encontramos con una fase, menor en relevancia -dado
que no es demasiado prolongada en el tiempo-, pero que cuenta con
una serie de autores de prestigio, y en la cual se abordarn cuestiones de no poca transcendencia para la evolucin tcnica del Fiqh.
En algunas obras118 aparece esta fase delimitada como un periodo
completo, no subsidiario de sus vecinos, y se denomina periodo escolar intermedio o Maktab l-satah. Este periodo intermedio
sucede secuencialmente al anterior pero de alguna forma convive
con el inmediatamente posterior, aunque sin mezclarse tcnicamen- 100 -
te con l -siempre que tomemos como operativas este tipo de clasificaciones, funcionales para explicar los procesos, pero tendentes a
congelar en un esquema la realidad siempre compleja-.
Antes del desarrollo del Derecho islmico a manos de los escolsticos, y tras el tiempo de los autores antiguos, este momento
intermedio se caracteriza por ser el periodo en el cual, si bien no
cambian los presupuestos bsicos del Fiqh, asentados an en la
contemplacin ms o menos literalista de los hadices y en una tecnologa jurdica incipiente, s aparecen los primeros indicios de un
estamento jurdico, ya que los nuevos autores sern personalidades
bsicamente orientadas a analizar, desarrollar y recrear el espacio
legal islmico, cuando lo que antes existi era un grupo de escritores politemticos, que se ocuparon del Derecho, entre otras atenciones, como fue la Historia, las tradiciones culturales, la Teologa,
etc. Nos encontramos, pues, con los primeros especialistas, dado
que los antiguos han dejado, adems de un panorama netamente
despejado en relacin con las fuentes, un incipiente sistema jurdico,
entendido ste como una tecnologa que va a permitir el ejercicio de
pensar el Derecho para el Islam. En este cambio se puede percibir
ya la nocin que se tiene del ytihd119 en este momento, puesto
que con anterioridad a la enunciacin tcnica de este principio no se
centraban los debates jurdicos en ello, sino simplemente en la limpieza de la documentacin; sin embargo, esa figura metodolgica
empieza a presentarse como la extraccin de juicios parciales, o
especficos a algunos casos, sirvindose de las rudimentarias leyes
tcnicas que se empezaban a tomar de los repertorios de hadices.
An no haba llegado el momento de las deducciones de juicios con
carcter genrico, que es la mayora de la edad tcnica de ytihd.
ste es un primer, y muy trascendental, salto en la evolucin del
Derecho, dado que se pasa de considerar que ste es lo contenido
en el texto cornico y lo conservado de los hadices, a considerar
que se pueden elaborar tcnicamente a partir de l normas-plantillas que sirvan de comodn para semejantes situaciones; aunque no
ha de perderse de vista que estas normas estn tomada en conside- 101 -
racin dogmtica solamente a partir del hadiz, ya que an no haba

llegado el tiempo en que los juristas tomen la iniciativa y elaboren
las medidas tcnicas que les permita deambular por un espacio legal, cada vez ms complejo.
Tal vez el ejemplo del ms clebre debate de este periodo intermedio ilustre en qu punto dejaron el debate jurdico los autores
antiguos, y por qu los juristas posteriores hubieron de centrar su
atencin en la teologa escolstica para encontrar las herramientas
que les permitiesen continuar su labor. As, por ejemplo, el debate
sobre las cuestiones de cantidad de las entidades legales -Masil
l-A`dad- es significativo de esto que estamos exponiendo. El problema es de carcter tcnico, y no real, sino producto de un ejercicio disciplinar. El asunto a debate fue el siguiente: tomaron el mandato cornico de ayunar en el mes de Ramadn y lo analizaron a la
luz de la lgica aplicada al Fiqh. En esencia se puede decir que
ayunar en el mes de Ramadn no supona ningn problema legal, al
menos no de forma genrica, dado que en la memoria colectiva se
conservaba intacta una pauta de comportamiento que se remontaba
a los das del Profeta (PBd), y el ayuno se extenda a todos los das
de ese mes; no obstante, el ejercicio escolar planteaba que el texto
cornico indicaba una obligacin: ayunar en el mes de Ramadn120 ,
de forma que era posible cuestionar los lmites temporales de la
orden: un da de ayuno satisfaca la orden? El debate pretenda
ilustrar de qu forma un aparentemente claro y evidente sentido del
texto revelado, poda ser objeto de reflexin legal, de manera que
este simple ejercicio demostraba en qu medida el jurista haba de
matizar las evidencias documentales a fin de armonizarlas con una
realidad en constante alteracin. Si el ayuno convencional poda ser
objeto de debate, aun en forma de ejercicio escolar, los tipos legales
resultantes de los juicios deducidos tambin haban de ser considerados susceptibles de interpretacin: sta era la deduccin o ytihd
que se anunciaba como nueva tcnica de aplicacin de las fuentes
documentales al ejercicio del Derecho.
Los
especialistas 121
del momento se dividieron

- 102 -
metodolgicamente frente a este aparentemente sencillo e ingenuo

debate, ya que en l se evidenciaba que la opcin no eran simplemente literalidad o interpretacin, sino que se haca necesaria la
previa ubicacin del sentido de las fuentes. Se haba llevado a cabo,
por parte de los autores antiguos, un importante trabajo de preservacin y depuracin de las fuentes, pero se iniciaba la fase en la
cual los juristas haban de buscar las herramientas capaces de hacer plenamente comprensibles esas fuentes. Para la escuela ya`far
el centro legal geogrfico del momento se haba desplazado hacia la
Meseta Irania, y la actual ciudad de Qom, entonces un villorrio, era
el lugar de concentracin de buena parte de la actividad legal
duodecimana. Siendo los mas destacados autores de la etapa: A`l
bn Bbh l-Qum, b l-Fadil Muhammad bn hmad sSabn autor de l-Fjr, Ya`far bn Muhammad bn Qlih l-Qum
y Muhammad bn hmad bn Dad bn A`l l-Qum.
Mencin aparte ha de hacerse del Shej s-Sadq, Muhammad
bn A`l bn Bbh, que fue el gran recopilador de la ciencia jurdica
desarrollada hasta su poca y maestro de algunos de los grandes
tericos de la etapa posterior, como es el caso del Shej Mufd.
Nosotros nos limitaremos a hacer mencin de l sin ocuparnos de
su obra dado que la prioridad de nuestro estudio es abordar un anlisis del Derecho, ms que una exposicin exhaustiva de carcter
historicista sobre ste. Sadq, baste decir, fue el gran maestro de
fines del siglo cuarto, pero los ejes de la evolucin del Derecho de
aquellos das estuvieron en las obras de sus antecesores, y de algunos de sus discpulos.
- 103 -
- 104 -
Del Tiempo de los juristas escolsticos o

mutakalimn, hasta la Edad Moderna
Desde el inicio mismo de la Ocultacin del duodcimo Imam,
pero especialmente a partir de la segunda mitad del siglo cuarto de
la Hgira, se asiste a un incremento de los textos que abordan las
cuestiones jurdicas interrelacionndolas con los debates que se abran
en el seno de las escuelas teolgicas, que en aquellos momentos
iniciaban su actividad de forma ms o menos orgnica.
El ambiente poltico era muy tenso; los califas absidas sentan
amenazada su autoridad desde muy diversas reas del Imperio, as
como por las crticas a su piedad de los diferentes grupos de pensamiento e intereses122 , lo que les obligaba a una poltica de presin
doctrinal sobre la poblacin, y muy especialmente sobre los idelogos
posibles y potenciales de la contestacin. Por su puesto, los grupos
sha` haban de ser los perfectos candidatos a la desconfianza califal,
habida cuenta del fracaso de la operacin de integracin de este
grupo en los intereses califales que Ma`mn, hijo de r-Raschd,
protagonizase con A`l r-Rid (P) octavo Imam de la sha`123 ; a
pesar de este fracaso y al extremo cuidado con que se sigui por
parte de los agentes del poder el devenir de los juristas y telogos
duodecimanos, contamos con la informacin que se requiere para la
comprensin de este transcendental periodo del Derecho islmico.
Periodo en el que el contexto jurdico y el pensamiento legal estn
condicionados por las evoluciones del pensamiento teolgico, habida cuenta que la madurez que el Fiqh haba adquirido anteriormente, y las pretensiones de reflexin global que los juristas iniciaban,
evidenciaba la necesidad de transcender al mero mbito de la legis- 105 -
lacin positiva y de la casustica normativista, para buscar argumentos ms sofisticados en la doctrina.

En este momento, pues, la evolucin doctrinal presenta una
serie de aspectos peculiares respecto a las etapas anteriores y posteriores, dado que es el instante de un califato enmarcado en una
actividad cortesana que influyera notablemente sobre la Teologa.
Los debates escolsticos eran tambin debates de corte que se vean
afectados por la espectacularidad y el efectismo que ese tipo de
marcos requiere, en realidad la corte califal bagdad de inicios del
siglo quinto fue un marco rococ en la que se llevaba a la categora
de frivolidad galante buena parte de las discusiones escolsticas124 .
Siendo el grupo de telogos duodecimanos instalados en Qom uno
de los pocos cenculos cuerdos del momento, y sin duda alguna, un
referente de peso para los pensadores de la poca, estos pensadores qoms pudieron mantener el grado de coherencia doctrinal que
exhiben en sus obras, tanto por su militancia doctrinal, que era posible gracias a que se haban establecido en torno a un lugar que era
ncleo de un movimiento legitimista muy activo, cuanto por la distancia fsica respecto a la corte, donde se elaboraban algunas de las
perversiones intelectuales del momento125 .
Ejemplo de lo expuesto lo tenemos en los debates acerca de lo
que se dio en llamar los lapsus o errores profticos -Sah nNab-; esto es, sobre el grado de fiabilidad que se puede atribuir a
las actuaciones y opiniones del Profeta (PBd), debate que desde la
lgica doctrinal sha` era de relevancia excepcional, por lo que los
escolsticos duodecimanos entraron con todas sus fuerzas a la polmica en defensa de las tesis sobre la infalibilidad muhammadiana.
Los telogos cortesanos abrieron el debate con la intencin de
relativizar el papel que hasta el momento se haba concedido a las
fuentes profticas, dada la limitacin para el libre desenvolvimiento
del califato que supona el cors a que lo sometan los hadices. De
esta forma pretendan abrir un espacio de relativismo que permitiese a los gobernantes iniciar una labor legisladora no limitada al marco doctrinal; en definitiva estaba en juego la opcin confesional o la
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laicificacin de la sociedad musulmana. No entraremos a analizar la

bondad o perversin de tal pretensin, lo cierto es que aquel tipo de
gobernante -que lamentablemente se parece demasiado al actual
espectro poltico islmico, en su prepotencia, arbitrariedad y despotismo- sin el freno de un marco preestablecido hubieran llevado la
razn de su concepcin del Estado a cotas de crueldad y opresin,
que slo han sido posibles en nuestro siglo con la paricin de los
residuos coloniales-lase Sadm Husein, Hasan II de Marruecos o
el Coronel Gadf- y con la ayuda de la tecnologa de la tortura que
engalana este siglo XX. Considrese, sin embargo, que esa tendencia a la liberalizacin doctrinal era un requerimiento del poder establecido, proceso en el que no participaba la sociedad civil, de forma
que esta situacin en nada es equiparable a la secularizacin producida en la Edad Moderna europea, que tuvo como protagonistas no
al poder establecido, sino a la contestacin burguesa emergente.
En definitiva, ms all de lo que pueda ser una primera lectura,
los telogos que hicieron frente a la tendencia liberal de la escolstica cortesana, lejos de aparecernos como inmovilistas y retrgrados se nos presentan como idelogos de una percepcin de la realidad que en Oriente ha venido siendo medular para la sociedad; en
efecto, preservando la nocin doctrinal transcendente, pusieron a
recaudo de la metafsica un pensamiento que slo poda ser o contestatario, o mercenario del poder califal. Es muy probable que el
cartel de secta retrgrada se colgase del prestigio duodecimano en
este momento, siendo as que los escolsticos de Qom respondieron
con contundencia a las lneas argumentales de la teologa oficialista
absida. Lo cierto es que el movimiento de liberalizacin ideolgica
que se conoce tradicionalmente como `tizl o como Su`bia126 ,
aunque se suele presentar como progresista, lo era solamente en
relacin con las posiciones de los reaccionarios telogos sunnitas,
que en esa poca ya daban muestras de anquilosamiento en su capacidad de comprensin de la realidad desde el Fiqh; pero en realidad no era tal movimiento liberal sino que fue una tendencia escolar orientada a vaciar de compromisos doctrinales al Islam mismo,
- 107 -
ya que los califas aspiraban a crear la doctrina adocenada por su

poder, que les permitiera gobernar sin las presiones religiosas e ideolgicas que haban hecho de los califatos Ban maia un infierno
poltico.
Se puede documentar que las bases y principios doctrinales
que han servido a la sha` como ideario en lo relativo a la infalibilidad del Profeta (PBd) y sus sucesores (P) aparecan con anterioridad a este siglo quinto; de hecho, se puede encontrar en los hadices
de los primeros Imames (P), pero es evidente que la ordenacin
escolstica y la presentacin doctrinal definitiva sern, pues, de esta
poca. El Shej Mufd, por tanto, fue el gran protagonista de esta
fase del Derecho islmico, pues sobre l y sus escritos recaera la
defensa de la infalibilidad proftica, frente a la exageracin escolstica cortesana127 .
Tambin ha de destacarse que es Mufd quien altera la tendencia defensiva que hasta el momento se haba podido percibir en los
escritos yafar. Es l quien inicia la ofensiva dialctica que ha definido a los escritores duodecimanos. Antes del siglo quinto la sha`
contestaba al poder califal y pona en cuestin las decisiones legales
de algunas escuelas, pero se cuidaba de aparecer agresiva para el
orden, habida cuenta del peligro que supona la disidencia jurdica
con respecto a las pautas califales; aunque en el mbito doctrinal la
iniciativa era eminentemente sha`, en el Derecho la estrategia era
la discrecin para no desentonar, pero en la prctica jurdica la escuela era totalmente autnoma y se basaba en la desobediencia
frente a los errores jurdicos generados por el poder absida.
El Shej Mufd, aprovechando el impulso crtico de la escolstica duodecimana, y puesto que le era llegado el tiempo de
interconectar ms estrechamente las ciencias del Derecho y la Teologa, inaugura una fase de extrema crtica, ya que el Fiqh ya`far
sostendr criterios muy autnomos respecto a buena parte de los
planteamientos de las dems escuelas jurdicas; esa crtica se apoyaba en la labor de consolidacin doctrinal que en los tres primeros
siglos de la era islmica haban llevado a cabo los Imames (P) me- 108 -
diante la instruccin de sus seguidores, siendo especialmente efectiva la labor de los quinto, sexto y octavo de entre ellos, dado que
convivieron con momentos de menor presin poltica sobre los sha`.
As pues, Mufd se encontr en disposicin de tomar la iniciativa
legal para su escuela. Es proverbial su capacidad para retomar los
argumentos del opositor a sus tesis para consolidar sus posiciones
tericas, motivo, sin duda, de la fama, en el mbito de las Ciencias
Islmicas, que los juristas ya`far conservan de estar capacitados
para mantener controversias jurdicas128 .
De entre las numerosas obras que ilustran lo que exponemos
podemos destacar Tashh l-`tiqd o La enmienda o la aclaracin de las creencias 129 , por ser sta la obra que define muy bien
el estado de la cuestin, as como por presentar el sistema jurdico
tomado por la teologa; situacin que si en aquel siglo quinto tena
algn viso de pretender cambiar, tal como era la intencin de los
califas absidas en el terreno sunnita, acciones como la llevada a
cabo por Mufd abortaron ese cambio, colocando al Fiqh en la situacin que actualmente se encuentra de interdependencia con los
postulados doctrinales. De alguna forma, y a pesar de la debilidad
formal de la posicin que l representaba, nuestro autor con este
libro arrastr la evolucin del Derecho islmico hacia las posiciones
confesionalistas, que por conviccin o por imposicin del consenso
pblico, hoy en da son marco para el sistema legal de buena parte
de los pases con mayora de la poblacin musulmana. Tambin se
nos presenta Mufd como un dominador del debate doctrinal en
Yab hl Al-Hir o Contestacin a la Gente Errada 130 , un
interesante comentario sobre las opiniones de su antecesor en estas
lides el Shej s-Sadq, llamado Muhammad bn A`l, hijo de uno
de los autores ms notables juristas del anterior periodo bn Bbh
l-Qum, por tratarse de una obra que es un desarrollo de `tiqdt
-Las creencias-, de s-Sadq, en la que Mufd ordena el panorama
dogmtico del Derecho de la poca, llevando definitivamente al campo duodecimano la iniciativa creadora, no slo en materia judicial,
sino tambin en materia de doctrina y teora de las leyes, ya que el
esfuerzo se haba hecho en la mdula del orden intelectual islmico
- 109 -
de aquel tiempo: la escolstica.

En este mismo plano del debate se enmarcan las obras de otros
de los autores significativos del periodo: Sharf l-Murtada que
desde una posicin especialmente rigurosa enfrenta el debate escolstico, aportando algunas de las lneas definitivas en la doctrina
legal ya`far, por cuanto su prestigio de jurista minucioso ha contribuido a que su labor sea poco cuestionada; por el contrario ha llegado a ser referente tcnico bastante respetable, especialmente en los
fundamentos de algunas de las normas jurdicas de que se dotarn
los juristas posteriores, las cuales siempre son objeto de
considerandos y matices por parte del muytahid que las aplica; de
forma que, aun hoy, el marchamo del Sharf l-Murtada confiere a
las opiniones legales un basamento que tiene por aadidura el prestigio de la doctrina consolidada en la poca que nos ocupa. Concretamente, l se ocup de las cuestiones de interrelacin entre la Teologa y el Derecho en Yabt l-Masil l-Msalah zZlazah, Rislat f r-Rad a`la shb l-A`dad y Rislat f btl
l-A`mal bil-jbr l-hd.
Debido a estos autores, la ciudad de Qom era en los inicios del
siglo quinto de la Hgira uno de los centros jurdicos y posiblemente
el centro teolgico de la poca, por cuanto no slo la escuela ya`far,
sino que tambin sus polemistas centraban la atencin en las opiniones y las doctrinas que en aquella Haza se impartan. Por otra
parte, este siglo quinto ser para todo el Islam de transcendencia sin
igual en lo que concierne a la fijacin de los planteamientos escolsticos, que luego se han perpetuado, de una u otra forma, en el pensamiento islmico. Los escritos de y sobre la poca estn cargados
de etiquetados y autodefiniciones por parte de los autores y obras,
sindoles comunes las asimilaciones del tipo: Kalmah -o escolstica, en contraposicin a la denominacin de filosofa y filsofo, que
era quien aplicaba planteamientos seculares o forneos a los debates dogmticos-, o Mutaklimn -escolsticos, en contraposicin a
los juristas puros que se limitaban, en aquel momento, a servirse de
las fuentes conservadas, sin relacionarlas necesariamente con plan- 110 -
teamientos doctrinales; as que para ellos el Derecho era positivo, y

no necesitado de teorizacin dogmticaSe puede entender que aquellos que aportaban elementos de
reflexin suprajurdicos estaban sentando las bases del posterior
desarrollo del sl, en tanto en cuanto teora general de la metodologa del sistema legal. En este sentido, la relevancia de Mufd es
conectar la lnea abierta por bn b Aql con el posterior proceso
de construccin de reglas positivas y tcnicas bsicas, que sern,
en un principio, verdaderos comodines de la deduccin de las normas, para alcanzar cada vez ms complejidad con el desarrollo de
la escuela, as como el incremento de las herramientas tcnicas y
metodolgicas accesorias, y por qu no, tambin de la demanda de
actualizacin del contexto social de cada momento de la Historia
del Fiqh. bn b A`ql haba introducido la reflexin intelectiva,
personal y creativa del jurista en la elaboracin de los juicios, y
Mufd iniciar el proceso de elaboracin de lo que se dar en llamar
leyes generales jurdicas o Qai`d kull fiqhat, normas que si
bien sern elaboradas a partir de fuentes documentales como el
Qurn o los hadices fiables, tendrn una elaboracin y una formulacin definitiva de consenso entre juristas, lo que distancia, de alguna forma o en algn grado, los juicios deducidos con estas leyes de
la certeza teolgica de vinculacin de la Voluntad divina.
En el momento que nos ocupa, la regla tcnica elaborada de
mayor transcendencia fue la denominada prctica tribal o A`mal
t-tifah131 , que legitimaba, para buena parte de los casos en que
no se tena informacin explcita, las prcticas tradicionales de los
rabes, lo que ms tarde ha llevado a la asimilacin sustancial Misdqan- de las seas particulares culturales rabes, y asiticas
en general, como forma concreta de la imprecisa nocin que es la
Cultura islmica132 . Es fcil deducir en qu medida, a partir de
este momento, las tendencias intelectivas en el Fiqh permitirn a
los juristas la generacin de criterios, cada vez ms autnomos, tendentes a la elaboracin de una tecnologa jurdica capaz de abordar
la deduccin de juicios, en los mbitos de limitacin o dudas sobre
- 111 -
las fuentes o su sentido literal; pero an en el siglo quinto y en los

inicios del sexto la tendencia se limitar a la formulacin de criterios
previos al abordaje del juicio, no a la deduccin misma de ste. El
siglo sexto de la Hgira ser, por tanto, el momento en que definitivamente la escuela ya`far, en especial en lo que se refiere al rea
geogrfica de dominio absida, tome la iniciativa en la elaboracin
de juicios legales, de forma que el resto de las escuelas mantendrn
en su actividad legal una dinmica doble: la lnea bsica tendente a
satisfacer las consultas de los seguidores y la orientada a contactar,
asimilar o responder, a las formulaciones de los juristas sha`. Esto
se har patente a partir de que se dieran a conocer las obras de
Mufd l-Muqanai`h y l-`lm fm ttafaqat a`lih l-mmat
mina l-hkm, as como las obras de Sharf Murtada l-ntisr
y l-Masi`l n-Nsrt.133
Para completar nuestra exposicin sobre el periodo escolstico, debemos hacer mencin a los alumnos destacados de estos dos
autores, en los cuales recaer la recreacin de las bases
metodolgicas anticipadas por los maestros, y, en definitiva, el concretar en normas positivas las pautas genricas de la escuela ya`far.
Entre stos mencionaremos a Salr bn A`bd Al-A`zz Dlam autor
de l-Marsim l-lmah y l-hkm n-Nabah, Qd A`bd
l-A`zz bn Bury, que escribi una obra de referencia clsica como
es Sherj Yamal Al-I`lmi a l-A`mal entre otras; b l-Hasan
Muhammad l-Basr, discpulo directo de Sharf Murtada y autor
de una obra clsica de acceso a la materia llamada Al-Mufd f lTaklf -Lo que es til en las obligaciones legales-, y finalmente
b l-Fath Muhammad bn A`l Karyk.
Una figura excepcional ser para este periodo, Muhammad
bn Hasan t-Ts, tambin conocido como Shej Ts o Shej tTi`fah, muerto en 460 H.q.; es el eje por el que se puede doblar la
Historia del Derecho islmico. Se trata de uno de esos personajes
singulares para la historia de cualquier periodo de la Humanidad, y
una de las figuras capitales de la Edad Media; de l y su conocimiento enciclopdico emanan numerosas ciencias, y suyas son apor- 112 -
taciones an hoy en da de relevancia. Filsofo, jurista, matemtico,

fsico, etc. disputa a Avicena y l-Gazal el protagonismo de una
buena parte de la historia intelectual de Oriente.
A travs de los estudios del profesor Henry Corbin134 , es relativamente accesible su imponente figura intelectual; aunque no ha
sido suficientemente difundida fuera de los lmites culturales islmicos
por de la dificultad que entraa la comprensin de las obras escritas
expresamente para mbitos escolares y teolgicos, pues las peculiaridades pedaggicas de la Haza, de la que Ts es un muy claro
exponente, obligan al especialista a una instruccin previa; all suele
trabajarse con textos que se caracterizan por su deliberada codificacin, y una lectura superficial y lineal nunca asegura una comprensin con la profundidad que nuestro autor presentara sobre la
totalidad de la materia. Ts fue, de alguna forma, el ms destacado
exponente de esta tcnica de trabajo acadmico, producto sin duda
de su relacin, en poca juvenil, con los crpticos crculos
ismaelitas135 . Sus aportaciones a las Ciencias Islmicas son de
difcil sntesis; sin embargo, en el mbito jurdico se puede anticipar
que l es quien definitivamente establece en el Fiqh ya`far la necesidad de ordenar el trabajo jurdico sobre las repetidamente citadas bases intelectivas; si bien no obvi el valor doctrinal de las
fuentes transcendentes, s qued definitivamente zanjada la duda
que sobre la aplicacin en paralelo de los mtodos tomados a las
denominadas ciencias auxiliares-la lgica aristotlica, la filologa,
etc.-. Tambin se puede atribuir a Ts la solucin del conflicto tcnico que hasta su poca haba mantenido abierta la controversia, a
veces muy enconada, entre partidarios de la metodologa del incipiente sl y los que centraban, casi en exclusiva, su labor jurdica
en la aplicacin de las fuentes documentales existentes, excluyendo
de la prctica considerada correcta -slih- los aspectos no contemplados en esas fuentes. La solucin vino dada por la capacidad
que nuestro autor tuvo para reunir los planteamientos que cada grupo, por separado, consideraban capitales, para lograr un sistema
jurdico consistente y sedimentado en las tradiciones del primer Is- 113 -
lam, de manera que su labor de sntesis zanj en gran medida ese

debate, no dejando opcin para la descalificacin en el Derecho de
las disciplinas tcnicas de apoyo.
El proceso de conformacin de este nuevo y definitivo orden
jurdico se puede rastrear en dos de las muchsimas obras del Shej,
siendo cada una de estas obras significativa de una fase determinada en el itinerario de creacin del mtodo. En primer trmino, podemos decir que en l-Mabst se dedic a comparar el Derecho
positivo del resto de las escuelas no duodecimanas, logrando una
obra de carcter enciclopdico que presenta una panormica muy
interesante del estado de la cuestin legal en su momento; sin embargo, en l-Jilf ya presenta un orden ya`far definitivamente autnomo, no necesitado de contrastarse con el resto de las lneas
escolares existentes, pues la obra despliega una metodologa propia,
que pasa por una percepcin totalmente sha` de las fuentes y de su
transmisin, as como por una formulacin independiente de los planteamientos tcnicos para la aplicacin en el Derecho de las ciencias
forneas al Islam tradicional. Ahora bien, se puede decir que a partir de este momento el Fiqh ya`far se presentar como heredero
de toda la tradicin legal anterior, tanto la duodecimana como la de
raz sunnita, dado que en las otras escuelas la inmovilidad y la inseguridad paralizarn, por rdenes expresas de los califas, el proceso
de ytihd. Ts 136 recoge todo ese bagaje y lo hace trabajar al
servicio de la lgica legal duodecimana, bien para apoyar las tesis
de la escuela o para ser objeto de contraste crtico. Para el Derecho
islmico, en estos momentos, es decir, los finales del siglo quinto de
la Hgira, slo ser necesaria la aparicin de Muhaqiq Hill, para
considerar definitivamente estructurado el sistema jurisprudencial
que nosotros denominamos clsico, tanto en sus planteamientos
tcnicos y tericos, como en sus aspectos positivos; de forma que a
la labor de los juristas posteriores slo le quedar la opcin de vestir
el armazn salido de las manos de estos dos autores.
No obstante, es difcil no mencionar los dems libros escritos
por Ts, puesto que su produccin no slo es prolfica, sino tambin
- 114 -
significativamente innovadora; cada obra aport un nuevo aspecto,

que posteriormente aparece como capital y relevante para la construccin del sistema legal, de forma que la situacin creada resulta
ilustrativa del furor productor en que Ts se debi ver envuelto. En
Tahdhb l-hkm y en l-stibsr se ocupa de reunir los hadices
fiables en materia jurdica, y deja establecido el gnero enciclopdico propio de las publicaciones jurdicas islmicas, que se presentan
como textos de derecho positivo pero con la inclusin de la fuente
de la norma, de forma que el estudioso posterior puede desgranar el
itinerario argumental del autor; si bien esto ya aparece en las obras
de Sadq y Mufd, en el caso del Shej Ts adquiere caractersticas de mtodo sistemtico e ineludible para la presentacin de los
criterios del Fiqh ya`far. Pero la obra capital de entre las de estas
caractersticas ser: n-Nihah, autntica summa del Derecho
conocido hasta el momento y objeto de muy exhaustivos y tiles
repertorios crticos y comentarios, uno de los ms notables debido a
la pluma de su hijo, y sucesor en la ctedra del propio Ts.
El periodo que hemos denominado poca del Shej Ts y su
escuela no se limita, pese a la relevancia personal del personaje, a
sus das de vida, sino que se prolonga tres siglos, entre el quinto y el
sptimo de la era islmica. Esto se debi a que su carismtica personalidad, legal e intelectual, resultara muy oportuna, puesto que
desarroll su actividad tras el varapalo a que los invasores mogoles
sometieron al Imperio de los Ban-A`bbs, situacin que permiti a
los juristas duodecimanos, que en torno a l se aglutinaron, centrarse en Nayaf y trabajar en el Derecho ya`far sin excesivos agobios
polticos. Se suele escribir que hay dos, e incluso tres, fases o momentos diferenciables en este periodo tusiano: en primer lugar, su
tiempo y el momento posterior a su desaparicin, fase esta que puede prolongarse hasta siglo y medio tras su muerte, en la cual, habida
cuenta del peso de su obra, sus alumnos y seguidores no crearon
absolutamente nada, sino que ocuparon el tiempo escolar en recrear el legado del Shej, siendo ste el momento de los comentarios, cada vez mas minuciosos sobre sus escritos; poca que si bien
- 115 -
no fue creativa, s supuso un excelente ejercicio de asuncin de

todas las aportaciones que hasta el momento se haban vertido en el
yafarismo, puesto que glosando, analizando y comentando a Ts se
haca un ejercicio de integracin de todo lo anterior.
En segundo trmino, o segunda fase, se asiste a un proceso de
tmida creacin, que se produce a partir de fines del siglo sexto o el
sptimo; este ser el momento en que el Derecho haga valer la
madurez que Ts le aport, dado que, sin abandonar sus logros, el
sistema jurdico fue capaz de debatir, an crticamente, sobre cuestiones que conciernen incluso a las bases doctrinales, como es el
caso del esfuerzo de liberalizacin argumental de los criterios
metodolgicos que protagonizara un poco ms adelante bn drs.
Se pueden mencionar entre los discpulos del Shej, que conforman
la primera de las etapas, a su propio hijo b A`l Hasan bn
Muhammad bn Hasan t-Ts autor de un comentarios a nNihah de su padre, as como de l-Murshad la sabl l-Tai`bad;
Nazhm d-Dn Sulmn bn Hasan Sahrshtan autor de sbh shSha`h bimisbh sh-Shara`h; y A`l d-Dn A`l bn Hasan
Halb que escribiera shrat s-Sabuq la maa`rifat l-Haqq, entre
otros muchos autores de notables obras recapituladoras de las clases y exposiciones que Ts impartiera en su ctedra de maestro en
jurisprudencia y teologa.
En la segunda etapa, caracterizada por un lento pero progresivo despegue respecto al condicionamiento sobre la materia y el
mtodo que la relevancia del maestro haba impuesto a la escuela,
se puede destacar la figura de bn drs, que a partir de la segunda
mitad del sexto siglo de la Hgira retomar la iniciativa de los grandes maestros del yafarismo, atrevindose a establecer innovaciones en las exposiciones argumentales jurdicas.
Se contina, la labor y los esfuerzos de los escolsticos por
dotar definitivamente al Fiqh de un ordenamiento basado en principios netamente doctrinales, as como de una lnea metodolgica capaz de incorporar a las tradiciones las herramientas ofrecidas por la
filosofa post-clsica, que en este momento aparece an muy rela- 116 -
cionada con la tradicin grecolatina medieval137 . A esta segunda

etapa en torno al Shej Ts se la ha denominado138 comnmente
como la fase crtica o Naqd, en el sentido de que es la etapa de
relectura analtica del sistema legal conformado hasta la poca de
Ts. Destacando Sa`dd d-Dn Muhammad bn A`l Hammasa
Rz y b l-Makrim A`z d-Dn Hamzit bn A`l Zuhrah Halb,
autor de Gant n-Naz`; aunque la celebridad del momento ser
el citado bn drs mediante su obra s-Sarir, en la cual se revisa
con criterio muy incisivo todo el esfuerzo legal de la escuela ya`far
desde sus orgenes hasta Ts.
bn drs, si bien introduce acotaciones originales, a veces con
un singularsimo criterio, no altera sustancialmente las lneas generales del Derecho que haba encontrado; es cierto que es el primer
autor de relieve capaz de opinar con autonoma, dado que la escuela
duodecimana tras Ts haba cado en un cierto letargo debido, ya
hemos apuntado, al enorme peso del prestigio del Shej, lo que haba actuado como ralentizador del ytihd, puesto que nadie se conceda capacidad suficiente para opinar en materia jurdica tras l.
Es bn drs quien rompe la rutina e irrumpe en la Historia legal
islmica recuperando el tono crtico, y revitalizando la iniciativa en
la opinin legal adormecida. Si bien es un autor de reconocido prestigio, ha de decirse que la peculiaridad que lo define es cierta tendencia a no seguir pautas preestablecidas, por lo que resulta difcil
encontrar en su obra algo que se pueda denominar disciplina escolar, aunque en ninguna forma se comporta como un marginado
metodolgico; lo cierto es que si bien se citan y se toman en consideracin sus opiniones en materia de Derecho positivo, la autonoma de sus criterios lleva a que pocas veces se vea acuerdo con sus
dictmenes; as, si hoy tomsemos un muestreo de Maksib139 por ser este el texto que hasta nuestros das ha llegado como prototipo del texto de formacin ms elevado en jurisprudencia islmicaencontraramos que bn drs aparece en un considerable nmero
de cuestiones como referencia de matiz en los debates, pero pocas
veces el Shej nsr asume los planteamientos vertidos en sSarir.
- 117 -
Se puede decir que ya en ese siglo sexto haba fraguado la idea

de que el yafarismo era una escuela jurdica que, por representar a
un grupo sometido a presiones polticas -el sha`-, tenda a establecer normas y pautas metodolgicas coordinadas; de forma que el
criterio de bn drs a partir del cual cada jurisprudente haba de
establecer su personal criterio metodolgico con total autonoma, si
bien no era contrario a ninguna base doctrinal, s supona una suerte
de disensin, que de alguna forma era ms formal que real, pues
nuestro autor slo pretenda acentuar la necesidad de que el jurista,
al ser responsable tambin en el plano espiritual de sus sentencias y
opiniones legales, haba de tener pleno control individual de la tecnologa que le llevaba al juicio, sin dar por definitivos los usos escolares, por muy respetables que fuesen sus creadores. De alguna
forma, la posicin general de la escuela, extremadamente cauta, al
no aceptar por definitivo nada del legado jurdico previo, an est
presente hoy en da en algn aspecto de la concepcin tradicional
del ytihd, puesto que se espera que cada jurisprudente deduzca
por s mismo todos y cada uno de los juicios del Fiqh, sin que tericamente- sea posible asumir las opiniones previas lo que lleva a
una exasperaste reiteracin en las obras que los muytahid publican
con sus opiniones, en las cuales rara vez se encuentra algo verdaderamente innovador; as la tendencia de bn drs, de manera maquillada prosper, pero se qued enquistada en el Fiqh en la forma
de una costumbre academicista que obliga a releer en cada generacin el Derecho positivo del Islam, lo cual pudiera ser motivo de
reactualizacin si no fuese, en ocasiones, una rutina acadmica que
fuerza al jurisprudente a ocupar una considerable parte de su carrera en revisar cuestiones absolutamente manidas y ya fijadas, dejando un mnimo espacio para la reflexin innovadora.
Los alumnos de bn drs, los juristas de finales del siglo sexto,
forman un nutrido grupo, puesto que es momento de la Historia
mejor documentado que los anteriores; en primer lugar, porque pasadas las convulsas invasiones mogolas, las tierras del Islam en las
que se asientan las escuelas de jurisprudencia y teologa -en defini- 118 -
tiva los actuales Irn, Iraq, Siria y Afganistn- gozaron de un periodo de calma que permiti la conservacin de la documentacin escrita que da fe de la actividad legal de aquel tiempo; por otra parte
las universidades teolgicas o Haza comienzan a tener sedes y
emplazamientos estables, gracias a las donaciones piadosas y al
incremento de estudiantes y profesores, con lo que aparecen instituciones que a modo de personas legales se responsabilizan del legado escrito, y se establecen bibliotecas y archivos que documentan el proceso de evolucin legal, y que guardan memoria del devenir de las personalidades relevantes140 del Derecho.
El periodo que discurre entre los siglos sptimo y octavo de la
Hgira est presidido por las figuras de los dos Hill, maestro y alumno,
los cuales pese a la coincidencia de apellido no eran familiares directos. El primero de ellos, el conocido por Muhaqiq o El Investigador, llamado b l-Qsim Niymat d-Dn Ya`far bn Hasan
l-Hill, que como ya dijramos es autor de Shar l-slm, la
obra que orden la materia jurdica para todo el Derecho islmico
definitivamente, tambin es autor de l-Mu`tabar, Mujtasar nNfi y de Nukat n-Nihah, obras todas ellas que se encuentran
entre los clsicos de referencia habitual an en la actualidad para la
prctica legal, lo que sucede mas all del simple uso acadmico.
Todo ello supone una serie de estructuraciones para el Fiqh que
han sido asumidas por los estudios de jurisprudencia islmica hasta
hacer que el Derecho del Islam tenga por sea de identidad esta
ordenacin, que es clsica, autnoma y alejada de la lgica jurdica
occidental. Aunque la realidad es que si se observa con atencin el
orden que Muhaqiq Hill diera al Derecho positivo, se pueden encontrar todos los aspectos que son capitales en el ordenamiento
acadmico de Occidente; encontramos Derecho civil, con sus apartados de familia, bienes y herencias, Derecho mercantil, penal, procesal, Derecho poltico, e incluso militar, y no pocas nociones de
Filosofa del Derecho, pues en un orden sensiblemente diferente al
que se expone en las universidades de tradicin romanista. Evidentemente la realidad de las personas y los pueblos, mas all del color
- 119 -
cultural, no difiere tanto que sea posible la existencia de un sistema

jurdico, que se permita carecer de alguno de estos aspectos; simplemente se pueden encontrar cuestiones mejor o peor tratadas, o
ms o menos evolucionadas en relacin con el devenir en el tiempo.
Muhaqiq Hill es el creador, pues, del orden formal que hoy
presenta el Derecho islmico; pero sta, con ser cuestin de relevancia suficiente para destacarlo en cualquier Historia legal del Islam, no es su nico mrito, ya que l aadi al bagaje tusiano, algunos valores de los vertidos por bn drs, como es la autonoma del
jurisprudente, aunque no la aisl de la tradicin escolar, sino que
puso definitivamente en valor la asuncin de los planteamientos tcnicos de los antecesores en el oficio legislativo. En efecto a partir
de Hill ser muy frecuente el argumentar sin necesidad de dar por
referencia la fuente documental transcendente, sino al jurista clsico que sostiene la opinin, de forma que el prestigio del autor clsico referido y citado en la argumentacin ser lo que avale los criterios; as, pues, podemos decir que si Ts es la disciplina de la escuela e bn drs la autonoma individualizadora. Hill opta por la
primera posicin de forma sustancial sin despreciar la segunda, ya
que confiere un valor determinante a la referencia a los clsicos en
las opiniones legales. Tal vez se pudiera decir que es Hill quien
fragu la leyenda, justificada, que se ha tejido en torno a la figura
intelectual de Ts.
Ahora bien, si el Muhaqiq dej como herencia la mencionada
estructura formal del Derecho islmico, su discpulo A`lmah Hill o
El Sabio, cuyo nombre era Hasan bn suf bn Mutahir l-Hill,
destac, entre otros motivos, por ser el primer Maryia`, o jurista de
referencia141 preferencial, tal como hoy en da se entiende esta figura del jurisprudente que con el tiempo se ha asimilado al prestigio
pedaggico en el seno de la Haza. Esa entidad carismtica, en
una institucin que en origen haba de guardar relacin con una
serie de valores que transcendan a la mera erudicin jurdica, y que
primaba la emulacin del muytahid conocedor de la Shara`, cuando reuna dotes de mando de la comunidad de los musulmanes, por
- 120 -
carisma, integridad y valor para asumir el peso de la gua de la

escuela, ha devenido en un rango intelectual, que si bien ha contado
con personalidades de relieve histrico, va tendiendo a ser un galardn acadmico mas all de la vida escolar.142
A`lmah Hill es autor de entre otras obras: Tadhakarut lFuqah, Muntaha l-Matlab, Qai`d l-hkm, rshd ldhhm y Taljs l-Marm. Siendo un impulsor muy prolfico de
los principios genricos, leyes tcnicas o Qi`d143 que facilitan
la labor jurisprudente cuando las fuentes transcendentes no facilitan
la deduccin del juicio legal de forma directa; l conceda especial
atencin a construir normas tcnicas para facilitar el ytihd en el
mbito de las relaciones de la contratacin legal -Mua`milt-,
pues entre la cultura enciclopdica que solan poseer aquellos autores, l era un notable matemtico e introdujo aspectos tcnicos tomados del lgebra que ha permitido establecer tablas estables y
referenciales de reparto de herencias, o de liquidacin de porciones
en las participaciones de varias personas en negocios de cooperacin; tambin, dise algunas de las tasaciones penales, especialmente en materia de la compensacin de daos, todo ello sobre la
base de tablas matemticas, ya que hasta la poca, estos aspectos
no haban sido sistematizados y el jurisprudente en el juicio debiera
descender a la gestin administrativa para liquidar los casos legales
de forma puntual.
Esta innovacin manifiesta la consolidacin de los criterios tcnicos de carcter escolar, por supuesto, de base intelectiva no transmitida, lo que nos evidencia la imagen de una escuela jurdica
estructurada y en disposicin de asumir de forma orgnica las aportaciones magistrales de los autores clsicos. De esta forma y posiblemente por esta causa los criterios de A`lmah Hill han prosperado hasta ser oficiales para el establecimiento de juicios jurdicos
en esas materias; de manera que podemos afirmar que l es uno de
los pilares originales de la metodologa moderna del sl, pues gracias a su labor, ya entre la segunda mitad del siglo VII y los inicios
del siglo VIII de la Hgira, se consolidan y estructuran, an bsica- 121 -
mente, las que sern las formas metodolgicas de la actual escuela

ya`far, definitivamente fijadas por el Shej nsr. Entre sus alumnos se puede mencionar a algunos de los autores ms citados en la
literatura legal de los dos ltimos siglos: b Muhammad Hasan bn
b Tlib suf b autor de Kashf r-Rimz; A`md d-Dn A`bd
Al-Muttalib bn Muhammad Husein `ray que escribiera Kunz
l-Fir, y Fajr l-Muhaqiqn Muhammad bn Hasan Hill autor
de dhh l-Fi y anotador del Kitb rshd l-dhhm de su
maestro.
Se puede decir que a fines del siglo octavo del calendario musulmn se asiste al inicio del final de lo que hemos venido denominando periodo clsico para el Derecho islmico, por ser la fase de
su evolucin en la cual se introducen todas las componentes que
han permitido la actividad jurdica en las sociedades de implantacin
religiosa islmica. A lo largo de todo este periodo clsico se ir
perfilando la nocin de un Derecho que supera sus primeras fases,
aqullas que se conectan ms directamente con la presencia de los
Infalibles, y en las cuales el Fiqh era esencialmente positivo, ya que
ste se reduca a repertorios de normas tomadas del texto cornico,
con alguna rudimentaria explicacin de matiz, as como a las noticias documentalmente conservadas de los juicios emitidos por el
Profeta (PBd) y los Imames (P)144 .
En esta ltima fase la escuela ya`far se ocupa de la asuncin
de los cambios introducidos por los autores escolsticos y, muy
especialmente, de las aportaciones metodolgicas de Ts, tanto en
l-Jilf como en l-Mast, obras en las cuales rene los dos criterios que desde el inicio mismo de la andadura legal islmica han
convivido, ya que es el Shej quien logra aunar el Derecho de los
libros estructurados a partir de las fuentes documentales asumibles,
y el sistema jurdico contenido, de forma ms o menos explcita, en
las obras ordenadas a partir de las opiniones especulativas de los
juristas de relieve. En concreto, ser la primera de estas dos obras
de Ts, l-Jilf, el texto de mayor aplicacin en las referencias de
todos esos juristas a partir del siglo octavo. Proceso que culmina
- 122 -
tras el A`lmah, de forma que b autor de Kashf r-Rimz, alumno del segundo Hill, ser buen ejemplo de la tendencia ya consolidada, puesto que en su obra aplica indistintamente, y con gran agilidad, ambos planos de la argumentacin legal, y puesto que a partir
de la obra del conocido como Fajr l-Muhaqiqn, Muhammad bn
Hasan Hill, en dhh l-Fi ser habitual para los juristas
duodecimanos a partir del siglo octavo y noveno las argumentaciones del ytihd apoyadas exclusivamente en las sentencias y opiniones de los clsicos.
Lo indicado sirve para comprender el cambio que se produjo en
la estructura de la produccin jurdica; no obstante, en los contenidos positivos del Derecho tambin se asiste a un cambio sustancial
y de relieve, puesto que el incremento de libros escritos, sin duda
fruto del fomento de los establecimientos docentes a que hicimos
mencin, supuso un notable desarrollo del genero de las acotaciones tcnicas, que llev a que el ya`far fuese un sistema de Derecho tradicional evolucionado hasta ser un sistema legal tal como
hoy se puede entender: por un lado muy analtico y crtico de s
mismo, y por otro terriblemente polemista respecto a las dems escuelas islmicas. Es fcil entender que la sobreabundancia de juristas permiti una produccin cada vez ms minuciosa, ms an cuando
a partir de las obras tcnicas de A`lmah Hill, especialmente de las
que desarrollan el sistema de leyes tcnicas, era posible para la
escuela el ejercicio de la argumentacin tcnica sobre los presupuestos tericos y documentales para cada norma. Al abanico de
normas creadas, que invitaban a la imaginacin y creatividad en las
aplicaciones, se suma el hecho de que el anlisis incisivo sobre una
norma en ningn caso poda ser objeto de reprobacin, lo que no
siempre suceda con las fuentes documentales tradicionales, ya que
un tono extremadamente agudo o penetrante ante un texto cornico
o un hadiz respetable, paralizaba el debate, por la precaucin hacia
la falta de respeto que pudiera suponer para la Fuente por excelencia, actitud de prevencin inherente a la cultura que en el Islam se
haba desarrollado de proteccin de esas fuentes145 .
- 123 -
A partir de Shahd l-l146 , nombre por el que se ha conocido a Shams d-Dn Muhammad bn Muk l-A`mil, y muy especialmente de su obra l-Qai`d a l-Faid -Las leyes tcnicas y las aplicaciones tiles-, el Derecho ya`far se ver dotado de la tecnologa legal necesaria para generar todo un universo
propio de criterios y planteamientos jurdicos, que harn de la escuela el ncleo histrico de los progresos del Fiqh, entendido ste
como el compendio de todas las tendencias y lneas escolares del
Islam. Pero la verdadera innovacin ser posterior a este momento;
a medida que la escuela ya`far tome conciencia de las posibilidades que se abran en su interpretacin y aplicacin del Derecho
histrico. Con la asuncin del corpus de normas legales tcnicas, el
muytahid se podr enfrentar con solvencia a la prctica totalidad
de las situaciones jurdicas, pues la apertura de criterios tcnicos
implic un nuevo horizonte147 para el Derecho islmico, que super la orfandad tcnica de la Ocultacin del Imam, y perdi el temor
a recrear especulativamente el Fiqh; aspecto que en las escuelas
sunnitas supondra un extremo no accesible, porque en esta poca,
haban cado en el mbito de la literalidad reduccionista de las fuentes reveladas.
El Shahd l-al con el concurso de esas normas tcnicas,
que son el armazn de buena parte del sl tal como nsr lo
formular, permite algo tan transcendente en este medio cauteloso
que son las Ciencias Islmicas, como es el aportar iniciativas, y
ms an el que stas se vean asumidas de buen grado por un cuerpo especialista, el cual controlaba, con extremado cuidado, sus propios movimientos, sabedores, que gestionaban la divina Voluntad y,
que su compromiso con el rigor era transcendente. An hoy, sus
obras son los libros de texto que forman a los juristas islmicos ms
puristas; y aunque los siglos han posado una ptina de decadencia
en el estilo, para su momento fueron de innovacin singular, aun no
siendo de fcil seguimiento en la lectura, dado que es una peculiaridad de aquel Fiqh que los textos se aquilatasen semnticamente, de
forma que en el menor nmero de trminos se aportara la mayor
- 124 -
cantidad posible de informacin, lo que les daba, y an les confiere,

un aspecto crptico slo transitable para el iniciado acadmico. Los
textos del Shahd, en este sentido, son un modelo de virtuosismo,
muy renovador en su momento, incluso se puede decir que l es
iniciador de esta tendencia academicista y corporativa a desarrollar
textos tcnicos muy ajustados en sus expresiones, lo que le era posible por el dominio que dispuso de las normas y leyes prcticas del
sistema jurisprudencial. Modelo de exposicin y trabajo que har
fortuna en el Fiqh ya`far; ya que an en la actualidad el mejor
texto es el que logra sintetizar al mximo el juicio que emite, sntesis
que es factible mediante el desarrollo de las normas metodolgicas
que lo articulan, de manera que para el especialista, la tipologa y
nomenclatura de las leyes contienen implcita su defensa argumental.
La referida iniciativa esla ms interesante y permanente del Shahd.
Entre sus obras, todas de relevancia en la Historia del Derecho
islmico, destacaremos: l-Fah, la mencionada l-Qai`d a lFaid, l-Ban, d-Durs sh-Shariiah, Dhakar shShah, y el clebre l-Luma`t d-Dimishqat, que ms tarde ser
la base para el libro de jurisprudencia ya`far ms autilizado, cuando sea comentado por el Shahd z-Zn.
Con los continuadores de la labor del Shahd l-l se prolongar la actividad basada en su lnea metodolgica durante un
siglo y medio, despus de su desaparicin; entre ellos se cuenta
Zan d-Dn A`l bn Hasan bn Jzan Hir, autor de inicios del
siglo noveno; Ahmad bn A`bd Al-lah Bahran, autor del n-Nihah
f tafsr Al-Jamsam t at; Muqadd bn A`bd l-lah Sar Hill,
que escribiera Kunza l-A`rif y t-Tanqh Ar-Ria`; Shams dDn Muhammad Shuy`Qatn Hill, autor del conocido Mua`lim
d-Dn -El Maestro para la Religin-, un clebre y an hoy en
da muy difundido prontuario tcnico de los conocimientos necesarios para el estudiante de jurisprudencia, que tradicionalmente, generacin tras generacin es objeto de comentarios, notas, y traducciones al persa y al rabe; libro que aunque actualmente un tanto
obsoleto, es un buen ejemplo del legado pedaggico de la Haza. Y
- 125 -
finalmente, hay que hacer mencin especial al Segundo Mrtir:

Zaz d-Dn A`l bn hmad Yaba` A`mil autor de Maslik lfhm y de r-Radat l-Bahah o Sherj l-Luma`t del Primer
Mrtir, obra que es una unin de texto y comentarios que ha asociado a ambos personajes, as es frecuente encontrar referencias a
ambos por cuanto el comentario se ha imbricado al primer texto,
hasta aparecer ambos como una nica obra.
La Historia de la jurisprudencia, en este periodo que hemos
denominado clsico, es, muy especialmente, la historia de los centros geogrficos donde se gest, dado que, de alguna forma, las
ciudades en las que se concentr la actividad de los juristas definen
las caractersticas de las escuelas que por sus nombres conocemos,
y las peculiaridades de la etapa en que fueron lugar de referencia.
Qom, Bagdad y Hillah son los lugares en los que con preferencia se
asentaron las acadmicas o Madrasah donde se expona y debata
el Fiqh. Siendo en cada caso el lugar y sus peculiaridades determinante para el Derecho que en ellas se elabor. En Qom, como hemos indicado con anterioridad, entonces un pequeo villorrio del
centro del actual Irn, los juristas de la primera poca de la Ocultacin del duodcimo Imam se refugiaron de la presin ejercida por el
poder califal absida, dueo de los centros de enseanza de Bagdad
y de las escuelas donde se elaboraba el pensamiento de perfil cortesano, latinizante y laicificador, a la medida de sus necesidades. Aquellos juristas, a la sazn Kulen, Sadq, Mufd, y sus epgonos, se
replegaron an con la mente puesta en una ausencia del Imam que
no esperaban fuese demasiado prolongada. Marcharon a un lugar
discreto aunque muy comprometido con la causa de los alidas; un
lugar para gestar un Fiqh particularmente militante.El Derecho del
Islam segn una escuela, que desde su retiro puede observar los
errores de gestin de las dems escuelas jurdicas, todas ellas
fagocitadas por los gobernantes. No se olvide el lector que en aquel
momento incluso en los medios del poder califal se continuaba manteniendo que la Shara` era la columna vertebral del orden islmico
que presida el califa de turno. Por ello no es extrao que aquellos
juristas de la escuela ya`far volviesen la cara hacia los hadices
- 126 -
conservados y desarrollasen un Fiqh purista, muy legitimista, asentado en el rigor tradicionalista de las fuentes del legado islmico;
esto es, se ocuparon de desarrollar los mtodos -ms tarde de extrema utilidad- que permitieron analizar el proceso de gestacin del
cuerpo de hadices, lo que fue dando forma al sistema jurdico posterior. As, analizaron las cadenas de transmisin de los textos, la propia morfologa de stos, para lo cual desarrollaron la filologa del
rabe, recopilaron el vocabulario clsico y lo depuraron de los neologismos que delatarn imposturas documentales; analizaron, pues,
el devenir histrico de los personajes que aparecan en las cadenas
de transmisin de los hadices, para lo cual generaron autnticas
bases de informacin histrica sobre los individuos que fueron actores relevantes en la Historia del Islam. En una palabra, Qom en
aquella poca fue el centro documental del Derecho, no solamente
para la escuela duodecimana, sino para todas las dems escuelas
que se beneficiarn de aquella labor, por cuanto despus tomarn la
documentacin de los juristas clsicos como una referencia ineludible.
Frente a la labor sobre las fuentes documentales de los juristas
qomes, las escuelas de enseanza de Bagdad, capital poltica e ideolgica del califato, eran especialistas en el desarrollo de las ciencias
auxiliares, entendidas stas como aquellas disciplinas que, siendo
forneas al acervo cultural islmico148 , solan ser de aplicacin en
las Ciencias Islmicas puras, que eran en definitiva, la jurisprudencia o la teologa cornica. No pretendemos sostener que en Qom
stas materias se obviasen, sino que por el contrario eran objeto de
un concienzudo anlisis149 ; no obstante, la prioridad en el sedimento
de los criterios que llevaban al juicio legal en Qom se situaban en las
fuentes tradicionales, mientras que para los especialistas bagdades
parece que se ubicaba bsicamente en la Lgica formal, aprendida
de las traducciones de Aristteles, entre otras materias.
Fue, pues, Bagdad otros de los puntos de actividad acadmica
de la escuela ya`far; lugar al que fueron atrados los juristas de la
etapa que hemos denominado escolstica, los cuales se instalaron
- 127 -
en una ciudad que les permita entrar en contacto con las aportaciones cientficas e intelectuales que llegaban a aquel centro cultural y
de poder desde buena parte del orbe conocido en la poca, a causa
de la debilidad que las disensiones dinsticas llevaron al califato de
los Ban-A`bbs y consecuentemente a su incapacidad para el control poltico e ideolgico. Estas circunstancias supusieron para la
escuela un momento de especial libertad de accin intelectual y de
ctedra, dado que la opinin discrepante encontraba lugar para la
expresin en aquella capital llena de intrigas y de oportunidades de
acceso al poder; en cualquier momento era posible que una tendencia jurdica o teolgica sirviese de coartada para la ocupacin del
lugar poltico de un califato que an, al menos formalmente, era la
cabeza de la comunidad de los musulmanes150 . Bagdad, por tratarse de la ciudad abierta a corrientes de pensamiento y rica en bibliotecas y libros traducidos tanto de las lenguas cientficas occidentales -griego clsico y latn-, como de las filosficas orientales -snscrito
y pahlev-, supondra para los estudios jurdicos la oportunidad de
incorporar los elementos tcnicos que la lgica, la filologa, etc. aportaban como acervo innovador, de forma que el Fiqh a partir, de ese
momento, se ir haciendo completo y ms rico en matices tcnicos,
gracias a estas reflexiones metodolgicas, las cuales excedern a
las cuestiones tradicionales del Derecho islmico relativas a la preocupacin del jurista por la autenticidad de la fuente documental.
Con estos nuevos elementos, el jurisconsulto habr de contar con
aspectos relacionados con la correcta comprensin del texto, y descubrir la riqueza de variedad de matices de las palabras en el rabe de los beduinos y de los pobladores de las ciudades, pues las
recopilaciones de vocabularios reflejarn que el texto cornico no
estaba sujeto a una similar comprensin para todos los arabohablantes; haban de ser tenidos en cuenta los matices idiomticos
tribales-, o su sentido positivo -el genrico o el especfico y sectorial, segn las pautas de tipificacin de la lgica aristotlica-, etc.
De este contacto con las ciencias, que ms tarde se darn en
llamar auxiliares, el Fiqh ya`far saldr enriquecido con los ele- 128 -
mentos metodolgicos que permitir el desarrollo del sl ya mencionado, desde las manos del Shej Ts y sus discpulos, hasta la
modernidad. Los aspectos tcnicos de la metodologa jurdica, a partir
de este momento, sern la frontera y el punto de encuentro, pues,
entre las diferentes escuelas jurdicas; si anteriormente la diferencia entre los juristas de una u otra escuela resida solamente en el
posicionamiento doctrinal, a partir de estos momentos habremos de
tener en cuenta, para la comprensin de la evolucin de la ciencia
del Derecho en el Islam, la aplicacin que en cada escuela se hiciera de esos nuevos elementos tcnicos. Por ejemplo, la aplicacin de
la analoga lgica ser definitiva para diferenciar las bases
metodolgicas escolares, que aunque, como ya apuntamos, descansan en condicionamientos doctrinales, formalmente se manifestarn en una diferenciacin argumental eminentemente metodolgica.
El ataque tan devastador como regenerador de los ejrcitos
mogoles centroasiticos bajo el mando de Hlag, nieto de Gengis
Han, en el ao 1258 E.C., y el consiguiente saqueo de la ciudad de
Bagdad, conllev la dispersin de las escuelas y centros de formacin de las Ciencias Islmicas que en la capital del Imperio se
haban ubicado. Los sha` desplazaron sus seminarios teolgicos
hasta Hillah, ciudad que distaba de Bagdad unos cien kilmetros, y
que posea la ventaja de estar cerca de los lugares de veneracin de
n-Nayaf y Kerbala, donde se encuentran las tumbas del primer y
del tercer Imam de la escuela duodecimana.
Hillah fue la sede del centro jurdico que los dos Hill rigieron;
lugar donde por vez primera se prest atencin a la metodologa de
la pedagoga de esas Ciencias Islmicas, tal como en nuestros das
entendemos estas cuestiones, ya que se estableci por parte del
Muhaqiq una programacin que llevaba a una cualificacin del estudiante, un sistema, an rudimentario de exmenes, etc.151 , as como
se codificaron las obligaciones de aqullos que se acogan al beneficio de la proteccin material que se dispensaba a los estudiantes
de jurisprudencia. En efecto, el A`lmah comenz a disponer de los
- 129 -
medios materiales que tradicionalmente de se han dotado los marya`,

procedente de la recaudacin de los impuestos religiosos entre los
sha`, lo que nos puede dar una idea del estado de cosas de la escuela, capaz de establecer no slo una enseanza autnoma, en
contraste con la oficialista, sino de recrear financieramente un Estado paralelo al califal.
Verdaderamente, en aquel momento para la convulsa historia
de la escuela duodecimana, la ciudad de Hillah debi ser una oportunidad ptima para establecer las bases del ulterior progreso acadmico del yafarismo; especialmente si se tiene en cuenta que el
primer Hill se ocup de una cantidad de cuestiones cientficas entre jurdicas, filosficas, escolsticas y filolgicas-, plasmadas en
sus obras y las de sus ms directos colaboradores, que alcanzaron
el nmero del las quince mil152 ; lo cual evidencia hasta qu grado
aquella poca fue benfica y apacible para la actividad acadmica
del Derecho, en especial del duodecimano.
- 130 -
Siglos XVI a XVIII

El Periodo Safa o la aplicacin
nacional persa del movimiento
duodecimano
Aspectos generales del pensamiento
legal en este periodo
Hay un momento en la Historia del Derecho de la escuela
duodecimana en el cual sta toma un inusitado giro. Inusitado, dado
que una de las caractersticas que determinan la identidad persa que ya entonces empezaba a confundirse con la escuela ya`far-, y
ms en concreto de la islamidad irania es la existencia de una alternativa cultural, tnica y religiosa diferente de la tradicional -rabe,
oficialista- presencia poltica califal; esta presencia regional, casi
ininterrumpida de un poder centralizado y fuerte153 , posiblemente
herencia de las pocas anteriores al Islam mismo, de la forma que
en el rea se encontr entre el siglo VII E.c. y el ao 1501 momento
de inicio del dominio poltico sobre el pas por parte de los jefes
tribales Safa, marca ese giro, por cuanto este control poderoso y
descentralizado respecto al poder califal de una Bagdad, -insistimos- rabe y sunn, se pondr al servicio de la alternativa
duodecimana, como una disyuntiva poltica diferenciada de la simple rivalidad cesaropapista en torno al poder de los califas. De
manera que una circunstancia de carcter geopoltico, como la distancia cultural entre el mundo iranio y el rabohablante, determinara que el Derecho, y por ende la doctrina duodecimana, superase el
- 131 -
estadio de escuela perseguida, para convertirse en motor ideolgico

de un poder temporal de los existentes en el tablero poltico islmico.
Estas cuestiones han sido estudiadas con mayor o menor acierto por los orientalistas de finales del pasado siglo y los inicios del
presente; no obstante, el xito sha` se debi a la proteccin safa,
y esta dinasta utiliz el movimiento duodecimano como una coartada independizadora respecto al legitimismo religioso califal, no es
aceptable mantener la opinin de que la sha` es un movimiento
religioso vinculado y determinado solamente por el ser nacionalista
persa, e inserto en el orden general islmico como una secta poltica. La simbiosis que entre ambas entidades se pudo establecer con
la proteccin, e incluso con la instrumentalizacin safa, pudo
catapultar al movimiento duodecimano fuera de cierta clandestinidad, pero en ningn caso le aport ni aadi nada que los telogos
de la escuela no hubieran elaborado previamente. As pues, nos
atrevemos a afirmar que en todo caso la dinasta safa, y ms
tarde los epgonos y proyecciones persas de su nacionalismo,
fagocitaron a los pensadores y telogos sha` hasta el extremo de
permitir esa confusin, que slo es perceptible desde un plano iniciado del pensamiento doctrinal y del Derecho de la escuela, puesto
que an hoy en da en la zona -nos referimos al actual Irn,
Afganistn, y sus filamentos socio-culturales- se asimila el Islam
sha` al nacionalismo persa -aunque este es un producto poltico
muy reciente-, y se tiende a instrumentalizar de nuevo la escuela
para hacerla soporte de la ancdota poltica de cada momento. Tras
los Safa, los Qyr, los gobiernos laicos paracoloniales, las dictaduras de los Palhevi -padre e hijo-, y los epgonos del jomeinismo
revolucionario, los polticos regionales, como los orientalistas hicieran con su interpretacin, asientan el discurso poltico nacionalista
sobre algunas de las bases legitimistas con que los duodecimanos
cuestionaron histricamente el poder califal, situando la autonoma
de la escuela a expensas del poder temporal que en cada poca se
imponga en aquellas mesetas.
- 132 -
S es cierto que el patronazgo de los jefes safa aport al

panorama doctrinal y jurdico islmico un nuevo elemento. Hasta
ese momento el ejercicio poltico de la sha` haba sido la mera
oposicin legitimista a los califatos y emiratos, aunque en los casos
en los que el poder poltico haba estado, o estaba en manos de
prncipes duodecimanos no se poda decir que el poder y el diseo
de esos Estados fuese acorde con la esencia doctrinal de la escuela. Los duodecimanos en el poder eran simplemente prncipes, asentados en su podero militar, que ocasional o accidentalmente se decan sha`, pero en ningn caso vinculaban su ejecutoria poltica a
los parmetros que los telogos y juristas escolares estructuraban
como doctrinalmente coherentes o correctos. Los primeros jefes
safa vieron la necesidad de asentar su poder no slo en el dominio militar sino que procuraron asentarlo en una base doctrinal
diferenciadora respecto a la califal 154 ; posiblemente eran
duodecimanos fervientes que, educados en tariqat o cofradas msticas, aportaban al poder una nueva sensibilidad poltica, la cual no
implicaba una colisin con su autoridad. Hasta aquel momento los
telogos sha` haban descalificado a casi todos los poderes temporales por considerarlos ilegtimos, pero la frmula poltica safa
era -por vez primera- la de unos nuevos prncipes, regentes del poder legtimo del Imam en su Ocultacin, de forma que no suplantaban al poseedor legtimo y doctrinal competente del poder, sino que
ocupaban ste en su Ausencia y de forma interina155 ; ms an, lo
hacan de forma que esos mencionados monarcas estaban tutelados
ideolgicamente -esto es, en el sentido doctrinal y judicial- por el
cuerpo de los fugaha` o juristas-telogos que ya en aquel momento
se sentan poseedores o depositarios dogmticos de la legitimidad
doctrinal156 .
As pues el xito Safa supuso la indirecta nacionalizacin del
movimiento sha, o al menos de una parte importante de ste, puesto que los persas haban terminado siendo los protectores geogrficos de la escuela, que presionada por la autoridad califal haba desplazado sus centros de pensamiento a la periferia del mundo califal,
- 133 -
al Jorrasan o Meseta Central irania; as es como Qom se haba

convertido ya desde los das de los cuatro ltimos Imames de la
escuela (P), en punto neurlgico de la actividad jurdica y escolar
duodecimana.
La crisis poltico-institucional de la frmula califal, y el acceso
al control del gobierno de los musulmanes de los jefes tribales turcos, con la figura del Sultn, paralela a la del Califa tradicional,
haba abierto nuevas perspectivas en el viejo Estado islmico. Hasta el momento en que se produjera esta situacin se haba tenido por
tradicional e histricamente coherente que el califa y el califato,
ocupado ste legtimamente o no, era sinnimo de autoridad religiosa y poltica; pero la complejidad del desarrollo doctrinal haba vedado el conocimiento religioso a aquellos profesionales del mando
militar y la depredacin poltica que eran los califas de la poca
previa al asalto mogol al Oriente Medio, de manera que, en primer
lugar se consider que ese califa era cabeza religiosa del Estado
islmico, con un estatuto similar al que hoy se concede a los monarcas en la Iglesia Anglicana; y ms tarde, con la crisis militar de los
principados rabes y la salvacin del Islam a manos de las tribus
turcas provenientes del Asia Central, se acept que el califa era
una figura representativa del poder religioso y poltico islmico,
ocupando un espacio muy parecido al que se reserva para los monarcas constitucionales en los modernos sistemas parlamentarios
occidentales. Como podemos ver, todo esto era bastante innovador;
en estos puntos en Islam ortodoxo se anticipaba a Europa en la
solucin de los problemas polticos que iban generando las incipientes nacionalidades, como es el caso de los turcos que marcan el
inicio de una estructuracin, a veces hegemonista, del tablero poltico islmico en torno al siglo XV de la Era cristiana. Lo cierto es que
se inauguraba un proceso, que al inicio de este apartado calificamos
de inusitado, y se daba la ocasin para construir un poder jurdico
islmico, ms all de la presencia nominal de un califa religioso,
quien, por haber perdido su autoridad efectiva, era superable con
nuevas frmulas.
- 134 -
Los juristas duodecimanos, que durante siglos se haban ocupado de cuestionar la legitimidad de los califas temporales para ejercer el dominio legal sobre el Islam, encontraban en las nuevas circunstancias de la Historia un espacio para aplicar sus formulaciones
jurisprudenciales; slo haca falta desarrollar la teora poltica que
maridase la autoridad de los juristas duodecimanos, como legatarios
dogmticos del poder de los Imames (P), y la ostentacin del poder
poltico, o ejecutivo, por parte de los jefes tribales safa. sta ser
la labor de los telogos y juristas de este periodo, y el resultado,
grosso modo, es la actual formulacin de la ilat o Autoridad
legtima [soberana] del Jurisconsulto o Faqh.
Si bien excede la intencin de esta exposicin, podemos
aventurarnos a afirmar, sin necesidad de recurrir a una investigacin primaria sobre documentos originales, que hay un grave error
de percepcin en la tesis ms extendida entre los orientalistas clsicos, por la cual se establece una formulacin que equipara el movimiento legitimista sha` a identidad nacional irania y al uso de la
lengua persa; todo lo cual da como resultado, segn estos estudiosos, que el movimiento duodecimano sea producto del descontento histrico persa, frente a la arrogancia poltica rabe. El error,
del cual se hace eco el propio Grunebaun, estriba en omitir el hecho
de que los persas, conservando su legua, e incluso haciendo de sta
uno de los idiomas cientficos, filosficos, y religioso del Islam, permanecieron durante siglos en el seno de la ortodoxia sunnita sin ver
mermada su identidad nacional, y en consecuencia el hipottico barniz
sha` no aport esa sea de identidad a la cual se refieren los que
como Grunebaun opinan.
El poder Safa aport al espacio geopoltico persa una diferenciacin doctrinal, y por ende jurdica, al asumir los postulados
duodecimanos157 , de esta forma consolid y enriqueci su propio
acervo, pero el movimiento legitimista sha` en poco o nada se benefici de esta relacin, por cuanto padeci un proceso de
desvirtuacin de su identidad espiritual ponindose al servicio de un
poder temporal, por respetuoso que ste pretendiese ser en princi- 135 -
pio, con los postulados escolares ya`far. Esta es la tesis, entre otros,
del profesor Shara`t158 , quien sostuviera que a partir del momento
en que los primeros safa se declaran duodecimanos se inicia el
proceso de divisin interna entre los intereses del poder temporal y
el legado espiritualista alida de la escuela, asistindose al comienzo
de un proceso, que an no ha parado, de utilizacin de la identidad
sha` por parte del nacionalismo poltico persa.
No ha de negrsele la razn en tan contundente aseveracin si
observamos el devenir de la escuela, especialmente en su dimensin jurdica a partir de este momento que comentamos, ya que el
yafarismo comienza a comportarse como una ideologa estatal
persa, en principio en una parte de su estructura docente y jurdica
y, posteriormente, con la asfixia de las disidencias polticas de los
sectores ms puristas de los telogos y filsofos, llegndose a la
suplantacin de algunos de los principios doctrinales en favor de la
supervivencia nacional persa, tal como tendremos ocasin de analizar en el transcurso de esta exposicin. Lamentablemente est por
hacerse una historiografa definitiva de buena parte de los periodos
polticos islmicos regionales. Se ha abordado un estudio de los tiempos califales, dado que la documentacin cortesana en ellos fue
abundante, pero los reinos locales o regionales fueron ms modestos en la generacin de documentacin historiogrfica, y se desconoce buena parte de su devenir poltico, especialmente los aspectos
internos, a los cuales se atribuye una suerte de uniformidad islmica
que no siempre fue verificable y, posiblemente, no concordante con
la realidad159 . Esta relativa ignorancia del devenir interno de las
monarquas islmicas posteriores a los califatos centralistas, hace
difcil ubicar los procesos de las transformaciones internas y la evolucin jurdica y doctrinal que alter la ortodoxia histrico-poltica
islmica cifrada en la frmula califal, o en su radical contestacin
duodecimana. De forma que las situaciones habidas, como la persa
que nos ocupa por ser la ms relevante de la evolucin jurdica
duodecimana, conllevan una cierta dificultad en lo que se refiere al
basamento documental de los procesos que el historiador intuye.
- 136 -
No es fcil explicitar en qu momento los juristas sha` aceptaron la existencia poltica de un principado confesional afn a sus
posiciones doctrinales160 , pero s est documentado en la historia de
la escuela el momento y las personalidades que hicieron posible el
pacto entre la Haza y la monarqua hereditaria Safa, pese a
que sta, como simple frmula poltica, haba de ser una perversin
doctrinal segn la lgica jurdica clsica de la escuela. Tngase en
cuenta que esta situacin tuvo la bendicin doctrinal de una de las
ms relevantes personalidades del movimiento duodecimano, que a
su vez es la firma ms importante en la produccin legal del periodo
que se extiende desde la muerte de t-Ts hasta las obras del
Shej n-nsr, nos estamos refiriendo al A`lmah Maylis, autor
de la importantsima enciclopedia jurdica Bihr l-nr o Mar
de las Luces, que recogiera todos los hadices y referentes a tradiciones que tienen valor legal segn la lgica doctrinal y jurdica
ya`far. Esta obra no deja de ser significativa del momento poltico
en el cual se gener, dado que hasta ese momento los telogos y
jurisprudentes duodecimanos se haban permitido el trabajar apoyando las opiniones legales en las cadenas de maestros y alumnos,
hacindolas llegar hasta algn hadiz que procediese de uno de entre
los Infalibles; de suerte que el corpus legal generado era una estructura muy orgnica, en la cual era tan relevante el documento
fuente, como la lectura jurdica de las diferentes personalidades,
resultando un orden legal de sentencias siempre innovadoras respecto al orden jurdico y poltico califal, que difera del ms envarado estilo de las producciones de la poca safa, que ver como se
desarrolla una nueva mecnica jurdica, el sl l-Fqh, el cual
permitir la elaboracin de un orden legal ms all de las limitaciones documentales y del espectro del Derecho positivo clsico. Por
otra parte, se asiste a un cambio de actitud frente a las fuentes,
debido a que la transmisin era conservada de autor a autor legal,
avaladas las opiniones por el prestigio de sus conservadores y transmisores; sin embargo, en este momento Safa sienten los sha`,
por vez primera, la necesidad de crear esa enciclopedia de las
documentaciones jurdicas y doctrinales, que de alguna forma hara
- 137 -
tabla rasa sobre el orden legal y jurisprudencial previo, puesto que

donde antes era suficiente la opinin apoyada en las obras de, por
ejemplo Hill, ahora ser norma escolar volver las fuentes a buscar
algn hadiz, no aplicado el criterio de referencia clsica -o simplemente eludindolo-, para dar opcin a una nueva opinin o una
reinterpretacin novedosa, de las que la situacin exiga -precisamente por ser sta poltica y doctrinalmente tambin nueva-.
Culturalmente, el mbito Safa fue un tiempo singular y muy
interesante por cuanto es un exponente de un universo intelectual
muy dinmico, en contraposicin a la esclerosis califal. Los
duodecimanos persas se esforzaron en generar un ambiente culto,
no en vano tenan una larga tradicin de escuelas teolgicas que
eran factoras de pensadores y juristas muy slidamente formados
en las ciencias humansticas tal como stas se entendan en aquel
momento; los tlib o estudiosos de las Haza solan tener una buena formacin en gramtica y db de la lengua, en Historia, etc., de
manera que pronto se apreci en las cortes Safa el Conocimiento como un adorno social y poltico, adems de sus valores intrnsecos desde el plano doctrinal. Esta poca es la de los grandes poetas
mstico/filosficos del mundo persa, como es el caso de Hfezh. Y
algunos de los juristas relevantes del periodo tambin fueron poetas
o destacaron en otras artes y ciencias adems de en la teologa
jurdica. El propio Maylis, el Muhaqiq Zn, Hurr A`mil o el Shej
Bah fueron representantes no slo de un cambio en la historia
jurdica islmica sino que protagonizaron un nuevo y original momento intelectual y cultural en Persia161 , pese a que no todos eran
persas, s ellos eran fervientes y convencidos duodecimanos.
Otro de los aspectos determinantes en el nuevo rumbo del pensamiento jurdico duodecimano en estos momentos guarda relacin
con la situacin poltica del marco cultural persa, ya que esta zona
del Islam tradicionalmente haba tenido una fluida relacin con Asia
central y con el subcontinente indio, tanto por motivos geo-estratgicos como por los vnculos histricos y culturales que aproximaban
ms los persas a los afganos y turmnidas que a los propios rabes,
- 138 -
con los que sostuvieron una relacin siempre conflictiva

culturalmente. Este mestizaje cultural, que en definitiva lo era doctrinal, hubo de influir, y no poco, en la evolucin de la sensibilidad
jurdica duodecimana, pues no solamente las necesidades del estado confesional Safa eran diferentes a las de las cortes califales,
sino que la visin purista de los arabohablantes era mucho ms
envarada ante las fuentes documentales que lo sera entre los que
no tenan al rabe como lengua matriz. Para los rabes el idioma
era uno y esttico; sin embargo, los persas, como sucediera en el
mbito magreb y andaluz, percibieron que el idioma del Qurn difera del de los autores de las pocas califales y de esta forma
sintieron la necesidad de indagar sobre el origen filolgico de los
textos documentales que apoyaban las sentencias legales; as, necesitados de dominar las fuentes desarrollaron los estudios
filolgicos162 y tuvieron ocasin de descubrir que el idioma en que
se haba producido la Revelacin y que se haba conservado en los
hadices era susceptible de reflexin en relacin con el sentido de los
diferentes trminos, y por ello percibieron que el orden legal no estaba necesariamente determinado al marco cultural rabe y clsico;
de esa forma se abri un amplio cambio investigador y jurdicointerpretativo para la relectura de las sentencias y opiniones ms
clsicas.
Con el desarrollo del I`lm Mn o Disciplina de los Sentidos, que sera algo parecido a la moderna semitica, los juristas
safa introdujeron en el orden jurdico islmico un nuevo horizonte,
pero culturalmente tambin introdujeron el yafarismo en una nueva
esfera, pues ste se enriqueci con otros universos culturales como
puede ser el indio. Las relaciones de los Safa con los principados
duodecimanos del subcontinente eran privilegiadas, e incluso con la
Europa representada por los portugueses y holandeses que merodeando por el Pacfico e ndico se haban aproximado a Ormuz, de
manera que los duodecimanos contactaron con otros religiones de
manera ms natural y menos traumtica que antes lo hicieran los
rabes sunnitas en el Mediterrneo, rea en la que la competencia
- 139 -
poltico-militar haba hecho ingrato el trasvase cultural. Estos contactos aportaron una visin, de alguna forma, menos localista al
universo intelectual persa, y permitieron que el Derecho ya`far se
abriese a un orden internacional diferente al rabe que lo haba conservado. Si bien las bases documentales no cambiaron por coherencia doctrinal de la escuela, s hubo de alterarse la percepcin y la
sensibilidad intelectual de aquellos duodecimanos no-rabes necesitados de elaborar el Derecho de un nuevo tipo de Estado, ms an
cuando para todos los musulmanes, a esas alturas de la Historia del
Islam, se haca evidente que la unidad de la mmah era una entelequia, y que los nacionalismos se impondran al ordenamiento centralista califal, que ya no era enemigo del movimiento duodecimano
por ser ese enemigo una estructura inerte.
Uno de los ms relevantes telogos de la escolstica
duodecimana Lhiy dejara escritos unos versos que ponderan
significativamente la obligatoriedad de ir a la India en busca del arte
y del conocimiento163 ; sin duda alguna una innovacin para el universo cultural duodecimano previo, generado entre rabes en Medina
y las ciudades intelectuales de Iraq. Uno de los aspectos colaterales
de la relacin entre los persas y el movimiento sha` es el grado
condicionante que a partir de estos momentos tomar la lengua farsi
en el desarrollo intelectual de la escuela. Hasta el instante en el cual
los Safa optaron por el yafarismo como ordenamiento jurdico, la
escuela duodecimana haba visto incrementarse su produccin
jurisprudencial y doctrinal en un casi totalmente exclusivo mbito
lingstico rabe; bien es cierto que existan muy notables obras en
lengua persa, el mismo B-A`l o Avicena, entre otros pensadores,
eran autores de textos doctrinal y metodolgicamente importantes
en esta lengua, pero el rea jurdica estaba casi totalmente copada
por los arabohablantes; adems el condicionamiento de los referentes lingsticos cornicos an haba de ser determinante para vedar
la expresin jurdica en otras lenguas.
A partir de este siglo XV occidental el idioma persa se incorpora definitivamente y con pleno derecho al acervo intelectual islmi- 140 -
co164 por dos razones: una primera nacional y estatal: es el idioma

de los nuevos seores Safa, y como veremos inmediatamente la
importancia estratgica y cultural que desde ese momento de diera
a la diferencia lingstica respecto del rabe, ser sea de identidad
irania y, por contaminacin desde sta, para el movimiento
duodecimano; y una segunda razn eminentemente tcnica dado
que superada la fase ms literalista o documentista del Derecho
islmico, y con la aparicin de los primeros hechos nacionales se
producir un nuevo sentido de desarrollar la jurisprudencia, basado
en la construccin de tcnicas jurdicas eruditas, como es el sl,
en su expresin moderna y prcticamente definitiva, que en el caso
duodecimano tendr un especial empuje entre los juristas relacionados con el mundo persa; los iranios de origen o nacin y los sha`
rabes de Iraq estarn a partir de este momento ntimamente relacionados con el devenir Safa, tanto del poltico como del ideolgico, pues esta monarqua ser protectora de los santuarios iraques
de los Imames de la escuela y mecenas de las escuelas jurdicas de
Nayaf, Kazhemen y Samarra.
La cuestin lingstica introducida en una reflexin en torno al
Derecho islmico no es superficial, puesto que lleva a la deteccin
de elementos forneos al acervo tradicional islmico esencial y
sustancialmente rabe, los cuales pueden ser indicadores de una
dimensin, si no diferente, s innovadora en la trayectoria del pensamiento legal islmico, cuestin nada balad tratndose de una escuela muy purista en relacin con la aplicacin de las fuentes
transcendentes en las opiniones legales. El referido verso de Lhiy,
por ejemplo, ha sido considerado por algn especialista en lengua
persa como un referente de la deuda safa con la moda indostana
o hind de versificar y ordenar las frases165 , lo que pone de manifiesto en qu medida en este periodo se abra un horizonte
culturalmente ms amplio en los estudios islmicos tradicionales,
dado que se aadan al mbito rabo-hablante otros legados
lingsticos, que aportaran a la escuela una mayor riqueza conceptual, algo fundamental para los siempre complejos comentarios jur- 141 -
dicos en torno a las tradiciones y la Revelacin misma.

S es hace evidente que existi desde muy pronto una bsqueda
de registros autnomos culturales y nacionales que desde el idioma
popular resisti a las deudas con las lenguas forneas, lo que se
evidencia en el incremento en las traducciones al farsi de obras
clsicas del pensamiento islmico, originalmente escritas en rabe166 . Este dato es significativo si se considera que el esfuerzo primero que todas las reas geogrficas asimiladas al Islam oficial,
esto es el califal, se haba centrado en adaptarse al uso, al menos en
el mbito letrado, del rabe. Puesto que an no se puede decir que
se tratase de un programa de popularizacin de la doctrina, parece
evidente que era una estrategia poltica no dejada al azar. Se tratara ms bien de una suerte de nacionalizacin semntica de los
contenidos de esas obras clsicas, que vern alterada en lengua
persa alguna de sus seas de identidad, para adoptar los usos procedentes del acervo iranio ms profundo; lo cual influir en la sensibilidad legal e institucional, pues a las doctrinas islamizantes tradicionales, con este anexo semntico/cultural, se incorporarn concepto polticos netamente persas, como puede ser el caudillismo
iranio, que acabar a fines del siglo XX occidental por confundirse
con la autoridad espiritualista del jurista/heredero de los Infalibles.
El lector que compare textos clsicos en rabe y en persa observar hasta qu grado el idioma farsi decora el sentido original
rabe: los tratamientos de respeto, las frmulas recurrentes del rabe a personas que son motivo de anuencia histrica -verbigracia: el
Profeta (PBd) y los dems Infalibles (P), adems de algunos personajes relevantes de la Historia general del Islam, o miembros destacados del pensamiento y la jurisprudencia duodecimana- se ven
adornadas en persa por una serie de usos que tienen sus races en
la esttica y la etiqueta sasnida, pre-islmica167 ; e incluso hay un
cierto enquistamiento formal en las frmulas procesales; basta leer
un texto de Hill y compararlo con su comentario de sta poca para
percibir que, en farsi, la esencia semntica del Derecho islmico se
vio sensiblemente alterada en su identidad, dado que el traductor
- 142 -
persa de los textos rabes sistemticamente tendi a comentar/interpretar el texto rabe. Valga como ejemplo ilustrativo de esta cuestin en su dimensin poltico-jurdica la mencionada tendencia persa
a presentar a los Imames (P), y a sus herederos dogmticos, como
caudillos, ya que se utilizan regularmente los ms antiguos trminos de psh, rnem, y especialmente rahbr168 . Esta cuestin
permitir, tal como ahora apuntamosy con el paso del tiempo, la
construccin de una nomenclatura poltica extraa al Islam originario, y totalmente innovadora desde la lgica doctrinal y jurdica
duodecimana, que facilitar cierta confusin histrica entre la identidad sha` y el nacionalismo iranio.
Comenta Savory en la obra referida que durante buena parte
de la edad clsica del pensamiento islmico la lengua farsi era considerada, e incluso por los intelectuales persas, como la lengua
demtica, la lengua pequea y del bazar169 ; por ello su introduccin en esta poca en el terreno del pensamiento legal es un
elemento muy relevante de un estado de cosas nuevo, respecto a
las etapas anteriores. Con los Safa pasa a ser lengua cortesana y
literaria, y de ah, y por presin e influencia del contexto socio-poltico, debido a los actores intelectuales que la usaron, a lengua tcnica, para la escolstica, y especialmente para el Derecho islmico.
As, frente al hecho de que en el resto del mundo islmico, incluido
el califato turco, el rabe era lengua legal y de corte, en la Isfahn
safa el persa era el idioma legal, y en persa no slo se escribiran
los ms destacados comentarios a las obras clsicas del Derecho
islmico, lo que supone el desarrollo de la escuela en persa, sino que
se procedi legalmente, pens y juzg, en persa, introduciendo en la
casustica legal islmica innovaciones conceptuales forneas a las
fuentes documentales del Islam primero y clsico. En definitiva,
con la institucionalizacin del persa, y la previa asuncin doctrinal
de la proteccin y superioridad de los monarcas safa, o lo que es
lo mismo con la tutela del mundo persa sobre el movimiento
duodecimano, se inaugura un nuevo momento del movimiento
legitimista islmico, en el cual ste pasar de la clandestina oposi- 143 -
cin al poder constituido controlado por autoridades temporales sin

investidura doctrinal, a la generacin de una frmula de compromiso entre alguno de los ms relevantes u`lmah de la escuela y los
reyes iranios.
Concluiremos esta introduccin al periodo dejando en claro el
apunte de una idea que nos parece fundamental para entender el
contexto legal islmico y la evolucin posterior del movimiento poltico generado en el pasado siglo XX con la pretensin de reactivar
la vigencia de ese ordenamiento jurdico, y las consecuencias de
ello en el mundo musulmn: los cambios de la tendencia jurdica -y
sus consecuencias doctrinales- intuidos y evidentes, habidos en el
seno de la escuela ya`far a causa de la apuesta de los jurisconsultos en favor de un pacto de las Haza con la dinasta Safa, si bien
se pueden presentar como innovadores -con toda la carga que
esta calificacin tiene en el contexto legal islmico- no se pueden
valorar de manera negativa o con un sentido crtico, esto es desde
una perspectiva purista o tradicionalista, por cuanto que, evidentemente, enriquecieron el acervo de la escuela y del movimiento
duodecimano, lo que ser en buena medida el fruto y resultado de
aquella opcin. No obstante, no se puede, en el anlisis histrico
dejar de tomar en cuenta la importancia que un giro como el sufrido
por la escuela ya`far, ms an cuando la morfologa poltica actual
del movimiento islmico guarda mucha relacin con aquella circunstancia histrica, posiblemente ms que con su origen revelado y
proftico, y an ms cuando la instrumentalizacin de las tesis
islmicas, especialmente del legitimismo duodecimano ha sido evidente por parte de las diferentes entidades de poder en Persia; lo
que supone, dada la hegemona de esta nacin en el concierto sha`
global, y de ste en el ms general islmico, que el cambio de tendencia en el orden jurdico en poca safa determin, como esperamos exponer, el curso posterior del movimiento poltico islmico.
Desde sus mismos inicios, el poder de los Safa estuvo muy
vinculado a una serie de juristas que son la continuacin de la cadena de tericos de la Ley religiosa y los constructores del Fiqh que
- 144 -
las nuevas circunstancias polticas habran de exigir. Ese vnculo de

hizo efectivo entre el 905 H.q., momento en el cual se da comienzo
poltico al dominio de esta dinasta sobre una considerable zona de
Oriente Medio, que bsicamente es el rea especfico de presencia
sha`, y el ao1148 H.q., ao en que se considera que Ndir Shh
con su personalsima forma de ejercer la autoridad concluye el periodo caracterizado por la frmula del pacto entre los u`lmah y los
shh Safa. Pacto que permiti un desarrollo social de los
duodecimanos sin precedentes en la Historia del Islam, desarrollo
que ha marcado un cambio en la reflexin historiogrfica respecto a
la existencia de la propia escuela, por cuanto siempre perseguida y
clandestina, la escuela ya`far lleg a ser considerada extinta por
los poderes del califato, que haba dejado de temer su crtica tras la
crisis o la desaparicin de sus ms importantes seminarios teolgicos.
Parece evidente que una de las primeras acciones de la dinasta hubo de consistir en destacar claramente su militancia
duodecimana, lo que es de relevancia si se tiene en cuenta que las
mesetas iranias y sus periferias culturales del momento, esto es
Azerbaiyan, Afganistan e Iraq, eran reas autnomas que disponan cada una de ellas de su propio corpus de juristas y telogos, los
cuales, independientemente del devenir del cada vez ms dbil
califato, sustentaban el orden religioso a semejanza de aqul. El
ordenamiento poltico de aquellas taifas se concretaba imitando la
frmula de principados de origen tribal y militar. Los Safa con el
primer Shh Ismal, que era shej de una importante cofrada espiritual, marcaron prontamente su posicin doctrinal no solamente de
palabra sino que ya ese primer monarca tom bajo su proteccin los
lugares considerados como sagrados de la sha`. ste mismo fue el
artfice de la construccin del santuario de Kzhimen, a las afueras
de Bagdad, universidad teolgica y lugar de enterramiento de los
Imames Sptimo y Noveno (P), adems de otras construcciones en
el propio Harm de Meca, y en Medina170 . Tambin es desde este
primer reinado cuando se pueden encontrar en la documentacin
oficial safa los ttulos que presentaran a estos jefes militares-ms- 145 -
ticos como los investidos de la legitimidad que la anuencia de los

sabios y jurisconsultos duodecimanos conceda. Es el propio Ismal
quien ser denominado como Naqb171 , que no es otra cosa que la
denominacin del representante o albacea de los seores, legtimos dueos de algo, en definitiva un apoderado de plenos poderes en la nomenclatura legal islmica172 ; tambin aparece denominado como el Sadr o El primero entre los primeros, ttulo cortesano que ser muy habitual en la nomenclatura de esta dinasta, y
que como el anterior estar cargado de connotaciones doctrinales,
con la consiguiente proyeccin poltica.
Entre el tiempo del reinado de Ismal y de A`bs I, se asientan
las bases de la hegemona doctrinal duodecimana sobre la parte de
Asia que ellos ya controlaban polticamente. Es clebre la aficin
que el segundo de estos reyes tuvo por viajar hasta el Jorrasan, a la
ciudad de Mashad, lugar de enterramiento del octavo Imam rRid (P), hasta el punto que se plante hacer de esta zona la
capitalidad de la dinasta en detrimento de Isfahn, lugar polticamente estratgico y muy centralizado en relacin con el resto del
territorio. Evidentemente, independiente de la devocin que personalmente el Shh tuviese por el Imam all enterrado, que para la
sensibilidad doudecimana habra de ser ms que suficiente motivo,
la decisin es susceptible de reflexin, en primer lugar denota el
clima de militancia sha` que esos primeros momentos de la dinasta
vieron los prncipes; adems, delata la muy pronta tendencia de los
safa a considerar la posibilidad de orientar su natural rea de
influencias hacia el Este, hacia Afganistn e India, lugares sobre los
que habran de ejercer notable dominio doctrinal los juristas
duodecimanos vinculados al safavismo; no es irrelevante el planteamiento si de considera que al oeste tenan un slido competidor en el
sunnismo turco que en esos momentos controlaba la legalidad califal;
de cualquier forma se impusieron las tesis partidarias de tener
Isfahn173 como capital del nuevo estado confesional sha`.
De la relacin entre los juristas y pensadores duodecimanos
con el poder dinstico safa hablan las construcciones encargadas
- 146 -
por A`Bs I al polifactico Shej Bahi, que adems de jurisprudente

y telogo fuera un importante e imaginativo ingeniero y arquitecto,
construcciones que reflejan artstica y arquitectnicamente la
cosmovisin institucional de ambos, y las implicaciones de ello en la
identidad dogmtica del movimiento sha` de aquella poca. Respecto a los juristas de relevancia del periodo, hemos de establecer
tres momentos, correspondientes a otras tantas fases de la evolucin de la propia dinasta, que por momentos se confunda con la
escuela duodecimana. En la primera de estas fases ha de mencionarse al Shej Karak y sus alumnos, dado que ese jurista es posiblemente el ms significativo del primer siglo safa. A`l bn Husen
bn A`bd l-A`la Karak, muerto en torno al 940 H. q., esto es,
tras treinta y cinco aos de servicios a los prncipes safa y su
poltica de expansin del yafarismo, representa el pensamiento legal
que hizo posible el buen acoplamiento entre los duodecimanos y los
safa. Era un jurista muy innovador por cuanto asuma plenamente la necesidad de observar los juicios legales elaborados al uso
tradicional con las herramientas tcnicas del entonces naciente sl,
que en esa poca ya era, no obstante, lo suficientemente completo
como para permitir una cierta creatividad en las elaboraciones
jurisprudentes de nuestro autor; sus escritos legales destacan por la
continua presencia de argumentaciones tcnicas, y muy especialmente por una creativa y hasta ese momento poco conocida formula de elaboracin de la opinin legal, ya que era frecuente que con
anterioridad a la toma de posicin hiciese una extensa exposicin
del asunto, observndolo desde diferentes prismas, desde las escrituras, la traicin, el sl as como enfrentndolo a las opiniones de
otros juristas, especialmente de los clsicos. Este despliegue de capacidad argumental encerrara, a nuestro entender, una cierta propaganda escolar, por cuanto evidenciaba los mltiples recursos tcnicos con que los juristas de la escuela ya`far contaban; propaganda posiblemente orientada a reafirmar la conviccin de que los
nuevos prncipes necesitaban de los juristas para consolidar su posicin, por cuanto estos ltimos disponan de medios doctrinales suficientes para elaborar la legislacin adecuada a la nueva situacin,
- 147 -
que no era otra que la de un reino que por vez primera se presentaba al orbe islmico como abierta alternativa doctrinal al cada vez
ms mermado califato universal de corte tradicional.
El simple hecho legal de apoyarse abiertamente en los recursos
tcnicos del sl, presentaba al orden legal islmico, dicho en trminos generales, como un ente institucional dotado de un tipo de
jurista capaz de aplicar polticamente criterios tcnicos, cuando tradicionalmente los juristas califales haban recurrido a un desvirtuador
maquillado de las fuentes tradicionales que eran favorables a las
tesis duodecimanas. Karak, al escribir sus obras legales demostrando ser capaz de ante una cuestin legal de desplegar los argumentos contrarios a su tesis y rebatirlos, estaba enviando al mundo
jurdico islmico el mensaje de que, al amparo safa, los juristas
ya`far estaban en condiciones de continuar abiertamente la labor
de ytihd, que en los medios legales sunnitas haba sido dada por
concluida. Conclusin que permita a los califas suplir las faltas del
Fiqh en los asuntos nuevos con su personal opinin, siempre arbitraria y muy comnmente inadecuada. Karak, que sera bsicamente autor de obras jurdicas muy politizadas, inaugura la fase en
la cual los duodecimanos toman ya abiertamente la iniciativa en el
mundo islmico tendente a imponer sus tesis doctrinales en el mbito poltico.
Sus obras, significativamente, se ocupan de un tipo de Derecho
muy real y vinculado a las necesidades del gobierno de aquella poca, por cuanto a pesar de que era frecuente que los juristas tomasen
cuestiones de I`bdat o Adoracin como pretexto para el ejercicio
tcnico, dado que estas cuestiones no eran comprometidas, el Shej
Karak se centra manifiestamente en las cuestiones penales y civiles del Derecho islmico, evidenciando que los sha` eran en ese
momento un grupo con inquietudes y preocupaciones de gobernante. Por otra parte, tambin significativamente, se ocupar en sus
obras legales de una cuestin siempre controvertida en la visin
legal que sunnitas califales y duodecimanos tenan en relacin con
la representatividad de la autoridad; nos referimos a la controverti- 148 -
da cuestin de la Oracin comunitaria y pblica de los Viernes, acto

y cuestin legal que haba sido -y an en la actualidad lo es- materia
de debate poltico, por cuanto que su convocatoria, presidencia, etc.
era motivo de un importante pulso poltico. Karak escribira a fines
de ese dcimo siglo de la Hgira una obra titulada l-Balagat f
Salt l-Yumat, que subtitula como Informacin en torno a la
procedencia del permiso del Imam en la convocatoria de la
Oracin del Viernes, habiendo introducido en el ttulo el asunto
siempre peliagudo de la autoridad convocante, lo cual abra el debate de la legitimidad poltica sobre la Comunidad de los musulmanes.
Otra de las obras en las que Karak aborda un ordenamiento legal
implicado ser l-Nizhnmiat, que se puede traducir literalmente
como El Orden o La Disciplina, en la que se ocupa de los aspectos
poltico-penales del sistema legal islmico, el siempre interesante en el sentido de reflejar el pulso poltico de cada momento- Libro de
las Penas o Hud que, como explicramos, contiene las
formulaciones tipolgicas de la ley penal islmica, con las consecuencias sociolgicas que su definicin y determinacin ha conllevado en cada momento, como interpretador de la ley tradicional.
Las soluciones del Shej Karak a la autoridad convocante de
la Oracin comunitaria y la concrecin relativa a la aplicacin de las
penas legales, evidencian la situacin del fiqh ya`far al inicio del
siglo XI de la Hgira. Nuestro autor, sentando un precedente
argumental, desarrolla la controvertida tesis duodecimana sobre la
conveniencia o no de asistir a una oracin colectiva, que en principio habra de ser obligatoria, en funcin de la legitimidad que se
conceda al convocante; en sntesis diremos que concreta el criterio
duodecimano an vigente, de forma que enmarca para nuestra comprensin la relacin y la situacin de los juristas de su momento
respecto a los prncipes safa: si el prncipe es respetuoso con la
doctrina de los Infalibles, y convoca en nombre del Imam ausente,
sin la desautorizacin explcita de los juristas, la oracin adquiere el
grado de muy recomendable, aunque no se considera obligatoria la
asistencia salvo en situaciones de necesidad de defensa de la cohe- 149 -
sin entre los seguidores de los Imames (P), o como forma de testimonio de la unidad del estado declarado confesionalmente como
duodecimano; en definitiva, se reconoce a los prncipes la prerrogativa de hacer la convocatoria pero la presidencia quedar entre los
duodecimanos en manos de los juristas, de manera que histricamente habr de ser alguien instruido en la Shara` quien encabece
el rezo. Este hecho tendr despus una relevancia extrema en la
evolucin histrica del Movimiento islmico en su vertiente
duodecimana, pues permitir, como esperamos poder exponer ms
adelante, que se formule con mayor concrecin la tesis de la autoridad del Faqh o jurisconsulto, en toda su dimensin poltica.
Respecto a las formulaciones penales de Karak, tendremos
que apuntar que presentan un sentido muy pragmtico del opinar en
materia de legislacin islmica, puesto que si bien los asuntos penales conservan en sus escritos el orden hilliano tradicional, nuestro
autor se ocupa de la casustica y de al aplicacin tal como un gobernante que ha de aplicar la legislacin tradicional la observara, y da
las pautas legalmente correctas -segn la tradicin y las tcnicas
desarrolladas en torno a la jurisprudencia- para llevar a efecto la
orden imperativa de aplicar la ley en su dimensin penal en el momento que se ejerza la autoridad sobre la Comunidad, como expresin misma de esa autoridad, y siempre por imperativo doctrinal. En
definitiva, se puede decir que sus obras estn cargadas de un importante grado de poltica puesto que atienden muy mediatamente
a las necesidades del orden legal safa.
A partir del momento en que Karak, an con plena autonoma,
inicia el proceso de revisin de las bases del Derecho islmico,
adecuando ste a las necesidades temporales del nuevo Estado
confesional, el muytahd quedar marcado por esta forma de elaborar las sentencias, que se hacen, si cabe, ms complejas y matizadas, por cuanto en ellas no slo recoge el jurisconsulto la tradicin
jurdica previa sino que aplica las herramientas tcnicas que hasta
Karak haban ido desarrollndose, no sin cierto pudor o reservas,
por cuanto se tena la sensibilidad de tomar cautamente aquello que
- 150 -
de alguna forma era innovador y forneo a los usos clsicos. Por

supuesto, tanto el Shej como sus discpulos iniciaron a su vez un
proceso de construccin doctrinal en torno a esas herramientas del
sl; se asisti a un interesante proceso de elaboracin de un corpus bibliogrfico basado en la correccin legal de los nuevos e incipientes usos tcnicos, que haban sido apuntados por los grandes
maestros clsicos, si bien la jurisprudencia duodecimana no haba
llevado la cuestin al terreno hasta ese momento, abordarndo casi
de forma sistemtica la labor de depurar las prcticas meramente
tcnicas, y sedimentndolas en el Libro o las Tradiciones, e introduciendo la figura legal de la opinin ms generalizada de los juristas, como categora argumental, que en ningn caso entr en contradiccin con la lgica doctrinal ya`far. Des de antiguo era vlida
la asuncin de los dictmenes de los tericos que se consideran
juristas respetables, y en ese momento se entendi -desde una muy
primera poca, desde los qadimn- que el juicio de alguien no censurable era perfectamente coherente con la doctrina de asumir un
testimonio, sin mayor indagacin sobre la base de la respetabilidad
del emisor. Con todo ello se produj la introduccin de una elemento
muy reformador -aunque de raz y apariencia clasicista- en la
casustica argumental de las opiniones legales.
La simple enumeracin de los discpulos y los continuadores de
esta lnea de elaboracin legal es significativa dado que se compone
de la casi totalidad de los autores referentes para las obras posteriores, esto es, de los atinentes dogmticos para los textos acadmicos
que en el ltimo siglo y medio han sido los instrumentos de formacin de los juristas que han llevado la teora poltica del Estado islmico integral a la aplicacin. Los seguidores de Karak aparecern
como portadores de una opinin de contraste, de forma sistemtica,
en los textos de los cursos magistrales que hasta hoy en da forman
al muytahid moderno; hasta ese grado es importante la teora legal,
y sus consecuencias polticas, del Derecho que se iniciar en poca
safa. Con el slo fin de ilustrar esto que hemos anotado, citaremos entre los discpulos del Shej Karak a Husen bn A`bd l- 151 -
Samad `mil, muerto en el 984 h. q., autor de l-U`qud lTuhmsib, a A`bd l-A`l bn A`l Karak autor de un importante
comentario l-rshd del Shej Mufd, muerto en torno al 993 H.
q., el Shej Bahl-Dn Muhammad bn Husen `mil, muerto en
1030 h. q., y autor de varias obras clebres entre las que destacaremos un compendio jurdico dedicado al primer Shh A`bas, o, finalmente, el propio Mr Dmd174 , autor de una notable obra de
carcter jurdico el Shrai` n-Niyd o Itinerario de la Salvacin.
Tambin en esta poca, son peculiares las ediciones comentadas del clsico r-Radat l-Bahat que se incorpora definitivamente al curriculum acadmico de los estudiosos de la jurisprudencia islmica, de manera que, mediante estos comentarios y los muchos que en cada poca se irn sucediendo, se reactualiz la visin
que del corpus legal clsico se tena desde las escuelas teolgicas o
Haza. Se pueden mencionar como autores de comentarios clebres a Yaml l-Dn Jaansa y Husen bn Raf` d-Dn
Muhammad Mara`sh, este segundo conocido en la bibliografa especializada como Sultn l-U`lma; ambos autores acotaron rRadat mediante el tpico sistema escolar de notas paralelas al
margen del texto denominado Hshieh, una modalidad de exposicin que se generalizara en esta poca, y que es un mtodo expositivo
consistente en escribir un texto intercalando las referencias al original, el cual se convierte en soporte e incluso en pretexto -literalmente- del nuevo, e incluso llegar a omitirse el original o a sustituirlo
por parntesis, de manera que el comentario dejar de ser tal para
ser un documento, prcticamente, de nuevo cuo terico, o al menos muy autnomo respecto al texto base. Finalmente, citaremos
entre los continuadores de la lnea legal de Karak a Fadil Hind,
sobrenombre de Muhammad bn Hasan sfahn, muerto en 1138
H. q., quien fuera uno de los autor ms influyentes del periodo con
sus obras Kashf l-Lazm y l-Munhiy s-Sah.
La segunda fase que podemos establecer en torno a la actividad del pensamiento y la actividad legal islmica en el tiempo de
- 152 -
dominio safa sobre el Oriente Medio, est centrada a partir de la

obra jurdica de un singularsimo autor y pensador legal: Muqaddas
rdebl, sobrenombre del Muhaqiq hmad bn Muhammad
rdebl, muerto en el ao 993 de la Hgira lunar. Fue Muqaddas
rdebl un jurista singular, en palabras de Madras Tabtab: en
lo relativo al Fiqh mantuvo un criterio y un mtodo [raash]
completamente independiente y especficamente suyo, dando
lugar a una tendencia propiamente individual 175 . Esta situacin, en el contexto an comprometido con la tradicin jurdica y de
doctrina poltica duodecimana anterior, es enormemente significativa, dado que concebir un jurista que al iniciarse la primera opcin
factible de gobierno militante sha` se permitiese innovar su concepcin del orden legal tradicional, es de una transcendencia sin par
hasta su momento. Todos los juristas, an los ms dispuestos a introducir en el repertorio clsico planteamientos tcnicos, conservaron en todo momento una perspectiva de qu era el orden clsico
establecido para la elaboracin del Fiqh; sin embargo, rdebl introduce un nuevo elemento en este sistema, elemento que por su
esencia era totalmente forneo a los usos conocidos hasta el momento por parte de los gestores jurdicos ya`far. l, que en definitiva slo se limitaba a interpretar su tiempo, permite abrir el horizonte nuevo de la creatividad, dado que ese mtodo independiente de
que habla Madras Tabtab era, esencialmente, observar el caso
jurdico como si nuevo fuese, para posteriormente ir revistindolo
de los elementos de que ya se haba dotado el sistema legal islmico; sin embargo,los cuales no haban sido aplicados con la flexibilidad que ahora aparecan en la obra de rdebl. Parece que este
tipo de planteamiento, en el mbito ya`far, quisiera superar lo que
por ignorancia el orientalismo ha atribuido a todo el orden legal islmico sin distincin de escuelas ni tendencias, esto es, se pretende
superar la rutina inmovilizadora a la que estaba abocndose un orden jurdico encorsetado por la tradicin, dicho esto ltimo en su
ms genrico sentido.
El Fiqh sha` como hemos expuesto hasta aqu no ha padecido
esa tendencia, peculiarmente sunn, pero tampoco soltaba el lastre
- 153 -
de las dems escuelas jurdicas, los duodecimanos estaban forzados

a conservar su sistema terico de la legalidad islmica en los
parmetros de homologacin que no diese argumentos a las dems
escuelas para considerarlo heterodoxo; si bien doctrinalmente la
etiqueta era evidente, los juristas del movimiento sha` conservaban
el nexo formal con el resto del mundo musulmn; sin embargo, desde el momento en que al amparo del poder temporal safa se pudieron permitir el recrear un sistema legal diferente, no sintieron
temor de abordar esta renovadora tarea; en realidad estaba sta en
la esencia misma de la doctrina de la escuela, por cuanto buena
parte de las prevenciones del orden tradicional no eran sino los frenos impuestos por la poltica jurdica califal. Un sistema tcnico como
el sl slo era posible si los duodecimanos se haban de sentir
capaces de mantener la distancia poltica respecto a los ltimos califas. Ha de tenerse en cuenta que esta circunstancia no slo afectaba a los territorios controlados por los prncipes safa, sino que
era determinante en las escuelas teolgicas acogidas a su proteccin, cuya influencia exceda la territorialidad de su ubicacin, puesto que ello no se limitaba a Persia, caso de Isfahn, o a Iraq -que por
otra parte sola estar controlada, al menos nominalmente, por los
turcos sunnitas-: su rea de influencia era tan extensa como la procedencia y origen de los juristas que en esos lugares se formaban, y
que solan proceder del subcontinente asitico, del centro de Asia,
de las comunidades imamitas de Arabia y el Golfo Prsico, as como
del Lbano y el Norte de la actual Siria176 . Esa tendencia a la revisin respecto de los planteamientos legales convencionales, en el
momento que Muqaddas rdebl lleva a efecto su labor de autor
jurdico, fue uno de los primeros indicios de que desde el campo
duodecimano se asentaban las bases jurdico-polticas para reordenar
el mapa institucional islmico, proceso que a nuestro entender tardara algn tiempo en dar sus frutos, puesto que los condicionantes
especficos del poder absoluto concebido para los prncipes musulmanes, an no dejaba el margen que en Europa se abra con la
formacin de las nacionalidades y el auge de las burguesas
reformadoras del Antiguo Rgimen; pero s se inici, ya en este
- 154 -
preciso momento, el proceso de revisin conceptual del orden legal

que permitir ms tarde, en torno a fines del siglo XVIII e inicios del
siglo XIX occidental o cristiano, la presencia de pensadores que
desde la jurisprudencia islmica, tenida por la tendencia ms ortodoxa, formulen las tesis legales capaces de sustentar el proyecto de
un Estado integralmente islmico, como alternativa especfica y
autnoma para con las elaboraciones occidentales.
As pues, en rdebl y su sentido especial de hacer el Derecho, encontramos el germen definitivo de lo que ms tarde ser el
Fiqh duodecimano, como ordenamiento con potencia para disear
un modelo estatal islmico, esto es, un sistema poltico conforme a
Derecho, ordenado segn la doctrina escolar y sustentado por la
tradicin y el corpus tcnico histrico, patrimonio que a nuestro entender es esencialmente especfico del movimiento sha`, poseedor
de esta evolucin en la Historia legal ya`far.
Nos parece evidente que esta situacin es esencialmente la de
un ordenamiento legal muy asentado y seguro de su situacin en el
estado en el que se desenvuelve. En definitiva es el Fiqh de un
poder consolidado. Sin embargo, aquellos autores que se han ocupado de la Historia poltica de los principados safa tienden a cuestionar que hubiese una relacin estable y cmoda entre los shh y
sus cortes y el colectivo de u`lmah en lo concerniente a la situacin de la colaboracin institucional. Parece claro que los jurisconsultos duodecimanos hubieron de estar, en un primer momento, seguros en un marco poltico que se confesaba doctrinalmente acorde
con los dogmas de la escuela, pero lo cierto es que la desconfianza
debi ser la nota predominante en la relacin entre ambos poderes.
Se ha tendido, en la bibliografa clsica sobre estos asuntos, a considerar este periodo como un buen maridaje entre juristas, telogos
y prncipes militares, todos ellos sha` devotos, pero hay que decir
que los ms relevantes personajes de la jurisprudencia duodecimana
no se contaron entre los asiduos del poder, ni an en los momentos
en que Isfahn era capital del principado y centro religioso y acadmico.
- 155 -
La devocin emocional, por parte de los soberanos, de la que

Grunebaun177 habla no era aglutinante suficiente para consolidar
una jurisprudencia estatalista y deudora del poder temporal, si bien
es evidente que se produjo la colaboracin entre ambas instancias
en el primer momento y con el nuevo giro que la jurisprudencia
duodecimana toma al sentirse en situacin de aplicar las tesis escolares hasta el momento slo recreadas en obras casi siempre perseguidas y nunca polticamente asumidas. Aunque pronto hubieron de
percibir los juristas que el margen poltico que se les concedera no
era el doctrinalmente previsible, ni el por ellos deseable, en aplicacin de las tesis sobre la autoridad incontestable de los jurisprudentes,
tesis que eran muy prximas a determinado cesaropapismo178 europeo. El Derecho que en poca de Karak parece tener voluntad
para adaptarse a la nueva situacin poltica, en los das de Muqaddas
rdebl gira hacia un cierto teoricismo, valiente en trminos tcnicos, pero posiblemente divorciado del pragmatismo que los Safa
esperaban de quienes crean sus leales idelogos. Los u`lmah acabarn entrando en un conflicto con la arbitrariedad y el cinismo
poltico de los prncipes safa, y si bien el divorcio institucional
tardara en llegar, ya en la poca de rdebl se puede percibir que
el hecho de que conservasen la ms importante escuela teolgica
en Iraq, ms concretamente en Nayaf y Kerbala, lejos del centro de
poder duodecimano, era un acto de voluntarismo de los telogos,
que pretendan as conservar su autonoma doctrinal respecto a los
prncipes, por ms que stos pretendieran alagarlos estableciendo
una complicidad formal, cuando a los primeros se les reconoca la
capacidad de juzgar, pero seguira siendo el Shh el autntico sancionador de las normas que el Estado requera179 . En definitiva se
esperaba de los telogos una cobertura doctrinal, y de los juristas
una colaboracin judicial, que efectivamente debi rayar un cierto
josefinismo, pero pronto se hara evidente para los u`lmah que el
poder temporal era ideolgicamente autnomo y muy capaz de obviar sus deberes doctrinales an con el disgusto de ellos180 .
La propia poltica sucesoria de la familia real, tintada de una
- 156 -
peculiar crueldad asitica -digamos esto pese al riesgo de ser acusados de prepotencia y eurocentrismo- nunca cont con la anuencia
de los juristas que no eran partcipes de ella. Los reyes se sucedan
con la tpica dinmica establecida por las tramas familiares que ya
se viera en el caso califal, y pronto qued el jurista fuera de ese
espacio poltico. Esta experiencia, de suma importancia doctrinal y
transcendencia poltica, ser ms tarde un elemento relevante para
comprender el posicionamiento de los telogos en el movimiento
revolucionario de los dos ltimos siglos, puesto que los juristas
islmicos, como colectivo, e incluso como casta en el contexto socio-poltico heredado del safavismo, aprenderan que elucubraciones
tcnicas sobre teologa y doctrina no eran lo que el poder demandaba de ellos, que los esfuerzos de Muqaddas rdebl para adecuar
el Fiqh a los nuevos tiempos era slo importante entre los telogos,
pues los prncipes se limitaban a hacer lo que les era, dicho en trminos actuales, polticamente conveniente.
Nos atrevemos a opinar que el importante esfuerzo de regeneracin tcnica que se vivi en la Haza en aquel momento, se vio
defraudado por el descarado oportunismo poltico de los reyes safa,
que pronto soltaron los compromisos doctrinales como si de lastre
poltico se tratara. Esto tal vez explique la evolucin posterior del
pensamiento jurdico, tendente por un momento a recrear una vez
ms los factos escolares clsicos, de manera que el desarrollo de
las tcnicas de elaboracin de las normas jurdicas sufri una parada que durara hasta la regeneradora obra del Shej nsr.Entre
los seguidores de la lnea, aunque sta era esencialmente personal,
de rdebl se ha de mencionar al autor de un notable libro jurdico,
referencia de muchas sentencias posteriores analizadas por nsr;
nos referimos a Muhammad bn A`l Msa A`mil, muerto en el
ao 1009 H. q., que dejara el Mudrk l-hkm, as como Hasan
bn Zan l-Dn A`mil, muerto hacia el 1011 H. q., autor del muy
clebre texto escolar Mu`lim l-Dn y finalmente el Muhaqiq
Sabzar, Muhammad Baqir bn Muhammad Mumn Sabzar,
que dejara en Kifat l-hkm, todo un compendio de los plantea- 157 -
miento jurdicos aplicados en esa poca del Derecho islmico.

Mencin aparte ha de hacerse de Fed Kshn, Muhammad
bn Murtad181 , que vivi hasta el ao 1090 de la Hgira lunar, una
de las personalidades ms interesantes de la Historia general del
pensamiento en el Islam, yerno de Mull Sadr, quien le di ese
significativo apelativo de Fed, que viene a significar Superabundante o Exuberante; fue autor de obras jurdicas, de tratados
teolgicos y filosficos, mstico, poeta y todo aquello que se pueda
relacionar con el Conocimiento y el Saber, abstractos y aplicados.
Fed Kshn significa la continuidad de la lnea jurdica representativa de esta poca, ocupada en buscar una frmula de convivencia
entre el mundo doctrinal de los telogos y la conveniencia de que la
sha` dispusiera de un espacio poltico favorable. Fue un autor muy
original y a la vez tremendamente clsico y tradicionalista, y posiblemente el ms representativo de la tercera posicin metodolgica
que se puede encontrar en esta poca la de los jbrn o Documentados, que ser como podremos exponer a continuacin la de
aquellos juristas partidarios de abandonar los intentos de aadir a
los juicios clsicos del Fiqh tcnicas jurdicas no-reveladas, esto es
no documentadas en las Tradiciones histricas.
Con frecuencia se opina desde la lgica actual y desde el moderno punto al que el Derecho islmico ha llegado, eminentemente
sl, que la tendencia de los jbrn representa un paso atrs en
la evolucin comprensible del Derecho, por cuanto pretenda, de
una u otra forma retrotraer la ciencia jurdica a la situacin en que
los autores antiguos y ms clsicos de Fiqh la dejaran, limitando los
juicios a aquellos casos documentados, y aplicando una sistemtica
reserva pasiva a todo lo dems.
Esta tercera lnea jurdica, conocida -como ya comentramos
con anterioridad- en la bibliografa duodecimana especializada, como
hl l-Hadz o Gentes de la Tradicin, fue tcnicamente la tendencia ideolgica determinada, como tambin anticipramos, a limitar
el espectro legislativo islmico a aquellas cuestiones en las que el
estudioso de las Ciencias Islmicas poda aportar documentos con- 158 -
siderados fidedignos y originales, de entre los procedentes de los

Infalibles. Hay que apuntar, lamentando no poder extender esta
exposicin a estas interesantes cuestiones -lo que dispersaran la
intencin de nuestro trabajo-, que el incremento tcnico del sl,
hacia lo que, en definitiva, se diriga la crtica de los tericos Ajbarn,
se estableci a partir de una premisa procedente precisamente de la
nomenclatura de la metodologa de anlisis del Hadiz, la
categorizacin de algunas tradiciones como Jabar hid182 , Informacin o Tradicin que es, esencialmente, aqulla de la que no
se conserva la continuidad -estricta- en la cadena de transmisin de
la misma, o cuando la media de coherencia, esto es, el rigor en los
trminos del mensaje, no se puede asegurar con plenitud. Esta posicin metodolgica haba tenido su momento de vigencia en torno a
los siglos IV y V de la Hgira, y surgira como reedicin de aqulla
en las escuelas teolgicas iraques, teniendo uno de sus mejores
momentos tal vez con la obra l-Faid l-Madinat de
Muhammad mn Istirbd en los inicios del siglo undcimo.
Algunos autores han querido ver antecedentes de esta posicin
en la obra del Segundo Mrtir y de sus alumnos, puesto que representan un momento muy puntilloso del Fiqh ya`far, especialmente en aquello que concerna al desarrollo de la intitulada Ciencia del
Riyl; aunque ha de pensarse que la lnea argumental de los planteamientos jbarn, si bien no se haban descartado del panorama
intelectual duodecimano, parece corresponder a una tendencia escolstica muy especfica del periodo safa, por cuanto atiende a la
lgica poltica de los duodecimanos no satisfechos con la trama establecida entre los u`lmah y el poder temporal.
El ataque y la crtica jbarn no slo se dirigan, pues, hacia
las posiciones tcnicas de los partidarios del sl, sino que tenda a
dejar al Derecho islmico fuera del juego poltico del momento, al
limitar su capacidad de emisin de nuevos juicios, y por tanto a
invalidar su autoridad para participar en la gestin real y efectiva
del estado confesional que decan ser aquellos principados safa.
Con tales planteamientos tcnicos, los autores jbarn se si- 159 -
tuaron, y situaron al propio Fiqh, en un punto que analizado con la

perspectiva correspondiente a la actualidad del Derecho ya`far,
haca inviable la posterior evolucin del pensamiento jurdico, y
consiguientemente del proyecto de un Estado doctrinal, sustentado
en el planteamiento poltico de una sociedad islmica regida por los
jurisprudentes, por cuanto los jbarn cuestionaron desde el primer momento183 que el ytihd fuese el medio idneo para establecer juicios legales184 , ya que por un momento cerraron la lnea
argumental que llevar a los tericos jurdico-polticos de principios
de este siglo a sostener que la soberana legal reside, durante los
das de la Ocultacin del Imam, en los sabios y conocedores de la
ley religiosa. Esencialmente el planteamiento jbarn implicaba
una literalizacin o un purismo argumental que obedeca al disgusto de una parte de los u`lmah respecto al pragmatismo polticolegal safa, y respecto a la creciente usulizacin de la teora
jurdica escolar. Este anlisis,en nuestra opinin, cuestiona la tesis
ms extendida entre los orientalistas185 que ha sostenido que el
maridaje entre los juristas y los prncipes era completamente armnico, por cuanto nos parece evidente que se estableci una fractura
entre los juristas partidarios de la colaboracin-patronazgo de los
seores de la dinasta safa hacia los seminarios teolgicos
duodecimanos, y aquellos otros que consideraban que la independencia y autonoma de la escuela haba sido el garante de su supervivencia y pureza doctrinal186 .
La crtica de los jbarn fue especialmente contundente con
sus coetneos no literalistas, as Abd l-Nab Saa`d Yazir en lqtisd f Sherj l-rshd hace una sistemtica crtica a los planteamientos del sl que se puede considerar el ms completo compendio de la metodologa literalista. Los partidarios de la vuelta a la
interpretacin de la ley desde esa perspectiva literalista y restrictiva
de las fuentes estaban abandonando el espritu de la tradicin
duodecimana basada en la pervivencia del ytihd, no en vano Mirz
Habb l-Lah Sadr, en la primera mitad del siglo XI de la Hgira
sostena que en su tiempo, salvo l mismo, no conoca ningn otro
- 160 -
muytahd, puesto que entenda que lo que se haca con ayuda del
sl no era deduccin del juicio, sino otra cosa para l ajena a la
Shara`187 . Esta opinin implica una singular virulencia en la crtica,
que no haba sido el tono usual entre los duodecimanos, tngase en
cuenta que el personalsimo planteamiento de rdibl en ningn caso
le haba llevado a cuestionar lo anterior a l, por crtica que su posicin pudiese ser respecto a los mtodos anteriores, por lo que la
ruptura del buen tono existente entre los juristas sha` mostraba que
stos eran conscientes que la escuela haba entrado en una nueva
fase de su evolucin, de consecuencias, entonces imprevisibles para
algunos de los tericos del Derecho, que vean como el ordenamiento tradicional se estaba alterando, que atribuan los cambios, no
tanto a un deseo de los partidarios del sl de adaptar el sistema
legal a la evolucin de la Historia que les tocaba administrar, sino
como algo debido a un esfuerzo por complacer a los prncipes safa,
que cada vez eran menos reconocibles como duodecimanos devotos.
Otro de los frentes tcnicos al que los jbarn orientaron sus
crticas fue el debate en torno a la consideracin del intelecto humano o a`ql como uno de los cuatro basamentos de las normas
legales. La inclusin de ste junto al Libro, las Tradiciones y el Consenso, se haca posible en tanto en cuanto al Intelecto se le observaba, y administraba, desde una perspectiva filosfica, ya que eran los
principios aristotlicos de la lgica formal, heredada de la
reelaboracin de Avicena, el medio por el cual los juristas permitan
que el intelecto humano formase parte de esos elementos esenciales de la Ley. Los jbarn, cuestionando la relevancia del Intelecto, hubieron de topar con los filsofos y escolsticos que se apoyaban en los principios lgicos para trabajar, de forma que la propia
acritud que la controversia entre partidarios del sl y del Hadiz
tom, supuso una importante serie de dificultades para el quehacer
filosfico mediato. Fue en esta poca en la que el ms importante
filsofo de la Historia general del pensamiento islmico, Mull Sadr,
hubo de abandonar las ciudades jurdicas persas, Isfahn y Qom, y
- 161 -
refugiarse durante ocho aos en el campo de las crticas de aquellos

juristas que desconfiando de la filosofa188 , a la que intuan peligroso
apoyo para la evolucin del Derecho islmico, encontraron en la
persecucin de algunos pensadores la frmula para evitar los cambios en el panorama socio-poltico del Islam duodecimano. El hecho
de que una personalidad del valor de Mull Sadr, valor intelectual
que era patente en su momento, hubiese de replegarse distancindose de los centros doctrinales de su poca, parece indicar una
crisis intelectual, con un trasfondo doctrinal que guarda algunos paralelismos con los conflictos habidos en los califatos de los Ban
A`bs entre los escolsticos mutaziles y los asharitas; aun
desenfocando nuestra exposicin, hemos de comentar esta cuestin que tendr como veremos no pocas e importantes consecuencias en el devenir poltico de la escuela duodecimana, muy concretamente en el momento en que los telogos de estos ltimos
aos teoricen sobre el Estado islmico, y argumenten sobre la soberana, intelectual y madura metafsicamente hablando, de la ley religiosa, y su consecuente legitimidad para tomar a su cargo el poder
de la sociedad confesional.
La novedad aportada por Mull Sadr al cuerpo metafsico
islmico radic en la explicacin y argumentacin de la esencialidad
de la existencia, en contraposicin con las tesis tradicionales, en
concreto las de su maestro Mr Dmd, que situaban el fundamento de la percepcin del ser en la quiddidad e ipsidad. Este planteamiento metafsico ser de excepcional utilidad para disear un modelo de argumentacin filosfica, aplicable a la legislacin y, por
supuesto, a la poltica, ya el planteamiento que sostendr una buena
parte del edificio discursivo de los pensadores que durante el siglo
pasado y el actual han formulado la teora de la asuncin de la autoridad efectiva por parte de los telogos juristas, que es la frmula
del compromiso entre una dinasta confesional y las haza y que
acab en un evidente fracaso en la poca safa. La religin, entendida desde la lgica doctrinal duodecimana, se vio aliviada de la
presin histrica a la que era sometida la comunidad sha` por parte
del sunnismo califal, y el proceso de compromiso de los telogos
- 162 -
como legitimadores del poder dinstico safa acab por convertir

los centros de teologa duodecimanos, hasta entonces independientes y libres -intelectualmente-, en la correa de transmisin del orden
poltico de la dinasta, y por extensin de la lgica poltica nacional
persa que stos representaban. Como ha sostenido Shara`t, los
Safa hicieron de los u`lmah su coartada ideolgica, convirtieron
a los estudiosos de la ley islmica, a los telogos, en algo que nunca
haban sido, en clero del orden nacional persa que condicionado con
el doctrinalismo duodecimano reconvirti la tradicin de la escuela
en algo nuevo: la religin nacional persa, que desde ese momento
tendra como lastre doctrinal la idea de no contrariar los destinos
colectivos persas, que se iban asimilando a los duodecimanos mutatis
mutandis.
La posicin de los jbarn adems de lo expuesto se puede
entender, entonces, como una reaccin a la entrega de una forma
de concebir el Fiqh, aquella que, pretendiendo revitalizar los juicios
adecundolos a la evolucin de la Historia, tomaba por referente las
necesidades mediatas de la sociedad safa, de manera que estos
partidarios del Hadiz, indiscriminadamente, asimilaron el desarrollo
del sl a cierta servidumbre respecto al poder temporal. Esta idea
puede explicar que a partir de ese momento las escuelas ms distantes del centro poltico persa, las instaladas en Iraq, como Nayaf
o Kzhemam, se destacaran por la enseanza de un Derecho tradicionalista, en el cual se asiste a un nuevo y fecundo momento de los
estudios literalistas de las fuentes documentales, un incremento de
las obras relativas a los hadices, y a la metodologa que se ocupa de
las transmisiones y los transmisores de stos. De esta poca proceden algunas de las obras, definitivas para el moderno anlisis documental, que recopilan los repertorios del Riyl, como puede ser el
comentarios al Kitb l-Kf de Gz Qazn, autor muerto en el
ao 1088 H.q., o el Kashf l-srr de Ni`mat l-Lah Yazir, muerto
en 1112 H.q. De cualquier forma sera reduccionista deducir que en
las escuelas persas los partidarios del desarrollo del sl eran sumisos servidores de los seores polticos; el grado de militancia escolar y de compromiso y coherencia con los postulados doctrinales
- 163 -
entre los maestros de estas instituciones, a lo largo de toda su Historia, ha puesto, de una forma u otra, a las Haza a recaudo de los
devenires temporales, de forma que los tericos del Derecho, en su
dimensin acadmica, si bien no siempre fueron combativos contra
los desmanes de los prncipes, s se ocuparon, esencialmente, de
disear un orden jurdico capaz de, siglo y medio despus, estar
dispuesto a tomar el control del Estado, y regir ste con criterios
dogmticos.
En las escuelas teolgicas persas se asisti a un incremento de
las obras sobre la teora tcnica del Derecho, y como mimesis de
las tendencias iraques se produjeron obras -algunas escritas por
persas en Iraq, pero con la lgica histrica de su pas de procedencia- que tendan un puente sobre ambas sensibilidades jurdicas. As
es muy importante destacar como obras determinantes no slo de
esta situacin, sino que se pueden mencionar como paradigmas de
la produccin jurdica de todo este periodo, dos obras monumentales, debidas a juristas especialistas tanto en Derecho como en las
ciencias relativas a las Tradiciones; nos estamos refiriendo a asil
sh-Shat, escrita por l-Hurr l-A`mil, quien desarrollara su obra
junto al Santuario del Octavo Imam, en Mashad, y la obra del ya
mencionado Maylis189 . La primera de estas dos obras mencionadas, asil sh-Shat, es un desarrollo exhaustivo de Sharù
al-Ìslam de Hill, que se ocupa de toda la materia jurdica explicando las bases documentales de cada una de las opiniones del clsico,
de forma que se ha convertido en el nexo entre los autores antiguos
y el Derecho de la nueva etapa, en la cual los juristas han de sostener sus criterios frente a un planteamiento crtico y muy analtico.
Por su parte, mediante el Bihr l-nr los telogos
duodecimanos se dotaron, y dotan al orden nacional persa del corpus documental necesario para, por la propia diferenciacin respecto a los repertorios de hadices existentes entre los especialistas del
sunnismo, ordenar el pensamiento duodecimano de manera totalmente autnoma respecto al resto del mundo islmico, puesto que
en esta obra Maylis reuni todos los hadices duodecimanos, sin
- 164 -
despreciar los que pueden ser considerados ms dbiles desde el

punto de vista de los escrpulos tcnicos de la ciencias auxiliares
del Hadiz y el Riyl 190 .
Se considera habitualmente que Maylis con esta labor dot a
los duodecimanos de un referente documental autnomo, ya que
tradicionalmente se citaban a autores que mencionaban a los transmisores de los hadices, que estaban en los repertorios sunnitas, o
haban de ser considerados, por sha`, tendenciosos y de inferior
rigor. A partir de la elaboracin del Bihr l-nr los autores
duodecimanos citaban las referencias documentales en sus opiniones legales directamente desde esta obra, o las que se elaboraron
como aparato crtico especfico de ella, de manera que se produjo
un distanciamiento mayor del doctrinal respecto a las otras escuelas
jurdicas, dado que los referentes ya eran, definitivamente, otros.
Con este corte formal respecto al universo islmico sunnita se sentaban las bases de una percepcin ms nacionalista -persa, en definitiva- de la situacin de los duodecimanos en el concierto global
islmico, pues prncipes y eruditos dejaban de ser opositores a los
rdenes califales, y centraban su atencin en el universo local safa,
de manera que inquietos por el localcentrismo isfahan pareciera
que desistan de actuar y participar en el resto del Mundo islmico,
que si no era duodecimano y persahablante se converta en el exterior. De hecho, durante esta poca en la cual los Safa tomaron
contacto con una realidad internacional nueva -con su participacin
en la poltica tribal afgana, sus privilegiadas relaciones con el Decn
y sus fricciones con portugueses y holandeses en el Estrecho de
Ormuz, las cuestiones poltico-militares relativas a los contactos con
el califato turco191 -especialmente el pulso en torno a Azerbaiynse observa como un asunto de poltica exterior, y legalmente se
plantea como lucha religiosa: en el sur contra los cristianos, en el
este contra los idlatras y en el oeste contra los sunnitas. Sin profundizar en el rigor legal de estos planteamientos, siempre conforme a la lgica del Derecho observado en la escuela, la tipificacin
de los turcos como enemigos religiosos es un hito legal muy signifi- 165 -
cativo, pues si bien no aporta nada nuevo a la lectura tcnica que el

Fiqh ya`far hiciera de la ilegitima posicin de los califas tradicionales, s supone la evidencia de un distanciamiento del punto de
vista de la observacin legal, por cuanto enfrenta la comunidad sha`
-persa-, a los sunnitas de obediencia turca, planteando la cuestin
no slo en los trminos de lmites doctrinales, sino tambin territoriales.
De ese proceso de decantacin qued en el patrimonio legal
ya`far una considerable mejora del aparato crtico/documental, y
un mayor grado de presencia de los principios del sl en los juicios
legales; el primero de estos aspectos se mantendr inalterado, prcticamente hasta la excepcional revisin de atullah Jui. Sin embargo, para el sl se iniciar a finales de este periodo un proceso
que ha llevado a esta disciplina a convertirse en el eje de todos los
estudios jurdicos, hasta el punto de ser la materia ms compleja y la
ms estudiada por los especialistas, la que ha sido objeto de mayor
atencin por parte de los telogos, quienes de manera ms determinante han orientado el devenir poltico y legal de lo que venimos
denominando: Movimiento islmico, entre los duodecimanos.
- 166 -
El Derecho ya`far a partir del Siglo XIX

El Periodo Qyr
El auge de las formulaciones sobre
ytihd, Taqld e stimbt
Podemos decir que la ms importante y la que habr de ser la
ms relevante consecuencia jurdica de la relacin entre el Derecho
islmico ya`far y la monarqua Safa fue el hecho de que el primero saliese del periodo con una identidad diferente a la que tena
antes del acceso del Shah smal al poder. Los propios juristas tendrn una percepcin de su identidad, tanto doctrinal como corporativa192 , en lo sustancial diferente a la que hubieron de tener los
autores clsicos del Derecho. A pesar de que la sucesin que establecemos entre grandes dinastas reinantes pueda parecer
reduccionista al especialista conocedor de la Historia fctica de
Persia, deseamos mantener este criterio sucesorio respecto al poder poltico sobre aquella zona, obviando las fases intermedias y los
avatares individuales que se pudieran apuntar -algunos de los cuales son muy interesantes y, sin duda, susceptibles de una reflexin
ms pormenorizada de la que permite la intencin de esta exposicin-, puesto que en la observacin que pretendemos nos interesa
sobremanera destacar la evolucin del pensamiento poltico y legal
del Islam; as pues, lo que nos parece relevante son las lneas continuadas que conectan el Fiqh clsico, de asentamiento doctrinal y
documental historicista, con el sistema jurdico-poltico que en nuestro siglo ha permitido a los tericos e idelogos del Estado islmico,
concebir y concretar una frmula legal estatalista conforme a De- 167 -
recho, que en este Islam, y en el mbito duodecimano moderno,

supone ser adems conforme a Doctrina.
Al singular cambio que en la trayectoria jurdica tradicional supuso la asuncin por parte de los u`lmah duodecimanos de la colaboracin con un determinado poder temporal, aun nominalmente
confesional, se sumar, en el tiempo de la dinasta Qyr, la intencin por parte de los jurisconsultos de la directa asuncin del control
del Estado. Los juristas, que entre el final del siglo XVIII y la revolucin islmica de los aos 1978 y 1979 en Irn, ordenan el sistema
legal del Islam, perfilarn, pues, la teora legal capaz de legitimar las
tesis polticas que sostendrn, constitucionalmente hablando, el derecho ortodoxo -en trminos doctrinales-, a administrar
dogmticamente la sociedad musulmana. Es de especial valor el
hecho de que el sistema jurdico, y la incidencia del Islam doctrinal y
terico en la sociedad musulmana de la poca, soport una transformacin que fue prctica, puesto que los pensadores legales,
entendiendo consolidadas las bases tericas del ordenamiento socio-poltico, orientaron su actividad hacia los aspectos ms tcnicos
del Derecho, lo que permiti una mayor capacidad de opinin legal
sobre la realidad social; pero, habida cuenta que la sociedad cada
vez estaba ms alejada, al menos en las formas y usos del modelo
tradicionalista -esto es, la forma de vida en los primeros momentos
del Islam-, los juristas hubieron de estructurar una serie de teoras y
metodologas capaces de compensar las limitaciones documentales
del acervo histrico y tradicional.
Se ha escrito193 que el Fiqh en este periodo es explicable en
tres fases, todas ellas complementarias del planteamiento que venimos apuntando: una etapa de complementacin del Derecho ordenado con el concurso del sl, complementacin que se llevar
efecto a partir del sistema jurdico clsico; una segunda etapa de
extrema profundizacin en ciertas cuestiones legales (sic),
que sern referentes tericos para las aplicaciones legales de los
expertos posteriores; y una tercera fase de sntesis de todo el proceso anterior y el acoplamiento definitivo del orden sl con el
- 168 -
corpus tradicional heredado de los autores clsicos.

As pues, desde el siglo XIII de la Hgira lunar hasta, nuestros
das se extender un tiempo del Derecho islmico, en su vertiente
ya`far, que se ver determinado por la transformacin de los planteamientos doctrinales y jurdicos clsicos, en categoras y nociones
de aplicacin poltica concreta; de manera que es en este tiempo
cuando el Islam duodecimano implementar con coherencia sus
tesis, no slo doctrinal sino tambin histrica, haciendo de sus potencialidades tericas la base dogmtica de buena parte de los movimientos polticos que el Islam ha visto surgir en el ltimo siglo. En
definitiva ser en el periodo Qyr del sistema jurdico duodecimano,
y en su prolongacin acadmica posterior donde se conforme la
moderna ideologa194 islmica del Estado. En el inicio del periodo
Qyr, por tanto, se pueden encontrar juristas y escuelas teolgicas
que an son entidades vinculadas a la etapa anterior, dicho esto en
el sentido de que todava conservaban una nocin del estado que
entenda ste como algo que slo un prncipe fuerte poda gestionar;
no obstante, el progresivo descrdito de la institucin monrquica y
la elaboracin por parte de algunos juristas de una teora que podemos llamar alternativa al modelo del Estado duodecimano heredado del pasado safa, llevar a los juristas ya`far a una relectura
del marco poltico en el que se encontraba la sociedad islmica;
marco que en ningn caso volver a ser el que aceptaron como
estable muchos de los autores clsicos, dado que ellos entendan la
situacin de los sha` como la de un grupo semi clandestino condenado a tolerar un poder ilegtimo e ilegal desde su lgica doctrinal;
sin embargo, la experiencia safa aport a la idea duodecimana de
la accin poltica y legal la dimensin del oficialismo inherente al
pacto vivido entre los u`lmah y los prncipes, experiencia que dar
algunos resultados polticos a partir de este nuevo periodo. As pues,
muchos juristas del ltimo momento del poder safa y de los inicios
del dominio de la dinasta Qyr, conservaban una nocin de lo
legal, comn a ambas etapas histricas; nocin que se puede sintetizar diciendo que entendan la autoridad como un rgano bicfalo,
de prncipes y sabios sacramentados para dirigir a los musulmanes
- 169 -
en un marco doctrinalmente incuestionable. No obstante, pronto se

hara patente para todos ellos la poca disposicin de los prncipes a
gobernar al dictado de las Haza teolgicas, y la imposible opcin
de los juristas islmicos a colaborar con un poder cada vez ms
alejado de los presupuestos doctrinales, un poder que no dudada en
comportase de forma e incluso despreciativa para las ms elementales formas de islamidad.
El sistema jurdico ya`far solventar este problema con una, a
nuestro entender, esplndida formulacin poltica, pues sin hacer
complejas cbalas dogmticas, retoma lo ms coherente de su tradicin doctrinal, y elabora algo que haba estado en el Fiqh desde
los primeros tiempo de ste, pero para lo que se tena an pendiente
la elaboracin de una concrecin terica y normativa que fuese
definitiva; nos estamos refiriendo a las tesis sobre la supremaca del
a`lim o sabio en los juicios religiosos respecto al ignorante de stos -yhil-, cuestin que desemboca en la Soberana del Jurisconsulto.
Esta ser la base argumental de la moderna idea de ytihd,
por la cual la deduccin de los juicios legales cada vez estara ms
limitada al seguimiento de un programa acadmico determinado
corporativamente, totalmente gestionado por los telogos y juristas,
y a la nocin de Taqld, que ser la obligacin doctrinal de seguir
pautas de compartimento legalmente contrastadas en y para todo el
mbito de la existencia del individuo creyente -lo que supone, especialmente, la teologizacin definitiva de la poltica-; comportamientos
stos que habran de ser determinados por las pautas legales islmicas
elaboradas por los juristas que a esta altura de la Historia del Islam,
y superado el oficialismo safa, quedaron definitivamente en manos de los telogos, que en este momento adquieren la definitiva
forma pseudo clerical que hoy ofrecen las sociedades duodecimanas
de Irn, Lbano, el Golfo Prsico o del subcontinente indio.
El periodo a que estamos haciendo alusin se inicia en el siglo
XIII islmico con una muy interesante personalidad del Fiqh, y concluye con otra individualidad que en s y por s misma constituye
- 170 -
toda una rica fase acadmica del Derecho islmico. Inicia pues
este tiempo la obra del Shej Muhammad Baqr l-ahd l-Bihbn,
que vivi entre 1116 y 1205 H.q. y que marcara la tendencia investigadora que ha conservado el Fiqh ya`far hasta la actualidad, ya
que revis buena parte de los postulados de la metodologa del Riyl
a fin de rehacer los juicios que necesitaban de una reelaboracin o
de una mayor precisin, habida cuenta que su tiempo era sensiblemente diferente a la poca en que se generaron. Su obra asume
crticamente el legado normativista previo, pero sus investigaciones
de la snad o sistematizacin de las cadenas de transmisiones de
documentos legales, dio una perspectiva ms moderna a las elaboraciones legales de su poca. Su sobrino y discpulo, Sad A`l tTabtab, 1161 - 1231 H. q., autor de Rad l-Masa`l f ban
hkm sh-Shara` bd Dall continuara la lnea de investigacin en las fuentes de reestructuracin de los juicios ms obsoletos
en consonancia con la relectura que el sl permita al jurista. Con
ellos el Fiqh entra en una fase, que esencialmente es la actual, en la
que los juristas, especialmente aqullos que desde una palestra acadmica, estructuran de forma meramente pericial las teoras y tcnicas en las que se ir desenvolviendo buena parte del sistema jurdico; puesto que centran su actividad en la elaboracin de un orden
legal, que remontando los mrgenes de las pocas clsicas en las
cuales el Fiqh era un elemento esencialmente devocional en la religin y doctrina, orientan ste hacia la posicin de un mero instrumento para la accin poltica, dado que es en este momento cuando
de forma ms evidente los u`lmah se mostrarn dispuestos a opinar sobre las cuestiones pblicas cotidianas y mediatas con mayor
autoridad poltica.
Hay que matizar esto ltimo por cuanto lo pblico, como se ha
repetido reiteradas veces, en el Islam tuvo siempre una dimensin
religiosa/poltica muy superior al de un espacio similar en la cultura
europea, aspectos ste de la realidad sociolgica islmica que no es
eludible por el anlisis histrico, ya que el desfase producido en
Europa a partir de fines de la Edad Media entre sociedad civil y el
mbito de la conciencia, en las sociedades islmicas no se ha produ- 171 -
cido al menos no en la forma europea -y en caso de que se pueda

afirmar que en la actualidad se percibe esta tendencia, nunca lo
ser en la dimensin y morfologa que se puede apreciar en el caso
occidental-; por tanto lo pblico siempre fue materia de opinin o
reflexin por parte de los individuos religiosos de las sociedades
islamizadas; no obstante, opinamos que despus del periodo safa
es cuando se percibe una actitud ms implicada, o ms comprometida de los telogos y juristas con la cotidianeidad, ya que una simple
observacin a las cuestiones jurdicas estudiadas evidenciaba hasta
ese momento el abandono de los debates histricos, modelos de
ejercicio jurdico con planteamientos y supuestos a veces muy artificiales y anclados en la tradicin, e incluso en el folclore, y se observa, a partir de esta poca una evolucin a ejemplificar las tesis
jurdicas con situaciones provenientes de la realidad histrica
mediata195 .
Son personalidades interesantes y destacables de esta poca
Mirz Qom, fallecido entre 1227 y 1231 H.q., autor de un muy
singular libro de sl como es l-Qann, y el tambin el jurista
conocido con el heternimo de Bahr l-U`lm, quien vivi de 1155
a 12121 H. q., dejando escrito un libro que conecta los juicios legales directamente con la metodologa del Riyl, cosa que
sorprendentemente hasta aquel momento no se haba hecho, en efecto, si bien el Riyl condicionaba la legitimidad de los documentos
legales histricos, nadie haba abordado abiertamente la tarea de
observar los juicios directamente desde su tipificacin tradicional,
basada en las categoras de los transmisores de la fuente, lo cual
concedi a la formulacin jurdica una nueva perspectiva, que abra
nuevas y sorprendentes facetas y matices; como si tradicionalmente el jurista emita opiniones y, en sus formulaciones, no dejaba explcito el criterio que aplicaba y de qu forma decantaba las fuentes,
ya en este momento y con este tipo de obras, el mundo jurdico se
implica en una proceso de reflexin muy analtica de la documentacin legal, con las consecuentes matizaciones en las tipificaciones
jurdicas que de esos matices se derivaron. Sobre el primero de
estos dos juristas, hemos de comentar que su obra es de una singu- 172 -
laridad que an hoy es contrapunto a muchas de las tesis acadmicamente consolidadas en el sl, pues en la obra mencionada ordenaba la teora jurdica aplicando criterios tcnicos absolutamente
personales, a causa del extremo celo que este jurista demostr en
su ytihd. Por ejemplo, sostiene una serie de posiciones en relacin con las fuentes clsicas del Derecho que asumidas supondran
una alteracin casi imprevisible del sistema jurdico y doctrinal tradicional, como es la tesis de que el texto formal del Qurn, tcnicamente, fue revelado slo para los oyentes o coetneos del Profeta
(PBd), y que por tanto su utilidad como fuente jurdica es posible
solamente gracias a un proceso de asimilacin histrica opcional, no
siendo directamente vinculante para las generaciones posteriores a
la de los oyentes de esa Revelacin196 .
Finalmente ha de mencionarse a otro de los juristas de ese
momento previo a la importante transformacin que supondr la
labor de nsr -del cual nos ocuparemos seguidamente-, como fuera
el Shej Ya`far Kshf l-Gt`, que vivi de 1157 a 1228 H. q., y
que dejara una serie de obras escolares an tiles para la difusin
de las bases y principios doctrinales islmicos, puesto que fue un
escritor muy sistemtico y procur asimilar las tendencias legales
de su poca haciendo una labor de sntesis que desde entonces se
ha ensayado, no siempre con xito, de forma regular y casi sistemtica por parte de los profesores destacados de cada tiempo en las
Haza teolgicas. Tal fue la utilidad de sus textos, y el grado de
sistematizacin que en ellos introdujo, que el propio nsr opinaba
que la evidencia acadmica de la cualificacin para el ytihd l la
situaba en el dominio de las reglas prcticas que Kshf l-Gt`
dejara en su ms notable obra: l-Kashf, iniciando una tendencia
escolar a ubicar la capacidad de ytihd en el dominio de textos
acadmicos, moda que han conservado las escuelas teolgicas durante estos casi dos siglos, aunque posteriormente se ha desplazado
el objeto de examen de las obras de Kshf l-Gt` al libro lMaksib del propio nsr; si bien ha de comentarse que en los
ltimos aos, el post-jomeinismo alojado en algunas de las escuelas
teolgicas de Qom, ha pretendido desplazar la cualificacin de los
- 173 -
modernos muytahd, pasando del tradicional mbito acadmico representado en la lectura de algunos de los ms seeros textos jurdicos -los cuales implican el conocimiento y la cualificacin previa
de otras materias y obras-, a una reglamentacin estatalista
desvirtuadora del rango acadmico del estatuto jurisdiscional del
ytihd como institucin autnoma e independiente del devenir histrico y poltico puntual. Ello no logra encubrir la pretensin de ejercer un control estatalista mediato sobre la evolucin del Derecho
islmico, que con su autonoma e independencia cuestiona, e incluso
amenaza, la representatividad de los polticos persas laicistas, salidos algunos de ellos de la propia institucin de la Haza, que han subrepticiamente- sostenido esto ltimo por coherencia doctrinal y
legal-, ocupado el espacio poltico-institucional creado por el propio
mm Jomen en su formulacin dogmtica de una Repblica
islmica, esto es, de un Estado confesional duodecimano.
En estos tiempos ser frecuente encontrar entre los juristas
reputados, no tanto a autores de obras tcnicas como a profesores
que desde sus clases en las escuelas de teologa, especialmente en
Nayaf e Isfahn, marcarn algunas de las pautas tericas de la
evolucin del pensamiento doctrinal, con las consiguientes consecuencias en el rea legal, de la escuela ya`far. Podemos mencionar como representativos de la poca al Shej Sharf l-U`lmah,
fallecido hacia 1245 H. q., quien no parece que escribiera ninguna
obra que se haya conservado, no obstante su reputacin jurdica
estriba en que se sabe que en torno a l se formaron unos mil especialistas en jurisprudencia o muytahd que durante una generacin
fueron el basamento del nuevo momento del Fiqh a que se estaba
asistiendo. Igualmente ha de destacarse al Sid Muhammad lMuyahd, autor del Manahl f l-Fiqh, desaparecido en 1242 H.
q.; a Mull Mahd n-Naraq l-Kashn, fallecido en torno a 1309
H. q.; a Mull hmad n-Naraq, que vivi entre 1185 y 1245
H.q., quien fuera el primer formulador de las tesis poltico legales
que hoy en da conforman la concepcin duodecimana del Estado
Islmico; ya que fue hmad n-Naraq quien por vez primera diera
- 174 -
forma legal al argumento hasta el momento impreciso de la teora

de la Soberana del Jurisconsulto o ilt-e Faq197 h, en la actualidad doctrina poltica casi generalmente asumida como frmula
legal correcta de concretar el poder en la sociedad confesional
duodecimana. De n-Naraq nos ocuparemos en su momento, cuando analicemos esta formulacin a la luz de la moderna realidad poltica islmica. No obstante, apuntemos, que l fue el padre formal si
no de la tesis, que estaba latentemente ubicada en el acervo doctrinal y documental sha`, s de la argumentacin jurdica que desde
que el Mull la reflejara en una no muy extensas pginas de su
obra Aì`d l-, forman parte del ncleo del moderno pensamiento poltico duodecimano, especialmente tras el desarrollo legal
que mm Jomen hiciera de sus teoras, posteriormente concretado en el libro de cabecera de la Revolucin Iran de 1979.
Hemos de mencionar, finalmente, como colofn de esta fase
primera del tiempo Qyr al Shej Muhammad Hasan n-Nayaf,
1192 a 1266 H.q., autor de Yahir l-Kalm un comentario al,
tantas veces nombrado, texto de Hill Sharil-slm; este comentario tendr un inters peculiar, puesto que junto a la obra original y la enciclopedia de hadices que Hurr l-A`mil dejara en el
reputado asi`l, cierra un circuito completo en la jurisprudencia
islmica; aportndonos un texto que es totalmente asumido por todos los juristas, durante un prolongadsimo espacio de tiempo, y que
es el soporte documental de los juicios clsicos y, finalmente, la
lectura tcnica a la luz del sl ser lo que n-Nayaf aportara en
su Yahir l-Kalm; en l el investigador, siguiendo a estos juristas, puede obtener una visin excepcionalmente panormica del
Derecho Histrico del Islam, y que no casualmente, es de una u
otra forma el sistema vigente en la actualidad.
As llega nuestra exposicin hasta otra de las personalidades
singulares del pensamiento islmico: el Shej -nsr, el cual, junto con Hill y el propio Ts, es uno de los ejes de rotacin de todo el
sistema jurdico ya`far. nsr, vivi entre 1214 y 1281 H. q., y fue
autor de una muy extensa bibliografa. De l nos interesa especial- 175 -
mente la reforma que abord de los contenidos, y consecuentemente de los textos acadmicos, del curriculum de las escuelas de teologa; el Shej elabor una serie de obras que en la actualidad son
los referentes ms importantes de la formacin de los juristas de la
escuela, concretamente el Kitb l-Maksib, del cual nos ocuparemos ms adelante, ya que es la obra que marca la frontera
curricular de los especialistas en Leyes islmicas, desde que nsr
estableciera con esta obra una innovadora forma de exponer las
cuestiones legales de mayor complejidad.
Hasta la poca de nsr las escuelas de teologa eran una
reunin circunstancial de maestros que instruan a los estudiantes,
en muchas ocasiones en sus propias casas, siguiendo muy diversos
mtodos y criterios; en aquel tiempo se careca, an bsicamente,
de un criterio pedaggico uniforme en lo concerniente al itinerario
acadmico que el estudiante de teologa islmica haba de recorrer;
bien es cierto que haba coincidencia en el hecho de que algunas
pocas obras eran de incuestionable lectura, pero hasta esta poca
no se dieron los repertorios legales que permitieron un programa
ms o menos comn. Fue nsr quien se plante la necesidad de
dotar a estas escuelas o Haza de un esbozo genrico a modo de
plan de estudios; siendo l mismo quien abord la confeccin de los
textos que permitiran la uniformidad pretendida en la educacin de
los juristas duodecimanos. Se puede decir que fue, sobre todo, un
reformador de las instituciones acadmicas sha`, si no su creador,
al menos tal como stas en la actualidad se conocen y entienden.
Tambin concurre en nsr una singularidad, hasta donde hemos
podido analizar: l es el primer jurista, muytahid con el rango de
Maryai`-e Taqld, que elabora un texto de sntesis para ser seguido
por las personas comunes que le tomaron como referente legal.
Este tipo de obras, que lejanamente podramos denominar catecismos, aunque tienen una estructura y un contenido eminentemente
legal, en la actualidad es algo de un uso muy generalizado, de forma
que son estos trabajos lo que eleva doctrinal y acadmicamente a
los juristas capacitados para el ytihd que tienen voluntad de ha- 176 -
cer pblicas sus opiniones legales, y aquellos que por su prestigio

como profesores en las escuelas teolgicas, elaboran estos libros
que marcan la frontera pblica entre los juristas de renombre; de
manera que es habitual encontrar en el mbito editorial duodecimano
ediciones de estas obras para el consumo de los musulmanes que
asumen las opiniones legales de los expertos como modelo a seguir.
nsr con Sirt l-Niyt198 -El Camino de la Salvacininaugura el gnero de las modernas Rislat, que es el nombre popular que se da a estas obras de referencia. Ha de mencionarse un
dato que consideramos de extremada importancia para la comprensin de esta poca del Fiqh: en esta primera Rislat, el autor no
incluye la introduccin legal-doctrinal que ser casi obligada en las
que elaboran los juristas posteriores; nos referimos al Bab t-Taqld
o captulo relativo a la imitacin o asuncin de la referencia legal del
docto por parte del no conocedor de las normas legales. Con posterioridad a la obra de nsr, este espacio legal -y la doctrina que lo
sustenta- ser formulado en el Kitb l-Kifiat l-sl por lJurrsn -de quien nos ocuparemos a continuacin-, de forma que
el Shej no omiti la cuestin, ya que aunque era asunto suficientemente debatido, an no se haba llegado por parte de los juristas
duodecimanos a la formulacin definitiva, suele tomarse como asunto
asumido en el corpus legal. Despus todos los autores de este tipo
de obras lo incluyen como la introduccin fundamental a modo de
prembulo doctrinal que condiciona la parte positiva que sigue.
La importancia que concedemos a esta cuestin radica en que,
para nosotros, supone la evidencia de en qu medida el Fiqh ya`far
ha venido siendo una entidad en casi continua transformacin, por
lo que es un error de los estudiosos occidentales el tomar al Derecho del Islam como algo estancado en los primeros siglos califales,
opinin desacertada hasta para los ms lentos sistemas jurdicos del
espacio doctrinal sunnita. Nuestra exposicin pretende poner de
manifiesto el grado de continua evolucin del sistema jurdico que el
movimiento sha` ha visto en los ltimos siglos en relacin con el
marco institucional legado por los autores que venimos denominan- 177 -
do clsicos. Hoy los nuevos estudiosos del Derecho ya`far tienden a olvidar que algunas de las cuestiones legales y doctrinales que
se consideran pilares del orden legal, son relativamente nuevas; en
concreto, la importante cuestin del Taqld o referencia legal en el
ytihd, no fue un elemento relevante hasta el momento en que los
autores mencionados lo incluyeron en sus obras y fue asumido por
los estudiosos como parte del acervo legal vigente; as la generalizacin de las obras denominadas Rislat, y con ellas la popularidad
de la institucin del Maryai`t estuvo condicionada por la difusin
generalizada y popularmente asequible de la imprenta en los territorios de mayora duodecimana; si tomamos en cuenta la aparicin de
los primeros peridicos impresos en Tehern e Isfahn, esto no sucedi, como fenmeno amplio, hasta bien mediado el siglo XIX; de
manera que se hace difcil hablar de Taqld, entendido como fenmeno popular y generalizado, hasta una fecha relativamente reciente.
Pero sin duda la obra ms relevante, en el plano de la innovacin jurdica, que nsr dej es el Kitb l-Maksib, obra clave
para la cualificacin de los muytahid que se forman en las escuelas
teolgicas sha`. Esta obra es sin duda alguna singular por cuanto lo
que plantea es una reflexin, no tanto de las normas legales, sino de
la metodologa de stas. Hasta su aparicin las obras jurdicas y de
doctrina poltica ya`far conservaban la estructura hilliana tantas
veces referida en esta exposicin; sin embargo, nsr ordena la
materia en tres planos prcticos: todo lo que es susceptible de prohibicin legal, los tipos de contratos que se pueden establecer en el
marco jurdico duodecimano y todo aquello que siendo motivo de
compraventa requiere de una tipologa legal. Todas y cada una de
estas tres secciones son igualmente interesantes; no obstante, los
comentarios y la labor crtica se ha centrado en la primera, la que se
ocupa de las prohibiciones, dado que las evoluciones argumentales
del autor, las referencias a las fuentes documentales de valor doctrinal y las llamadas a otras jurisprudencias hacen de l-Maksib
un texto lleno de propuestas analticas, que muestran al estudioso el
entramado tcnico del ordenamiento legal duodecimano. Como to- 178 -
das estas obras, y ms concretamente las procedentes de este periodo del Fiqh -caracterizado por la extremada complejidad
metodolgica de que la escuela se haba dotado a lo largo de su
devenir- l-Maksib es un libro de difcil lectura, pese a que el
rabe en que est escrito no sufre del envaramiento que los persas
suelen conferir a sus textos, ms bien su dificultad estriba en el
hecho de que en la prctica todos los trminos metodolgicos que
utiliza el autor han de ser previamente conocidos, y comprendida su
dimensin tcnica, de manera que una simple expresin suele ser
una clave metodolgica que conocida por el lector instruido, ahorra
extensas lneas de los comentarios contenidos en las obras de lectura previa necesarias para abordar esta obra; es por ello que este
texto marca tradicionalmente, la frontera de la capacitacin de los
estudiosos de las Ciencias Islmicas para el ytihd, en lo cual
tenemos una de las peculiaridades del nsr educador de los modernos juristas.
El inters que para nuestra exposicin puede entraar esta obra
radica en su carcter de texto novedoso, que forma juristas desde
un prisma entonces indito, y que es en definitiva con el Shej, cuando
el Fiqh ya`far adquiere la forma que hoy presenta, con la capacidad que los juristas tienen de generar un sistema legal que, an
vinculado a la tradicin legal, y especialmente a la documental, les
permite iniciarse en el opinar sobre aspectos de la realidad histrica y poltica que son de aparente nueva estructura. El denominado
Movimiento islmico dotado de este sistema legal puede, y a lo
largo de este ultimo siglo lo har, elaborar una teora del Estado, con
cierta solidez doctrinal, sobre la base de todos los nuevos elementos
que la ciencia poltica mundial aporta, sin entrar en contradiccin
con el pasado islmico, ni en su dimensin histrica, ni en su puridad
dogmtica. La propia intervencin en poltica de los juristas educados a partir de los presupuestos de nsr es una evidencia de nuestra
opinin. Uno de sus ms destacados alumnos Mrz Muhammad
Hasan Shrz199 fue quien emitiera la clebre Fat sobre el Tabaco, por la cual prohibi legalmente el consumo de este producto
a todos los musulmanes sha`, debido a que haba sido concedida
- 179 -
mediante venta su distribucin por parte de los soberanos Qyr,

de forma que era una especie de regala, en forma de monopolio a
una compaa extranjera. Mrz Shrz ms all de las fuentes legales histricas que evidentemente no podan contemplar esta cuestin, dispuso de un ordenamiento legal que le confera la legitimidad
para decretar desde el mbito doctrinal la prohibicin de un producto hall o tipificado con el juicio de permisible en la Shara`. La
actitud poltica de Shrz y su formulacin legal es modlica del
proceso vivido por el Fiqh, y ejemplificador de la lnea abierta en el
seno del sistema duodecimano de leyes; desde ese momento capacitado para establecer vetos polticos efectivos, que llegarn a la
asuncin del poder de gestin directa de los juristas del Estado
confesional. Esto era posible en lo tcnico a causa de las transformaciones habidas en el sistema legal duodecimano, en la cual nsr
jug un papel relevante y excepcional.
El trmino tcnico del stimbt o esfuerzo para la obtencin de
los juicios legales, siempre presente en los estudios jurdicos ya`far,
adquiere a partir del Shej nsr una dimensin especial, mediante
la utilizacin que l mismo hiciera, y posteriormente sus alumnos, de
esta expresin tcnica, ya que buena parte del orden legal
duodecimano evolucionar en funcin de su aplicacin. Hasta ese
momento la parte central de toda formacin jurdica estribaba esencialmente en el conocimiento puntual de la normativa positiva, pero
tras las obras de nsr la cualificacin de un muytahid se medir
por su capacidad tcnica de hacer stimbt, y no por la simple
memorizacin de jurisprudencia. Si hemos de mencionar algunos de
los alumnos de nsr que fueron autores notables y personalidades
relevantes para la evolucin del Derecho islmico, citaremos a Sad
Muhammad Kzhim l-azd, nacido en 1237 o 1247 H. q. y autor
de otro texto clave en la formacin de juristas l-U`rat l-zq,
anteriormente comentado en el desarrollo de esta exposicin, libro
que ha sido objeto de numerosos comentarios tcnicos y eruditos,
los cuales abundan en las relecturas jurdicas de la materia legal en
l expuesta; y al Shej A`bd l-Karm l-Hir, fallecido en 1355
- 180 -
H.q., refundador de la actual Universidad Teolgica de Qom, y miembro de una saga de juristas e intelectuales200 que han influido notablemente en la evolucin del centro jurdico que en la actualidad es
la universidad teolgica de Qom, con la relevancia que esto tuvo en
la gestacin y desarrollo de la Revolucin iran de 1979. Finalmente,
y an entre los alumnos destacados del Shej nsr, hay que mencionar a jnd l-Jurrsn, cuya obra merecer mencin expresa
en esta exposicin,.
La obra de jnd l-Jurrsn: Kifiat l-sl inicia la tercera y ltima fase de este periodo del Derecho islmico, por cuanto
dotar a los juristas de la herramienta metodolgica ms completa y
hasta la fecha definitiva, que permite la gestin del universo legal
islmico, desde la lgica que durante los ltimos tiempos se fuera
gestando; esto es, l ser quien saque el sistema islmico del rea
de reiteracin de las evidencias documentales y le permita, a partir
de stas, construir postulados capaces de proyectar las potencialidades legales recogidas en las indicaciones del texto revelado y las
tradiciones histricas.
El jurisprudente islmico tendr, de manera definitiva a partir
de esta obra, los aparejos tcnicos para elaborar un corpus de doctrina legal, as como para orientar la concrecin de las normas, completamente capaz de gestionar una sociedad islmica encaminada a
los cambios de la modernidad del ltimo siglo. No pretendemos decir que no fuese posible la gestin directa por parte de los muytahid
de la sociedad confesional, aunque esta capacidad estaba limitada
por la propia evolucin del universo legal ya`far a los parmetros
de una sociedad musulmana de corte tradicional, entendido esto ltimo en sentido histrico, es decir, una sociedad con hbitos y usos
delimitados por la costumbre, fuera esta ms o menos ancestral.
Tras la labor del jnd l-Jurrsn y del Shej nsr, aun con
todas las vinculaciones que ellos dos tuvieron respecto a la actividad jurdica previa, se asiste a un cambio cualitativo de enorme
importancia en el marco legal ya`far, ya que la aplicacin de la
Shara` queda dotada de un sistema tcnico complementario a las
- 181 -
directrices permanentes que la conforman; en definitiva, se ordena

un tipo de Fiqh, que permitir a los u`lmah obviar el concurso de
los poderes temporales no-teologales, puesto que en la Haza
teolgica se crea el sentimiento de que el jurisprudente religioso
islmico tiene los instrumentos para intervenir, con toda la legitimidad doctrinal, y lo que era ms importante, con la completa conviccin de disponer de los medios procesales y de doctrina jurdica
capaces de enfrentar esa modernidad, sin necesidad de hacer concesiones a sistemas forneos.
Paradjicamente, esta capacidad tcnica se orientar de forma
mimtica a homologar la realidad poltica y legal que ya los soberanos Qyr haban tomado de la Europa colonizadora, de manera
que la legislacin doctrinal islmica, posiblemente movida por la
perentoriedad de los cambios polticos del mundo musulmn a partir
de mediados del siglo XIX, tender a reciclar los modelos en boga e
intentar barnizarlos de cierta islamidad con la ayuda de los instrumentos tcnicos del sl. Se tiende entre los tericos del Fiqh a
sacrificar algo del purismo formal de la tradicin legal islmica, en
favor de obtener una mayor cuota de credibilidad social y poltica en
la dotacin del Derecho islmico para opinar sobre un marco que, si
bien sociolgicamente -y por ende en lo formal- conserva muchos
grados de islamidad exterior, en el pleno poltico tiende a adoptar
modelos laicistas tomados al desarrollo poltico europeo ulterior a
las revoluciones constitucionales posteriores a las guerras
napolenicas -no ha de olvidarse que fue Napoleon y sus asesores
cientficos, en su viaje a Egipto quienes actan como primer detonante y revulsivo para la sociedad civil musulmana, que se inicia en
las reformas de la sociedad del rgimen tradicional-. As en el caso
del universo legal ya`far se asistir a la toma de posicin de la
parte ms ilustrada del colectivo de u`lmah en favor del desarrollo
del proceso constitucionalista que pretenda frenar el poder de la
agotada monarqua Qyr. Los juristas islmicos participarn, sin
grandes conflictos de coherencia doctrinal, con los sectores laicos
de la sociedad persa, azerbaiyana e iraq en la lucha por imponer en
- 182 -
las sociedades de mayora o de influencia cultural doctrinal

duodecimana un marco poltico, tan europeo, y totalmente forneo a
las formas tradicionales islmicas, como ser el constitucional. En
nuestra opinin el marco doctrinal y tcnico islmico capaz de maridar esa novedad poltica con la coherencia dogmtica siempre requerida por la disciplina religiosa, habr sido posible slo tras la aparicin y asimilacin de las obras jurdicas del Shej nsr y del
jnd l-Jurrsn.
La transformacin tcnica era de considerable envergadura
para el ritmo tradicional del mundo jurdico ya`far y no existir
unanimidad por parte de los u`lmah respecto a la coherencia de
apoyar el proceso constitucionalista, equiparando ese tipo de documento legal a la doctrina islmica clsica, e incluso como despus
se hiciera encajando sta en aqul. Durante los conflictos polticos
habidos a lo largo de las dos ltimas dcadas del pasado siglo -en el
cmputo occidental- y la primera treintena de ste, se abrir un
debate jurdico en el seno de la Haza que llevar a situaciones
muy singulares, como es el caso de la ejecucin por una condena
legal islmica del Shej Fadal l-Lah Nr, quien fue ahorcado en
Tehern en 1327 H.q., por dar una opinin legal -fata- contraria a
la consideracin de islamidad de la Constitucin del momento; hizo
clebre en el contexto jurdico duodecimano de un muytahd condenado por otro, puesto que fue ejecutado conforme a una sentencia islmica, y por sostener un criterio de ytihd determinado201 .
Se puede decir pues, que es el sl contenido en l-Kifiat,
donde se contemplan las frmulas tcnicas para maniobrar en el
complejo entramado de referencias documentales de las fuentes
islmicas, puesto que en esta obra se ordenan la estructura de la
doctrina legal en funcin del grado de fiabilidad documental de la
fuente jurdica, a la vez que sistematiza de manera pormenorizada
las situaciones legales en las que la necesidad de un juicio, contrastada con una ausencia documental que sirva de referente obligado,
encuentra una solucin satisfactoria. Por todo ello, es la obra que
permite un importante relevo argumental en el pensamiento legal
- 183 -
duodecimano, y lo que es ms interesante para nuestra exposicin,

es el planteamiento dogmtico que posibilita que el jurista procedente de las escuelas teolgicas se sienta dotado de los medios islmicos
de opinar legalmente, en un contexto que cada vez se asimila polticamente menos a los parmetros tradicionales y que se aleja del
Islam histrico. Para nosotros, ser determinante en la evolucin
del Derecho islmico el hecho de que, a partir de este tipo de obras,
surja en el seno de la Haza un modelo de jurista-poltico que se
dispondr, a lo largo de este siglo, a llevar a la palestra de la poltica
-real y establecida a partir de parmetros no islmicos- las posiciones doctrinales provenientes de la Shara`. Estas revoluciones y
cambios histricos no seran relevantes para este estudio si no estuvieran cargados de legalidad y doctrina islmica; es este componente, determinante para su evolucin y concrecin formal, siempre
salido de la tradicin legal duodecimana que hemos desgranado, lo
que marcar la especificidad histrica que el Movimiento islmico
ha impreso a su accin poltica, la cual ha estado cargada de una
dimensin doctrinal, legitimista y legalista -segn los parmetros
islmicos- que ha supuesto no slo un tipo especifico de programa
poltico, sino una metodologa en la ejecucin de su proyecto poltico, que slo es comprensible si se tiene presente que la dotacin
ideolgica y doctrinal de los tericos de la frmula legal de gobierno
islmico est inserta en un proceso de evolucin jurdica, y que esos
tericos son fruto consecuente de aquel diseo.
A partir de este momento de la Historia jurdica duodecimana,
la forma que tomar el pensamiento legal y doctrinal ser, bsicamente, la de proyeccin de los esquemas del Fiqh en el proyecto
poltico destinado a establecer a ste como ordenamiento estatal,
equiparable al resto de las formulaciones vigentes en el mundo del
siglo XX.
- 184 -
El Movimiento islmico contemporneo

La fase poltica del pensamiento jurdico
islmico
La nocin de Estado islmico desde el
pasado siglo a la actualidad
Como ha sido mencionado reiteradas veces en el transcurso de
esta exposicin, la concepcin terica del Estado islmico, en el
mbito doctrinal y jurdico ya`far, especialmente a partir del periodo Qyr, se asimila a la tesis de la Soberana del Jurisconsulto
o ilat-e Faqh por medio de la cual se articula, entre la mayora
de los tericos del Derecho de esta escuela, todo un planteamiento
de base metafsica en torno a la legitimidad del jurista-telogo para
administrar el orden social y legal en nombre del Imam Ausente, y a
su autoridad delegada, religiosamente incontestable, para ejercer
el mando poltico de la sociedad islmica. El complejo y sofisticado
despliegue de argumentos documentales, al uso en las Ciencias
Islmicas, que para el caso se desarrolla, muestra que no se trata
tanto de una moda acadmica, cuanto que aparece como el resultado natural de la evolucin de la escuela ya`far, pues es un planteamiento muy ajustado a lo que debiera ser la lnea doctrinalmente
ms purista de la sha` histrica202 , ya que aqulla asienta sus planteamientos en la tradicin duodecimana que extrae de las fuentes
reveladas un sistema de juicios jurisprudenciales con los hitos
argumentales que permitan ordenar las opiniones doctrinales-polticas, mediante una explicacin literalista y la deduccin tcnica del
- 185 -
texto revelado.
Como se ha explicado fue Mull Narq en Aìd l-m203
quien fija las lneas argumentales que han permitido a los tericos
posteriores desarrollar esta tesis, hoy oficial, en la mayora de los
centros de enseanza de la escuela duodecimana; planteamiento
terico que ha sido, por otra parte, el sustento ideolgico de la revolucin de 1979 en Irn con las consecuencias que sta hubo de
tener en el mundo islmico. En realidad, el referido texto de Narq
es un breve documento de apenas cincuenta y cuatro pginas, pero
en ellas nuestro autor condensa toda una batera de argumentos
documentales y tcnicos, que le permiten establecer su tesis como
uno de los principios o las leyes tcnicas, que l llama referencia o
aìd -algo similar a lo que en el universo jurdico occidental se
entiende como principio del Derecho-, de forma que el libro est
dedicado a asentar de forma jurisprudencial las bases de algunas
transcendentes opiniones legales posteriores de tipo genrico204 .
Este tipo de opiniones legales, bsicamente estructuradas a partir
del desarrollo de las disciplinas sl, son muy metafsicamente significativas, en especial a partir de fines de la poca safa, y son
posibles a causa del ya referido desarrollo de las ciencias jurdicas
en torno al moderno sl, entendido ya como metodologa legal que
supera las limitaciones del Fiqh clsico, constreido
documentalmente a las referencias literalistas cornicas y de la Tradicin.
El Derecho islmico de que Narq se sirve, dotado del margen
de maniobrabilidad tcnica que le confiere el sl, se presentar
capaz de crear estas tesis, que si bien no son ajenas ni a las bases
doctrinales, ni a la tradicin legal clsica, s son entidades tericas
de nueva elaboracin. Dicho esto, ha de recordarse que en la lgica
escolar duodecimana no se trata de que el jurista invente normas,
cuanto que por medio del ytihd deduzca o elabore opiniones
legales novedosas, deudoras del acervo doctrinal de la escuela, que
den forma y contenido nuevo a la cambiante realidad histrica; en
definitiva sta fue la labor de Narq con esta breve pero determi- 186 -
nante obra.
Expuestos de forma sinttica, los planteamientos de Narq son
el reflejo del punto en que queda, como hemos venido explicando, el
Fiqh tras el Shej nsr y todo lo que l supuso de renovador para
el pensamiento legal duodecimano. Inicia Narq su exposicin de
criterios titulando la obra como Aclaracin en torno a la Autoridad del Emisor del juicio y sobre aquello que en l hay de
soberana -F ban ilat l-hkim a m lahu fhi l-ilat. Como tantas otras veces en el mundo duodecimano el ttulo, en s
y por s mismo, es todo un argumento y un documento precioso, que
nos muestra toda una concepcin del pensamiento islmico; Narq
escribe ban, que hemos traducido por aclaracin, ya que este
trmino en el mbito cornico implica una argumentacin categrica, y por s misma dotada de suficiencia, y que remite a algo procedente el rea naql205 del pensamiento teolgico islmico, lo que no
necesita de apoyatura para su defensa argumental, de manera que
su aplicacin al ttulo de la obra destaca el planteamiento del autor,
asentado en la coherencia que al texto revelado se concede en el
mundo islmico, pues como podremos observar a continuacin nos
aporta en el texto de la obra, una batera extensa de referencias
cornicas206 que avalan su tesis-; por supuesto, todas estas referencias aparecen observadas desde la lgica explicativa de la escuela duodecimana-. Inmediatamente despus, el autor menciona
al emisor del juicio, o l-hkim, expresados ambos de forma genrica, con el valor totalizador que esto tiene en la gramtica rabe,
de forma que pretende llevar el asunto de la autoridad que va a
defender, al ms elevado mbito de la doctrina islmica, ya que
refiere la accin legal con el sentido ms totalizador de todos los
que el Qurn menciona: el que se refiere a la raz verbal h-k-m, que
viene a significar juicio u opinin entendida como saber
transcendente, lo cual supera doctrinalmente la mera opinin legal o fata, que no deja de tener un sentido tcnico y por tanto
especulativo e inferior; finalmente, y para completar esta glosa del
ttulo de Narq, hemos de destacar el uso que hace del trmino
ila, el cual aparece como adjetivo sin artculo y como sustantivo
- 187 -
genrico precedido de ste, lo cual implica un matiz en el rabe

religioso que se puede explicar a causa de la bsqueda por parte del
escritor de dos nociones: la primera inferior y tcnica, y asociada a
otra palabra con la suerte semntica de un simple calificativo, y la
segunda ms general y autnoma; es por lo que hemos traducido la
primera como autoridad de y la segunda como Soberana.
Comienza la exposicin de la tesis con un prembulo en el cual
Narq asume que, ms all del Profeta (PBd) y los Imames (P),
nadie est dotado de la autoridad -ilat- que a ellos se atribuye;
sin embargo, recuerda que la situacin de la Comunidad, tal como
los duodecimanos la entienden en la Ausencia del Imam, altera esta
opinin y hace necesario pensar que no puede aceptarse que la ley
doctrinal tenga una falla; por lo cual se detiene a enumerar aquellas
figuras legales que gozan de algn grado de autoridad, e inmediatamente da con los juristas como aquellos que retienen con su actividad el mayor grado de legitimidad para hablar de esa ilat en
relacin con ellos. Lo que seguir ser un exhaustivo rastreo de las
fuentes para confirmar doctrinalmente esa aseveracin.
Narq inicia la argumentacin con un juicio de valor que despus se encarga de asentar documentalmente, cuando lo tradicional
hasta su fecha era justo lo contrario; nos recuerda la lectura de este
documento el interesante inicio de mm Jomen de su explicacin
de este mismo principio legal207 , ya que ambos abren el debate dando por evidente la coherencia de la formulacin tradicional, la cual
defienden descendiendo al nivel de los que no llegaban a comprender tan evidente tesis, por limitacin del juicio propio; pareciera que
ambos tericos desean dejar patente el dominio del jurisprudente
para, con las manos libres, operar sobre las fuentes, superando el
estatuto del jurista clsico que insista en aparecer como mero
compilador de los principios por las fuentes arrojados. No podemos
evitar pensar que tanto Narq como posteriormente mm Jomen,
hacen del tono de sus exposiciones un argumento tcito de su tesis.
Los apoyos documentales a la tesis son definitivos y de total solvencia en la lgica teolgica de la escuela ya`far, aunque lo que inte- 188 -
resa a nuestra exposicin son los vnculos que guardan con la tradicin poltica del Islam previo, concretamente del clsico, y la proyeccin que nos permiten para comprender el diseo, que a partir
de esta tesis, se genera de un modelo nuevo en la Historia poltica
del Islam del Estado confesional.
Cuando Narq inicia su batera de fuentes, lo hace por medio
de un hadiz, y curiosamente no se estrena con una llamada al Qurn;
sin embargo, en esta finta hay un truco, pues para defender el valor
del hadiz habr de ir al texto de la Revelacin, de manera que el
hadiz y su tesis quedarn ms afirmados, si cabe, en su valor que si
se limitase a un simple itinerario de induccin argumental convencional; nuestro autor apela a un reconocido hadiz que viene a decir,
muy sintticamente, que los sabios son los herederos de los Enviados [mensajeros divinos = profetas]208 ; el partido argumental
que saca a los escasos tres trminos que el texto rabe presenta es
un pequeo monumento a la creatividad discursiva que engalana
este tipo de obras de la jurisprudencia islmica; por otra parte, la
contundencia en el planteamiento es evidente a todas luces, especialmente si se tiene en cuenta el contexto intelectual para el cual
nuestro autor opina. Inmediatamente despus, el itinerario del argumento desgrana todos los espacios de friccin entre la escuela
duodecimana y el resto de la comunidad de musulmanes, ya que se
ocupa de revisar la nocin poltica histrica de califato, retomando
la defensa de su sentido cornico primigenio, de manera que encuentra la oportunidad de hacer tabla rasa con el pasado al descalificar tcitamente los poderes temporales que sin la legitimidad del
Conocimiento de los sabios, del primer hadiz, han detentado el ejercicio de la autoridad sobre los creyentes. No nos resistimos a destacar otro de los hadices de entre los que aplica Narq en su defensa
de la cuestin en torno a la indiscutible supremaca de aqullos que
dominan el conocimiento de la Shara`; el documento en cuestin
es un esplndido compendio de los valores doctrinales que la escuela concede a los sabios, y el hecho de que se trate de un hadiz
quds209 -esto es, uno de los hadices que el Profeta (PBd) mismo
- 189 -
transmitiera como recibido de la deidad directamente- asienta definitivamente la tesis que se defiende con una contundencia incuestionable, en la lgica argumental islmica; con l Narq apoya categricamente la legitimidad irrebatible de los jurisconsultos para
ser los nicos gestores del estado confesional, cuestin que ha sido
el eje discursivo del posterior desarrollo y evolucin del principio de
autoridad metafsica que ha situado, a lo largo de este ltimo siglo, a
los u`lmah en el centro de toda aquella actividad poltica que las
sociedades y los movimientos polticos islmicos han abordado.
Desde este mismo momento de la exposicin, Narq fija en la
explicacin de la tesis del principio de la Autoridad del Sabio
Jurisprudente, la ruta de afirmacin legal y poltica de la misma, que
pasa, como venimos explicando, por una serie de hadices de incontrovertible validez, as como por la descalificacin doctrinal y poltica de las experiencias histricas espurias; esto es, mediante la
deslegitimacin del poder tradicional de califas tribales y reyes, pone
de manifiesto que slo el Saber jurisprudencial, no el teolgico especulativo o el filosfico -meras herramientas para el Derecho-, capacita, en el mbito doctrinal y cultural islmico, para la gestin y gobierno de la sociedad confesional, lo que ser desde este mismo
momento un objetivo ineludible. En estas primeras lneas de Narq
y en el ulterior desarrollo de mm Jomen, entre otros, se condensa
la premisa que ha hecho que el Islam tradicional, que pareca abocado a sucumbir culturalmente bajo la influencia colonial europea,
retomase la voluntad de hacerse con el dominio de las sociedades
islmicas desde premisas doctrinales
Nos parece que slo a partir de este momento concreto y con
la publicacin de la obra que ahora comentamos, aparece la frmula que explica la eclosin poltica que el Islam de este ltimo siglo ha
visto; tanto la revolucin de Irn, como los cambios polticos en todo
el Norte de frica, o el control de los denominados talebanes sobre
Centro Asia, son comprensibles slo, si se atiende a esta aparentemente sencilla formulacin. Tngase en cuenta que en prcticamente todos los casos de experiencias tendentes a establecer un
- 190 -
Estado confesional, el Movimiento islmico ha estado encabezado

por telogos y religiosos, lo cual es bastante novedoso y privativo de
este ltimo siglo. Se podr pensar que ya con anterioridad los dirigentes islmicos fueron personalidades de cierta carga religiosa, en
muchos casos es cierto, pero no eran juristas; no lo fue el Saladino
El Ayubita que se enfrent a los Cruzados, ni lo fueron los reyes
safa, pese a su vinculacin al universo mstico islmico; no lo
fueron los jefes tribales saudes, ni los sultanes y emires mabrebes
de los almohades y almorvides; en algunos casos los dirigentes
musulmanes fueron personas con cierta instruccin cornica, es el
caso de los independentistas egipcios del pasado siglo. A partir de la
formulacin duodecimana en torno a la soberana del gobierno del
jurisconsulto, prospera en todo el orbe islmico la idea de que son
stos, los juristas-telogos, los nicos legitimados para encabezar la
construccin de un modelo de Estado confesionalista. De ah a la
inevitable confrontacin con los planteamientos globalistas y
hegemonistas de la cultura occidental, y el encastillamiento de los
musulmanes en sus ms esenciales presupuestos slo habr un paso,
y una nica posicin: la mutua desconfianza de ambos rdenes legales, aparentemente no dispuestos a buscar frmulas de habitabilidad
que permitan obviar la realidad de que las bases doctrinales islmicas
son, prcticamente, incompatibles con la formulacin de un modelo
de Estado laico, del modo que esa cultura occidental la ha exportado a todo el Planeta.
A partir de los presupuestos siquiera someramente esbozados
en nuestra exposicin, se inicia un interesante recorrido de autores
y obras que en los ltimos cien aos han recreado estas tesis; si nos
ceimos al rea intelectual ya`far, por ser sta pionera en la tesis,
as como nuestro objeto de reflexin, hemos de mencionar las obras
de Mutahar, especialmente en sus alocuciones en la Sala rshd de
Tehern, las cuales conforman un interesante friso de opiniones y
documentos polticos y doctrinales sin igual en la Historia intelectual
del Islam ya`far moderno; de Muntazhir quien llevar a trmino
un complejo y rico comentario210 a la principal obra de mm Jomen
- 191 -
sobre la soberana del jurisconsulto; comentario que en los tiempos

previos a la revolucin iran de 1979 fuera un texto esencial para el
xito de la misma y que los avatares de la poltica interna persa,
lamentablemente para la literatura jurdica y el Derecho poltico
comparado, ha relegado a un momentneo olvido; sin olvidar los
trabajos de Muhammad Bqir s-Sadr especialmente en el campo
de la teora econmica del Estado islmico; y ms recientemente
del profesor Misbh azd, quien anima en la actualidad una institucin de enseanza superior, dedicada a la reflexin en torno a las
tesis doctrinales y legales que sustentan la frmula terica de la
ilat-e Faqh. Para nosotros, con la cristalizacin de esta tesis
poltica, el orden poltico y legal duodecimano completa un itinerario
histrico, que desde la espera o ntizhr jurisprudencial de los clsicos, lleva a la asuncin de la necesidad de proyectar un Estado
que gestione confesionalmente esa espera, gestin que implicar la
toma de posicin legal en el sentido de suplir la carencia de la gua
doctrinal de la escuela. Los juristas que tras Narq se ocupan de la
cuestin hasta llegar a mm Jomen, como primer
implementador, no hacen -a nuestro entender- sino iniciar un
nuevo giro en el devenir histrico sha`, por lo cual auguramos que
en el horizonte terico e intelectual del Islam duodecimano, y por
extensin en la Comunidad islmica en general, este referente habr de ser materia a considerar, en tanto en cuanto exista entre los
musulmanes un colectivo con voluntad de mantener vigentes las
peculiaridades ideolgicas y culturales que distancian al Islam, tal
como hasta hoy se entendi, del proceso de globalizacin que Occidente -latino, e incluso anglosajn, cristiano y liberal- anima. As
pues, como teora fijada muy recientemente, la tesis sobre la Soberana del Jurisconsulto es una entidad poltica de la que podemos
afirmar que an carece de rodaje histrico; en definitiva, que est
falta de experiencia poltica. Por ello ese primer intento concreto
que fuera la direccin de mm Jomen de la revolucin islmica en
Irn, pero que queda comprometida tras su desaparicin, por cuanto que su personalidad y su prestigio como marya`-e taqlid, fue
factor determinante para el xito de la primera aplicacin que en la
- 192 -
moderna Historia se hiciera del principio confesional de crear un

Estado regido por un telogo, en calidad de heredero doctrinal de
los Infalibles. Durante el proceso de creacin de ese primer Estado
islmico211 , y con posterioridad a su reconvencin en Estado nacional persa confesional, se ha mantenido un debate metafsico abierto
en el seno de las instituciones teolgicas que continan elaborando
materiales que apoyen la tesis, desde su dimensin doctrinal, y especialmente en el sentido de habilitar la forma de armonizar la tesis
islmica ms purista con el actual contexto poltico-legal internacional.
Desde el momento mismo en que los telogos islmicos perciban que tienen una opcin real de acceder al control de la sociedad
musulmana, mediante el ejercicio del poder poltico efectivo, de
manera directa y abierta, habremos de aceptar que la doctrina, y
todo su soporte teolgico y filosfico, se mutar en ideologa, dado
que los principios que animaron, con anterioridad el pensamiento
legal de la escuela, orientados a preservar su coherencia doctrinal,
habrn de actuar como resortes del ejercicio poltico del poder, y
por tanto habr de aceptar la confrontacin formal con otros ordenes y sistemas de pensamiento; una ideologa ha de ser capaz de
relativizar, por maximalista que quiera ser su universo, el contexto
mismo que la genera; sin embargo, una doctrina, por ser tal, no
permite aceptar que haya en su espacio existencial un lugar para la
cuestin de la relatividad, en realidad su maximalismo es su esencia
y su fuerza.
Los telogos islmicos al pretender el poder poltico efectivo
hubieron de alterar sus presupuestos de todo tipo, en primer lugar
los mentales, de manera que se vieron en la necesidad de dar forma
concreta a la doctrina histrica sobre el Estado, que pasara a presentarse como propuesta poltica alternativa a las dinastas turcas y
persa; de hecho la constitucin de la Repblica islmica en Irn se
produjo por medio de un plebiscito; pero es ms, desde fines del
siglo XIX los u`lmah persas y iraques estaban comprometidos a
favor de un proceso de normalizacin constitucionalista de esas
- 193 -
zonas, lo cual no dejaba de ser una interesante paradoja doctrinal, y

especficamente legal, por cuanto la frmula constitucional-y ms
en concreto la republicana- era, y son, un sistema de entidades completamente forneas a la tradicin islmica global, incluida la eclctica
visin ya`far. All, donde se establecen repblicas sobre sociedades musulmanas tras la desaparicin del Imperio Otomano, se producen stas por mediacin de procesos liberales -de corte
europestas- y siempre laicos; no obstante, en el mbito doctrinal
duodecimano son los telogos los que con mayor fuerza animan
estos procesos reformistas de las estructuras polticas tradicionales,
y los primeros enemigos de la frmula monrquica212 . En realidad,
para la coherencia ya`far tan irrelevante habra de ser una monarqua convencional como una repblica, dado que ambas opciones
son aleatorias, cuando lo que determina el proyecto doctrinal es el
objetivo que para los sha` no es otro que esperar el retorno del
Imam; es por ello que los telogos se enfrascan en esa sorprendente opcin constitucionalista213 , y por lo que transforman sin pudor
doctrinal una importante porcin de la doctrinal legal en alternativa
poltica y, consecuentemente, en ideologa del Estado, lo que lleva al
caso concreto de generar un orden poltico y legal nuevo, desde la
lgica islmica tradicional, en liza con los eventos polticos laicos del
siglo XX.
Esto es perceptible si se observa detenidamente la alteracin
sufrida por el sistema poltico y legal tradicional islmico, en funcin
de la adecuacin de stos a las estructuras de un moderno Estado
constitucional, y ms en concreto republicano -labor que esperamos
llevar a efecto a continuacin-; sirva por el momento la afirmacin
de que la generalidad de los u`lmah apadrinan, sin grandes reservas, la transformacin del legado poltico duodecimano, religioso y
confesional, en un modelo estatalista que, si bien se dice confesional
y de orientacin transcendente, ha de asumir la existencia de entidades que no son islmicas en su seno, dado que los juristas islmicos
acceden al poder poltico en un momento en el cual la sociologa de
su sociedad est lo suficiente y profundamente alterada como para
- 194 -
carecer de la homogeneidad que el Fiqh prevea para las sociedades islmicas clsicas; por ello sostenemos que los propios telogos
asumen la reconversin de su doctrina en ideologa, y como tal
la gestionarn, lo que supone un singular grado de pragmatismo posiblemente insuficiente para los parmetros mundiales actuales-,
pero muy interesante desde el punto de vista del estudioso del proceso de transformacin del orden legal islmico, dado que el giro
acometido en el ltimo siglo conlleva una alteracin muy sustancial
respecto al ritmo de transformacin y de evolucin que el Derecho
islmico se concediera en otras pocas.
- 195 -
- 196 -
Parte Segunda
Teora General del Derecho Islmico

Principios generales y metodologa de la
ciencia del sl, bases doctrinales y
tradicin legal
La ciencia legal. Definicin, materia,
metodologa
La religin islmica ha sido construida sobre principios correctos y autnticos y contiene un cdigo de
comportamiento, as como normas para los ms variados aspectos vitales. En las convicciones teolgicas la
imitacin [del muytahid] no est permitida; no es necesaria para los actos y normas que no conciernen al
mbito de la conviccin; no obstante, fuera de estas
necesidades inapelables, si alguien es un muytahid esto es, posee la capacidad de discernir sus obligaciones legales con argumentos jurisprudenciales- deber actuar sobre la base de sus criterios dogmticos;
pero quien no est en ese caso habr de actuar de
acuerdo con la imitacin de un muytahid, u observar
- 197 -
una extrema precaucin214 .

Hablar de una teora de la Ley teniendo como objeto de reflexin el Islam es hablar de un complejo sistema de equilibrios y
contradicciones entre lo que Pizzorusso ha dado en llamar el Derecho abstracto o terico y el Derecho vivo215 , ya que el Derecho
islmico es esencialmente un ordenamiento vivo tal como el jurista
italiano lo entiende cuando define aqul como el que guarda una
relacin entre previsin y actuacin; sin embargo, tambin es
un sistema jurdico abstracto, dado que se presenta como una construccin dogmtica, apndice de un orden doctrinal. Ese matiz
diferenciador, en el sistema jurdico islmico, se ubica en la distancia conceptual existente entre los principios doctrinales o genricos del orden legal o Shara` y las normas positivas o hkm,
pese a la importante carga teolgica que stas conllevan en sus
formulaciones.
Mediante la interpretacin legal del corpus doctrinal que es el
ytihd, lo abstracto del Derecho encuentra concrecin, dado que
interviene la necesidad de establecer un orden jerrquico en la construccin del acto jurdico. Acto que no es otra cosa que las opiniones legales o fata, cuando stas son la cristalizacin, la actuacin,
del principio terico, descendido en forma de Revelacin, como la
opinin terica desciende a la realidad legal mediante la ubicacin
que el jurista lleva a efecto con su anlisis e interpretacin del caso.
En esta concepcin legal, y en definitiva, en la teora jurdica
que a partir de ella se articula, ha de jugar un notable papel la formulacin normativa concreta, ya que sta mostrar la comprensin
que el telogo-jurista posee de su dogma y de la realidad que lo
circunda y, claro est, de la relacin entre ambas entidades. Para el
observador especializado, la comprensin de la circunstancia por la
cual la norma positiva final es expresin de un orden terico legal,
ha de ser de vital importancia. Las normas explican al analista el
cmo de la teora sobre la produccin jurdica, la organizacin legal
y judicial, y tras ella la ordenacin social, incluso, al fondo de todo
- 198 -
ello, la concepcin de la realidad existencial que anima este orden;

por otra parte detalla los procedimientos legalistas, que a su vez
expresan la prelacin doctrinal de prioridades que se contienen en
el dogma; y, finalmente, las normas sustanciales -contrapuestas por
Pizzorusso a las procesales- ayudan a entender los derechos y deberes socio-polticos del individuo acogido al orden legal y, mediante
esto, a comprender la entidad social que tal sistema elaborara.
Sin embargo, con difcultad se pueden entender las normas legales de una produccin jurisprudencial si, antes, no se tiene un
conocimiento detallado de las tesis tericas que articulan la produccin legal; especialmente, esto es difcil si no se mantiene en la
mente del observador que se trata de un pensamiento de tipo
transcendentalista. Para ilustrar la necesidad de comprensin previa del marco doctrinal de las teoras jurdicas islmicas observemos un habitual error de la historiografa orientalista: no es infrecuente leer aseveraciones del tipo de la tradicin legal sunnita es
abierta, y la de las escuelas sha` est constreida por una tradicin
paralizadora; Goldziher escribe que el sunnismo es una iglesia
de consenso -yma`- y el chismo es una iglesia de autoridad216 ,
y tras l Anne-Marie Delcambre opina que la dcil aceptacin
de la autoridad [de los Imames Infalibles] es, sin duda, la mayor
diferencia entre el sunnismo, que apela a la razn y al discernimiento personal, y el shismo, que proclama la impotencia de
la razn humana217 . Nos parece evidente que quien as se explica slo ha podido llegar a la jurisprudencia islmica mediante la
limitadsima va de las traducciones, o de los compendios
reduccionistas escritos en rabe para la divulgacin ms burda; ms
parecen opiniones de folletografa que de una bibliografa solvente.
Quien observe el universo legal islmico en su globalidad podr
ver que el mundo sunnita est paralizado en lo que se refiere a sus
elaboraciones tericas legales, que esa libertad de la razn y el discernimiento, si lo hubo alguna vez, se quebr hace doce siglos, con
la desaparicin de los fundadores de las escuelas legales sunnitas,
- 199 -
de forma que se refieren a un orden legal petrificado en su capacidad de ytihd; por contra el mundo sha`, que, segn la profesora
Delcambre, asume dcilmente una autoridad, mantiene an hoy vigente la accin creadora de juicios y opiniones legales, lo que se
evidencia con la constante reelaboracin de una autntica y compleja Teora de la Ley.
De este ejemplo se puede extraer como conclusin, que en la
comparacin analtica de diferentes ordenes jurdicos es importante
la correcta ubicacin del objeto de estudio. En el caso del sistema
legal islmico, ms importante que las normas positivas, que son de
inters al verificar diferencias y analogas con la tradicin romana
occidental, es la precisa comprensin de la teora de lo legal, dado
que sta permite al analista determinar los criterios de la comparacin y armonizar stos, a fin de establecer una equiparacin
homologable. As, si el estudioso occidental rastrea el equivalente
islmico a la divisin de poderes polticos de Montesquieu, encontrar una respuesta, si no es capaz de comprender en qu medida el
poder judicial islmico, es interpretador de la shara`, y no un generador neto, como habitualmente se dice, dado que el jurisprudente
islmico slo es quien concreta para el caso un sistema de juicios o
hkm, por lo que ha de diferenciarse netamente lo que en el orden
jurdico hay de Teora legal y las consecuencias normativas de sta.
El sistema legal islmico, en concreto el ya`far se asemeja, en
cierta medida, al viejo sistema latino clsico y especialmente al ms
moderno modelo anglosajn de jueces creadores de jurisprudencia para cada caso concreto, a partir de un marco dogmtico muy
genrico. Si para los estudiosos del fenmeno legal el sistema anglosajn enriquece a Occidente frente al encorsetamiento latino,
por qu habra de pretenderse del orden islmico una aculturacin
legal, tendente a situar la Shara` en la lgica acadmica europea;
en muchos casos de evidente de raz iureista. No parece adecuado
observar el fenmeno legal duodecimano, como cualquier otro de
los islmicos, si no es a partir de una observacin reflexiva de su
propia Teora legal, y de sta sin conocer cmo la definen los juris- 200 -
tas musulmanes, y qu cuestiones doctrinales subyacen bajo las diferentes definiciones que el acopio acadmico islmico nos puede
ofrecer.
Previo a la descripcin que hemos de hacer del orden terico
del Derecho islmico, debemos apuntar -puestos en el trance de la
comparacin de sistemas- que ste de alguna forma se asemeja a lo
que David llamara ordenamiento judicial de Common Law, ya que
de una u otra forma el sistema duodecimano se adapta a las pocas
premisas que para este ordenamiento se enunciaron: en el sistema
legal ya`far, el jurista no es, un funcionario del Estado, antes bien,
ha de recordarse que tradicionalmente ha suplido a cierto orden
estatal; el juez islmico -duodecimano- no es un jurista simplemente, sino alguien que procede de otras reas del saber cornico, de
manera que la funcin enjuiciadora conlleva cierta creatividad
argumental que excede la simple aplicacin de los patrones positivos, tal como en buena parte de Europa hoy se lleva a efecto. Por
otro lado, en el orden islmico, al igual que en los ordenamientos del
common law, se prev la existencia de otros entes que asumen
competencias parajudiciales, tal es el caso de las opiniones que los
juristas referentes o maryia`-e taqlid dan a demandas de sus seguidores, que sirven de instancia intermedia entre la norma positiva
y la sentencia individualizada; la tendencia a no diferenciar, o hacer
una sutil diferenciacin entre el Derecho pblico y el privado, es
una evidencia del paralelismo que defendemos; en los casos de
ordenamientos del common law, cualquier juez puede ejercer un
cierto papel poltico/constitucional, y de igual forma, la sentencia y
la opinin o fatat islmica, goza de una plena autonoma respecto
al poder poltico, sea cual fuere ste; de hecho esta independencia
legal ha supuesto una de las claves de las fricciones histricas entre
los autores y juristas sha` y los poderes temporales califales sunnitas.
Finalmente, doctrinal o en teora, se puede decir que en el plano
formal de la judicatura, el juez duodecimano no ha sido, tradicionalmente, una figura administrativa producto de un sistema postulante
u opositor; no hubo un acceso plenamente reglado por el poder
poltico para la carrera judicial, sino ms bien se trat de juristas
- 201 -
formados en otros mbitos socio-religiosos, polticos, jurdicos, e incluso forenses, que por lo general son la enseanza teolgica o la
investigacin histrica, con la connotacin activista que la primera
posee en el mundo musulmn.
As pues, ante el hecho jurdico duodecimano, hemos de contar
con que observamos la realidad en su dimensin transcendente, de
forma que no es posible desvincular la realidad material, que en
otros ordenes sera profana, y la realidad religiosa, que en la vida
prctica reglada para el individuo creyente, se orienta a un fin espiritual. En relacin con esto Zubiri escribi que no se trata de dos
ordenes de objetos, ni de una disociacin entre la sagrado y lo
profano, sino de dos dimensiones -la profana y la religiosaque tiene y pueden tener toda realidad 218 . Esa percepcin de
la realidad ser de vital importancia en el hecho legal, ya que en su
dimensin metafsica adquiere connotaciones que ha de tener en
cuenta el observador que compara los ordenamientos legales laicos
con uno que tiene por esencia la obediencia a una doctrina
transcendente; para ello puede servirnos la explicacin filosfica
que el propio Zubiri aporta sobre la nocin de realidad cuando escribe que ni el monotesmo del Islam, ni el monotesmo israelita,
ni el monotesmo cristiano, en cuanto monotesmos, tienen una
diferencia sustancial (...) Es decir, la lnea de la supremaca [en
la argumentacin metafsica] es concretamente la lnea que va de
la realidad relativamente absoluta, que es el hombre, a la realidad absolutamente absoluta que es Dios (...) Esta realidad absoluta tiene una conexin esencial con este mundo 219 , conexin que en el caso del Islam es la Shara`, en tanto en cuanto
para el telogo-jurista sta es expresin de la Voluntad divina.
Habremos, tambin, de tener en cuenta que el orden escolstico islmico no es fcilmente asimilable a su homnimo occidental,
especialmente en las cuestiones que conciernen a la propia esencialidad del Derecho. Kaufman220 , por ejemplo, sostiene que la llamada filosofa del Derecho es Filosofa y no Derecho, puesto que
la asimila a la Dogmtica jurdica; por supuesto, esa dogmtica est
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concebida mediante parmetros eminentemente kantianos, y se entiende como el procedimiento dogmtico que se aplica desde la razn pura, sin establecer una crtica previa de la capacidad que el
propio procedimiento tiene de ejercer, satisfactoriamente, el cometido para el que se llama a participar en la ciencia jurdica. Evidentemente todo tratadista sobre dogmtica en Occidente parte del presupuesto de no poner en cuestin, ni establecer un examen de los
principios del Dogma. Habra que ir hasta Pascal y su Lgica de
Port Royal para entender el moderno planteamiento en que ste se
enfrenta a la Dogmtica por la idea, contenida en sta, de aplicar
conceptos que no hayan sido definidos previamente de forma
unvoca; en realidad, a esto llama pre-juicio o pre-comprensin, y se
entiende que es algo que no est permitido a la Filosofa, por inferirse
que sta no puede poseer en su espacio intelectivo algo que no est
sujeto a reflexin analtica/crtica.
Si recordamos lo explicado hasta ahora sobre la importancia de
las fuentes documentales islmicas, podremos observar el matiz diferencial entre la inferencia filosfica de la escolstica islmica, y la
visin occidental de la cuestin. Mientras que la escolstica latina
trabaj sobre fuentes indirectas, pues los propios Evangelios haban
permanecido siglos ocultos, y los textos religiosos cristianos son siempre apcrifos, en el caso del Islam los exegetas cornicos sostendrn que la lnea documental desde la Revelacin a Muhammad
hasta la fecha actual ha sido difana; esto, para todo telogo, filsofo o jurista musulmn es suficiente, dado que no se observa a los
principios doctrinales procedentes del texto cornico como meros
dogmas argumentales, sino como evidencias divinas o at lah,
por lo que las reservas kantianas en torno a la dogmtica jurdica no
son de utilidad real en la comparacin.
Kaufman, cuando observa la cuestin del objeto de la Filosofa del Derecho, sigue un planteamiento que puede ayudar a despejar esa diferenciacin esencial entre ambas sensibilidades
argumentales; l plantea la importancia en la diferencia entre objeto
material y formal de la Filosofa jurdica, para lo primero entiende
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que sta carece de objeto de reflexin, y que de ser algo es un

objeto formal indefinido, posiblemente indefinible, ya que, escribe,
en la filosofa el objeto es la totalidad del ser de la entidad pensada,
lo que a nuestro entender supone una excepcional dispersin y una
capacidad de crear un objeto reflexivo de difcil contencin. Pensamos con Heidegger que slo se puede aplicar este criterio, todo
lo ms slo a la ciencia de la filosofa, esto es, a la filosofa de
la Filosofa, nunca a la filosofa sobre cualquier otra ciencia. A
partir de este planteamiento, que para el caso del Islam no es exactamente vlido, Kaufman plantea que existen tres errores de apreciacin metodolgica en torno al debate sobre el objeto de la Filosofa del Derecho, ya que, para l no es factible pensar en quines
se ocuparan de esta ciencia, dado que no concibe que sea obra de
filsofos ni de juristas puros, y la combinacin de ambos desvirta la
esencialidad de la materia llevndola al terreno de las ciencias comparativas hbridas. En los errores de Kaufman, tal como los pueden
percibir los juristas religiosos, se encierran las diferencias entre el
orden mental occidental y el islmico, ante el Derecho de base doctrinal, ya que l dice que el primer error consiste en dar espacio al
dogmatismo cientfico, puesto que como menciona, siguiendo a Jasper
con irona, que todo el mundo se considera experto en Filosofa, sin ser cierto; el segundo error que apunta, es el de contar con
el dogmatismo filosfico, que considera un elitismo acadmico
estril; y en tercer lugar menciona que es un error aplicar
acrticamente los dictados de un sistema de pensamiento, que
suele ser obra de escuelas prefabricadas por la Filosofa del
Derecho universitaria.
Por supuesto, Kaufman no parece confiar en exceso en la Filosofa de su tiempo, ya que menciona que sta se debate entre la
tendencia a enunciar enmarcados absolutos, invariables y universalmente vlidos, y la tendencia a preservar la pureza del
filosofar, renunciando a declarar valores [metodolgicamente]
comprometedores, son los casos de Weber, Kelsen, etc. Entendemos que su anlisis tiene una limitacin impuesta por sus propias
desconfianzas; para el pensador o jurista, o en el caso islmico, para
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el pensador/jurista, un orden filosfico implica un sistema dogmtico que es simplemente base argumental; en el caso del Islam revelado, como hemos apuntado, la coherencia documental -a partir de
la fe en esa Revelacin- sita las referencias cornicas por encima
de la dogmtica argumental al uso; pero, aun obviando esta salvedad, ha de considerarse que no hay en l dogmatismo cientfico
posible, puesto que en el ordenamiento escolar islmico, muy especialmente en el ya`far, no todo el mundo se puede considerar un
experto, de forma que la impostura intelectual es mnima; en primer
lugar, porque el sistema de formacin es suficientemente cauto para
exponerse a la refriega escolar al uso en las universidades europeas
de la actual modernidad, el sistema jurdico islmico se sabe poseedor de un espacio doctrinal y acadmico que no se compromete ni
se conmueve con y por las crticas de los adversarios ideolgicos,
aunque pueda ser extremadamente sensible a los debates internos;
en segundo lugar, porque la argumentacin del juicio legal -ya situados en el plano operativo del pensador jurdico- se centra en el cmo
y nunca en el por qu de la accin legal, de forma que el espacio
destinado al dogmatismo filosfico no es especialmente problemtico, dado que, en trminos doctrinales, la Filosofa es un simple sistema de exposicin de las evidencias de la Fe. Finalmente, respecto al
tercer error que Kaufman menciona, podemos decir que el sistema
de pensamiento islmico no toma en consideracin la acriticidad
de un sistema de pensamiento, sino que sopesa y considera ste a
partir de la idoneidad doctrinal que, como venimos insistiendo, se
apoya en la confianza absoluta que el pensador musulmn concede
a la presencia del referente revelado.
En cuanto a la cuestin de la conexin del sistema legal,
especficamente del aspecto documental, con la Voluntad divina
hemos de observar la relevancia argumental de la religiosidad que
se apoya en una Revelacin, y la Ley que de ella emana, como
expresin de aqulla, recibida mediante la Profeca, cuestin que
analizara esplndidamente Max Weber en su Sociologa de la Religin221 . Este planteamiento aparecer una y otra vez, de forma
insistente, e incluso machacona, en nuestro itinerario, puesto que es
- 205 -
el eje fundamental de la totalidad del edifico legal islmico. Weber

nos explic222 que un profeta, en trminos sociolgicos, es un procurador de salvacin, para lo cual ha de servirse del anuncio de
una doctrina, que no es otra cosa que un carisma, o lo que es igual
un don gratuito que concede Dios con abundancia a una de
sus criaturas223 , esto es una Revelacin. De forma que en esa
figura se anan dos entidades: la posicin privilegiada de la criatura
en relacin directa con su Creador, que no es la situacin comn, y
la circunstancia de la revelacin que dota al profeta de un mensaje
que transmitir, el cual tambin ha de tener un aspecto legislador, lo
que nos interesa sobremanera en esta exposicin.
El tipo de legislador que nos importa es aqul que Weber define
cuando escribe que la transicin de un profeta a un legislador es fluida (...) Se entiende por legislador una personalidad a quien, en un caso concreto, se confa la tarea de construir y ordenar sistemticamente un Derecho, como los
aisymmetas griegos (Soln, Carondas, etc.) 224 . Ese legislador/
profeta tiene la capacidad de estructurar un sistema jurdico de nuevo cuo, respecto a lo existente anteriormente, en el mbito en el
que se produce el fenmeno proftico/revelador, de forma que aquello
que es por l establecido se convierte en punto de partida para el
modelo legislativo posterior; por esto insistamos anteriormente en
la necesidad de aceptar, para el caso concreto del ordenamiento
jurdico islmico, que la dogmtica occidental a la que Kaufman
apelaba no era asimilable en la observacin de la Shara`. La funcin proftica, segn la sociologa weberiana, consiste en procurar
algo que podemos calificar como bien jurdico transcendente, la
verdad de salvacin a la que el pensador alude; la dimensin espiritual, o la estructura filosfica del mensaje, a la observacin sociolgica le resultan irrelevantes; sin embargo, esa dimensin de bienjurdico para Weber es esencial para comprender que la revelacin proftica, en cualquier ordenamiento confesional, se sita, inevitablemente por encima de las dogmticas mecnicas a las que los
tericos puedan llegar, pues los postulados genricos de la orienta- 206 -
cin proftica legisladora son elementos incuestionables e

irrenunciables en la propia identidad y esencia del ser jurdico que el
legislador/profeta aporta. Escribe Weber que La religin de
Mahoma, con una orientacin radicalmente poltica, y la posicin de aqul en Medina, a mitad de camino entre el podest225
italiano y la de Calvino en Ginebra, se desarrolla, sin embargo, a partir de una misin que en su esencia es puramente
proftica226 , y se est refiriendo a la aportacin de esa verdad de
salvacin que es el bien jurdico aludido, dado que contina explicando que El profeta (...) falta all donde falta la proclamacin
de una verdad de salvacin, en virtud de una revelacin personal. Este elemento ser la caracterstica definitiva del profeta
227 .
Ahora bien, Dnde est la lgica legal del mensaje proftico?
Dnde radica la verdad de salvacin como componente jurdico de
la Revelacin? Entendemos que se encuentran en lo que nuestro
autor denomina profeca tica, la cual delimita cuando escribe que
el profeta es un instrumento que por encargo de un dios proclama la existencia y la voluntad de ese dios, y en virtud de ese
encargo de Profeta exige obediencia como deber tico 228 .
Apelando a la tica de la profeca, Weber sita la cuestin legal en
un plano transcendente, que se antepone a la mera dogmtica
metodolgica del sistema jurdico que, inevitablemente, habr de
concretar el mensaje revelado. Ese deber tico weberiano es la
tica religiosa que se plantea como ideologa 229 , que no es otra
cosa que la religiosidad a la que inicialmente apelbamos. Religiosidad que no implica necesariamente un planteamiento de acceso a
la realidad por parte de las dimensiones ocultas de la realidad humana; no hay nada de crtico en esa religiosidad sino que se presenta
como una codificacin, si se desea apriorstica, que ordena el bien
jurdico que es la salvacin, esto es, que establece pautas sociales
de comportamiento, con una excepcional relevancia socio-poltica,
pero siempre orientado a facilitar al creyente su salvacin espiritual,
a asegurarle la complacencia de la divinidad que l sabe presente
- 207 -
en el establecimiento de los valores superior del sistema, dado que

stos intervienen en la profeca mediante la manifestacin que ella
es de la Voluntad divina.
Se ha visto, especialmente a partir de La Genealoga de la
Moral de Nieztche, en la religiosidad, una suerte de revancha
social que el filsofo alemn explic en su teora del resentimiento, algo que, segn su tesis, sirvi a los pueblos desposedos como
va de acceso a los bienes jurdicos restringidos a los histricamente
fuertes; se entiende as la religiosidad legal como una primera edicin de un pacto social que permita ordenar una sociedad
depredadora, para lo cual se sublimaba legalmente, incluso, el sufrimiento; tal sera en caso de la elevacin jurdica de los mrtires por
la fe, por ejemplo; sin embargo Weber desestima que el resentimiento sea una fuente argumental en la tica religiosa, evidenciando el error de percepcin nieztcheriano, que tiende a asimilar la
llamada a la bondad, platnica sta, como proteccin institucional
de la debilidad. El Islam sha` es revolucionario, tiene un evidente
componente pasional muy reflexivo, podramos decir de teodicea
del sufrimiento, por cuanto, se articula en torno a la promesa
mesinica de una justicia total, factible mediante la mano del Imam
que ha de volver; todo ello tambin conlleva un sentido pesimista, e
incluso vistimario dispuesto al esfuerzo y el sufrimiento, que ideolgica e histricamente le resta la debilidad de la conformacin o la
comodidad, de forma que no hay en su percepcin de la religiosidad
la blandura de la denuncia nieztcheriana que desea beneficiarse con
buenas palabras del privilegio que los fuertes atesoran, sino que
ordena un universo legal orientado a cumplir el deber doctrinal de
revolucionar el orden socialmente pactista mediante la aplicacin
de lo que se interpreta como Voluntad divina. Por ello, el orden
jurdico que el Fiqh y el sl ya`far establecen, se plantea, desde
el primer instante de su formulacin, como un sistema argumental
basado en la complacencia a la divinidad230 , de forma que pretender asimilarlo a las estrategias de la dogmtica que Kaufman mencionaba resulta totalmente estril. Por otra parte, Weber indica que
los bienes de salvacin son esencialmente mundanos231 , de
- 208 -
manera que corresponden al orden legal, a la ordenacin de la realidad social, careciendo por ello de inters el planteamiento de
Nieztche de observar la cuestin desde la filosofa especulativa.
Dicho de esta forma: para la sociologa que Weber enuncia, en las
religiones reveladas el marco dogmtico no es argumental sino
referencial; as escribe que las imgenes del mundo, que son producidas por ideas, con muchsima frecuencia han definido, como
guardagujas, las vas en las que se empujaban a la accin
dinmica de los intereses232 , precisamente esos intereses que
concretan los bienes mundanos de salvacin.
Todo esto lleva a percibir el sistema jurdico como la expresin
de la cosmovisin religiosa, la weltanschauung o forma de mirar
el mundo del pensamiento weberiano, que previamente Dilthey
expusiera en la Introduccin a las ciencias del espritu, si bien
para aqul ha de tenerse en cuenta la diferencia importante que se
percibe entre la sensibilidad oriental y en la occidental, ya que escribe que ciertamente exista la contraposicin de lo divino y lo
humano, que en Occidente condicion histricamente la sistematizacin unitaria del modo de vida, que suele llamarse personalidad tica. Pero en Asia la contraposicin no fue nunca la
de un dios tico y el poder del pecado, del mal radical que
haba que refrenarse233 . En ese Oriente weberiano, que por causa
de la dicotoma postcolonial hoy se concreta en el Islam histrico, lo
esencial, doctrinal y, legalmente, radica en la ordenacin de una
teora legal apoyada sobre la conviccin de un sistema jurdico que
es intrprete, no fiel, sino veraz, de la Voluntad divina; de forma que
es esencial aceptar que el planteamiento genrico de la enunciacin
de la Teora de la Ley se oriente a partir del punto de origen que es
la documentacin revelada, puesto que a partir de sta, todo lo dems ser relativo y complementario, incluidas las posibles reservas
que pueda aducir el observador, que desconfa del dogma.
Aquello que denominamos Teora de la Ley, en el mbito cultural islmico de hoy en da, como ha sido apuntado en la primera
parte de nuestra exposicin, no es otra cosa que el desarrollo de lo
- 209 -
que se conoce como sl, disciplina que en palabras del propio

Mutahar234 guarda con el Derecho o Fiqh la relacin que la Lgica formal conserva con la Filosofa general.
Es Mutahar quien ms recientemente ha ofrecido una definicin marco de estas materias, la cual permite al estudioso orientar
el debate en torno a la delimitacin de la ciencia del sl dentro del
esquema general del Derecho islmico. l nos apunta que el Derecho islmico o Fiqh es la ciencia que se ocupa de las normas
legales [shari`t] que delimitan las obligaciones del individuo
creyente, a partir de las argumentaciones [doctrinales] que las
sustentan, sin embargo del sl escribe que es la manera de
comprender los aspectos que regulan la prctica legal islmica,
a partir de los criterios metodolgicos que se han desarrollado
[a lo largo de la Historia legal del Islam]. En el primer caso nos
pone ante una disciplina o i`lm y en el segundo, ante una epistemologa o fahm, lo cual supone, en los trminos de la nomenclatura
acadmica islmica, que la primera nocin goza de una solvencia
doctrinal total -esto es, una vinculacin directa con la Revelacin
misma-, y que la segunda entidad es un producto especulativo de los
eruditos musulmanes a lo largo de la Historia.
No obstante, como se expuso en la primera parte, en la Historia
intelectual islmica, el sl ha devenido en Teora general del orden legal islmico, no slo por cuanto ha englobado esas normas
legales procedentes de los argumentos235 doctrinales revelados, sino
por cuanto ha puesto en relacin la prctica legal real con esa doctrina, conformando un todo terico que en el ltimo siglo es la expresin, tanto tcnica como doctrinal, del pensamiento jurdico del
Islam ya`far, con todo lo que en esta escuela se implica, en el
concierto musulmn, como referente intelectual.
Expuesto esto, queremos en esta parte de nuestra explicacin,
dar cuenta detallada de en qu consiste y cmo se articula esa Teora de la Ley, y pretendemos abordarla a partir de lo que es el sl
l-Fiqh desde que el jnd l-Jurrasn escribiera su clebre
- 210 -
Kifat l- sl, hace casi dos siglos. Tomamos esta referencia

documental habida cuenta de que en torno a esta obra, y el posterior
desarrollo erudito que en forma de comentarios, anotaciones y exposiciones crticas en torno a la misma, se ha venido construyendo
todo un corpus terico, que es expresin del pensamiento jurdico de
nuestro tiempo tal como los juristas ya`far lo conciben y desarrollan. Por otra parte, la posicin privilegiada de la obra de Jurrasn
en el curriculum acadmico de las escuelas teolgicas y jurdicas
duodecimanas, nos obliga a prestarle especial atencin, dado que a
partir de este autor y sus tesis se forman, intelectual y tcnicamente, la casi totalidad de los jurisprudentes que en la actualidad ejercen
algn tipo de influencia o autoridad en el mbito legal, e incluso
poltico, del mundo islmico; de manera que atender a la teora del
Derecho islmico tal como se expone en Kifat l- sl, y las
obras que han glosado y desarrollado este libro, es atender a la
Teora de la Ley vigente en el espacio acadmico de la Haza.
Iniciaremos la exposicin siguiendo el hilo argumental, e incluso el itinerario expositivo, del jnd. ste abre su discurso -no olvidemos en qu medida este tipo de obras son el fruto de la labor
profesoral del autor, y fueron concebidas como guin de las clases
magistrales para las escuelas teolgicas, ms que como textos orientados a la publicacin acadmica, tal como hoy se entiende stadelimitando el carcter cientfico o i`lm del sl, de manera que se
inicia la obra con una ruptura, casi programtica, con la tradicin
previa que conceba esta materia como una simple muleta tcnica
del Fiqh, relegndola al papel de metodologa complementaria del
sistema normativo clsico, opinin que el propio Mutahar236 perpeta en la referencia que hemos anotado con anterioridad.
Sin embargo, nuestro autor al reivindicar sin reservas el carcter cientfico para la materia sl colocar sta ms all del lugar
donde los autores clsicos haban situado las leyes tcnicas o
qai`d de que se valan para ordenar la argumentacin normativa
que, an de forma muy mecanicista, extraan de las fuentes histricas. Jurrasn, de esta forma, abre un espacio nuevo al Derecho
- 211 -
islmico, por cuanto lo sita por encima de la inercia histrica, la

cual empezaba en su tiempo a dar signos de agotamiento argumental
debido a lo que de rutinario tena el ejercicio jurdico, limitado a la
recreacin de las fuentes clsicas237 ; por otra parte, orden y concibi una metodologa integral que permitir a los jurisprudentes
duodecimanos posteriores a l proyectar cuestiones poltico-legales
nuevas sobre el marco jurdico tradicional, de manera que se habilitan para ordenar doctrinal y legalmente la realidad del tiempo en el
que el Islam histrico se transforma, a causa de la presencia colonial occidental en el mbito cultural musulmn, anteriormente preservado de la aculturacin globalizadora.
Escribe Jurrasn en la primera frase de su obra238 que toda
ciencia se define y delimita como tal mediante las aplicaciones
[a`ridih] que le dan un sentido til..., de manera que ...los
elementos [masi`l] que conforman esa ciencia son los elementos capaces de hacernos obtener el objetivo para el que se
destin esa metodologa. El autor, a rengln seguido detalla de
qu forma esos elementos determinarn los logros en la aplicacin
de la metodologa que conforma la ciencia; para l, se habr de
tener en cuenta que el sl ha de observarse como la suma de los
elementos, todos y cada uno de ellos, que permiten la utilizacin de
la metodologa jurdica, as como los conocimientos genricos que la
conforman, de manera que, en el inicio mismo de la obra decide
mezclar en una nica entidad, la ciencia que l defiende -tanto los
elementos documentales del Fiqh clsico, que son a la vez objeto y
mtodo del estudio de la ciencia sl- y las formulaciones tcnicas
que en la periferia documental se han formado durante siglos de
quehacer jurdico. Nosotros seremos de la opinin que al formular
esta mezcla conceptual, Jurrasn estaba dando lugar al nacimiento
de una entidad nueva en el universo legal duodecimano, puesto que
ello sobrepasa las formulaciones del Shej nsr, en tanto en cuanto,
ste en su Rasi`l an no asume plenamente la definitiva unin del
acervo documental clsico con las tesis especulativas posteriores.
De cualquier forma, Jurrasn conceder mayor transcendencia, en
la delimitacin de la entidad de una ciencia legal, no tanto al objeto
- 212 -
del estudio, que explica puede ser comn a diversas ciencias,

cuanto a las peculiaridades de la observacin de esa materia, en la
cuales, segn l, reside la identidad misma de esa ciencia, esto es, y
en relacin con el Derecho islmico, para nuestro autor la especificidad cientfica del sl consiste en la combinacin de los elementos que aplica, tanto como de qu forma se lleva a efecto esa aplicacin.
Las generalidades documentales clsicas239 , que el autor toma
en consideracin para ser aplicadas a los objetos de estudio legal,
esto es las bases y las fuentes que tradicionalmente han servido
como referentes legales, en l-Kifat conforman una summa en la
que Jorrasn integra, siguiendo la normativa clsica240 , al Qurn,
as como a las Tradiciones de los Infalibles o Hadices, unidos al
Consenso o yma` -que en su opinin ha de referirse al consenso
entre los jurisprudentes o fuqah`-, y, por supuesto en consonancia
con su posicin de terico del Derecho -procedente del Kalmpartidario de reconocer el libre albedro para el individuo o jtr,
el cuarto elemento de la esta summa habr de ser el intelecto individual o A`ql. Esto era denominado, desde la poca clsica, los Cuatro
Argumentos vinculantes o l-dilat l-A`rba`t, a los cuales, y en
la medida que la ciencia historiogrfica y los compendios de hadices
se hacen doctrinalmente fiables, los juristas duodecimanos unirn
los actos observados a los Infalibles, tanto de forma fehaciente,
como las omisiones; lo cual conforma, en el sistema documental de
la escuela, un singular espacio denominado l-Ta`dil a l-taryh.
Todo ello constituir, como se ha venido indicando, la base del Derecho que ms adelante denominaremos documentalmente deducido. Sin embargo, a partir de nsr, y muy especialmente de la
obra de Jurrasn, la Teora de la Ley se apoyar con igual coherencia en elementos legales que no pueden ser considerados argumentos legalmente vinculantes o dall; pese a lo cual esta teora no se
ver mermada en nada de su eficacia, ni en su respetabilidad doctrinal, dado que estos autores confeccionarn un esquema discursivo
que apoyado en la tradicin legal clsica de la escuela ya`far, proyectar el sistema legal ms all del finito espacio documental-; no
- 213 -
olvidemos, y ste ser uno de los argumentos del discurso innovador de ambos autores, que la escuela sha` adolece de documentos
historiogrficos, a causa de las persecuciones polticas que los
califatos apcrifos ejercieron sobre los Imames Infalibles (P) y
sobre sus seguidores, especialmente sobre los juristas clsicos-.
A nuestro entender el debate sl habr de esperar desde los
das de Jurrasn hasta los nuestros, puesto que ser Muhammad
Bqir s-Sadr quien en su obra solventar satisfactoriamente la
cuestin de la definicin, y consecuentemente de la delimitacin, de
la moderna ciencia jurdica islmica, cuando sintticamente escribe
que se trata de la ciencia en torno a aquellos elementos comunes [a`nsir al-mushtarak] que hacen posible la metodologa
de la deduccin [stinbt241 ] de los juicios legales242 . Sostenemos que es satisfactoria la solucin de esta definicin, ya que esquiva el problema de la calificacin, y, por tanto, de la clasificacin, de
los documentos que son referentes legales, y por cuanto da una
visin plenamente integral de esta metodologa que, de esta forma,
supera definitivamente el conflicto clsico entre los juicios legales
apoyados en evidencias doctrinales reveladas, y aquellos otros que
son producto de la necesidad de la realidad histrica y que vieron la
luz legal a partir de la especulacin intelectual de los fuqah`. En
definitiva, Sadr en su definicin supera el debate mediante la asimilacin de todos los elementos, a los que inicialmente hiciramos alusin, a esos comunes o mushtarak que l contempla como necesarios para la deduccin legal. Desde el momento en que el debate
llega a este punto de encuentro de la tradicin clsica con el orden
metodolgico moderno, que no es otro que el desarrollado a partir
de las tesis de l-Kifat, la Teora de la Ley adquirir una moderna
madurez en el rea intelectual duodecimana, que la convierte en un
interesante objeto de reflexin y estudio para los especialistas en el
Derecho comparado, as como para los historiadores de la evolucin del pensamiento legal, y su proyeccin socio-poltica.
Qu relevancia puede tener esta disquisicin entre ciencia o
metodologa para el observador que se interesa por el Derecho com- 214 -
parado? Bien, hemos de reiterar que la lnea esencial que separa un

sistema jurdico de raz trascendente y otro consensuado por los
individuos que lo avalan, se encuentra ubicada precisamente en este
tipo de matices; sin embargo, todo sistema jurdico recurre en algn
momento a la invocacin de entidades conceptuales superiores243 ;
no obstante, es en los casos en los que un orden legal se reclama
como legtimo traductor de la Voluntad divina -independientemente
de cules sean sus credenciales documentales-, que los matices de
este carcter determinan buena parte del sistema ulterior. En el
caso que observamos, la relevancia que se deviene de la toma de
posicin del jnd, est directamente relacionada con la lgica semntica cornica244 , en la cual la diferencia de matiz entre ciencia/
saber inducido, esto es I`lm, y la comprensin/deduccin intelectiva o Fahm, es la diferencia entre la legislacin de origen revelado
y transcendente, doctrinalmente incontestable y de respetabilidad
obligada, y la normativa socialmente consensuada y susceptible de
cuestionamiento en funcin de los avatares histricos.
An a riesgo de anticipar cuestiones que habrn de surgir en el
desarrollo de esta exposicin, y en virtud del apoyo discursivo que
nos puedan aportar algunas cuestiones que se anticiparon en la explicacin en torno a la evolucin histrica del sistema legal
duodecimano, que constituye la primera parte de este trabajo, diremos que una forma sinttica de ejemplificar la cuestin del saber/
ciencia y de la comprensin intelectiva y su repercusin en el orden
legal islmico, se puede percibir en la cuestin del carcter de argumento vinculante o Dall, que ms arriba anotamos, puesto que
una opinin legal, en definitiva una ley, apoyada en un dall tiene
ese carcter transcendente que le confiere su vinculacin directa
con la Revelacin; sin embargo, de ello carecer cualquier otra norma apoyada en un documento que no pueda aportar esa directa
relacin. La escolstica islmica clsica y el posterior sistema filosfico mollasadriano han resuelto para el ordenamiento legal
duodecimano esta cuestin245 , de manera que, con brevedad, podemos decir que entre ambas entidades se interpone un espacio con- 215 -
ceptual que es el que media entre lo verdadero o Haqq y lo real

o qi`.
Ese espacio entre realidad y verdad suele aparecer en toda
reflexin que se elabore en torno a los conceptos de Justicia y Derecho; Jhon Rawls en Teora de la Justicia establece, prcticamente de entrada, un paralelismo paradigmtico entre estas entidades cuando escribe que la justicia es la primera virtud de las
instituciones sociales, como la verdad lo es de los sistemas de
pensamiento246 ; para l estos conceptos relacionados con la nocin de Justicia no implican una resolucin de ninguna cuestin importante de lo legal, sino que, afirma, simplemente que ayuda a
identificar el papel de los principios de la justicia social247 ;
sin embargo, no hemos de olvidar en el recorrido que iniciamos sobre la nocin islmica de Justicia, que al tratarse de un orden
transcendente el sistema de correlacin de los valores atiende a una
radical orientacin, de manera que el jurista creyente de una religin no asumir que el objeto de la Justicia sea el que Rawls define
al escribir que el objeto primario de justicia es la estructura
bsica de la sociedad,..., el modo en que las instituciones sociales ms importantes distribuyen los derechos y deberes fundamentales y determinan la decisin de las ventajas provenientes
de la cooperacin social 248 . No habr grandes reservas en aceptar realmente esta formulacin; no obstante, en verdad un orden
legal trascendente se orienta de forma completamente inversa, dado
que asume que la Ley, especialmente su esencia si est concretada
como Teora general, tendr por objeto adecuar las pretensiones
sociales e individuales de los miembros del colectivo, que la aceptan
como norma de comportamiento a un fin que excede la mera distribucin de cargas y privilegios, y que toma stos como un medio de
concretar el verdadero objetivo que es la sublimacin espiritual, la
construccin trascendente. Por ello es importante desde el inicio
mismo de esta exposicin que el lector entienda en qu medida se
asoma a un orden jurdico que se estructura de manera especfica,
ya que parte de la premisa de no aceptar una formulacin como la
de Rawls, al menos de forma apriorsticamente vlida, por muy rea- 216 -
lista que demuestre ser.

Esta controversia, en realidad, guarda el germen de lo que
Dilthey entenda como las concepciones del mundo249 , ya que
enfrentaba la visin religiosa del mundo, unilateral segn l, a la
percepcin plurilateral que permite la concepcin laica; debate
que metodolgicamente se articula entre ideologa o cosmovisin,
entre la percepcin tcnica y mecanicista de la existencia, y la pretensin de explicar sta en su esencialidad, y a partir de ella deducir
el resto de las cuestiones; de manera que ordenar la legalidad, en
definitiva, entender la Justicia como realidad o como verdad, lleva
aparejado el percibir la existencia con genio religioso, lo que segn
l resta comprensin del hecho social. En este sentido escribi que
el genio religioso vive en una regin en la que est exento de
la vinculacin social, del trabajo, de la subordinacin a lo asequible dentro de los lmites (...). Toda consideracin de semejantes vnculos falsea su comprensin de la vida250 ; pretende
colocar fuera de contexto socio-poltico y econmico la religiosidad,
crtica que si bien puede valer para el caso de la legislacin promovida por la escolstica religiosa en Occidente, no podemos dar por
vlida para el caso oriental, ya que todos los sistemas de creencias
espiritualistas de Oriente, y especialmente el Islam, presentan una
paradoja frente al caso de la evolucin social e histrica europea,
dado que los ordenes legales all integran estos elementos -lo que
Dilthey llama vinculacin social del trabajo...- a partir del pensamiento que sustenta el sistema jurdico y doctrinal. No se trata
tanto de un error de percepcin eurocentrista, cuanto de un fallo de
comprensin del hecho de la Revelacin, tal como las tradiciones
conservadas en Oriente la explican: el cristianismo occidental es,
bsicamente, obra de Pablo de Tarso y las fuentes doctrinales son
indirectas; la propia Biblia es un compendio de restos documentales
que hoy en da ningn telogo defiende como materia de revelacin,
limitando su asuncin al rea de los artculos de Fe; sin embargo,
el Islam ha conservado intacto el nexo entre el origen proftico y la
aplicacin social de la doctrina a la realidad histrica, entre otras
- 217 -
circunstancias por su juventud como religin de la Revelacin, de

forma que su cosmovisin es efectiva e integradora, mientras que
en Occidente esta misma situacin lleva, segn Dilthey, a que se
entienda la aparicin de las religiones como un suceso mecnico
que slo se explica en trminos antropolgicos, nunca metafsicos.
Es lo que l considera la vista unilateral de la concepcin religiosa del mundo, para lo cual da una receta que es de poca ayuda
si al orden legal islmico nos asomamos, ya que sostiene que el
avance del espritu en la Historia tiene que buscar actitudes
que no estn ligadas a las tradiciones que proceden de orgenes oscuros y problemticos251 .
El telogo y el jurista islmico cuenta con un origen, que le es
documentalmente difano, y para l es materia legal de primer orden, de modo que el sistema jurisprudencial se articula no sobre una
especulacin meramente escolstica, sino que sta obedece al sedimento documental de la Revelacin, que las sociedades musulmanas han venido asumiendo como incontestable, y en consecuencia
la percepcin antirreligiosa imperante en Occidente a partir del siglo XVIII no es de utilidad para comprender las motivaciones de la
cosmovisin que anima el ordenamiento jurdico islmico.
Podemos observar un ejemplo que puede aclarar ambas percepciones: mientras que para Dilthey todos los pueblos han pasado por un estadio de atesmo, es decir, de completa ausencia
de toda clase de ideas religiosas252 , para el pensamiento islmico, basado en el referente cornico, esta situacin es una evidencia
discriminatoria, pues el texto revelado presenta esa fase de la existencia histrica humana como el estadio de la Ignorancia o Yahlah,
ya que no slo contempla con consciencia ese estado sino que lo
utiliza legalmente, de manera contrapuntista frente al orden
doctrinalmente Conocedor o correcto. Lo que Dilthey llama la
poca de la representacin nica es lo que los juristas islmicos
entienden por verdad existencial, con sus consecuencias legales
concretas; no son para ellos simples elaboraciones especulativas,
de manera que carece de utilidad al observar este sistema jurdico,
- 218 -
no teniendo en cuenta la relevancia que en l se estima entre la

realidad y la verdad, y el contrapunto metodolgico que de todo
ello se devendr en el desarrollo de la Teora islmica de la Ley.
Para el sistema teolgico islmico con la aparicin de la idea religiosa surge la verdadera cultura, aquello que Max Weber denominara
normas y bienes de salvacin, y en consecuencia una formulacin que defina la teora legal ha de tener presente esta sensibilidad,
ya que de su comprensin contextuada depende el xito en la observacin. Valdra la pena hacer alguna reflexin, llegado este punto, sobre las diferencias que los tericos duodecimanos perciben
entre su teora de la Verdad existencial, y una nebulosa contrapuesta a ella, que algunos sitan en un ageogrfico Occidente, ya que
ellos diferencian netamente entre dos entidades intelectuales: una
occidental/laica y la islmica/confesional, ambas enfrentadas ante
la nocin misma de Realidad, puesto que, dirn253 , en este ltimo
siglo la crtica de Nietzhe a la Filosofa occidental ha supuesto una
revisin de las bases de todos los postulados apoyados en las doctrinas metafsicas. Bien entendido, como afirma Juan Vermal254 , que
para Nietzche la Metafsica en tanto en cuanto esencia de lo que se
diera en llamar Filosofa, es el objeto de esa crtica, que lo es a la
totalidad del pensamiento occidental, puesto que entenda el pensador alemn, que la imposibilidad de transcender de este pensamiento exiga una revisin de los conceptos de Verdad y de Tiempo, o en trminos jurdicos- de las nociones kantianas de Ser y Deber
ser.
Por parte del pensamiento occidental, generado a partir de
Nietzche, el cuestionamiento de la Metafsica se dirige precisamente a la nocin de Verdad; as dice Vermal, comentando el pensamiento del alemn, que los principios de lo real estn ya incluidos en los juicios, y por tanto no son un conocimiento, en sentido estricto, sino una creencia255 . Evidentemente esa es la cuestin, pero en el caso del pensamiento jurdico islmico no se trata de
descubrir ningn tipo de finta argumental, simplemente la teologa
de los pensadores duodecimanos establece desde la primera poca
- 219 -
clsica que el orden de prelacin argumental, especialmente para lo

legal, es el de creencia-realidad-juicio, as de poco ha de servir la
crtica de Nietzche, y lo que ella tiene de tesis occidental. Para el
telogo islmico no es factible tener en cuenta la prevencin de
Nietzche cuando l mismo escribe que La verdad no se distingue
esencialmente del error (...) La verdad es la especie de error
sin la cual una especie de seres vivos no podra vivir. El valor
de la vida decide en ltima instancia256 ; as pues, al jurisprudente
islmico no le es factible asumir esta crtica, por cuanto slo evidencia, en su opinin, la primaca y dominio de lo que los u`lmah suelen definir como utilitarismo materialista, que desde el punto de
vista de la formulacin de una teora de lo legal es prcticamente
irrelevante, en especial cuando se trata de orientarla a un orden
trascendente, ya que el sentido de utilidad entra, inmediatamente,
en colisin con el Derecho divino a ser complacido; de manera que
los Derechos de los hombres o Haq n-Ns, tienen una esfera
delimitada que no puede, en ningn caso terico, superponerse a los
principios doctrinales; si bien en la prctica se haya previsto un espacio de utilidad, espacio que en ningn caso tiene una esencia
metafsica, sino epistemolgica.
Como muestra de ambas percepciones podemos observar la
lectura que el propio Nieztche hace de la aplicacin de la Lgica,
particularmente en el momento en que plantea que el principio de
no-contradiccin, que para l no tiene nada que ver con la Verdad,
sino que lo entiende como algo meramente normativo. En palabras
de Vermal, este principio parte de la creencia de que podemos
construir conceptos, de que un concepto no slo designa lo
verdadero de una cosa sino que la aprehende257 . Sin embargo
para el caso del sl duodecimano -que como ya hemos apuntado
y ms tarde detallaremos, excluye la analoga lgica o Qs de su
espectro metodolgico258 , sobre la base argumental de un clebre
hadiz del sexto Imam, Ya`far s-Sdiq (P), quien lo descalific- no
se puede decir que se ordene una Teora sobre ese tipo de conceptos construidos, ya que no se ocupa preferentemente de la viabili- 220 -
dad tcnica de stos, sino que toman el referente del citado principio revelado, que se impone sobre la reserva metodolgica que el
pensamiento laico occidental ha elaborado en torno a los sistemas
argumentales religiosos.
De ninguna manera se podr observar la Teora ya`far de la
Ley con la visin de la tica producida por el pensamiento
nietzcheriano, pues el alemn, tal como lo explican los pensadores
duodecimanos, no llega a comprender aquella parte de la filosofa
antigua que concibe la tesis de un mundo ordenado por la inmanencia existencial, y sin embargo abunda, para ellos, en su error de
apreciacin cuando el pensamiento del filsofo alemn sostendr,
que el mundo que tiene valor, lo hemos creado! y al reconocer
esto, reconoceremos tambin que la adoracin de la Verdad es
ya la consecuencia de una ilusin 259 . Poco vale lo que el lector
neutro pueda pensar, en opinin de los telogos, puesto que en su
condicin slo pueden concebir que lo cierto es un orden legal orientado a satisfacer una orden de servidumbre a la Verdad revelada, lo
cual difcilmente es observable desde otra perspectiva analtica convencional, si no es asumiendo lo que para ese orden tiene de cierta
su posicin. Por ello, en la definicin misma de la ciencia jurdica
Jurrasn, y con l todos los pensadores que tras su obra se han
ocupado de la definicin del sl, la asuncin de la diferencia esencial entre verdad y realidad ser definitiva, y como tal operar en
el ordenamiento metodolgico que a partir de las fuentes doctrinales
pueda obtener el muytahid duodecimano.
En el primer caso del binomio verdad/realidad, la norma legal
positiva260 , y en consecuencia el juicio o Hukm que la soporta
doctrinalmente, corresponde con aquello que el orden teolgico considera verdad o autntico; en el segundo caso, al
tratarse de una norma basada en una interpretacin o en una relacin, de forma alguna, indirecta con la fuente trascendente, tambin
se considera que la potencia efectiva del juicio legal es limitada o
imperfecta -Nqis, dice Jurrasn-, por lo cual slo se puede considerar como real la percepcin que esa norma tiene de la situa- 221 -
cin que ordena, y, por tanto, vinculada, solamente, al limitado e

imperfecto mbito de las percepciones humanas. En definitiva, este
segundo caso es el que corresponde a las necesidades de la prctica jurdica real, sobrepasada por la limitacin de las fuentes directas, que segn las tesis doctrinales duodecimanas son insuficientes
a causa del escamoteo que tras la muerte del Profeta (PBd) se
hiciera de la autoridad legtima de sus sucesores Infalibles, por parte de los grupos tribales rabes interesados en hacer de la doctrina
islmica una lanzadera poltica; esas tribus daaron la cadena transmisora de la informacin legal revelada al no permitir que los Imames
(P) recrearan, con sus comentarios sobre el Qurn, un corpus legal
y doctrinal completo, que hubiera sido suficiente para generar todos los juicios verdaderos o autnticos; a falta de lo cual se ha de
recurrir a los deficientes vnculos indirectos que permiten, por defecto, generar esos juicios reales261 Como tendremos ocasin de
exponer, esta tesis excede el mero mbito especulativo, dado que
tendr en la Teora legal islmica una proyeccin, concreta y
metodolgica, en el momento en el cual se observe la cuestin de
qu hay de general o genrico -Kull, en palabras del Kifat-, y
qu hay de especfico en el orden legal islmico; o lo que es igual,
hasta qu punto el ordenamiento legal/doctrinal es de obligada imposicin y asuncin, o en qu medida es susceptible de ser obviado.
Este debate, que en la Teora islmica de la Ley aparecer
como una cuestin en torno a la contraposicin de lo `m o genrico y aquello que es Js o especfico, tiene su basamento en el
pensamiento escolstico que abordara, de forma similar a cmo se
hiciera en la escolstica medieval latina, la cuestin de los Universales y la implicacin de esta cuestin en la percepcin legal de la
realidad sensible262 , de la percepcin convencional que el individuo
llega a poseer sobre su entorno vital. Es evidente que la posicin
doctrinal imperante en el sistema legal islmico, como en cualquier
orden orientado por una sensibilidad metafsica, ser el primar la
percepcin existencial -que se define como autntica- sobre la
simplemente vital, sensitiva y material, en definitiva slo real. La
tasacin del argumento documental religioso, en estos parmetros,
- 222 -
no es ms que consecuencia de un posicionamiento doctrinal, el

cual obliga/vincula al jurista a primar aquello que se le presenta con
el marchamo de veracidad, frente a las especulaciones que el colectivo de los tericos y/o fuqah aporta al ordenamiento legal, por
atractivas que stas puedan llegar a ser.
La definicin de sl, pues, adquiere, en el debate sobre la
ipsidad de la materia jurdica islmica en general, un carcter
programtico, que excede la mera nomenclatura metodolgica. En
el panorama acadmico de las disciplinas cornicas han quedado
como relevantes tres posiciones, que implican tres percepciones diferentes, aunque no son necesariamente contrapuestas, de la cuestin de la definicin de la Teora legal islmica: la definicin que
Jurrasn ofrece al estudio, como colofn a sus especulaciones a
partir de la frase con que inicia su exposicin; la que Jomen incorpora a su obra sl ms notable, Manhiy l-sl i`l I`lm lsl263 en la cual orienta todo el planteamiento doctrinal desde una
perspectiva eminentemente filosfica, que a nuestro entender
encorseta en exceso la formulacin legal, necesitada de cierto eclecticismo pragmtico, y finalmente, la definicin que consideramos
ms adecuada a la realidad legal islmica de este ltimo siglo, la que
s-Sadr construye en la tercera y ltima de las fases de su ya
citada obra, concretamente en Durs f I`lm l-sl, definicin
que definitivamente integra todos los aspectos que el jurista islmico de esta modernidad parece necesitar para hacer su labor, de
manera que llega a superar las disquisiciones escolsticas establecidas en torno a la categorizacin de las fuentes documentales que
poseen diferentes planos de solvencia transcendente. La definicin
de Jurrasn se centra en facilitar a su lector la comprensin sobre
qu se puede considerar como teora de la ley, ya que dice el
sl es la ciencia que se ocupa de las frmulas metodolgicas
[Qai`d l-Mumahhidat] que hacen posible la deduccin o
extraccin de las opiniones [stinbt l-hkm] relativas a las
normas legales [l-hkm sh-Shariàt]264 . Con ella determina que las disposiciones tcnicas que conforman esas frmulas
metodolgicas son capaces de ubicar el camino de la deduccin de
- 223 -
los juicios legales, cuestin que no siempre fue difana o evidente

en la prctica legal islmica; por otra parte, delimita el mbito del
sl, dado que lo constrie a la obtencin de las opiniones legales,
las cuales no son necesariamente normas positivas, sino referentes
o parmetros para stas, dado que a partir de la formulacin de un
caso, es factible la extrapolacin a muchas de las situaciones legales cuyas circunstancias sean equiparables a la planteada en la opinin referencial265 ; y finalmente, incorpora al espacio de los argumentos vinculantes o Huyyat a un importante espacio documental
de las fuentes legales, todas aquellas que en las Tradiciones se catalogaran como portadoras de duda o Zhan, sobre la base de su
limitada solvencia histrica o de algunas de las reservas doctrinales
de las disciplinas que regulan el Hadiz y el Riyl, ya que a partir de
esa definicin Jurrasn asimila el complejo espacio, tcnicamente
subsidiario de la Teora general, conocido como sl Practico o
l-A`mal, en un plano de pseudo-igualdad, con el sl global elaborado con las fuentes directas tradicionales. Todo ello, ms all de
su aparente sencillez metodolgica, slo fue posible, a nuestro entender, a partir de la definitiva solucin que el sistema mollasadriano
da a la cuestin medieval de los Universales; dado que el filosofo
de Shraz solventa, en opinin de los fuqah`, este debate y les
permite enfrentar la tarea legal con ojos filosficos; as Jurrasn,
llevar a efecto la asimilacin de lo tradicional y lo prctico, al encuadrar la materia legal en el todo o Kull conceptual que permite
la filosofa mollasadriana, que da prioridad a la esencialidad de la
cosa sobre sus accidentes. En otras palabras, al formular la Teora
de la Ley en funcin de un objetivo prctico, no de la mecnica legal
documental como hicieran los clsicos, Jurrasn se encuentra en
disposicin de reunir en una nica entidad -el sl resultante de su
Kifat- todo el mtodo de deduccin de las normas, ya que es ese
mtodo, y no sus referencias lo que determina la ciencia legal. El
jnd, con este simple planteamiento, transforma -creemos que
definitivamente- el sentido y la percepcin que el moderno muytahid
tendr de su quehacer, de forma que desde l, lo esencial no ser
tanto la orientacin desde la fuente, como la posicin desde el mto- 224 -
do, ya que la fuente pasa de una u otra forma, a ser la materia

referencial, y no la referencia por antonomasia, que ya slo ser
factible desde la fuente y desde la observacin metodolgica de la
misma.
Modernamente, y ya en este siglo, se ha retomado con fuerza
acadmica la cuestin de la definicin del sl; en especial, es
interesante la posicin metodolgica de Jomen, quien en la obra
que hemos referido anteriormente opta por una muy sinttica definicin, que en buena medida parece de compromiso respecto al
debate suscitado por Jurrasn. Aunque con anterioridad a la definicin se ocupa de desplegar todo un complejo sistema de referencias, bsicamente filosficas, que le permiten dejar abierta la cuestin de la integracin de la tradicin documental y la especulacin
metodolgica de los fuqah`; escribe que esta ciencia se define
mediante las normas metodolgicas [qi`dat] que hacen posible el obtener certezas en el camino que lleva a la deduccin
[de los juicios legales: stinbt]266 . De alguna forma, y en la misma lnea, su hijo Mustaf Jomen secunda con matices esta posicin de interpretar el sl como una entidad tcnica, puesto que
entiende que la ciencia sl se apoya en tres bases formales o
Mabd 267 , una documental, otra especulativa y una tercera normativa, refirindose en este ltimo caso a la normativizacin
metodolgica clsica, esto es, a lo que podemos denominar los principios del Derecho, que los autores antiguos dejaron, avalados por
sus singulares prestigios intelectuales y religiosos. En ambos casos,
entendemos que se observa la cuestin de manera que no se asume
plenamente la posicin integradora de Jurrasn, quien optara por la
integracin de la disciplina -l escribe ciencia-, con todos sus elementos, en una unidad de objetivo; estos autores se limitan en sus
definiciones a constatar la evidencia acadmica, sin decantarse por
la defensa de la ciencia del sl como Teora General de la Ley;
Jomen padre, en su definicin se refiere a las normas metodolgicas
que conceden certezas, sabedor de que, en puridad, la parte de la
teora legal apoyada en la metodologa especulativa queda fuera de
ese espacio; por su parte el hijo, al recurrir a la explicacin de los
- 225 -
tres basamentos no parece asumir, con plena decisin, el criterio

ms especulativo de presentar al sl como unidad, y retoma el
argumento clsico, previo a l-Kifat de un sistema basado en
diferentes elementos, desiguales entre ellos, dado que no se les integra en ese todo jurrasaniano.
Definitivamente integradora es la sucinta definicin con la que
el Sad s-Sadr da por solventado el debate en torno a la naturaleza de la materia que integra la Teora de la Ley. En su libro el Sad
escribe que el sl es el sistema de referencias comunes [lA`lat l-Mushtarak] que aportan orientacin [l-stidall] a
los juristas268 . A nosotros no se nos ocurre una forma ms sinttica de integrar en la unidad sl todo aquello que desde antes de
Jurrasn estaba flotando en el ambiente acadmico y jurisprudencial
duodecimano. Por otra parte, consideramos que es mediante esta
integracin por lo que podemos afirmar que se ha producido un
cambio sustancial en la percepcin que los propio juristas musulmanes tienen, a lo largo de este siglo, del objeto de sus reflexiones, todo
lo cual lleva a la superacin de los hitos clsicos e histricos, que
venan limitando la capacidad de respuesta del sistema legal islmico frente a la modernidad, especialmente cuando sta les es doctrinal y culturalmente fornea.
Entendiendo el sl como la Teora General de la Ley, y no
como una simple herramienta para el reciclado normativo islmico,
s-Sadr, siguiendo al Jurrasn, sita al jurista duodecimano en la
disposicin y con la habilitacin para hacerse cargo de un orden
jurisprudencial capaz de generar la legislacin, tanto terica como
positiva, que permita gestionar una sociedad confesional y
doctrinalmente implicada con el tiempo presente. Si tenemos en
cuenta que, otras consideraciones aparte, los mbitos jurdicos
globalizadores -lase: occidentalizantes- han reprochado a los poderes musulmanes cierta incapacidad doctrinal para estar a la altura que su modernidad les exige, hemos de aceptar que la aportacin
de s-Sadr a un orden legal, autnomo y orientado a suplir las limitaciones que pudieran hallarse en el sistema histrico, da cierta res- 226 -
puesta a esas crticas y satisfaces las expectativas pendientes de su

entorno intelectual.
- 227 -
El Derecho islmico a partir de las

fuentes reveladas
El marco conceptual fundamental del
sistema legal ya`far a partir de los
documentos histricos inculantes o la
Teora de la Ley deducida
Literalidad y literalismo ante las bases
documentales islmicas
En un sistema legal basado de forma tan esencial como sucede
en el caso islmico sobre la documentacin histrica, que acta como
elemento substanciador de los valores superiores, la reflexin en
torno a los aspectos semiticos de los textos revelados, ha de ser
inevitable y condicin previa a la posterior elaboracin de la teora
legal que ordene y articule el universo jurdico. No existira la Shara`
ni las teoras legales en torno a ella si no hubiese entre los juristas
musulmanes la total conviccin de que operan a partir de una Revelacin divina; a causa de esta premisa ha de tener muy presente,
quien a este mundo legal se aproxime, que el condicionamiento del
orden jurdico desde los textos revelados es determinante, y el recurso a este aspecto aparecer en nuestra exposicin, como reflejo
del discurso ya`far, de manera regular y reiterada -e incluso reiterativa-, puesto que no ha existido momento ni periodo en el transcurso de la Historia intelectual islmica en el que no se hayan orientado de manera previa las exposiciones acadmicas desde el as- 228 -
pecto ms bsico de las argumentaciones: sobre qu se habla y qu

quiere decir el Texto cornico, que sostiene el discurso.
En torno a la literalidad que explica el sentido de los textos del
Libro se orienta, pues, la primera parte de la exposicin de la Teora
de las leyes, tal como sta se conoce entre los pensadores y juristas
islmicos. Literalidad que es analizada, en primer lugar, como mero
signo del mensaje emitido, para posteriormente, intentar sistematizar una comprensin de los significados; es a causa de esta observacin del signo primario, por lo que sostenemos que esta primera
observacin es bsicamente semitica por filosfica, para ms tarde ser tcnicamente semntica. Unos pocos aos antes que Charles S. Peirce iniciara su exposicin en torno a la Semitica, como
hoy en da se explica en las universidades occidentales, el jnd
Jurrasn introduca en su obra sl algunos de los criterios que en
la obra del norteamericano seran la base de esta disciplina. Ambos
parten de la observacin de los signos, que denominan primarios,
para articular un sistema de codificacin del mensaje, y ambos sostendrn que sin esta previa sistematizacin es imposible avanzar en
el trabajo terico, especialmente cuando ste tiene el lenguaje por
referente o instrumento. Escriba Peirce que Nunca ha sido posible emprender un estudio -sea cual fuere su mbito: las matemticas, la moral, la metafsica, (...)- sin concebirlo como un
estudio semitico269 y Jurrasn sita entre las premisas iniciales
del estudio de las teoras legales, la necesidad de establecer criterios estables, si no definitivos, en torno al lenguaje de la revelacin
que es base argumental del sistema legal, as como sobre la codificacin y nomenclatura de que dispondr el jurista para tipificar ese
sistema legal. Sus precisiones estarn dirigidas a decantar esos planos -primario, secundario, e incluso terciario- del discurso semitico,
que hace posible desentraar la cuestin ms delicada para el jurista que se apoya en un cdigo transcendentalista: la intencin verdadera del discurso, y su uso ms coherente.
Jurrasn coincide con los semiticos occidentales en la ordenacin de las variedades de los signos del lenguaje; Peirce, y luego
- 229 -
Saussure, establecen algunas de las variedades que en la actualidad

son de corriente uso entre los lingistas, cuando definen el signotipo o type token y el signo-ocurrencia o legising y sinsing, y
por su parte el jnd analiza el vocablo o Lafzh desde la perspectiva de su diseo deliberado para el uso concreto o Taa`n, y desde
la posicin que concede la conformacin de un sentido que el uso
aleatorio consagra o Taaùn; que no son otra cosa que la observacin semitica primaria o representamen del signo puro, y la secundaria u objeto que asume la relacin tridica que lleva hacia el
tercero de los elementos, al interpretante, el cual se sita, para
Jurrasn, en la mente del jurista, dado que l parte del esquema
mollasadriano que implica, integral y directamente, al observador en
la correlacin entre conocimiento y objeto conocido270 .
El semitico occidental define el icono, en el nivel primario,
como un signo determinado por un objeto dinmico en virtud de su
naturaleza interna, el ndice, correspondiente al nivel secundario,
como signo determinado por su objeto dinmico en virtud de la relacin real que mantiene con l, y define el smbolo, elemento terciario, como ese objeto dinmico del signo, solamente ubicable en este
esquema en el sentido en que ser interpretado. Por su parte el
jurista ya`far que se apoya en la argumentacin sl, observar
el vocablo que le sirve de argumento legal y doctrinal, en primer
lugar por su transcendencia como expresin de la revelacin, lo que
en trminos cornicos es el signo o evidencia de la Voluntad divina
o at, para despus tomar ese vocablo y enfrentarlo, en un segundo nivel, a la relacin que se establece con la realidad convencional;
es el sentido concreto que del trmino se conoce convencionalmente o Maa`n, para finalmente, y en el tercer nivel, se observa la
relacin interpretativa que de la expresin revelada se puede hacer; esto es la evidencia causal legal o Dall que hace que el trmino sea smbolo codificado de la voluntad, codificacin que ya es
legal, de forma que corresponder al jurista desentraarlo.As pues,
el muytahid se limita a concretar el correcto sentido de la relacin/
intencin del mensaje con la concrecin simblica de la aplicacin.
- 230 -
De alguna forma, se pretende conservar lo que las leyes primordiales siempre tuvieron de itinerario preestablecido, de camino espiritual, lo cual inevitablemente ha de entrar en franco y frontal conflicto con la moderna visin globalista que pretende que la Ley sea
una entidad simplemente polticamente correcta, siendo lo poltico
algo aleatorio en la ecuacin legal.
Pero observemos el itinerario que Jurrasn establece en torno
a esa premisa de sus sistemas que es la delimitacin de las cuestiones lingsticas en torno a las expresiones literales de la revelacin
cornica. En primer lugar plantea una distincin genrica del sentido del uso de los trminos revelados: el uso genrico que denomina
A`m, y otro especfico o Js, los cuales servirn, en el segundo
plano de la relacin semitica, para establecer varios tipos de relaciones causales, que permitirn al jurista dar prioridad a los tipos
legales que de las ordenes y prohibiciones relevadas se deduzcan.
As prev un uso genrico a partir de un trmino genrico, como
en el caso de la expresin hombre, tomada en su sentido ms
globalizador y general; o un vocablo genrico del cual se hace un
uso especfico, as pone el ejemplo del uso concreto, referido a
alguien conocido de ese trmino hombre; tambin tiene en cuenta
el uso especfico de un vocablo que es esencialmente especfico, as
utilizamos el nombre propio Husen, dice Jurrasn, cuando el orador se refiere a alguien con ese nombre. Con la lgica del sistema
mollasadriano, de raz aristotlica-aviceniana, no contempla la posibilidad de un uso genrico a partir de un trmino especfico, -por
ejemplo cuando decimos los Juan del mundo, para significar un
tipo humano, que conlleva una categorizacin-, dado que es una
aplicacin figurada, cuya categorizacin supone un cdigo convenido, que no es posible contemplar para el caso revelado, y que es
unvoco y deducible; esto es, sustentado sobre la base de una Voluntad unilateral, que excluye la convencin para el uso de los smbolos. En los tres primeros casos el especialista deduce el sentido
que el mensaje conlleva, de forma que slo interviene como traductor de la Voluntad del emisor; en el ltimo caso la relacin contrac- 231 -
tual o de convencin, situara al jurista en el plano de negociar el

sentido del cdigo e incluso la intencin del divino mensaje. Sin
embargo, ms adelante se ocupar de sistematizar ese uso figurado
del trmino lingstico.
Fijadas estas premisas, ms filosficas y propias de los debates
de las aulas escolsticas que lingsticas o jurdicas, Jurrasn se
ocupa de analizar la estructura sintctica de la lengua rabe, a fin
de establecer otra premisa metodolgica, la que concierne a la relevancia de las palabras en las categoras legales que de su sentido se
obtengan; as explica que en rabe el sustantivo o sm y las formas
verbales o Fii`l son vocablos con un sentido propio e independiente; sin embargo, en el caso de las partculas o Hurf, reconoce
que el debate est abierto, si bien la opinin mayoritaria es que carecen de ese sentido independiente, puesto que slo adquieren valor
en el mensaje mediante su adicin a otra palabra que lo posea, aunque menciona que no les falta razn a los autores que opinan que las
partculas en s mismas encierran un sentido propio de intencionalidad,
el cual segn Jurrasn y varios de sus comentadores271 , siempre es
pasivo y condicionado a la orientacin de la otra palabra independiente que le confiere capacidad de emitir un mensaje272 .
Hechas estas matizaciones, el sl centra su primera atencin
en una serie de cuestiones que son eminentemente lingsticas. Se
abandona el tono semitico, cargado de resonancias filosficas, y
se orienta la atencin del especialista a cuestiones que son especficas de los estudios semnticos y lingsticos, y por tanto de una
dimensin metdica en la cual el tradicional conflicto entre los
gramticos273 rabes marcar buena parte del sentido de las posiciones.
La primera de esas cuestiones filolgicas concierne a la naturaleza de la palabra: el vocablo Lafzh, tiene un origen instituido y
de convencin o adi`, o, por el contrario, es natural o Tabii`, y
por tanto innato para el individuo que lo ha de aplicar? Aunque
sistemticamente se sostiene entre los autores -tanto clsicos como
- 232 -
modernos- que el vocablo tiene un sentido para el individuo, tanto

emisor como oyente, de origen esencialmente convencional, Jurrasn
se detiene a considerar que, antes de asumir esta tesis, ha de hacerse un previo ejercicio especulativo, ya que si se observa el asunto
sobre el que se habla -md` lahu- se puede considerar que ste,
en el plano real o Haqq, responde a la convencin genricamente
aceptada, sobre el sentido que las personas le conceden y comprenden; sin embargo, en el plano figurado o metafrico -muyz- se
hace compleja esa afirmacin pues la convencin en ocasiones no
es evidente y ms bien parece responder a muy imprecisos criterios
creativos, e incluso eminentemente literarios, que deben su fortuna
a criterios de idoneidad que no siempre son evidentes, y que hacen
al autor de Kifat conceder un margen de respetabilidad a la tesis
de quienes entienden el lenguaje como un cuestin connatural del
individuo.
Trs la obra de Jurrasn esta cuestin no surge en la literatura
especializada duodecimana sino como el eco de lo que es un hito
argumental del Kifat. As M. Baqr s-Sadr274 entra directamente
a considerar las cuestiones que sobre la convencionalidad de los
trminos lingsticos pueden ser de inters para el jurista, y por su
parte Mustaf Jomen dedica la segunda seccin de su obra ya
referida275 a la cuestin de la convencin lingstica desde su aplicacin en la ciencia sl. En definitiva, la posicin ms generalizada ser aqulla que considera que el vocablo, en tanto en cuanto
signo semitico, es de origen convencional, de manera que en caso
de desear el emisor un uso figurado, habr de contar con la adicin
al mensaje directo de un elemento externo al propio vocablo, que
ser la entidad mental que enriquezca la relacin convencional
primaria, ms plana y carente de matiz, ms an cuando ese matiz o
qarnat es aleatorio y siempre nuevo; es decir, en cada caso ser
figurado para el vocablo y tendr un sentido especfico, mientras
que en todos los usos primarios o reales ese mismo vocablo conllevar el sentido establecido por la convencin que lo gener.
En d-Durs de s-Sadr, la ltima reflexin da pie a que en un
- 233 -
esfuerzo por superar este debate, cargado de lastres academicistas,

se ordene de manera directa la convencionalidad del vocablo, pensando nuestro autor en la utilidad jurdica de la cuestin; as dice l
que la convencin de tipo concreta o taa`n se efecta de una
nica y slida vez, mientras que la convencin que denominramos
aleatoria o taaùn procede de una repeticin, inopinada y siempre sin intencin, de efectuar la convencin, ya que sta se produce
de forma gratuita y accidental, debiendo su fortuna a un posterior
uso deliberado, el cual, al ser tal, pasa supletoriamente a tener la
caracterstica esencial del primer tipo, esto es, su carcter deliberado. Es el propio s-Sadr quien, inmediatamente 276 , nos ofrece algunas de las claves de la utilidad jurdica de este asunto, cuando
precisa una sistematizacin jurisprudencial del vocablo y su sentido,
lo que en definitiva es el aspecto esencial para el jurista que ha de
tomar como referente la Revelacin, esto es: la literalidad del texto
cornico, para establecer las normas positivas. Para este autor se
han de tener en cuenta tres tipos de relaciones vocablo-sentido: un
sentido global con una aplicacin tambin global -adi` a`m a
md` lahu a`m-, como se puede hallar en el caso de la palabra
hombre en su sentido ms amplio y genrico. Un segundo sentido
en el que, tanto el vocablo como el sentido, son especficos -adi`
js a md`lahu js-, ejemplo de lo cual son los nombres propios
referidos a personajes concretos, evidentemente el uso ms especfico y detallado posible de los trminos, y finalmente un tercer caso
en el cual se contempla la existencia de trminos genricos que
reciben un uso especfico -adi` a`m a md` lahu js-, para el
que, valga como ejemplo, el caso de un restaurante que se llame
La Comida. De nuevo se puede pensar en un cuarto caso de
trmino especfico con un uso genrico, pero esto, ya lo mencionamos, entrara en el mbito del lenguaje figurado, que se contempla
como un caso especial de codificacin del mensaje, con una casustica
especfica en las ciencias jurdicas, que ms adelante tendremos la
oportunidad de analizar.
La utilidad jurdica de todo ello se encontrar en la discrimina- 234 -
cin que el muytahid pueda hacer de las fuentes documentales, al

observar el carcter del sentido de los textos, que ser netamente
especfico -atendiendo a los criterios mencionados-, lo que implicar que la norma tiene un actor o fi`l predeterminado; en otras
palabras que es una norma dirigida a una situacin especfica, y
susceptible de todas las matizaciones que conceda la propia capacidad del jurista de contemplar aspectos de esa especificidad; o ser
una norma de sentido genrico, gobernada gramaticalmente por la
estructura verbal en la frase o azn, que conlleva un carcter
impersonal y amplio, el cual llevar, casi ineludiblemente, a normas
positivas muy genricas, que podramos denominar de primer orden.
As, la lgica deductiva de que en todo lo que concierne al
ejercicio jurdico islmico existe la relacin vocablo-sentido, en tanto en cuanto se produce un mensaje de tipo genrico, llevar al
jurista a conclusiones categricas y muy amplias: esos enunciados
que la cultura legal y poltica islmica -cargada siempre de doctrinaconsidera irrenunciables e inherentes al ser de la propia Shara`.
Conclusiones y enunciados, productos y propios de la relacin vocablo-sentido de carcter especfico, que sern los mensajes legales en los cuales la interpretabilidad, en el tiempo y en el lugar, por
parte del jurista puntual, har posible crear normas positivas con
una dimensin histrica; entendiendo esto ultimo como el tipo de
normas que, no siendo teolgicamente esenciales, son susceptibles
de transformarse, e incluso obviarse en funcin de elementos tan
dispares como las modas sociales o las necesidades funcionales de
la poltica puntual de la Comunidad confesional. El observador forneo a la lgica doctrinal islmica habr de ser consciente, que en
sus posibles reservas sobre la idoneidad o no -desde el punto de
vista de lo que en la actualidad se considera como polticamente
conveniente-, hay una parte de las cuestiones que causan friccin,
a juicio de los juristas musulmanes, entre el orden legal islmico y el
imperante en Occidente; por parte del primero, procede de la fidelidad legal a referencias doctrinales del tipo genrico, a las cuales
- 235 -
el jurista islmico no puede dar la espalda, sin traicionar la identidad

misma de su sistema de valores, o al menos sin cuestionar su cdigo
tradicional de valoracin de stos.
La literalidad a la que hacamos mencin en el ttulo de este
apartado consiste, pues, en contemplar la relacin genrica del vocablo y su sentido convencional como una entidad doctrinalmente
vinculante, dada la amplitud de su espectro semitico; el literalismo
consiguiente no ser, pues, otra cosa que la imperiosa necesidad proveniente de una exigencia doctrinal categrica, que es considerar la letra transmitida de la Revelacin277 como expresin exacta
y pura de la Voluntad contenida en el mensaje divino- de asumir
como referente incuestionable aquello que se deduce de la comprensin ms convencional del mensaje proftico; esto es, el
literalismo jurdico islmico no es sino consecuencia lgica de la
identidad misma del Islam como religin que se contempla a s misma en tanto en cuanto originada por una revelacin; de ah que uno
de los lugares comunes ms transitados de la escolstica islmica,
sin distincin de escuelas ni tendencias, sea el considerar que el
Occidente judeocristiano es libre de ignorar sus referente doctrinales
documentales, puesto que la certeza en torno al origen de los textos
de la Biblia no es plena, ni tan siquiera para los ms radicales telogos judos o catlicos.
Evidentemente, en trminos culturales, un musulmn orientado
desde su tradicin, al igual que un europeo proveniente de un contexto histrico romanista y judeocristiano, puede hacer tabla rasa
de estos planteamientos dirigistas y doctrinalistas, pero en ese caso
sabr que no tendr ninguna legitimidad para denominar como
islmicas sus reflexiones, las cuales sin ese atributo doctrinal
devendrn en formulaciones plenamente laicas. Lo interesante de
la cuestin, que por otra parte es el motivo de la reflexin que esta
exposicin plantea, estriba en que una considerable porcin del mundo
musulmn, y la casi totalidad de la intelectualidad tradicional de ese
contexto cultural, considera que su identidad colectiva reside en
conservar la sea identificativa que supone ser la islamidad, la cual
- 236 -
puede quedar desvirtuada en el caso de no asumirse este itinerario

metodolgico, que la escolstica impone al orden jurdico islmico
de manera apriorstica.
Mario Satz aporta una interesante visin de los aspectos
semnticos, y de sus implicaciones religiosas en las lenguas primordiales, como es el hebreo, el snscrito o el rabe. Dice en relacin
con la lengua bblica que: Como el rabe, la lengua de la Biblia
responde a un sistema de races trilteras que son como las
macromolculas de su cdigo interno. Existen pues las races,
sobre las que crecen tallo, yema, rama y fruto, y son estas races las que impulsan la savia hacia arriba, transmutando la
inercia mineral en el tropismo vegetal. Las partes de ese rbol
enorme que es el lenguaje, crecen y se modifican por sus sufijos,
prefijos y declinaciones. Son como la superficie mvil, el follaje visible que por encima del horizonte establece diferencias
mientras que la verdad ltima, lo indiferenciado y profundo,
permanece bajo tierra, en el polvo innumerable y en la sombra278 . Verdaderamente en esta imagen que recrea el hecho lingstico estn algunas de las claves que pueden permitirnos explicar
la funcin y la utilidad legal que puede tener este singular hecho, de
iniciar un sistema terico de la ley islmica mediante la reflexin en
torno a la lengua, como base documental, y consiguientemente
argumental, del cdigo de valores que sustentan ese sistema.
En el caso de la lengua rabe procedente del Qurn hemos de
asumir que la lectura que ha de ser referente para nuestra exposicin, es la que los propios u`lmah establecen. Evidentemente se
han articulado, e incluso ensayado, muy diversos intentos de teoras
lingsticas. Por parte de los estudiosos occidentales el esfuerzo no
ha sido poco, pero consideramos que estos ensayos padecen de la
valetudinaria tendencia a asimilar a la lgica cultural/acadmica
europea los parmetros intelectuales con que los pensadores del
Islam se administran, y consecuentemente, no permiten ilustrar el
estado de la cuestin lingstica/legal tal como se expone en la realidad acadmica de las escuelas teolgicas islmicas. As pues, he- 237 -
mos de atender a esta cuestin capital en la Teora legal duodecimana

con los ojos de los jurisprudentes musulmanes, que sitan el polo o
eje de la literalidad en la comprensin de la lengua cornica, y
especialmente en la nocin de tlq279 , que no es otra cosa que el
sentido genrico que cada vocablo tiene; es, el sentido semitico
que se espera que el oyente perciba, y que se cree ha de guardar
firmemente una relacin directa con la intencionalidad emisora
del orador o rdat.
Esta nocin ser base de la interpretacin signal que el jurista
islmico obtenga en su observacin de las fuentes doctrinales. Observar cada vocablo como portador de un cdigo informativo genrico, pero de sentido especfico e individualizado, supone que ha de
observarse cada palabra de manera individualizada, y posteriormente
analizar su funcin semntica en la frase; slo de esta forma es
posible comprender el mensaje, que nunca es global desde la frase,
sino por medio de sta280 .
De la capacidad para concretar un mensaje, a partir de un
vocablo genrico, el jurista obtiene la informacin que le traduce
los referentes amplios de la doctrina a los casos legales ms
concretizados, que son las normas positivas, sean estas puntuales o
de amplio espectro. Se toma como referente, semntico ya y en
primer lugar, lo que el vocablo cuenta de s mismo y, adems, se
tiene en cuenta que en tanto en cuanto smbolo lo es de algo, que
siempre est en el exterior mental del orador; esto es, que no depende de l sino de la ipsidad semntica de la expresin que se
aplica para el mensaje.
A partir de la primera consideracin el jurista observa, pues, lo
genrico y en el segundo nivel lo concreta, estableciendo esa relacin causal que articula el mensaje. Escribe Jurrasn: Es pues en
la emisin o pronunciacin del vocablo con sentido [o intencin] de concrecin -l-Q`- que el sentido genrico -tlqencuentra su concrecin, al chocar con la realidad exterior a
la que se dirige, y sobre la que nos habla, ahora en lo concre- 238 -
to 281 .
Si embargo, no olvida el analista jurdico que ese vocablo es, en
su mbito genrico, capaz de cubrir una amplia gama de situaciones, de tipos y grados de posibilidades, de establecer relaciones
con las realidades externas posibles. As, se puede decir que en el
sl se entiende el vocablo como integralmente genrico, y consecuentemente habr de ser genrica su aplicacin al mensaje, de
forma que sea el uso concreto lo que d especificidad a la funcin
semntica que de l hace el jurisprudente282 . Volviendo a la imagen
botnica de Mario Satz, la lgica que anima al jurista duodecimano
a observar el idioma con este prisma, no es otra que la del bilogo
que para dar respuestas a la ciencia mdica descompone el ADN
de una criatura, de manera que conociendo su estructura esencial,
es capaz de establecer las pautas del comportamiento existencial
del ser en cuestin. El jurista metido a fillogo se hace de la apreciacin ms exacta posible de la lengua, lo que le sirve de materia
prima terica, con el fin de conocer la pauta previsible del devenir
de la norma, que en la mente de un muytahid se convierte en materia viva, puesto que en cada reflexin se transforma y regenera. Sin
duda alguna, es esta la causa de que los telogos ya`far nunca
hayan cerrado la puerta del ytihd, frente al mundo sunnita.
Finalmente, ha de mencionarse otra de las consideraciones que
esta Teora legal asume ante la lingstica, consistente en el hecho
de que el vocablo o lafzh constituye en su propia ipsidad la funcin
de su sentido,y ste no es arbitrario. Ahora bien qu se entiende
por constitucin del vocablo? Partiendo de la argumentacin causal, que enfrenta el vocablo a su sentido, como primera parte y
como el punto final de la relacin de causalidad, se considera que el
motor283 de esta relacin ha de ser el uso o la necesidad que el
emisor tiene de aplicar el vocablo, al menos cuando desea que su
mensaje sea comprensible. Es ah donde encontramos la clave, de
lo que venimos denominando la literalidad interpretativa, que el
jurista duodecimano ha de establecer regularmente de sus fuentes
doctrinales.
- 239 -
Para Avicena284 y para el Shej t-Ts285 el vocablo es evidencia -Huyyat- del deseo que el emisor guarda en su mensaje;
ambos descartan que se trate de una elaboracin con otra funcin,
que es aprovechada para generar un signo semitico; ambos, en
tanto en cuanto padres de buena parte de la doctrina filosfica asumida en las escuelas duodecimanas, sostienen que el vocablo es (=
existe) en tanto en cuanto se comprende en el mensaje.
Sin embargo, sabemos que no siempre, y no necesariamente,
un mensaje refleja el deseo autntico -haqq- del emisor. La comprensin puede ser errnea, en tal caso la relacin entre vocablo y
sentido, tiene para cada extremo de la relacin un diferente uso; o
puede recibirse fragmentado o tergiversado, etc. La relacin ms
deseable viene a ser:
emisin del mensaje > deseo del orador286 > recepcin
Sea lineal la relacin, o se establezca sobre ella cualquier tipo

de rbol ramificado que la haga compleja, se parte de una premisa
sin verificacin autntica: que lo que el orador emite es aquello que
refleja con mayor proximidad su intencin de mensaje, aun para el
caso de dudas sobre la correccin en la recepcin, ya que para esta
situacin se piensa en que se suma un accidente a lo esencial del
mensaje, as desde el punto de vista del uso, esto es de la asuncin
del cdigo legal que se deduce del mensaje, ste ser lo que formal
y aparentemente se entienda, de manera que los matices o qarnat,
se tratarn como sub-mensajes; o lo que en trminos jurdicos sera
una norma referencial y las excepciones que la corrijan o maticen,
algo equiparable al reglamento para desarrollar la norma referente.
Nosotros tendemos a pensar que hay bastante de funcionalismo
lingstico en este planteamiento, por cuanto en el famoso tringulo,
que seguidamente reflejamos, adquiere una singular relevancia la
posicin en que se ubique la intencin del emisor. As ser:
significado >(signo) >significante > referente
Esto es, el telogo ya`far tiende a entender la lengua de la

- 240 -
Revelacin como una entidad dotada de funciones, siendo la ms

importante, evidentemente, la comunicativa, por lo que se considera
que el lenguaje se dirige hacia el significado, el cual se descubre
posteriormente por medio del ytihd; tal vez por esto se presta una
singular atencin a las races trilteras de los trminos cornicos, a
las cuales se tiene a considerar como los monemas signos, en el
sentido saussuriano. Si recordamos algunos de los ejemplos de
Martinet, hallaremos que hay una gran coincidencia con la exposicin de Kifiat, y el ejemplo de Zed el que golpe, pues el lingista funcionalista observa en las frases lo que denomina monema
determinante, y considera los complementos a ste, como sintagmas
dependientes, algo muy similar a la lgica que los juristas
duodecimanos aplican desde los das de Ts, con las previsibles
variantes culturales. No obstante, podemos apreciar en la obra de
s-Sadr una cierta tendencia a replantear este esquema, ya que
presta una nueva atencin al signo, que recuerda las tesis de
Hjelmslev pues la frmula:
sustancia contenido forma / forma expresin sustancia
Se parece notablemente al planteamiento que el autor de Durs

establece cuando diferencia entre la comprensin concreta -tasdqy la comprensin imaginal o especulativa -tasaur-, y es sta la
que viene a la mente del oyente de manera neutra, sin discriminacin de contexto o circunstancia, de forma que el contenido es lo
relevante, siendo aqulla otra divisible para nuestro autor en comprensin primaria, esto es, la que se establece sobre la expresin
formal, y secundaria, que es aqulla en la que la sustancia de la
expresin tiene el mayor valor, entendindose que es precisamente
esto, aquello que el emisor desea hacer llegar al oyente287 .
Nuestra exposicin parece llevar a la conclusin que no hay
nada nuevo bajo el sol. Dos tradiciones intelectuales tan diversas
como la lingstica europea funcionalista, y las escuelas teolgicas
duodecimanas llegan a planteamientos tericos bastante aproximados; sin embargo, la aplicacin que en el segundo caso se hace, est
- 241 -
totalmente mediatizada por los postulados doctrinales, los cuales son

de fidelidad a las tesis de fe, y establecen un uso literalista de esas
teoras funcionalistas, lo que permite al jurista apoyar en el principio
revelador todo su edificio normativo, a la vez que se le permite acotar el espacio argumental en el que desarrollarlo.
A partir de lo expuesto se puede suscitar una reserva legal:
puede darse una explicacin, por parte de la lingstica, al riesgo
de un lapsus del orador? Los juristas sl han dado una respuesta
que para nosotros no es plenamente satisfactoria, pues sostienen
que desde el momento en el cual el emisor emite su mensaje, al cual
nosotros y solo nosotros -por el momento- denominamos errneo,
ste deja de considerarse evidencia legal o pierde su carcter de
referencia o causal -Dillat-, sobre la base de nuestra propia reserva, que de una u otra forma es interpretativa de lo que, creemos,
es la intencin del emisor, de manera que la sospecha de una
disfuncin, simplemente mina la solidez del mensaje, no como mensaje que atiende a todos los requisitos lingsticos para ser considerado tal, sino a su condicin de instrumento referencial legal. Por
nuestra parte, consideramos que el conflicto que se genera ante un
mensaje sobre el que se albergan reservas, o est en una disociacin entre la intencin y la emisin, de forma que se intuye un mal
uso del vocabulario, de su seleccin o de su recepcin, o est en la
comprensin, de forma que no es evidencia de la ignorancia del
emisor en la eleccin de vocabulario, sino de un fallo del receptor,
que no logra adecuar la relacin vocablo/sentido de forma coherente, lo que le lleva a la reserva sobre la correccin interpretativa -si la
relacin es unvoca es muy factible que se produzca una disfuncin
en el sistema del mensaje, por causa de una imposibilidad para la
lectura de los signos que lo conforman, o para una inadecuada correlacin entre intencin y uso receptivo-.
En el sistema documental islmico ha de ponderarse esta concepcin lingstica, sin olvidar que el texto revelado es un todo, en el
que se interrelacionan sus partes, expresndose en cada frase o
mensaje parcial un segmento de la intencin, la cual atiende a un
- 242 -
orden superior de emisin, aqulla que tiene un carcter

supraestructural -en el sentido que se concede a esta categora en
la ciencia del texto moderna-, as escribe Van Dijk que Las
supraestructuras y las macroestructuras semnticas tienen una
propiedad comn: no se definen con relacin a oraciones o
secuencias aisladas de un texto, sino para el texto en su conjunto o para determinados fragmentos de ste. Esta es la razn
por la que hablamos de estructuras globales, a diferencia de
estructuras locales o microestructuras en el nivel de las oraciones288 . La macro estructura lingstica del Qurn atiende a un
planteamiento de tipo referencial, de forma que el telogo jurista
entiende que cada mensaje forma parte de un sistema codificado
integral, de manera que no es factible que haga lecturas semnticas
contradictorias entre s, puesto que la macroestructura no es fragmentable, y as la intencionalidad ha de ser nica y no contradictoria; de ah la extrema importancia que se concede, por parte de la
Teora legal islmica, a la armona interna del mensaje cornico, y a
los hadices que lo ilustran y desarrollan como tal mensaje. En definitiva sera, en cuanto a rigor semntico, una incoherencia asumir
parte del mensaje revelado y obviar una porcin, como lo sera, si de
los hadices verificados por las Ciencias Islmicas se tratase, dado
que ambas colecciones textuales forman parte de una unidad
macroestructural, tal como entiende sta la Teologa. Llegados a
este punto, ha de pensarse en que para la comprensin del texto el
jurista ha de tener en cuenta lo que Van Dijk denomina
macrorreglas289 , para las que ha de recurrirse a lo que este especialista explica como marcos de conocimientos, que en el caso ya`far
no es otra cosa que el acervo acadmico de las Ciencias Islmicas,
las cuales interrelacionndose como disciplinas complementarias
apoyan la deduccin que el jurista necesita para obtener una comprensin legal del mensaje, siempre desde su literalidad.
Lo que subyace en el planteamiento literalista, inmovilista o
retrgrado, es la conviccin de que a partir del cdigo de la Revelacin, del cdigo genrico que son las frmulas legales que en el
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Libro se mencionan, se puede construir -o mejor dicho se ha de

construir- un orden complejo que refleje la mente divina. Un planteamiento que de alguna forma se parece a la estructura de los
nmeros naturales tal como Leibniz la pensara290 , de manera que, a
semejanza de la matemtica, tal como este filsofo la entenda, las
ideas complejas -y las formulaciones legales igualmente- no habrn
de ser ms que combinaciones de ideas simples, al igual que los
nmeros primos sostienen los nmeros naturales; siguiendo el ejemplo, de igual forma que el pensador alemn propona confeccionar
un catlogo completo de todas las ideas simples, y una gramtica
racional que reflejara las relaciones lgicas entre las ideas, el sl,
y ms concretamente su atencin a las cuestiones semnticas, pone
en manos del jurista duodecimano la tabla de los nmeros primos
terminolgicos de la Revelacin, para que pueda hacerse las combinaciones legales que la lgica doctrinal permita.
- 245 -
Sentido real y sentido figurado en los

textos doctrinales
Un orden legal condicionado, en la medida que lo est el islmico que nos ocupa, por los textos doctrinales, inevitablemente ha de
enfrentarse tras la cuestin de la literalidad de stos con la cuestin, importante, del sentido especfico que se atribuye al mensaje.
Que se deduzca que un mensaje concreto tiene un carcter real o
Haqq, o que ste sea figurado o mayz, implica una determinada morfologa legal u otra, a partir de esa deduccin; por ello la
teora legal desarrollada por el sl concede una relevante atencin y espacio argumental a delimitar ambas percepciones del sentido de los textos, a fin de proyectar conclusiones, en forma
metodolgica, sobre el ordenamiento legal.
Puesto que el fondo documental es bsicamente comn a todos
los juristas de una determinada tendencia escolar -a excepcin de
las reservas tcnicas que en cada caso el analista pueda plantearse
en relacin con un determinado documento-, la cuestin de establecer una metodologa uniforme, tendente a aunar criterios en la interpretacin del sentido semntico de los documentos doctrinales se
hizo perentoria desde muy pronto; en efecto, ya los autores clsicos
-pese a la provisionalidad que concedan a su trabajo- iniciaron un
proceso de decantacin de los criterios de interpretacin, que con
las obras de nsr alcanz una cierta unanimidad; no obstante, an
hoy es un debate que ocupa un extenso espacio acadmico, tanto
en el curriculum escolar del jurista como en la atencin que se concede en los cursos de especializacin de las escuelas teolgicas.
- 246 -
La opinin ms generalizada, sostenida por l-Jui` entre otros291 ,

se desarrolla a partir de la nocin previa de tabdur 292 o anticipacin mental, segn la cual en la comprensin analtica de un mensaje opera una prioridad que tiene que ver con la proximidad del
sentido real a la mente del oyente, siendo un proceso ms lejano y
complejo el que lleva a la relacin figurada. La tesis que plantea es
que si el vocablo guarda una relacin directa con la realidad, lo
figurado, inevitablemente, ha de tener una adicin, un plus sobre esa
relacin, de forma que se ha de considerar que el sentido figurado
se aleja de la realidad, tanto como necesite de una explicacin
aclaratoria para generalizar la comprensin. Sin embargo, se puede
plantear una reserva a la tesis formulada en el sentido de considerar
que se puede producir una situacin de crculo vicioso o Dr entre
la realidad y ese sentido real y directo, quin antecede a quien?
Dado que es un debate complejo el que establece la conexin realidad-sentido-vocablo. Es fcil, y casi todo el mundo secunda la opinin de Hudson 293 de que el lenguaje es determinante del pensamiento, pero ste ltimo, cuando es expresin de la comprensin directa de la realidad ms evidente, no aclara cundo se establece la conexin entre las formas de la realidad y las expresiones
idiomticas, siendo por supuesto, ms complejo cuando de situaciones semnticas se trata.
El sl aporta una respuesta, tomada en prstamo a la metodologa filosfica Mash`, cuando explica que ha de diferenciarse
entre el conocimiento del objeto, de la observacin -sentido/vocablo-, y el conocimiento previo que se establece en el tabdur, que al
ser una proposicin mental no-elaborada, y as inicial, establece un
sentido de concatenacin deductiva, sin que se pueda hallar espacio
para el denostable crculo vicioso. Por esta misma causa, al ignorar
la intencin ntima del orador, se asume la convencin de considerar
que el mensaje recibido y comprendido corresponde al sentido real
deseado, de forma que se deja la interpretacin figurada para los
casos en los que se cuenta con el plus de la qarnat o matiz aclarador. A modo de frmula esquemtica se suele decir294 que la qarnat
- 247 -
es al sentido figurado, lo que el tabdur es al sentido real. A este

planteamiento se le conoce en el mbito sl como esencialidad
de lo real -silt l-Haqqt-, y se aplica una sencilla mxima
para ubicar la presencia del tabdur en la comprensin de la relacin sentido-realidad: la no-adecuacin -desde el punto de vista del
consenso lingstico de las gentes que usan el vocablo- de una expresin a la realidad es evidencia tcnica de la presencia de un
sentido myz o figurado.
Entendemos que se est enunciando el criterio conceptual que
la filologa occidental denomina prototipos del lenguaje, ya que se
atribuye a la comprensin primaria que el tabdur concede, el valor que Hudson atribuye a los mencionados prototipos, a los que
considera como los trminos primarios alrededor de los cuales
se organizan las palabras, y que son mucho menos distintos
que las reas totales de significado que cubren esas palabras295 . Esas reas totales a nuestro entender son los espacios
que el tabdur libera en la comprensin, de manera que sta es
directa y difana sin necesidad de excesiva reflexin, puesto que la
mente orienta la comprensin en funcin de un sentido que es esencial y primordial.
La opinin alternativa entre los juristas duodecimanos sostendr que ha de enfrentarse el vocablo a un ejercicio de reflexin
basado en verificar, y si es factible comprobar, la coherencia de su
sentido, ejercicio consistente en sustituirlo por otro concepto que se
considere coincidente en el sentido -de manera que se pone a prueba la relacin sentido/realidad a fin de analizar si el tabdur es tan
esencial como sostienen los partidarios de la esencialidad de lo real; as se dice que para explicar a Fulano se puede decir que es un
hombre o que es un individuo,y no parece que se altere el
sentido del mensaje, ya que la comprensin sigue siendo unvoca y
directa, a esto se denomina en la terminologa filosfica islmica
aplicada por los juristas, soporte primario o Jaml l; de forma
que para el caso figurado se hace necesaria, tambin en esta observacin, una nueva forma de soporte, ms sofisticada, de tipo secun- 248 -
dario o Jaml shi` zn dice el filsofo, dado que para comprender que en la frase Juan es un hombre valiente se puede
sustituir hombre valiente por len y decir que Juan es un len,
as hace falta sustituir una relacin esencial con otra que conlleva
un plus de explicacin, en este caso la que relaciona al len con la
valenta y a sta con el individuo del que hablamos. Todo esto nos
sita en el plano de observar el lenguaje como la traslacin formal
del pensamiento, y de considerarlo como cristalizacin del conocimiento de las cosas que el emisor posee; conocimiento que atribuye
al oyente, si espera que ste deduzca correctamente la intencin de
su mensaje.
Goodenough296 opin que en ese conocimiento se daban aspectos bsicamente antropolgicos del tipo saber cmo y saber
qu. Consideraba l que haba que relacionar esta cuestin con el
sentido antropolgico de cultura, entendida sta como algo que
todo el mundo -en el grupo- posee, en definitiva aquello que la
gente debe aprender como distintivo del grupo..., consistente
en cualquier cosa que uno debe aprender o creer con el fin de
comportarse aceptablemente, de forma que se haca necesario
observar el conocimiento -el cual mediante el soporte primario o
Jaml l se relaciona con el tabdur- en un plano cultural o aprendido, e incluso en un plano no-cultural pero compartido por el grupo,
en el cual reside la identidad comunitaria, y la comunidad de comprensin, y en un tercer plano no-cultural y no-compartido, que por
ser privativo del individuo es donde se establece las sofisticadas
relaciones de lo figurado297 , las cuales el sistema filosfico islmico
ubica en el soporte secundario que hemos mencionado.
Este argumento nos lleva a las tesis sobre los conceptos y el
carcter de prototipo de los trminos de la Revelacin, que apoya
los planteamientos literalistas del sistema jurdico ya`far, el cual
se apoya sobre el esquema enunciado de una relacin vocablo-sentido-intencin-comprensin directa que hace que sobre un criterio
semntico se sostenga que el Qurn mismo es el polo conceptual doctrinal y dogmtico- del orden legal islmico. Para decantar esta
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relacin de inters en la comprensin entre el sentido real y el figurado, con las implicaciones tiles que para la prctica legal se pueden intuir fcilmente, el sl prev una nocin conceptual que concreta tcnicamente ese impreciso mbito del tabdur; se trata de
aceptar que existe un estado de trd 298 , que no es otra cosa que la
prevalencia que se concede a algo, en este caso la superioridad
que la comprensin del sentido genrico sobre los matices que particularizan. Si el concepto es til para muchos, o al menos apoya
varias concreciones exteriores, y se puede establecer una unidad
fehaciente entre stas y el vocablo -mediante Jaml al-, el vocablo ser de tipo real. Si no es posible conceder esa prioridad a lo
genrico, y se constrie la comprensin del mensaje a una relacin
particular, con una o pocas concreciones exteriores, nos hallaremos
ante un uso figurado del vocablo.
Ha de mencionarse, en relacin con la necesidad de qarnat
del sentido figurado, que ese matiz opera como tonalidad
diferenciadora o Qed; esto es, el matiz tiene una entidad especial
y especfica, que lo diferencia sustancialmente de lo que es genrico, si no se llegara a la paradoja de entender que el sentido genrico en s mismo ya es un matiz, aunque sea muy global, aqul que
universaliza el sentido, o al menos el uso del vocablo, pero parece
evidente que este planteamiento nos situara en un descomunal juego de crculos viciosos que nos impediran explicar la relacin del
vocablo con el uso.
Para evitar estas especulaciones, a veces acadmicamente gratuitas, y las consecuencias que este patrn de reflexiones tendran
sobre un sistema jurdico literalista, el ordenamiento terico de este
sistema legal prev 299 una serie de estados para explicar el vocablo, y no se entiende que pueda haber un uso del vocablo que no
est incluido en estos estados generales. Mediante exclusin, en
caso de conflicto en la comprensin del vocablo o en el caso de que
ste sea ubicable en ms de uno de estos estados, primar -esto es
una convencin previa- lo que el comn del grupo considere la evidencia formal o Zhuhr del vocablo. Los estados en cuestin son:
- 250 -
l-Tayz o sentido figurado. l-shtirk, que es la relacin de dos

entidades, cuando no es posible la comprensin de la una sin relacionarla con la otra, como en el caso del padre y el hijo. l-Tajsis,
o especializacin, que el uso o el acuerdo concede a lo que era un
uso genrico; ejemplo cuando se enuncia la expresin Honra a
los sabios, excepto a los corruptos, se entiende que el trmino
los sabios, genrico, acaba por tener el sentido especfico de
los justos y honrados, por cuanto en el enunciado de esta mxima habitual en la literatura legal islmica se prev que sea equivalente decir sabio y querer trasmitir la nocin de justicia y honestidad, as un trmino genrico adquiere una dimensin especfica que
lleva al carcter de categora legal concreta. l-Naql o sentido trasladado, o mejor dicho desplazado, ejemplo tpico del cual se da
con la expresin tcnica salaat, que en el rabe originario -en el
propio Qurn- tena el sentido de splica, y que con el tiempo ha
llegado a designar la oracin cannica. l-dmr o reserva mental que se produce cuando se habla mediante elipsis.
Siempre, opina el sistema sl, uno de estos tipos ser dominante sobre los dems. Explicado esto, le surge al jurista una cuestin que guarda una relacin deductiva con lo hasta ahora planteado: qu diferencia hay entre la realidad del vocablo y la realidad
legal que para l se establece el la prctica jurdica? Si anteriormente aceptamos que el vocablo tena un origen de tipo taa`n o
de convencin concreta -frente a una supuesta convencin
aleatoria-, se ha de asumir que hay una aplicacin consciente y
deliberada del vocablo, que como tal carece de la perentoriedad de
un matiz o qarnat, lo que sera ajeno a ese uso deliberado y conscientemente asumido, de manera que esa qarnat, para la cual entendemos hay un espacio del tipo de deseo de mensaje con una
intencin especfica, entrara, en su esencia, en contacto con la
nocin de realidad legal, ya que sta, diferenciada de la realidad
genrica del vocablo, es una suerte de especificidad, siempre necesitada de matizacin y, por tanto, alejada del origen convencional/
directo que permita decir que la evidencia formal o zhuhr habra
de ser: el sentido genricamente asumible por el jurista a la hora de
- 251 -
establecer la correccin de la lectura literalista del texto religioso.

Se considera que la presencia de una qarnat, inevitablemente,
implica un segundo sentido -en este caso el legal- pues la realidad
legal queda situada en el plano de subdivisin de la realidad. El jurista duodecimano que aplica las normas del sl responder que en
cada uso ha de tenerse presente la convencin que establece la
correcta aplicacin del vocablo, y el plano legal no es ms que un
uso especfico, considerarlo figurado, por ser subdivisin de la realidad genrica, no es ms que un ejercicio acadmico, lo cierto es
que la convencin en este caso es, como en el genrico de tipo
u`rf 300 , as su aplicacin se limita a los planteamientos tcnicos
que se prevn para ese grado de acuerdos sociales.
Ya se explic la preeminencia del tabdur, su posicin mentalmente anticipada; sin embargo, cuando el vocablo se considera observado en su realidad legal, se contempla como una particularidad
-yuz `- que se desgaja de un estado universal ms amplio, ms genrico sera lo correcto, y a causa del nuevo uso -legal- ste sentido universal queda relegado, dndose la paradoja lgica de una
particularidad que se impone a su generalidad, trastocando la lgica
de la anticipacin mental del tabdur. El ejemplo anteriormente
mencionado de la expresin salaat ilustra esta cuestin: en un
primer momento su uso fue para designar la splica a la divinidad,
y posteriormente expresa la oracin legalmente estructurada; teniendo en cuenta que en esa oracin cannica existe un espacio
formal para la splica, la expresin de la parte ha terminado por
designar al todo, trastocando el orden convencional de valores que
debiera ser inverso. Por ello se considera que el uso legal se impone
al uso coloquial, e incluso a las etimologas, en forma de un nuevo
tipo de convencin que no es otra cosa que el argot tcnico -R`ysiempre posterior a la convencin taa`n, y, sin embargo, nuevo y
posiblemente, en cuanto al valor idiomtico, ms vigente.
Ahora bien, por qu sucede esto? Es de suponer que nos encontramos ante dos tipos de realidad: la del uso nuevo y legal, y la
- 252 -
convencional; no obstante, el nuevo uso no guarda una dependencia, ni tan siquiera de imagen, respecto del uso original y de convencin ms amplia -aunque cabra preguntarnos de dnde procede
ese uso, cul es su etimologa mental-. Del segundo uso no se
puede decir que sea plenamente figurado, sino simplemente que es
otro uso que el sentido real de la convencin; incluso si se conserva
la imagen, como en el caso de la palabra salaat, se da la paradoja
de que el universal -kull- soporta al particular -yuz`-. De ello se da
una explicacin procedente de la lgica clsica aristotlica; se argumenta301 que la oracin como universal es un todo, que si bien tiene
partes, stas no son fragmentables en individualidades, ya que la
relacin no es efectiva, sino que es una simple elaboracin mental
que construimos para el debate; aunque en la realidad prctica, la
coincidencia es ocasional y la parte tiene el valor de la fuerza explicativa del mensaje mismo, siendo el sentido universal, oracional o
etimolgico, solo un falso teln de fondo semntico. As pues, en el
vocabulario islmico, en concreto el que es aplicado a la Teora
legal, y tras sta a los documentos doctrinales fuentes de jurisprudencia, se pueden encontrar una serie de trminos tcnicos -existentes con anterioridad a las elaboraciones jurdicas- que son
reutilizados con un nuevo/otro sentido, ms all del que aplica el
Qurn mismo302 , aunque por supuesto en el texto cornico aparecen trminos y expresiones que ya eran utilizadas con anterioridad
al Profeta (PBd). La cuestin es: cmo diferenciar, en la prctica
legal, cuando un vocablo se utiliza con su sentido convencional y
cundo se trata de un sentido nuevo y legal? Los tericos del sl303
responden que la diferencia est en la concrecin exterior o Misdq
del trmino en cuestin, esto es, cmo se conoce por los oyentes
capacitados, aquello que al trmino se relaciona; tal vez se pueda
decir que en el inicio mismo de la revelacin, esa ubicacin estuvo
necesitada de una qarnat explicativa; as, en el caso de la oracin
se hizo necesaria la enseanza proftica para establecer el cmo
formal de la accin y la consiguiente vinculacin terminolgica, por
lo que en ese primer momento pudo haber un periodo de incertidumbre.
- 253 -
Qu sentido tiene para nosotros este debate? Digamos que si

se asume el origen figurado de un trmino legal, aunque fuese por
un corto periodo de tiempo, la realidad legal quedara en un cierto
entredicho o sera de difcil ubicacin, e incluso sta podra
difuminarse en el relativismo, lo que no puede ser ms contrario al
planteamiento literalista; as, poniendo en cuestin esa realidad legal, la realidad que podramos denominar clsica o previa a la convencin legal, competira en relevancia por esa concrecin exterior
definitoria del papel legal. El sl, a fin de compensar este peligro
conceptual, tiene en cuenta dos tiempos: el de la convencin genrica y el de la conformacin del nuevo uso tcnico, y los armoniza,
pese a la evidente independencia mecnica del segundo, considerando al tiempo de efectividad legal como el vigente, y entendiendo
al primero como periclitado, de forma que la literalidad a partir de
las fuentes descansar sobre la literatura legal, interpretativa en
cualquier caso, ms que sobre el documento histrico.
B. Russell escribi en 1918 que prcticamente toda la metafsica tradicional est plagada de errores, frutos de una mala
gramtica304 , y no le faltaba razn, pese a su propensin a descalificar deslumbrando. Lo cierto es que en latn no se poda hacer
mejor escolstica que la que l criticaba, posiblemente por falta de
una reflexin previa sobre la lengua; de ah que en el caso islmico
nos parezca especialmente interesante que el eje del pensamiento
musulmn, el Derecho o lo que es ms exacto su Teora general, se
inicie a partir de una profunda observacin del hecho lingstico.
Tal vez, contemplar este debate ayude al observador del caso
ya`far a comprender mejor ste. Lo cierto es que Russell con esa
opinin se situ en una lnea filosfica eminentemente fregeana, e
inicia una suerte de revuelta contra el lgico de Jena, ms en concreto, contra su distribucin entre el sentido y la referencia, que de
alguna forma ya estaba resuelta en la obra de Jurrasn, y plenamente ubicada en sus comentaristas de este siglo305 . Si se asume
que el signo semntico es algo que designa -valga la redundanciaobjetos y conceptos y que la referencia lo es, en palabras de Russell,
- 254 -
siempre de algn modo, la reserva306 de ste sobre el sistema

lgico de Frege, estaba resuelta en el pensamiento mollasadriano,
tal como lo utiliza el sl salido de la pluma del jnd, puesto que
lo que faltaba es observar el sentido en su relacin precisa con la
concrecin exterior de la cosa -misdq-, as la imprecisa indicacin de Russell sobre el algn modo en que se situaba la relacin,
en realidad lo es sobre la realidad misma tal como el observador la
percibe, de forma que el problema no era exactamente gramatical,
sino de reflexin semntica sobre las claves gramaticales; entendemos que no resulta ociosa la insistencia que el sistema sl hace a
partir de la Teora de la Ley sobre este tipo de planteamientos, y que
la reserva del ingls sobre la metafsica no procede para el caso
doctrinal duodecimano, que en su contexto escolstico resuelve bastante coherentemente la carencia fregeana.
Por otra parte, respecto a la convencin de los trminos y su
proyeccin sobre el binomio realidad/figuracin, las dos tendencias
que hemos apuntado: la aqullos que consideran la nomenclatura
legal expresin de una realidad que se nomina a partir de un trmino
genrico, matizado por el uso especializado, y la de aquellos otros
que entienden que no es estrictamente real la utilizacin de los vocablos cuando de un uso tcnico se trata ya que slo se trata de un
argot profesional, y en ningn caso su significacin semntica est
legitimada por la etimologa simblica. Coinciden ambas en una
cuestin formal, por otra parte incontrovertible, tal es el caso de
aceptar que en los usos tcnicos, la expresin legal est dotada de
un sentido anexo -srifat- que tiene que ver con la peculiaridad del
acto que definen -siendo en materia legal una muy relevante cuestin como podremos observar cuando de ubicar tipolgicamente y
de definir las acciones se trate; siendo sta una cuestin de capital
importancia en el rea del Derecho penal-.
Por nuestra parte, entendemos que hay un debate oculto, y a
veces ignorado, en la cuestin del sentido y el uso, puesto que
arrimar el ascua argumental al calor de la defensa de la tesis
figuracionista -la que considera mayz el uso de expresiones ge- 255 -
- 256 -
nricas en un espacio especializado- implica, casi necesariamente,

el asumir que todo el edificio legal puede ser entendido como una
gran entelequia y que su relacin estrecha con la divina voluntad no
es ms que un ejercicio voluntarista, lo cual aboca, por reaccin, al
laicismo ms feroz; por otra parte, la tesis integral -la que considera enriquecido el uso legal del vocablo con el matiz tcnico, sin desgajar la etimologa semntica de la convencin genrica- apoya su
legitimismo literalista permaneciendo en su edificacin legal dentro
de los lmites formales de la Revelacin. La verdad acadmica es
algo demasiado sujeto a las modas y contingencias temporales como
para que se pueda delimitar quin est en posesin de ella. El
voluntarismo creyente acabar refugindose en el espacio casi intangible de la fe, mientras que los detractores de las revelaciones
hacen lo propio307 . Lo nicamente cierto es que el sistema legal
islmico, histricamente con buena parte de las bendiciones escolsticas y filosficas, se ha mantenido en el espacio integral, que en
definitiva es el que conlleva al literalismo, a esa materialidad se
deben la prctica totalidad de las elaboraciones positivas, con tinte
islmico, que se pueden observar en la actualidad.
- 257 -
Algunas tesis lingsticas en torno al

lenguaje doctrinal y sus consecuencias
para el ordenamiento legal
Realidad y veracidad en la convencin
para la comprensin de los mensajes
doctrinales
Asentadas las bases de la comprensin -fahm- de los trminos tcnicos de utilidad legal, la Teora de la Ley se detiene en
algunas consideraciones, que se presentan como autnticas tesis
epistemolgicas, las cuales permitirn al jurisprudente recrearse con
los vocablos de los documentos histricos de la poca proftica, a
fin de obtener los juicios legales.
Una de las primeras preocupaciones tcnicas estriba en verificar hasta qu punto el uso y la comprensin de un vocablo est
generalizado entre los receptores. Pongamos un ejemplo en castellano: la palabra gato, designa un felino domstico, a la vez que
una herramienta mecnica que todo el mundo transporta en su vehculo; esta palabra tomada de forma individual como aconseja el
anlisis ms primario de la semntica habra de ser equvoco; situacin que en la prctica legal no se puede permitir, ms an cuando
existen expresiones y trminos que tomados del Qurn308 mismo,
con el devenir del tiempo, han visto trasformado su significado coloquial o comn; el jurista se puede encontrar con el problema de
tomar una fuente documental correcta y trasladarla de manera in- 258 -
correcta al juicio, e incluso ste mismo puede ser errneamente

comprendido por el destinatario colectivo final.
Para ello se plantean tres medios de verificar si es realmente
comn y acertado el uso de aquellos vocablos para los cuales se
conocen ms de un significado genrico: En primer lugar, por medio
de la opinin de los lingistas y expertos en la Historia de la Lengua,
que pueden despejar las diversas funciones de los usos diferentes
de un nico vocablo, generalmente contextualizndolo. Mediante la
denominada huella bsica o tabdur, ya que se concede una preeminencia al sentido primero que decanta, por medio de la anticipacin mental, cal es el uso ms genrico y el ms cargado de valor
de vinculacin. Aunque el pretender decantar mediante este criterio un uso, implica una contradiccin de la neutralidad significante
que requiere la esencia misma del tabdur, puesto que en la seleccin, de una u otra manera, habr de contarse con algn tipo de
matiz o qarnat que apoye la seleccin.
Finalmente, se puede enfrentar el trmino analizado a otro alternativo, que tenga un sentido aparentemente similar; a esto el sl
lo denomina a`dam sihat salb, y en nuestro ejemplo consistira en
sustituir la palabra gato, por la expresin mizif, o minino, de
manera que se podra entender la frase: llam al minino y vino,
pero no: repar el pinchazo de la rueda levantando el vehculo con
el mizif, lo que evidencia que el segundo uso se distancia del tandem
formado por gato (animal)/mizif; en este caso se dice que el
uso que del vocablo se hace no comporta el mismo objetivo garad-309 . El jurista islmico ha de asumir de entrada que los textos cornicos soportan diversas lecturas, algunas de mltiples interpretaciones respecto a su sentido genrico, como evidencia la
aleya: l es Quien te revel el Libro, en el cual hay aleyas
precisas [de sentido unvoco], las cuales son la madre [o estructura bsica] del Libro, as como otras que son ambigas [de
mltiples sentidos]310 . As pues el uso legal del texto revelado se
ha de orientar, en primer lugar, a decantar esa parte de l que contiene una condensacin -muymal- semitica, que sirve de polo
- 259 -
referencial de la lectura, es la atencin preferente que se debe a las

aleyas unvocas. Para el resto se impone una atencin explicativa
-esto es, analtica-, lo cual lleva a la necesidad de algn tipo de
qarnat decantadora del sentido semntico. Esa qarnat se har
necesaria para evitar que se haga imposible la aplicacin legal del
mensaje proftico, dado que a partir de ella se evita la oscuridad en
la comprensin; aunque no siempre es necesaria para este menester, pues se descarta sistemticamente ante algunos de los usos que
son contrarios a la lgica transcendente, o cuando se puede provocar una ambigedad entre el sujeto receptor y el objeto del mensaje.
Por ello, se ha de partir de la premisa, que es bsicamente una
tesis que acta como postulado inicial, de que ha de asumirse la
obligatoriedad de aceptar ese uso genrico o comn, es decir, el
sentido unvoco, para algunos de los vocablos, que sern las bases
de las nociones referentes del sistema de comprensin semntica,
en relacin con los trminos restantes311 . Otra de las cuestiones
bsicas, en torno a la comprensin de los trminos documentales,
ser la de establecer hasta qu grado la determinacin significadora
de los vocablos en singular -muyarrad-, y cmo stos pueden ser
aplicados a varios y diversos elementos de la cosa o accin que
definen. Aparecen dos criterios muy genricos, que posteriormente
se matizan hasta llegar, en la epistemologa jurdica, casi a la
complementariedad: el de aquellos autores312 que consideran que
es perfectamente factible, desde el punto de vista de la construccin del sistema legal, comprender que una expresin, vocablo o
trmino lingstico, en singular, se entiende como significante de
acciones o cosas plurales en cantidad; y la de aquellos otros313 que
consideran que la literalidad misma entra en colisin lgica con este
planteamiento. Para enmarcar este debate es necesario anotar que
se acepta que el singular o muyarrad es un tipo conformado con
la funcin de definir un, y slo un, elemento de la cosa, y que en su
sentido ms genrico -tlq- acta como un universal de esa cosa,
lo que destaca en el valor conceptual de lo individual que representa.
- 260 -
Como es lgicamente factible el desgranar ese universal genrico en una sucesin de elementos especficos -o mejor, concretos, se produce un conflicto de coherencia en el uso, dado que lo universal no es ni puede ser equiparable a lo especfico, pues son entidades diferentes que no nos es posible reunir en ningn tipo de unidad, y se producira la integracin del menor rango en el ms global,
y se volvera al sentido universal puro mencionado en el primer punto. As pues, el vocablo en singular puede llevar, y de hecho as es,
un sentido de uso genrico, lo que implica que se referir a la accin en cantidad indeterminada, superando la singularidad por concreta, pero nunca podr considerarse que signifique cantidad plural
de la cosa o nocin, si ella es determinada por un nmero que la
concreta. Respecto a esto, ciertos autores detallan que en el primer
caso -la tesis del Mua`lim- hay un matiz individualizador o qed en
la unidad concreta, y no genrica; y opinar el autor del Qann
que se puede admitir que en el singular, por genrico, se contienen
las formas concretas del plural y del, an ms concreto, dual. Segn
el criterio de Tehrn -un moderno comentador de las tesis de
Jurrasn- en el primer caso nos encontramos con una opinin que
no es ms que una especulacin escolstica, puesto que no encuentra un argumento lgico capaz de destacar de manera efectiva el
matiz y, sin embargo, detecta un circulo viciado causal -dr- en la
relacin de los sentidos y sus matices, y apunta: si el singular
necesita de una precisin formal qu papel juega el singular
mismo en otros casos [de sentido genrico puro]?314 .
S, considera el comentador, que es lgicamente permisible que
aceptemos el que es posible un sentido retrico -que no llega a ser
figurado- en ciertos usos del singular, y viceversa -por ejemplo, si
para reprender a un/unos nio/s decimos: el nio bueno se comporta correctamente!- cuando es evidente para el emisor y el
receptor el nmero real de individuos a los que se hace concreta
referencia. Podremos asumir que es legalmente correcto tomar como
referencia documental un trmino singular en sentido globalizante y
determinante de la accin o la cosa, pero al lindar con el espacio
- 261 -
figurado, y en funcin de cunto de ste se ocupa, har falta tener

en cuenta la presencia concretizadora de una qarnat -con todo lo
que ello comporta-. Dicho lo cual, podemos entender que el jurista
podr contar con el uso concretizador -yuz`- de un trmino genrico
-kull- y viceversa, lo cual ser de un interesante valor jurisprudencial.
Veamos someramente algunos ejemplos: para los casos de ciertas
rdenes cornicas, en los cuales la referencia literal es singular, y
del tipo haced la oracin, dad limosna, etc. Sin embargo, al
tomar en cuenta el referente documental de los hadices y de la
prctica conductual habitual de los Infalibles -s-Sirat315 -, se
evidencia para el jurisprudente que la accin est determinada genricamente, pues ellos no se limitaron a obedecer la orden revelada en una nica ocasin, sino que con regularidad sistemtica la
cumplan, marcando una pauta de conducta vinculante para los seguidores de la prctica. Tambin, se pueden encontrar en el texto
cornico ordenes enunciadas en singular del tipo cumplid la peregrinacin a la Casa preservada, indicacin que el jurista, pese a
que hay constancia de que la accin fue reiterada en ms de una
ocasin por todos los Infalibles, determina que tiene un sentido singular concreto, y en este caso obvia lo genrico del singular neto,
puesto que considera vlido el singular especfico o individual, esto
es: lee ese singular como una unidad concreta, por supuesto, mediante un juego argumental tcnico que tendremos la oportunidad
de contemplar en el transcurso de nuestra exposicin. Sirva por el
momento, el apunte de en qu medida el muytahid tradicional dispuso de recursos tcnicos, para matizar y concretar en leyes positivas temporales las indicaciones intemporales de la Revelacin. No
ha de escaprsenos la posterior relevancia de esta cuestin para la
delimitacin de los modernos tipos penales, por ejemplo, por parte
del actual especialista en Derecho. Para el caso de aquellos juristas316 que opinen que el plural, y el dual rabe, no son ms que
reiteraciones cuantitativas del sentido nico del singular, en el Kifat
se indica que la forma natural317 -gramaticalmente concreta- del
plural es otra que la del singular, genrico y especfico, de forma
que solo de manera total y concreta se puede entender un uso in- 262 -
discriminado del plural como expresin de varios singulares.

Queda, finalmente, una cuestin colateral, que todos los autores sl mencionan llegado este punto: la cuestin relativa a los
niveles de comprensin del mensaje, lo cual el propio Qurn menciona. Este asunto no guarda relacin con el debate entre el sentido
singular y los posibles usos plurales de los vocablos contenidos en
los documentos doctrinales, sino que se refiere a los niveles de profundidad de la asimilacin espiritual del mensaje. En realidad, parece tratarse de una referencia a la sabidura o Hikmat, no al conocimiento o `lm, de forma que la significacin profunda, de ms de
un nivel, no implica ms de un sentido semntico; por otra parte, al
abandonarse en este asunto el plano de lo formal o zhhir318 , la
cuestin legal se hace ajena al debate sobre esa profundidad, pues
su dimensin de inters, en todo caso, slo guardar relacin con
aquellos aspectos de la Revelacin que son de transcendencia legal
mediata y contrastable, y que excluyen, por propia esencia, los
considerandos espiritualistas. Aunque no sea del todo ajena a una
dimensin espiritual la sistematizacin legal ya`far, en ella el
jurisprudente no tomar en cuenta aspectos de la documentacin
que son difcilmente aprehensibles en la normativa positiva, lo cual
ha de suponer una cierta tendencia a inhibirse ante tipos legales de
difcil rastreo en las fuentes documentales religiosas; esto llevar a
un cierto mestizaje jurisprudencial, ya que la moderna legislacin de
los estados confesionales musulmanes, ha de complementar con
aportes forneos aquellos asuntos legales que el jurista islmico tiende
a eludir por falta de referencias documentales, aun disponiendo como ms adelante expondremos- de los medios epistemolgicos
para no renunciar al horizonte confesionalista de una jurisprudencia
integral.
La siguiente cuestin relacionada con la fijacin de criterios
lingsticos, de posterior utilidad para el sistema legal islmico, consiste en el anlisis de las palabras derivadas -mushtaq319 - y su
funcin en la lgica interna del idioma. El debate reside en averiguar si esas palabras derivadas tienen entidad suficiente, con inde- 263 -
pendencia respecto a su raz de origen, y si disponen de capacidad

para indicar un sentido global o genrico, ms all de aqul que la
palabra original tuvo, o por el contrario su significacin, al igual que
su etimologa, es derivada y dependiente del origen.
En la controversia que se establece en torno a la originalidad y
la derivacin, lo relevante para el jurista es la utilidad para la
tipificacin, puesto que los atributos que se concedan a la significacin de las palabras tendrn, junto a stas, un carcter fijo y de
permanencia semntica muy aclaradora -y asimismo condicionanteque, por ejemplo, no se concede a los vocablos en singular muyarrad-, pese a la importancia tcnica que stos ltimos tienen
en la cuestin de la generalidad y el valor enunciador de algunas
palabras. Es cierto que se evidencia una tendencia por parte de los
autores jurdicos a instrumentalizar la gramtica, extrayendo slo
parte de su tecnologa analtica y desechando las argumentaciones
que interfieren en la construccin de una teora de la comprensin
legal de las fuentes, puesto que se toman los criterios de los
gramticos y se mezclan con otros tipos de planteamientos, no afines en la equiparacin cientfica que la coherencia epistemolgica
requerira, y se construye un sistema de interpretacin
pseudolingstica que se proyecta sobre la documentacin, como
una plantilla que tiende a sustituir el necesario anlisis lingstico; de
ese modo el jurista sl se aduea de una parte de la teora de
lengua y la recicla para habilitar un medio paratcnico de lectura
legal.
As, se dice que en el sl se asume que la palabra derivada
est investida de la esencia de la accin o la nocin que significa,
siendo esta esencia el sentido a la vez que la comprensin -fahm-,
lo que importa al jurista320 , pese a que de esta forma no se solventa
el conflicto entre la divisin gramatical con las palabras originales.
Lo verdaderamente til para el jurisprudente que se acerca a estas
consideraciones lingsticas es el sentido de atributo que de estas
palabras se deduce; lo que dicen, y en ltima instancia el hecho de
ser la intencin concreta de la voluntad del emisor para el mensaje
- 264 -
concreto que se toma como documento referencial. Veamos un ejemplo de una palabra con atribucin, que determinar un estado legal,
el cual se delimita a partir de esa misma atribucin: en la palabra
zay = [hombre] casado; lo que define el tipo legal es la condicin de individuo masculino que tiene esposa; por tanto en el
sistema de lectura que hemos denominado legal, el valor del atributo del significado es lo verdaderamente relevante. No obstante, se
suscita una dificultad metodolgica, puesto que es importante determinar si esa atribucin es esencial realmente, o si se trata de una
forma de accidente, con lo que ste supone desde la perspectiva de
la lgica clsica. Tehrn ofrece un paradigma en su comentario a
Kifat, que est relacionado con el estado de casado de muestro
anterior ejemplo321 . Dice para el caso del estado legal de familiaridad, sobrevenido a causa del amamantamiento322 , que es determinante la expresin del vocablo que designa una vinculacin familiar,
pues es un estado legal que sobreviene por causa de la mera nomenclatura familiar, y se extiende ms all de la relacin entre nodriza y amamantado, de forma que las mujeres ascendentes y
descendentes de la familia tambin estn afectadas por el estado de
atributo de familiaridad/amamantamiento323 .
Desde el punto de vista de la prctica legal positiva, al hombre
le est vedado, por ser esposo de una nodriza, el matrimonio con las
mujeres de la familia del amamantado, como si de mujeres de la
familia de su esposa se tratase; el atributo de casado se vincula al
de amamantamiento, y ste a ambas familiaridades, siendo todos
estos trminos derivados, y semnticamente activados por una relacin, la cual es lo que determina el valor de la significacin, dado
que si muere la esposa/nodriza, para muchos autores legales ese
esposo puede contraer matrimonio con las mujeres de la familia del
amamantado, que anteriormente le estaban vedadas; sin embargo,
para algunos otros autores jurdicos324 el estado legal permanece,
an cuando la designacin de esposo (de la nodriza ya fallecida)
carece de significacin real. La sentencia del Segundo Mrtir, en
este sentido, es muy interesante; l opina que si se considera de la
palabra casado la significacin real, y no la figurada, que entiende
- 265 -
vigente, por genrica, el atributo de casado contina en vigor, cuando se le superponga la viudez, de forma que el juicio legal de no ser
permisible el matrimonio con las mujeres de la familia del amamantado es tambin permanente. Sin embargo, si por el contrario se
considerase como criterio vlido la tesis de que la palabra derivada
adquiere sentido, de forma dependiente de su origen, al desaparecer el origen de la nomenclatura familiar, el hombre ya no est
casado, cuando no tiene la esposa, desaparece el estado que
enunciara, de forma que lo que determina la significacin es la nocin original, no su aplicacin declinada; y por tanto para el juicio
legal se ha de tener en cuenta si el estado legal viene determinado
por una expresin derivada, o por una palabra original de valor
semntico continuo.
En el caso de los complementos temporales -sm zamn- se
plantea una reserva en torno a la dependencia de la relacin acto/
tiempo de la accin, de forma que considerando la declinacin como
un tipo de vocablo de genrico virtual, e incluso singular -por ejemplo, para el caso de un hipottico acto unipersonal e irrepetible, y
limitado a una nica secuencia temporal- existe una limitacin que
hace dependiente esa declinacin, es el hecho de estar vinculada a
la instantaneidad de la accin, siendo cualquier otra observacin del
acto enunciado una figuracin, puesto que ya no se podra mantener
que existe una nica, global e irrepetible relacin entre ese acto y el
vocablo que lo significa. As pues, se ha de aceptar que las palabras
derivadas, que se encuentren en los textos religiosos, habrn de ser
analizadas en su contexto; lo que viene a ser un anlisis situado en
su relatividad, de forma que sus mensajes estarn cargados de aspectos que se alejan de los enunciados determinantes y categricos,
ya que sern mensajes muy condicionados por elementos de dependencia. Todo esto ha de ser de gran utilidad para sopesar la relevancia categrica, la superioridad e incuestionabilidad, en definitiva, de
algunos juicios legales. Para el caso de las formas verbales, sin
embargo, se aplica un criterio singular y diferente, puesto que se
consideran partes -yuz`- de la forma original de su raz, y de sta
heredan cierta esencialidad que no pierden con la declinacin, por lo
- 266 -
que no se entiende que estn sujetas, como fuentes de informacin,

por los parmetros temporales convencionales, ms bien se les concede un carcter genrico, en virtud de esa herencia de la originalidad de la raz. Nos parece que de esta forma el sl ya`far325
sita la temporalidad narrativa de las fuentes fuera de la temporalidad histrica global, y hace que las noticias sean intemporales, a fin
de superar el peligroso historicismo que hara de las fuentes papel
mojado en manos de la relatividad de las modernidades sucesivas.
Otro de los aspectos gramaticales trasladados a la observacin legal de las fuentes son las delimitaciones de algo que provisionalmente podemos denominar la intencionalidad esencial de las formas verbales, que no es otra cosa que una reflexin sobre las
formas y tiempos que los verbos presentan en buena parte de los
textos, especialmente en los del Qurn326 , puesto que de la comprensin -fahm-, de esa esencialidad, dependern algunas de las
pautas tcnicas del anlisis legal, y consecuentemente de los juicios
del stinbt.
Hay un complejo debate, a nuestro entender en cierta medida
acadmico y casi gratuito, pues ayuda poco a la construccin de
una teora legal, en torno a la significacin profunda de los verbos.
La polmica se ubica entre los autores que estiman que el tiempo
verbal, en definitiva el momentum conjugado, no tiene un autntico
sentido de tiempo efectivo, sino que se encuentra en el rea semntica de lo genrico -tlq-, puesto que, opinan, la forma conjugada
transciende al momento anecdtico de la accin, de forma que el
texto de lo revelado lo entienden como una parbola de la puntualidad a la que en ocasiones se refiere; y la opinin de aqullos que
entienden que en la temporalizacin gramatical del Qurn hay una
temporalidad histrica real, lo cual llevara a la ubicacin de la Revelacin en un peligroso mbito historicista, que le restara legitimidad transcendente, y que, en suma condenara las reflexiones del
texto cornico a mera crnica del tiempo histrico en el que se dio a
conocer. No abundaremos en estas cuestiones pues inmediatamente nos dispondremos a observar las reflexiones que en el sl se
- 267 -
- 268 -
hacen en torno a los verbos en imperativo, o en forma de prohibicin, tan importantes para las determinaciones de ordenes legales,
aspecto del debate que nos explicar la trama argumental con que
habitualmente se administra el jurista ya`far.
Las partculas gramaticales -hurf- tambin son motivo de anlisis, especialmente en su relacin con las formas verbales; baste
mencionar que en esta cuestin el debate se relaciona con la histrica porfa entre los gramticos de Kufa y los de Basora, que mantuvieron una polmica327 , en ocasiones cargada de bizantinismos,
en torno a la significacin de las partculas y el valor semitico de
estas formas gramaticales, y en segn qu lugar de las frases. No
nos detendremos en ello por cuanto excede la ambicin de esta
exposicin; no obstante, posicionamiento de los juristas en estos
debates ha dependido una, no despreciable, parte de los juicios legales, si bien con el paso del tiempo y la relegacin, a veces por simple
fijacin en el consenso de algunos usos, de la importancia de estas
cuestiones, el sl efectivo, el que facilita las opiniones legales
modernas, no parece que se deje atrapar en exceso por estas polmicas que, aunque de importancia real, suelen estar cargadas de un
regusto aejo, que poco facilita una jurisprudencia acorde con la
actualidad.
- 269 -
El valor de evidencia doctrinal y legal o

Huyyat del texto revelado, y el carcter
orientador o rshd de los documentos
histricos
En algn momento, la reflexin que las Ciencias Islmicas
establecen, ante los textos doctrinales histricos, puede tener los
visos de una construccin completamente heurstica, tanto si desde
fuera del contexto acadmico de los seminarios teolgicos islmicos
se observa, como si se hace desde el propio espacio confesional
musulmn. En buena medida, lo que a la actualidad ha llegado como
sl, progenitor de la legislacin islmica -ya lo mencionamos en el
mbito de esta exposicin en otro momento- es una elaboracin
relativamente reciente, y por as decirlo en pleno rodaje intelectual y
prctico. Bien es cierto que ese sl no es ajeno, sino gran deudor,
de la tradicin jurdica clsica; no obstante, contiene, como se apuntara en el espacio dedicado a la evolucin histrica del pensamiento
legal duodecimano, elementos que, dealgn modo, son novedosos y
que auguran un espacio de actualizacin jurisprudencial, y no solamente en lo relacionado con la normativa positiva, que puede hacer
que las sociedades musulmanas elaboren en el futuro un ordenamiento legal coherente con su Tradicin y sus convicciones
doctrinales, sin depender del, a veces lastre, de las opiniones
ancestrales.
Por nuestra parte nos aventuramos a pensar que en un futuro,
relativamente prximo, el ordenamiento islmico actual habr de
actuar en el mundo musulmn como substrato histrico, algo similar
- 270 -
al papel que el Derecho romano juega en algunos de los espacios

polticos, culturales y legales occidentales, puesto que la morfologa
jurdica tradicional est excepcionalmente cargada de vnculos histricos que impedirn la actualizacin -obsrvese que no decimos
modernizacin, ni globalizacin- del corpus legal de los estados
confesionalmente musulmanes; en consecuencia, el pensamiento
legal islmico se ver abocado a la asimilacin a los parmetros
globalizadores al uso, tal como ya sucede en bastantes reas legales
de todo el mundo musulmn, o tender a una mal entendida, y posiblemente inasimilable, fidelidad a las formas legales clsicas, de la
forma que es ahora la propuesta ideolgica de los grupos ms retrgrados, y en trminos de doctrina islmica ms desubicados, de entre los que pueblan el espacio socio-poltico islmico. En esa hipottica renovacin, o al menos relectura, de la Teora legal ya`far, la
nocin de Huyyat habr de permanecer como lo que es: un atinente
esencial que vincula la ley elaborada con su origen revelado. Posiblemente, sta sea la nocin angular de todo el edificio legal islmico duodecimano, puesto que si se mantiene la vinculacin entre la
norma y el referente de la Revelacin, las elaboraciones colaterales, siempre de origen histrico, podrn ser amoldadas al devenir de
los tiempos; cuando en la lgica duodecimana el espacio que media
entre la Ocultacin del Imam esperado y su Parusa, es un espacio
de responsabilidad exclusiva de los muytahid, como colectivo inteligente y orgnico, a diferencia de las tendencias sunnitas que vieron cerradas la denominada Puerta del ytihd; lo que es lo mismo
que decir que poseen un orden legal de otras pocas, sobre el cual
lo ms que se pueden permitir son las recreaciones, situacin que
coloca a las naciones que se administraron a partir de ese principio
de ytihd muerto en una total dependencia intelectual de la filosofa del Derecho de identidad laica.
Preservada la nocin de la referencia legal con los textos de la
Revelacin, el Fiqh ya`far conserva toda su vigencia legal; de ah
que en el ltimo siglo los juristas y telogos hayan sido los motores
de buena parte de los cambios polticos. A nuestro entender han
- 271 -
conservado demasiadas vinculaciones formales con el pasado legal; no obstante, son cambios tmidos que tienen en su esencia la
simiente de posibles transformaciones de relevancias sustanciales,
que pueden hacer que el pensamiento legal duodecimano no sucumba ante la globalizacin cultural que el marco internacional de
este nuevo milenio parece exigir. Posiblemente quien mejor ha fijado el debate, que en el sl es la piedra de toque de esta compleja
cuestin, sea Muhammad Bqir s-Sadr. Se ocupa de lo que denomina el grado categrico de la referencia doctrinal -Huyyat lQata`-, cuestin que introduce a partir de una serie de reflexiones
con resonancias lgicas, puesto que ordena el asunto como una tesis eminentemente de razonamiento o sentido comn, por supuesto,
a partir de una perspectiva netamente confesional. Este Sed plantea de manera preliminar cmo el intelecto analtico asume sin reservas las obligaciones y consecuencias que devienen de todo
aquello que se toma como cierto, sobre lo que llega a aceptarse
como autntico328 . Con este planteamiento enfrenta su argumentacin a las elaboraciones especulativas y consensuales, puesto que
inmediatamente referir la certeza o qata` a la conviccin en la
realidad de la Revelacin; no obstante, quedar al jurista el arduo
itinerario hasta decantar lo que es referencialmente cierto y lo que
no tiene este marchamo de coherencia doctrinal. Se plantea un itinerario hasta la certeza legal que se apoya en tres postulados primarios:
A) que la certeza siempre es igual o correspondiente () a lo
que se puede percibir en la realidad exterior o
epistemolgica.
B) que su descubrimiento y comprensin -asuncin- compromete al acto que enuncia.
C) que ese acto supone ser una fuente de comportamientoque
hay que efectuar.
De esos tres aspectos de la formulacin, el segundo es poco
sobresaliente, y es el tercero el que tiene verdadera relevancia para
- 272 -
el sl, puesto que para nuestro autor la aceptacin de los dos

primeros no implica, necesariamente, asumir el tercero, pero ste
ltimo determina un posicionamiento legal muy concreto. A partir
de ah la formulacin ser:
SIGNO [huyyat] [qata`] CERTEZA
efecto legal [ma`lm] causalidad [i`lat]
Hoy en da no se considera posible disociar este esquema, puesto

que la referencia que es el Huyyat est indefectiblemente unida a
la certeza sobre la autenticidad de la fuente. Ahora bien, para sSadr esa certeza slo est relacionada con las noticias/documentos
de procedencia divina, esto es: aqullas, y slo aqullas, que son
incuestionables y que gozan de todos los parabienes tcnicos para
relacionarlas con la Revelacin o los Infalibles, sin ningn tipo de
reservas o matices metodolgicos, las cuales, ms all del texto del
propio Qurn, no son demasiadas. De forma que el Sed reduce el
ncleo fuerte de las esencias legales a un grupo de documentos
muy bien ordenado por las Ciencias Islmicas, a la vez que lo fortalece, elevndolo a la condicin de referente incuestionable e indubitable, en un planteamiento que ha blindado en sus clebres tesis
sobre doctrina y escolstica329 .
Superando la idea del Huyyat como simple convencin tcnica, tal como tradicionalmente se entenda, s-Sadr est situando la
cuestin en un plano moderno de reflexin metodolgica que conecta con la visin que la actual lingstica puede tener del trmino
referencia. Entendemos sta como remitida desde una realidad
extralingstica -el referente-; hacindose necesaria la precisin de
que la funcin referencial sita al signo -entendido como el concepto y la imagen acstica saussuriana- no en la relacin con el mundo de los objetos reales -misdq o forma exterior en la nomenclatura islmica- sino con el mundo establecido- di`- por el mbito
de las formas culturales e ideolgicas de una sociedad determinada,
mbito que se puede analizar mediante el tringulo ya clsico de
Odgen y Richards330 , en el cual la referencia sustituye al concepto
- 273 -
o pensamiento saussuriano.
Referencia/Pensamiento (tafakur)
(mafhm) significacin designacin (mud`)
(dall) signo referente (huyyat)
La comprensin del texto, tal como se desprende de la nocin

de mafhm, es esencialmente una interpretacin, es decir, una
adjudicacin de significados a seales perceptibles. Digamos que la
lectura documental que ha de llevar a cabo el jurisprudente no se
justifica solo con la recepcin, que sera slo una forma de lograr
esa comprensin, sino que ha de adjuntar a sta los significados,
que sern punto de partida obligados parar la codificacin del sistema legal. Podemos apuntar que pese a que no resulta fcil precisar
en qu consiste esa comprensin de un documento, que ser texto
referencial, s es posible afirmar que no es un proceso lineal, dado
que se suelen conceptualizar fracciones del mensaje, las cuales son
sistemticamente remodeladas por la conceptualizacin posterior
que se produce mediante la codificacin jurdica, de manera que se
produce una secuencia continua entre lo semntico y su devenir
conceptual. Cunha331 sostiene que en el momento de la comprensin la lectura no ha de obtenerse ms que mediante grupos de
significados. Esta cuestin en la actualidad es ms comprensible
tras los trabajos de Decroly en torno al fenmeno de la
globalizacin; al igual que lo es con el apoyo de la psicologa de
la forma -Gestalt-; e incluso a partir del estructuralismo gentico en concreto mediante la adquisicin de esquemas operativos segn
los definiera Piaget-, y la moderna ciberntica332 .
Segn McNeil hay cuatro supuestos 333 en los que se puede
definir la comprensin textual. En todos ellos se puede observar la
funcin del mafhm tal como lo aplica el sl a la investigacin
documental jurdica. En esa lnea se puede entender la comprensin
del texto como una suerte de proceso de generacin de un modelo
mental, que sirve para la interpretacin de los hechos descritos en
el documento, con la consiguiente proyeccin en la ulterior asimila- 274 -
cin. Estos modelos mentales son ms fciles de asumir/recordar

que las proposiciones lingsticas, y, por otra parte, incorporan una
considerable cantidad de conocimientos del contexto cultural, de
cosmovisin, los cuales no aparecen explcitamente en el texto, y
que son dinmicos en tanto en cuanto progresan en la mente del
lector/oyente a la par que la recepcin del documento se hace efectiva. En realidad esa comprensin implica, necesariamente, un juego de inferencias, que no son otra cosa que aquel tipo de actividades cognitivas de las cuales el sujeto analista obtiene informaciones
nuevas, a partir de las ya disponibles en su mente334 .
A nosotros nos parece de utilidad, para entender el proceso de
concordia que se contiene en el concepto de mafhm, la sistematizacin de Van Dijk335 en relacin con los enunciados lingsticos,
tanto orales como de escritura, que sustentan la comprensin textual. Para l sta se sustenta en cuatro principios: Segmentacin,
puesto que todo individuo es capaz de segmentar seales de flujo
continuo de la lengua. De hecho en la escritura se produce mecnicamente esa segmentacin: las letras y las palabras se separan unas
de otras en forma de unidades de comprensin. Categorizacin,
proceso que se realiza a gran velocidad, y slo de manera consciente en contadas ocasiones, y que se refiere a formas de palabras y a
sus categoras sintcticas correspondientes. Este principio de
categorizacin se puede corresponder con la vertiente paradigmtica
de la lengua. Combinacin, porque los fonemas y los morfemas se
yuxtaponen. El hablante conoce los principios de combinaciones
posibles que la lengua ofrece, es decir, sus estructuras sintagmticas.
Interpretacin, puesto que a las formas de las palabras, y a las
oraciones se les asigna a un significado establecido.
As pues, la comprensin que se concede a la nocin del mafhm
sl se apoya sobre todo en un sentido interpretativo, es decir, en
la adjudicacin de significados a los elementos perceptibles -signoscodificados, ya que esa penetracin en el sentido del mensaje slo
es posible como consecuencia de operaciones mentales previas:
segmentacin, categorizacin, combinacin de aquello percibido del
- 275 -
mensaje. No obstante, entendemos que la aplicacin de estos principios no es necesariamente sucesiva, dado que contrariamente a la
gramtica, tanto la produccin como la comprensin de la lengua
pueden tener lugar en varios niveles simultneamente. Lo esencial
ha de ser que el observador analtico aplique estos principios con la
mayor eficacia; para ello se tendr que valer de lo que algunos
autores336 denominan estrategias: de entre ellas podemos destacar
la presuposicin, que no es otra cosa que el establecimiento de una
hiptesis sobre el propio texto, que, en la medida que se confirme,
facilita enormemente la correcta comprensin del mensaje.
En definitiva, y consecuentemente con las consideraciones
lingsticas expuestas, para su comprensin, el texto original se ve
sometido a un proceso que contar al menos de los siguientes pasos, cuyo grado de complejidad ser creciente. Transformacin, que
ya es interna, de las estructuras lxico-sintcticas en representaciones lgico-semnticas nicas, que permitirn al jurista acceder al
contenido de los documentos. Entendido ese contenido como la utilidad para asentar argumentalmente la norma legal deducible.
El segundo paso es, posiblemente, el ms importante, y le conducir, mediante una transformacin generativa desde los sistemas semnticos hasta las llamadas estructuras profundas -EP-,
traspasando el umbral de la lingstica y desembocando en el plano
de los conceptos. Es lo que algunos lingistas denominan conceptualizacin, y que en la aplicacin legal que los jurisprudentes pueden hacer, supone el establecimiento de autnticas categoras jurdicas que, apoyadas unas en otras, habrn de delimitar un sistema
que acabar por presentarse como comprensivamente orgnico, y
que se asemeja bastante a lo que los analistas documentales denominan unidades de significacin -US-.
A nosotros, observadores de la nocin de Huyyat, lo que nos
interesa es el referente en tanto en cuanto es una realidad que supera el espacio lingstico y que est solamente evocado por el signo, al que supera en dimensin transcendente. En realidad lo enten- 276 -
demos a la manera de Jakobson337 como la situacin o el espacio

al que nos enva o remite el mensaje. Esto es, para la ciencia del
sl el Huyyat es el lugar -legal- al que nos exporta la Revelacin,
as el edificio que all se puede desarrollar, est determinantemente
orientado por el mensaje revelador, por el transcendentalismo que el
hecho religioso supone; en ese espacio legal las elaboraciones especulativas meramente consensuales dejan de tener consistencia,
por cuanto carecen de la relacin privilegiada signal con lo que se
entiende como Voluntad divina. Este planteamiento aparecer en
toda reflexin jurdica islmica de forma recurrente y reiterada, como
ya indicramos, hasta el punto de convertirse en un aspecto monocorde y monotemtico que puede llevar a confundir su transcendencia
argumental como la idea de que no existe ningn otro planteamiento
en el discurso terico islmico; lo cierto es que la relevancia de la
nocin referencial -huyyat- determina casi absolutamente los dems aspectos del edificio legal musulmn, de ah que este planteamiento, de ahora en adelante, y en esta exposicin, en tanto en cuanto
reflejo de los textos acadmicos duodecimanos ms conspicuos, sea
un elemento recurrente hasta la extenuacin expositiva, lo cual deseamos que el lector asuma como una peculiaridad del objeto de
estudio que nos ocupa, al cual pretendemos ser fieles, especialmente en lo atinente a la cadencia e itinerario argumental.
Por difcil que sea este planteamiento para un pensador legal
laico, se habr de asumir que tiene plena coherencia argumental,
por cuanto al igual que en la literatura de ficcin se considera que se
carece de referente real -esto es que Otelo o Don Quijote no existieron nunca- y que la lectura literaria lleva a un simple sistema de
intercomprensin, en el caso legal la existencia referencial de la
norma -aunque se trate de una elaboracin condicionante, no condicionada por la significacin referencial- distancia al jurista de caer
en el mero determinismo doctrinal. Para nosotros lo que subyace en
la nocin de Huyyat es el fundamento de los conceptos que sern
bsicos en las formulaciones doctrinales y legales islmicas. En
definitiva, son aquellos trminos e ideas prototpicas que articularn
el edificio socio-jurdico que permitir a los u`lmah confeccionar
- 277 -
un orden integral a partir de los textos religiosos.

En ese sentido la opinin de Sapir sobre el papel relevante de
las elaboraciones gramaticales como proyeccin de las estructuras
mentales e ideolgicas puede ayudarnos a ubicar la cuestin, dice:
...el sistema lingstico subyacente, en otras palabras, la gramtica de cada lengua no es simplemente un instrumento para
pronunciar las ideas, sino que es en s mismo el modelador de
las ideas, programa y gua de la actividad mental del individuo, en su anlisis de las impresiones, en la sntesis de su almacn mental. La formulacin de las ideas no es un proceso independiente, estrictamente racional en el sentido antiguo, sino
que es parte de una gramtica determinada, y difiere, de ligera
a extraordinariamente, entre las distintas gramticas.
Diseccionamos la naturaleza segn las lneas que nos marcan
nuestra lengua nativa. Las categoras y clases que aislamos
del mundo de los fenmenos, no los encontramos ah porque
aparezcan as ante cada observador; por el contrario, el mundo se presenta en un flujo de impresiones que tiene que ser
organizado por nuestras mentes. Y esto se significa en gran
parte por los sistemas lingsticos de nuestras mentes. Hacemos cortes en la naturaleza y la organizamos en conceptos,.
Adscribimos significados tal como los hacemos, en gran medida porque somos parte interesada en un acuerdo por organizarlo de esta forma, un acuerdo que se extiende a travs de
nuestra comunidad lingstica y es codificado en las estructuras de nuestra lengua. El acuerdo [la adia` del sistema sli]
es, evidentemente, un acuerdo implcito y no expreso, pero en
trminos absolutamente obligatorios. No podemos hablar en
absoluto sin suscribir la organizacin y la clasificacin de los
datos que el acuerdo decreta... As, pues, nos hallamos introducidos en un nuevo principio de relatividad, que mantiene
que no todos los observadores estn guiados por la misma evidencia fsica hacia un mismo panorama del universo, a no ser
que sus orgenes sean similares, o puedan de algn modo com- 278 -
pararse... 338 .
El carcter de modelador de las ideas del lenguaje religioso
devenido de la lectura legal a partir del Qurn, tendr por eje esta
nocin de la referencia que es lo Huyyat; as, el decir de algo que es
harm, o cualquiera otra de las tipificaciones procedentes de la
lengua legal apoyada en el texto revelado, marcar con un plus
referencial de tipo doctrinal y espiritual cualquier tipologa legalista.
Para s-Sadr la asuncin legal de lo que se considera referencia de
la Voluntad divina revelada no puede implicar una aceptacin
irreflexiva o mecnica, sino que se impone una depuracin tanto
ideolgica como metodolgica, dado que actuando de otra forma el
jurista construira un juicio pusilnime, segn dice nuestro autor:
como el comn de las gentes que se deja llevar por cualquier
condicionamiento exterior 339 . Considera que la obediencia ante
las noticias divinas implica una ubicacin vital; concretamente en
aquello sobre lo que se logra la certeza, pues actuar sin referente es
para el Sed un acto de pobreza espiritual, de primitivismo cultural,
ya que el referente es aquello que lleva a la obediencia a Dios, o
mejor a Su derecho a ser obedecido o Haq l-t a`t, la expresin
doctrinal de mayor grado de humanidad, la servidumbre total o lU`budat.
Hay que situar esta cuestin en el contexto de toda una tradicin espiritualista que pretende hacer del ejercicio legal un compromiso mstico. Slo as es factible comprender que para este autor al
individuo, especialmente el jurista formulador del orden legal, no le
sea posible hallar espacio para la disculpa desobediente 340 frente
a la Voluntad de Dios, que es disculpa sobre la ignorancia de cul es
Su voluntad o de cul es el orden legal adecuado a ella. Si se acepta,
nos dice, la existencia de un mandato concretado en la Revelacin,
e incluso la actuacin y la formulacin legal a partir de la duda
doctrinal -y en la duda entrar la relativizacin laicista de estas cuestiones, el agnosticismo mismo- ser una forma de desobediencia, de
transgresin de la norma transcendente, que para el telogo existe,
slo a falta de la simple develacin jurdica. Esa desobediencia
- 279 -
transgresora -t-Tayarr-, que enfrentar en todos los

ordenamientos doctrinales y culturales a los partidarios de la construccin laica de la sociedad con los militantes religiosos, ser parte
fundamental en la formulacin del moderno sl. Por ello, s-Sadr
condenando la disculpa o Mua`dhirat, condena la opcin no-doctrinal para el orden poltico/legal.
Tcnicamente, la frontera entre stas obediencia y desobediencia de la Voluntad divina se rehace en funcin de la certeza qat`- que soporta la lgica de lo Huyyat, por ello esta referencia
cierta es esencial para delimitar la correccin o incoherencia doctrinal de los juicios legales, lo cual prolonga algo de lo que mencionamos sobre la realidad y la autenticidad de esos mismos juicios
legales. Buena parte del moderno pensamiento legal islmico se
formula entre aquellos jurisprudentes -muytahid- que como s-Sadr
opinan que la transcendencia del acto -y tras l del juicio legal- se
mide por la asuncin de la propia certeza, la cual est delimitada por
la inteleccin -reflexiva, y analtica, pero no especulativa- que devela
el mensaje guardado en los referentes de la Revelacin, en el lenguaje y la construccin gramatical del propio Qurn, en definitiva,
que descansa sobre la lectura literal de lo recibido de la tradicin
histrica, que es el contenedor indubitable tanto del discurso legal
como de su proyeccin metodolgica.
El carcter orientador o rshd de los textos doctrinales se
relaciona con la capacidad que stos tienen de determinar el Taklif341
o condicionamiento para el acto que el individuo adquiere mediante la comprensin del mensaje. Pese a tratarse de una nocin relativa al individuo legal, procede del campo semntico de la Revelacin, pues es la comprensin literal misma la que determina la vinculacin entre el individuo y el deber ser legal de sus acciones; por
ello se considera que la caracterstica positiva primera del mensaje
es la orientacin del oyente en el sentido de condicionar su actuacin en funcin de la voluntad del emisor.
El campo literal es donde mejor se puede comprender cmo
- 280 -
se opera la asuncin de las significaciones, ello se encuentra en la

orden, la antigua dispositio romana, habida cuenta que es una frmula gramatical muy frecuente en la literatura revelada, casi siempre con el consiguiente soporte verbal. As, el imperativo o mr es
objeto en el sl de un exhaustivo anlisis, puesto que una considerable cantidad de textos del Qurn y del Hadiz aparece en este
tiempo gramatical. La cuestin en tomo a la frmula verbal imperativa es: comporta siempre obligatoriedad del acto que enuncia o
no? Para responder a esta pregunta, se dice que hay dos tipos de
considerandos en torno a la orden:
- Quin ordena teniendo el derecho o la facultad de hacerlo.
- Quin efecta el acto de ordenar, sin otra consideracin.
En este segundo caso nos encontramos ante la manifestacin
de un deseo que el orador hace patente. En el primer caso, sin
embargo, la orden estaba relacionada con el sentido de la autoridad, que nos lleva a otras consideraciones, ya que si bien esa orden
es expresin del deseo del emisor, se le aade un atributo de suficiencia en el acto que conduce a que dicho deseo sea atendido de
forma diferente.
Esencialmente y de forma genrica, se atribuye al imperativo
un sentido bsico de espera y procura (talabah) de la accin referida. Sin embargo, en el sl, siempre en el mbito lingstico rabe, se hace mencin a otros aspectos o sentidos que tambin pueden encontrarse en la forma verbal imperativa. As se citan: desear de forma evocadora, esperar sin fundamento que suceda lo
esperado, impotencia, ordenar contra la voluntad del sujeto oyente, expedir o consecucin mecnica de la accin.
No obstante, segn la opinin de Muhammad Bqir s-Sadr,
slo es real y efectivo el sentido previamente indicado, siendo los
otros sentidos referidos variaciones formales en la aplicacin, como
por ejemplo el sentido de expedir, en el caso de alguien enfadado
que dice a otro: Aprtate! o Vete de aqu!. Segn este autor
- 281 -
no se puede deducir de ese imperativo ms que una intencin retrica, no siendo comprensible esperar necesariamente que se trate
de una aspiracin real del orador el que su interlocutor ejecute efectivamente su orden. Por lo cual el estudioso del sl y el muytahid
ante una orden llegada a l mediante un argumento legal procedente del Qurn o el Hadiz, ha de despejar, en primer lugar, la incgnita de la intencin del orador en el mensaje que esa orden encierra.
Para ello se parte de la tesis por la cual, a falta de matiz -qarinat- o
de informacin complementaria, lo que dice el mensaje es, con
literalidad, lo que se deduce como el deseo manifestado del orador.
Finalmente, apuntaremos que en estrecha relacin con el imperativo y las consideraciones que sobre l se hacen en las disciplinas
del sl, se encuentra tambin la prohibicin -Nahi- que en principio es una orden, en imperativo, pero en el sentido negativo respecto a la accin. Aunque hay espacio para una compleja discusin
respecto a qu tipo de orden es la prohibicin, ya que el jurisprudente
puede entender que se espera la omisin o abandono de la accin
con motivo de la orden, o puede esperar que, como consecuencia
de la misma prohibicin, dicha accin se refrene. En este segundo
caso, se utiliza para las situaciones en que la prohibicin se efecta
respecto a una accin, sin otra consideracin -la cual ha de ser
necesariamente omitida-, de que se prohba en un contexto en el
cual haya otras consideraciones, como puede ser la incitacin o
tentacin a transgredir, en cuyo caso no basta con prohibir, sino que
la orden de prohibir tambin es buena para el acto; esto es, no slo
se anula la accin, sino que se crea por causa de la prohibicin un
cordn normativo explcito de aislamiento respecto del acto.
El juego de equilibrios conductuales entre los aspectos positivos y negativos de las acciones, tanto si son ordenes de actuar,
como de omitir, o prohibiciones de omitir o de actuar, aparentemente podra ser motivo de error, pues, convencionalmente, es indiferente ordenar no hacer algo que prohibir hacerlo; no obstante, en la
tipificacin penal del comportamiento estos aspectos habrn de vincularse a las nociones de valor y disvalor, aspecto tcnico que
- 282 -
acompleja la realidad cotidiana, de forma que podra establecerse

un cuadro de tasacin conductual como el que ofrece Gimbernat342 :
Comportamiento
Comportamiento activo
Comportamiento pasivo
Diferencia especfica frente a su

genus proximus: Manejo activo
de procesos casuales

genus proximus: Manejo pasivo
de procesos casuales
Accin desvaliosa
Omisin

genus proximus: Juicio axiolgico
negativo

negativo
Accin tpica
Omisin tpica

negativo jurdico-penal

negativo jurdico-penal
Aunque en la observacin efectiva del acto tpico, como tendremos ocasin de observar, el sistema penal islmico es netamente
causalista, ello no impide que el anlisis legal contemple las acciones con un criterio activo o negativo respecto de la norma, y de
sta respecto a su fuente referencial, de forma que no se hace
balda una reflexin diferenciada en torno a la consecuencia
motivacional del actor frente a la orden imperativa o prohibitiva,
ms all de la concrecin conductual especfica.
- 283 -
Algunos elementos bsicos para la

Teora del Ordenamiento legal ya`far
La accin legal a partir de la orden
revelada y el sistema de prohibiciones
De la lingstica y la semntica a la
norma positiva legal
De la ubicacin conceptual, en primera instancia, de estas dos
entidades gramaticales como son: la orden y la prohibicin, ambas
imperativas, han de depender algunas de las formulaciones dogmticas del orden legal sl. En opinin de Jurrsn ambas entidades
han de ser tomadas en la Teora legal como categoras universales
-kull-343 , lo que supone que las dos, por s mismas, son independientes y autnomas, pese a tratarse de formulaciones verbales
normativas y de carcter preceptivo, aspecto ste que podra llevar
a pensar que se han de observar como entidades deducidas y dependientes de su referente, as pues accidentales o yuz.
Para nosotros esta diferenciacin tiene el atractivo, en el momento del anlisis, de indicar un pensamiento metajurdico, ordenador de la disparidad quidditativa entre la prohibicin -que evidentemente es comn a todos los rdenes legales, por cuanto en
ellos se suelen establecer los lmites finales y perifricos de las posibles acciones humanas, y se dejan los espacios intermedios,
normativamente infrautilizados- y las rdenes activas, que entendemos como evidencias de una sensibilidad dispuesta para articular
- 284 -
un modelo de sociedad, el cual no tanto marca los lmites, cuanto

que se ocupa del cmo -el Deber ser kantiano- de las acciones que
en otro contexto habran de ser dejadas al libre albedro de la individualidad.
La matizacin del autor parece que tiene como pretensin, a
juicio de algunos de sus comentaristas como es el caso de A`raf
344
, destacar en qu medida la orientacin de una sistematizacin
terica del Derecho es algo esencialmente establecido sobre las
ordenes activas o imperativos puros 345 , lo que implica un modelo
formador de la sociedad, que no puede ser asimilado a un sistema
que tiende a limitar su intervencin a un mecanismo de contencin,
delimitando aquello que no es posible hacer, pese a la incuestionable
legitimidad y coherencia de este planteamiento programtico. En el
primer caso el Derecho se disea para la construccin activa del
orden social -lo que implica una colectividad intervenida, e incluso
podramos escribir: cerrada sobre un programa de accin, ms all
de las connotaciones historicistas que esto puede plantear-; y en el
segundo caso ese hipottico orden social est interiormente abierto
a la voluntad individual, la cual se asume como capaz de establecer
qu desea hacer, siempre que no transgreda el lmite determinado
por la norma.
Pongamos un ejemplo que, a fin de ser ilustrativo, puede resultar aparentemente elemental: cualquier orden legal pondr lmites al
robo o a cualquier otro delito, tal como apunta A`raf en su comentario, lo cual implica una atencin del imperativo verbal que lo es por
su carcter de negante del acto -no matar, no robar, etc.-, de
manera que con la formulacin gramatical imperativa/negativa se
delimitan las acciones y se determinan los actos que se excluyen del
espacio de lo legalmente legtimo. Sin embargo, un sistema legal
que adems de esto destaca, como base esencial de su identidad
dogmtica, un conjunto de preceptos superiores, vinculantes para
todo individuo346 , inevitablemente estar evidencindose como un
orden legal determinado a controlar una buena parte de las acciones de los seres que administra; ms all de las que pueden
- 285 -
enunciarse como ordenes o prohibiciones simples, de forma que a la

norma gramatical se atribuye un carcter de expresin metajurdica,
que se relaciona con las bondades espirituales del correcto orden
transcendente. Por lo que una orden proveniente de un texto de la
Revelacin no es simplemente una enunciacin normativa, sino que
adems es un perfil del espacio moral -cerrado en s mismo- que en
definitiva es toda confesin; as pues, no robar o matar en el caso de
la orden cornica, no es slo abstenerse de esos actos, sino considerarlos despreciables por s mismos, aspecto ste que slo es perceptible si se considera que la carga semntica de las revelaciones
se ha de vincular con la sensibilidad espiritual de la sociedad que
queda dotada de la norma puntual.
Histricamente, en especial desde esta Europa liberal y laica,
este tipo de planteamientos se suelen calificar tan apresurada como
desfavorablemente, por cuanto la historia religiosa cristiano-occidental est marcada por una serie de traumas culturales y polticos
que previenen contra las formulaciones voluntaristas y dirigentes
sobre el ser individual y privatista. No obstante, la lnea o va religiosa, que una considerable parte de la poblacin mundial parece estar
determinada a sostener, pese a la presin tendente a la asimilacin ya no diremos el eufemismo de la globalizacin-, tiene lo que podemos calificar como cierta suerte de pujanza y vigencia, que no
permite cuestionarla, con la ligereza que Popper lo hiciera a mediados del siglo XX en su crtica de las sociedades cerradas y la ingenua defensa de las colectividades supuestamente abiertas. Este
planteamiento pronto se evidenci como un descarado reduccionismo
ms voluntarista que real, dado que no se corresponda necesariamente con la realidad puntual e histrica de muchos pases y sociedades, que han encontrado en las frmulas metafsicas un orden
vital capaz de preservar -en primera instancia- sus propios valores
culturales y adems, en muchos casos, algo ms impreciso, y que
legalmente ha de ser estimable, como es todo un universo tradicional con sus interrelaciones suprapersonales.
Creemos que para cualquier analista que pretenda ser leal con
- 286 -
su objeto de reflexin, en especial para el observador de los fenmenos religiosos, cualquier tipo de maximalismo, si descalifica a un
colectivo importante, ha de ser motivo de prevencin. El orientalismo
de todo tipo ha tendido con demasiada frecuencia a descalificar las
tesis doctrinales no-occidentales como retrgradas; si bien es cierto
que cualquier antroplogo o estudioso social, sabe que es prcticamente imposible precisar dnde se haya la correccin en las convicciones y acciones humanas; dicho esto desde el punto de vista de
la efectividad legal. No ignoraremos que en las sociedades cerradas por un sistema de ordenes activas -los imperativos doctrinales, que mediatizan la individualidad al destacar el papel transcendente
de las implicaciones de los actos sobre el colectivo social, hay un
continuo riesgo para el fascismo ms burdo, pero tambin nos parece evidente que este tipo de sociedades, si en origen estn bien
ordenadas -lo que tienen que ver, al menos en primer lugar, con el
nmero de adeptos sinceros dispuestos a sostener la bondad y la
transcendentalidad de esas bases doctrinales-, establecen unos muy
contundentes medios de prevencin sobre esas actitudes perniciosas, por la propia lgica intervencionista sobre la individualidad, puesto
que no slo prohben las actitudes opresoras del individuo y el colectivo, sino que suelen obligar a tomar parte activa en la defensa del
Orden, en cuanto que valor superior y si se encuentra en su estado
ideal, de forma que suele tratarse de mbitos doctrinales donde la
utopa de otros ordenes es la norma existencial que los identifica;
posiblemente, a causa de esa dimensin utpica, el riesgo de fracaso puntual y la pervivencia idealista pese a todo, son tan elevados
como la cotidianeidad nos muestra. Las concepciones que estamos
denominando abierta y cerrada en el sistema de lectura de la
literalidad sl para jnd Jurrsn han de ser ubicadas en torno a la diferencia que l mismo establece, a efectos metodolgicos,
entre la efectividad de la orden pura -positiva del acto- y el carcter defectivo de la prohibicin. Segn Jurrsn lo que es destacable
para el jurista ha de ser la orientacin y el objetivo de la voluntad
imperativa -Garad-347 , espacio en el cual nosotros percibimos el
color doctrinalista que se guarda en la matizacin del jnd, que no
- 287 -
es otro que el propsito de ser coherente con la literalidad metafsica, y que se determina para responder a la Orden revelada con una
voluntad tan legal como litrgica. Puesto que buscar la diferencia
entre nociones que simplemente podran ser consideradas imperativas, y consecuentemente graduar la relevancia de la respuesta en
funcin de la asuncin de la orden y de la prohibicin, supone primar
confesionalmente el sentido activo e implicado con la recreacin del
orden interno, frente a las nociones contractuales que tendern a
considerar que la mera delimitacin de lo socialmente correcto es
marco suficiente para la habitabilidad del orden jurdico; entre ambas nociones se establece el impreciso y arduo espacio que media
entre la militancia doctrinal y la ciudadana responsable, pero
doctrinalmente pasiva.
Donde se puede percibir hasta qu grado es determinante la
observacin transcendente de las rdenes divinas, como los juicios
sobre actos que aparecen tipificados de forma contradictoria segn
las fuentes. Evidentemente el problema jurdico habra de estar en
determinar qu informacin es la autntica si sobre una determinada cuestin el jurista se encuentra con dos o ms referencias contradictorias, de lo cual se ocupan muy concienzudamente las ciencias especializadas en las Tradiciones y en las transmisiones de stas. No obstante, hay ocasiones en las cuales la azarosa evolucin
documental islmica -muy especialmente en el caso de la historia
duodecimana- no ha permitido determinar con total certeza cul es
la informacin veraz348 , en esos casos -que por otra parte estn
previstos en la metodologa del sl- la cuestin que hemos apuntado con anterioridad de la transcendencia de la orden se pone de
manifiesto en su nivel ms elevado, ya que lo que ha de establecer
el jurista en su normativa es cmo satisfacer esa Voluntad que se
ubica tras la noticia revelada o transmitida, habida cuenta que no se
trata simplemente de determinar qu hacer sino qu se ha de hacer.
Cuando al jurista se le presentan dos rdenes documentadas
- 288 -
que guardan una relacin similar con la accin a tipificar, se suceden tres situaciones todas ellas tcnicamente factibles, pero tambin excluyentes en lo que a su valor transcendental se refiere:
Ambas pueden aparecer como obligaciones no complementarias
sino contrapuestas, de forma que obviar una de ellas no sea posible.
Tambin una de ellas puede aparecer como evidentemente obligatoria, de forma que la segunda slo tenga un carcter de accin
preferible o meritoria, en cuyo caso el conflicto es menor, siempre y
cuando no sean acciones contrapuestas. Finalmente, puede suceder que siendo acciones diferentes y obligatorias no se interfieran,
de manera que se haga posible el satisfacer ambas rdenes sobre
una misma accin.
Evidentemente, cuando se trata de atender una Voluntad
transcendente, estas situaciones, si la documentacin no es uniforme, son muy frecuentes, y en esa frecuencia estriba una de las
virtualidades de los sistemas metafsicos, ya que lo relevante no es
el cmo ni el qu de la accin o la norma, sino los porqus de stas.
Para cualquier mente lgica la respuesta no puede ser otra que la
aparentemente sencilla que proponen los autores del sl, quienes
sostienen que entre dos opciones relacionadas con una obligacin
de actuar, se ha de elegir una de ellas y actuarla, de manera que la
otra quede obviada, en todas sus dimensiones; esto es, una vez optado un camino actor, la segunda opcin no se considerar dotada
de ningn tipo de consideracin de las que como opcin posible
pudiera haber tenido: el tipo legal de la primera ignorar las categoras legales que la segunda opcin pudiera tener.
La ignorancia de la segunda opcin es una interesante cuestin
que por el momento apartaremos de nuestra atencin, dado que lo
que nos llama a la reflexin es aquello que Jurrsn justamente
considera como los parmetros de la actuacin, que no es otra
cosa que los presupuestos con que se optar entre ambas rdenes,
cuestin nada balad en un mbito literalista. Para l349 lo relevante
en la cuestin es el establecimiento de un mximo y un mnimo en la
obligatoriedad que vincula la actuacin a satisfaccin de la orden
- 289 -
transmitida por las fuentes documentales, de forma que para el jnd

en esos casos el jurista que determina la correccin de la tipificacin
del acto ha de centrar su atencin en el mnimo de la obligatoriedad
que supone la orden imperativa; para l, ese mnimo define la obligatoriedad misma, todo lo dems en relacin con el acto; hasta llegar a la accin considerada mxima, no la considerar como obligacin legal, sino como accin de mrito espiritual. Se puede objetar a
su tesis que puede resultar que en el punto mximo pueda estar la
clave de la obligacin, y que el espacio inferior puede ser defectivo
para con la orden, pero nuestro autor refuerza su opinin indicando
que esa observacin no goza de coherencia lgica, pues los elementos del mnimo, si son defectivos no sern expresin para una obligacin, y por tanto carecern de relevancia argumental. Se muestra
seguro en decir que no es posible, en el contexto documental islmico, encontrar una diferencia entre dos rdenes de estas caractersticas, salvo que se puedan asimilar los mnimos y los mximos de
obligatoriedad, y que stos pongan en dificultad su formulacin, ya
que en su proyeccin lgica estos tipos de ordenaciones de los valores de imperatividad no son comparables, si se pretende optar tanto por el mximo como por el mnimo, por lo que ambos conceptos
han de acabar por difuminar la dualidad entre ordenes, de manera
que alguno de entre ellos -el mximo o el mnimo- siempre habr de
ser superior a la que queda como segunda opcin.
Con todo esto, los autores que ordenan el sl ofrecen al jurista islmico la posibilidad de decantar su juicio desde la ms estricta
literalidad, puesto que lo que hasta ahora observamos no es ms
que las posibilidades tcnicas con las que el muytahid se puede
enfrentar a la documentacin confesionalmente vinculante. Tambin es posible entender en qu medida la literalidad est sujeta a
la interpretacin semntica, especialmente en el caso de las exigencias legales que se concretan en normas que no implican en su
obligatoriedad a todos los actores posibles. Es ste el caso de las
obligaciones selectivas o yib Kif, que se produce en el caso
de una orden oda por un grupo, la cual obliga a todos los oyentes,
- 290 -
hasta el punto en que uno o varios de ellos la implementa, momento

en el cual esa obligacin se diluye para el resto, de forma que la
pasividad efectiva deviene en una liberacin de la obligacin.
Aparentemente, esa situacin puede resultar una singular paradoja; no obstante, es una figura jurdica nada infrecuente en el
orden legal islmico, que tiene un espacio muy coherente con el tipo
de rdenes que se orientan a un colectivo, en el que, en ocasiones,
lo individual queda eclipsado por las acciones comunitarias, o al
menos, pblicas, dado que este tipo de obligaciones selectivas vinculan al grupo como tal, as la individualidad particularizante solo es
relevante en su aplicacin, ya que el mrito de la ejecucin es esencialmente social, como social es el demrito por el incumplimiento
de la obligacin, pese a que en este caso la repercusin individualizada
por miembros de la colectividad est ms definida. Para Jurrsn,
de nuevo, la relevancia ante la orden imperativa que se concreta en
la obligacin selectiva-colectiva, radica esencialmente en el hecho
de aparecer un objetivo nico -garad-, el cual es genrico como
imperativo, y en consecuencia en su obligatoriedad, hasta el punto
que quin sea el actor carece de relevancia en la accin, pues si
bien la obligacin vincula a todos los oyentes, todos ellos estn igualmente slo obligados en el hipottico caso de que todos decidieran
llevar, completa y simultneamente, la accin a efecto, siendo ste
el caso en el que obligatoriedad y beneficio es del mismo grado para
todos.
Otro caso posible ser el de aquellas obligaciones que tienen un
referente, por ejemplo temporal, de forma que son tal obligacin, en
tanto en cuanto guardan alguna relacin con la referencia. En este
caso la nocin de tiempo de realizacin del acto determina el valor
legal de toda la formulacin, aunque se pueden establecer dos visiones de la cuestin: la primera cuando la accin tiene un tiempo determinado, y la segunda para aquellos actos que se ordenan y cuyo
momento de ejecucin se considera su tiempo, y pasado ste la
orden carece de virtualidad, para ambos casos, especialmente para
el segundo, que, pese a lo aleatorio de su ubicacin, pierde la opor- 291 -
tunidad. Ambas situaciones poseen una temporalidad, pero slo el

primero de los casos o visiones planteados evidencia una vinculacin directa a un referente de temporalidad para la obligatoriedad.
Lo que interesa en este caso es hasta qu grado el carcter
genrico de las ordenes literales est mermado en su
transcendentalidad a causa de los posibles elementos legales colaterales, que pueden mostrar que un orden jurdico sustentado por
una doctrina revelada no est exento de accidentalidades en sus
bases doctrinales; por cuanto si una orden genrica est a merced
de un elemento de relevancia inferior, como puede ser la mera temporalidad, su vigencia y pervivencia no siempre ser tan consistente como a veces se opina, lo que representar que el orden metafsico est orientado, como el contractualista, desde aspectos de
puntualidad anecdtica, que pueden condicionar, de manera determinante, no slo la normativa positiva concreta, sino la formulacin
en su ipsidad. En el caso de la vigencia de la obligatoriedad350 , cuando
est relacionada con su temporalidad -y es igual en este caso, que
en cualquier otro supuesto de accidente como puede ser el espacio,
etc.-, se observa por parte del jurista la condicin de posibilidad u
oportunidad para la realizacin del acto tipificable legalmente, as
pese a la trascendencia de la orden, la falta de oportunidad -con lo
que en esto pueda haber de subjetividad analtica- implica el decaimiento de la obligatoriedad misma.
Finalmente, mencionaremos que con relacin a la cuestin ms
especfica de las rdenes de prohibicin de los actos legales, el razonamiento que el sl aplica es el mismo parmetro lingstico
que observramos para el caso de las ordenes positivas, por entender que se trata de un imperativo convencional, pese a que la orden
sea de pasividad en la accin; as pues su valor semntico es de
procura o talaba, lo que supone que se relaciona la recepcin del
mensaje ordenado con la voluntad del emisor. La funcin de esta
estructuracin de la prohibicin, como pasividad en la accin, se
vincula a la lgica filosfica heredada del avicenismo, que plantea
como dualidad la realidad existente en existenciacin e inexisten- 292 -
cia; la pasividad de la accin ser un tipo de inexistencia o a`dam

de la accin misma. Esta reflexin sirve a buena parte de los modernos autores del sl 351 para plantear dos opciones argumentales
que han de servir para abordar jurdicamente la documentacin,
puesto que se puede plantear la prohibicin como un simple nohacer el acto, esto es, observarlo con pasividad, o no-hacer como
accin negativa. Para ambas situaciones la consecuencia es la misma, no obstante, en el primer caso la pasividad es una accin positiva -se hace el no-hacer-, y en el segundo caso la accin es negativa, puesto que hay algo que simplemente no se lleva a efecto. Este
planteamiento habr de tener consecuencias en la observacin de
los tipos legales, especialmente en el mbito penal facilitar la
tipificacin de las responsabilidades. No olvide el lector que en un
orden confesional, con condicionantes para la asuncin activa de
los postulados, y de sus consecuencias, delimitar la obligatoriedad
del individuo implica una previa delimitacin de los actos, tanto factibles como eludibles.
Tambin es relevante la observacin de la formulacin verbal
o sgat, puesto que se considera como una expresin gramatical
dotada de carcter genrico; ms all de la ancdota que signifique
su uso en un momento u oportunidad concreta, se habr de entender en el sentido de que su valor semntico es atemporal, y en la
norma legal habr de considerarse como un referente global y permanente. La atemporalidad de esta forma se habr de relacionar
con la voluntad de que la accin sea omitida de manera genrica,
como tal accin, no tanto que el oyente puntual no-haga en ese
momento la accin. No obstante, esta cuestin guarda relacin con
el complejo debate entre lo que tiene carcter genrico y lo que es
esencialmente especfico en las fuentes documentales islmicas,
debate al cual habremos de prestar seguidamente nuestra atencin
analtica.
Puede ser muy ilustrativo de la relacin establecida entre la
semntica de la revelacin y las normas positivas que a partir de
ella se concretan, el estado de las cuestiones jurdicas que se susci- 293 -
ta cuando llegan hasta el jurisprudente dos tipos de rdenes relacionadas con un nico juicio, que son -ambas- imperativas, aunque la
primera se presenta como positiva -un imperativo puro, o convencional del tipo que Corriente denomina agentivo- y la segunda es
una negacin del acto, esto es, una prohibicin directa; de manera
que se presentan dos aspectos netamente diferenciados, pero ambos dentro de una misma pauta para la actuacin352 . En realidad, si
se presta atencin observaremos que previamente hemos dado la
explicacin sl a este tipo de situaciones, puesto que el jurista en
ellas ha de observar el objetivo o garad de la accin, y comprobar
que para cada orden es diferente, ya que la supuesta unin de las
entidades agentivas, positiva y negativa, es bastante ficticia, ya que
si se sostiene que la prohibicin es un abstenerse de actuar, no habr conflicto posible, entre la orden del acto y la negacin del mismo. En la ms elemental lgica aviceniana la entidad existencial
prevalece sobre la negacin353 ; en todo caso, parece evidente desde la lgica argumental al uso en el sl que la prohibicin, en tanto
en cuanto es una entidad vinculada a la inexistencia, es indicacin
de algn defecto -fasd- de la cosa legislada, pues el jurista siempre se aproximar a ella con cierta prevencin, especialmente si ha
de enfrentarla a una orden, puesto que en caso de tener ambos
imperativos la misma categora documental la opcin positiva de la
accin habr de ser dotada de una prima. Por otra parte, no olvidemos que si bien es intelectivamente factible especular sobre la reunin de dos entidades contrapuestas, desde el punto de vista de la
convencin social -con la relevancia que el u`rf veces posee en el
contexto legal islmico- estas situaciones repugnan a la juridicidad
misma, pues sta se ve afectada en su funcionalidad cuando al actor no jurisprudente se le presentan ambas opciones, con la adicin
de un alambicado sistema de exclusiones; lo coherente es que se
conceda, por parte del fijador de la norma, la primaca argumental a
la accin positiva, que siempre gozar de mejor beneplcito que la
negacin, fcil de atraer escrpulos tericos, lo que en un medio
confesional no es irrelevante.
- 294 -
De lo apuntado hasta aqu se deducen dos posiciones de la

Teora General de la Ley: las rdenes tienen un carcter semntico
complejo que se proyecta sobre las normas, especialmente cuando
aqullas interfieren en stas, pues en los conflictos relacionados
con la prelacin documental el sistema legal islmico se dota de un
mecanismo, eminentemente metodolgico, que solventa los defectos histricos que en el corpus referencial puedan presentarse; as
la abstencin o ntin de una de las referencias ser frecuente,
pese a que se pueda considerar que un sistema literalista est obligado por sus fuentes, an ms all de la coherencia misma. Lo
cierto es que el sl consciente de los problemas histricos relacionados con la conservacin y transmisin de las fuentes, se acompaa de este sencillo mecanismo de cautela a fin de hacer fluida la
norma, an a costa del espritu de la fuente, que habra de ser su
razn ltima de ser. Por tratarse de un ordenamiento literalista, al
menos en este plano que relaciona la norma con la Revelacin, el
jurista recurrir a diferenciar la esencialidad de la transmisin de las
fuentes, y las concreciones externas de esa esencialidad, de forma
que una vez ms los planteamientos propios de la mecnica filosfica aparecen como rescatadores de la epistemologa jurdica tradicionalista, especialmente cuando permiten a sta matizar las entidades; por ello en el desarrollo de la exposicin sobre la evolucin de
la historia del pensamiento jurdico duodecimano sostuvimos que la
elaboracin del sl, tal como en la actualidad soporta la teora
legal islmica, es un evento novedoso dentro de esa evolucin, y
posiblemente el punto de llegada de la propia legalidad islmica.
- 295 -
La nocin de Entes legales o Mafhm y

su proyeccin en los principios tericos
del Derecho
Estado de la cuestin
Lo genrico y lo especfico en la norma
legal
La permanencia de un debate clsico
Ha de introducirse la cuestin explicando al lector ajeno al lenguaje seminarista que el Mafhm, del que con anterioridad explicamos su estructura, es un concepto comodn en las Ciencias
Islmicas; gramaticalmente designa lo comprendido, puesto que
es complemento directo o ma`fl de la raz fa-ha-ma, que tiene por
sentido genrico comprender, asimilar. Para la aplicacin que
en el sistema jurdico se hace de esta nocin nos quedaremos con la
somera definicin de un de los comentaristas de la obra de s-Sadr,
quien escribe que se trata del juicio [u opinin intelectiva] que
sobreviene a la mente del oyente analtico a partir de las
especificidades y peculiaridades idiomticas que deduce del
discurso, como expresin de la intencin que el orador pretendiera para su mensaje354 .
En definitiva, el mafhm es lo que se entiende de un documento, o mejor expresado: lo que se considera que ese texto pretende
transmitir, lo cual no es la evidencia del texto sino la intencin ms
- 296 -
extensa de ste. En el caso de las palabras y expresiones idiomticas

aisladas viene a ser el sentido o ma`n, pero cuando se observan
frases, ese sentido ha de ser fijado ms all de la simple apariencia
gramatical, pues la frase ser un mensaje con un valor referente en
el plano jurdico; de forma que su carcter de fuente obliga a determinar, con convencin, qu valor tcnico, y qu decodificacin aplicarle, a fin de acomodar el mensaje a la elaboracin de opiniones
legales, en definitiva, a cristalizarlo o subtanciarlo en forma de norma legal.
Cuando el sentido es evidente o zhhir, como ya tuvimos ocasiones de explicar, no se presentan graves dificultades para la ubicacin del sentido legal que ha de atribuirse al texto, no obstante, en
la mayora de las frases doctrinales hay relaciones causales cuyas
preposiciones amplan el sentido del mensaje, e implican una reflexin a fin de determinar qu pretende hacer llegar ese mensaje355 .
El caso ms explcito de mafhm es aqul que se produce mediante la inversin de las frases que tienen un sentido condicional,
dado que se puede obtener de la relacin entre los elementos
condicionadores -propuesta y consecuencia- un ms complejo sentido, ya que invirtiendo la propuesta, se ampla la consecuencia; aunque ha de tenerse presente que ser otro diferente ese nuevo sentido condicional, concretamente uno con carcter excluyente. El
debate estriba en la legitimidad o no de esa deduccin que excede la
evidencia del mensaje; o expresado de otra forma: hasta qu punto
es coherente interpretar como intencin del mensaje lo que ste no
dice directamente? La cuestin radica en el valor atribuible a aquello que deduce el jurista de ese segundo sentido condicional, siendo
como es algo que tiene una cierta debilidad como referente legal,
dado que es una entidad comprendida y no deducida, y que no es
tan directamente y literalmente comprensible, sino que es la mente
especulativa del analista lo que la sita en el sistema legal, en paridad con la Revelacin misma. Al igual que en el caso de las frases
con condicin, en los imperativos sucede algo similar, ya que es
- 297 -
posible plantear si suceder que en la no-asuncin del acto ordenado se invierta la consecuencia de la orden356 . Parece evidente que
establecer un espacio metodolgicamente preciso se hace indispensable para un sistema jurdico apoyado doctrinalmente en la obediencia a un mensaje confesional, por cuanto la literalidad pura se
hace insuficiente, ya que el intelecto ms simple reclama la proyeccin de la comprensin del mensaje a esas otras zonas semnticas
tcitas, y consecuentemente no literalmente expresadas.
Las consecuencias para el diseo de la normativa legal son
evidentes en uno u otro caso, pues se acompaan con la literalidad
procedente de la evidencia formal del mensaje, y con sta acompaada, a su vez, de esa deduccin. En la casustica normativa tradicional aparece un caso paradigmtico de la problemtica del mafhm,
que tiene que ver con la orden cornica de ayunar hasta la puesta del Sol; todos los autores que de ello se han ocupado a lo largo
de la Historia jurdica islmica han tenido que vrselas con esa comprensin extensa de la indicacin imperativa de la Revelacin, puesto
que el mafhm de la frase en cuestin indicara que no se puede
abandonar el ayuno sin la evidencia de la puesta solar; planteamiento metodolgico que proyectado, por ejemplo, sobre el sistema penal, llevara a que las prohibiciones puedan tener una limitacin tan
ntida que podran sobrellevar el rigor de lo categrico, y tal vez en
el caso de las pruebas, a un grado de minuciosidad casi inoperante357 para la prctica jurdica efectiva, que en definitiva es el objetivo de toda esta reflexin para-jurdica.
Tcnicamente se establece desde el sl una reflexin que se
toma de la mecnica gramatical rabe, ya que se observan las frases causales con la metodologa que la filologa clsica las analizara. Por ejemplo, en el caso de las condicionales, a la segunda parte
de la proposicin, en la que se encuentra la consecuencia -siendo
sta la parte del mensaje verdaderamente til para la prctica de la
legalidad-, se le observa como secuela lgica, y como tal es examinada, ya que habitualmente la Filologa arbiga, desde muy antiguo,358 sostena que la voluntad o intencionalidad directa del emisor
- 298 -
del mensaje estaba ubicada en la primera parte de la proposicin, y

que la consecuencia era una entidad obvia que el mensaje colocaba
a modo de colofn, que no se poda vincular con esa voluntad emisora, sino que era meramente una informacin, que se producira
sin el concurso del orador, como mera necesidad gramatical, y que
no era imputable -directamente -a su voluntad. As en una frase del
tipo: si no estudias, suspenders, los gramticos rabes, popularmente, han observado la voluntad del orador a instar al estudio,
siendo el resto de la frase la expresin meramente enunciativa de
ese resultado, ms all de su voluntad como emisor. La Teora legal
elaborada a partir de este tipo de planteamientos -considerando esa
secuela lgica como un elemento autnomo y diferenciado de la
primera parte de la frase- se permite generar ms de una comprensin del mensaje; esto es, se da as misma la facilidad tcnica para
-creando una perspectiva de tipo filolgico frente a la primera voluntad del orador: la manifestada en el mensaje de la primera parte
de la frase- obtener tantas conclusiones deducidas como observaciones sean factibles. Con este sencillo medio el sl hace viable al
jurista obtener ms de un mafhm de aquellas frases que sean
fragmentables en proposicin y consecuencia y, con ello, ampla
considerablemente la literalidad extensa del corpus documental que
le sirve de referente legal.
Hay, pues, opiniones que rechazan estos criterios analticos de
las fuentes reveladas; especialmente contundentes y crticas son
las opiniones de los literalistas ms rigurosos que cuestionan este
tipo de criterios deductivos, por entender que las lecturas comprendidas por medio del mafhm se exceden en la interpretacin de los
textos revelados; es el caso de las tesis de los autores denominados
jbarn, quienes, en su esfuerzo por contener la interpretacin de
las fuentes, no consideran coherente ninguna comprensin que se
obtenga ms all de la lectura lineal y evidente del documento.
Cometen, en opinin de los partidarios del sl, un error
metodolgico de considerable transcendencia legal puesto que no
llevando la explicacin filolgica clsica a sus consecuencias ms
- 299 -
previsibles, llegan hasta el punto de negar que realmente haya una

fragmentacin entre la primera parte de una frase condicional y la
segunda parte consecuente. Ello implica que la lectura que los
literalistas puros obtienen ha de ser completamente anecdtica, ya
que no leen ms que la consecuencia literal; y, slo permiten al
sistema tcnico legal, aplicar sta sobre el caso comentado, pues se
hace imposible la proyeccin sobre la realidad de los oyentes posteriores, esto es, de aqullos que no son los primeros y ms literales
receptores del mensaje.
El itinerario tcnico que el sl se procura para la obtencin
de una convencin fcilmente aceptable por los juristas, que estn
abocados a obtener deducciones extensas mediante el mafhm, a
partir de frases compuestas de predicados y sus consecuentes, ser
complejo y rico, tanto como diversas y plurales han sido las exgesis de las obras de los comentaristas de nsr y Jorrsn, quienes,
en definitiva, han fijado estas nociones. Sin embargo, el debate es
constantemente renovado y rehecho es sus premisas, puesto que la
argumentacin filolgica, en ocasiones cuestionada, ha dado espacio a los planteamientos, mucho ms innovadores para el currculum acadmico de la Haza, que ponen los nfasis analticos en las
metodologas de carcter social. As, desde la moderna sociologa,
e incluso mediante la revisin historicista de las fuentes, e incluso
desde la etimologa, se tiende a una relectura de lo que se puede
comprender a partir de los textos clsicos, que son fuentes
referenciales para el Derecho islmico.
El incremento de la actual investigacin jurdica, llevada a cabo
mediante soportes informticos, permite en la actual coyuntura histrica, la aplicacin efectiva del legado jurdico clsico. As, en el
caso que nos ocupa como muestra: en la Repblica Islmica en Irn
se ha llevado a efecto un interesante trabajo de digitalizacin de las
fuentes clsicas que posibilita establecer muestreos comparativos
entre hadices, al modo clsico y de manera casi ntegra; incidindose
novedosamente sobre este tipo de cuestiones documentales, de forma que el moderno muytahd est en disposicin de establecer com- 300 -
probaciones exhaustivas de las fuentes procesadas, a causa de lo

cual es posible al jurista reflexionar crticamente sobre las construcciones idiomticas que pueden serle de utilidad en los juicios legales,
y, estableciendo comparaciones entre secuencias de hadices y tradiciones, se obtienen variaciones filolgicas que, dentro de la dogmtica de la literalidad, evidencian un espacio abierto a nuevos y
posibles mafhm.
No es infrecuente que en las opiniones legales acadmicas,
que ahora son modelos arquetpicos para el sistema legal estatal
persa, aparezcan interminables variantes referenciales que matizan
ordenes, de forma que en esta aplicacin de la informtica hay una
relevante novedad mecnica, frente al sistema tradicional que centraba la reflexin en una exhaustiva desmembracin de pocos textos, a veces de una nica frase. Esto, que podra ser una moda en la
exposicin entre los autores modernos y los tradicionalistas, evidencia hasta qu punto en la actualidad se busca la observacin panormica de las fuentes, con lo que esta percepcin con perspectiva
conlleva de distanciamiento. Tal vez inconscientemente, los modernos autores tienden a relativizar la presin que las lecturas literalistas
han ejercido sobre el edificio legal islmico, y buscan un espacio en
el cual trabajar, no tanto sobre los textos en su literalidad ms evidente, lo que se presenta como una forma de historicismo que lleva
al folclore, cuanto que lo hacen permitindose pensar en las fuentes
doctrinales como un referente que se puede medir por su espritu,
que no es otra forma que decir que de ellas pretenden libar la intencin -si sta es la cara ms sutil de la voluntad-. Por supuesto el
riesgo -y las crticas sobre estas nuevas tendencias por parte de los
tradicionalistas lo han denunciado con energa- estriba en que se
abre para el anlisis jurdico islmico una fase en la que las interpretaciones de las fuentes pueden trasladar a stas a un segundo plano,
algo que para un sistema confesional es una situacin extremadamente desconcertante, si no peligrosa.
La ltima cuestin conceptual que abordamos, de entre las que
enmarcan el debate sobre la lectura literalista de las fuentes
- 301 -
doctrinales, guarda relacin con lo anteriormente expuesto en torno

a la comprensin o mafhm deducible de los textos. Definir qu hay
de genrico o `m y qu es especfico o Js en el texto de un
mensaje, supone delimitar hasta qu grado un documento implica al
jurista hacia una directiva legal, la cual obliga al jurisprudente a un
juicio y norma positiva primaria, o simplemente orienta hacia un
mbito de consideraciones aleatorias, jurdicamente susceptibles de
ser relativizadas. Cuando el jurista, en su observacin de los documentos doctrinales histricos que le son referentes doctrinales, encuentra una informacin susceptible de determinar su opinin legal,
una de las primeras cuestiones que ha de plantearse para analizar la
literalidad textual, y establecer un criterio de traslacin de la directiva jurdica a la norma concreta, ha de ser la correcta ubicacin
del carcter genrico del texto, ya que de ello depender que se
considere a ste, o su sentido, como ms o menos vinculante, en
definitiva, como pauta legal general y bsica, a partir de la deduccin que se obtenga de esa fuente.
La literalidad con la que el jurista duodecimano observa las
fuentes requiere que el concepto lingstico de lo genrico sea expresin del deber ser jurdico, puesto que se considerar que es
exponente de la voluntad del emisor del mensaje, en el sentido de
hacer amplio y global el referido semntico. Por ello, la norma que a
partir de l se concreta, se puede considerar como la substanciacin del qu ser de la legalidad, que por otra parte ha de ser
doctrinalmente coherente. As pues, lo genrico es un elemento
globalizador del sentido del discurso, tanto de la cosa referida como
del sujeto receptor, dado que es genrico aquello a lo que se alude,
como tambin lo puede ser a quin se dirige; siendo, tal vez, el aspecto ms significativo de este concepto bsico del Derecho, procedente de la Revelacin, la voluntad integral que se entiende que
en l se contiene, que es una integralidad desde el significado y, lo
que es posiblemente ms importante, sobre el receptor. Nosotros
consideramos que ha de ser til al observador forneo a la metodologa de la enseanza teolgica ya`far observar la clasificacin
- 302 -
que el propio sl establece de lo genrico, para entender cmo

se aborda esta cuestin capital en el sistema jurdico literalista, puesto
que desde la tipificacin tcnica de los mensajes lingsticos se puede comprender la estructuracin de los tipos legales que se concretarn a partir de las normas deducidas.
Previamente, ha de tenerse presente que hay una cierta
conflictividad entre la definicin lingstica del trmino genrico y
su realidad concreta -aunque ms adecuado habra de ser el escribir: concretada, puesto que en los textos sl se menciona el
misdq, con el sentido que la metafsica mollasadriana le confiere a
este concepto-. Dicha conflictividad estriba en la sutil diferencia
que en las Ciencias Islmicas se establece entre globalidad y
totalidad359 ; aunque entendida la diferencia es factible comprender qu se espera de la fuente entendida como genrica, y hasta
dnde es posible opinar legalmente tomndola como referente.
Prcticamente todos los autores modernos 360 coinciden al establecer una ordenacin de los tipos de generalidad que se puede
encontrar en los textos doctrinales conservados. Las tipologas bsicas suelen ser: el genrico englobante o stia`rq, en el cual se
contienen todos los elementos posibles que permiten considerar como
genrica la referencia legal. El objetivo de este tipo es todo elemento -individuo oyente- que pueda atender a tal calificacin, sin otra
connotacin respecto del conjunto general. El genrico comn
reunido o u`mm maym`, que es la reunin de todos los miembros del colectivo, equiparando el nmero de ellos al grupo, aunque
no obviando la relacin supraelemental que es la nocin de asociacin. El genrico uniformador o u`mm badal, que es el ms
impreciso puesto que suele ser relacionable con una expresin indefinida
Si se contemplan los tipos de genricos, como expresiones de
la realidad concreta o misdq que proyectan las diferentes categoras legales, abstractas y nocionales, se entender la relacin entre
la voluntad emisora y la obligada referencia a ella en la norma positiva, como una relacin ineludible doctrinalmente entre le deber ser
- 303 -
y el ser legal que hemos mencionado. Todos estos tipos, procedentes de la metodologa lingstica del rabe, expresan una serie de
entidades conceptuales que en un mensaje doctrinal concretan los
destinatarios efectivos y, ms all, aqullos que han de ser los autnticos receptores de una seal trascendente. Igualmente, las indicaciones normativas, que se plantean en trminos genricos, son los
hitos legales bsicos que delimitan el espacio jurdico que se entiende acotado por el mensaje; por tanto, la correcta ubicacin de los
tipos de genricos ayuda al jurisprudente a calibrar la gradacin de
implicacin que se ha de deducir de la fuente.
Por ello, y a causa de la relevancia de la calibracin de ese
valor legal, es interesante observar cmo se determina en el sistema legal duodecimano la diferencia entre una expresin genrica y
una indefinida, puesto que la primera tiene un transcendental peso
especfico en su valor legal y, sin embargo, en la segunda, por ser
una forma imprecisa de alocucin, slo se observa una forma vaga
de indicar una tendencia del emisor 361 . De forma un tanto
reduccionista se establece un filtro gramatical puesto que la frontera, de forma esencial, entre el genrico y el indefinido en el rabe
ms evidente se determina por la presencia del artculo gramatical l- junto a una palabra, de forma que los indefinidos, salvo matices
que se relacionan con las complejas normas de la metodologa retrica, suelen aparecer sin artculo. No obstante, esta sencilla regla no
resuelve la tipologa que observamos, por cuanto un sustantivo rabe, en unin de su artculo, no es ms que un genrico no concretado, de manera que siempre queda como labor del muytahid precisar qu se puede entender como la voluntad emisora en ese mensaje. Tambin se establece en la reflexin literalista de la Teora legal
duodecimana, en qu medida la ubicacin de los elementos, a los
que la referencia genrica hace alusin, se encuentra implicada en
la relacin de los miembros con el conjunto tipificado. As, se tiene
en cuenta que el individuo se halle, con certeza, en el conjunto aludido como miembro de pleno significado -en el ejemplo anotado:
los sabios-, o el caso del individuo que est inserto en el conjunto
de forma genrica, pero que no se corresponde con algn tipo de
- 304 -
subconjunto -el ejemplo escolar suele ser el de los sabios corruptos; por otra parte se cuenta con que hay individuos de los que se
puede dudar si pertenecen o no al conjunto referente -es el caso de
la duda de si Fulano es un sabio-, como puede surgir la duda en el
subconjunto -por ejemplo, sabemos que Fulano es un sabio, pero
ignoramos si es corrupto-; finalmente se establece la posibilidad,
muy ambigua, en torno al primer grupo del conjunto -as se puede
continuar con el ejemplo preguntando: quines son los sabios aludidos?-.
El plantear una gradacin de la prioridad genrica el sistema
terico que delimita la implicacin referencial legal despeja la cuestin de la significacin semntica, dado que delimitando el qu del
mensaje se pueden despejar las referencias e ignorancias de tipo
especfico. Tenga en cuenta el lector que este debate es esencial en
un sistema jurdico asentado en la literalidad, puesto que conocer a
quin o a qu se refiere el significante en un texto referente es
esencial para consolidar el prestigio transcendente del sistema normativo, ya que su credibilidad y coherencia doctrinal descansa, indefectiblemente, sobre la certeza de que lo normativizado, se corresponde con la intencin expresa del mensaje, y que es la concrecin lingstica de la voluntad del emisor, o al menos del editor del
documento que es fuente legal. Por supuesto una cuestin como
sta, sustancialmente especulativa, ha conllevado una importante
polmica acadmica, aparentemente hoy superada, pero que en su
momento estructur el sistema metodolgico legal sobre la base de
la visin lgica aplicada al caso. As, Jurrsn362 consider que tal
gradacin no se deba ubicar, tanto en el carcter genrico de las
expresiones lingsticas, como en su carcter de referente, de forma que en el estatuto de huyyat se determinaba la relevancia jurdica del mensaje. Por su parte una serie de autores, muy condicionados por la escuela hiperliteralista de la tradicin jbar, como es el
caso de Mrz Qom363 , consideraron que no hay gradacin posible
en lo genrico, pues esa supuesta gradacin llevara a las
especificidades, que son netamente otra concepcin interpretativa
- 305 -
del mensaje. Incluso nsr364 hubo de marcar una lnea argumental

autnoma, continuada por sus discpulos y los comentaristas de su
obra, sosteniendo que la prioridad de los diversos tipos de genrico se establece por la relevancia que se conceda en cada caso a la
relacin del conjunto con sus miembros, y no tanto a la situacin de
stos dentro del grupo. Posiblemente sta es la tesis con mejor acogida acadmica en la actualidad, puesto que refleja la sensibilidad
argumental, de referencia escolstica y filosfica, que impera en las
escuelas teolgicas persas, aunque no faltan autores, procedentes
del mbito cultural rabe, esto es, formados en Nayaf, que se alinean tras la opinin de Mrz Qom.
A nuestro entender, y teniendo en cuenta el espacio que con
posterioridad se ha de abrir para el jurista en el sl Prctico, y
siendo sta ltima una zona esencialmente especulativa, el debate
en torno al tipo genrico de las fuentes ha de centrarse en el carcter referencial o huyyat; puesto que en la lectura de las fuentes
consideradas de procedencia directa con respecto a la Revelacin,
la investigacin del jurisprudente se ha de centrar en la delimitacin
de esa caracterstica esencial: el valor referencial del documento;
mientras que, como analizaremos a continuacin, en el mbito prctico de la Teora legal, la investigacin del especialista en el Derecho islmico se orientar hacia el tipo de criterio metodolgico que
habr de ser aplicado, a fin de paliar -precisamente- la ausencia de
una referencia de tipo huyyat.
La actualidad de este debate, pese a su revestimiento
metodolgico, est cargada de transcendencia socio-poltica puesto
que en esta cuestin, como en buena parte, si no toda, de la polmica interpretativa lingstica en torno a las fuentes doctrinales
islmicas, se debate la identidad misma del Islam real y efectivo, o
ms concretamente, de la representacin ideolgica de ste. La
lectura literalista no ha de ser necesariamente nica y unvoca;
ms bien es literal desde una determinada concepcin interpretadora;
pero la interpretacin, siendo previa a la lectura misma y antes que
ella, y las bases tericas e intelectuales que la ordenan, es una enti- 306 -
dad tan plural como pueda serlo el nmero de analistas cualificados

que emprenden tal tarea. Frente al monolitismo intelectual del mundo sunnita, el Islam duodecimano, mediante un esfuerzo doctrinal y
metodolgico por mantener activo y vigente el ytihd, ofrece al
analista un espacio jurdico muy vivo y capaz de presentar alternativas creativas, proyectadas desde las tradiciones teolgicas y
doctrinales que reinterpretan las fuentes legales, enfrentando la realidad moderna al acervo clsico. Sin embargo, se produce la paradoja de que esa capacidad de regenerar el edificio legal ya`far,
entra en contradiccin con los intereses del Estado -concretamente
del establecido como islmico en el Irn de la revolucin de 1979, ya que siendo ste confesional se ve en la necesidad, con su correspondiente contrasentido, de delimitar de manera cuasi administrativa el cuerpo de jurisprudentes, considerados como poseedores
de un legtimo dominio de la metodologa relectora de las fuentes
jurdicas.
Histricamente, el muytahid duodecimano, tanto individual
comoen colectivo, se ha permitido el establecimiento de sus juicios
legales sobre la base de una total y plena autonoma personal, si
bien las tendencias e incluso las modas acadmicas han delimitado
esta tendencia individualizadora. Sin embargo, llegado el momento
en que los sha` establecen un Estado, confesional, la coherencia
inherente a toda estructura socio-poltica que pretende ser estable,
colisiona -prcticamente de manera frontal- con esta liberalidad
interpretadora, apareciendo la necesidad -en esencia poltica, nunca
doctrinal- de establecer permetros ideolgicos para las interpretaciones de las fuentes; lo que es igual que decir que se estructura
restrictivamente la lectura de la literalidad de los documentos
referenciales. No obstante, en la actualidad se ha de contar con un
factor anexo al esquema tradicional, y en consecuencia innovador
en la ecuacin legal ya`far, que es la capacidad de opinin que
ciertos elementos intelectuales poseen, pese a no formar parte del
tradicional colectivo de los jurisprudentes y telogos, entre los que
se podra suponer que hay cierta connivencia corporativa. La
- 307 -
difusin de las Ciencias Islmicas fuera del mbito fsico y mental

de las escuelas teolgicas, el notabilsimo incremento en las publicaciones sobre la materia, la creacin de disciplinas parateolgicas, en
buena parte de las universidades estructuradas sobre parmetros
laicos, en casi todo el mundo islmico, y la entrada en el debate de
los intelectuales laicos, deseosos de conservar el Islam como sea
cultural o intelectual, que no se resignan a la lectura escolstica
tradicionalista, son una amplia serie de aspectos que alteran la evolucin escolar tradicional sobre la interpretacin de las Tradiciones
doctrinales; lo que en definitiva conlleva la concrecin normativa a
derroteros que distan bastante de los espacios clsicos del Fiqh.
Ms an, la adicin metodolgica de disciplinas, que hasta este siglo
fueran forneas al curriculum de la Haza, pese a cierta resistencia por parte de los grupos acadmicamente ms tradicionales, aporta
un nuevo espacio jurdico a la implementacin de la Shara` histrica.
Por nuestra parte, consideramos que existe en el actual talante
intelectual islmico una reforma del Fiqh, que se intuye esencialmente en la incorporacin de las metodologas sociales, consideradas como forneas a las tradicionales Ciencias Islmicas impartidas desde las escuelas de teologa histricas, que, de un tiempo a
esta parte, no estn sabiendo renovar su percepcin investigadora y
pedaggica de la materia y los objetivos a los que se dedican. Posiblemente el xito revolucionario en Irn, ms que un incentivo intelectual, ha supuesto ser para estas instituciones un problema aadido a la necesidad de adecuar su sensibilidad metodolgica a los
nuevos tiempos, ya que las sociedades en las que se insertan estn
viviendo un cierto cambio de valores sociales, por lo que la maquinaria estatal islmica, necesitada de cuadros dirigentes, est demandando de la Haza no tanto un tipo de pensadores capaces y
creativos, como burcratas fieles a la patria nacional, lo que desvanece el inters general religioso de un tipo de especialistas y estudiosos por los anlisis de fondo en torno a la realidad de la Shara`.
Histricamente, la interpretacin de los textos religiosos fue
- 308 -
labor de personalidades inquietas, que no eran profesionalmente telogos -sta es una categora social, e incluso profesional, muy tarda, ms vinculada a los intereses de los poderes temporales de
reyes y califas que a la idiosincrasia islmica original-, por lo que la
superacin del mbito de la Haza en lo que se refiere al debate
sobre la identidad del sistema legal, muy especialmente en las cuestiones tcnicas y doctrinales relacionadas con la lectura e interpretacin de las fuentes dogmticas, slo devuelve la cuestin a su
espacio natural: la sociedad islmica, sin ms matizaciones. Posiblemente, es a esta instancia a la que Jatam se refiriera, en el texto
que anteriormente analizamos, cuando utilizaba el desconcertante e
innovador -con la carga que este peyorativo epteto posee en el
contexto doctrinal islmico- concepto de sociedad civil islmica,
que parece as contrapuesto a la cooperativa de opiniones acadmicamente establecida que ha llegado a ser el colectivo de los telogos salidos de las escuelas de jurisprudencia.
- 309 -
La teora del Derecho basado en fuentes

reveladas indirectas o l-mrt
Sobre el conocimiento con certeza o qata`
y su valor legal
Un ejemplo del debate clsico: el valor
jurdico de la documentacin histrica
de relevancia legal imprecisa, la noticia
nica o Jabar hid
Sostuvo Aristteles que toda doctrina y toda disciplina racional se genera desde el conocimiento preexistente365 . En relacin con lo que hasta el momento hemos expuesto de la Teora
general literalista de la Ley islmica, esa afirmacin, para los telogos y jurisprudentes musulmanes es completamente vlida, ya que
esta parte esencial de su sl se apoya en varios tipos de conocimiento preexistente; el primero de ellos, en la certeza fehaciente en
la Revelacin -fe o mm-, as como en un discernimiento categrico de base documental -hikmat-, y finalmente en el conocimiento
experto -`lm-, posterior al anlisis, a partir de una serie de postulados tcnicos que les permiten deducir de la fuente doctrinal los principios bsicos del Derecho. No obstante, al sistema jurdico islmico le llega un momento metodolgico en el cual las referencias directas, incontestables o literales, no le son suficientes para establecer normas legales que atiendan al espectro total de la realidad social, y el Fiqh se ha de dotar de elementos que aporten estas nor- 310 -
mas, las cuales en unos casos no estn en las fuentes, como tales
referencias; y en otros casos, si aparecen, lo hacen de una manera
que se pueden establecer serias reservas metodolgicas que supongan algn tipo de incertidumbre sobre la condicin de huyyat, que
ha de existir entre el juicio legal y su referente doctrinal, para que
aqul goce de prestigio religioso.
En el momento en el cual aparecen reservas tcnicas sobre la
documentacin, o sta no es suficientemente precisa, e incluso cuando la documentacin es categrica en su valor de representacin
de la voluntad, supuesta o deducible del emisor, el sl necesita
dotarse de los instrumentos mecnicos que le permitan superar ese
escollo. Si la estructuracin lgica de la interpretacin de las fuentes directas, sobre la base de la literalidad, proceda del sistema
clsico aristoteliano, a causa de la coherencia que ste aportaba a
la relacin sencilla entre significante y significado aprehensible, en
la nueva tesitura, en la que el sistema legal ha de tener en cuenta
otras variables ms complejas que esa simplicidad en la relacin,
habr de elaborarse un sistema referencial sustentado en una ordenacin lgica ms compleja, la cual, an siendo bsicamente autnoma y autctona del mundo intelectual musulmn, una vez analizada, especialmente en sus aspectos semnticos, se asemeja bastante
a los sistemas lgico/modales366 que se han desarrollado en Occidente a lo largo del ltimo siglo. As como la base determinante de
la coherencia literalista descansaba sobre la certeza categrica,
que el jurista llegaba a poseer sobre la fuente en que apoyaba sus
juicios legales, y sobre la certeza metodolgicamente intachable que
sustentaba su interpretacin del significado; al dar paso esa certeza
a conocimientos relativizados o parciales de la fuente, de su mensaje -tanto para el caso del significante como del significado mafhm, e incluso del tipo legal resultante de la equiparacin documental, el
jurista ha de incorporar los matices que han sido sistematizados por
los autores sl desde el sistema lgico, creando toda una metodologa argumental, especulativa esencialmente, que haga posible aplicar fuentes documentalmente dbiles a juicios categricos, lo que
- 311 -
llega a ser factible mediante el valor anexo que esa misma metodologa lgica confiere a la matizacin, la cual de esta forma adquiere
un cierto valor estructural.
Por tanto, la elevacin tcnica de los conocimientos relativos y
parciales a la condicin de referente doctrinal vlido, de que goza
el conocimiento categrico en el sistema literalista, habr de ser la
aportacin de esta segunda parte del sl, denominada Prctica;
completando de esta forma la capacidad del Fiqh para responder a
todas las expectativas legales de la sociedad confesional.
Metodolgicamente, la problemtica de un sistema legal
doctrinalmente literalista respecto de sus fuentes transcendentes,
se centrar no en la morfologa lgica clsica, esto es en la correlacin directa entre predicados, sino en la contemplacin de la funcin lgica367 de los elementos aplicados, dado que se habrn de
tener en cuenta aquellas fuentes que no renen algunos de los requisitos, que en un sistema literalista son de irrenunciable valor
referencial, por lo que el conocimiento legal que aporten ser limitado, como limitada habra de ser su representatividad jurisprudencial,
de no ser por el apoyo tcnico de las teoras que a continuacin
observaremos, las cuales permiten al jurista suplir esa limitacin
documental con una serie de comodines legales tcnicos, que -a su
vez- conducen a establecer un tipo de juicios legtimos, suficientemente consistentes, y coherentes, con la doctrina teologal de respeto a la Revelacin.
El sistema legal establecido por esta Teora de la jurisprudencia, tanto en su aspecto literal o deducible, como en el aspecto que
denominaremos inducido -que no es otro que ese sl prctico,
que pretende reunir los instrumentos capaces de asignar la categora de referencia legal a lo que doctrinalmente no llega a serlo- tiene
pleno sentido doctrinal, pues no ha de entenderse como doctrina del
conocimiento, aquello que se refiere solamente a la demostracin
deductiva, y a los principios universalsimos y mximamente
inteligibles, sino que se refiere tambin a todo aquello que en
- 312 -
el conocimiento dice razn de punto de partida 368 . Por nuestra parte, consideramos que en este planteamiento que analizamos
hay, esencialmente, lo que podemos considerar como un experimento o un intento de Jurrsn y algunos de los autores del moderno sl por transformar las bases lgicas aristotelianas, pasando a
esquemas modales ms sofisticados; sin embargo, el momento en
que esta suerte de reforma se intent, la lgica del tipo hipottico
deductivo an no estaba lo suficientemente desarrollada y, consecuentemente, las transformaciones en el sistema sl, en este campo
especfico, son limitadas, sino tmidas. Nos parece evidente que una
actualizacin del edificio terico del sistema jurdico islmico, sobre
bases lgicas ms complejas habran de suponer cambios sustanciales en la percepcin que los juristas musulmanes pueden tener de
su pasado documental y de su realidad dogmtica, pero ste es un
esfuerzo que no parece haber encontrado su momento, o la personalidad capaz de afrontarlo. En definitiva, podemos considerar que
actualmente y en puridad lgica, los instrumentos relativizadores
de la referencia legal huyyat se comportan como meros singulares
percibidos, capaces a su vez, frente a los elementos categricos,
de aportar un cierto conocimiento universal, siendo como es este
tipo de conocimiento, aquello que relaciona lo comprendido de un
texto, e incluso lo concretado en su realidad histrica, con la Voluntad transcendente, y que es el pilar del edificio legal confesionalista.
Es posible para el analista, que se adentra en esta rea del
sistema jurdico islmico, verse tentado por reflexiones del tipo de
las que pone el nfasis en delimitar qu se puede considerar Conocimiento, puesto que la base doctrinal de todo orden legal confesional
se ha de situar, ineludiblemente, en la certeza de la conexin de
aquello que se sabe, con la Voluntad divina, de forma que lo intuido,
o lo presupuesto, puede verse excluido del certero campo del conocimiento, como entidad absoluta, para habitar los espacios ms grises de las especulaciones humanas, las cuales no han de gozar de la
solvencia doctrinal que el jurista-telogo reserva para la Revelacin.
- 313 -
Gnoseologa o epistemologa, en todo caso hay un ejercicio de

reflexin crtica desde la noticia documental hasta el juicio legal, y
desde ste a la norma concreta. En el texto mencionado de
Aristteles se indica que en todo discurso, mediante silogismo o
induccin, se genera ciencia, entendida sta como conocimiento369 .
As pues, desde muy antiguo el debate legal se circunscribir, por
parte de los juristas duodecimanos, en el mbito sl, lo que se
llevar a efecto como una cuestin de gradacin de ese conocimiento; como una concrecin, ms o menos precisa, de la informacin referencial que se obtiene de un mensaje. Por otra parte podemos pensar que nos desenvolvemos en el espacio que Toms de
Aquino delimitara entre cognito y duplex cognito, o de la denominada actividad cognoscente hegeliana 370 , lo que supone afirmar que la cuestin de la relatividad o parcialidad de la noticia legal
no afecta a su condicin de tal nueva, sino a su peso especfico en
el hecho jurdico.
Es ese peso o valor lo que debate el jurista cuando se encuentra con una fuente no categrica, ya que sta no pierde su carcter
referencial, aunque si ve afectarse la transcendencia jurdica de la
opinin que en ella se apoya. Es, pues, la norma jurdica la que
este tipo de fuentes toma como el eje de esta importante cuestin: la
norma en tanto en cuanto mandato, y en cuanto lmite371 . Bien entendido, que en el sistema jurdico ya`far la fuente de conocimiento
legal ms importante para el jurista es el sometimiento como intrprete a la voluntad del legislador, voluntad no expresada en la norma
sino en el referente doctrinal. Esta hipervaloracin de la interpretacin de los textos legales, en ningn caso se ha de asimilar a lo
que en la literatura jurdica occidental se conoce como
lassouplissement des textes, puesto que en este caso la casustica
jurdica lleva a atribuir a los textos legales -atencin que no decimos
fuentes documentales, sino que nos estamos refiriendo a elaboraciones normativas- la solucin de las cuestiones de hecho, desligando esos textos de la intencin legisladora, en sntesis, de la voluntad
emisora, de sus autores372 . La hipervaloracin a que nos referimos
- 314 -
es una necesidad dogmtica, por parte de la metafsica, por cuanto

es ella misma lo que legitima la norma, de forma que ha de
estructurarse un argumento capaz de conectar ambas entidades.
Cuando la relacin es directa y evidente en su literalidad no hay
grandes dificultades discursivas; sin embargo, ha de haber un esfuerzo alambicado para la circunstancia de fragilidad en la relacin,
la cual se consolida con una ms slida reflexin sobre las nociones
esenciales, de ah que el sl se comprometa en especial en acotar
metodolgicamente aquel espacio de su sistema que ha de satisfacer al jurista, que se enfrenta a una fuente no categrica. De hecho,
de un siglo a esta parte, este espacio argumental es el centro de los
grandes debates acadmicos, e incluso polticos -como tendremos
ocasin de observar-, puesto que la realidad histrica ha dejado el
acervo documental categrico en franca minora respecto a los documentos relativizables o de parcial aplicacin. As pues, lo que
hasta el momento era literalidad, pasar a ser para el sl interpretacin, ya que los mecanismos de su mtodo Prctico estarn
ordenados a fin de regular la deduccin jurdica, sobre parmetros
que se puedan considerar doctrinalmente adecuados. Ello implica,
evidentemente, una considerable tarea creadora puesto que la relevancia concedida a ese desarrollo prctico del sl; si bien no es
de tal forma autnoma que pueda afirmarse que se prima la valoracin personal del muytahid, lo que nos acercara a los principios de
la Teora Libre del Derecho, s al menos asume en la prctica soluciones que se aproximan a las posiciones metodolgicas del Realismo jurdico, puesto que se utilizan algunos de los principios
metodolgicos como herramientas compensatorias a favor de una
generacin legal, con pretensiones de facilitar la siempre complicada asuncin social de los opacos dictmenes doctrinales tradicionales.
La reglamentacin sl de este espacio interpretativo abierto
supone de alguna forma la exclusin definitiva de la arbitrariedad en
la actividad jurdica ya`far, frente a las situaciones habidas en el
contexto sunnita, el cual, menos dotado metodolgicamente, suple
sus carencias con un cierto abuso de la figura de la analoga o
- 315 -
qas; aunque no podremos afirmar que en la aplicacin prctica no

surjan situaciones de arbitrariedad argumental, cuando se trate de
precisar de manera concreta el proceder del jurista, especialmente
en la tesitura de habilitar una mecnica como teora jurdica. A causa de esto la tendencia prctica se orienta hacia la limitacin, si no
la eliminacin, de la libre iniciativa del intrprete jurdico, y la inevitable y necesaria adecuacin del Fiqh a la realidad concreta que
llega a ser contenida en las fuentes literales. Podemos afirmar que
hay un espacio valorativo, que en ningn caso implica que el muytahid
abandone su lugar de jurista y telogo para ser socilogo o poltico;
sin embargo, la disposicin, o la tentacin -en el caso de las modernas tendencias jurdicas-, es a tener en consideracin, en la concepcin jurdica, que hay un mbito para la creacin de unas normas
que acercan el dogma a la realidad socio-poltica; evitando, de esta
forma, forzar a una sociedad, no siempre confesionalista, a la asuncin de esquemas demasiados dogmatizados. En sntesis, se puede
afirmar que la aceptacin en el sistema legal duodecimano de los
documentos que contienen una informacin relativamente solvente,
o que no se pueden considerar directamente huyyat, nos permite
considerar que el Fiqh ya`far se hace as mismo capaz para
transformar el espacio dogmtico en espacio legalmente realista.
l-mrt y los elementos del sl l-A`malah o Prctico se
presentan, pues, como una opcin jurdica metodolgica, alternativa
a la literalidad, pero... slo para los casos en que sta no satisface
las necesidades de la normativizacin tal como la hemos expuesto
hasta este momento? En principio, as debiera ser, puesto que lmrt, en tanto en cuanto metodologa compensatoria de las fuentes no-categricas, habra de entrar en juego en caso de una total
carencia de fuentes incuestionables; no obstante, no hay nada, en la
interpretacin, salvo unos pocos casos de rotundidad textual, que
obligue al jurista a no contar con esta figura; no de forma alternativa, sino como parte esencial del sistema jurdico, habida cuenta de
las posibilidades que su metodologa contiene, en el sentido de acomodar la deduccin jurdica a situaciones reales que cada vez son
- 316 -
menos contrastables con la literalidad pura y tradicional. En este

espacio deductivo es donde la denominable Teora Legal Islmica,
que es el sl, se presenta ms evidentemente como una teora de
la ciencia jurdica, puesto que cuando la literalidad deja paso a
las metodologas interpretadoras, y a las ms creativas alternativas
que compensan la ausencia de fuentes referenciales, se cumple ms
fehacientemente la concrecin entre Filosofa y Ciencia. Es el momento en que de forma ms difana se evidencia la reflexin filosfico-lgica que establece los fundamentos de la propia ciencia jurdica como tal ciencia, aqulla reflexin que Bobbio denominara
metajurisprudencia373 .
Sin embargo, pese a ese carcter metajurdico, que podra
hacer pensar en un sistema especulativo y abierto al capricho
metodolgico, esta seccin del sl se destaca sobremanera por
adoptar una gran sumisin ante las pautas lgicas374 , dado que son
precisamente stas las que consolidan la unin, de alguna forma
doctrinalmente dbil, entre este mtodo y la Revelacin, con la que
se vinculan las conclusiones, y ms all de todo ello, con los juicios
jurisprudenciales y las normas positivas. Por ello es esencial para el
analista tener presente que el calibre que determina el valor de referencia de las fuentes, y consecuentemente, el carcter de huyyat,
incluso en ausencia de esto, la posicin metodolgica y jurisprudencial
de un sistema de opiniones, es su extensin lgica, ya que slo desde el punto de vista de la satisfaccin lgica se determina cundo un
documento doctrinal es un referente, y cundo un mtodo de anlisis tiene solidez teolgica para sustituir a la Revelacin misma. Por
todo lo cual, la primera cuestin a concretar, por parte del experto,
ser el carcter categrico -qati`- o, en su defecto, el porcentaje
de fiabilidad de las noticias transmitidas en las colecciones histricas de hadices. Entre la certeza y los matices relativos habr de
deambular el jurisprudente completando las ausencias con esta
metodologa alternativa.
La primera cuestin a considerar en la construccin de la tesis
en torno a l-mrt, estriba en la diferenciacin, sustancialmente
- 317 -
relevante -entre su condicin de opcin de alternativa documental

frente al argumento categrico o dall-, de manera que esa sustitucin, una vez asumida por el jurisprudente, dote a las fuentes de
esta figura de las mismas caractersticas metodolgicas que el sl
previ para el argumento, incuestionable doctrinalmente. Es bien
cierto que tcnicamente l-mrt no aparta al jurisprudente de la
ignorancia legal -expresada en palabras de rigor doctrinal y teolgico-; sin embargo, es una funcin teleolgica que, sin tener el conocimiento expreso de la cosa que aporta aquel dall argumental que
venimos mencionando, da al juicio legal un motivo suficientemente
coherente respecto al marco doctrinal, que no slo sustituye la referencia huyyat -cuando se carece de ella formalmente-, sino que,
llegado el caso, puede contraponerse a sta, al dotarse a esa alternativa de elementos perifricos que refuerzan la opinin abierta
frente a la literalidad de las fuentes, a veces reduccionista, las cuales conllevan una cierta sobrecarga de historicidad375 .
Se mencion con anterioridad, en relacin con el debate sobre
la entidad lingstica genrica, que la condicin de categrica, ante
una determinada fuente documental, no era considerable desde los
matices especficos, que graduaran su plenitud como argumento
totalizador; sin embargo, llegado el momento de comparar las referencias categricas con las que aportan este tipo de fuentes relativas, se busca en el sl una solucin de compromiso metodolgico,
de forma que prestando la atencin necesaria a la funcin, se espera cubra la fuente relativa, como esencia de la cuestin de l-mr.
Se acepta376 generalmente que la categora ha de observarse, tambin, desde el espacio especfico que en cada momento se tipifica;
de forma que una carencia de fuente determinante, no puede inhibir
al jurista para opinar con rotundidad; as pues, se delimita ese espacio categrico377 , e inmediatamente se busca un rea tcnicamente
asequible para lo que no llega a serlo.
Dado que esta parte del Derecho duodecimano est muy condicionada por la capacidad de especulacin metodolgica de los juristas, se suscitan, inevitablemente, en la mente del observador
- 318 -
analista una serie de cuestiones tpicamente escolsticas, habida

cuenta que se exceden los presupuestos que se dieran por coherentes en los principios doctrinales que sustentaban la lectura literalista.
La primera de las cuestiones que deseamos apuntar guarda
relacin con la capacidad que el jurista, en tanto en cuanto analista
de la fuente, considera que posee frente a la categorizacin del
juicio; puesto que, superado el mbito incuestionable de la literalidad,
se pueden encontrar colisiones entre la opinin tcnica y la libertad
de albedro de los actores legales. O expresado de otra forma: en
qu medida est vinculado el individuo por una opinin que es esencialmente especulativa? Frente a la puridad y el rigor que una jurisprudencia religiosa pretende, hay un grado no despreciable de temor al error o de escepticismo, si el juicio es un producto terico y
no revelado. Es fcil, prever que la respuesta teolgica ha de salvar
estas reservas apelando a la relevancia de la intencionalidad, frente
a la accin: un acto legalmente riguroso, pero autnticamente errado, llevado a efecto con la intencin de complacer al Legislador,
ninguna doctrina escolstica lo considerar como pecado -consecuentemente no ser legalmente cuestionable-, en tanto en cuanto
el actor carezca de determinacin para la transgresin378 . No ha de
pensar el lector que un debate entre la literalidad y una posible libertad interpretadora, entre la sumisin a la letra y la creatividad jurdica, es un litigio aliteral; los tericos de la segunda opcin -si es que
podemos aceptar que haya dos facciones, entendidas stas como
tales por un enfrentamiento ideolgico- apelan antes que a ninguna
otra instancia argumental al propio texto del Qurn; de forma que
los planteamientos de aqullos que pretenden abrir el espacio
discursivo, ms all del condicionamiento textual, buscan su legitimidad en la interpretacin de algunas de las aleyas379 , que dejan
lugar a la comprensin de que el Libro ha previsto la contingencia
de unas posibles referencias histricas, diferentes y posteriores al
proceso de su transmisin histrica.
El planteamiento de los seguidores de la alternativa
interpretadora estriba en mostrar que en esta accin, legitimada por
- 319 -
la aleya sobre los sentidos unvocos y plurales del Mensaje, hay un

manifiesto riesgo de yerro, especulativo y asumido por el Libro cuando deja espacio a la interpretacin abierta del sentido de ese Mensaje, que sita la cuestin, no tanto en el rea lgica de lo categrico, cuanto de la incertidumbre o Zhan. Asumida esta rea de la
duda como un espacio transitable con legitimidad doctrinal, se deja
lugar a que el muytahid considere en sus opiniones jurdicas fuentes que se pueden catalogar como vacilantes, e incluso imprecisas,
lo que habilita una zona metodolgica que queda pendiente de la
ocupacin por parte de la creatividad jurisprudencial de los especialistas en estas partes del sl.
El ms claro e ilustrativo exponente de la documentacin doctrinal susceptible de reservas tcnicas es el hadiz denominado Jabar
hid, del cual ya apuntamos con anterioridad su caracterstica
principal, que no es otra que el carecer de algunas de las garantas
de fiabilidad dogmtica previstas por las ciencias especializadas en
la documentacin teolgica; bien por encontarse reservas en la cadena de transmisin -en el mayor de los casos- o por haber en el
texto, e incluso el contexto, algn tipo de incongruencia doctrinal.
Excede de nuestra actual ambicin analizadora detallar la mecnica, rica e interesantsima, que permitira ilustrar las disciplinas especficas de las Ciencias Islmicas clsicas, por medio de la cual las
Ciencias del Hadiz tipifican las fuentes documentales. No obstante,
se puede mencionar que los hadices que de esta forma son clasificados, si bien de limitado prestigio documental, no carecen de valor;
en primer lugar, porque este tipo de informacin es el ms abundante en los repertorios documentales, lo que obliga a los juristas a no
ignorarlos; por otra parte, suplen la falta de fuentes ms fiables, y
finalmente ha de tenerse presente que las reservas sobre su solvencia veraz no implican necesariamente que stas hayan de ser informaciones falsas o espurias; solamente son no-categricas para soportar una lectura literalista vinculante.
La Noticia nica, que ser como designemos a esta figura,
puede ser transmitida por una o varias personas, y el grado de fiabi- 320 -
lidad de stas y su contexto histrico determinan buena parte del

grado de coherencia que se le puede atribuir a la informacin aportada. De forma que el grado de no-certeza categrica obligar al
muytahid a analizar esa informacin, pero no a desecharla380 .
Los usos acadmicos duodecimanos descomponen el anlisis
de la aleya apuntada como base metodolgica, a fin de observar los
diversos aspectos que en ella aparecen. As se presta atencin a la
nocin de noticia -ban`-, y lo que ella implica en el contexto jurdico; esto es, qu es una informacin histrica y qu valor o utilidad jurisprudencial se puede obtener de ella; tambin se detienen en
la condicin, no considerada anecdtica, de un corrupto que llega hasta los oyentes, como forma de delimitar la documentacin
que llega hasta la mesa de trabajo del jurisprudente o que l mismo
puede procurarse, matiz que facilita la obligacin de pesquisa del
jurista, y le confiere un margen de pasividad en la procura de la
informacin de este tipo. Finalmente, se observa con detenimiento
la orden de verificacin -tabaun- del asunto de la noticia, u
objeto de la transmisin -md` lahu-, del corrupto; y atencin
que se considera que es esto precisamente, y no la noticia, entendida como texto y contexto transmisor, a lo que se ha de conceder la
reflexin.
Las implicaciones sl de la mecnica analtica 381 de los juristas duodecimanos lleva a considerar que, en contraposicin al
sentido condicional de la aleya que comentamos, en caso de recibir
una informacin documental de inters legal, de parte de un personaje considerado justo o respetable -a`dil-, la noticia y su objeto de
informacin sern asumibles sin las reservas habituales para los
casos de las noticias nicas. Cuando se hace necesario, el
jurisprudente sha` busca apoyo en la interpretacin de alguna otra
aleya, que le oriente sobre cmo aplicar el criterio de discrecionalidad
al sistema jurdico. As es frecuente encontrar que se apoya la prevencin positiva ante las noticias nicas mediante la reserva condicional que la aleya 122 de la Sura Tbat -El Arrepentimientolleva implcita382 , puesto que en esta aleya se presenta una duda
- 321 -
sobre la consecuencia de una accin que se ordena como buena,

planteamiento que ayuda, a juicio de los autores de la Teora legal
que observamos, a considerar que una orden divina puede ser de
utilidad bondadosa o no, ya que, se estima, que la voluntad ordenante
ha tomado en consideracin que, con su diligencia frente a la orden
benfica, el ser humano puede obtener un buen resultado o no, fruto
esto ltimo de su disposicin y libertad de criterio en la ejecucin
adecuada del acto.
El sl sita otro de los referentes argumentales, en torno a la
funcionalidad legal de las noticias nicas, en los comportamientos -s-Srat-, documental e histricamente contrastados, de los
Infalibles, e incluso de algunos de los juristas ms antiguos allegados a ellos, puesto que se conservan informes concretos de actos
que fueron presenciados por los Infalibles, de entre los que aparecen en las noticias nicas, y no fueron descalificados por ellos,
circunstancia que refuerza la tipologa y el valor legal de la noticia
en cuestin, que si bien sigue siendo dbil como referente, queda
avalada por esta nueva consideracin y, consecuentemente, revalorizada con la proximidad metodolgica del carcter de huyyat. La
combinacin de ambas entidades documentarias, en el espacio
metodolgico del mrt, evidencia una mayor capacidad de ste,
frente a la metdica aplicacin literalista, para la procura de medios
que agilicen y diversifiquen las posibilidades tcnicas de elaborar
opiniones legales a partir del material doctrinal conservado.
Tradicionalmente383 , se consider que la noticia nica, por
tratarse de un documento del mbito de la incertidumbre -zhan-,
no era en ningn caso vinculable al carcter de huyyat, el cual
eleva los juicios basados en l a la categora de Revelacin; sin
embargo, actualmente se tienen en cuenta otra serie de criterios
lgicos y metodolgicos que rehabilitan el valor legal de este tipo de
hadices. En nuestro tiempo, Muhammad Bqir s-Sadr ha sostenido 384 , por su parte, que ha de diferenciarse entre lo genrico o
tlq y aquello procedente de un mensaje incierto o del que se puede limitar la comprensin o muqd, puesto que en la diferenciacin
- 322 -
se puede establecer una gradacin valorativa de la

aplicabilidad que la noticia nica tiene en el juicio legal. En
este sentido, puntualiza que de entre todos los hadices que son noticias nicas slo son equiparables para el sistema legal, asimilndolos a los hadices veraces, aqullos que se presentan como referentes genricos, puesto que los que hacen mencin a una situacin concreta y puntual ven acentuarse su carcter dbil, de forma que el riesgo de error valorativo, de arbitrariedad y, lo que es
tcnicamente ms comprometido, de yerro interpretador se
incrementa hasta un nivel inaceptable para un sistema confesionalista
rigorista, que en ningn caso debe apartar sus postulados principales del referente religioso asumido mayoritariamente, que pueda
resultar ms ortodoxo. Por otra parte, excluye el autor a aqullos
hadices no-categricos que hacen referencia a cuestiones doctrinales
globales; esto es, los que se ocupan de aspectos relativos a las bases ms amplias del dogma religioso o sl d-Dn, puesto que
no los considera adecuados tcnicamente para afectar a cuestiones
legales precisas que, en definitiva, corresponden al mbito ms concreto de la casustica doctrinal o fur. Y despus de estas exclusiones, previas a cualquier otra consideracin, s-Sadr se detiene,
renovando el pensamiento islmico en este punto, a considerar qu
se puede considerar como huyyat en las noticias nicas aceptables.
Siguiendo la lgica interpretadora de la mencionada aleya sexta de la Sura l-Huyart slo asume como referente aplicable en
el rea prctica del sl, los hadices procedentes de un transmisor
justo, esto es a`dil. Si se atiende, escribe s-Sadr, a los requerimientos de rigor histrico que las Ciencias Islmicas aplican a la
informacin sobre el comportamiento de los Infalibles, slo se considerar aceptable aqullas noticias nicas procedentes de transmisores veraces o ziqat385 . Por supuesto, existen otras opiniones
clasificadoras pero no gozan del prestigio y de la asuncin acadmica que en la actualidad se renen en torno a sus tesis.
En el caso de la informacin histrica procedente de un relator
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veraz -ziqat- nuestro autor considera dos aspectos: el sentido de

objeto analtico que esa informacin supone para el juicio legal, esto
es: en qu medida el asunto o md determina la cuestin
jurisprudencial, y el carcter de itinerario metodolgico o tarqat
para la construccin de ese juicio. Su criterio386 viene a resumirse
en un planteamiento muy sinttico, por medio del cual, si se toma,
por parte del jurisprudente, la noticia nica como entidad documental referente, el juicio habr de ser vinculante doctrinalmente,
en los trminos que el sistema legal prev para los casos de documentos confiables que soportan opiniones legales. Por otra parte, si
en contraposicin a esto, el analista jurdico considera el hadiz, que
se le presenta como noticia nica, como un mero medio prctico para decantar una opinin en un contexto de incertidumbre tcnica, el grado de vinculacin a que se obliga a la norma resultante,
respecto de la informacin del hadiz en cuestin, es mucho menor
que el considerado por el sl literalista para los casos de hadices
huyyat, de forma que la opinin legal ser muy relativizable por
parte de los actores legales, y no gozar de la solvencia doctrinal
que el sistema confesional considera comprometedor para sus adeptos.
No se escapar al lector especialista que el itinerario que vamos describiendo para la utilizacin de la informacin legal contenida en los hadices que son noticias nicas, ha de estar integralmente
implicado; esto es: considerar metodolgicamente al referente documental de este tipo como mero medio tcnico, para suplir la falta
de informacin categrica, implica establecer normas no vinculantes
doctrinalmente, de forma que la toma de posicin acadmica compromete al muytahid con el grado de poder disuasorio legal que
considera necesario para sus opiniones legales; todo lo cual evidencia un nuevo espacio de especulacin parajurdica por parte de los
jurisprudentes, que tomarn una posicin metodolgica u otra en
funcin, tambin, de considerandos de tipo no-jurdicos. As pues, la
conviccin, por parte de los telogos duodecimanos de este ltimo
siglo, de que la sociedad confesional demanda una normativa pode- 324 -
rosa, ha de ser complementada con la conviccin metdica de que

la noticia nica no es un simple supletorio de la documentacin
huyyat, sino una alternativa real a la literalidad misma; en consecuencia, el literalista deseoso de generar una normativa slida habr de asumir que la libertad de criterio de los diferentes muytahid
en la aplicacin del amplsimo y disperso acervo de las noticias
nicas puede llevar, y de hecho va llevando, a un tipo de Fiqh que
podemos denominar ideolgicamente descentralizado, respecto
a las tendencias clsicas y tradicionalistas, por cuanto el jurisprudente
adquiere un notable grado de autonoma interpretadora que aleja el
ytihd de los parmetros que solan ser deseables por el viejo poder poltico temporal, siempre necesitado de una delimitacin de la
labor jurisprudencial controlable y controlada.
En nuestra opinin, el ytihd -as entendido- es la forma ms
rigurosa de democracia consonante que se puede dar en el espacio confesional, puesto que un simple sistema sufragista colisiona
con una teora confesional que ha de minusvalorar, inevitablemente
y por propia esencia, a los ignorantes del hecho teolgico y de sus
implicaciones legales.
Por supuesto, todos los autores que se ocupan de la cuestin387 ,
establecen una salvedad para la asimilacin de la noticia nica a
los hadices confiables en materia legal, que no es otra que la
circunstancialidad388 , la cual ha de tener presente el jurisprudente
con respecto del mensaje comprendido -mafhm- del documento,
que no habr de entrar en colisin directa y formal ni con el procedente del texto cornico, ni con los hadices ms consolidados o
mutatir; por otra parte no deben ser textos que pongan en cuestin lo que se considera bases esenciales del Islam389 , y finalmente no propiciarn un conflicto de opinin con el consenso o yma,
consolidado entre los u`lmah. En estas dos ltimas matizaciones
se encuentra, a nuestro entender, un freno y una reserva importante
para una aplicacin realmente actualizada, liberal, de los hadices
que son noticias nicas, si es que el jurisprudente desea operar
desde la ortodoxia acadmica; puesto que eso que s-Sadr consi- 325 -
dera bases esenciales del Islam, tiene mucho que ver con el u`rf
o consenso sociolgico, esto es, con el espacio de mentalidad e
ideolgico que media entre la sociedad civil y el mundo intelectual
oficial, de forma que cualquier tipo de innovacin metodolgica queda
acadmicamente comprometida, especialmente frente a la inercia
que tienden a imponer los rutinarios currculos pedaggicos de las
escuelas teolgicas. Evidentemente, esto coloca al sistema legal
duodecimano a recaudo de las aventuras intelectuales que puedan
sobrevenirle, pero tambin crea un cerco de esterilidad creadora en
torno a la capacidad del cuerpo de los jurisprudentes para generar
concepciones doctrinales verdaderamente nuevas, problema que la
autocomplacencia acadmica no ayuda a solventar.
Por otra parte, condicionar la fortuna tcnica de un documento
histrico como una noticia nica a la circunstancia de que sta no
llegue a producir fricciones con el consenso acadmico tradicional, parece una prevencin dictada por el corporativismo, que tanto
la Haza como cierto tipo de clrigo, de entre los u`lmah, suelen conferir a sus elaboraciones metodolgicas, pero -en ningn casopuede pensarse que sea un planteamiento doctrinalmente susceptible de apoyo; si bien se considera que ese consenso, cuando se
presenta como algo histricamente reiterado, y resulta consolidado
por un largo periodo de asuncin purista en ese plano ilustrado,
adquiere cierta carta de naturaleza social. Aunque, finalmente, nosotros consideramos que no puede sostenerse con fuerza dogmtica que haya de ser el candado que bloquee unas posibles nuevas
lecturas de las fuentes, puesto que siempre la interpretacin metafsica de la Ley estar condicionada por el conocimiento tcnico, incluso de aqul que pueda ser metodolgicamente perifrico, y que
en cada poca ayuda a la observacin de la tradicin documental.
Nuestra opinin, pues, en relacin con el debate suscitado a partir
de la noticia nica y de su valoracin en el sistema legal, es que la
inclusin, con carta de naturaleza metodolgica, de este tipo de documentos en el ordenamiento jurisprudencial slo es comprensible
mediante un anlisis de la sistemtica del conocimiento de la cues- 326 -
tin legal que aporta, y de su funcionalidad en la mecnica del Fiqh.

Si se observa el papel de la noticia nica desde la epistemologa de los sistemas de argumentacin, se comprender que hay en
la aplicacin de esta dbil documentacin doctrinal una suerte de
metasistemtica del conocimiento legal, que aporta algo que excede a las exigencias doctrinales literalistas, y que acaba por situar a
ste tipo de Derecho prctico en el rea de lo que Kant denominara en la Crtica de la Razn Pura el arte de construir sistemas. Por ello, ha de valer la observacin de estos planteamientos
prcticos del sl como la expresin de un sistema de exposicin
de las Ideas, puesto que las consecuencias normativas a partir de
las noticias nicas no son tanto el acaecimiento, el mensaje
mafhm, que se ofrece al analista, como la expresin de las nociones que de ellas se pueden obtener; y la amplitud y disparidad de
circunstancias tcnicas aparta, en buena medida, estas fuentes de
la casustica prevista en las Ciencias Islmicas tradicionales para
las fuentes fiables.
En s mismo, consideramos, pese a lo que algunos telogos
duodecimanos puedan sostener, que la aplicacin que se puede efectuar a partir de estas fuentes es ms un sistema al uso hegeliano,
que un simple sustentculo metodolgico. Para nosotros stas son
algo parecido a un rastro del conocimiento transcendente inducido entendido como percepcin y reflexin- que puede obtener el
muytahid ms all de la Revelacin directa. En definitiva, una forma abierta de percibir la Voluntad divina, no leyndola sino
intuyndola y, sobre todo, una manera de concretarla en normas
concretas creadas por la iniciativa reflexiva del ser humano. Podramos decir que la noticia nica, as comprendida, se convierte
en parte de un fractal390 del saber que la Shara` debiera ser para
el jurista creyente. Esta concepcin de los sistemas de conocimiento apoyados en la reflexin, combinada con la orientacin de un
texto sobrevenido desde un mbito religioso, no ha de ser una novedad para la sensibilidad intelectual occidental, aunque s parece ms
privativo del color confesionalista oriental. Desde el Teeteto plat- 327 -
nico, en el cual se consolid la representacin de que todo hecho

desencadenado tiene su logos -racionalidad- pendiente de un posible descubrimiento reflexivo, hasta la scientia de Spinoza391 ,
donde los segundos y terceros conocimientos dejaban lugar a
la comprensin recreadora, no hay gran distancia hasta el tipo de
nocin de referente jurdico -huyyat- que se puede obtener de la
asuncin metodolgica de una noticia nica como asunto -mdlegal.
Observamos la situacin metodolgica creada en torno a las
noticias nicas y su aplicacin en el sl duodecimano como un
modelo de establecimiento de vnculos entre la Revelacin, y la capacidad humana de recrear sta en un ordenamiento jurdico respetuoso con las bases teolgicas que la asumen. Siguiendo la opinin
de Chistian Wolff, quien escribiera que un sistema es una coleccin de verdades debidamente ordenadas de acuerdo con los
principios que ordenan sus conexiones 392 , podemos afirmar
que el sistema que presenta una lectura abierta a partir de las noticias nicas, en tanto en cuanto mtodo, se puede contraponer a la
dogmtica que sustentaba la interpretacin literal, si entendemos el
Dogma como la Verdad -genrica- revelada por Dios mismo. Teniendo en cuenta que nosotros contraponemos sistema a dogma a
partir de la clasificacin lambertiana del conocimiento393 , por medio
de la cual se puede aceptar que el Dogma correspondera al primer
tipo clasificatorio -las verdades en sentido amplio-, frente al Sistema que habra de corresponder al segundo tipo -los procedimientos
individuales por medio de las ciencias, teoras, etc.-.
Puesto que tras todo orden teolgico ha de encontrarse esa
Verdad revelada podemos aceptar la lgica de aqullos autores sl
que equiparan, ms all de la simple metodologa, el juicio ledo en
las fuentes confiable con el inducido a partir de las especulaciones
sustentadas en las noticias nicas, pese a la fragilidad doctrinal
relativa de stas; aceptacin que apoyamos en la formulacin de la
inferencia que Rescher394 propone para explicar en qu medida un
sistema se equipara al conocimiento, entendido ste como dominio
- 328 -
transcendente de un juicio. Este autor establece la siguiente inferencia:

El conocimiento debe reflejar la verdad
La verdad es un sistema
a
El conocimiento sera un sistema
Por medio de la cual asumimos que un conjunto de verdades

apriorsticas, y en simple secuencia -acptese que los principios religiosos en su contexto son verdades autnticas, no cuestionables
como tales-, acaban conformando un sistema final y ordenado de
valores, que en definitiva es lo que delimita supraestructuralmente
al ordenamiento legal, que es as, reflejo de la sociedad en la que
anida tal sistematizacin. A nuestro juicio, mejor que la lectura directa y literal de la Revelacin, con ser esta lectura una excepcional
forma de comprender el orden legal islmico, la sistematizacin del
denominado sl prctico, en tanto en cuanto inferido, es la ms
ilustrativa expresin del itinerario islamizante que va desde el referente dogmtico hasta la norma positiva que cincela el ser real de
una comunidad humana.
- 329 -
El sl prctico y la Teora legal

intelectivamente inducida
Sobre el concepto de reserva sobre lo
conocido de la cosa jurdica o I`lm
ymal
La disculpa o Bar`h y la precaucin o
htt
Las alteraciones y permanencias del
estado legal de la entidad jurdica o
stishb
Cuando el sistema jurdico-tcnico, que venimos comentando,
llega a un punto de la reflexin legal en el cual la duda supera a la
capacidad argumentativa de los planteamientos apoyados en fuentes documentales, directas o indirectas, se considera, por parte del
pensamiento jurdico clsico, que la construccin del juicio legal islmico se halla en el mbito del conocimiento impreciso o I`lm
yml, conocimiento que implica saber que hay una obligacin o
prohibicin legal sobre el asunto reflexionado, pero que stas no
suponen la comprensin correcta de algunos de las cuestiones accidentales de esa accin legal. A modo de ejemplo metodolgico apuntaremos el caso, muy debatido, de la oracin colectiva del Viernes,
la cual, atendiendo a la fuente cornica, es una obligacin cannica395 , y como tal es una accin de plena dimensin legal, que en su
- 330 -
concrecin ha de estar sujeta a una tipificacin normativa, la cual

ha de buscarse en otras fuentes documentales: los hadices mutatir
preferentemente, o en su defecto en los que no llegan a ese grado
de fiabilidad doctrinal, pero que pueden ayudar a determinar la
casustica legalitaria que define esa accin. Es este aspecto preciso de la formalidad del acto legal el que puede ser motivo de un
conocimiento referencial impreciso, puesto que el jurista sabedor
de que existe para l la obligacin de orar el Viernes, ha de obtener
ciertas certezas jurdicas sobre algunos aspectos esenciales de la
accin, como puede ser el cmo, el quin de la direccin y presencia, o el dnde, etc.
En aquellos casos en los cuales el apoyo referencial de una
noticia documentaria dbil no es suficiente para complementar la
informacin de las fuentes categricas, o simplemente, en los que
estos elementos no se producen, es el momento en el cual habr de
ser aportada la disculpa por cada muytahid al analizar esa opinin;
todo ello, cuando el jurista se encuentra falto de referentes vlidos,
aunque disponga, a partir de la Teora jurdica, de un espacio
metodolgico suficiente para opinar, en la que se prevn una serie
de mecanismos tcnicos que habilitan un rea de razonamiento
convenientemente codificado, que permite no dejar una accin o un
tipo sin opinin legal, o evitar que sta no sea arbitraria -si bien con
un cierto grado de la individualidad interpretadora-,.
El elemento bsico de ese sistema complementario es, pues, lo
que ya mencionamos como l-Barh396 , o disculpa. Principio
metodolgico que, por supuesto, se apoya en referencias consideradas doctrinalmente solventes, de entre las homologadas al uso del
sistema legal duodecimano; esto es, se toma como motivo argumental
un pasaje cornico, y algunos hadices capacitados, se apela al consenso de los jurisprudentes clsicos, y, finalmente, se toma como
apoyo la reflexin intelectiva, que complementa este tipo de certificaciones doctrinales. En el Libro se apoyan los tericos de la materia, puesto que consideran que la aleya 15 de la Sura l-sr -El
Viaje Nocturno397 -, entre otras, indica que no puede haber castigo
- 331 -
divino, consecuentemente condena legal y doctrinal, cuando el sujeto no ha tenido una previa orientacin sobre sus deberes. Planteamiento que pone al individuo -tanto terico del sistema legal, como
al actor- a recaudo doctrinal de hipotticos reproches por las acciones omitidas u errneas, por lo que se denomina disculpa al mecanismo argumental que permite eludir, no la accin, sino la responsabilidad doctrinal y, en su proyeccin ulterior, la legal, cuando consta
que la accin se apoy sobre este presupuesto: todo lo cual llega a
ser factible, slo en los momentos de ausencia de cualquier otra
referencia legal vlida. Considrese que la gran diferencia entre
esta figura metodolgica y la aplicacin de las noticias nicas, estriba esencialmente en que stas pueden ser alternativas a las lecturas literales que no satisfacen la argumentacin legal, sin embargo,
la disculpa es funcional en los casos de ausencia de cualquier otro
referente vlido. De cualquier forma, la apelacin a esta figura
metodolgica, desde la muy sutil lgica escolstica, se contempla
con prevencin teolgica que no se supera la hiptesis de una contravencin -jasm- de la Voluntad divina, la cual tcnicamente no se
puede tener en cuenta. Esta reserva de los telogos ms escrupulosos con los deberes de una formulacin dogmtica est en el origen
de la tesis -anotada por nosotros- sobre la obediencia debida a
Dios planteada por s-Sadr, quien ha venido sosteniendo que esa
disculpa no es doctrinalmente factible398 , si bien legalmente tiene
un espacio evidente, y que, en lugar de ella, el creyente ha de proceder con prevencin extrema, para actuar o incluso no hacerlo, siempre segn los casos, sobre el presupuesto de procurar no contrariar
la Voluntad divina; no siendo factible para quienes as opinan, apelar
a esta disculpa liberadora de las prevenciones y de los celos
metodolgicos.
El argumento genrico que los autores, que teorizan sobre la
disculpa doctrinal y legal, aducen en el mbito de las tradiciones y
hadices se refiere a un clebre hadiz399 del Profeta (PBd), en el
cual mencionara nueve elementos de los que Su Comunidad ha
sido liberada, entre las que se encuentra: aquello que [la congre- 332 -
gacin muhammadiana] desconoce. Referencia posiblemente muy

genrica, que los comentaristas ms prestigiados400 , han determinado como relativa a la responsabilidad ante la ausencia de
una indicacin jurisprudencial concreta; as pues, la ignorancia aludida es aqulla que concierne al juicio legal correcto de una
accin determinada, y no tanto a la accin misma, que se considera
una evidencia previa, dado que no es posible especular con coherencia sobre una entidad incierta; as, se considera por parte de los
autores jurdicos ya`far que una vez surgida sta -la opcin de la
accin reflexionada-, es cuando se puede concluir que se ignora de
ella el juicio legal adecuado, momento metodolgico en el cual es
lcito apelar a la alternativa tcnica de la disculpa o l-Bar, y
actuar en consecuencia, como tendremos ocasin de observar.
En torno al planteamiento que considera como genrica la lectura que se ha de hacer de la mencionada aleya que sustenta el
criterio tcnico de esta disculpa, se pueden contraponer dos objeciones. En primer lugar, la que presentan aquellos autores 401 que
afirman que no parece doctrinalmente coherente pretender que el
Legislador primero hubiese previsto una obligacin legal o una responsabilidad judicial, sin ocuparse de conceder al individuo el juicio
correcto de esa accin. Tngase en cuenta que nos referimos a un
sistema jurdico esencialmente confesional, en el cual formulaciones
del tipo de: la ignorancia de la ley no exime..., no han lugar,
dado que no es posible la ignorancia sobre algo que ya es; dicho de
otra forma, todo lo que debiera ser, dogmticamente, ha de ser,
legalmente. Si embargo, aqu no se trata de que un acto tenga o no
un enjuiciamiento punible, y lo ignore el jurisprudente de manera
puntual, sino del hipottico error del emisor de los mensajes revelados, al crear una laguna que en Su voluntad no se ha considerado
que exista. La formulacin es escolsticamente determinante: no es
factible considerar un vaco de la divina Voluntad; luego, la ignorancia de cualquier juicio ha de tener una solucin, que ha de ser, por
ende, doctrinalmente satisfactoria; de ah que cuando se carece de
referencia documental, sta pase a ser la alternativa que es una
- 333 -
forma de la forma de disculpa, que venimos mencionando, la cual

doctrinalmente es el procedimiento ltimo de asuncin de la soberana jurdica transcendente: asumir la ignorancia, actuar como mejor
se pueda, y no aceptar la posibilidad de la iniciativa legisladora puramente humana; lo que no implica que se habilite un espacio de capacidad normativa, de la cual se excluye cierta soberbia generadora
terrenal. He ah la sutil diferencia entre el orden creyente y el laico,
ya que en ambos se crean normas legales, pero ambos difieren en
su fuente generadora.
La segunda objecin tiene que ver con la aplicacin de la precaucin o htt, como alternativa a la propia disyuntiva de la disculpa, puesto que ciertos juristas 402 opinan que con aqulla no se
solventa el problema de la responsabilidad, especialmente penal, ante
el acto de contravencin. Para el propio Jurrsn 403 no es correcto formular que la duda o shak se pueda situar en relacin con esa
precaucin, dado que en el caso de los prolegmenos del acto -los
cuales habitualmente se asimilan legalmente al acto mismo, especialmente a efectos penales-, la duda sobre ellos lleva a un decaimiento de la realidad del acto, lo que no es operativo, ni como argumento metodolgico, ni como planteamiento de reflexin sobre la
realidad legal. Lo cierto parece ser que se produzca la posible contravencin con un acto, legal y doctrinalmente condenable, pero sin
una noticia que evidencie al individuo que su acto es contraventor
de la voluntad revelada, lo que slo es una hiptesis de la realidad
legal, de manera que no se deja margen para plantear un espacio
precautorio efectivo, el cual, en todo caso, habra de ser posterior a
la duda.
Por nuestra parte, consideramos que el mbito de la precaucin es lo especulativo, mientras que el de la duda, y la consecuente disculpa, es la ignorancia de algunos de los aspectos formales
que concurren en la accin y, consecuentemente, en su juicio jurdico. Por supuesto, los actos que necesitan de la disculpa son aqullos que no resultan susceptibles de ser eludidos, aqullos en los que
el individuo se ve, de una u otra forma, compelido a llevar a efecto
- 334 -
-dtar- una determinada accin; de forma que esa disculpa solventa la necesidad de una respuesta desde el dogma jurdico y religioso,
a fin de que la accin no acabe en el espacio de las situaciones que
no siendo legisladas, afectan a la Comunidad [sociedad
confesionalista] esde los vacos de opinin coherente. No olvidemos que el Fiqh insiste reiterativamente que hay una respuesta
para todos los actos del ser humano -de la cuna a la tumba-. En
este contexto cmo se podra esperar que se aplicase la tesis de la
precaucin si a menudo el individuo ignora qu actitud adoptar?
Lo que se solventa, pues, es la obligacin religiosa de cumplir
con el Deber de satisfacer a la deidad -taklf-; de forma que tanta
satisfaccin hay en la disculpa coherente, como en cualquier otra
opcin, con la diferencia de que la precaucin que a menudo lleva
a un celo, por la carga emocional que todo lo transcendente irradia,
lo que puede acabar por asfixiar la naturalidad individual y social.
Por lo que, pese al aura romntica que contiene la exposicin, ya
comentada, de s-Sadr sobre ese deber de extremar la satisfaccin divina, este planteamiento no puede entenderse fuera de un
contexto netamente religiosamente militante e implicado; as, resulta ms realista, si el jurista ha de pensar en los trminos de globalidad
social, que el comn de los individuos que han de aceptar una norma
lo hagan desde una opcin que no impela a sacrificios extremos, del
tipo de los que la precaucin suele llevar aparejada. En definitiva,
un planteamiento precautorio sin referente es slo una forma de
anormalidad en el razonamiento de la reflexin jurdica, y de ninguna forma puede ser la base de una argumentacin coherente y
socialmente sana. Por supuesto, hay un espacio religioso y especfico en el cual el jurista ha de contar con la precaucin, pero no es
el que se disputa habitualmente con la disculpa.
Tambin, el consenso de los juristas o l-ym` es uno de los
basamentos en los que se apoya las tesis de la disculpa, de forma
que ha sido una constante discursiva considerar que el jurista ha de
apelar a las reservas metodolgicas, en aquellos casos para los que
se careca de suficiencia argumental. Al igual que el intelecto -a`ql- 335 -
, es expresin en este marco conceptual de los planteamientos

aristotlicos, tender a discriminar preventivamente aquello sobre
lo que no puede inferir una opinin solvente, motivo por el cual se
considera que lo ms sensato es la disculpa, sin paliativos. Ha de
concluirse este apartado dedicado a la disculpa metodolgica, y su
disyuntiva la precaucin, con algunas consideraciones en torno a
sta ltima, de entre las que son ms frecuentes y que se pueden
encontrar sistemticamente reiteradas en la bibliografa especializada. Evidentemente esa disyuntiva es la reserva que implica lo que
hemos venido denominando como conocimiento impreciso, que
dispone de sus correspondientes referencias tcnicas en el Libro de
la Revelacin, aunque estas referencias son esencialmente del tipo
de las deducidas mediante las interpretaciones de los textos
cornicos404 , pues se considera que hay una invitacin a la prevencin ante los actos humanos en las aleyas que conllevan algn tipo
de prohibicin -ya que en las periferias de esos actos prohibidos hay
un espacio de caucin que est implcito en todo sistema punitivo-;
as, la serie de aleyas admonitorias de los peligros del error o del
pecado son, por su parte y en opinin de un buen nmero de los
comentaristas de la Revelacin, unas -muy evidentes- llamadas a la
precaucin. En todo caso, estas situaciones referidas se pueden
entender como opciones activas hacia la prevencin en el actuar y
opinar, no obstante an con la conviccin de que la comprensin
intelectiva tienen a aplicar algn tipo de disculpa o cuarentena mental hacia aquello que no domina analticamente, y ha de aceptarse
que en muchos aspectos de la realidad jurdica el individuo se implica adoptando posiciones cautas -y activas- en cuestiones adyacentes del acto; sta parece ser la esencia psicolgica de la precaucin, a la cual repugnara la disculpa con lo que tiene de vaco y
pasividad.
As pues, la misma cuestin, que iniciramos con una observacin metodolgica convencional -siguiendo, por otra parte, la
casustica literaria de los juristas duodecimanos ms prestigiados-,
ha de concluir en una reflexin orientada desde la psicologa del
- 336 -
comportamiento, puesto que a este terreno acaba por remitir el jnd

Jorrsn, quien apela, en primera instancia, a criterios405 discursivos
jurdico/acadmicos -tomados de la escolstica, como es el recuerdo dogmtico de que es inaceptable la condena sin conocimiento de
la causa-, para ms tarde apelar a la filologa profana, ya que se
detiene a considerar que la duda lingstica -aqulla introducida por
las partculas condicionales puras- orienta semnticamente hacia la
precaucin ms genrica, que no es la precaucin tcnica o htt,
sino la disculpa metdica o bar.
S es cierto, como opina l-Buhsd406 , que en tanto en cuanto
hay alguna cuota de conocimiento hay obligacin, an en esa misma
proporcin participativa; sin embargo, ha de tener muy presente el
analista que el espacio metodolgico del sl A`mal o Prctico es
el del vaco pleno de referentes doctrinales consistentes, de manera
que no se puede hablar de conocimiento de la entidad jurdica, sino
de conocimiento impreciso, que es igual que decir que se perora
con presuncin especulativa, a la que no se podr asimilar -en ningn caso- porcentaje alguno de obligatoriedad jurdica, por mucho
que se quiera entender el conocimiento impreciso como generador -hsil- del conocimiento analtico o reflexivo407 , ya que ste
ltimo es una induccin del argumento lgico, y no una referencia
vinculable al sistema revelado, puesto que la porcin de subjetividad
humana que conlleva, as lo evidencia. Si bien ese conocimiento
impreciso nos lleva a un juicio, ste no deja de ser alternativo al
vaco de opinin legal, y no a la opinin misma; ya que la realidad
legal del acto, contina en el espacio de la duda -shak-, la cual slo
puede solventarse mediante la certeza que falta en ese tipo de formulacin.
En definitiva, el hecho de que, metodolgicamente, el jurista
acepte como viable la opinin apoyada en estos aspectos
compensatorios de la documentacin perdida en los accidentes de
la Historia islmica, no presupone -a nuestro juicio- que el resultado
normativo se pueda, doctrinalmente, equiparar a las leyes obtenidas de la literalidad directa que bebe en la Revelacin misma; pues- 337 -
to que en los casos en los que el conocimiento impreciso lleva a un

juicio legal, se considera que hay una cierta inocencia argumental
frente a la imposicin de actuar o munayiza, que se aproxima
notablemente al estado contrapuesto de sta, esto es, a la excusa
liberadora de responsabilidad que es la mua`dira, criterio que ha
de regir este mbito inducido de la ley religiosa. Y puesto que en la
Historia de la Ley islmica hubo momentos en los cuales algunos
aspectos de la realidad legal no fueron regulados; esto es, se dieron
situaciones en las que se conoca el tipo legal, -y/o ste careca de
codificacin y de norma, de forma que el sistema se encontraba en
el estadio de an pendiente de..., lo que gener un antecedente
capaz de hacer factible que el Fiqh se permitiera espacios de
provisionalidad o, en su defecto, de imprecisin que se ha de solventar puntualmente por el jurisprudente, en cada caso y momento-,
concluiremos este espacio resumiendo, muy sintticamente, nuestra tesis de que los presupuestos que administran el espacio de la
duda legal se han de observar considerando los siguientes aspectos:
primeramente que la esencia de la formulacin de la disculpa es
contrapuesta a la interdiccin, puesto que sta determina la no-accin absoluta, frente a la disculpa que posibilita no actuar puntualmente, pero permitiendo hacerlo llegado el caso, dado que lo que la
disculpa posibilita es un cierto permiso activo para eludir la accin,
no existiendo nada de la compulsin que define la orden pasiva que
es la prohibicin; y, en segundo lugar, que el condicionamiento intelectivo, de origen escolstico, que consiste en negar que Dios pueda
condenar al ignorante de sus obligaciones, sita la disculpa en un
lugar teolgico privilegiado, de forma que lo que pudiera presentarse como un puntal tcnico, en realidad es una necesidad dogmtica
de primer orden.
No obstante, en toda situacin jurdica hay grados, y no se pude
aceptar que la complacencia o tendencia a la comodidad que en
esta forma de excusa se contiene, se pueda esperar que en el caso
del nuevo resurgimiento jurdico de la islamidad, se produzca como
un espacio abonado para un-todo-vale normativo, pese a que la
- 338 -
posicin contraria pueda llevar a un voluntarismo legalista, muy militante, y de imprevisible salubridad social, en el marco de la evidente modernidad, lo que podra explicar algunos de los procesos poltico-legales que anclan el sistema jurdico islmico a cierto pasado
argumental y al historicismo ms limitador.
Tal como indicramos anteriormente, la permanencia de la
condicin legal de la entidad jurdica previa o stishb, forma
parte de las opciones metodolgicas que permiten al jurisprudente
solventar situaciones de duda frente a un determinado dictamen, o
ms adecuadamente habramos de escribir que es un medio para
dirimir la duda legal, cuando sta sobreviene sobre un determinado estado o negocio en el momento del juicio legal408 .
El trmino stishb, etimolgicamente, delata su utilidad, puesto que procede a de la raz del rabe: sa-ha-ba, que significa acompaamiento o continuidad, algo que conserva, en definitiva, una
condicin antecedente; siendo ese algo previo, en el caso del sistema sl, el estatuto jurdico de la cosa legal que con anterioridad se
conoca; de manera que la duda que se ubicara en la mente jurdica
sobre la posible continuidad es despejada por medio de esa permanencia -stishb-, habilitada para no dejar el momento posterior
para la accin en debilidad argumental. Ahora bien qu
transcendencia tiene esa hipottica debilidad generada por la duda?
La respuesta es aparentemente sencilla: en cualquier sistema legal
mucha, pero en un ordenamiento confesional supone descubrir un
espacio singular de la norma respecto del resguardo
transcendentalista; as el stishb restablece, en cierta forma y all
donde hubiese el peligro de ausencia, la presencia de un juicio vinculado al sistema de fuentes y documentos apoyados en la revelacin cornica, en los hadices y en las tradiciones que argumentan
sobre esta figura tcnica.
Es exactamente una formacin tcnica que no se apoya directamente en un argumento -dall- de solvencia doctrinal, sino que
ms bien se trata de una entidad metodolgica, existe entre los autores jurdicos duodecimanos una cierta controversia en torno a la
- 339 -
naturaleza del stishb; puesto que puede entenderse como una

forma de mrat, lo que supone una suerte de referente an indirecto, o como un simple principio general tcnico -sl-; de forma
que en el primer caso el nuevo juicio ser una proyeccin de aqul
que fue previo al que se vincula, a causa de lo cual la realidad legal
anterior se preservar y conservar con todas sus atribuciones
dogmticas y doctrinales. No obstante, los autores que consideran
que esta entidad metodolgica es un mero principio tcnico, slo
encuentran en ella una continuidad convenida del juicio que le diera
origen, pero sin que se atrevan a vincular la nueva situacin con los
argumentos doctrinales que sustentaban la coherencia teolgica del
primero, por lo que esta segunda posicin sita a los juicios del nuevo stishb en una cierta precariedad teolgica, que corta la relacin entre las opiniones legales y su origen transcendente, situacin
que de alguna forma es una fisura en la uniformidad confesionalista
que se ha de esperar de un sistema legal de referencia metafsica.
Independientemente de estas posiciones, en la observacin analtica de los aspectos tcnicos, ambos grupos de autores coinciden
en considerar al stishb o permanencia como una muy idnea
forma de cubrir algunos de los espacios vacos, que se producen
entre los juicios legales, especialmente si estos espacios son producto de la ausencia de otros criterios epistemolgicos, no ya de
documentos referenciales. Para s-Sadr, el stishb no expresa
necesariamente la realidad doctrinal, sino que lo considera una forma til de prolongar el juicio anterior de la cuestin legal, puesto que
acepta seccionar la continuidad confesional del sistema jurdico, sobre
una base discursiva, de origen filosfico, que no permite uniformar
dos fragmentos dispares de una supuesta misma cosa, con la unidad de sta, si se entiende esta unidad como un tercer elemento
constituido por las anteriores cosas, ms la relacin entre ambas.
Si se tiene en cuenta la formacin escolar de nuestro autor -muy
condicionada por la filiacin filosfica-, el argumento ontolgico es
impecable; no obstante, parece no tener en cuenta que fragmentada esa uniformidad que niega, por considerar que no conservan las
- 340 -
mismas caractersticas accidentales o kaifat en ambas porciones -referidas tanto al juicio previo como al segundo producto del
stishb-, tambin se fragmenta el orden legal sha` en dos espacios, uno puramente confesional y otro de convencin, con los riesgos teolgicos que supone el asumir un estado de mestizaje
argumental para un sistema legal que tiene por esencia y vocacin
la integridad confesional. Su planteamiento409 nos parece muy coherente, ya que mantiene que: si esta figura metodolgica fuera una
mrat, el jurista podra concretar qu se conserva de la virtualidad
del juicio original; pero en realidad ste es una hiptesis que
artificialmente se incorpora al segundo juicio; es ms, afirma que
considerar la definicin jurrasaniana -que consista en juzgar conforme a lo que se conserva de lo que fue anterior [del juicio]-,
en ningn caso asienta que la certeza previa an se conserve, ya
que sta era privativa del primer juicio, y en el segundo slo se
aplica la consecuencia de l; en definitiva, se aprovecha el fallo
argumental, sin necesidad de vincularlo con los considerandos previos.
Nosotros encontramos que la tesis del principio tcnico tiene
una problemtica lgica aadida al argumento sadriano: que se trabaja sobre una hiptesis y un corte argumental, la primera puede
ubicarse en ms de un punto o estado del discurso del desarrollo del
juicio legal, de forma que la mecnica continuadora del primer estado jurdico pierde considerablemente su coherencia, llevando a esta
jurisprudencia a un estado de ausencia de la analoga, o mejor paridad, necesaria; lo que puede forzar a pensar, desde una observacin neutra, que el stishb carece de respetabilidad doctrinal, considerndose un mero corcusido prctico, siendo como sucede que
es una figura jurisprudencial de considerable aplicacin entre los
muytahid ms prestigiados.
Un prestigioso jurista, como fuera J410 , no se mostr contrario a considerar el stishb como un principio prctico pese a que
apunt ciertas reservas; as su prestigio ha condicionado en los ltimos tiempos el debate sobre la cuestin, en el que se ha tenido poco
- 341 -
en cuenta la fractura dogmtica que hemos apuntado. Por tanto, los

autores partidarios de entender esta entidad metodolgica como una
forma de mrat, estn limitados a considerar ms su carcter de
itinerario -triqat- para el juicio, con las connotaciones que esta
visin conlleva segn lo que anteriormente analizamos sobre la diferencia entre itinerario y basamento argumental, que el propio valor determinante del juicio, el cual puede ser, como tal, mera travesa para una forma de mrat. Para J, y quienes de entre los
actuales tericos como l opinan, el stishb ha de definirse como
aquello que nos aporta certeza en torno a los nuevos lmites
perceptibles de lo que fue [del juicio]411 ; tesis a la cual s-Sadr
opone algunas importantes objeciones, puesto que considera que
esa novedad se apoya en lo anterior, lo que es un contrasentido
lgico que debilita el planteamiento ya que no se puede considerar
novedoso, por s mismo, lo que se produce desde lo que le es precursor. Por otra parte no considera factible hablar de certeza cuando la mrat carece de ella, ya que slo aportaba una razonable
conviccin sobre el juicio (sic), que en su contexto era consensuado;
finalmente, apunta s-Sadr, la referencia o huyyat en este caso no
es respecto de un argumento doctrinalmente coherente sino respecto del anterior juicio, que sera una referencia de segundo grado
e intensidad, lo que cuestiona la solvencia del mtodo seguido para
asimilarlo a la mrat, el cual s tiene un carcter de apostilla doctrinal slida.
Posiblemente la posicin tcnica que mejor sintetiza el estado
actual de la cuestin, tal como los expositores de estas tesis las
presentan en sus ctedras y obras sobre la Teora legal, se contiene
en la definicin, de alguna manera de compromiso, que finalmente
propone Muhammad Bqir s-Sadr, quien remite la permanencia
o stishb al estatuto [de la entidad legal] referencial previo hlatu sbiqi murayaì-412 ; siendo esa posicin un se referencial
de carcter imperioso, dado que es a partir de la facultad del referente primero sobre el que determina, la consideracin en que descansa la coherencia de la permanencia del juicio. Para el observa- 342 -
dor, ha de ser interesante que la Teora de la Ley apoye

argumentalmente la figura prctica del stishb a partir de dos principios tcnicos, y no directamente con alguna mencin al Qurn o
al sistema de hadices. Estos principios tcnicos o qai`d forman
parte de un procedimiento suplementario y perifrico en el sl,
aunque proceden directamente del Fiqh, en cuanto sistema legal
positivo, y suelen ser formulaciones prototpicas, basadas -indirectamente- en la Revelacin, y de cualquier forma le hacen a partir de
una explicacin que es a su vez ms o menos directa, y que puede
ser aplicada como apoyos, siempre suplementarios, en las argumentaciones jurdicas.
La utilizacin de estas formulaciones para sostener las tesis del
stishb, muestra hasta qu grado esta entidad llega a poder disponer en la mente argumental de los diseadores del orden
jurisprudencial islmico, un carcter doctrinal equiparable al resto
del sistema que, por su vinculacin con las fuentes transcendentes
goza de la solvencia dogmtica que hace incuestionable, en el mbito confesional, sus deducciones; carcter teologal que resulta noobjetable, lo cual no se podr afirmar de las opiniones legales obtenidas mediante el stishb. Sin embargo, y por su parte, el propio
stishb suele ser un argumento habitual de la construccin de otros
principios tcnicos, an a pesar de estas limitaciones413 . Los principios que sustentan el stishb, bsicamente son dos prescripciones muy genricas: el principio de certeza -qi`d shak sar o
qi`d aqn-, por el cual en caso de duda irresoluble se remite la
cuestin legal a su estatuto certero previo; y el principio de necesidad -qi`d mua`tas a mba`- segn el cual en caso de producirse la necesidad de un acto, y una reserva -e incluso en la certeza,
siempre que se le ane la necesidad- sobre la incorreccin de ese
acto, se conceder prioridad a la necesidad, frente al escrpulo doctrinal que pueda producir la dudosa correccin del mismo. No olvide
el lector ante esta cuestin, que nos enmarcamos en un sistema
legal esencial y sustancialmente confesional, en el cual los errores y
yerros son desacatos teolgicos, por lo que la prevencin sobre los
- 343 -
actos incorrectos es extrema y de gran transcendencia dogmtica. 414

No obstante todo lo expuesto, no se encuentra el stishb sin
referencias vlidas procedentes de las fuentes doctrinales asumibles
por el sistema jurdico islmico, puesto que hay una muy consistente
referencia en cierto hadiz de Imm Ya`far s-Sdiq (P) 415 , en el
cual se ha visto tradicionalmente una apoyatura a los argumentos
legales soportados sobre un referente previo. Por otra parte, es comn en los textos sl encontrar defensas del stishb apoyadas
en la consistencia de la lgica aristoteliana, puesto que se suele
formular ste de forma inferida; as, se indica que la primera premisa estriba en considerar que el estado previo an est vigente, la
segunda premisa en dotar de valor referencial o huyyat -relativo y
medianto- a esa posibilidad, siendo el resultado lgico asumir como
evidencia referente la conservacin de los atributos del estado previo de la cosa legal, sobre la base del prestigio del carcter huyyat
invocado en la segunda premisa.
Nosotros, como s-Sadr y algunos otros tericos de la materia416 , encontramos algunos problemas en la formulacin del silogismo, pero omitiremos ningn comentario en torno a estas salvedades, por exceder la pretensin de anlisis que nos mueve en esta
exposicin; no obstante, se ha de hacer evidente al lector que en la
construccin de las premisas, especialmente de la segunda hay ms
voluntad de encarar el esquema, haciendo fidedigno el planteamiento intelectivo, que autntico rigor metodolgico. Dada la complejidad terica de esta entidad, un tanto al releje de la legitimidad
referencial, se establece por parte de los juristas duodecimanos un
prontuario de situaciones en las que se puede aplicar el criterio de
permanencia del estatuto previo que tuviera la cosa analizada.
Bsicamente son cuatros los requisitos que se quieren ante una situacin legal, para beneficiarla con la aplicacin del stishb. En
primer lugar, ha de disponer el muytahid de plena certeza en relacin con el estado previo, puesto que sta es la piedra angular que
- 344 -
legitima las conclusiones vinculadas que despus proceden en la

aplicacin de la frmula; por otra parte, ha de existir una duda fundada sobre el nuevo estado, no habra de ser de utilidad la mera
ignorancia en torno a ste, la cual es neutra para la construccin del
stishb; resultando de la situacin, sin embargo, que la duda aporta
un valioso margen terico para su despeje, por supuesto, con la
ayuda referencial de la mencionada previa certidumbre. Evidentemente, y este es el tercer punto a tener en cuenta, se ha de exigir
una unidad entre ambas situaciones y, presumiblemente, para la cosa
observada; entendido esto ltimo, como que habr de tratarse de un
nico negocio o asunto -md`-; para finalmente, y en cuarto lugar,
esperar que se obtenga alguna utilidad legal de la aplicacin de la
figura, puesto que la necesidad de un juicio perentorio, ms all de
las evidencias documentales, es el detonante obligado para que el
cauto sistema jurdico islmico aplique tan eclctica receta.
En el caso del primer pilar de entre los mencionados, para que
la aplicacin sea conforme al mtodo, es preceptiva la certeza plena -aqn- sobre el estatuto inicial de la cuestin observada. Entre
los autores jurdicos y telogos hay una controvertida polmica en
torno a esta cuestin, puesto que no existe unanimidad en considerar esta certeza como doctrinal, esto es, aparecen reservas sobre el
hecho de que est asentada slo en documentos fiables, sino tambin de que sea, por el contrario meramente jurdica -epistemolgica, para lo cual serviran las certezas tcnicas que conceden las elaboraciones metodolgicas que venimos desgranando en nuestra
exposicin, de manera que una noticia nica, por ejemplo, pese a
su limitacin teolgica, podra aportar una certeza de tipo tcnico,
sin llegar a poseerla en el plano dogmtico. Entre los partidarios de
la tesis teolgica sobre la certeza se encuentra Ni`n 417 , siendo
s-Sadr418 el ms moderno exponente de los partidarios de aceptar
la certeza tcnica como un ente suficiente para asentar esta primera base del stishb.
Respecto a la duda -shak-, que es el segundo requisito, hemos
de mencionar que ha de ser considerada como algo vinculado al
- 345 -
acto mismo; esto es, sobrevenida en el momento de desarrollo de

ste, o en su previsin; de forma que no es factible teorizar sobre
una cuestin legal, que ya viera concluido su tiempo de ejecucin,
dado que la necesidad, como cuarto y ltimo requisito as lo impone.
Esta acotacin es importante puesto que el stishb ser aplicado
por los jurisprudentes a demanda de la propia situacin, de forma
puntual y perentoria, y nunca llegar a ser una frmula estable en
el ordenamiento legal ya`far, precisamente a causa de que se legitima por la mediata necesidad de una opinin legal, no aportada
desde la documentacin convencional. De cualquier forma, esta
puntualidad en la aplicacin no desmiente el que se argumente para
consolidar algunos principios de derecho -qaid- sobre el propio stishb, con lo que aparentemente se contradice el planteamiento que estamos explicando; ello se producir porque el jurista
ha de considerar que esa necesidad, instalada en la duda, es lo que
mueve a formular el principio en cuestin sobre la base del atpico
stishb, que queda as como una necesidad continuada, y que como
tal no es satisfecha por los circuitos documentales fiables en los que
habra de beber el juicio legal. En relacin con la cuestin de la
unidad de la entidad analizada, que es el tercer requisito para la
aplicacin del stishb, ya apuntamos que exista un debate, que
J ha venido capitalizando, sobre la importancia de considerar que
es el asunto o md` lo que define esa cosa o entidad, y no el
juicio -hukm-. Sin embargo, una vez ms, s-Sadr aporta una
novedosa visin de la polmica y solventa el debate considerando
que la unidad de la cuestin juzgada ha de entenderse como
convencional o u`rf (sic); esto es, para l han de ser las opiniones
generalizadas de los individuos comunes -no slo de los tcnicos
juristas- quienes conformen el mbito de delimitacin de ese tipo de
patrn. La posicin encierra, a nuestro entender, algunas importantes claves sobre su propia percepcin de los asuntos jurisprudenciales,
puesto que vincular un debate, que hasta los das de un autor clasicista
como J era dominio de los muytahid, llevando su resolucin u`rf
al comn de los individuos, implica una cierta democratizacin del
opinar sobre la realidad legal, muy renovadora respecto a las posi- 346 -
ciones tradicionales, que excluan de los debates, tcnicos o

doctrinales, a quienes no se consideraba con capacidad para la articulacin de pareceres, los cuales, habitualmente, aparecan fundamentados sobre la recoleta lgica acadmica al uso.
Ahora bien, este tipo de stishb en qu grado es una evidencia legal o un referente -huyyat- slido, y, consecuentemente, determinante de un razonamiento legal asumible por el sistema
duodecimano confesionalista? Veamos un ejemplo: la obligacin legal de asistir a la oracin colectiva de los viernes, vinculante para
todos los creyentes en las etapas de presencia de un Infalible se
puede considerar como una obligacin que se prolonga al tiempo de
la Ausencia del Imm? Y, otro: si se saba que una persona determinada, en el pasado estaba con vida, y pensamos en una hipottica
muerte posterior, ante el caso de una ausencia prolongada puede
ser sta persona ausente ser heredada? El primer ejemplo es tpico
de un tipo de stishb sobre el juicio -concluido- que le es previo, y
se podr aplicar en el caso en el cual el jurisprudente considere que
convencionalmente se puede establecer que existe una unidad de
juicios -anterior y posterior- en la cuestin analizada -tesis de sSadr-, y ser obviado en caso de no considerar que sea factible otro
stishb que el del asunto -tesis de J-; sin embargo, ambos autores consideran que es susceptible de aplicacin la tesis sobre la
permanencia o stishb en el segundo tipo de ejemplo. De ah que
los jurisprudentes -de entre aqullos que metodolgicamente se sitan entre los que consideran que los sha no estn obligados a
asistir a las oraciones colectivas de los viernes- observan este asunto ejemplificado, no como una cuestin meramente poltica, como
de modo reduccionista se suele afirmar por parte de los no versados
en el sistema jurdico duodecimano y los activistas de cierta islamidad,
que anteponen su voluntarismo a la coherencia legal que sustenta el
ordenamiento ya`far.
- 347 -
Sobre el valor doctrinal/legal de la

deduccin de los juicios o ytihd y el
seguimiento e imitacin del
jurisprudente o Taqlid
Condiciones del jurisprudente/referente
Todo el sistema jurdico procedente de la tradicin legal
duodecimana y de las tesis metodolgicas del sl carecera de
sentido prctico si no fuese por la existencia del principio de imitacin o taqlid. El propio Iytihh es una abstraccin vacua si no se
proyecta sobre el tejido comunitario su utilidad socio-poltica mediante la asuncin de la deduccin, lo que supone desde ste un
seguimiento de los pareceres legales del colectivo de los
jurisprudentes o de alguna personalidad relevante de entre stos.
Por tratarse de un sistema legal asentado en un principio
transcendentalista, no basta con la simple emisin de la opinin legal, en definitiva, de la promulgacin legislativa; sta es la accin
propia de un poder cualquiera que legisla con una determinada energa
poltica -bien por medio de la coaccin o compulsin de algn tipo
de autoridad, bien de la convencin poltica parlamentaria de cualquier otra forma de consenso comunitario, etc.-. Sin embargo, en el
caso del ordenamiento legal islmico, especialmente como lo entienden los juristas y telogos de la escuela sha`, la Ley adquiere
su dimensin plena cuando, emitida por un muytahid reconocido
como tal, hay individuos creyentes que la asumen como
doctrinalmente vinculante, y aceptan su cumplimiento, especialmente porque es la opinin cualificada de quien puede interpretar
- 348 -
(sic) la divina Voluntad, contenida en el acervo documental religioso

y en la tradicin escolstica escolar.
La necesidad de la imitacin de un conocedor de las verdades
del dogma, parece una evidencia cuando se trata de un sistema
doctrinal que tiene importantes parcelas de informacin prctica,
que estn transmitidas y conservadas de forma crptica; cripticismo
que es inherente a cualquier sistema transcendental y revelado, ya
que ha de tenerse en cuenta que una de las peculiaridades del saber
religioso es su universalidad y permanencia, la cual se obtiene por
medio de un mensaje muy genrico, que puede soportar -tal como
se concibe en el espacio metafsico de la teora del Derecho- el
paso del tiempo y las modas intelectuales mediante la impregnacin
preservadora que constituye esa propia veladura del Mensaje.
En la moderna crtica de las religiones se han debatido con
suficiencia los puntos dbiles de esta cuestin, por esto no parece
necesario que nos detengamos en ello419 ; sirva apuntar que en nuestra exposicin, por lo que de pragmtico en su intencionalidad hay
en el objetivo de asumir la realidad del sistema analizado tal como l
mismo se percibe, nos sirve -en su valor funcional- la tesis teolgica
escolar de que la deidad sita un cierto filtro en el saber, que es
parte de la preparacin espiritual de acceso a ste, de forma que la
necesidad de un intrprete de la Voluntad transcendente se justifica
como procedimiento inicitico, que se diferencia por su propia esencia e ipsidad del laicismo mecnico, siempre patente y evidente, as
como por lo que tiene de ejercicio del voluntarismo inherente a la
asuncin de un orden de tipo transcendentalista. Desde la percepcin romanista europea, tendente a facilitar la informacin y la comprensin de la norma positiva a la mayor cantidad posible de personas, este planteamiento secretista es difcilmente aceptable420 ; no
obstante, parece que la realidad, en no pocas ocasiones contradice
las teoras y especulaciones de los analistas, dado que los sistemas
inciticos suelen ser, en ocasiones, ms meridianos y palmarios por
su crdulo esquematismo, que los mas transparentes sistemas laicos, a menudo excesivamente cargados de tecnicismos
- 349 -
oscurecedores. De cualquier forma la imitacin o taqlid no es ms

que una sustentculo tcnico, ya que desde el punto de vista de la
coherencia teolgica, la iniciacin habra de ser deseable para todos los adeptos al orden legal metafsico; no obstante, siendo que la
realidad social sanciona el acomodamiento de la mayora de los individuos al esfuerzo particular de unos pocos -los jurisprudentes que
se consagran a la comprensin de las normas reveladas-, se produce el estadio legal de la imitabilidad, de resonancias espiritualistas,
que se ve compensado en la tradicin cultural musulmana con el
plus dogmtico de la preeminencia socio-poltica deseable del
muytahid sobre el ignorante de la ley, y la equiparacin prctica del
primero a la funcin dirigente de los Infalibles.
El itinerario argumental es bastante evidente, dado que a partir
de lo manifestado en el Qurn sobre la funcin esclarecedora de
las escrituras421 , se enlaza con los hadices que han sido comentados con anterioridad sobre la funcin de truchimn de los textos
religiosos por parte de los u`lmah, e intelectivamente se concluye
que ha de ser una muy especfica funcin de stos el establecimiento del orden legal que ha de conformar polticamente la sociedad de
los creyentes. Si prestamos atencin al perfil diseado por esta Teora
legal para delimitar quin es referencial imitable legalmente, encontraremos que hay un modelo deliberado de personalidad institucional,
para construir el tipo del jurista que puede ser ese atinente legal.
Algunas de las condiciones son positivamente contractables con la
realidad legal y socio-poltica y, sin embargo, otras son esencialmente especulativas; no obstante, ambos tipos de condiciones conviven conformando un todo que no resulta incoherente para la doctrina, que podra presentar reservas y escrpulos frente a los aspectos condicionales ms cargados de subjetividad, posiblemente ya
que esa subjetividad -en lo que el muytahid tiene de interprete libreparece ser facultad indispensable para componer su identidad jurdica.
Sobre los detalles concretos de cmo y quin ha de ser el
- 350 -
muytahid imitable, existen algunas discrepancias en la bibliografa

tradicional, que suelen ser de matiz, aunque cualquier autor jurdico
actualmente sita los presupuestos esenciales y necesarios en las
siguientes: En primer lugar, el jurista ha de ser mayor de edad bulg-. Si bien esta caracterstica tiene cierta complejidad, puesto
que esa mayora en la edad no slo es una cuestin temporal, dado
que a menudo no se espera sea determinada por la simple cuestin
de los aos de vida de la persona, sino por la madurez tanto biolgica como social del individuo, la que es de una importancia relevante; as no es infrecuente que en un medio muy comprometido como
suele ser el de los linajes de juristas tradicionalmente dedicados al
estudio de las Ciencias Islmicas, se encuentre el caso de precoces jvenes que tcnicamente son muy versados en las ciencias
religiosas, para los cuales el Fiqh quiere, no obstante, una maduracin social, de ah que esta aparentemente cuestin balad sea premisa previa. Por otra parte, no es infrecuente, tampoco, que la condicin de bulg se asocie a la madurez, entendida desde el consenso social, de manera que se evitara con esta condicin el acceso al
estatuto jurisprudencial a aquellos individuos que el colectivo no
considera consolidados como miembros del mismo.
Tambin ha de ser, previamente, cuerdo; esto es, disponer de
intelecto o a`ql; cuestin que se complica a criterio de algunos autores quienes consideran que la caracterstica no se puede entender
en su mera dimensin coloquial, sino que ha de suponer tanto capacidad analtica y reflexiva, as como que ha de disponer del necesario conocimiento -i`lm- tcnico para elaborar reflexiones adecuadas a la cuestin legal422 . Las dos siguientes condiciones las podemos aunar en nuestra exposicin como la condicin de la probidad,
ya que se encuentran muy ntimamente ligadas dado que se trata de
la correccin -sihhat-, entendida por decencia en el comportamiento y las actitudes, y el temor de Dios o piedad -taq-, ya que
esta segunda tiene un referente cornico423 que promete el aval
divino a los actos de los individuos que actan con tal presupuesto,
todo lo cual es, evidentemente, un valor muy positivo para el taqld,
segn la lgica transcendental que lo anima. Recurdese que ante- 351 -
riormente expusimos -en relacin con la funcin tcnica en el sistema legal de la nocin de u`rf- que la probidad en el contexto doctrinal islmico era esencialmente un concepto de perfiles sociales,
puesto que en ningn caso se podra vincular a personalidades o
entidades legales que, an dentro de la correccin normativa, adoptasen posiciones socio-polticas, doctrinales o de comportamiento
personal que fuesen susceptibles de reprobacin por sus prximos.
Por ejemplo, un jurista -juez, profesor, terico del Derecho o letrado- que guardase algn vnculo con elementos antisociales, como
puede ser el caso de un hipottico abogado, que debiese su prestigio
dogmtico a sus obras u opiniones escolares, y que en su despacho
profesional aceptase la defensa o diese consejo antisocial a un delincuente; tomando su dinero, perdera ese estatuto de probidad,
aunque no sucedera esto si no hubiese en todo ello un beneficio
material, de forma que la gestin legal se asegura, pero se condenan los vnculos entre los prceres del sistema legal y aqullos que,
an poseedores de derechos legales, son socialmente considerados
indeseables.
Se sigue, finalmente, una condicin que guarda mucha relacin
con la percepcin convencional y social que el colectivo imitador
llega a poseer del individuo, puesto que la integridad en la prctica
religiosa -kamlat-, es literalmente una plenitud en los actos de
adoracin o badt, que supone que el jurisprudente referencial
habra de ser un miembro notable de la colectividad, de quien se
tuviera la evidencia que es un musulmn practicante, lo cual implica
cierta publicidad de su religiosidad, lo que linda -inevitablementecon el formalismo ms que con la pureza de intencin. No obstante
la condicin se justifica plenamente, a nuestro entender, por cuanto,
en una sociedad comprometida e implicada, este tipo de aptitudes
generan bastante cohesin y no poca disciplina militante. Seguidamente, el sistema jurdico prev una alta dosis de formacin libresca
y pericial, as como una cierta erudicin, que tradicionalmente se
vincula al paso disciplinado por las instituciones escolares islmicas
o seminarios teolgicos o haza, aunque desde el siglo pasado una
parte de la intelectualidad jurdica islmica ha sido formada en un
- 352 -
medio menos costumbrista, como puede ser la universidad moderna, puesto que las escuelas religiosas poco a poco han llegado a ser
instituciones en las que se ha acabado por sobredimensionar el tradicionalismo, frente a la capacidad de renovacin intelectual que
permiti en el pasado que los musulmanes fueran notables generadores de pensamiento. Si bien es cierto que de la Haza proceden
buena parte de los idelogos del moderno pensamiento poltico y
jurdico islmico, no es menos cierto que algunos de los ms slidos
de entre ellos -entendidos desde el punto de vista de la homologacin con el contexto amplio y social del mundo actual- reciclaron su
formacin islmica en instituciones forneas al mundo tradicionalista de los seminarios teolgicos, como puede ser el caso de Behesht
o qbl.
Aunque tcnicamente la cualidad de muytahid sigue siendo
privativa de los telogos -al uso tradicional-, puede llegar a poseerla
cualquier individuo instruido en las disciplinas legales islmicas, pero
todo ello se diferencia de la condicin de atinente legal o Maryaàt,
privativo de los religiosos o jnd o estudiosos facultativos y profesionales de las actuales Ciencias Islmicas; lo cual es una complicacin aadida a la realidad de unas sociedades musulmanas
pluralistas -o al menos diversas- en las cuales, ms all de las tesis
sobre la Soberana del Jurisprudente, es difcilmente asumible que el
ordenamiento jurdico del Estado islmico quede solamente en manos de estos pensadores religiosos, que en no pocas ocasiones adolecen de una formacin secular y tcnica adecuada para teorizar y,
por supuesto legislar, sobre los, cada vez ms complejos, aspectos
de la ineludible modernidad. Ya apuntamos entre las condiciones
tcnicas que ha de reunir el individuo que puede ser imitado legalmente, una serie de cuestiones que en este nuevo espacio omitiremos, como es la pureza de linaje, etc.; srvanos mencionar que estos
aspectos son eminentemente periciales, de manera que los que verdaderamente han de interesarnos son aquellos aspectos estructurales, esto es los que determinan la ipsidad del estatuto de maryà-e
taqlid o referente jurdico, puesto que esta cuestin nos facilitar
- 353 -
la comprensin de algunas de las aseveraciones que hemos vertido

con inmediata anterioridad.
En realidad, las condiciones para el seguimiento legal del
jurisprudente se conforman mediante una serie de cuestiones normalmente observadas desde una ptica un tanto obsoleta, cuando
de las elaboraciones jurdicas de un moderno Estado islmico se
trata, por cuanto ste emite sus propias normas legales sobre la
base de una legitimidad doctrinal, que es indirecta segn los criterios de la Shara` histrica -dado que una entidad abstracta, tal
como es una administracin estatal, nunca fue seguida o imitada
por ningn grupo de musulmanes-. Hemos de entender que el Estado islmico, en cuanto entelequia, emite opiniones legales,
doctrinalmente vinculantes, cuando est respaldado por algn tipo
de personalidad o colectivo concreto de la jurisprudencia, pero aun,
as el estatuto de ese estado referente/obligado es indirecto en lo
que a su condicin de maryàt se refiere. La propia tesis de la
Soberana del Jurisprudente an es una entidad pendiente de desarrollo dogmtico que no ha previsto estas contingencias, de manera
que es difcil para el actual analista ubicar qu hay de sistemtica
doctrinal y qu de perentoriedad puntual en la prctica legal que se
puede observar en las comunidades duodecimanas que actualmente existen en el mundo.
Est por definir si el referente legal es, como histricamente
haba venido siendo, una opcin aleatoria, muy condicionada por el
localismo y la historia fctica o si, por el contrario, la ambicin de un
marco nacional, e incluso supranacional por parte de los sha`424 ha
de obligar a reformular el taqld mismo, habida cuenta que la procura de un Estado islmico no puede convivir, sin los conflictos que
ya son evidentes en el seno mismo del mundo duodecimano, con un
orden terico, indefinido y obsoleto en la definicin de quin est
doctrinalmente cualificado, y en qu condiciones, para generar una
normativa legal vinculante. El caso puntual de la experiencia
islmica iran en estos ltimos veinte aos425 es un indicio muy
elocuente de la problemtica metodolgica que se oculta en torno a
- 354 -
la tesis jurdica que sanciona el taqld como la forma legtima de

establecer y concretar la ley religiosa de cada poca. Mientras vivi Jomen su prestigio como jurisprudente eclips el debate, pero
en su ausencia el proceso de construccin de un Estado islmico
integral entra en crisis, esencialmente por causa de la cuestin doctrinalmente fundamental- relacionada con la imitacin legal de
un muytahid, ya que los juristas que podran ser adecuados para ser
referentes doctrinalmente coherentes, no eran polticamente idneos y, sin embargo, la lgica interna de la poltica persa pretendi
imponer a la comunidad islmica global, una opcin que solamente
haba de satisfacer a un muy determinado sector poltico iranio; de
forma que la sucesin de Jomen, con la transcendencia que haba de tener para la perpetuacin del proceso de construccin de un
orden jurdico y poltico confesional, qued hipotecada por la
extempornea e inadecuada presencia en el esquema del taqld de
unos tipos de jnd, que, en ningn caso, haban de ser la expresin
personalizada del referente doctrinal global, ya que global haba de
ser la propia opcin de referencia y su asuncin, a fin de evitar las
contradicciones jurdicas a las que los diferentes criterios en la construccin de los juicios legales haban llevado a los musulmanes
duodecimanos durante el pasado.
Si bien nos parece evidente que la tesis de la referencia es un
aspecto cenital para el sistema jurdico islmico, tal como la ha venido entendiendo el yafarismo, as la solucin de la identificacin de
un determinado maryà-e taqlid, homologable frente a la estructura estatalista que hoy ensaya el colectivo legal duodecimano, es la
pieza clave del mecanismo jurisprudencial, y entendemos que no es
sta una cuestin solventada an por la literatura legal de la escuela, no al menos con suficiencia o rotundidad, puesto que una inadecuada eleccin personal, motivada por la circunstancialidad histrica viene a debilitar la credibilidad de la institucin, o devuelve el
debate a los autores que opinan que en los tiempos de la Ocultacin -Gaba-, el jurista confesional no puede exceder su actividad
jurisprudencial ms all de la simple conseja, la cual se limita para
- 355 -
orientar a la colectividad confesional, e incluso al rea ms distante

de aquellos telogos que sostienen que slo le resta al creyente la
espera pasiva y paciente de la vuelta del Imam Oculto, quien habr
de establecer -segn la creencia- un estado doctrinal y legalmente
coherente, siendo vano todo esfuerzo por orientar doctrinalmente la
sociedad en su ausencia. Posiciones, una y otra, que abortan cualquier proyecto efectivo de entender el Fiqh como el vehculo normativo expresivo de la cosmovisin trascendente de los musulmanes duodecimanos.
La imitacin del jurisprudente cualificado se produce, como
hemos venido insistiendo, en tanto en cuanto ste tiene capacidad
para el ytihd, siendo esta condicin el punto de inicio en el cual se
ordena la relacin, de dependencia de tipo doctrinal, entre los
jurisprudencialmente pasivos y los especialistas, que acabarn por
decantar y asignarse el estatuto eminente que en definitiva es la
soberana del jurisprudente o ilat l-Faqh. As pues, se
puede considerar que hay un proceso de incremento del valor del
ytihd, y una revalorizacin progresiva de la posicin de los juristas. Mientras que en los periodos clsicos, los telogos elaboraban
sus construcciones legales como expresin de sus reflexiones de
eruditos sobre la materia jurdica, en realidad stas llegaban a serlo,
en tanto en cuanto ellos eran los formadores de la opinin que los
poderes temporales estimaban que reflejaban la mejor expresin de
la formalidad y religiosidad musulmana -bien admitiendo los juicios,
bien combatindolos y descalificndolos en los casos de las disidencias dogmticas-. Con el desarrollo posterior del sl y dentro de
ste del taqld respecto de las tesis jurdicas de los telogos, la
Teora legal se carga de argumentos teologales que delimitan la obligatoriedad de la asuncin de esos juicios legales.
Nos parece significativo observar de qu forma el propio
Jurrsn, sin ningn tipo de ambages, rehace la nocin de ytihd
que Hill hubo establecido en la poca clsica del Derecho ya`far,
quien consideraba que serva para solventar los casos de incertidumbres sobre un determinado negocio legal, para -en el caso
- 356 -
del Kifat426 - llegar a considerarlo la manera de determinar

qu haba de ser referencia -huyyat-, de forma que procurando
el acceso, con exclusividad, al argumento jurdico vinculante para el
individuo comn, el nuevo jurista tambin se procuraba la condicin
de albacea de las claves transcendentes de la Ley divina; cuando
en los tiempos de Hill, el seoro de esas claves radicaba en las
normas tradicionales, bien delimitadas y evidentes. De manera que,
con la perdida de la evidencia -por el desplazamiento del sujeto legal
histrico, a causa de los cambios habidos en la sociedad musulmana
respecto al modelo primigenio- y cierto difumino de la lectura primera, plana y literal de las fuentes histricas y, consecuentemente,
con la necesidad de obtener opiniones legales elaboradas, acabar
por hacerse necesaria la figura del especialista jurisprudente, que
doctrinalmente se legitima a s mismo rastreando en las tradiciones
aquellas referencias prospectadas427 que prevean para la mma
islmica un tiempo de orfandad teolgica, el cual habra de ser
tutelado por los conocedores de los hadices, y ms all de esto
por aquellos individuos cualificados para su procesado tcnico. Actualmente ningn jurista destacado, de los que forman el ncleo fuerte
de la moderna opinin acadmica duodecimana, puede dudar que
se han superado los presupuestos literalistas puros, ya que con el
mencionado criterio de Jurrsn, como mencionara Mutahar: el
moderno sl es la consecuencia de la antigua tradicin legal, de manera que cualquier autor clsico habra de estar de acuerdo con los planteamientos de l-Kifat si estuvieran en condiciones de leer esta obra428 .
Evidentemente, la estructuracin del ytihd y del consiguiente
taqld jurdico sufre un proceso de normativizacin metodolgica429 ,
manifiesto desde el momento en el cual se considera que hay un
espacio total para la deduccin de las normas legales, consistente
en aplicar especficamente las tcnicas de la mrt, con lo que ello
supone de flexibilidad en la creacin normativa; o un mbito parcial, restringido a las reflexiones que el jurista pueda hacer en torno
a las fuentes documentales asumidas por la escuela, el cual es
- 357 -
significativamente ms reducido y protegido, ya que el anlisis que

puede desarrollar est preservado de los grandes errores por la seguridad que aportan los documentos revelados. En el primer tipo, el
jurista dispone de un lugar mayor de construccin del juicio legal, y
consecuentemente, es mayor el cmulo metodolgico que puede
llegar a aplicar; sin embargo, el segundo tipo se reduce a la relectura,
siempre mediatizada por el peso del clasicismo jurdico de las fuentes religiosas conocidas.
Habr quienes sostengan 430 que no todos los jurisprudentes
son susceptibles de ser seguidos en sus opiniones, dado que -en los
trminos de la sociologa del actor legal- slo es viable asumir la
opinin de quien tiene una capacidad global sobre la materia y el
espacio jurdico. Si bien esta cuestin no se contradice con la necesaria especializacin tcnica que cualquier actividad humana, acaba por imponerse a s misma, muy en concreto si es sobre la base de
la optimizacin de las actitudes y los medios. Queda por otra parte
indicar que en este tipo de especulaciones en torno a la imitacin
legal, viene resultando ser una cuestin esencial la identificacin,
por parte del profano en materia jurdica, del individuo con la condicin de muytahid; de manera que el primero pueda asumir con
confianza doctrinal431 que el seguimiento de las opiniones legales
del segundo es dogmticamente un acto de coherencia religiosa;
as, la imitacin del sabio ha de situarlo a recaudo del yerro religioso, con la importancia trascendente que esta cuestin ha de tener
en un espacio jurdico integralmente confesional.
Estas cuestiones son relevantes en tanto en cuanto constituyen
la piedra angular de la nocin del imperio que sostiene la propia
entidad legal islmica, ya que de alguna forma sustituyen al pacto
social histrico, que podra serles homlogo en cualquier ordenamiento constitucionalista occidental, pues ellas son, en definitiva, el
basamento terico de la esencia soberana de aqul orden sociopoltico, dado que en l la soberana no es tanto popular y general,
como que -se considera desde la teologa- contrariamente reside
en la legitimidad para representar a los Infalibles. En definitiva, la
- 358 -
soberana reside en esa condicin del telogo capaz de trasladar a

los no poseedores del conocimiento trascendente la autntica qi`- expresin normativa de la divina voluntad. Es por ello que
los u`lmah han ejercido sistemticamente un celoso control sobre
el devenir poltico de las sociedades confesionales, hasta el punto de
reservarse la autoridad dogmtica para sancionar las actuaciones
del poder poltico, sea cual fuere su expresin histrica y puntual432 .
El jurista islmico, o era profesor y telogo, o era juez en aplicacin de la shara`, de forma que el sistema legal gozaba de una
cierta profundidad argumental, dado que en las exposiciones magistrales de las escuelas teolgicas se declinaba todo un universo conceptual, y se llegaba a cabo una labor de investigacin sobre la
materia legal; y, por otra parte, la prctica directa en los sencillos
tribunales populares, y la aplicacin de la tradicin legal islmica, se
contrastaba regularmente con la realidad, de manera que el taqld
se expona sistemticamente a una prueba de coherencia y
funcionalidad. Slo en algn momento del periodo safa, y tal vez
del reinado de los soberanos Qyr, se puede asistir a algn intento
de mediatizar el poder legal de los juristas habilitados para el ytihd,
por parte de los poderes fcticos temporales. Por nuestra parte,
consideramos que hasta la regulacin moderna de la prctica del
ytihd, a la sombra constitucionalista de la revolucin de 1979 en
Irn, la tnica comn en el mbito duodecimano era que, en la tradicin histrica musulmana, el juez islmico en su tribunal -como expresin mxima del muytahid, y mediante sus sentencias-, ejerci
un dominio legal muy amplio, siempre distante y superior respecto
del ordenamiento poltico de cada periodo; especialmente en la medida en que se apoyaba sobre la base doctrinal de la soberana del
taqld, cimiento que los miembros de la comunidad deban a sus
propias opiniones legales.
Estatuto que entendemos como netamente equiparable -an en
la distancia- a la tendencia inaugurada por el pensamiento de
Kelsen433 y a la situacin habida en la primera mitad del siglo XX
en algunas de las constituciones europeas434 , especialmente en la
- 359 -
austriaca de 1920, con su reforma de 1929, y en la republicana

espaola de 1931, en las cuales aparecen los primeros ensayos de
un tipo de control judicial sobre la esfera poltica de la sociedad,
mediante el sistema de tribunales constitucionales. Esta tesis se nos
hace especialmente evidente cuando recordamos de qu forma las
sentencias islmicas tutelaron a los soberanos de algunos periodos,
de manera que desde los tribunales primarios, e incluso desde las
aulas, se ejerci una vigilancia de facto sobre el poder temporal,
muy prximo a la lgica de la posterior judicial review americana435 . En la actualidad la implementacin poltica de ese dominio
jurisdiccional que atribuimos a los u`lmah sobre el orden poltico,
en su formalidad ms legalista, adquiere la hechura de una asuncin
plena de los criterios tericos sobre todo tipo de asuntos emitidos
por los muytahid de prestigio. En el caso persa, por ser el que mejor
nos ilustra la institucionalizacin de esta relacin de asuncin de los
planteamientos doctrinalistas, podemos encontrar numerosas situaciones legales en las cuales el Estado asume -al menos formalmente- las opiniones de los jurisprudentes, en concreto de aqullos
que son referentes doctrinales en esa zona geogrfica y cultural.
No obstante, ms all de la inevitable e ineludible tentacin de
prestar una desmedida atencin al anecdotario poltico del que somos coetneos, por nuestra parte hemos de sostener que el inters
que se puede atribuir al orden jurisprudencial islmico transciende
los resultados mediatos de la experiencia que comentamos. Como
hemos intentado poner de manifiesto a lo largo de esta segunda
parte de nuestra exposicin, el espacio legal duodecimano es un
mbito que, cultural e intelectualmente, se ha dotado de un singular
grado de originalidad, de autonoma y de conviccin interna en sus
posibilidades de aplicacin, que hacen de l un posible instrumento
de evolucin poltica del mundo religioso islmico, el cual habr de
ser tenido en cuenta para la correcta comprensin de los tiempos
venideros, ya que se trata de un sistema jurdico, concebido desde
una determinada interpretacin de sus propias fuentes referenciales,
y establecido en su marco geocultural como un slido instrumento
- 360 -
para la continuacin de la Historia humana de los principios

doctrinales y metafsicos, que generaron y han sostenido la identidad doctrinal sha`, tal como las culturas orientales la han entendido.
- 361 -
Parte Tercera
Introduccin al sistema penal

duodecimano
Finalidad transcendentalista de las
normas penales
Globalidad e integridad
La nocin de individuo en la
codificacin penal islmica
Es, por consiguiente, muy justo y muy provechoso establecer penas en las leyes para los transgresores de
stas, a fin de que con la transgresin no peligure la
sociedad o se perturbe o se maleee, ya que las leyes se
promulgan para gobernar rectamente. Con eso, los que
no las observen por amor a la virtud o por miedo a las
penas eternas, se apartarn de delinquir por temor a
la pena presente436 .
En este tercer espacio de nuestra exposicin deseamos delimitar en qu grado la doctrina teolgica ya`far -tal como histrica- 362 -
mente se ha desarrollado- y, consecuentemente, las fuentes documentales que la justifican -tal como han llegados a ser comprendidas por los intelectuales musulmanes generadores de la metodologa que sustenta a la primera-, ha determinado una especfica visin
metafsica del mbito jurdico penal de orientacin e influencia religiosa islmica.
Esta cuestin es de especial inters, en el marco de un anlisis
del Derecho musulmn, por cuanto es la ms directa y evidente
aplicacin social y poltica de este orden legal. Las normas penales
en definitiva son las normas del Estado, de la autoridad poltica y
socialmente constituida, sea cual fuere su basamento. Adems -y
esto es lo que nos importa especialmente-, es la cristalizacin formal de la percepcin antropolgica que una sociedad llega a formase de s misma, tanto de su esencialidad, como de sus aspectos
quidditativos ms diversos. Percepcin que determina sus filiaciones afectivas y emotivas; puesto que las normas penales reflejan
las convicciones con las que los miembros de esa sociedad se comprometen; y que, por otra parte, conforman y resultan ser el espacio ideolgico y espiritual ms difcilmente objetable. De forma que
en la contractacin con otros ordenes, esa impresin cristalizada
ser aquello que discrimine dnde se pueden determinar los puntos
tangenciales con otros sistemas de convicciones. La estructuracin
sistemtica de un corpus de normas punitivas para los actos considerados como indeseables, se presenta como el estadio ms bsico, y a la vez ms complejo, de la pretensin de establecer un orden
legal que sea poltica y socialmente coherente; implica -como hemos insistido anteriormente- la remisin a un sistema de valores
contrastado argumentalmente, as como su asuncin ms o menos
generalizada, por parte de los individuos que conforman el ser pblico, esto es la Comunidad.
Si atendemos a las opiniones de Wallace, en su observacin
antropolgica437 de las prcticas religiosas en las diversas organizaciones sociales, la ordenacin de un espacio legal proyectado a
partir de un culto codificado y regido de manera ms o menos sa- 363 -
cerdotal438 , implica el estadio de una escala superior (sic) en la

articulacin armnica de un colectivo o sociedad. Entendiendo que
lo que se comprende por armnico en los trminos de la reflexin
antropolgica no ha de corresponderse, necesariamente, con lo que
en la actualidad, se considera poltica o socialmente correcto especialmente en el mbito socio-poltico del Occidente liberal-. Por
esto, queremos significar, en el inicio mismo de esta seccin, que el
orden penal, especialmente en el caso de una entidad tan puesta en
el debate de las idoneidades y homologaciones universalistas, como
es el sistema legal islmico -hoy refugio o referente de buena parte
de los resistentes y crticos a la homogeneidad y simultaneidad cultural y de pensamiento, que se acercan como ineludible quimera
allanadora de especificidades y localismos-, no puede ser contemplado slo como el baremo que evidencie las ratios de solidez o
penetracin de los entes estatalistas en la materialidad social. Evidentemente, el ordenamiento penal es la expresin ms explcita de
la capacidad de imponer una voluntad pblica, de delimitar al individuo frente a conveniencias y desatinos, todo lo cual slo tiene
valor efectivo, si certifica un compromiso vivencial de los individuos
con el plan ideolgico que estructura el mencionado cdigo de valores. Y, en ltima instancia, resulta ser la expresin de una experiencia histrica concreta, que si bien no tiene por qu ser trasladable
fuera de su contexto, tampoco puede ser obviada, especialmente si
representa un sistema de ordenacin jurdica vigente para un colectivo humano importante.
As pues, deseamos partir de una consideracin esencialista
respecto a las cuestiones penales, de una observacin a la vez
construccionista, que considere especialmente los cuestiones legales y doctrinales del sistema penal duodecimano, en sus aspectos
asumidos; es decir, en qu forma las normas son expresin y significacin del universo intelectual, y ms all de esto, del mbito emocional/cultural que articula la creencia religiosa que lo soporta. Y,
sin embargo, tambin pensamos que los antroplogos que orientan
la observacin en el sentido inverso, o descontruccionista, esto es,
- 364 -
mediante la actitud del crtico que lee la cultura ubicndose en el

otro observado, superando la mera descripcin del objeto de anlisis, nos pueden ayudar a explicar qu resulta ser el espacio legal
islmico, en su expresin duodecimana, especialmente en contraste
con el orden legal imperante en Occidente, puesto que ste es el
espejo universalizador -imagen opuesta- en que se miran los idelogos
de la actual islamidad. En definitiva, deseamos abrir la opcin
discursiva de una puerta para la lectura emic de la identidad legal
ya`far, en tanto en cuanto es la descripcin de la lgica de la normativa penal, por concernir a la conducta y costumbres de las sociedades musulmanas, y ser la expresin de un universo mental que
los integrantes de la sociedad islmica creyente consideran
culturalmente apropiado o coherente; pero tambin, consideramos
que una hipottica observacin etic, como generalizadora sobre los
acontecimientos y las pautas conductuales -es decir procesales y
judiciales-, puede ayudar a estimar por qu el espacio legal
duodecimano es un lugar singular e irrepetible, sin el cual la globalidad
del pensamiento jurdico mundial actual no puede pasarse.
No se tratar tanto de pretender la homologacin de la percepcin penalista islmica respecto de los itinerarios vigentes en Occidente, tanto como en anticipar la conviccin de que una lectura
panormica de las realidades diversas que conforman un mundo
cada vez ms interrelacionado, no puede desdear una realidad tan
compleja y de raigambre tan sutil y rica como la duodecimana, que
ha reeditado recientemente este sistema legal metafsico frente a la
lgica poltica y jurisprudencial occidentalista. Observar, pues, la
finalidad de las normas penales islmicas ha de implicar la consideracin, como primer punto de referencia, de lo que algunos tericos
de la Psicologa de las facultades denominan439 la estructura
operativa de los individuos, o lo que es igual, cmo los actos humanos pueden ser reducidos y comprendidos desde una serie de
principios.
El pensamiento teolgico islmico insiste en que el eje del individuo es su fitra440 o esencialidad, algo que podramos explicar
- 365 -
como el sistema operativo -valga el smil informtico- que soporta

todos sus actos y, previamente, la valoracin de stos que pueda
hacer el propio actor; de forma que esa fitra es anterior -qadm- a
la intelectualizacin de cualquier orden de valores. En el caso de la
oveja que huye del lobo, se dir que sta acta as no porque considere al depredador formalmente repulsivo, sino porque es para ella
una amenaza vital, conocida instintivamente como tal. De igual
forma, los telogos duodecimanos sostendrn que el individuo tiene
implcitos, con anterioridad a su desarrollo como ser social y cultural, los elementos nocionales que disciernen para l entre los actos
correctos y los despreciables, de manera que el orden legal, especialmente el penal, no delimita ms que la convencin social, de
esas claves instintivas, que no pueden ni deben ser enfrentadas, sin
desequilibrar el orden natural. Para explicar esto, se ha de considerar -como lo exponen los tericos del Derecho ya`far 441 - que
frente a las cualidades sensibles del individuo, captadas por los sentidos externos, estructuradas por el coordinador de todos ellos que
es el sentido comn, y almacenadas en la imaginacin y la memoria
-lo que justifica las bogas y tendencias de evaluacin de los ordenes
legales, sujetos a modas y sensibilidades-, existen cualidades nosensibles que se captan por medio de la valoracin y la estimacin,
las cuales ellos las ubican en la memoria reflexiva, que es bsicamente un archivo valorativo. La diferencia conceptual entre ambas
entidades, puestas en relacin con la finalidad de la punicin legal,
estriba en la atribucin o abrogacin de la legitimidad para determinar qu es correcto y qu es errneo, con un sentido valorativo de
origen previo al individuo mismo; todo lo cual implica un orden
apreciativo, incluso calificador, esencial, que transciende a la experiencia humana y a los objetivos socio-polticos que sta pueda proyectar.
La tradicin aristotlica que denomin lo como cognitiva,
relacionaba esta facultad con la inteligencia del hombre. Para el
pensamiento occidental esta observacin del ente penal cay en
desuso con la llamada filosofa moderna, hacia el siglo XVII. Pa- 366 -
radjicamente, observado el sentido de lo correcto como una evidencia de la individualidad -tal como la entiende el modernsimo
orden legal globalizador-, la percepcin privada y personal de los
propios actos evidencia el grado de integracin del actor y del observador de la accin en el sentido espacio-temporal, lo que lleva al
pensamiento occidental al debate sobre la propia transcendentalidad
del ser individual, uno de los grandes espacios para la confrontacin
entre las antropologas filosficas de Toms de Aquino, Kant, Hegel,
Nietzche y Heidegger, cuyas filosofas del hombre y de su tiempo
tintan buena parte del pensamiento penal actual. En el caso del pensamiento duodecimano la nocin de fitra, sustentadora de esa
cogitativa o razn particular, es la base intemporal sobre la que se
soporta todo el edificio argumental penalista, puesto que de esta
comprensin y la valoracin -preestablecida en la naturaleza del ser
humano- depender la asuncin del orden normativo legal, que ha
de ser totalmente asumido, dado que la coherencia doctrinal exige
que el creyente, acepte como vlidas las premisas de fe que contienen las normas positivas, no siendo posible limitar la efectividad
argumental del sistema a la simple convencin pactista, tal como lo
entienden los rdenes laicistas. Esa cogitativa ordena en funcin
de un procedimiento categorial, un sistema de esquemas y generalizaciones abstractas y comprehensivas, que permite concretar juicios de valor. De forma que, consecuentemente, la funcin
valorativa implica la percepcin plena de los sensibles per
accidens y la realizacin de un juicio particular sobre los singulares 442 . Por ello los aristotelianos clsicos llamaron a la
cogitativa la razn particular443 .
Como explica Choza, en su referido manual, desde esta perspectiva la Psicologa filosfica no se diferencia realmente de las
teoras sobre el Conocimiento; lo que aqulla ha llamado sntesis
sensorial y configuracin perceptiva es lo que los kantianos denominan formas apriorsticas de la sensibilidad -la nocin de
espacio y de tiempo-; de forma que lo que la Psicologa entiende
como comprensin de significados se corresponde de alguna for- 367 -
ma con el esquematismo transcendental de la imaginacin, de

igual forma que la subsuncin de un significado no es otra cosa que
un concepto universal que es anlogo con la relacin que Kant establece entre esquemas de la imaginacin y categoras del entendimiento. Habr que observar la epistemologa gentica de Piaget,
que a juicio de Fabro est ms cerca del experimentalismo tomista
que del apriorismo constructivista kantiano444 , para que el observador occidental atento comprenda el espacio destinado por parte del
pensamiento penalista duodecimano a la nocin meta-fsica de fitra.
Ubicada, an genricamente, para el lector occidental la cuestin
de la sociabilidad fundamental que se concede a la fitra, concretaremos que el sistema legal islmico parte de la premisa de que es
antinatural obviar en el espacio jurdico este aspecto de la esencialidad humana, el cual se concreta en una ineludible insercin social
del individuo, la cual, a su vez, es para l una premisa no electiva,
sino consustancial con su entidad445 humana. De forma que la primera caracterstica que podemos destacar de la percepcin islmica
sobre esa fitra, que sustenta los presupuestos sobre los que se articula el orden legal, es el sistema de pautas perceptivas y
conductuales que ordenan el ser comunitario, consustancial para
todo ser humano; lo cual relega definitivamente cualquier percepcin individualista -e incluso se podra decir: humanista- de entre las
cuestiones que conciernen al orden social, ya que siempre estar
observado como un todo consistente por un s mismo, nunca articulado por meras individualidades.
Es fcil para nosotros prever que el lector europeo ha de sentirse condicionado, desfavorablemente, ante este planteamiento, por
cuanto la Historia del continente ha sido dramticamente marcada
por los movimientos totalitaristas, que apropindose de este tipo de
tradiciones del pensamiento escolstico, llevaron al abuso
esperpntico e interesado lo que no es sino una forma ms de entender el hecho existencial humano, de entre las tradiciones culturales, y sus cosmovisiones, que se expanden por el mosaico
antropolgico de nuestra Historia planetaria.
- 368 -
As pues, un destacado terico del moderno Derecho Penal

persa inicia, preventivamente, su exposicin en torno a las generalidades que articulan el sistema islmico escribiendo: Es evidente
que si todas las personas anmalas actuaran de acuerdo al
orden correcto, no habra necesidad de establecer normas penales para regular la relacin de los individuos y preservar el
orden colectivo446 . Por supuesto, inmediatamente se ocupar en
precisar quin es anmalo, y qu ha de ser entendido por orden
correcto. Y claro est, es de nuevo en el texto cornico dnde se
han de buscar estas respuestas. As, en la Sura El Hierro447 , se
menciona que la balanza de que se dot a los mensajeros divinos
es el referente para observar la equidad, entendida sta -en
opinin de buena parte los exgetas448 clsicos de la revelacincomo el equilibrio entre libre albedro y asuncin de los mandatos
religiosos; en definitiva, como la expresin de la correccin, y de la
normalidad. De esta perentoria forma se plantea, desde el inicio
mismo de la exposicin, que el orden legal islmico es garante del
orden transcendente y que por medio de l se obtiene la deduccin
dogmtica de las fuentes religiosas, de manera que el jurista
confesional se desplaza argumentalmente desde la premisa, no cuestionable, de que el individuo creyente ha de adecuar su actuacin a
los parmetros de sa correccin. Planteamiento que se enfrenta
con las opiniones contractualistas, imperantes en Europa desde el
fin del Antiguo Rgimen, para las cuales lo correcto en sociedad, y
consecuentemente lo punible, es delimitado por aquello que el consenso social determina como adecuado o indeseable y, por extensin, por aquello otro para lo cual se concreta algn tipo de sancin
legal especfica.
En un sistema confesionalista no parece que haya lugar para
situaciones, valga el ejemplo, del tipo de las que hasta hace poco se
podan encontrar en el espacio penal occidental, en el espaol, en el
cual se consideraron -incluso hoy as se estiman- algunas actividades como socialmente censurables -verbigracia: el adulterio, o el
amancebamiento-, aunque no se mantiene el planteamiento histri- 369 -
co de penalizar tales actos. En el orden islmico una actuacin legal

incorrecta, es prohibida taxativamente, y la considerada como correcta, e incluso toda aqulla que no es calificable a la luz de las
fuentes, no es tipificada penalmente, ni de forma positiva ni negativa, y es ignorada por la normativa. As es conocido que para el
Fiqh clsico el adulterio es motivo de condena de muerte, y, no
obstante, las relaciones, que se pueden considerar en Occidente
como extramatrimoniales son, tanto legal como socialmente, aceptadas, aunque siempre bajo unas mnimas condiciones, sin que ello
suponga ningn tipo de reflexin preventiva para el orden penal449 .
As pues, y valga el ejemplo, la reflexin tcnica del jurista
metafsico no se orienta tanto sobre el bien social y jurdico a proteger -fuere la integridad del matrimonio o de la unin de la pareja,
o el evitar el escndalo pblico (como fuera el criterio genrico en
el Derecho penal espaol ms reciente)-, cuanto que toma como
referente indubitable, y de forma mecnica, una fuente documental
de origen revelado. Ese referente se convierte en el protagonista de
la bondad protegida, ya que en el medio metafsico este tipo de
fuente religiosa se estima muy reputada, segn la lgica literalista y
de solvencia argumental previa a la reflexin jurisprudencial, y determina taxativamente que, en nuestro ejemplo, la relacin sexual
extraconyugal -si contrato/acuerdo social- se estime como un delito
grave450 ; mientras que existe una serie de tradiciones del antiguo
comportamiento o Srat -remontadas a los das de vida del propio
Profeta (PBd)- que avalan el establecimiento de relaciones temporales entre personas de diferente sexo, en determinadas circunstancias (que no son otras que la publicidad social del acuerdo de relacin)- asimiladas a un matrimonio temporal 451 -, que no entran en
conflicto analgico con el esquema jurdico religioso tomado como
prototipo en el ejemplo, pues la mencionada reflexin discrimina el
bien a proteger en funcin del acto descrito por la fuente que
constituye ese bien.
Es habitual que los manuales y tratados occidentales sobre
Derecho penal se inicien con una serie de cuestiones relacionadas
- 370 -
con la libertad de accin del ser humano, as como con los aspectos
filosficos y ms especulativos sobre la responsabilidad de los actos, etc.; por contra, los textos que son referentes y expresin del
pensamiento acadmico del orden legal islmico abordan la cuestin planteando, con anterioridad a todo esto, un friso de presupuestos precedentes a su vez, impuestos por la doctrina teolgica, a partir de los cuales se recuerda al estudioso que la materia penal, especialmente en sus consecuencias reales, mediatas y prcticas, tiene
por base el delimitar los actos humanos correctos, e incluso los
permisibles, frente a los indeseables, con la nica finalidad de preservar el orden social natural, que se considera coherente para
una sociedad confesional -que esta simple ltima designacin en las
ciencias sociales occidentales ya supone una paradoja compleja, y
podra ser motivo de un profuso y profundo debate-.
Las cuestiones reformistas o regeneracionistas del individuo
descarriado, en el espacio intelectual musulmn, son de la competencia del jlq, disciplina sta que en cierta forma se puede asimilar a la tica -tal como tradicionalmente se la ha entendido en la
filosofa occidental-; aunque esa versin deontolgica islmica est
cargada de elementos espiritualistas y formadores del ser
transcendente, que difieren de la sistemtica socializadora que se
concede a la tica fuera del Islam. Verdaderamente, si hay una
funcin prctica de la observacin que el telogo y jurista
duodecimano establece a partir de la nocin de fitra, es la construccin de un espacio legal, esencialmente deontolgico -en el ms
literal y radical sentido etimolgico de la expresin-. Se ordena el
orden social sobre la base de los deberes, tanto activos como pasivos que se esperan del individuo creyente, consecuentes con la doctrina que ste asume como autntica.
Por supuesto, la realidad histrica exige una matizacin a esto
ltimo, ineludible desde la moderna sensibilidad pluralista y
multiconfesional, ya que el planteamiento enunciado slo parece tener
sentido para el caso del individuo que asume -libremente- como
veraz la doctrina base de la norma penal. No obstante, la evidencia
- 371 -
histrica viene a ser que los poderes polticos temporales, e incluso

los espirituales, no han dudado en reservarse la facultad de imponer
este esquema deudor de la fe a todos los individuos que se sitan o
se encuentran, e incluso accidentalmente, voluntariamente o no, en
la sociedad confesional, con independencia de la aceptacin o reserva que manifiesten sobre sus dogmas. Este aspecto del orden
penal, como disciplina legal pblica impuesta, supone una compleja
aplicacin de la lgica globalizadora que toda institucin imperante
se acaba exigiendo a s misma; pues, de otra forma se teme que las
reservas y escrpulos en materia penal acaben por ser refugio del
delincuente, siendo difcil discernir al criminal del objetor452 . En realidad, esta observacin -hasta para sus ms vehementes tericos
occidentales- es una novedad an pendiente de precisiones, la cual
se acabar por imponer e incluso entre los pensadores
confesionalistas ms radicales, puesto que la reserva o
cuestionamiento sobre lo doctrinal, por su propia esencia, debilita la
legitimidad del sistema jurdico para exigir deberes que tienen un
sentido transcendentalista, y son solamente valiosos ms all de la
mera salubridad social.
El sistema penal confesional se afana, pues, en preservar al
individuo del error confesional, concretamente del acto errado, ya
que prev y establece compensaciones que redimen el mal y el
dao material; y lo hace entendiendo que la norma correcta procede esencialmente de las fuentes reveladas y de sus periferias acadmicas. Por ello, este sistema se atribuye el estatuto de legtimo
poseedor de un estadio transcendente, y tambin tico, de capaz
ordenador del comportamiento social, orientado y dirigido hacia un
antedicho progreso transcendente -recordemos las tesis de Weber,
mencionadas, sobre la funcin procuradora y carismtica de la
religin, y su espacio legal y socio-poltico-.
El sentido de integridad de la nocin penal que la escuela
ya`far aplica a sus construcciones normativas, el cual est sustentado en la nocin de fitra hasta aqu comentada, observa, pues, al
individuo como un ente que debe estar armonizado con lo correcto
- 372 -
-y en sintona con un cdigo conductual legalmente plausible453 -, o,

por el contrario, enfrentado a todo ello -tanto a la nocin de correccin, como al cdigo normativo-, y, por tanto, delinquiendo.
Al jurista europeo, actualmente sensible ante las tesis
regeneradoras o rehabilitadoras del individuo penalmente censurable, le ha de desconcertar el pragmatismo -tal vez rudimentario desde la lgica eurocentrista- del planteamiento islmico, ya que observa al delincuente simplemente como tal; puesto que para el sistema
legal islmico la prioridad, casi absoluta, se sita en proteger el bien
jurdico de la armona social, concediendo una notable preeminencia
al resarcimiento del dao, a la compensacin como frmula
apaciguadora del malestar social producido por el delito, el cual se
contempla esencialmente como un ataque al orden social adecuado. As pues, esa integridad aparece como evidente en la monoltica
visin del injusto como crimen, si entendemos ste como la accin
reprensible y aqul como el quebranto de la ley -valga la gradacin semntica-, lo que aproxima la visin penalista islmica a la
criminologa analtica, tal como actualmente se explica en las universidades de Norteamrica y Europa. Para el jurista/telogo
duodecimano la accin punible no es slo una violacin de la correccin, y una afrenta a la sociedad creyente, es esencialmente un
acto que desencadena una consecuencia legal, pues slo es susceptible de pena aquello que daa, por lo que se ha de reparar ese
quebranto a fin de recuperar al cuerpo social del desequilibrio producido por la accin incorrecta. La redencin del contraventor, o
cualquier otra consideracin sociolgica, es siempre accidental para
este planteamiento penal; de forma que el espacio de anlisis y estimacin de la situacin individual del delincuente corresponde a
cualquier otra disciplina de las ciencias humanas y sociales, pero
nunca al ordenamiento legal, no al menos de la forma hiperestsica
en que estas consideraciones se han incorporado al pensamiento
penal occidental. El Doctor Guldzn escribe: Los asuntos judiciales en el Islam poseen una importancia esencial. (...) La cuestin enjuiciadora se sita en prioritaria referencia con la pro- 373 -
teccin de los derechos de las gentes, en la lnea [de importancia] concedida a la salud del Movimiento islmico [= renacimiento de la conciencia confesionalista]. (...) El sistema jurdico
tiene por base la Justicia islmica [= religiosa y consecuentemente revelada] que se vincula a la figura del juez justo y conocedor [= partcipe] de los principios esenciales [dabet] religiosos (...) En consonancia con la mxima B Cuando juzguis
entre los hombres, hacedlo mediante la JusticiaC 454 .
Sabiendo que en cualquier orden confesionalista la nocin de
Justicia se asemeja a las tesis escolsticas que la sitan en el plano
de los atributos divinos y, por ello, la vinculan al sistema legal como
un principio activo de la religiosidad, cualquier aplicacin de la legalidad que se considere justa ha de ser consonante con los parmetros
de compostura, definidos por la propia escolstica; de manera que,
para el telogo, slo ser comprensible la correccin que se ajuste
a las pautas ticas y de armona de la fitra que los propios escolsticos establezcan como dogmticamente acordes con la Revelacin. Pautas que pasan, como venimos explicando, por preservar,
sobre cualquier otra cosa, la salubridad social que se considera
amenazada espiritualmente por el delito, que tiene por raz teolgica
lo que en el sistema teologal judeo-cristiano se denomina pecado.
Pongamos un ejemplo de la sensibilidad con que se aborda un
aspecto de la sociologa del delito en los ordenamientos jurdicos
imperantes en Occidente, en contraste con la percepcin dogmtica tradicional en el Fiqh: la mayora de la edad -los 18 aos, para el
caso de la legislacin espaola- supone la incorporacin de pleno
deber a la responsabilidad penal directa. En relacin con esta cuestin la tutela terica que, previa a esa edad, ejercen los padres o
tutores del individuo joven/menor, supone un alivio para ste cuando
delinque, en relacin con las compensaciones por los posibles daos
ocasionados, ya que se puede esperar que los tutores satisfagan
esos daos en virtud de su dominio sobre el individuo, que an no
es considerado plenamente responsable. Sin embargo, la sociologa
desmiente este planteamiento, concretamente cuando asume que el
- 374 -
joven es cada vez ms autnomo e independiente, y con mayor

precocidad abandona la casa paternal, y as sale del control de los
tutores. De hecho en las legislaciones penales especiales -verbigracia: normas antiterroristas- los estados europeos tienden a considerar que los menores relacionados con acciones polticas violentas
son plenamente responsables, y sus actos les son imputables. El
Derecho individualista, o humanista, que hemos calificado, segn
el criterio de los telogos duodecimanos, como hiperestsico, cede
posiciones tericas ante la realidad social compleja, desmintiendo
los principios que animan esa hiperestesia jurdica, ya que ha de
crear espacios especiales de legislacin, a fin de no desmentir la
individualidad con que se pretende observar el problema del delito
cometido por un menor. Por contraste, afirman los autores ya`far,
en el ordenamiento islmico la asuncin de una estructura, an considerada rgida, que condiciona la reflexin legal, desde el principio
mismo de sta, ahorra los matices accidentales sobre la casustica
puntual de las personas, que proyectados sobre la dogmtica teolgica
podran suponer contradicciones. Los espacios especiales no son
factibles para ellos pues no hay excepciones en el dogma, que es
integral, y como ms tarde observaremos global, para la totalidad de
la sociedad creyente.
Esta cuestin de la mayora de la edad se legisl desde el Fiqh
clsico, con un planteamiento estructuralista; esto es, se establecieron prioridades argumentales del tipo: el individuo maduro religiosamente -el que es consciente de los principios bsicos del orden religioso y se considera obligado a satisfacer los deberes de adoracin
(oracin, ayuno, limosna, etc.)-, es tambin un individuo social y
legalmente integrado en la Comunidad, de forma que sus actos han
de ser armnicos y correctos; de ah a la responsabilidad e
imputabilidad hay un paso de mera consecuencia. Si el u`rf social,
establece la madurez en una edad determinada -por ejemplo los 10
12 aos de vida-, esta fecha es la frontera de la mayora de la
edad legal, a todos los efectos; por contraste, la preeminencia paternal o tutorial no desaparece en toda la vida de los individuos,
- 375 -
aunque la responsabilidad sobre los actos es personal y nunca transferible. Por supuesto, y como ya hemos mencionado ms adelante
en esta misma exposicin, en relacin con la cuestin de la mayora
de edad se produce una evidente apora entre la tradicin legal clsica y las modernas legislaciones de los pases musulmanes, en los
cuales conviven -en muchas ocasiones de manera especialmente
contradictoria- criterios jurisprudenciales, del tipo de los inmediatamente descritos, con deudas normativas y jurdicas procedentes de
los ordenamientos coloniales, e incluso descolonizadores; de forma
que aparecen paradojas en el dogma legal y, consecuentemente, en
la normativa, que generan hbridos legales entre uno y otro criterio,
los cuales, a nuestro juicio, debilitan la coherencia del programa de
ubicacin de los rdenes tradicionalistas, habida cuenta que esas
aporas tcnicas y tericas son especialmente contractadas en los
casos que tiene que ver con el estatuto de la mujer, la cual en las
obras legales tradicionales islmicas se sita en una esfera social
que est terriblemente condicionada por el u`rf histrico rabe, en
detrimento de la ponderacin y equilibrio de la esencia doctrinal
puramente islmica.
De forma que terminamos por encontramos ante un sistema
legal que doctrinalmente relativiza la accidentalidad individualizadora,
pues relaciona la solvencia del individuo con sus deberes religiosos,
y que antepone la percepcin social a las consideraciones
personalistas, puesto que no siente la necesidad de matizar, estableciendo reas especiales de legislacin que endurecen la media general de las normas convencionales. Para el sistema islmico, lo
correcto no es susceptible de ser observado normal o especialmente, sino que es integral es s mismo, de forma que la legislacin
tambin se estructura de esta manera pro-colectiva.
Verdaderamente, el eje del posible debate se encuentra en la
sensibilidad cultural de uno y otro sistema; para los telogos, que
sustentan sus posiciones sobre premisas transcendentalistas, las
lecturas humanistas -entendidas stas, como las que conceden prioridad el estatuto del individuo, como entidad privada, y sus opiniones
- 376 -
individualizadas, sobre las convicciones colectivas, histrica y

culturalmente contrastadas- tienen algo de delicuescentes, por cuanto
ceden lo que es netamente propiedad del comn a la individualidad,
de la que, por respetable que se pueda suponer, opinan que es
especficamente inferior al valor de las opiniones colectivas.
Al parecer de muchos pensadores religiosos no occidentales455 ,
las posiciones argumentales de los legisladores laicos deforman la
realidad sobre la base de satisfacer tendencias y modas que sin
pudor son abandonadas, llevando a la sociedad al ms errtico de
los itinerarios en su cosmovisin. Ellos observan con desconfianza
cultural una Europa que emple a sus misioneros para que los pueblos del Extremo Oriente, abandonasen algunas de las prcticas
consuetudinarias que la sensibilidad occidental reprobaba, en cuestiones tan aleatorias como las que conciernen a los cnones de belleza -por ejemplo, cuando descalificaron la prctica del vendado de
los pies de las muchachas chinas y japonesas, y que, sin embargo,
es una Europa que en nuestra actualidad se aboca a las clnicas de
ciruga esttica, para que sus clases dirigentes alteren su fisonoma
en manos de los cirujanos de cmara, exponiendo la salud en pos de
la moda-; por ello miran a la cultura occidental como algo que difcilmente se encuentra en condiciones de determinar la correccin
de una posicin doctrinal ajena.
Para esa Europa, que los telogos islamistas perciben como el
paradigma del Occidente de la homogeneidad, parece que la realidad fuera una materia permeable por la que destilar su capricho, o
al menos as lo aprecian los que no comparten sus nuevas certezas.
Para los tradicionalistas del pensamiento456 no-humanista, nunca,
las soluciones legales a los problemas sociales pueden ser ni especficas, ni especiales, ni -por supuesto- individuales, puesto que consideran que frente a la realidad, perceptible y deconstruda, en definitiva accidental, se encuentra la autenticidad esencialista del ser.
Simplemente, es cuestin de convicciones, ya que se impone considerar que los esencialistas disponen de los instrumentos capaces Revelacin y fe argumentada- para discernir entre verdad -haqgat- 377 -
y apariencia -zhuhur-.
La percepcin dogmtica de la accin injusta como pecaminosa, es pues el eje de rotacin argumental de la observacin, eminentemente criminolgica, que el sistema legal islmico establece
sobre las cuestiones del Derecho penal. La acentuacin de los aspectos penales como esencialmente delictivos, desde la perspectiva
reparadora del perjuicio que hemos apuntado, tiene por objeto destacar la relevancia, sobre cualquier otra consideracin, del dao producido a la vctima, la cual es el autntico protagonista de la reflexin jurisprudencial islmica.
Esta observacin criminolgica y determinada por una concepcin integral y globalizadora sobre toda la sociedad, en tanto en
cuanto se efecta superando el concepto meramente judicial de delito,
se distancia del objeto de reflexin convencional del injusto penal,
meramente normativista, el cual es bsicamente valorativo segn la
ptica de la preceptiva jurisconsulta, y por consiguiente axiolgico
en lo jurdico. En el punto de visin islmico se altera esta posicin,
de manera que se opta por tomar en consideracin algunos de los
aspectos que son sociolgicamente ms analticos para con el ser
social global, los cuales si en la estructuracin cientfica occidental
corresponden a las cuestiones observadas desde la Antropologa, e
incluso la Sociologa, o desde el Derecho natural, en el mbito de las
Ciencias Islmicas son cuestiones que guardan mayor relacin con
las materias estudiadas en la doctrina/ideologa sobre el Bien y Lo
justo expuesta en el A`qi`d, con las conductas ponderadas desarrolladas por el jlq, y con la propia recreacin historiogrfica,
puesto que llegados al punto de la estimacin de los daos, el peso
del u`rf y del costumbrismo es de singular relevancia, lo que supone
que, frente a la ponderacin epistemolgica occidental, el valor de
la visin islmica es esencialmente dogmtico frente a todo ello. As
pues, la nocin penalista de delito es la referencia o el punto de
partida para la reflexin legal, pero sta no se agota ah, pues en el
pensamiento ya`far457 se estima que una conducta deviene en
delictiva cuando se estigmatiza a causa de la contravencin del or- 378 -
den dogmtico, que previamente fuera enunciado, el cual es uniforme para todos los miembros de la sociedad, sin que se pueda matizar sobre los espacios de especificidad, a partir de la base de consideraciones individualizadoras.
Por otra parte, esa lgica doctrinal islmica contradice de plano
la opinin relativista de Siegel, para quien ni toda conducta socialmente desviada es delito, ni todo delito es considerado por
la sociedad como comportamiento desviado 458 . Siegel presenta el ejemplo de un acto punible como el estupro, que en la normativa occidental tcnicamente no es tal si se atiende y considera la
edad o condicin de la mujer, pues centra su observacin en la accin, analizada de manera neutra; no obstante, el jurista confesional
no puede desligar el acto de su marco de incidencia, por ello centra
la cuestin en la consecuencia de la accin, de forma que la valoracin se produce no sobre el suceso, sino sobre el resultado; por
lo que el acto de mantener relaciones sexuales con un menor o es
legtimo -sobre la base de la mayora de la edad u`rf-, dado que no
se lesiona el bien de la doncellez, o es un crimen, y es considerado
siempre como una accin desviada y delito; pues, ms all de las
modas sociales puntuales que asuman tendencias sociales, se sita
la referencia a las fuentes doctrinales que delimitan ntidamente este
tipo de estados, ya que el bien a preservar es la condicin de inocencia espiritual -no simplemente grupal- del menor, lo cual no se
encuentra en relacin con una simple tabla de edades, sino con la
idiosincrasia misma; de forma que la sociologa criminolgica islmica
ha de atenerse al contenedor dogmtico del orden social y explicarlo, dejando las valoraciones de las pautas conductuales puntuales para la tica. El valor de la tradicin que se guarda en el u`rf
asegura que lo socialmente desviado haya de ser considerado como
delito, ya que su propia coherencia doctrinal le obliga a que el delito
sea una forma de comportamiento considerado como cismtico, por
lo que el planteamiento de Siegel no es extrapolable a la lgica
argumental islmica.
La percepcin de la penalidad desde la ptica duodecimana
- 379 -
excede con mucho la definicin de manual que ofreciera List, para

quien el Derecho penal, slo es un conjunto de reglas jurdicas
establecidas por el Estado, que asocian el crimen, como hecho, con la pena como legtima consecuencia 459 . Evidentemente, para el sistema metafsico del Islam, es eso, pero tambin es
un conjunto de actitudes que superan esa visin mecnica, por cuanto
ms all de la dinmica tcnica de la ciencia penalista, entran en
juego aspectos muy complejos de la sensibilidad humana, como la
disposicin para ajustarse a un patrn piadoso de comportamiento,
el cual -y de nuevo hemos de repetirlo-, es vlido para el creyente
por cuanto ste asume su origen divino; sentimiento que determina
absolutamente la nocin de individuo, la cual nos llega a presentar la
ley penal islmica, nocin que se sustenta sobre el deseo y la necesidad complaciente del creyente para lo que entiende como divina
voluntad, cristalizada en norma legal. Por otra parte, la globalidad
-que mencionamos en el encabezamiento del ttulo de este apartado
de nuestra exposicin- se evidencia en la voluntad universalista que
anima a todas aquellas disciplinas intelectuales apoyadas en la revelacin cornica, dado que una de las caractersticas fundamentales y distintivas del Islam, respecto al resto de las tradiciones religiosas unitarias, es la conviccin manifestada sistemticamente y destacada por la totalidad de los pensadores y exgetas del Libro -tal
como anteriormente mencionamos-, de que el mensaje
muhammadiano, por pura esencia, es absoluto para todo tiempo y
lugar. As pues, los telogos duodecimanos parsfonos o persas
hablantes, quiz por ser poco deudores de la cultura rabe -excesivamente califal- han destacado esta peculiaridad del argumento
doctrinal islmico, trasladndola a la lgica jurdica, lo cual acta
sobre el conjunto discursivo legal ya`far como una sea de identidad especialmente pronunciada, ya que al purismo dogmtico respecto a los orgenes de la revelacin cornica, se ha de sumar el
escepticismo y distanciamiento cultural de los sha` respecto de
cualquier planteamiento reduccionista o parcialista rabe; muy posiblemente por el hecho de que los autores constructores de las
bases tericas de la tendencia legal fueran mayoritariamente per- 380 -
sas/arios, al menos durante los siglos centrales de la construccin

de la escuela, y quisieran -o necesitasen- destacar los aspectos ms
globales y totalizadores de la doctrina, a fin de no ser arrollados por
la especificidad de los rabes/semitas de nacin, siempre dispuestos a concebir el Islam como una parte ms de su folclore particular. Esa globalidad se ha venido concretando en la consecucin, en
el mbito islmico ya`far, de una sociedad considerablemente uniforme en lo legal, especialmente en lo que concierne a la asuncin
de los postulados doctrinales tradicionales, en concreto, hasta el inicio de los ltimos cincuenta aos, en los cuales se asiste a una
reformulacin de una importante parte de ellos. No obstante, parece que se conservar el carcter colectivo sobre la individualidad personalista460 que definitivamente domina la sociologa occidental, laica y en buena medida privada para siempre de los referentes familiares y tribales -entendido lo tribal en su sentido
antropolgico ms amplio y difuso-.
En consecuencia, con todo ello se puede indicar, desde el inicio
mismo de esta tercera parte de nuestra exposicin, que el sentido
ya`far de Lo penal, difiere esencial y sustancialmente de la concepcin kantiana, la cual entenda que lo moral no era ni deba de
ser condicin del sistema jurdico461 , por cuanto en el espacio doctrinal islmico el sentido legal global, y consecuentemente su dimensin penal, se apoya en la conviccin doctrinal que estima la norma
positiva y su entramado dogmtico como la consecuencia ltima de
su cosmovisin transcendentalista, para la cual la preservacin de
la pureza social es determinante; pero concibiendo esa pureza, no
desde el punto de vista de la conveniencia social, sino como imperativo existencial, como deuda espiritual; de manera que las normas
legales no devienen en positivas462 porque sean reconocidas como
obligaciones tras una simple valoracin de la actitud conformadora
de la sociedad, sino que son los lmites463 por los que el individuo
puede -y debe- discurrir; el cdigo conductual para hacer u omitir
cualquier acto, que le permitir conseguir la felicidad eterna, que
Weber anunciaba como mdula de la concepcin religiosa de la
- 381 -
- 382 -
existencia humana.
- 383 -
La Funcin genrica del Derecho penal

islmico
Anticipacin al delito/transgresin, y
amparo del orden socio-poltico
confesional
La proteccin y preservacin de la
Justicia institucional como valor
superior
Hay un objetivo que se mantendr inalterado a lo largo de la
historia legal islmica: la voluntad histrica del propio sistema jurdico para sustentar un determinado modelo existencial, y para hacerlo de manera constante e inalterada, lo cual no es demasiado, por
cuanto cualquier ordenamiento confesional debiera atender esta
expectativa. No obstante, en el caso que nos ocupamos, parece
mucho ms evidente que esa perseverancia conlleva la identidad
misma que hoy tenemos del sistema islmico. Otros rdenes religiosos se han concedido argumentos para transigir -entindase esta
expresin en su ms pura acepcin etimolgica- con el momento
concreto, sus modas y exigencias puntuales; rdenes mentales e
institucionales que han sido, de forma alternativa y recurrente, firmes, duras, laxas, e incluso eclcticas, en sus elaboraciones normativas; por supuesto, y como estamos apuntado, sustentadas en cada
momento a partir de argumentos metafsicos siempre ponderados.
- 384 -
Sin embargo, el sistema legal islmico se presenta a s mismo

como una constante, como una entidad -ms adelante escribiremos
institucin- con vocacin de sufrir poca o ninguna alteracin a causa
de las presiones -que siempre las hay y habr- procedentes de la
temporalidad, incluso de la geografa. Nosotros hemos desarrollado,
en la observacin que venimos desplegando, en qu forma y medida
el Fiqh es algo que se ha construido -paulatinamente- en los ltimos catorce siglos de Historia del Islam. Por contra, la Shara` se
pretende sea conservada -de hecho ha de conservarse- inalterada
e inasequible a los cambios, por cuanto es una entidad enraizada en
la idea misma de la divina Voluntad, la cual, para prcticamente
todo telogo duodecimano,464 est suspendida e inalterada, como la
nocin de deidad misma. Debiramos ir a las pginas465 en que
A`lmah Tabataba explica la funcin intelectual que concede al
cambio de los seres creados frente a la esttica divina, para alcanzar a percibir la importancia de lo que estamos explicando, puesto
que ello excede la simple dialctica entre inmovilismo y mudanza.
Esa voluntad de permanencia se cristaliza no en las meras normas, que entendemos adaptables al momento y al lugar, como a
otras diferentes variables -valga la redundancia-, sino en el orden
que se genera entre ellas y el referente trascendental que sustenta
todo ello. Orden que condiciona la nocin legal de Bien Jurdico, ya
que l mismo es el Bien mximo que ha de preservarse. Nos ocupamos del espacio penal del Derecho y ha de ser constante la referencia a la preservacin de ese orden, puesto que el sistema legal
duodecimano cifra en l todo sus discurso dogmtico. En esto radica el sentido del ser de la punicin misma, la cual se nos presenta,
como estamos reiterando regularmente, como la entidad delimitadora
de la correccin religiosa, frente a un espacio laico, difuso, excluido e, inevitablemente, excluyente que los juristas sha` perciben como
un ente excedido desde ese mbito preservado466 .
Por qu no hay un espacio neutro para el encuentro entre lo
religioso y lo laico? Doctrinalmente no es factible; sin embargo, la
realidad histrica nos desmiente, aunque no logra contradecirnos.
- 385 -
La asuncin de un referente metafsico, que se entiende

universalizador de todo lo existente, no permite concebir un rea no
observada por la visin religiosa; no obstante, la complejidad de las
sociedades humanas, las cuales segn la propia lgica teolgica son
inadaptadas de las frmulas reveladas, obliga a la convivencia entre
la correccin y sus periferias y antimonias. Podemos analizar la
realidad penal islmica en consonancia con una interesante y sugestiva reflexin de Rawls sobre el carcter justo de una institucin467 . Para l una institucin puede promover y parecer que
justifica expectativas que son negadas o ignoradas por otras.
Estas distinciones son suficientemente obvias y simplemente
reflejan el hecho de que al evaluar las instituciones podemos
considerarlas en un contexto ms amplio o menos amplio 468 .
Las instituciones a las que Rawls se refiere guardan una directa
relacin con la ritualidad -comprendida como expresin de un cdigo antropolgicamente comprensible-, de forma que en cualquier
teora general de la justicia, el rito institucional tiene la misin de
distribuir los derechos y deberes, expresando un inventario conductual
y tico, que en general excede a la sistematizacin intelectual de los
actores puntuales. Un sacrificio cruento o el tratamiento cruel de
los enemigos de guerra es tanto un acto institucional, factible en lo
legal o no, como la expresin de un cdigo que se apoya en un
sistema de principios inalterables, de forma que esas instituciones
rawlsianas acaban por vincularse a la categora superior de la Justicia. As pues, el orden penal delimita metafsicamente los injustos; esto es: como aquellos actos que no son justificables en legalidad, puesto que tal ordenacin ha de ser consciente de los matices
post-racionales primarios. Es decir, ha de entenderse a la sociedad
confesional que los sustancia como una institucin, en su dimensin tcnica ms amplia, de manera que la extensin transcendental
acaba siendo la de ms despejado espectro, pese a quecomo norma
aparezca como una de las ms restrictivas.
Entre lo justo y lo injusto se producira una contradiccin
insoluble, si no mediase la mencionada concepcin ritual,
- 386 -
compensatoria, de la publicidad social de la pena al infractor, publicidad que no tiene otra funcin que la de ejemplificar -si se quiere
teatralmente- el anuncio de un Juicio divino. De manera que hay un
sentido apaciguador y preservador del orden social confesional, pero
sobre todo hay una imagen espiritual, una puesta en escena de la
nocin superior de la Justicia. Por ello el Bien Jurdico a preservar
desde la lgica del telogo/jurista, siempre es, la salubridad social,
alojada tras el acto injusto puntual, y slo secundariamente el inters mediato del afectado formal. As pues, consideraremos el sistema jurdico penal islmico como la institucin encargada de preservar la sociedad creyente, en el sentido de que es algo instaurado
como consecuencia de la existencia misma de unas ordenes
transcendentes vulnerable desde el exterior del sistema; en contraste con el sentido pactista de los planteamientos laicistas, en los
cuales se suele dar una justificacin interna a la presencia de un
orden penal en una sociedad. Si se asume el carcter ritual del acto
legal, y la institucionalidad sobrevenida esotricamente de la norma
penal, se puede integrar sta en un cdigo de valores, aceptables
por medio de la conviccin religiosa; en caso contrario, el sistema
ser desarticulado y puntual en la visin que llegue a establecer
sobre esos actos.
El orden espiritual a preservar, por supuesto, se ha de considerar dotado de un completo sistema de bondades, de ah su carcter
de bien susceptible de proteccin. Puesto que todas los esfuerzos
legales se orientan esencialmente a asegurar que ese orden se contiene -de ah la expresin lmite = hudd- en un espacio que es
tcnicamente reservado por la norma, pero que fue delimitado en
origen, e impreso en la conciencia de humanidad de cada individuo
en particular- por ello nuestra anterior explicacin sobre el carcter
de la fitra-. Si algo o alguien pretende alterar esa preservacin cuya etimologa tambin es prohibicin = harm- sobrevendr el
mal para lo jurdico, que se contrapone netamente al bien en esa
misma dimensin; de forma que el bien jurdico no se afectar por el
acto injusto, ste slo es una evidencia, una causa del proceso de
- 387 -
corrupcin en el orden, sino que se afectara por cuanto parecera

que el Mal ocupara el espacio ontolgico natural del Bien. No ha de
hacerse una lectura judeo-cristiana de esto ltimo, no es una simple
cuestin de maniquesmo dialctico; ms bien lo que se sita en el
juego oriental de contrapesos que estamos describiendo es la Existencia frente a la Nada, el Ser o el No-ser mismo; puesto que, de
otra forma, en la dinmica argumental mollasadriana, que sirve de
soporte a estas reflexiones, el slo Mal sera una entidad negativa
-a`dam-, esto es, algo que enunciase una mera nada existencial,
un vaco transcendental, de manera que la maldad, en forma de
acto injusto, acabara por ser slo la quiddidad de esta nocin, la
cual simplemente se concretase en la contravencin de la entidad
existencial por excelencia que es el Bien, mxima expresin del
Ser. Si se acepta, como lo asume cualquier moderno telogo
duodecimano, que la existenciacin es netamente de origen divino,
encontraremos que el esquema argumental que sustenta este breve
itinerario se asemeja bastante a las tesis sobre supremaca de la
Belleza de Platn, y tiene poco que ver con la dialctica, acaso
dualista, de las teologas paleocristianas, alojadas en la escolstica
medieval latina, e inoculadas indefectiblemente en la mente filosfica europea hasta nuestros das.
Aduzcamos, de nuevo un ejemplo, que por su acritud puede
reflejar con mayor facilidad el significado lo que estamos exponiendo; ejemplo que, por otra parte, es frecuente en los repertorios acadmicos que nos interesan en este ensayo. Si se aborda un estudio
pormenorizado, desde una ptica antropolgica estructuralista, se
podr -y lo anticipamos con toda certeza- observar que el valor de
la familia, como institucin sobre la que se estructura la sociedad
creyente islmica, es absolutamente mayor, y no equiparable al valor que nunca pueda tener cualquier substanciacin del Estado islmico. Solo el mimetismo respecto a los procesos nacionalistas del
siglo XIX europeo puede justificar la hiperestimacin a que se est
llevando la supuesta identidad nacional en los estados musulmanes
actuales. No obstante, en cualquier mente islmica el peso valorativo
del papel social y doctrinal de la familia 469 ser siempre mayor que
- 388 -
el que se pueda conceder a cualquier forma de Estado.

Aceptado este planteamiento como premisa, observemos que
es muy comn que las legislaciones de todos los pases destaquen
penalmente la importancia de la traicin al Estado, ya que bien sea
en la legislacin civil, bien sea en la jurisdiccin militar, se prevn
muy duras y disuasorias penas para este delito. Pues bien, en la
normativa clsica del Fiqh se ha previsto que la pena por adulterio
sea, en trminos genricos, de muerte para los contraventores, ello
a causa de considerarse que el bien jurdico amenazado es el orden familiar correcto, y que la accin del adulterio470 es una traicin a la solidez de la institucin familiar471 , lo que es, por s mismo,
un atentado contra el orden comunal, en tanto en cuanto la familia
es la estructura esencial que lo soporta. Por desconcertante que
pueda resultar para la sensibilidad occidental de hoy, el planteamiento que apuntamos, se explica en los medios acadmicos islmicos
como la substanciacin normativa del principio de no conceder lugar a la corrupcin, la cual llega a concretarse en el acto de traicin
institucional; observacin que no se debe ser enturbiada por el espectculo de la visceralidad con que estas acciones se solventan en
las sociedades tradicionales, que perciben el acto adltero de forma
pasional, plano muy pobre y reduccionista, pero tambin contenido
en la funcin reparadora de la pena.
Si prestamos atencin a la normativa concreta de la actual Repblica islmica de Irn, observaremos que la gradacin de las penas en relacin con lo que estamos comentando expresa el carcter
diferenciado que el Derecho islmico, de tradicin clasicista, concede a las situaciones de ese tipo de relaciones no ajustadas a una
figura legal legtima. En funcin del valor del bien jurdico afectado,
las penas difieren notablemente en la concrecin del castigo472 . Por
tanto, la contravencin de las normas legalmente establecidas, que
son doctrinalmente correctas implica un desacato confesional, que
legitima la accin punitiva. El texto cornico que sustenta este planteamiento se encuentra en la aleya 279 de la Sura l-Baqarat -La
Vaca-, en la cual podemos leer: Si no actuis de esta forma *
- 389 -
ser autorizada por parte de Dios y Su profeta la guerra [contra vosotros].

En el contexto de las aleyas precedentes, la referencia directa
y literalmente mediata es al delito de la usura o rib`, no obstante
todos los exgetas cornicos473 coinciden en considerar que es factible tomar esa conminacin cornica en su sentido ms genrico, y
remitirla a todo tipo de contravenciones del ordenamiento shar`.
As pues, podremos observar cmo esta advertencia del Libro soporta la tesis de la legitimidad y obligacin por parte de la sociedad
creyente de Imponer el Bien e impedir el Mal, sobre la cual nos
extenderemos en su momento. Sirva apuntar, por el momento, que
proteger el orden legal se nos presenta como un aspecto esencialsimo
del espacio penal del sistema jurdico islmico sobre la base del,
tantas veces mencionado, derecho divino a la obediencia de las criaturas. Por lo cual, ha de sustentarse el desarrollo del Derecho penal
que observamos sobre el basamento de un medio doctrinal e
institucionalmente tenido por justo, concepto ste del cual nos
ocuparemos seguidamente. Ms all de las diferencias de concepcin del ser legal que puedan prevalecer entre Occidente y el Islam,
especialmente de las percibidas e interiorizadas por la intelectualidad
islamista actual, podemos hablar de la mutua asuncin de un fundamento que como poco ha de ser moral en la obediencia al Derecho.
Parece obvio que ante todo ha de prevalecer una obligacin prudencial de obediencia al sistema jurdico, y ms concretamente a las
normas soportadas sobre el bastidor de un conjunto de principios,
sin olvidar que todo Poder -y hacer Derecho es poder, siempre- se
evidencia a travs de las normas legales, que suelen prever algn
tipo de sancin, generalmente disuasoria, para los casos de incumplimiento, la cual resulta ms gravosa y desagradable que el cumplimiento del deber jurdico. As pues reconocer un ttulo o dominio a
una autoridad empieza por el temor a la contravencin castigable474 .
De manera que la obligacin jurdica de proteccin del Orden
que mencionamos como eje del discurso teologal, se puede presentar, en contraste y muy pragmticamente, como una forma de obli- 390 -
gacin prudencial, y de hecho as suele ser presentada desde la

ptica positivista. El propio Kelsen considera que el concepto de
deber jurdico no es sino la contrapartida del concepto de norma jurdica, de forma que aqul se presentar como ntimamente
conectado a la nocin de sancin: un individuo est jurdicamente obligado a la conducta opuesta a aquella que constituye
la condicin de la sancin dirigida contra l 475 , por lo cual
supondr violar el deber cuando el comportamiento est previsto en
una norma como el supuesto habilitador para aplicar una pena, y lo
cumple cuando es contrario a dicho supuesto. En ese plano de reflexin el deber se presenta como algo que no es distinto a la norma;
es ms, el deber acaba por ser la norma en relacin con los sujetos
a los que se prescribe la conducta tipificada. Observado de esta
forma, el deber de obediencia descansa en la norma, que -aunque
no se diga explcitamente- ha de ser vlida, lo cual se hace factible
por el respaldo punitivo, que a su vez se legitima argumentalmente
con una doctrina religiosa o un dogma poltico; la eleccin entre uno
u otro establece la diferencia de cosmovisin entre Occidente y el
Islam. Sera muy pobre, aunque no del todo falso, reducir la importancia terica de la cuestin penalista, en contraste con el universo
islamista, al argumento de Von Wright para quien en el miedo al
castigo est el motivo de la obediencia, cuando escribe: La funcin de la sancin es constituir motivo de obediencia de la norma en ausencia de otros motivos de obediencia y en presencia
de motivos de desobediencia. Cuando el sujeto est tentado de
desobedecer, el miedo al castigo es una de las cosas que pueden llamarle al orden476 . Para nosotros, el sistema jurdico metafsico -todo sistema jurdico no-laico- no llega a ser tal sistema si no
interioriza un conjunto de valores, que son los que sistematizan el
simple orden jurdico, lo cual se evidencia, de alguna forma, con la
tesis de Hart sobre el requisito de la aceptacin por parte de la
persona, y muy especialmente del colectivo, de la norma477 ; esta
regla de reconocimiento del valor superior -no escribiremos an
transcendente- que se hace religiosamente necesaria para la supervivencia del sistema legal metafsico; y, por supuesto, es la ex- 391 -
presin de su credibilidad.
Slo nos resta asumir, para comprender nuestro objeto de reflexin, que la aceptacin de un sistema de creencias religiosas es
discursivamente tan respetable como la aplicacin de un cdigo de
criterios ideolgicos, e incluso epistemolgicos. Algn investigador
social se atrevera a descalificar, con rigor antropolgico, a los orientales por centrar sus valores en una nocin religiosa, y considerara
cualificados a los occidentales por, justamente, lo contrario? Podran sostener los orientales que en Occidente se yerra, sobre la
misma base calificatoria? Parece evidente, al menos de forma genrica, que existen fundamentos morales en toda actitud de obediencia al Derecho; no slo se trata de que el deber jurdico en s
mismo sea autnomo de la tica, y pretender -al mismo tiempo,
como Kelsen opinara-, que la obediencia descanse en una base distinta, lo que es igual que decir en la validez de la norma por s
misma. Tenemos, en realidad, dos opciones ntidamente diferenciadas: o bien aceptamos que la nocin de obligatoriedad contractual respecto de las normas se agota con stas, o bien hemos de
entenderlas como algo ms complejo; y hemos de recurrir, en definitiva, a las consideraciones vinculadas a los valores superiores,
sabiendo que stos, para buena parte de los habitantes de este planeta, slo se entienden como la cristalizacin de una revelacin religiosa.
De cualquier forma, y consecuentemente con las dos opciones
enunciadas, parece que se decantan ante nosotros dos tipos de obligaciones: de una parte, la que se genera directamente y que, en
funcin de que la norma jurdica es un vnculo dogmtico que nos
parece ticamente plausible; y, por otra parte, aqulla que surge
mediante la aceptacin o adhesin del individuo al sistema jurdico
en su conjunto, y que constituye un arrastre hacia la obediencia, no
slo en razn de la mera justicia normativa, sino en razn de la
pertenencia de sta a un modelo jurdico-poltico globalmente concebido como justo, lo que desde el punto de vista de la islamidad, de
la cual nos ocupamos ahora, slo es factible cuando ese modelo
- 392 -
est teolgicamente homologado; esto es, cuando se sustancia en el

momento en que se asume que procede del acervo proftico o del
de sus sucesores espirituales o exotricos. El espacio penal de la
Shara` tiene encomendado por parte de los telogos y jurisprudentes
-como venimos exponiendo- la preservacin de la correccin teologal; siendo la cuestin de la mera obediencia debida a sus normas
y criterios legales una cuestin ociosa desde ese punto de vista. Sin
embargo, creemos til observar en qu medida los planteamientos
doctrinales ya`far se encaran con los bosquejos ms clsicos del
moderno Derecho europeo, entre Hobbes y Kant, por ser ellos los
generadores de buena parte de los postulados que, reciclados y
maquillados por el avatar acadmico, an presiden el pensamiento
jurdico occidental.
Entendemos, como ha opinado Gonzlez Vicen, que ambos pensadores desplazan el centro de gravedad de la reflexin jurdica de los contenidos materiales a los valores formales del Derecho478 , de manera que la justicia legal, y en definitiva, los motivos de la obligacin de obediencia y de la legitimidad para imponer
la norma no se producen por motivo de los posibles elevados fines
tutelados por el orden jurdico, sino ms bien por razones de ndole
formal, especialmente por las garantas de seguridad, por la coaccin que el aparato judicial pueda ejercer. No es necesario caer en
el discurso positivista de Bobbio479 , para quien el Derecho positivo,
por ser producto de una voluntad dominante, es justo y ha de ser
obedecido en virtud del dominio moral de esa voluntad, para entender, por lo explicado hasta aqu, que en el discurso islmico se produce una concepcin supra-legalista de la justicia, podramos decir
un positivismo tico, que se distancia netamente de esa lgica europea, por cuanto se considera, por parte de los pensadores
duodecimanos 480 , a la propia Shara` dotada de una eminencia
transcendente, la cual queda cristalizada en un principio absoluto
de obediencia debida, e incluso podramos decir de
antidesobediencia, en su sentido hobbesiano 481 . Eminencia
transcendente que se debe a la asuncin literal que el jurista/telogo
- 393 -
estable desde las fuentes reveladas.

Un moderno comentarista de la obra de Jomen, B-zr Shrz,
explica ntidamente el itinerario argumental de la legitimidad shar`
con una base cornica. Nuestro autor apela a la teologa clsica
recordando que entre los atributos divinos, la Veracidad es el eje
que soporta la Justicia, dicho autor escribe482 :Uno de los atributos de la Perfeccin [divina] en la Verdad es la Justicia.Puesto
que sostenemos que Dios es justo [= Hahm], esto es, que lleva a
efecto todo acto de la forma mejor y ms adecuada, y es sabio
[A`lm] y sabedor [Jabr], ya que domina el estado de todas las
bondades y las maldades, sin necesitar nada ni en esencia ni
en sustancia, podemos concluir que no es posible que nada ni
nadie se imponga a Dios...Por lo cual el individuo ha de
atribuirLe la Veracidad y la Justicia, conforme a lo manifestado en la aleya que dice: Aplicad la balanza con la equidad y no
defraudis en la ponderacin483 .
Inmediatamente, concatena esta aleya con una nueva referencia al Libro, apelando a la conformidad de grado con las normas
divinas, ms all de la complacencia que pueda generar, ya que
menciona la aleya 216 de la Sura l-Baqarat -La Vaca-, que dice:
Se os ha dictaminado el combate, pese a que os disgusta. Puede que os disguste lo que es adecuado y que os inclinis a lo
que no os beneficia. Aqu se descarta, para el exgeta, el consenso en materia de norma legal, al igual que se desestima que sta
deba ser complaciente con los apetitos del individuo484 ; en nuestra
opinin, en todo ello hay un espacio del Deber, de la obligacin para
con el Derecho, que no es susceptible de cuestionamiento
metodolgico, ya que ni tan siquiera se argumenta en el texto
cornico, como en otros casos se hace, a fin de enfatizar las bondades de una determinacin o directiva, simplemente se apunta con
firmeza que hay un deber a cumplimentar, ms all de la lgica
mediata humana. Por su hubiese alguna reserva argumental, el autor completa este itinerario de los deberes categricos con una nueva referencia a la revelacin cornica, cuando menciona la aleya 25
- 394 -
de la Sura l-Hadd -El Hierro-, que dice: Hicimos descender

el Libro y la Balanza para que la Humanidad sea ecunime;
texto en el cual se coloca en estrecha relacin la Revelacin y la
nocin universal de Justicia, que para el telogo ya`far definen la
nica fuente posible para la obligatoriedad ante el Derecho, en el
cual, por motivo de las especificidades culturales islmicas, la diferencia entre el ordenamiento terico y la norma se desdibujan;
solventndose as, y con simplicidad extrema, un debate que fuera
de un espacio metafsico en buena medida acaba por resultar artificial, pese a la importancia que se le ha concedido en la Europa
moderna, necesitada de argumentos civiles/laicos con los que acallar su propio pasado escolstico latino.
- 395 -
La dogmtica del enjuiciamiento penal

Un orden doctrinalmente justo
El modelo alida y el referente dogmtico
de los Infalibles
Como venimos afirmando, el orden penal islmico se asienta en
la nocin de Justicia transcendente impartida desde aquella potestad superior, que sancionara la vinculacin del juez islmico
arquetpico con el sistema dogmtico transcendente; dicha Justicia, por propia esencia, habra de aparecer como incontaminada desde los parmetros que son doctrinalmente incuestionables- frente a aquellos aspectos mundanos, que comnmente se asumen como
realidad inevitable, e incluso conveniente, en cualquier otro orden
jurisprudencial. Frente a la idea convencional de un juez servidor
del estado de Derecho, el Islam clsico contrapuso la nocin doctrinal de un ideal de juez intendente de la Religin, el cual pudiera
ser leal colaborador del Estado -de casi cualquier Estado-, siempre
que ste sea considerado como respetable -muhtaram- por el
Fiqh485 , pero en ningn caso aqul habra de ceder su autoridad o
ilat, investida de la independencia que supone la representacin
de la Divina Voluntad, frente a los presupuestos que el orden civil o
poltico puedieran presentarle o abrogarse. Para Naraq486 , ese modelo de juez islmico tiene por misin primordial el mejoramiento
del Derecho, entendido ste ltimo en un sentido positivo, como el
conjunto de normas y principios, y, en definitiva, como la expresin
formal de la Shara`, aunque en su dimensin ms transcendentalista.
- 396 -
Esta mejora implica una exigencia doctrinal de perfeccin, o a lo

sumo de correccin, que habr de determinar todo lo relacionado
con la construccin terica y tcnica del orden judicial islmico,
especialmente en el espacio penalista.
En primer lugar, la judicatura islmica as concebida se presenta, segn el relato confesionalista acadmico, como una entidad en
su sentido genrico -n-nasib l-a`m-, por cuanto se proyecta
como una naturaleza legal integral, sancionada desde el argumento
legitimista/sucesorio a partir de los Infalibles, sobre los cuales el
dogma duodecimano considera que existe permanentemente un
determinante categrico divino que los sita como fuente dogmtica del Derecho en paridad con la Justicia divina misma. La sentencia judicial islmica, emanada de ese ente, goza de un valor metafsico casi incuestionable y tajante por su soporte doctrinal, aunque
procesalmente sea susceptible de recurso o interposicin de reservas tcnicas, de forma que se considera que cristaliza el sentido de
veracidad justa que desciende con la Revelacin misma. Desde
ese sentido genrico de la legitimidad legal, que se concede el ordenamiento confesional, se proyecta, pues, el estatuto justo del juez
islmico como arquetipo escolstico, quien es considerado por la
Teora legal subsiguiente como el pilar de la autoridad islmica ss l-Hukmat l-slmat-487 . Pilar que tiene por condicionantes
formales un complejo sistema de facultades/atributos, muchas de
las cuales fueron comentadas con anterioridad al detallar las condiciones exigibles al muytahid; de manera que puede no haber un
Estado-islmico, o ser ste defectuoso -nqis-, pero se considera
que siempre existe para la mma la opcin de la Autoridad judicial
islmica, reserva y garante del prestigio doctrinal, el cual se relaciona con la conviccin dogmtica musulmana de que no habr ningn
periodo de total orfandad religiosa para el sistema legal islmico.
El hecho de que la judicatura, especialmente cuando est orientada al enjuiciamiento penal, se estructure sobre una compleja trama de requisitos previos -todos ellos exigencias del espacio doctrinal-, muestra hasta qu grado el ejercicio jurdico se encuentra mar- 397 -
cado por las expectativas religiosas, y en qu medida se espera que

el juez/prototipo sintetice esa autoridad religiosa; circunstancia sta
que puede ser una parvedad para el resto de las instancias polticosociales del sistema. Evidentemente, hay un prontuario de exigencias para considerar a cualquier otra magistratura como islmica,
tan rgido e imperativo como en el caso del juez penalista, pero existe una diferencia sustancial entre ambas situaciones: un prncipe o
cargo poltico, un profesor u otra entidad acadmica, cualquier persona que sea considerada de utilidad social -mdicos, policas, etc.pueden ser entidades legales, y participar o no de la calificacin de
islmico o musulmn, de manera muy imprecisa, y siempre atendiendo a las circunstancias histricas del momento concreto; pero
el juez/prototipo para ser efectivamente islmico, ha de reunir
una serie de valores y condiciones inalienables e inalterables, puesto que en los restantes casos la calificacin de islamidad es perceptible por el u`rf o convencin de los coetneos del fenmeno, en
la judicatura confesional se han de concretar las expectativas ideales y doctrinales, que hacen posible que el qd o juez llegue a ser
investido de la legitimidad -ilat- que slo procede de la Revelacin488 misma, as como de las Tradiciones489 conservadas del Profeta (PBd) y los Infalibles (P), expectativas que se concretan en la
conviccin de que la justicia jurdica ideal slo puede ser la proyeccin ideal de la divina, de forma que otra guisa de entenderla convierte esa instancia en una institucin convencional, con la limitacin que esta tasacin comporta para un ordenamiento confesional
integral.
La judicatura, pues, para ser considerada islmica ha de reunir una serie de requisitos de raz espiritualista o ma`na 490 ,
buena parte de los cuales se explicaron, como hemos indicado,
someramente, al mencionar las condiciones exigibles al jurista para
el grado de ytihd. Sin embargo, lo que nos parece ms interesante de estas condiciones es la relevancia de la necesidad categrica,
que el sistema se impone, para que el juez/prototipo sea considerado por su contexto social como poseedor de la probidad -expresa- 398 -
do esto en su sentido religioso; esto es, no ha de conocrsele transgresiones/pecados, sus prcticas y piedad religiosa debern ser conocidas pblicamente, as como su honestidad y distanciamiento de
los posibles focos de corrupcin econmica y, especialmente, poltica y moral, incluso es deseable la modestia econmica-; por tanto,
la personalidad social del individuo/juez ha de ser relevante e intachable, en el sentido de obtener la anuencia moral de su entorno
social, lo que contrasta con las tendencias que sitan al juez como
un simple funcionario, servidor del Estado y de la Ley, preferentemente bien retribuido para evitar su corrupcin. En el esquema
ya`far resulta esencial que el juez/prototipo goce de esa aquiescencia, por cuanto se considera que su xito en la aplicacin de la
norma se sustenta sobre la complacencia de su entorno social ante
su ponderacin ntegra de enjuiciador, no se espera que el sistema, de manera abstracta y mecnica -como en el caso occidental, muestre las garantas de imparcialidad o solvencia legal que han de
ser bsicas en todo orden legal, sino que stas se sitan en la proximidad del juez a sus enjuiciados, puesto que la firmeza normativa
slo es efectiva en la defensa doctrinal cuando existe la conviccin
de que la justicia legal se imparte humanamente, como parece ser
la nica manera de considerarla divina.
La insistencia de los textos, que teorizan sobre el juez y la judicatura491 , nos lleva a considerar la necesidad de un magistrado de
perfil probo y destacadamente honorable, lo cual ha de ser evidente
para que el creyente enjuiciado asuma su laudo, puesto que dicha
sentencia -hukm o fat- es un vnculo religioso que comporta un
acto de respeto creyente que la sita en un plano tico/doctrinal
esencial en la dinmica teolgica de los pensadores jurdicos
duodecimanos. Posiblemente, ms all de los argumentos documentales religiosos, en esta cuestin se oculta la sistemtica reserva y
prevencin de los sha` frente a los jueces/servidores-califales. No
olvide el observador que la disputa judicial fue la primera evidencia
de una fractura poltico-legal entre los musulmanes tras la muerte
de Muhammad, puesto que -como venimos reiterando
sistemticamente- el carcter transcendentalista que la revelacin
- 399 -
cornica492 conceda al enjuiciamiento, supona, por extensin, la

legitimidad doctrinal para regir los destinos polticos del Islam. As
pues, y sobre esta base, para la tradicin jurdica ya`far el juez
arquetpico ha de ser incuestionable e irreprochablemente justo, en
el sentido religioso de la expresin, esto es, ha de ser honesto, e
incluso socialmente puro -lo que implica un linaje inmaculado, ya
que la bastarda es considerada por el Fiqh como una forma de
gabela legal o clientela- en contraposicin a la libertad legal individual-, ya que esa gabela se considerar desde el Dogma como un
lastre que limita a la persona y la vincula/ata desfavorablemente
respecto a la condicin mundana 493 . El modelo de Justicia, incluso
de prctica procesal, en el ejercicio judicial regular ser el primer
Imam, A`l bn b Tlib (P), y no tanto el Profeta (PBd), puesto
que el primero ejerci como juez efectivo en un contexto histrico
que podemos denominar estatal; ya que su paso por el poder califal
habilita su ejemplo como un referente prctico en contraposicin
con las situaciones en las Muhammad administr justicia, las cuales
fueron singularmente excepcionales, habida cuenta que se encontraba en un proceso de construccin/transmisin del corpus de la
revelacin cornica, y que el marco socio-poltico de su actividad
poltico-administrativa era bastante ms impreciso que el que se
encontrara el primer Imam en el momento en que se ocup del
califato sobre todos los musulmanes.
Esta opinin ha de soportarse sobre una tesis que personalmente sostendremos, si bien anticipamos que es susceptible de una
ms profunda reflexin, y, por supuesto, queda pendiente de un ms
minucioso desarrollo, tanto de investigacin como de exposicin. La
tesis en cuestin es una reserva sobre la identidad misma de concepto de Estado islmico, en su dimensin legal y doctrinal; entendemos que en puridad teolgica el pensamiento duodecimano ha
sido reacio a avalar las experiencias estatalistas494 , criterio que, si
bien es cuestionable desde el punto de vista histrico, no est en una
posicin carente de consistencia argumental, por cuanto en ausencia de los Infalibles, y en los momentos en que ellos estuvieron limi- 400 -
tados polticamente, las cabezas pensantes del Islam sha` no se

encontraron en disposicin de pretender legitimar ningn tipo de
estructura estatal, y an menos con el marchamo de integralmente
islmica.
Por otra parte, retomando la referencia al Hadiz de
Zaqalan495 , que mencionramos al inicio de nuestra exposicin, se
puede pensar que la anteriormente aludida herencia proftica en
ningn caso habra de asimilarse con una mera frmula estatal, dispuesta para la usurpacin o no, sino en una condicin, una suerte
de estatuto supraestructural, que se impondra a los avatares histricos mismos y, consecuentemente, a la realidad histrica mediata.
Podemos pensar, sin rubor al intento de exgesis, que esa herencia
preciosa -el Libro y la Familia proftica-, no haba de estar limitada
en una formacin estatal o legal determinada, la cual sera susceptible de sufrir el peligro de desvirtuamiento respecto al propsito
proftico, tal como los musulmanes sha` consideran que el califato
mismo sufri, sino en una estacin legal/espiritual, en una autoridad en definitiva, que nosotros intiimos en la magistratura del juez
islmico ideal. Para la propia lgica clsica duodecimana, insistir en
que el Islam ya`far es un nonato, vctima de la Historia, supone
aceptar que los planes profticos de construccin de una sociedad
confesional, y su trasfondo transcendente, eran susceptibles de un
asalto, y negarles su potencia trascendental; sin embargo, asumir
que la autoridad islmica, doctrinalmente legtima, siempre se ubicara en la judicatura, es aceptar que ms all de la historiografa, el
programa dogmtico era algo con visos de solvencia y capacidad, lo
que en sntesis podra explicar la imbricacin tradicional entre religiosidad y legalidad en el Islam. Sin embargo, en una prolongacin
coherente con el comportamiento poltico de los Imames (P), incluso del Profeta (PBd) en aquellas situaciones en las que el devenir
histrico impidi que ste ejerciera un efectivo dominio legal sobre
la sociedad creyente496 , se puede sostener que nunca ha faltado en
el espacio sha` del mundo musulmn un rea de influencia de lo
que podemos denominar autoridad o soberana -ilat- de los
- 401 -
Infalibles, y consecuentemente de sus herederos doctrinales, sobre

el orden socio-legal duodecimano. All donde no hubo Estado, o
ste fue descalificado por la lgica doctrinal, los sha` superpusieron, al menos tericamente, el dominio jurdico de los colectivos de
u`lmah, de manera que el juez islmico arquetpico, tal como la
escuela lo entendi en todo momento, se ajust en su perfil constitutivo, y en su prctica jurisprudencial, e incluso procesal, al modelo
alida: a la forma de ejercer esta suerte de magistratura, tal como
las fuentes histricas asumidas por la escuela duodecimana relatan
que fue el califato de A`l (P).
A este respecto, opinamos que los hadices conservados del
Profeta (PBd) denotan, por su parte, un cierto eclecticismo contemporizador con una sociedad, que no se poda considerar creyente, por cuanto en los das de vida de Muhammad eran ms los rabes que no se consideraban piadosos; incluso buena parte de los
asimilados al Islam eran conversos estratgicos497 , que no haban
asimilado el hecho doctrinal de aceptar un orden legal confesional,
desenvolvindose en sus relaciones con el Profeta (PBd) de manera contractualista y pactista, buscando beneficios personales o
tribales, pero inconscientes de que se adentraban en un nuevo proceso, como era la aparicin de un sentido del orden legal, estructurado sobre un sistema dogmtico y referencial estable, y por tanto
no negociable. En nuestra opinin, sin embargo, es el ejercicio del
mando sobre el mundo musulmn, en definitiva el califato de A`l
bn b Tlib (P), el momento en que se establecen las bases tericas del comportamiento legal, y especialmente penal, por cuanto
no solamente se asientan las bases normativas de este espacio del
Derecho, sino que se marcan las pautas de comportamiento y morfologa del prototipo definitivo del juez islmico.
No es infrecuente leer a los orientalistas, especialmente a aquellos que bebieron de las fuentes decimonnicas turcas -fuentes que
eran esencialmente califales- opiniones polticamente desfavorables
sobre el periodo del gobierno de A`l (P). Realmente, como explicara Mutahar498 , en los periodos califales inmediatamente posterio- 402 -
res al suyo -esto es, en los das omeyas y abasidas- el conflicto

doctrinal legitimista entre los sha` y los grupos tribales interesados
en sustentar el orden tradicional rabe en el naciente estado islmico, se inici un intenso e interesante programa de descalificacin
de la figura y del tiempo de mando de este imam y cuarto califa, de
forma que se gener una literatura contundentemente antialida, contestada por su correspondiente contrapunto hagiogrfico en el campo intelectual duodecimano; de ah, a que una buena parte de la
bibliografa califal turca, que lleg hasta los estudiosos del Islam,
estuviere condicionada por la versin victoriosa de la polmica,
haya tintado ese periodo y la figura de A`l (P) de un halo de polmica crtica, privndonos de una mejor percepcin de en qu forma se
pudo gestar el prototipo de juez musulmn. Sin embargo, en toda la
literatura legal islmica, duodecimana o no, los espacios dedicados
a la construccin de la figura del juez penal, as como las pautas
procesales de su actuacin, toman como referencia a este singular
personaje, que en la literatura sunn se maquilla con los ttulos de
Cuarto califa bien guiado, o Yerno del Profeta, eludiendo su
condicin de Imam, que resultara una connotacin definitivamente
duodecimana y militante. Aqu en concreto, el ttulo de imam implicara reconocerle no la dimensin transcendente de Infalible de la
escolstica ya`far, sino la posicin de generador de jurisprudencia,
que se concede a los otros constructores de las escuelas legales
an hoy tenidas por ortodoxas. No obstante si el analista rastrea
los basamentos documentales de las cinco grandes jurisprudencias
islmicas, encontrar que el modelo judicial considerado como ideal
necesario se corresponde netamente con el sustanciado en los das
del califato alida, en su dimensin ms polmica y alteradora de los
referentes costumbristas tribales, que no haban sido removidos hasta
ese preciso momento. Por lo que entendemos que lo que ha uniformado al orden legal islmico, ms all de los avatares escolares e
histricos, y superando los localismos y el tiempo y sus modas, ha
sido el referente judicial alida499 .
La norma legal concreta, en su condicin positiva, puede ser
leda como un evento histrico y temporal; sin embargo, el modo de
- 403 -
concebir la figura del juez confesional, especialmente en el espacio

penal, se ha perpetuado por su condicin de entidad anclada en
aquella experiencia singular. Por desconcertante que pueda resultar
a la moderna sensibilidad legal occidental, tan crtica con la firmeza
-habr quin opine dureza- normativa islmica, se ha de conceder
al modelo jurdico, y especialmente jurisprudencial, musulmn un
notable xito en la supervivencia, continuada durante catorce siglos,
de un tipo de ideal de judicatura muy crtica con el poder, an cuando ste se pretenda doctrinalmente legtimo, y por ende socialmente bastante asumida. Ello ha sido posible por el ascendiente del referente concreto, puesto que ms all del debate sobre los xitos
polticos de su califato, el de A`l bn b Tlib (P) fue un ejercicio
de la autoridad legal soportada en la correspondencia doctrinal y
especialmente en la probidad personal, lo que hubo de hacer
dogmticamente verosmiles sus sentencias, especialmente en un
contexto histrico que tras la muerte del Profeta (PBd) empez a
acostumbrarse a ver como el asfixiante orden tribal arbigo, representado por sus antecesores califales, se enseoreaba del naciente
estado musulmn.
Mutahar ha sido, quiz, quien mejor se ha ocupado en este
siglo de esta cuestin, y sin duda es el ms til referente para analizar la relevancia de lo que venimos denominando el modelo alida
de judicatura ideal500 . l ha reflejado en sus trabajos sobre la figura
del primer Imam, el estado de la cuestin histrica y doctrinal en
torno a la concepcin duodecimana de la Autoridad, que se concreta especialmente en la figura del juez-prototipo; habida cuenta, como
venimos explicando, que la nica oportunidad que los sha` lograron, en toda la Historia del Islam, para imponer sus tesis doctrinales
sobre el modelo de dominio o autoridad islmica, se produjo concretamente en el espacio legal, en el cual los partidarios de A`l (P)
y de la legitimidad de la Familia proftica eran especialmente competentes, puesto que contaban con el magisterio de los Infalibles,
los cuales, como hemos mencionado en algn otro momento de esta
exposicin, en su tiempo fueron las personalidades doctrinales de
mayor relevancia del orbe musulmn, aun a juicio de aquellos que
- 404 -
no reconocan para ellos la dimensin transcendente que sus partidarios les asignaban. De una u otra forma, el dominio doctrinal de
los duodecimanos en este espacio concreto del sistema legal
confesional, lo atribuimos al control argumental sobre la nocin de
huyyat, que los telogos ya`far vinculan con los hadices de los
Infalibles. Ya que la certeza en el establecimiento de una relacin
directa y slida entre la sentencia judicial y la norma transcendente,
y ms all de sta, entre el juicio y tipificacin de la accin y la
divina voluntad, slo es factible a partir de un entramado de postulados confesionales, que presentan al juez como garante de una legitimidad legal de orden superior, lo cual es slo posible cuando esta
figura se inviste del prestigio, an del comportamiento formalista,
que la tradicin conserva como referente de la fe religiosa, lo cual
en la idiosincrasia y la documentacin histrica del Islam slo se ha
dado de forma ntida en el mencionado periodo alida.
Pese a lo hasta el momento expuesto, hemos de sostener que
hay una paradoja evidente entre esa tradicin, socialmente autrquica,
que dejaba la justicia formal en manos de jueces llamados por la
poblacin a dirimir entre los miembros de la comunidad musulmana,
y las experiencias histricas en las cuales el poder temporal se ha
sentido tentado a entrometerse en un espacio religiosamente tan
peculiar, que si bien sustancial para el control del Estado, desde los
primeros tiempos del Islam, ha tendido a escaparse del rea de influencia de los prncipes. En la sociedad islmica clsica el estado
efectivo de la cuestin judicial parece ser que se concretaba en una
extensa tendencia a la justicia localista y puntual -situacin que se
prolong con posterioridad, en no pocas zonas de la geografa del
Islam-, de forma que el juez era un personaje vinculado a la mezquita local, y slo afn a ese entorno, sin conexin efectiva con las
estructuras del Poder poltico institucional, con independencia de
cual fuere ste. No obstante, con la aparicin de los nacionalismos,
herencias de la descolonizacin del siglo diecinueve europeo -descolonizacin y nacionalismo que guardan una estrecha relacin causal, y posiblemente inductiva por parte de los descolonizadores, necesitados de una sociedad confesional dbil, homologable con la
- 405 -
laicidad occidental-, asistimos a un proceso de intromisin sistemtica de los gobernantes polticos en la justicia confesional, la cual
asiste a un una fase de frenado tanto en su influencia como en las
limitaciones para la concrecin de los juicios, dado que la estructura
administrativa del Estado tender, en primera instancia, a mediatizar el ejercicio judicial islmico, para ms tarde establecer filtros
en las ejecuciones de las sentencias religiosas, llegando finalmente
a superponer estructuras civiles, que no obstante reproducen la parte ms burda de la historicidad dogmtica jurdica islmica, sirviendo a la lgica poltica del momento. Fracasados estos procedimientos para el control de la judicatura confesional -especialmente en
las reas de hegemona duodecimana, no as en otros espacios musulmanes, como puede ser Turqua y algunas zonas del subcontinente
indio- el proceso se encauzar hacia la institucionalizacin de un
tipo de justicia pararreligiosa muy formalista, especialmente en lo
tendente a hacer dcil polticamente las actitudes autonomistas de
los tribunales islmicos, que inician un desarrollo de la
funcionarizacin, que es, evidentemente, contrario a la dogmtica
escolar, la cual desde antiguo prohiba taxativamente que la actividad del juez confesionalista fuese remunerada501 . Nosotros tenemos la conviccin fundada, de que cierta inmovilidad histrica del
sistema normativo islmico, se debe a esta suerte de simplicidad, e
incluso ingenuismo, y precariedad elegida de la judicatura, que podemos denominar popular. Y, de igual forma, podemos atribuir
algunos de los cambios en la relacin entre el poder poltico nacional
y moderno y las estructuras tradicionales a los vicisitudes sobrevenidas en la estructura legal musulmana de los estados nacionales
surgidos tras los procesos descolonizadores.
El juez arquetpico tradicional, por ejemplo, perpetu un sistema de penas y puniciones muy clsico, sin introducir cambios del
tipo de encarcelamiento o multas al actual uso, por la simple carencia de una estructura capaz de gestionar ese tipo de sistema penal,
y de la misma forma, el nuevo estado tiende a obviar la casustica
legal islmica, ante la necesidad de homologacin internacional, sin
- 406 -
solventar el debate doctrinal de los cambios normativos acordes

con las fuentes y posibilidades del sistema terico legal; y, como
consecuencia, se producen actitudes de desconcierto poltico y doctrinal que generan una tendencia a la integridad -si no al integrismo, que es tradicionalista ms que islmica, y que paradjicamente
ser solventada por los Estados islamizantes, no con una bsqueda
de soluciones dogmticas, sino con una vuelta a las formalidades
procesales histricas, aunque slo en aquellos puntos de la penalidad que son efectistas y popularmente llamativos -se vuelve, por
ejemplo, a las ejecuciones folclricas, pero no se pone bajo el espacio legal tradicional los mbitos polticos, que pasan a regirse, pese a
su apelacin de islmicos, con criterios foralistas de corte occidental-.
Si observamos la realidad ms mediata de la moderna judicatura, que se denomina a s misma islmica, en cualquier Estado actual, de entre los confesionalmente implicados, observaremos que el
antiguo juez popular, tradicional, doctrinalmente islmico, es una figura en retroceso, pese a la consistencia teolgica que exponamos
al inicio de estas pginas; los modernos Estados, nominalmente
islmicos, no se han contenido ante la tentacin de reproducir un
modelo de Poder sustentado sobre la divisin de poderes, heredado
de la Revolucin francesa.
En la tradicin clsica, el juez haba de ser una entidad social,
nunca estatal, por cuanto el modelo de A`l (P) era de relevancia
singular y personal con una base y asuncin esencialmente popular,
la cual no debi su ascendiente a su condicin de califa, puesto que
ningn otro personaje antiguo pudo generar un modelo
doctrinalmente satisfactorio; por el contrario, muchos de esos otros
personajes de la Historia primera del Islam daaron sustancialmente
la posibilidad de la institucin poltica islmica de un prncipe servidor de la religin, ya que pudieron aposentar su mandato en la calidad de pontfice -espacio que la doctrina duodecimana reservara
definitivamente a los Infalibles, invalidados de facto por la dinmica
poltica tribal preislmica-. As pues el modelo ideal, alida, tradicio- 407 -
nalista de juez probo, en nuestra opinin, es una institucin histrica, y por ende actualmente enfrentada con los intereses de las estructuras estatales, que necesitan integrar el orden legal, y especialmente la institucin judicial, ms primaria, al sistema administrativo
gubernamental, sin establecer una reflexin, o una revisin de los
postulados dogmticos que soportaban el orden clsico, mediante
un proceso de tentacin econmica a los modestos juzgados de
mezquitas, o por la presin poltica sobre los espacios no-gubernamentales que an puedan quedar en las sociedades musulmanas. El
modelo turco de Kemal Ataturk, por ejemplo, ha sido un ejemplo
atractivo, para solventar los desfases entre la tradicin y la modernidad, mediante decretos polticos-militares, que a la postre evidencian un espacio poltica y legalmente insano -no solventado realmente- en las estructuras estatales; no obstante, el modelo laicista
turco, ha de decirse, es una tentacin no eludida ni por aquellos
estados pretendidamente ms coherentes con el marchamo de
islamidad militante, e incluso revolucionaria502 .
Como contrapunto argumental ha de mencionarse que una de
las peculiaridades del califato de A`l bn b Tlib (P), y base de la
crtica anteriormente mencionada, por parte de la historiografa noduocecimana, fue su comportamiento poltico condicionado por las
convicciones doctrinales, puesto que parece evidente que antepuso
sistemticamente los principios religiosos ms puristas en el desarrollo legal de su tiempo al, casi inevitable, pragmatismo que los
gobernantes han de observar, en todos los tiempos. Comportamiento integral que se proyect especialmente sobre su manera de ejercer la magistratura judicial. Pues bien, esa misma especificidad de
aquello que venimos denominando el modelo alida, es, sin duda, el
aspecto ms traicionado por la moderna estatalizacin del sistema
jurdico y judicial islmico, proceso actualmente sobrevenido en todos los pases que doctrinalmente se proclaman islmicos. Y, paradjicamente -un nuevo indicio de la realidad islmica- es este irreal
referente discursivo el que con mayor regularidad y nitidez aparece,
no obstante, en los textos que teorizan y especulan sobre la condi- 408 -
cin legal de la judicatura penal confesional503 . Ahora bien, -y dejando abierto este comentario y reflexin- podemos concluir este
espacio de nuestra exposicin preguntando: Por qu hemos de
detenernos en estas disquisiciones, cuando del sistema penal nos
ocupamos? Sencillamente, porque en la sociedad musulmana contempornea, en buena parte de los Estados actuales, los individuos
an se casan, heredan, contratan, etc. sobre dictmenes de jueces
populares que pretenden tomar su referente del prototipo que hemos descrito anteriormente, incluso al margen -o especialmente al
margen- de las estructuras del Gobierno, pese a los esfuerzos de
ste por limitar esta realidad. Sin embargo, el rea penal, que en el
pasado tambin fuera atributo del mbito jurisprudencial y judicial
de este tipo de jueces, ha sido arrebatada por ese Estado, que en
consonancia con la moderna doctrina poltica global no poda permitir que una sustancial esfera de su influencia, incluso formal, estuviera sustrada en manos de un estamento, que tradicionalmente ha
sido de difcil control, por cuanto se orientaba sobre postulados
doctrinales que -discursivamente, eran aplaudidos desde el Poder,
siempre necesitado en las sociedades musulmanas del formal refrendo religioso-, ya que inevitablemente en el desarrollo nacionalista haban de entrar en franca colisin con los intereses oficiales del
poder poltico. De manera que el espacio penal, ahora estatalizado,
va perdiendo su identidad doctrinal prototpica, pese a los esfuerzos
de los gobiernos por conservar una apariencia de islamidad, la cual
a veces se reduce a una folclrica permanencia de aquellos aspectos internacionalmente ms polmicos, los cuales si bien inciden en
la tensin existente entre la nocin jurdica islmica y la occidental,
tambin alimenta un conflicto formal que sirve de parapeto ideolgico al oportunismo de los dirigentes estatales y nacionales, que por s
mismos no logran un suficiente prestigio doctrinal.
A nuestro entender, esa islamidad, maquilladora del poder poltico, se vuelve contra l cuando los individuos creyentes, y una
importante parte de la intelectualidad confesional, perciben que hay
una buena dosis de insinceridad en todo ello, dado que en los pases
- 409 -
- 410 -
de mayora confesional musulmana se mantiene una considerable

pujanza de la religiosidad, que no se corresponde con los procesos
de laicificacin producidos en los dos ltimos siglos en Europa, y
que, consecuentemente, no parecen dispuestos a relegar el espacio
legal que tradicionalmente ha estado en el rea de la Religin, en
favor de un tipo de poder poltico, que los apostolados tradicionales
han enseado a ver como una amenaza para la Fe.
- 411 -
Aspectos bsicos de la Tesis islmica

general del Derecho penal en relacin
con los ordenamientos punitivos
convencionales
Garantas doctrinales de las frmulas
punitivas
Al igual que en prcticamente todos los sistemas jurdicos, el
Derecho penal islmico, en su expresin positiva y dogmtica ya`far,
se presenta como una parte autnoma respecto a las otras reas
jurdicas, pero, y no obstante, ntimamente ligadas a ellas, especialmente a algunas como puede ser la Filosofa del Derecho o el Derecho poltico. Sin embargo, este sistema penal conservar un grado
de independencia, tanto de tipo dogmtico en lo jurdico, como procesal y pericial, que supone que las diferencias genricas entre reas
legales, en ese caso islmico, determinen un modelo legal muy peculiar y especfico; especialmente si tenemos en cuenta que los
condicionantes documentales que lo obligan actuarn sobre la prctica jurisprudencial coerciendo los modos legales de operar respecto a los cambios culturales y sociales de la modernidad.
El sistema penal que perfilan los textos legales de la escuela
ya`far, en tanto en cuanto se nos presenta como el paradigma ms
activo y dinmico del orden legal islmico a lo largo de la Historia
del Islam, y precisamente por considerrsele como especialmente
representativo del quehacer jurdico religioso musulmn durante las
tres ltimas dcadas -en el espacio poltico internacional-, tambin
- 412 -
se distancia notablemente de los rdenes punitivos que aqu denominaremos convencionales504 ; puesto que se nos presenta como el
caso ms evidente, y argumentalmente ms consolidado, de estructura jurdica obediente de un determinado corpus documental, que
en un origen identificable, condiciona buena parte de los principales
postulados operativos del procedimiento. Hay que decir que este
sistema aparece, no obstante, muy distante respecto a las convenciones penalistas internacionales, por cuanto es poco permeable a
las tendencias especficas que en la materia pueden sucederse en el
espacio legal global, puesto que doctrinalmente las prioridades
argumentales estn determinadas por esas fuentes coercitivas. Podemos ilustrar esta idea inicial con un ejemplo sencillo, de una materia concreta en la que habremos de detenernos despus: la tendencia a cuestionar la pena de muerte que hoy est presente en una
extensa lnea terica y dogmtica del universo intelectual y legal,
especialmente en Europa, poco puede suponer un contraste
argumental irresoluble para un sistema argumental que dispone de
fuentes muy evidentes que en primersima instancia sancionan esa
prctica. Ms all de las consideraciones particulares que el analista
pueda establecer, siempre determinadas por las propias convicciones, hemos de aceptar que la fuerza y coherencia de todo sistema
legal descansa sobre la fidelidad de la norma y la prctica jurdica a
las filosofas discursivas que sustentan el ejercicio terico que supone el basamento del diseo de un sistema legal; luego, es inevitable
asumir que ha de haber espacios penales, que determinados por las
fuentes -obviemos, en este momento, la defensa o crtica de stasque los legitiman como tales, no se adapten al sentido u opinin
sobre la materia que se presentan como absoluto en el espacio ms
generalizado del mundo penal global, entre otras causas porque ese
sentido se percibe desde la diferencia como una tendencia, incluso
moda, que puede ser pasajera505 . El sistema penal islmico, pues,
presenta una especificidad que se puede sintetizar, de entrada, en
la ms estricta fidelidad a sus fuentes, y a las consecuencias
argumentales de stas en el medio jurdico, tanto a partir de la
premisa de su origen transcendente, como tambin -y esto no es
- 413 -
balad en el discurso doctrinal- sobre la base de que la experiencia

cultural concreta de catorce siglos de sistema legal religioso propio,
no puede ser obviada en favor de un sistema forneo, ms an
cuando procede de un medio -el que fuera colonial- que se percibe
como netamente despectivo y combativo para con los postulados
tradicionales.
A nuestro entender, y en buena medida, una importante parte
del defecto discursivo sobre la poca sintona y la falta de dilogo y
comprensin mutua, entre esos planteamientos legales, especialmente
en lo penal, entre un, en muchas ocasiones, impreciso Occidente y
el Islam, muy en concreto respecto a la escuela ya`far -en lo que
sta tiene en la actualidad de motor argumental y doctrinal de la
islamidad- procede de la torpeza decimonnica con la que los polticos, al servicio de la voracidad econmica de la Europa emergente,
y los misioneros, laicos y religiosos, asaltaron la cultura y la sociedad musulmana, as como a una reaccin regresiva -valga la redundancia- de la intelectualidad religiosa musulmana incapaz de discriminar lo coyuntural de lo esencial en la penetracin cultural occidental; todo lo cual determin una desconfianza ideolgica y de
cosmovisin que hoy enfrenta y secuestra, an soterradamente,
ambas concepciones legales. La propia concepcin globalista,
apoyada en la idea de una uniformidad planetaria diseada sobre los
presupuestos liberales y laicistas en boga en Occidente es un ejemplo de miopa argumental, que dificulta la obtencin de un espacio
legal, y especialmente poltico y penal, que pueda satisfacer la
interrelacin institucional, religiosa y cultural, que el mundo actual
pretende.
Pero estas cuestiones no han de apartarnos de nuestra observacin del sistema penal ya`far. ste tiene en estos momentos un
determinado inters para nuestra observacin, que no es otro que el
servir de modelo para la comparacin jurdica, del sistema punitivo
confesionalista islmico; por ello nos detendremos en la observacin de la visin que sobre la materia arrojan los textos clsicos,
relacionndolos con las soluciones mediatas aportadas por la mo- 414 -
derna legislacin el estado iran actual, en tanto en cuanto cristalizacin de los afanes religiosos duodecimanos de este ltimo siglo.
El primer aspecto especfico del Derecho penal ya`far respecto a otros espacios del ordenamiento jurdico islmico, y por supuesto respecto a la visin en torno a esta materia, tal como en el
rea occidental se suele establecer, es la distincin neta entre lo
que, siguiendo la discursiva jurdica de la escuela, denominaremos
el mbito islmico -o de paz-, que no es otra cosa que armona
conductual y normativa con los principios metafsicos -y el mbito
combativo- que resulta ser una entidad doctrinalmente concebida
como contendiente de los principios teologales que soportan al primero de estos mbitos-. Esta primera delimitacin, muy de lejos, se
puede relacionar con la divisin que en los sistemas laicos, concretamente en el ordenamiento espaol se establece en el orden penalista convencional, cuando ste es genricamente civil, en contraposicin a la normativa militar o los fueros especiales de magistrados, representantes populares o diplomticos, restrictiva, en cuanto
a las personas y los tiempos y espacios, y especfica a un determinado conjunto de circunstancias506 . En el caso confesional islmico
la distincin se debe a la convencin argumental del sistema doctrinal que entiende al individuo, primeramente como creyente, y consecuentemente comprometido con las normas religiosas, para en
su defecto considerarlo como observador pasivo del devenir legal
confesional, o, finamente, como remiso a ste, y en consecuencia
enfrentado a la lgica de las normas religiosas. Aunque, en definitiva todo se puede reducir a dos actitudes u opciones conductuales:
sintonizar con la jurisprudencia teolgica, o no hacerlo, y presentarse como resistente remiso u objetor legal/doctrinal.
La cuestin no guarda relacin con las limitaciones meramente
tcnicas que convencionalmente se prevn para la Ley penal; en
ningn caso se trata de limitaciones del tipo meramente espacial
que las legislaciones -en concreto la espaola- contemplan para los
casos de territorialidad penal, esto es, del lugar de realizacin de las
acciones punibles; ni siquiera es una cuestin de mera limitacin en
- 415 -
relacin con las personas, en el sentido que haya individuos, que

como tales, estn vinculados al orden doctrinal y otros que se excluyan de l; ms bien la diferencia entre estos dos mbitos enunciados se ha de relacionar con dos espacios que son, a su vez, legales,
e -incluso quiz ms- espirituales, espacios que corresponden ms
a una concepcin atributiva y anexa sobre el individuo. Podemos
anticiparnos al desconcierto del observador occidental cuando se
enfrente con una apelacin de esta dimensin, pero lo cierto es que
para el orden penal islmico, la primera distincin sobre el tejido
social legislado, es la disposicin para la asuncin de los postulados
confesionales, de manera que el individuo en paz con la doctrina,
es musulmn -entendida la definicin como categora legal especfica y dotada de valor normativo-, independientemente de sus convicciones internas, y, por contraposicin, el individuo que por motivo
de su distancia religiosa o intelectual, no est en la mencionada armona con la doctrina ser considerado como no-musulmn507 ,
lo cual no es legal y necesariamente una etiqueta negativa, sino
simplemente una clasificacin que atribuye deberes, eximentes, etc.
Por ejemplo, el musulmn creyente tiene obligaciones pecuniarias religiosas que podran, en funcin de la ordenacin normativa estatalista islmica, constituir deberes legales concretos, en contraposicin al no-musulmn, que no est obligado a sostener algunos esfuerzos religiosos, como pueden ser las contribuciones del
Quinto o Jums de los bienes para la causa del desarrollo y difusin
del Islam; en consonancia, el valor penal de un musulmn, en caso
de testimonio procesal o de un hipottico dao, es mayor que el de
un no-musulmn, no tanto -en este caso- a causa de su filiacin
confesional, como por su valor neto pecuniario y su deber contributivo para el Erario Pblico islmico o Bat l-Ml508 . Lo cierto
es que esta diferenciacin inicial determina todo un sistema previo
de clasificaciones penales de los individuos y de sus actos, que inciden determinantemente sobre el mapa normativo concreto, puesto
que atendiendo a esta primera clasificacin, la tipologa de los actos
ser delictiva o no, o tendr diferente grado de culpa y, consecuen- 416 -
temente, el sistema de penal habr de ser sensible con todo ello.

Consideramos que ha de ser esencial que el observador forneo
asuma esta caracterstica del orden que explicamos, pues ello es la
base de un importante espacio de la teora del delito, y de consecuencias de todo tipo penal, especialmente de las compensatorias
de los daos.
Seguidamente, ha de destacarse que existe en el ordenamiento
jurdico ya`far una metdica equidistancia entre lo pblico y lo
personal o privado, que condiciona la identidad penal, que desde
el sistema espaol observamos como directamente pblico. Puesto que la doctrina religiosa interrelaciona el ser individual de cada
persona con la identidad piadosa de la Comunidad en la que est
inserta, sin que se produzca un espacio real para establecer un margen de individualidad, tal como sta se concebira fuera de un contexto teologal. Sera difcil encontrar, en el ordenamiento ya`far,
alguna forma de estructuracin dogmtica del tipo de las que se
pueden leer en los textos jurdicos occidentales, en relacin con la
moderna teora de la imputacin objetiva, del disvalor-accin o el
disvalor-resultado, si no se considera que el individuo, tal como lo
observa el sistema confesionalista, tiene dbitos ticos inapelables
que condicionan, con anterioridad a la accin misma, el desarrollo y
las consecuencias de sta. Por ello es complejo delimitar el Derecho Pblico del Privado o personalista, entendido este ltimo como
aquel sistema que se centra en la relacin entre el individuo personalizado y la mera entidad legal, ms concretamente con el negocio legal abstracto.
No se puede afirmar del sistema penal islmico, pues, que sea
un sistema lgic, al uso del concebido por el orden legal occidental -an pese a que todo l descansa en el aristotelismo deductivo-,
ya que no se ajusta a la nocin que Cuello desarrolla para el sistema
espaol, en relacin con ese ser lgico cuando escribe que: El
sistema penal, sin dejar de ser un sistema lgico, que facilita la
labor del intrprete, permite, por su carcter abierto, decidir
las cuestiones conforme a criterios teleolgicos509 . No es po- 417 -
sible la afirmacin, decimos, por que no es posible una planteamiento teleolgico, tal como se relaciona la casustica lgica y causal con
una mecnica metodolgica duodecimana, cuando el sistema est
ocupado por una serie de principios coercitivos apriorsticos de carcter dogmtico y teologal. Por otra parte, la causalidad, siempre
ltima, que, por su parte, domina la visin de inferencia del sistema
islmico, no es abierta en el sentido de ser un sistema que se adapta facilmente a la percepcin del intrprete legal, entre otras causas
por que ste es el muytahid, quien como hemos explicado ha encontrado histrica y culturalmente un lmite documental y referencial
a sus elucubraciones; intrprete que no es, en conclusin, exactamente el juez, como mero enjuiciador, si bien ste ltimo dispone de
un determinado espacio interpretador, aunque siempre sobre la
norma no sobre la dogmtica, salvo que l mismo juzgue conforme
a su criterio de ytihd, y apelando a los mecanismos metodolgicos
del sl.
As pues, ese intrprete de la Ley est determinantemente condicionado por el marco referencial doctrinal, hasta el punto de que
se puede sostener que carece de independencia perceptora para
una representacin real del espacio pblico o el privado, y la ubicacin de stos en el concierto del Derecho. Asimismo, el sistema
islmico, parece tender a un acercamiento ntido hacia un planteamiento dogmtico del ms puro estilo finalista -aunque nosotros no
lo reconozcamos como tal-, por lo que la lgica a que aludamos,
no es una mera mecnica valorativa, como un sistema funcional la
habra de concebir, sino que es lgica en su dogmatismo, esto es,
referencial e inductiva y no meramente deductiva; ello se hace evidente en la aludida diferente percepcin del espacio pblico y del
espacio privado del Derecho, ya que ambos se diluyen cuando el
sistema no antepone la observacin de la accin en su dimensin
comunal, a la del individuo. Un acto, en consecuencia, ha de ser,
ms o menos, tipificable legalmente como delito, sobre la base del
individuo que lo lleva a efecto, puesto que puede darse el hecho de
que ste deba o no pueda hacerlo, por lo que todo ello no se puede
- 418 -
limitar a la mera casustica conductual, ya que el orden islmico

observa con prioridad la intencionalidad y resolucin actora510 ; no
sucediendo otro tanto respecto a la accin en su mera sustancia;
por lo cual se concede valor al hecho de que la accin llega a ser de
pblico inters, o se quede en, simplemente, una cuestin privada,
todo lo cual se produce a partir de la atencin que se conceda al
deber que se atribuya al individuo como actor para con la doctrina
y la comunidad religiosa/cultural, o ms concretamente a sus atributos personales en el marco social para la accin.
Un prototipo de este planteamiento, lo podemos obtener observando la actual tendencia de las administraciones occidentales a
tutelar las situaciones que son consideradas socialmente anmalas511 ; por ejemplo, los malos tratos domsticos o los abusos sobre
la infancia, para los cuales el sistema legal espaol, por ejemplo, se
aplica con atencin sobre la base de que la problemtica ha de presentarse como de incumbencia especfica de un espacio pblico
controlado y controlable, en el cual el Estado -en concreto las
administraciones judiciales- se siente cualificado para indagar e intervenir sobre la privacidad. Entendemos que este planteamiento
implica una postura de la dogmtica jurdica en el sentido de asumir
una cierta atencin sobre devenir social, contemplando la realidad
social -paradjicamente- a partir de un cierto individualismo, ya que
el sistema destaca el derecho del individuo concreto a ser protegido por los poderes pblicos, derecho en el cual se hace bascular
en un sentido determinado la frontera de lo pblico y lo privado.
Sin embargo, sera difcil, en puridad doctrinal, que el sistema
islmico efectuase esa tutela sobre el individuo concreto -en una
nueva forma de la paradoja-, haciendo pblico un espacio legal que
es considerado como definitivamente privado, puesto que las relaciones en el matrimonio son contractuales y as pues negocio privado, y slo es factible la penalizacin del acto de maltrato cuando se
convierte en una accin injusta, por cuanto sta ser primeramente
anti-espiritual -concretamente cuando se llega a una tipificacin
de accin pecaminosa, y cuando se considera sta como una opre- 419 -
sin o zhulm-; de forma que juez islmico interviene -definitiva,

contundente y concretamente- en el delito cuando se considera que
ha llegado al estadio de opresin -estado que lo socializa-, an considerndolo privado, a causa de lo que ello tiene de escndalo
social, que es aquel aspecto de la cuestin que, en primera instancia, ubica el delito en el rea pblica; aunque no exactamente sobre
la base de la proteccin de un individuo puntual, pues se conserva el
recelo a incidir sobre el derecho del padre al dominio sobre la prole;
ms bien, se interviene sobre la necesidad de restablecer el derecho
de la Comunidad a que sus individuos conserven los lmites de salubridad espiritual, que se ve mermada por el pecado/delito social del
opresor. Evidentemente, el juez preserva del golpe a la vctima,
pero no hace la cuestin un asunto de directa incumbencia pblica,
esto es, no penaliza la cuestin por ser un tipo de injusto del Derecho penal pblico, sino que colectiviza la privacidad, de manera que
no se prima lo pblico, sino que se merma lo privado, ya que no se
concede preeminencia al ese espacio publico, demasiado cargado
de estatalidad; ms bien se puede decir que cuando se afecta un
valor espiritual, como es la paz conyugal y filial, la accin individual,
producida en un marco privado contractual -la familia-, acaba por
incidir en la Comunidad, por su carcter de desorden de la correccin512 .
Mientras que en los sistemas no-finalistas las acciones y los
individuos, vctimas o actores delictivos/opresores, se contemplan
desde el sistema legal en su dimensin pblica o privada, siempre
en funcin de las caractersticas de la accin, en el sistema penal
islmico esta diferencia se conserva sistemticamente equidistante, para no destacar de manera esencial lo pblico, consecuentemente estatal, sobre lo privado, de forma que de esa sistemtica
equidistancia surge un juego de contrapesos argumentales que permiten tericamente al sistema jurdico incidir sobre el tejido social,
conservando, no obstante, intacta la lgica privatista de las prcticas contractuales y sus virtualidades doctrinales, pero siempre destacando el deber categrico de la colectividad de imponer un siste- 420 -
ma conductual saludable. Si bien es cierto que todo ello se produce

con una sensible lentitud argumental, respecto a la dinmica que
Occidente se impone en el tipo de casos que hemos puesto como
ejemplo, eludiendo las modas y tendencias, a veces alarmistas y
extremas, que por tutelar en exceso al individuo concreto, incapacitan a las instituciones sociales bsicas -en este caso a las familias,
en su sentido ms extenso- para solventar sus problemas privados
de forma autnoma. A nuestro entender detrs de ello se oculta la
pretensin del sistema confesional, de que el individuo asuma los
valores y principios de lo que venimos denominando correccin
doctrinal, y ejercite, consecuentemente, su devenir trascendente
en consonancia con ellos, esperando constantemente que el buen
sentido religioso haga innecesaria la intervencin exterior, dado que,
en definitiva, el sistema metafsico pretende contener la sociedad
frente a la dbil individualidad, cuando sta es renuente a cuidar su
construccin espiritual, pero esperando que, en ltima instancia, este
fin superior se imponga y haga innecesaria la polica, vigilancia y
tutela de la privacidad por parte del sistema legal.
De esta forma el sistema penal islmico, que se enmarca en un
planteamiento genrico de tipo pro-colectividad -como ms atrs
sostuviramos-, evitando la especificacin sobre la observacin de
las acciones por s mismas, consecuentemente, elude el individualismo pragmtico, que procurara preservar el ordenamiento
postfinalista513 . De forma que esa equidistancia sistemtica entre
lo pblico y lo privado termina por ser una premisa, conservada
en todas las observaciones del sistema legal, el cual no llega a definir las acciones, los tipos de injustos, ni las consecuencias legales,
desde la perspectiva que el ordenamiento occidental aplica, ya que
el sistema confesional tender a observar a ese actor mediante sus
atributos y, sistemticamente, ms all de la simple accin concreta; todo lo cual ha de generar cierta incomprensin y desconcierto
para el analista occidental, cuando se trata de analizar determinadas normativas y actuaciones procesales de las judicaturas islmicas.
Sirvan, pues, estos matices para ilustrar las peculiaridades que
- 421 -
pretendamos destacar respecto a la percepcin metafsica que este

orden legal aplica a su observacin de los individuos.
Hay un tercer aspecto de la denominada por nosotros tesis
islmica general, animadora del sistema penal ya`far, que desearamos destacar, por cuanto se trata de otra forma ms de especificidad de este ordenamiento, que incide, muy determinantemente,
sobre la visin terica que se sigue en la substanciacin normativa,
concretamente a partir de los principios doctrinales y dogmticos
ms genricos. Se trata de la relacin privilegiada entre ese ordenamiento penal y los aspectos polticos del sistema legal, lo que
en la nomenclatura convencional occidental sera el Derecho poltico o constitucional. Hemos insistido en destacar la tendencia a la
desconfianza ante cualquier forma de estatalidad, por parte del
sistema legal, puesto que la Historia intelectual, e incluso espiritual,
de la escuela ya`far, es un cmulo de desavenencias con los poderes temporales; no obstante, el sistema penal se ha mirado,
sistemticamente, en el espacio poltico confesional -aunque bien
pudiera escribirse, en el espacio socio-comunal islamizante-, ya que
el orden penal ha sido, tradicional y esencialmente, social y necesita
de una cierta autoridad instituida que lo aplique, o, en su defecto o
exclusin, de alguna forma de dominium que se considere capacitada para su substanciacin, no slo normativa, sino terica, la cual
ha de presentarse como moderadora de los comportamientos personales que se pueden estimar como indeseables, desde el punto
de vista socio-cultural514 .
Aun as, el sistema penal duodecimano presenta una destacada
disposicin a poner orden en la mma o Comunidad de los creyentes, partiendo de la legitimidad doctrinal y legal de los u`lmah,
y en menor medida a partir de las estructuras estatales histricas,
fueren stas cuales fueren. Como ya se ha comentado en el marco
de esta exposicin, la soberana del jurisprudente, en cualquiera
de sus formas y expresiones dogmticas y polticas, a lo largo del
devenir de la escuela, ha asegurado un cierto grado de ejecucin
efectiva del orden legal, concretamente del penal, aunque siempre
- 422 -
con una cierta precariedad material. Sin embargo, aun en los momentos en los cuales el poder poltico no era doctrinalmente
homologable515 , o la poblacin dispona de jueces religiosos prximos -no tintados de colaboracionismo josefinista con los prncipes, el sistema judicial y el Estado administrativo encontraban un espacio comn en torno al rea penal, puesto que los jueces religiosos
disponan, con casi toda suficiencia, de su prerrogativa para administrar justicia doctrinal y, por su parte, el orden poltico procuraba
no coartar en exceso este privilegio del Dogma, a fin de no producir
una colisin con las enseanzas del Imamismo, que siempre fueron
una peligrosa y efectiva palanca doctrinal capaz de remover los
obstculos a la religiosidad contra los polticos temporales, advenedizos confesionales; de forma que los gobernantes temporales, en
cierta medida, se aprestaban a colaborar con la ejecucin religiosa
de un sistema penal, con el fin de evitar una confrontacin con los
religiosos, que disponan de medios argumentales para minar sus
posiciones polticas.
Las relaciones privilegiadas entre ambas entidades
institucionales y, entre las reas penales y polticas del orden jurdico se concretan, a nuestro parecer, en la disposicin de todos los
poderes polticos, en la Historia islmica, a ceder a los telogos ese
dominio efectivo sobre justicia y la penalidad, por cuanto stos, administrando el Dogma -religioso y legal-, han dispuesto de los instrumentos tericos que han permitido establecer un cdigo normativo
atemporal, universalista, y religiosamente coherente. No olvide el
lector que estas cuestiones ha sido capitales en la necesidad
institucional de legitimidad teolgica que han sentido los gobernantes musulmanes desde el instante mismo de la muerte del Profeta
(PBd).
Por otra parte, el carcter de lmite protector de la correccin
-hudd-, que el orden penal tiene desde la visin religiosa islmica,
fuerza a que el sistema punitivo tenga algn tipo de vnculo con el
quehacer teolgico. Un Estado islmico difcilmente puede abrogarse
la legitimidad para determinar qu es delito, y castigarlo, si no dispo- 423 -
ne de los mecanismos legitimistas, que definen el valor transcendente

de las acciones humanas. Slo un medio laico puede establecer un
puente que obvie el concurso de los u`lmah, y esta cuestin, por la
propia identidad cultural del mundo musulmn, no se ha solventado
de forma satisfactoria; de hecho el nico intento real de prescindir
del elemento religioso-jurdico, es el caso de Turqua, en donde slo
se han generado tensiones no resueltas, conformando un Estado
aconfesional, ignorante de la alternativa transcendente islmica, en
la cual se encuentran las races sociales de la poblacin administrada. Estado, el turco, que nunca ha logrado hacer intelectual ni polticamente respetable -ni, por supuesto, institucionalmente creble-,
su seguimiento del modelo forneo occidentalista, puesto que ha
generado un cuerpo de gobernantes y juristas con una muy baja
autoestima, tanto dogmtica como moral, al prescindir del lmite
doctrinal religioso que lo relacionaba y vinculaba con su medio tradicional; se trata, a nuestro entender, de gobernantes y polticos que
son incapaces de concebir un modelo de comportamiento social que,
en armona con el ser colectivo local -muy condicionado por la religiosidad-, permita perpetuar el sistema legal y sociolgico de los
valores tradicionales; por lo que el modelo turco de estado laico,
recurriendo a un proyecto jurdico importado, que deconstruye el
tejido ms espiritualista de la Comunidad, ha permitido la aculturacin
de su propia sociedad516 , efecto ste que a todas luces es un fracaso para cualquier orden jurdico, que por su propia esencia, ha de
velar por conservar sana la identidad de la sociedad que gestiona
legalmente, sea sta cual fuere. Por contraste con esto, podemos
observar que la necesidad de coexistencia, e incluso de colaboracin, entre el sistema jurdico islmico tradicional y los poderes estatales, muy a menudo, ha generado unos monstruos polticos que,
en el seno del mundo islmico, han convertido la Tradicin, y el
acervo legal y doctrinal, en trampas polticas irresolubles, por cuanto sobre la base de un aparente respeto a la ancestral autonoma
legal de jurisprudentes y jueces religiosos, los gobernantes, han
fagocitado la religiosidad popular en su propio beneficio material,
sin proyectar ningn tipo de alternativa autnoma al modelo del Fiqh
- 424 -
clsico517 .
Lo cierto parece ser que el desenlace del estado de las relaciones entre el sistema penal y el sistema constitucional, en la actualidad y para el marco islamista de los pases musulmanes, es una
especie de proyeccin casi arquetpica, que desde la tradicin conforma una suerte de sistema jurdico especfico en el cual los
condicionantes procedentes de ambas reas se presentan como entidades de difcil delimitacin, pues no parece que se pueda entender la justicia penal religiosa sin las substanciaciones normativas
clsicas, que tienen su origen terico en el texto revelado y en los
hadices, los cuales son la expresin ms concreta de la autoridad
poltica islmica, tal como sta ha acabado por concebirse en el
mundo musulmn. As pues, consideramos que resulta complejo
establecer qu hay de penalidad y qu de constitucionalidad, o mejor de institucionalidad, en ese sistema jurdico musulmn, si no se
asume que las normas punitivas histricas, y las formas de autoridad poltica, prcticamente, proceden de las mismas referencias
documentales, todo lo cual impide discernir cundo el analista observa un espacio penal y cundo lo hace sobre un mbito del Derecho poltico, motivo por el cual nosotros nos referimos a una forma
de relacin privilegiada/implicada entre el Derecho penal y las formas polticas y constitucionales del ordenamiento legal. Por su parte ese tipo de espacio penal presenta una fuerza e independencia
argumental, basadas en las ntidas referencias documentales que en
el Fiqh clsico conformaron esta dimensin de la jurisprudencia,
que nos lleva a concluir que, en definitiva, ser el sistema penal el
encargado de generar la identidad jurdica que permita hablar de un
Derecho institucional islmico, por cuanto en la aplicacin de las
normas religiosas, y en especial en la necesidad dogmtica de imponer lo que se considera correcto y preservar a la Comunidad de
aquello que se tiene por error, se guarda la esencia de la penalidad
metafsica, y se depositar la exigencia religiosa de construir una
teora del Estado islmico integral.
- 425 -
Consideramos que llegados a esta diferenciacin, en torno de

la nocin de Estado y de la identidad comunitaria de la sociedad
creyente, ha de ponerse, de alguna forma, el primero en sintona
con la formulacin que Giner de los Ros518 planteara sobre la dicotoma entre Estado oficial y Estado total, pues la percepcin doctrinal, tendente a conservar sana la sociedad de los que son religiosamente consecuentes con los principios y dogmas, se acerca a lo que
Giner, en su tiempo, denominara espontnea realizacin del Derecho social, entendida sta como una manera de ejecucin artstica, lo cual slo parece factible si ella se lleva a cabo por un ncleo
social determinado en su voluntad a la sustantividad de sus propias
convicciones, las cuales exceden la capacidad de los estadios e instituciones meramente polticas -estando stas siempre ocupadas en
su propia supervivencia como entidades temporales-.
Lucas Verd519 , por su parte, estima que esas formas del estado-aparato y el estado-comunidad no son estructuras contrapuestas. Y por nuestra parte, en ambas entidades reconocemos a los
telogos propietarios del estadio punible del Derecho islmico y a
los prncipes ocupantes de las formas polticas del Estado, puesto
que entendemos que el primero de esos tipos de estatalidad es reflejo del segundo, y consecuentemente est necesitado de la dinmica social, espontnea y original, que la comunidad genera en su
conviccin de perpetuacin y vinculacin con la tradicin religiosa,
lo que permite al Estado total tener una dimensin superior, que se
puede cifrar en la sociabilidad -visin occidentalista- o en la
doctrinalidad consecuente -visin confesionalista islmica-. Para el
caso que nos ocupa entendemos que el hecho de que el ordenamiento correccional exista como tal a mitad del camino entre el
Derecho penal y el Derecho poltico convencionales, y que est tan
complejamente imbricado e implicado en su aplicacin social con la
coexistencia de ambas entidades, evidencia la peculiar situacin
argumental en que se encuentra el actual sistema jurdico islmico,
ubicado entre la modernidad de sus formulaciones polticas, que
buscan en el ejemplo de las entidades surgidas de la Historia con- 426 -
tempornea de Europa -repblicas y monarquas ms o menos

constitucionalistas- un lugar homologable en el concierto internacional, y la tradicin jurdica de base teolgica, que a su propio ritmo se
dota de los elementos tcnicos y discursivos que pretenden situar
los postulados religiosos en el candelero poltico actual.
Finalmente, ha de hacerse una especial mencin al modo especfico en que tradicionalmente la doctrina religiosa prevea un sistema de garantas jurdico-teologales, y la forma en que stas se han
visto alteradas con la modernidad legal, esencialmente estatalista,
con medidas jurisprudenciales que se homologan a los usos jurdicos
no-islmicos ms convencionales; medidas que se ponen en relacin con la bsqueda de una cierta efectividad, social y poltica e
individual y espiritual -especialmente espiritual-, de las frmulas
punitivas que la propia legislacin confesional construyera en el pasado. Es evidente que ninguna sociedad antropolgicamente extensa y compleja aceptar como vlidas las formas jurdicas que no se
asienten en un procedimiento garantista de las leyes, de la forma
en que esto se concibe en las modernas doctrinas legales. El caso
islmico no es una excepcin; sera ingenuo, por parte del observador, pretender que una comunidad humana por el simple hecho de
ser tal a partir de motivaciones religiosas, est dispuesta a ignorar la
necesidad de que las leyes, y en especial su aplicacin, se acompaen de un esquema de garantas, tanto doctrinales como formales.
As, hemos mencionado, en el desarrollo de esta exposicin, algunas de las ms importantes bases teolgicas que soportan el edificio
legal ya`far, y cmo stas habran de ser una primera instancia
garante para el creyente, puesto que el esfuerzo jurisprudente para
relacionar el Dogma con las normas es una muy importante forma
de caucin legal, pero evidentemente no puede ser ni la nica, ni
plenamente satisfactoria, por cuanto es previsible que en la administracin de la justicia se puedan cometer errores, tanto de percepcin y apreciacin del suceso legal, como en el fallo jurisprudencial.
Por ello es interesante observar de qu forma el sistema legal
duodecimano dota al ordenamiento penal de los elementos de pro- 427 -
teccin que permitan afirmarse como un sistema garantista, pese

a que esto no aparezca formulado como tal en las obras clsicas.
En el espacio de esta exposicin en que, anteriormente, mencionamos la probidad prototpica del juez islmico clsico, apuntamos una forma bsica de garanta legal, pero evidentemente esta
cuestin no parece lo necesario en un sistema complejo, ni ha de
ser, obligatoriamente, suficiente para los ciudadanos que en una sociedad mayoritariamente confesional, mantenga actitudes distantes
con los dogmas de la fe religiosa; e incluso no debiera ser definitiva
para los creyentes militantes, que han de esperar del sistema legal
algo ms que una formulacin idealista.
Tradicionalmente520 se indicaba que el aval mximo, en el plano formal de las leyes, se ubicaba -como paradoja- en una dimensin espiritual: el juez que errara en su formulacin normativa tena
una justificacin tcnico/mstica o mua`dhirat, que lo preservaba
tanto de la responsabilidad de una reclamacin de daos, como del
lapso religioso de un mal dictamen; el enjuiciado perjudicado -tanto
demandante, como demandado- dispona de un sistema de resarcimiento, que materialmente se relacionaba con el Tesoro Pblico
religioso o Bat l-Mlk y espiritualmente se vinculaba a una compensacin en el Ms All; tngase presente que el juez/arquetipo
religioso, legtimamente constituido, re-presenta al Profeta (PBd)
en su infalibilidad, de forma que, al menos tericamente, su sentencia haba de ser incontestable, por lo cual las reclamaciones, tradicionalmente, eran una forma completamente irregular de establecer cauciones, y nunca tuvieron un carcter formal especfico, por
lo que hubieron de desenvolverse, como hemos venido indicando,
en un espacio impreciso, que guardaba relacin con la disposicin
del juez oficiante -siempre soberano en su mbito- para aceptar una
segunda opinin legal, la cual, si se asuma, debera su consideracin al prestigio del nuevo opinante. Sin embargo, el sistema legal,
especialmente el espacio penal, desde muy pronto estableci un itinerario ms o menos sustantivo para ciertos aspectos de las cosas
jurdicas en las normas delimitadoras de las garantas521 , capaz para
- 428 -
tranquilizar -al menos en teora- a cualquiera que viviera bajo la

potestad de la regla religiosa. Si importante es la continua apelacin
a la compensacin espiritual a la que se remitan las retribuciones
morales -especialmente ante los casos de perjuicio por causa de
una errnea interpretacin del caso jurdico-, no menos importante
es la remisin de los daos por estas causas al sistema compensatorio clsico o Dah. Sin embargo, el conflicto continuo en que se
desenvolvi el acceso al poder efectivo poltico, desde el momento
mismo en que falt el Profeta (PBd), sumi al Islam, en opinin de
los yafaristas, en un complejo estadio de irregularidad institucional,
que dej las garantas jurdicas de tipo institucional en el impreciso
mbito de la apelacin al buen sentido religioso del gobernante, lo
cual no era mucho decir si ste era puesto en cuestin doctrinal.
Por ello, el garantismo legal -como la legitimidad-, se ubic en el
colectivo de los juristas y telogos, de forma que los propios u`lmah
suplieron la instancia aseguradora que permitiera un espacio para
alguna forma de apelacin, dado que no fue infrecuente recurrir a
ms de una opinin jurdico-doctrinal cuando se encontraban reservas en un determinado fallo del juez; si bien ha de entenderse que
no hubo de ser una prctica regular, convencional, ni cmoda522 .
Bien es cierto que la idiosincrasia del sistema legal islmico,
siempre en precario a causa de su distanciamiento deliberado con la
estructura del poder temporal, no lleg a cuajar un sistema judicial e
institucional estructurado- no al menos tal como en la actualidad se
concibe-, de manera que el amparo judicial, incluso el que podramos denominar constitucional, se hubo de llevar a efecto mediante
la apelacin a algn otro enjuiciador, e incluso a ms de uno de ellos,
de forma que un indeterminado sistema de recursos permita, desde
los tiempos clsicos, que el enjuiciado disconforme buscara una alternativa hipotticamente satisfactoria523 ; concretamente en el prestigio de alguno de los eruditos ms reputados, generando de esta
forma un lugar, ms o menos tcnico, para su propia proteccin
frente a las instancias polticas y jurdicas, especialmente en los casos en que se trataba de un fallo judicial doctrinalmente no-perti- 429 -
nente, o susceptible de cuestionamiento.

ltimamente con la aparicin, en el horizonte terico del Derecho islmico, de los modos legales occidentales, las sociedades
musulmanas empezarn a sentir la necesidad de disponer de un
medio plenamente constitucional de apelaciones y garantas. As el
recurso informal al prestigio de un sabio religioso o a`lm alternativo al enjuiciador recusado, se institucionalizar como apelacin a
una serie de instancias oficiales, perdiendo -a nuestro juicio-, algo
de la frescura clsica, que limitaba al medio tico/doctrinal estas
cuestiones, en favor de un ordenamiento corporativista y estatalista;
y tambin con detrimento de la agilidad e imprecisin que haca
original al sistema tradicional, en el cual la mayor garanta y caucin
descansaba en el temor teologal del juez a errar, o que se evidenciara el yerro mediante una opinin contrapuesta, que siempre haba
de ser de alguien ms reputado jurisprudencial o doctrinalmente,
que afectaba a la probidad ideal anteriormente mencionada, y su
calidad de entidad espiritualista en la que se haca descansar buena
parte de la solvencia legal del sistema.
La imprecisin tcnica en que esta cuestin se desenvolviera
en el pasado, y la posterior incorporacin de los mecanismos administrativos, polticos y legales pertinentes, concretamente en el caso
iran actual, evidencia a nuestro entender hasta qu grado un sistema jurdico islmico, de raz clsica, puede adolecer de los elementos que la simultaneidad con otros espacios culturales y de
cosmovisin requiere524 . A nuestro juicio sta es una innovacin en
el sistema legal duodecimano, que si bien contradice la independencia que tradicionalmente conservaron los juristas y jueces religiosos, muestra cmo es posible, tcnica y doctrinalmente, la incorporacin de aquellos elementos que actualmente se presentan como
legalmente necesarios para la cultura legal internacional, an siendo sta fornea a la usanza islmica, sin que ello suponga un grave
inconveniente, ni dogmtico ni epistemolgico, para el sistema
confesionalista, el cual, paradjicamente, se resiste a otro tipo de
innovaciones jurdicas, tan factibles como sta que glosamos, y po- 430 -
siblemente tan necesarias como ellas.
- 431 -
Profilaxis social y cobertura teolgica: la

previsin de la comisin de delitos
mediante el precepto clsico Imponer el
Bien e impedir el Mal frente al
moderno Principio de legalidad
Un importante aspecto de la identidad legal islmica descansa
sobre la nocin de profilaxis para con la sociedad confesional, la
cual se concreta en la conviccin de base doctrinal, de que la Comunidad de los Creyentes o mma -sobre la cual el telogo/jurista
tiene un sentido esencialmente metajurdico, que le lleva a concebirla como la expresin de la idea superior de concrecin y realizacin del Bien-, ha de ser preservada de todo aquello que pueda
perturbar su condicin de entidad ungida religiosamente y vinculada con la deidad o mr muqadas.
Tal necesidad de saneamiento social se percibe desde el Kalm
tradicional, y muy especialmente en su plano ideolgico, a partir de
un sistema argumental teologal, que partiendo de una muy directa y
evidente referencia documental, procedente del Libro revelado525 ,
pasa por un complejo y rico itinerario de exgesis y especulacin
intelectual526 por parte de los juristas duodecimanos. De hecho, es
una cuestin de tal relevancia histrica en lo que concierne a los
aspectos penales de la legislacin islmica, que podemos afirmar,
con total rotundidad, que la normatividad misma, as como la interpretacin de sus principios legales, se afectan determinadamente
por la lgica discursiva que durante siglos ha recreado este principio
- 432 -
clsico, el cual, siguiendo literalmente al propio Qurn se enuncia

como la obligacin de imponer el Bien e impedir el Mal, que no es
otra cosa que la clebre mxima: mr bi- l-maàrf a nah àn
l-munkar, u orden, vinculante doctrinalmente, de aplicar lo bueno
y rechazar lo malicioso. Esta mxima, a causa de su procedencia
cornica, da origen a un libro o apartado especfico en el sistema
legislativo clsico, en el cual se establecen las bases normativas
ms elementales, de entre las que regulan el Deber que cada devoto tiene, como tal creyente, tanto en el plano confesional como en el
legal, de implicarse en las actitudes de polica y custodia de la salubridad general -en su dimensin religiosa, y en la poltica y socialque permitan salvaguardar a la mma islmica de cualquier tipo de
perjuicio, el cual -consecuentemente- se percibe como una expresin transcendente del Mal en su ms pura dimensin ontolgica, y
siempre ms all de la mera tipificacin delictiva.
En el ordenamiento clsico, este principio genrico delimitaba
la frontera formal entre lo que se consideraba permisible legalmente, y aquellas acciones que estaban determinantemente prohibidas
desde el sistema de fuentes527 , puesto que se indicaba que la primera parte de la formulacin implicaba llevar a la Comunidad a la
obediencia doctrinal528 , y la segunda seccin supona frenar la
insubordinacin frente a los mandatos divinos, siendo ambos
los aspectos concomitantes de un todo indisoluble y complementario. En la derivacin normativa y argumental que las Ciencias
Islmicas tradicionales suelen aplicar desde las reflexiones dogmticas, esta obligacin legal aparece tipificada con el grado de yib
kifit, que, como ya se mencionara, es aquella responsabilidad
que vincula genricamente a todos los miembros de la sociedad
creyente, si bien decae como tal en el momento en que uno de
ellos la implementa. Habitualmente se tiende a pensar que este tipo
de deber doctrinal/legal es de inferior relevancia que aqul que se
presenta tipificado como personalizado o a`n, lo cual es un error
de apreciacin, puesto que el carcter genrico del kift amplia el
espectro de los posibles actores en pro de la accin de polica y
- 433 -
fiscalizacin legal, lo que es una evidencia del sentido socializador

que el Fiqh concibiera para la cuestin. De hecho, en el caso concreto de la actual legislacin persa, las actuaciones de las modernas
fiscalas han devenido en trmites que los propios juzgados asumen,
de manera que el juez ve mermada su imparcialidad tradicional por
cuanto el Estado le implica, con el falso pretexto de la antigua obligacin doctrinal, en una funcin que debiera ser popular, o en su
defecto especfica de una instancia pblica autnoma529 .
Otro aspecto importante de la tipologa del deber kift reside
en la circunstancia por la cual la exigencia de intervencin en la
preservacin de la salubridad social, implica que el amonestador
queda legitimado para exponer ante las autoridades jurdicas,
acusatoriamente -munkar-, esa accin delictiva, lo que supone que
un individuo que acte como obstculo o amonestador ante Lo malicioso se inviste de la legitimidad del ministerio pblico mismo, lo
que en trminos prcticos puede explicar por qu en el ordenamiento clsico no exista la figura procesal del moderno fiscal, quien
ha de presentar la falta legal ante el juez para ejercer la acusacin;
sta es, de esa forma singular, popular, especialmente cuando
cualquier sujeto, por su condicin de miembro de la sociedad est
obligado por el principio que comentamos, y aparece como acusador legal para los actos reprensibles que presencie, o de los que
tenga conocimiento veraz.
De igual forma, la funcin de invocador hacia Lo benfico,
lleva a que los miembros de la Comunidad se sientan implicados en
las que actualmente se podran denominar actitudes polticas preventivas frente a la criminalidad. En definitiva, esta mxima aparentemente sencilla, guarda algunas de las claves que hacen de la
sociedad musulmana un colectivo legalmente muy asativo, puesto
que el sistema doctrinal prototpica genera en s, y por s mismo, las
condiciones para solventar el efecto nocivo de los elementos
adoctrinales que, de manera exgena, le puedan afectar. Nosotros
lo comprendemos como un instrumento metajurdico, puesto que
el carcter yb o de obligacin doctrinal supone que el observa- 434 -
dor del delito queda vinculado a ste por un nexo tanto tico, como
religioso y espiritual. Esa dimensin espiritual la aporta el paralelismo que el Kalm establece en esta cuestin entre el Derecho divino -Haq l-Lah- que revela la norma a la Comunidad y la consecuente implicacin del creyente para hacer efectiva esa regla530 ,
tanto en su plano ms activo, exhortando al Bien legal, como, por el
contrario, prohibiendo lo que es jurdicamente reprobable o mr
harm.
Evidentemente, al presentar esta cuestin como algo que conlleva en su ipsidad un sentido metafsico, estamos asumiendo que se
trata de un postulado completamente idealista, y sensible y arriesgado, por cuanto este tipo de nociones son muy frgiles si se articulan fuera de un mbito de fe; lo que explica en qu medida, y por
qu causa, tan a menudo esta formulacin ha sido, y es, el refugio
discursivo de las tiranas y sistemas ideolgicos que, desde el propio
mundo musulmn, se valen de la coartada literalista cornica para
imponer sobre la sociedad -poco dispuesta a asumir los compromisos doctrinales que un principio de este tipo habra de llevar parejosun ordenamiento confesionalista, ya que se sirven de la firmeza jurdica de estos preceptos, concebidos para un medio dogmticamente
muy comprometido, hacindola degenerar en represin poltica. Una
mxima de este tipo e implicacin, parece innegable, solo tiene el
valor metafsico y espiritual que enunciramos en el caso de un
medio social temeroso de la Fe y confiado en la bondad del Dogma
doctrinal; de otra forma no puede ser ms que una herramienta
para el totalitarismo poltico/jurdico531 . Por otra parte, el sentido de
fiscala que la mxima confiere a la actuacin preventiva de los
ciudadanos creyentes en el Dogma religioso, ha de ser analizada y
matizada, a fin de explicar qu papel real puede esperarse del individuo que, apelando al compromiso que se contiene en el yb
kifat, ejerce de garante de la salubridad social.
Esta accin preventiva supona que el sistema jurdico, como
hemos indicado unas lneas antes, confiaba el ministerio pblico a
los individuos preocupados por el orden religioso, quines hacan
- 435 -
suyo el deber doctrinal de velar por la salubridad de la Comunidad;

no obstante, con el desarrollo del Estado integral532 , que tiene voluntad de copar todos los aspectos de la gestin judicial, ese ejercicio fiscal se ha desplazado a una instancia institucional y oficial, que
relega el deber ciudadano a mera frmula retrica; sin embargo,
este orden oficial ha conservado el carcter vigoroso que la mxima haba de tener cuando apelaba al compromiso de los creyentes,
de tal manera que en manos estatales esa firmeza ha evolucionado
hacia un fcil control gubernamental, aunque tintado de
confesionalidad533 . Nosotros estaramos dispuestos a afirmar que,
tomando para s la fiscalidad de la sociedad, el Estado confesional
desislamiza la Comunidad de los creyentes, por cuanto le retira
uno de los elementos doctrinales que haca que el individuo se sintiera implicado en el orden legal y espiritual. De alguna forma, se
genera un proceso de una estatalizacin del mandato cornico, el
cual, imitando la estructura procesal occidental, desarraiga de su
referente clsico la moderna jurisprudencia de los nuevos estados
islmicos.
En todo caso, esta sentencia cornica, como expresin tcnica
e imperativa del sentido de preservacin del bien jurdico de Lo
espiritualmente bondadoso o socialmente benfico, se adapta
notablemente a la formulacin, convencional en Occidente, del Principio (genrico) de la proteccin de los bienes jurdicos fundamentales, puesto que tutela algunos de los aspectos cardinales de la
convivencia social. Por otra parte, la mxima en cuestin lanza una
llamada de atencin para el sistema legal en torno al Principio de
culpabilidad, dado que destaca como antidoctrinal -y consecuentemente anticomunal- cualquier accin que sea susceptible de reproche o rechazo social. Puesto que ambos principios mencionados,
en el marco jurdico occidental se consideran como sustanciales534 ,
hemos de concluir que la observacin que el analista ha de establecer en la comparacin de ambos sistemas legales ha de basarse,
consecuentemente, en la relevancia de la sustancialidad del principio cornico de Imponer el Bien e impedir el Mal535 , an en su
- 436 -
sentido ms genrico; superando, de esta forma, las lecturas

reduccionistas que frecuentemente se han llevado a efecto sobre
esta cuestin, las cuales han tendido a percibirlo como una expresin de mera radicalidad punitiva.
Sin embargo, el tercer gran principio de entre los que sustentan
el ordenamiento penal europeo: el Principio de legalidad, no parece asegurarse a partir de esta mxima, posiblemente porque su carcter formal,536 y consecuentemente mediato, colisiona con el
sentido espiritualista del mandato cornico que nos ocupa. El propio profesor Cuello indica que el aspecto de la infraccin que se
observa desde el Principio de culpabilidad, desde la Ilustracin
europea hasta nuestros das, es destacadamente antimetafsico,
ya que Occidente lo concibe como un sistema de referencias para
las infracciones del ordenamiento jurdico positivo por parte
de quien pudo evitarlo537 . Analizado de esta forma, se nos hace
evidente que el sistema penal islmico, sustentado por el precepto
cornico de la imposicin del Bien y la prohibicin del Mal, se distancia definitivamente de los planteamientos modernos imperantes
en la cultura legal occidental, ya que en el primero se estimula un
cierto planteamiento idealista y metafsico, avalado por el discurso
del Kalm clsico, que se desarrolla como cosmovisin
transcendental, y que tiende a relegar la normativa positiva a un
plano mecnico y estructural muy inferior, y en ningn caso lleva a
ser capaz de producir una reflexin terica y legal mecnicamente
autnoma sobre lo que ha de ser autnticamente538 correcto.
Tal como lo perciben los juristas duodecimanos estos principios
-laicos- se presentan como de imposible asuncin para ellos, puesto
que la escolstica entiende que el pragmatismo que los aplica se
muestra voluntariamenteIncapaz para la reflexin (sic), pues
ese plano meramente normativista no puede, ni debe, delimitar aquellos aspectos de la realidad social que son netamente transcendentes
-verbigracia: aquellos que son competentes para la delimitacin del
beneficio jurdico superior del Bien frente al Mal539 -, los cuales, para cualquier telogo duodecimano, son susceptibles de detec- 437 -
cin y aplicacin slo por medio de la reflexin escolstica; de forma que, concluyen, la positividad de la mera norma penalista no
puede asegurar ese principio, ya que en ambos sistemas no se
observa el bien jurdico a preservar desde el mismo plano, ni
existencial ni analtico; si bien el orden penal islmico puede coincidir con la doctrina cientfica europea en algunos aspectos, como
es la garanta de prohibicin de la Analoga, en el caso del peso de la
costumbre histrica -la cual en el campo islmico es tanto la Tradicin documental, que es fuente referencial indiscutible como ya
evidenciramos con anterioridad, como el consenso histrico/social o u`rf- y, posiblemente, de la Taxatividad, stas se observan
como garantas formales que no se pueden considerar esencialmente
inseparables de la mxima de proteccin socio/doctrinal que procede de esa referencia cornica, puesto que sta es muy genrica y,
como tal, necesitada de una concrecin sistemtica, slo factible
desde el pensamiento doctrinal. Hay que recordar, no obstante, que
en el propio mbito jurdico europeo se ha tendido, en ocasiones
especiales540 , a superar polticamente este Principio de legalidad
-por ejemplo, obviando las garantas de prohibicin de las costumbres y del de la irretroactividad-, concretamente en los momentos
histricos en los cuales se ha considerado que unas determinadas
acciones -generalmente los crmenes de las ltimas guerras- atentaban determinantemente contra la convivencia socio-poltica. Consideramos este criterio muy fcilmente asumible por su flexibilidad
puntual, pero hemos de apuntar, en defensa y descargo de la
rotundidad dogmtica del planteamiento islmico -que no se centra
especialmente en el Principio formalista de legalidad -que el planteamiento doctrinal que se infiere del mandato cornico, y por consiguiente su valor espiritual y metafsico, se acerca notablemente, y
por igual, a la intencin primordial de la proteccin del supremo bien
de la salubridad -slihat- de la Comunidad, especialmente ante un
hipottico climax de amenaza del orden bondadoso; peligro que no
es otro que la presencia, e incluso la extensin, de la corrupcin
espiritual que viene a ser la Delincuencia; intencin que en cierta
medida se ha de asemejar a la generada por el clima tico que el
- 438 -
espacio legal occidental laico percibiera tras esas guerras, pero cuya
perentoriedad parece haberse adormecido con la normalidad civil,
ya que con ella la formalidad antimetafsica se ha enseoreado de
un espacio que el telogo entiende como espiritual y complejo.
En realidad, y a la luz de nuestra ltima observacin, podemos
convenir que el hecho de que un sistema jurisprudencial se oriente estructural o accidentalmente- por un sentido metafsico, y condicione a ste su observacin de la realidad legal, y concretamente
penal, guarda una importante relacin con el carcter combativo, o
militante que le confiriera el marco socio/ poltico que lo viene sustentando. En el caso europeo, los juristas han estado dispuesto a
declinar algunos valores dogmticos del Derecho, como el Principio
de legalidad, al menos en sus aspectos formales, en momentos puntuales y bien determinados por los avatares histricos, y sobre la
base de una etapa militarizada de la sociedad; pero en el caso
islmico esa militarizacin resulta ser la disposicin combativa esencial de la propia ipsidad islmica histrica, dispuesta para entender
la existencia social como un ejercicio contendiente sistemtico -el
creyente entendido como soldado de la Fe-.De manera que no es
fcil, desde el laicismo, reprocharle al sistema penal islmico su
criterio para el ordenamiento de los principios esenciales y la disposicin en prioridades transcendentes, ms cuando este sistema tiene por base una Revelacin, que el jurista duodecimano considera
indeclinable frente a las tendencias de la Historia o las modas jurdicas. Formalmente la diferencia de concepcin entre la legalidad tal
como se expresa en el mbito jurdico europeo y el estadio legal que
sera equiparable en el espacio islmico radica, esencialmente, en el
origen referencial del dogma jurdico, as como en la diferente evolucin histrica de cada marco jurisprudencial. Para ambos casos la
legalidad se puede concebir como la garanta de que el individuo no
ser perseguido ni sancionado con castigos no establecidos previamente por la ley; sin embargo, la gnesis histrica de este criterio
difiere para cada marco geo-cultural, pero, sobre cualquier otra cosa,
se contrapone la divergente concepcin de qu ha de ser reprimido
- 439 -
por el sistema legal, la cual es previa a la formulacin de la norma.

Por ejemplo, es difcil al telogo duodecimano no referirse a ciertas
formas de Analoga cuando se enfrenta a acciones que se tipifican
no por su forma como acto sino por su intencin; piense el lector
en los denominados nuevos delitos soportados por los sistemas
informticos, como puede ser la pederastia infantil541 , an siendo
sta virtual y en la Red ciberntica: en Occidente ser delito, en
caso de normativizarse la accin de la emisin u observacin de ese
tipo de material, pero para el jurisprudente islmico, la misma accin, an a falta de tipo penal concreto, converge intencionalmente
en un punto de la reflexin jurdica, y lo hace colisionando, con la
orden de No corromper, que siendo radicalmente genrica y de
origen cornico, prevalece como referente legal, por su rotundidad
y consistencia, frente a la cuatela del Principio de legalidad, que
ha de esperar a la creacin formal de la norma penalizadora del
acto.
As pues, en cualquier sistema legal actual, sea ste confesional
o no, este principio se reconoce formalmente, tanto constitucional
como penalmente; no obstante, en el desplazamiento explcito que
las normas legales sufren a causa de las modas histricas radica la
resistencia de aquellos sistemas estticos -esto es, los que se refieren a valores religiosos inalterables- para asumir efectiva y formalmente el Principio de legalidad, puesto que si no dudan del valor
del principio, s lo hacen de la frmula misma de esa legalidad, que
en muchas ocasiones ha aparecido impuesta por el cdigo de valores que desde Occidente se considera universal. Por ello es interesante el matiz que Cuello plantea542 al diferenciar entre la asuncin
formal del principio y el respeto efectivo de ste.
Ese carcter ultraformalista es la piedra de toque del desentendimiento entre ambas concepciones jurdicas. Es fcil coincidir
en los criterios tradicionales que delimitan el Principio de legalidad, pues en todo caso la garanta del ciudadano frente al poder
punitivo del Estado, la relevancia de la voluntad previsora frente al
delito, y la atencin a la dignidad humana frente a la culpabilidad,
- 440 -
son aspectos observados tanto por el edificio shari` como por el

espacio legal occidental. Sin embargo, la Culpabilidad, a la luz de la
mxima de Imponer el Bien..., no se puede explicar como mero
conocimiento de que determinada conducta est prohibida, y que
adems est sancionada penalmente, puesto que la apelacin metafsica al Bien y el Mal ubica la cuestin en un plano complejo que no
lo puede delimitar la mera normativa, sino que se ha de apelar al
concurso de la fitra del individuo, anteriormente mencionada, ya
que sta recuerda a cada sujeto que la accin, ms all de la mera
disposicin al acto, tiene un valor transcendente por todos los seres
humanos reconocible; de manera que no se podra hacer colisionar
el Principio de legalidad, desde su dimensin de atencin a la
culpabilidad, con la conviccin doctrinal duodecimana de que el acto
y el actor son buenos o malos por s mismos, con independencia del
conocimiento que el segundo posea de la tipologa legal del primero;
lo cual no ha de entenderse como un lugar vaco para la arbitrariedad y el desamparo legal, dado que lo que se dirime es la culpabilidad ontolgica del acto, nunca la imputabilidad, que se asegura como
garanta, plenamente equiparable a cualquier otro sistema jurdico
escrupuloso del derecho individual a no ser juzgado ilegalmente,
valga el bucle argumental. A nuestro entender, el conflicto entre la
legalidad confesionalista y la laica radica en la concepcin de aqulla, previa a la normativa, de que el acto es bueno o malo con
independencia del consenso cultural que en un momento histrico
determinado alcance, de manera que se hace ocioso para el jurista/
telogo analizar si procede o no considerar la coherencia de la prohibicin de la indeterminacin legal, que sustenta el Principio de
legalidad de la dogmtica occidental. Claro est, que por parte del
sistema duodecimano no se trata de negar que ha de haber una
norma concreta -lege stricta- para cada cuestin punible, sino ms
bien de poner a recaudo el sentido de Lo bueno y Lo malo, y consecuentemente de lo punible y lo permisible; como tampoco debe
ser un problema de taxatividad, puesto que la atencin del sl en
el sentido de asegurar la correcta interpretacin de los documentos
legales solventa esa posible reserva; ms bien el conflicto reside en
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la dicotoma argumental que se observa por parte de las tendencias

doctrinales a tutelar el mtodo jurdico, cuestin que, por otra
parte, Cuello543 destaca como uno de los aspectos que indican una
cierta crisis en la concepcin universal del moderno Principio de
legalidad.
Cualquier observador que se acerque a esta cuestin, buscando un prototipo como ejemplo en la norma y la legalidad para destacar estas diferencias de concepcin terica, podr encontrar, por
ejemplo, en el delito de escndalo pblico un modelo de las sensibilidades contrapuestas que resultan ser el sistema confesional islmico y el laico occidental; dado que, frente a las normas concretas
que delimitan lo legalmente correcto, se extiende -para el caso
religioso- un difuso espacio de actos bondadosos y malficos, que
ms all de la casustica legal conforman el mbito en el cual se
pone a prueba el precepto cornico que llama al individuo creyente
a reservar el Bien social e impedir el Mal; mbito que slo es comprensible para el analista forneo al Islam doctrinal con una observacin informada de la lectura metafsica que el telogo/jurista aplica a las acciones humanas, para lo cual es necesario comprender
previamente la importancia que la intencionalidad conlleva en la
reflexin jurisprudencial islmica544 .
- 443 -
Eplogo
Hemos optado por finalizar nuestra exposicin con una serie de
reflexiones que destaquen algunos puntos de nuestro itinerario
argumental, ms que lo concluya o sistematice. Es deseable que
llegado este momento, el analista recopile los logros y aportaciones
de su observacin, si bien en el caso del presente trabajo hablar de
frutos y contribuciones nos parece una pretensin de desmedida
soberbia, habida cuenta la extensin del asunto tratado; optaremos
por, simplemente, destacar algunas de las cuestiones consideradas
por nosotros como esenciales, y que muestran qu se puede encontrar si se establece una observacin sobre la realidad islmica moderna, descargada de prevenciones historiogrficas, en especial en
lo que concierne a su concrecin jurdica e institucional.
Es importante comprender que la Ley religiosa musulmana es
aquello que se puede relacionar con la revelacin; esto es: lo que
se sustenta de forma teologal sobre principios esencialmente metafsicos, pues en trminos religiosos esa Ley es la mdula de todas las religiones reveladas, habida cuuenta que los profetas transmitieron una norma genrica de conducta, y posteriormente los telogos han descifrado el corpus terico que se poda apreciar -lase:
deducir- desde esas normas. Una sociedad articulada sobre esta
base, pues, ha de observarse y considerarse como una organizacin
institucional que difcilmente se apear de un discurso legal as estructurado, ya que esa es la base esencial de su identidad. En primer lugar, dado que un planteamiento de ese tipo crea inevitablemente una vinculacin de coherencia con la doctrina que lo origina,
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de forma que sus sostenedores actuarn de manera sacramentada;

y, en segundo lugar, ya que el esperar que se acepte un valor relativo para el referente metafsico, supone tanto como que se admita el
cuestionamiento de la ipsidad misma de todo ese sistema religioso.
Hemos pretendido, destacando la Historia e itinerario intelectual del moderno pensamiento institucional islmico, exponer que
ste es un sistema complejo, y cargado de ricos argumentos, los
cuales en su contexto y cosmovisin son la esencia de la identidad
cultural de los pueblos musulmanes. Identidad que comprendida
habra de permitir penetrar de qu manera la recuperacin del islamismo, como motivo poltico, explica el proceso de recuperacin de
la propia identidad que esos pueblos han vivido a lo largo del convulso siglo XX. Recuperacin de esa identidad histrica, de base y
matriz religiosa, que es una especial y especfica forma de
weltanschauung, tal como ha explicado recientemente Gema Martn
Muoz545 , concepcin de la identidad que, por otra parte, supone
por parte de las instituciones religiosas islmicas una determinada
forma de estar en el concierto internacional, procedimiento y tono
que condicionan argumentalmente las relaciones polticas y jurdicas de los elementos que animan al propio Movimiento islmico.
En nuestro anlisis hemos pretendido reflejar, por otra parte, la imagen que el islamismo mismo llega a poseer de la consistencia
discursiva que el sistema doctrinal islmico ha construido en torno a
sus presupuestos originales, que explica y justifica la actual correlacin de fuerza que el elemento religioso posee en el entramado intelectual -en la cosmovisin, en definitiva- de los pensadores jurdicos
y polticos musulmanes. Las ideas de stos, sustentadas por una
tradicin, un bagaje y un acervo histrico, dan formas y lmites a la
realidad institucional y legal de los Estados y organismos, que muestra el tal Movimiento islmico actual al resto de la comunidad internacional. Conste que mencionamos ese movimiento islmico como lo hemos hecho durante toda la exposicin-, como una entidad -casi una figuracin nominal-, imprecisa y difusa, pues as es
percibido, que es una entidad evidenciadora de una cierta
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estructuracin. Ella, en nuestra opinin, lejos de poseer un origen

orgnico, se alimenta de cierta auto-percepcin de la identidad
islamizante, basada sobre todo en la voluntad histrica de los u`lmah
para administrar la tradicin religiosa.
Tambin, creemos haber destacado la relevancia de la diferencia entre los conceptos de Sociedad y de Comunidad, cuando
del mbito religioso y cultural islmico se trata. La primera es la
estructura antropolgica que permite delimitar un colectivo y explicar sus instituciones y valores, un concepto jurdico y acadmico
esencial; y, la segunda entidad que procede de un sistema discursivo
que se observa a s mismo mediante atribuciones transcendentes,
especialmente porque se trata de un colectivo humano, el mismo
que otros denominarn como sociedad, que en tanto en cuanto se
califica a s misma de Comunidad, con las resonancias y consecuencias complejas que ello supone, aporta a la reflexin aspectos
metafsicos que slo se comprenden mediante la remisin a los atributos aludidos, que son todos ellos filamentos argumentales del discurso religioso. Una Comunidad es una institucin para la que se
crean normas jurdicas y morales sobre la base de principios y valores incontestables, ya que sus propios atributos proceden
matricialmente de la esencia espiritual de esos mismos principios;
por el contrario, una sociedad es aquello para lo que una norma
legal es simplemente un medio de ordenacin de la cotidianeidad.
Por ello se puede llegar a hablar de una sociedad civil islmica,
pero nunca se formular con consistencia conceptual la idea de una
comunidad civil islmica. Por supuesto, pretender legislar para
una u otra figura, aunque se parta de un mismo punto terico, ha de
llevar a posiciones netamente diferenciadas.
Se puede considerar como un elemento relevante de esta exposicin, nuestra precisin sobre la presencia en el sistema acadmico musulmn de una cierta ideodiversidad, que habr de imponerse como un signo en la confrontacin que se aproxima entre las
diferentes estructuras mentales que pueblan la comunidad internacional e intercultural. La sociedad civil laica occidental ha ser cons- 446 -
ciente que la islamidad vecina y venidera es una entidad intelectualmente muy diversa; esto es, que posee su propio cdigo de valores histricos -olvidemos por un momento la base metafsica-, mltiple y diversificado, pues que es una/otra cultura, hija de un proceso histrico determinado, del cual hemos pretendido reflejar la
variedad y riqueza de aspectos que han llevado al islamismo a lo
que en la actualidad parece ser: un conglomerado desarticulado de
sensibilidades y opiniones, pero con gran homogeneidad. Esta
ideodiversidad supone que ese Movimiento islmico, gestor impreciso de la voluntad de ser de los musulmanes como tales, no es
un todo uniforme, y que tampoco se puede esperar una confluencia
uniforme de pareceres con los parmetros de correccin socio-poltica que hoy parecen administrar las relaciones entre sistemas culturales. La diversidad interna de ese referido islamismo es un factor
determinante que ha de condicionar la evolucin de la propia identidad islmica, y un elemento capital en la comprensin del fenmeno
religioso musulmn. En relacin con esta cuestin, deseamos puntualizar que en nuestra opinin un aspecto especfico, y en especial
relevante, de esa diversidad descansa en cierta forma de
etnoculturalismo; se podra escribir incluso de etnicismo, de la
quiddidad de esa actual islamidad, puesto que los condicionantes
tnicos estn marcando algunos matices de importancia en la lgica
interna de la nueva auto-percepcin islmica. Si bien hemos insistido que la sha` no debe su ser a la identidad nacional persa, sta ha
acabado por condicionar notablemente la identidad global de esa
escuela doctrinal, especialmente a partir del maridaje entre ambas
nociones, el cual tanto pesara en la evolucin intelectual duodecimana,
enlace sobrevenido y prolongado tras la poca safa.
Otro de los aspectos que se pueden acentuar entre los puntos
destacables de nuestra reflexin es el hecho de que el Fiqh actual
padece una cierta acrona; percibimos una parada en el proceso
renovador de sus estructuras metodolgicas iniciado hace dos siglos. En nuestra opinin la lnea soberanista que permita a los telogos pretender el poder poltico, ha descuidado el esfuerzo
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argumental con que Narq se iniciara en ella. Sentadas las bases

para articular esa frmula doctrinal y legal, se percibe la falta de
una mejor concrecin del principio de la Soberana del Jurisconsulto, tesis poltica que ha quedado donde Aì`d l-m lo dejara,
pese a los esfuerzos comentadores de Jomen, los evidentes errores producidos en la experiencia revolucionaria iran, limitan la credibilidad argumental mediata de la tesis, que aceptada acadmicamente por la prctica totalidad de los pensadores islmicos, es motivo de reservas y dudas a causa de la instrumentalizacin persa del
caso. Para una escuela como la duodecimana, que en el pasado fue
extremadamente escrupulosa en materia poltica, legal e institucional
dejar pasar un error tan evidente como es la doctrinalmente desafortunada sucesin jomeinista, con las implicaciones dogmticas
que ello implica, supone colocar una tesis en teora bien construida/
deducida -como es la ilat-e Faqu- en el plano del resto de los
eventos histricos que jalonan el devenir musulmn, tan cuestionados desde el ya`farismo militante. En nuestra opinin, la escuela
duodecimana, segura de su tesis poltica, an ignora cmo ejecutarla. En ese cmo se encierran algunas de las cuestiones claves de
la personalidad legal e institucional del sistema jurdico que hemos
observado, el cual hoy se presenta como un mtodo articulado a
partir de una Teora legal, el sl l-Fiqh, y como el fruto de un
largo proceso histrico; Teora que an parece esperar el desarrollo
de no pocas cuestiones, todas ellas importantes, dado que es un
sistema metodolgico en el cual los aspectos heredados del viejo
sistema clsico an presentan un peso argumental desmedido en
relacin con los elementos ms modernos, desmesura que nosotros
relacionamos con el valor referencial -dentro de la lgica escolstica de la escuela- entre las bases religiosas de los unos y los otros.
Sirva como ejemplo el hecho de que en el sistema legal duodecimano
actualmente se estudian aspectos mimimalistas de la realidad prctica religiosa -que son autnticos prototipos acadmicos de la realidad social-, de complejas resonancias legales y doctrinales, que han
sido objeto de exhaustivos estudios y reflexiones eruditas y, sin embargo, que todava aparecen lagunas tcnicas incomprensibles en la
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reflexin, como es el estancamiento tcnico evidente en la aplicacin de las herramientas lgicas, que se retrotraen a la herencia
aristotelista medieval. En este terreno concreto, el esfuerzo terico
de las aportaciones metodolgicas de pensadores como Jurrsn o
s-Sadr contrasta vivamente con los materiales avicenianos con
los que an han de valerse los modernos jurisprudentes de la escuela legal ya`far. El Fiqh ha llegado a un notable virtuosismo acadmico en debates como el concerniente a la obligacin de los musulmanes de asistir o no a la oracin colectiva de los viernes, y, sin
embargo, se administra discursivamente en el mismo plano rudimentario de Tomas de Aquino y Alfonso de Castro en torno de la
funcin legal y social de la pena de muerte en la legislacin penal
islmica.
Otro aspecto que deseamos destacar, de los que se pueden
considerar como deducibles de nuestro itinerario analizador, es la
cuestin del abuso del calificativo de teocracia que con poco rigor
se suele verter sobre las instituciones islmicas. Parece evidente,
que quien haya seguido las pginas precedentes habr de aceptar
que no se puede asumir la idea de que desde el Fiqh el gobernante sea la deidad, que tampoco es el legislador -strictus sensus-,
ya que el papel que se confiere a la nocin de Dios es el de Fuente
esencial del Derecho, el referente metafsico ltimo; s es cierto
que la unin entre los principios tericos y las normas, y la atribucin que se hace de stas a la Voluntad divina, en el caso islmico
es excepcional. Si prestamos atencin a las formulaciones
arquetpicas de M. Weber, el caso de la jurisprudencia religiosa
musulmana, especial y muy concretamente el de la duodecimana,
es un claro caso de cesaropapismo, en particular por tratarse de
un sistema de gobierno y generacin de normas en el cual la funcin
pontifical -representacin y encabezamiento del orden religioso- y
la ostentacin del poder temporal ananse en una misma entidad: el
telogo-jurista o muytahid, todo ello afirmado sobre la teora poltica duodecimana; con independencia que el post-jomeinismo parezca conducir la prototpica experiencia persa en un vulgar caso de
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clerocracia, que a nuestro juicio no invalida ni la base doctrinal ni la

legitimidad teologal de la tesis en torno a la soberana del jurisconsulto, ni nuestro anlisis.
El sistema legal -Fiqh- que ha llevado a la tradicin clsica al
estado actual de rgimen legal gestor de la realidad social presente,
es una entidad con una peculiaridad que define muchos aspectos
del ser de esa islamidad. Si comparamos a ese sistema legal, con la
moderna informtica de desarrollo, entenderemos que siendo ste
siempre el mismo, se nos presente de tiempo en tiempo como una
versin renovada, que hereda el prototipo constitutivo del modelo,
los atributos esenciales del programa original, formando un todocontinuo al que va incorporando nuevos aspectos, que lo vinculan
con la realidad de cada periodo, poca o contexto. El desfase entre
la acrona que hemos mencionado y el sistema de versiones que
explicamos ahora se produce a causa de las limitaciones discursivas
de la ortodoxia teolgica -kalm-, que evolucionando muy lentamente no permite al sistema jurdico acompasar econ plenitud su
marcha con la realidad. No olvidemos que se trata de un medio
metafsico, y no puede pensarse en desligar el quehacer jurdico con
el pensamiento escolstico. As, ha de destacarse el Fiqh como una
unidad esttica a travs del tiempo, un palimpsesto que se rehace
generacin a generacin, una entidad que siguiendo la imagen informtica podramos calificar como ecrnica, ya que este galicismo
parece sintetizar, en el moderno argot ciberespacial, algunos matices de lo que estamos apuntando, a saber, una entidad que presentndose en cada versin hurfana de una perspectiva sobre su origen y pasado, no es, no obstante, concebible sin l.
Finalmente, debemos anotar que el espacio penal del sistema
legal islmico -que nos ha servido como ejemplo explicativo de algunos de los aspectos concretadores de las teoras jurdicas expuestas, y del devenir histrico desarrollado- es un rea jurdica
especialmente interesante y valioso para ilustrar nuestras opiniones,
pues ese hudd o sistema de penas, por ser un sofisticado entramado de principios doctrinales, y tratarse de una normativa doctri- 450 -
nal deducida y tcnicamente inducida, muy condicionada por los

aspectos netamente historicistas y etnoculturales, que le confieren
el valor prototpico con que lo hemos usado para nuestros propsitos expositores. De todos los aspectos del Fiqh, esta rea legal es la
que ms se ve afectada por la consideracin de algunos pensadores
musulmanes, que ponen en cuestin diversos aspectos de la aplicacin normativa islmica, sobre la base de que sa solo es coherente
y doctrinalmente correcta en el caso de que su gestor sea un Infalible; en este espacio legal la sucesin de los u`lmah y su derecho/deber de desarrollar las funciones de un Imam tiene un delicado banco de pruebas, puesto que la penalidad es el rasero dogmtico-jurdico que calibra el poder y legitimidad de las instituciones. En
nuestra opinin, el hudd, pese a toda su hipottica carga formal
acrnica, es un ejemplo de pertinencia discursiva en el contexto
legal islmico, pues es un espacio normativo especialmente purista
respecto de la tradicin clsica; aunque se hace evidente que la
ejecucin de un sistema penal por parte de un Estado temporal,
adolece de algunos de los atributos metafsicos que la tradicin escolstica musulmana reserva al impreciso cuerpo de jurisprudentes.
Por otra parte, esa fidelidad discursiva si bien es un interesante
aspecto para el observador especializado, no parece un caso de
bondad dogmtica, pues denota un defecto de la legalidad: el desfase
entre esa norma y su base confesional y la realidad que administra;
diferencia que se hace patente en la conservacin de un sistema
penal tradicional, concebido para una comunidad confesional que,
no obstante, acaba por ser administrado por un Estado, que en muchos aspectos no guarda ninguna vinculacin real con el gestor legtimo de su hipottico planteamiento jurdico original; desajuste que
por todo ello termina por hacer notable la reserva que, desde cierta
lectura del Principio de Legalidad, se puede cernir sobre un sistema
penal dogmticamente descontextualizado.
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Notas
1
La abreviatura (PBd) quiere decir la Paz y las Bendiciones de Allah sean con
l y su descendencia, saludo destinado al Profeta y que hace referencia a l
y a su descendencia purificada. La abreviatura (P) quiere decir la Paz sea
con l/ella/ellos, saludo destinado a los dems profetas, y a los Purificados,
los Infalibles, es decir, los imames de Ahlul Bait y Fatima, la hija del Profeta
Muhammad.
2 Creemos conveniente que desde el inicio mismo de nuestra exposicin mencionemos que el trmino tcnico: Ciencias Islmicas, tal como ir apareciendo en ella, corresponde, como inmedatamente antes hemos indicado, a la traduccin literal de la expresin arabo-persa ulm islm, conjunto de disciplinas intelectivas en la que se encuadran todas aquellas metodologas y materias de estudios que guardan relacin directa con el estudio de la revelacin
cornica, como pueden ser la exgesis del Libro, la filologa de ello derivado,
la escolstica, etc. Aplicaremos, a partir de este momento, esta categora con
la identidad acadmica que en el contexto observado se le concede, esto es,
como el objeto de estudio especfico de los telogos y juristas que se ocupan
del pensamiento confesional islmico.
3 En su aspecto lingstico, este trmino procede de la mencionada raz ya-hada, que tendra por significado el de esfuerzo. No obstante, el sentido que
en el mbito de las Ciencias Islmicas se le confiere tcnicamente es el de
esfuerzo cientfico continuo que posibilita al individuo analizar las evidencias y pruebas que le permitirn concluir en un juicio legal; en esta definicin ya clsica, el jund l-Jorrasani solvent el conflicto existente entre los
partidarios del sl como ciencia que ordena la deduccin del juicio y los
partidarios de la literalidad en la comprensin e aplicacin de los juicios a partir
de las aleyas o versculos cornicos y los hadices. Con anterioridad a l, se
sola explicar que aquello que solventa ese esfuerzo era la duda -zhan- respecto al juicio y su referente doctrinal; ya que en el Derecho islmico ambas
tendencias, y ms en concreto en el sistema yafar, tienen en comn la necesidad de obtener conclusiones prcticas a partir de las evidencias y pruebas
documentales que llegan a manos del jurisconsulto; y hay que recordar que
se sola explicar, que lo que se solventa con ese esfuerzo era la duda -zharespecto a los argumentos para el juicio; ya que ambas tendencias en el Derecho islmico duodecimano, tienen en comn la necesidad de obtener conclusiones prcticas a partir de esas evidencias y pruebas que llegan a manos
del jurisconsulto. El ytihd, como buena parte de las cuestiones bsicas en el
sistema jurisprudencial del Islam, ha sido objeto de un autntico proceso histrico de decantacin. En primer lugar, ha de destacarse la nocin de evidencia determinante para el juicio legal o huyyah, sobre la que se ejerce el esfuerzo de anlisis. Para los autores jurdicos sunnitas sta se reduce al Libro
y a los hadices provenientes del Profeta (PBd) -independientemente de los
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matices que a esto se le puede aadir desde las disciplinas del Hadiz y del
Riyl-, mientras que para los sha el esfuerzo se hace, tambin, analizando
las evidencias procedentes del resto de los Infalibles o Masmn. Dentro de
esta escuela, el Iytihd hasta poca del Sheij Murtada y del Sheij t-Tusi fue
sinnimo de deduccin personal y, por tanto, algo contrario a los principios
de la escuela. Es el Muhaqqiq l-Hilli quien le confiere un nuevo sentido, ya
que para l, y a partir de ese concreto momento, el ytihd ser,sinnimo de
persistencia en el esfuerzo para extraer los juicios legales -lo que implica
una regularidad y un mtodo, esto es, un sistema de trabajo equiparable a una
Teora-. Con l nos situamos en los siglos VI y VII de la Hgira lunar, a partir de
este periodo el ytihd tendr el desarrollo y precisin que ha conllevado a la
Ciencia del sl, y al desarrollo y perfeccionamiento de sta. No obstante, en
el sistema yafar, se ha de hacer una importante matizacin respecto de la
posicin sunnita, que centra el ytihd en la opinin personal del jurisconsulto
a partir de la evidencia literal; es decir a travs de una codificacin de normas, esencialmente basadas en la analoga -qs-, llegando a la emisin de
un juicio a partir de su libre entender del asunto o negocio jurdico. En el caso
del jurisconsulto sha, el ytihd se desarrolla a partir de la posibilidad de deduccin que ofrece el marco de esa mencionada evidencia o huyah, no habiendo lugar para la mera analoga, sino que se produce la aplicacin de una
serie de criterios de comprensin del texto, y de explicacin de ste.
4 SAID, Edward W.: Orientalismo, Madrid: Libertarias, 1992.
5 AverroesCommentary on Platos Republic [ed. y trad. de E. Rosenthal],
Cambridge: Cambridge University Press -Orient Pub1.-, 1969.
6 Ha de hacerse la precisin inicial que la observacin de todas estas cuestiones, en la presente exposicin, se abordarn desde la ptica dogmtica e
ideolgica de la tendencia doctrinal islmica conocida como: Duodecimana.
Por escuela -madhhab- duodecimana se conoce dentro del mundo islmico a
la corriente teolgica que sostiene como creencia esencial la impecabilidad de
una serie de personalidades posteriores al Profeta (PBd), siendo todas ellas
descendientes directas de su familia por la lnea de su hija Ftima (P), y como
l mismo, dotados de un estatuto especial segn el cual forman parte de una
entidad -los Infalibles o Masumn- que es una nocin espiritualista que se
concreta como una referencia dogmtica para sus seguidores, por cuanto se
considera en la doctrina de la escuela que esa condicin de infalibilidad complementa las enseanzas de la revelacin cornica. Mallo Salgado sostiene
que la denominacin de sha o partidarios procede del campo doctrinal sunnita,
no obstante el propio Tabar precis que ya en vida del Profeta Muhammad Mahoma- se autodenominaban as aquellos primeros musulmanes, que asuman como doctrinalmente incuestionable la superior condicin de Al bn b
Tlib (P), para la sucesin poltica y continuacin espiritual de la funcin
transcendente del Profeta (PBd). Vid: MALLO SALGADO, F.: Vocabulario bsico de la Historia del Islam, Madrid: Akal, 1987, p. 51; TABAR, b Yafar
Muhammad: Trjnmeh-eie Tabar, Tehern: l-Burz, 1373 H.sh., t. I, p. 290
y ss.; L-MUFD: Muhammad bn Muhammad. Kitb Al-Irchd.The Book of
Guidance, Qom: Ansariyan, s/f., 25.
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La expresin duodecimanos, aplicados a los sha` viene a significar que,
conforme a buena parte de las tradiciones y hadices relacionados con el Profeta (PBd), los Imames (P) o guas sucesores de aqul son doce, frente a
otras escuelas que, a causa de los avatares histricos perdieron el referente
doctrinal primigenio y consideraron que ese nmero era inferior, como puede
ser el caso de los ismaelitas o septimanos -esplndidamente estudiados por
el difunto profesor Henri Corbin-. El grupo duodecimano o znat A`shar considera como Infalibles, con lo que ello tiene de relevancia doctrinal y legal, a A`l
bn b Tlib (P) y a Ftima (P), su esposa e hija del Profeta, a los hijos de
stos, Hasan (P) y Husen (P), y tras la muerte trgica de ste ltimo en la
batalla de Kerbala -que habr de marcar un hito esencial en la historia islmicaa su hijo A`l bn l-Husen (P), y despus de l a Muhammad bn A`l denominado l-Bqir (P) o El que separa -el bien del mal, segn un clebre hadiz
proftico-, y Ya`far s-Sdiq (P) o El veraz, que son, mediante sus enseanzas como expositores doctrinales en la mezquita de Medina, los formadores
de la primera escuela jurdica del Islam, a partir de la cual se sucedern las
escuelas sunnitas actualmente existentes -Malik, Hanaf, Shafe y Hambal-,
las cuales, tcnicamente, son epgonos de la constituida por ese sexto mm
duodecimano, e histricamente subproductos ideolgicos -y no exactamente
doctrinales- de la poltica califal. Tras ellos, la historia del shismo se divide
entre los partidarios de smal y Ms, ambos hijos de Ya`far s-Sdiq (P), lo
que dio origen a la tendencia septimana y a la duodecimana, puesto que con la
muerte del primero se termina esa escuela, mientras que los duodecimanos
prolongan la relacin de sus guas infalibles con A`l bn Msa r-Rid (P) -de
quien ms tarde habremos de anotar una destacada mencin, por cuanto protagoniz un relevante proceso de transformacin de la escolstica islmica,
mientras que tuvo la oportunidad de aparecer en pblico en la corte abasida
de Hasn r-Rashd y Mamn-. Continuaron esta escuela sha` su hijo
Muhammad l-Yad (P), y el hijo de ste, A`l bn Muhammad (P), hasta Hasan
sh-Ashar (P), al cual sucede su hijo de corta edad, que en mismo da de la
muerte de su padre desapareci del mbito pblico; sus partidarios le consideran an vivo y milagrosamente presente en el mundo material, lo que conforma una de las especificidades dogmticas de la escuela, ya que ste ltimo mm es el denominado Mahd (P) o Bien guiado, que habr de volver en
un momento predeterminado de la Historia de la Humanidad de su actual Ocultacin -l-Gab-; conviccin que para los duodecimanos es esencial y determinante en la concrecin doctrinal y legal de la escuela, as como un parecer
muy extendido entre el resto del mundo musulmn, por cuanto es un asunto
que est recogido en una serie de hadices profticos de incuestionable autenticidad, para los especialistas en la materia. Sobre la escuela, su origen y
devenir histrico, y sus bases ideolgicas se puede consultar: MUÀLLEMI
ZADEH, M.: Los Imames de la Buena Gua, Beirut: Fundacin Imam Ali, 1997;
CORBIN; H.: En Islam iranien. Aspect spirituels et philosophiques. I. Le
shisme duodecimain, Pars: Gallimard, 1971; B A`QB, hmad: Trj la`qb, Beirut: Dr Sdr, s/f.
7 Sobre el contacto entre Europa y el Islam Pirenne escribira: Con el Islam un
nuevo mundo se introduce en las riberas mediterrneas donde Roma haba
- 454 -

difundido el sincretismo de su civilizacin. Se produce un desgarramiento
que durar hasta nuestros das. A orillas del Mare Nostrum se despliegan
dos civilizaciones diferentes y hostiles, y, si en nuestros das, la europea ha
subordinado a la asitica no la ha asimilado. Ver: PIRENNE, Henri: Mahoma
y Carlomagno [ed. espaola a cargo de Esther Bentez], Madrid: Alianza, 1985.
8 En relacin con las limitaciones que nos podemos encontrar al bordar el estudio del Derecho islmico, sirva citar la opinin del Doctor Larouri que afirma
categrico, refirindose a las publicaciones forneas al Pensamiento y al Derecho en lengua rabe: No existe un solo libro acerca del malikismo en el
Norte de Africa.... Ver: LAROURI, Abdellah: H del Magreb. Desde los orgenes hasta el despertar del magreb. Madrid: Mapfre, 1994, p. 111, nota 3.
9 En Occidente, como podr comprobar cualquier estudioso que se asome a los
repertorios bibliogrficos, el conocimiento de las interioridades y entresijos
del mundo intelectual islmico que se posee, se limita a una panormica de
medievalista que fue mnimamente ampliada por los viajeros, aventureros, espas y misioneros de la Ilustracin y el Colonialismo decimonnico. Por ejemplo, la que es posiblemente ms prestigiosa historia de la filosofa islmica en
castellano, obra del Profesor Cruz Hernndez, asevera que tras Farb e bn
Rshd -aquel Averroes latino- los musulmanes dejan definitivamente de crear
pensamiento, pasando a limitarse a recrear clsicos griegos y latinos, o a
imitar modas europeas; evidentemente no tiene suficientemente en cuenta el
extraordinario desarrollo, especialmente en la metafsica, habido en torno a la
Escuela de Isfahn en los siglos XVII Y XVIII, obviando la singularidad del
pensamiento mollasadriano, sistema filosfico que se ha prolongado con vigencia discursiva y xito acadmico y socio-poltico hasta la actualidad. En el
espacio cultural de las lenguas occidentales se tiene un limitado conocimiento
del Derecho islmico, tanto histrico como moderno, salvo algunas monografas
alemanas generalmente especializadas u orientadas desde la lingstica y la
historiografa fctica, o algunas traducciones estratgicas, como la llevada a
cabo a fines del s. XIX por el Consulado francs en Tabriz de Sharul-slam
del Muhaqiq Hill; asimismo, y en relacin con esta materia la literatura orientalista
en ingls si bien es muy extensa adolece de una visin excesivamente
postcolonial, y por lo general involucrada con la actividad poltica del Imperio
britnico a fines del s. XIX y principios del actual; as pues, pese a la abundancia de obras y de autores dedicados al orientalismo y al arabismo, podemos
afirmar que hay una importante laguna bibliogrfica en torno al ordenamiento
jurdico islmico; que no sera grave si este orden legal no fuese una entidad
en vigencia y pujanza, lo que sita a los especialistas occidentales en una
muy precaria disposicin de analizar y opinarlo. Consltese, por ejemplo: BAD,
Abd l-Rahmn: Farhang-e Kmel-e Jvarshenasan - A Dictionary of
orientalists, [trd. al persa de Shokrollah Jakrand], Qom: Center of Publications
of The Office of Islamic Propagation of the Islamic Seminary of Qum, 1375
H.sh. Excepcionalmente, la labor del profesor Henry Corbin suple, en alguna
medida esta carencia, aunque su labor se centr en el pensamiento teolgico
y filosfico, no llegando a ocuparse de los aspectos legales del Islam
duodecimano.
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10 El propio trmino orientalismo, como residuo decimonnico, es en buena medida un anacronismo acadmico, por cuanto en la actualidad el Islam no es un
hecho constreido al Oriente de Europa.
11 En relacin con la utilidad intelectual del ejercicio de investigacin en torno al
Islam, y el mundo musulmn, cuando este anlisis no es constructivo, debemos tener presente la interesante opinin del profesor Laraui, cuando escribiera: Ciertamente, no es fcil decidir si los musulmanes y rabes en particular tiene o no inters en tomar como punto de partida para el anlisis de
su cultura los trabajos de los orientalistas [...] Las desventajas se ven casi
inmediatamente: se llega muchas veces a una crtica ideolgica en el sentido ms simple de la palabra [...] El orientalismo occidental no es la ciencia
occidental aplicada a un tema particular, se observa una limitacin en el
campo de los mtodos utilizados en otras partes, [...] de ello se resulta que
la crtica del orientalismo casi nunca consigue aislar los fundamentos
metodolgicos de los puntos de vista particulares. Ver: LARAUI, Abdallah:
La crisis de los intelectuales rabes, Madrid: Libertarias/Prodhufi, 1992.
12 YAFAR LANGARD, M.Y.: Termnly Huqq, Tehern: Guny-eie Dnesh,
s/f, p.391.
13 Aparece en el Qurn: Hemos aportado para cada uno de vosotros un
basamento legal* y un mtodo. Qurn, Sura l-Midat -La Mesa Servida-, aleya 48. [* habitualmente se traduce a las lenguas occidentales por ley
o norma, lo que supone un empobrecimiento del matiz que el sentido cornico
aporta, en contraposicin al rigor y la luz que las Ciencias Islmicas permiten, ya que stas se han especializado en desentraar los ms profundos
aspectos semnticos del texto.] Obsrvese la diferencia de matiz en los dos
complementos directos de la oracin: base jurdica y mtodo, que permite diferenciar entre Shara` y Fiqh, entendido ste como el aspecto tcnico del
sistema legal, el cual, en el mbito legalista o shari`, es eminentemente genrico e ideolgico. Ver: T-TAHANAWI, .: l-Kashf: An encyclopedia of
Artistic and scientific terminology, Beirut: L. du Liban, 1996, t. II, p. 1018.
14 Por supuesto, ste es un trmino que tambin tiene una sedimentacin cornica,
dado que aparece en la Sura del Arrepentimiento, concretamente en una aleya
que tradicionalmente se ha considerado refugio para la conformacin de un
cuerpo de religiosos, tal como en otras religiones se entiende esta figura
sociolgica que, por otra parte, es totalmente ajena a la doctrina islmica: No
han de acudir sino una persona de entre todos ellos de cada grupo,
para instruirse* en la Religin y amonestar a los suyos cuando vuelvan entre los suyos (Qurn, t-Tabah -El Arrepentimiento-, aleya 122. [*
aqu el texto rabe utiliza la frmula verbal atafaqqah, de la raz fa-qa-ha]
15 Del rabe fahm o captacin intelectiva, frente a ilm que tiene un matiz mas
complejo por su aplicacin en la ontologa aviceniana y mollasadriana, y que
habra de ser traducido como saber. Ver: BN AL-SAKT AL-HZ, H.: AlHunz Al-Luga. Nayaf, 1401 H.q.
16 Ver: T-TAHANAWI. .: Op. cit, vol. 2 p. 1282.
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17 Creemos importante precisar desde el inicio mismo de esta exposicin qu se
entiende, y cmo se aplica, la nocin de juicio legal, en el contexto acadmico
islmico; diremos para ello que en todo el mbito del Derecho islmico cuando
aparece el trmino hukm siempre est referido al valor o tipo legal que un
acto concreto tiene, esto es, su valor en el sistema de leyes del Islam.
La tipificacin de un acto, generalmente, no comporta gran dificultad, especialmente si le antecede un argumento categrico (aleya cornica, hadiz, etc.),
no obstante esta tipificacin condiciona la relacin del individuo con el juicio
del acto que se le presente. El hukm se divide en:
- Relativo al comportamiento o taklifz, que son las tipificaciones habituales
de los actos en: Obligatorio -wayib- o Prohibido -haram-. Aconsejable mustahabb- o Aborrecible -makruh-. Indiferente -mubah-.
- Relativo a las instituciones o lo que no afecta directamente al comportamiento del individuo o wadi, como puede ser el juicio de propiedad sobre
un objeto, o la relacin entre individuos que se deduce del contrato matrimonial.
En los juicios que tienen relacin con el comportamiento, por ser los que directamente ms afectan a las personas, ya que clasifican sus actos, se contiene
un sistema de equilibrio, que evidencia la estructuracin legal del Islam. Los
actos que al individuo se le imponen como obligaciones, comportan para l un
gran beneficio, en contraposicin a los prohibidos que le son netamente nocivos; de igual forma, y en una gradacin diferente, ms matizada, lo aconsejable tiene bondades de las cuales se puede prescindir, pero que asumidas por
la ejecucin del acto, enriquecen al individuo; a lo cual se le opone lo aborrecible que opera en el mismo modo pero en sentido negativo. Lo indiferente en
principio habra de ser lo que no comporta ni beneficio, ni perjuicio, una suerte
de espacio vaco en las tipificaciones de los actos; sin embargo, a su vez
contiene parte del equilibrio que aplicamos al resto de los tipos de juicio, ya
que podemos hablar de un indiferente de resultado, aqul que es consecuencia -matemtica- de la suma de las bondades, si ello fuera posible, y la resta
de los perjuicios; siempre que se obtenga como resultado cero, tendremos
este tipo de acto indiferente. Tambin contamos con otro grado de indiferente
en el neutro, el cual se produce en los casos de actos que no contienen ni
bondad, ni perjuicio, lo que es difcilmente imaginable ms all de la mera actividad fisiolgica, que tambin puede estar condicionada por la intencin vital
que se le confiera. Finalmente, ha de hacerse mencin a una ms sutil clasificacin del juicio. ste puede ser real -waqii-, del cual no se desprende ningn tipo de reserva o duda, puesto que es tal como se le percibe; y puede ser
aparente -zhahir-, y estar sujeto a la percepcin del individuo. Se puede decir que en ausencia o ignorancia del primero, fcilmente se puede obtener el
segundo aunque es ms limitado en su tipificacin de categrico.
18 En el caso de Irn -y mencionamos este caso por ser el lugar de la ms dinmica concentracin de actividad acadmica y poltica en la actualidad- la apertura de las escuelas teolgicas a los estudiosos forneos, han tenido por
causa el reto cultural que mm Jomen lanzara en una celebre carta abierta al
entonces mandatario sovitico M. Gorbachov y, por extensin, dirigida a las
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autoridades polticas y acadmicas no vinculadas al rea cultural islmica, en
la cual propona el envo de estudiosos del mundo occidental a los Seminarios
Teolgicos, con la finalidad de abrir un proceso de mutuo conocimiento cultural e intelectual. Sobre esta carta, su contexto y circunstancias se puede
consultar: GMEZ PARRA, R.: Jomeini. Barcelona: Ediciones B, 1989, p. 145
y ss.
19 Vase: HYMAN, A. y WALSH,J.J.: Philosophy in the Middle Ages: The Chistian,
Islamic and Jewish Traditions, Nueva York: Harper and Row, 1970, p. 65.
20 Citado por LARENZ, Karl: En Metodologa de la Ciencia del Derecho. Barcelona: Ariel, 1980, p. 148.
21 Nos estamos refiriendo, antes que a ninguna otra cuestin, al prejuicio de Kant
ante las elaboraciones transcendentalistas, que es de una u otra forma una
reserva contra los sistemas especulativos, basados en la fe; Attala lo destac al comentar una obra sobre el filsofo alemn al escribir: La critica de
Kant se dirige contra la razn especulativa (...) La de Kant es, para
Rotenstreinch, una crtica a la concepcin contemplativa o visual del conocimiento. Ver: ATTALA, Daniel, resea bibliogrfica en torno a: Rotenstreinch,
Nattan: Reason and its manifestations on Kant and Hegel, 1996. En ER. Revista de Filosofa, 26, Sevilla/Barcelona.
22 Tradicionalmente, el orientalista espaol por haberse centrado en los aspectos de la historia fctica, lingstica y literaria del Islam, ha desatendido los
ms sutiles aspectos teolgicos y jurdicos. No ha tenido ocasin de profundizar en el conocimiento del Derecho islmico, tal como puede suceder con sus
homlogos ingleses, franceses y especialmente alemanes, menos limitados
en el conocimiento de la materia, a causa de la interrelacin colonial; es por
ello que a la bibliografa especializada en la materia, en lengua espaola, ha
llegado una suerte de informacin bastante limitada e ingenua, y evidentemente no contrastada; en algunos casos se ha primado la curiosidad al editar
textos clsicos, siempre interesante e ilustrativa, en detrimento de la
representatividad, que implica mayor complejidad y rigor, tal como en el seno
de materia estudiada se entiende.
23 Obsrvese que tanto Cruz Hernndez como Corbin, ambos autores de las dos
nicas obras solventes sobre la historia del pensamiento islmico en lengua
castellana, le conceden la mayora del espacio en sus obras a temas, autores
o planteamientos procedentes de la escuela sha ; en el caso del primero el
60 % del ndice de sus dos tomos, y no menos del 80 % en el caso del segundo. Ver: CRUZ HERNNDEZ, Miguel: Historia del pensamiento en el mundo
islmico, Madrid: Alianza, 1981; CORBIN, Henry: Histoire de la philosophie
islamique. Pars: Gallimard, 1968. Existe una relativamente reciente traduccin al espaol.
24 Ms all de la controversia entre ortodoxia y heterodoxia, que ser analizada,
se ha de tener en cuenta que el Derecho yafar, de entre las cinco escuelas
tradicionales, posiblemente sea la que cuenta con mayor nmero de seguidores, dado que si el Derecho sunnita ortodoxo cuenta con cuatro escuelas
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jurdicas, cada una de las cuales han de ser observadas por separado, lo que
confiere a los sha la minora mayoritaria.
25 Vase, sobre este asunto la presencia de los postulados yafar en las obras
de los fundadores de las escuelas sunnitas. Consltese: B HANFA: lFiqh l-kbar. Beirut, 1311 H.q. y l-Musnad. El Cairo, 1400 H.q.; BN HANBL:
l-Musnad. El Cairo, 1313 H.q.; los comentarios de ZURQAN, A.: al l-Muat
de bn Mlik, Tnez, 1310 H.q.; y del IMM SHAI: Kitab l mm, El Cairo:
Blq, 1321 H.q. Todas estas obras han sido objeto de comentarios y de anotaciones, que conforman autenticas enciclopedias de Teora del Derecho y
del Derecho positivo, en las cuales las referencias interescolares son obligadas, y de las cuales nunca se excluyen las opiniones yafar.
26 GRUNEBAUM, G. E. von: El Islam. El nacimiento de Europa, de la Historia
Universal dirigida por Golo Mann, Madrid: Espasa, 1985.
Para explicar la situacin poltica y, por tanto, jurdica que sobrevino a la muerte de Muhammad, este autor indica que el sentido tribal poltico de los Banmaia tendi a generar un rgimen desacralizado, que llev la casustica
doctrinal y legal del primer Islam a su ms limitada expresin; ocupndose los
Ban-bs de reducir las escuelas legales permitidas por el poder califal a
cuatro, que empezaron a ser denominadas ortodoxas, vase de la mencionada obra las pginas 57 y ss.
27 Valga comparar dos casos de desavenencia legal entre Occidente y el Mundo
Islmico: mientras que en el caso de la condena a la pena de muerte por parte
del Imam Jomen, como jurista efectivo, a S. Rusdhie, aqul argument sobre
la base de la legitimidad legal islmica para ejecutar al musulmn, especialmente si lo es de origen, que ofendiese las bases religiosas; en el caso de la
negativa libia a entregar a los tribunales internacionales presuntos responsables de actos terroristas se ha limitado la defensa legal de los encartados a
planteamientos de honorabilidad cultural, y a fintas procesales que asumen,
an de forma implcita, el orden legal occidental. En el primer caso el orden
legal yafar es argumento conforme a Derecho, y en el segundo el marco
jurdico malik es en lo legal solamente ornamento paisajstico.
28 Sobre el proceso que llev a la emisin de la referida fata se puede consultar
las cartas que se cruzaron entre el rector y el jurisconsulto libans Said Sharaf
d-Dn l-Amil, recogida en el libro Al Murayaat -Las Referencias-, editado
en Beirut en 1410 H.q.
29 Para apoyar la reflexin, recurdese que la propia organizacin Amnista Internacional en su Informe de 1990, tras denunciar los atentados contra lo
establecido en los convenios internacionales sobre Derechos Humanos por
parte del entonces gobierno de Irn, hace mencin a la protesta dirigida en
este sentido por parte de un prestigioso jurista islmico: Muntazhir, confinado
en la actualidad en su domicilio.
30 Sirva como ejemplo de lo que comentamos la situacin creada por la denuncia
ante la Comisin de Derechos Humanos de la O.N.U., presentada por la Comisin Internacional de Juristas el 11 de febrero de 1992, en relacin con el
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Proyecto de Declaracin de Derechos Humanos en el Islam, elaborado para
ser presentado a aprobacin en la 6 cumbre de Jefes de Estado de la Organizacin de la Conferencia Islmica (Dakar, 9 de diciembre de 1991), proyecto
que fue retirado, y que la referida Comisin Internacional de Juristas consideraba opuesta a la Declaracin Universal de la O.N.U. de 1948. Con el proyecto
los gobernantes islmicos pretendieron desgajar a los musulmanes del concierto internacional sobre la base de las supuestas especificidades culturales
de la religin islmica, comnmente confundidas con la herencia cultural de
algunos pueblos musulmanes, ni tan siquiera de todos ellos; cuando lo que
parece evidente es que haba un intento de sustraer, en el plano de la legalidad internacional, a sus paises-ghetos -respecto a la legislacin supranacionalde la mirada crtica de la comunidad internacional, habida cuenta que prcticamente todos los gobiernos islmicos estn en cuestin por organismo del tipo
de Amnista Internacional, y no a causa del Islam mismo, sino de la prctica
poltica represiva de una clase poltica que generalmente es manifiestamente
descalificable en los trminos de la propia doctrina islmica. El texto del citado
proyecto se puede encontrar entre los anexos de la siguiente publicacin:
MARTN MUOZ, Gema [ed.]: Democracia y Derechos Humanos en el mundo
rabe. Madrid: M. Asuntos Exteriores. Agencia Espaola de Cooperacin
Internacional, 1993.
31 Hemos de recordar la distincin, establecida al inicio del estudio, entre el concepto de Shara y el de Fiqh, diferenciacin que ser necesaria tener presente a lo largo del estudio que se inicia. Convinimos que la primera nocin Shara- se puede equiparar en la nomenclatura occidental a ordenamiento
jurdico en trminos generales, entendido como las bases estructurales tericas -ideolgicas o doctrinales- sobre las que sustentar un sistema de Derecho; por su parte el Fiqh es lo ms prximo en el mbito islmico a lo que el
especialista occidental entiende por corpus de derecho positivo as como de
las leyes tcnicas que lo hacen posible, por lo que tiene un carcter mas
coyuntural e histrico.
32 En relacin con las situaciones vividas en los pases con la mayora de la
poblacin islmica, y las reacciones habidas en Occidente es de inters la
opinin de Bernard Lewis, cuando escribe en su prefacio a la obra de G.
Kepel: Durante mucho tiempo el mundo exterior ha subestimado -desde el
punto de vista ideolgico, podamos decir- la importancia real del Islam como
fuerza poltica. En realidad, hasta el levantamiento de Irn, exista un rechazo general a creer que el Islam era todava una fuerza en el mundo musulmn. Desde entonces se observa en ciertos medios una tendencia a caer en
el extremo opuesto: los mismos que ayer se negaban a ver el Islam, hoy no
ven otra cosa. Estas dos actitudes son exageradas y errneas. El Islam es
un realidad y un factor poltico de una inmensa importancia.(...). La oposicin de los musulmanes, a lo largo de los siglos, ha adoptado siempre el
registro de la teologa, tan natural y espontneamente como la oposicin de
los europeos ha bebido en el registro de la ideologa. No es ms mascara o
disfraz una que otra. Ver: KEPEL, Gilles: Faran y el Profeta. Barcelona:
Muchnik, 1988. p. 20. Obra que se presenta con un interesante prefacio de B.
Lewis.
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33 Por coherencia doctrinal en el mbito de las Ciencias Islmicas no es concebible conferir a las criaturas la actividad creadora, ni an en un plano conceptual o coloquial, dado que la capacidad creadora es uno de los atributos divinos -Sift lahah-, siendo la teologa islmica o Kalm, sin distinciones escolares, muy cuidadosa en no cometer lapsus lingsticos. Sirva de ejemplo de la
actitud islmica lo escrito por el mstico y filsofo andaluz bn l-rab: Dios
se nos describe a S mismo, por medio de nosotros mismos; lo que supone
que los Nombres divinos [los atributos ms arriba referidos] son esencialmente relativos a las criaturas que los enuncian, pues son stas quienes los
descubren y asumen, con su propia forma de estar. [el subrayado es nuestro] Citado en: MADADPUR, Muhammad: Shej-e kbar.Nazhar-eie yml beh
Sr va Sulk ba r-e Muyd d-Dn bn rab, Tehern: Center for Oriental
Studies of Culture & Art, 1375 H.sh., p. 44, nota 23. Por otra parte resulta
programtico el hecho de que no se prevea la generacin de leyes, sino que
se entienda el Derecho como la labor de deducir lo que hay en la existencia y
lo que dej la Revelacin, evidente o con veladuras, de forma que se espera
del individuo armona con un marco dado con cierta autonoma para establecerlo y adaptarlo a los parmetros humanos de cada momento histrico, marco que las doctrinas del Islam consideran poco limitado, por encontrarse sujeto a las arbitrariedades del devenir histrico, en definitiva, en peligro de alterarse desde la moda y el capricho de los colectivos que se imponen en cada
poca de manera hegemnica.
34 El trmino ytihd, precisamente, proviene de la rabe ya-ha-da definiendo en
la lengua clsica el sustantivo yuhd, el esfuerzo tractor que se ha de hacer
para sacar agua de los pozos. Para comprender la aplicacin tcnica del trmino ha de tener presente el gusto cultural de la lengua rabe por las imgenes literarias.
35 ITZKOWITZ, N.: Ottoman Empire and Islamic Tradition, Nueva York: Beacon
Press, 1972.
36 RENTZ, G.: Wahhabism and Saudi Arabia. En The Arabian Peninsula (ed. D.
Hopwood), Londres, 1972.
37 POST, G.: Studies in Medieval Legal Thought, Princenton: Princenton University
Press, 1964; TAYLOR, H.O.: The Medieval Mind. A History of the Development
of Thought and Emotion in the Middle Ages, Nueva York: MacMillan, 1949, t. II,
p. 75.
38 SMITH, W.C.: Islam in Modern History, Princenton (Nueva Jersey, U.S.A.):
Universitary Press, 1957.
39 IQBL, M.: The reconstruction of religions thought in Islam, Londres: WestOrient, 1934.
40 Aceptaremos provisionalmente esta expresin para determinar a los sectores
sociales e intelectuales, y a sus posiciones polticas, partidarios de aplicar un
ordenamiento poltico y legal de perfil doctrinal, aunque a la luz de una ms
atenta observacin de la lgica jurdica islmica, ha de cuestionarse el sentido
peyorativo que los medios de comunicacin actuales confieren al trmino.
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41 TIBAWI, A.L.: Islamic Education: its Traditions and Modernization into the
Arab Systems, Londres, 1972.
42 LANDAU, J.M.: Radicals Politics in Modern Turkey, Leiden, 1974, p. 98.
43 LEWIS, B.: Islam: from the Prophet Muhammad to the Capture of Constantinople,
Londres/N.York: Clodius, 1974.
44 Aplicamos la nocin de sociedad bien-ordenada tal como la utiliza John Rawls
en su polmica con Alexander y Musgrave suscitada por la Chicago Law
Review entorno a la obra A Theory of Justice. Ver: RAWLS, John: Justicia
como equidad. Materiales para una Teora de la Justicia, Madrid: Tecnos,
1986, p. 102 y ss.
45 El concepto de at o signo es muy amplio y rico en la terminologa cornica, de
hecho es como se denomina a cada versculo del Libro, por lo que stos
tienen de expresin de la Voluntad creadora y autora de la Revelacin. Tambin es expresin que se relaciona en la cultura islmica con las evidencias
del orden coherente de la creacin, as aspectos tan aparentemente dispares
como la Serie de Fibonacci, el Nmero ureo, la Espiral de Durero o la regularidad de las mareas y los movimientos csmicos son expresiones -at- de la
armona de la existencia. etc. Ver: AL-TAHANAWI, .: Al-Kashf. An enciclopedia of artistic and scientific terminology, Beirut: Librarie du Liban P., 1996, t.
I, p. 291; SAYD, Sad Yafa., Fargank-e ulm-e falsaf ba kalm, Tehern:
Amr Kabr, 1375 H.sh.
46 Sobre el autor y la obra en cuestin se puede ver: N-NR DE BAGDAD,
b-l-Hasan: Moradas de los corazones [trad. del rabe, introduccin y notas de Luce Lpez-Baralt], Madrid: Trotta, 1999. p. 96-97.
47 La nocin espitualista de corazn est comentada en extensin por la profesora Lpez-Baralt y anteriormente lo fue por Asn Palacios en numerosas
ocasiones, a modo de sntesis de esa aplicacin y de su valor social se puede
ver: GARCA CRUZ, J. Fernando: La tradicin espiritualista medieval de raz
islmica en Teresa de Jess. En Az-Zaqalain n 4, Qom: Buniad-e Andishe
Islami, 1996, p. 141 y ss.
48 Se refiere al at l-Krs o aleya 255 de la Sura l-Baqarat -n 2-, la cual por
ser de tan amplio dominio tanto su tfsr como su tl, esto es, su comentario formal y espiritual, no lo mencionaremos aqu. Sirva decir que esta aleya es
un tpico referente para destacar la soberana divina sobre la creacin, con
todas las extensiones que a esto se puedan hacer.
49 Hemos de apuntar, an a riesgo de exceder la intencin central de nuestra
exposicin, pero con el fin de ilustrar en qu medida los textos islmicos estn
codificados tcnicamente, una reflexin en relacin con el trmino mayordomos que Nr aplica a su discurso. En el texto original aparece naqb, que en
efecto es un mayordomo, como traduce la profesora Luce Lpez-Baralt, no
obstante ella nos ofrece una nota sobre esta palabra que carece de algunas
de las claves que a nuestro entender son definitivas para la comprensin del
texto, como nosotros lo estamos analizando. El naqb no slo lleg a ser un
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mayordomo en las cortes califales, en concreto un cargo palatino asimilable al
senescal franco, dado que su funcin era dirigir operaciones militares, antes
que surgiesen los grados castrenses; aunque limitar la traduccin y el apunte
a esto es achatar el texto; en realidad el naqb es un gua de la colectividad, y
es un trmino que, como todos los que en la cultura islmica, se aplica tomado
del Qurn y tiene la dimensin doctrinal/legal del Libro mismo, dado que aparece en la Sura 5, aleya 12, para denominar a los jefes de las tribus de los Ban
sril, y si se recurre al lenguaje de los msticos se descubre que el naqb es
quien convoca y rene a las gentes en torno a una accin, e incluso un
reputado fillogo como es Kshn indica que este trmino corresponde slo
a los Amigos de Dios o l, que son en definitiva los Imames duodecimanos
(P) en su dimensin de garantes -huyyat- del orden de la Shara, puesto que
Kshn indica que un naqb recibe su autoridad de una instancia femenina
oculta, y puesto que ni a los ngeles ni a la deidad se atribuye gnero en la
lgica de la Teologa islmica, la referencia es claramente indicadora de la
lnea dinstica espiritual que parte de Ftimah Zahr, la hija del Profeta (PBd).
Por otra parte, sobre la dimensin de o huyyat y su aplicacin en las ciencias
jurdicas hemos de hacer algunas precisiones, que permitirn ubicar algunas
de las explicaciones posteriores que se apoyen en esta terminologa, la cual
proveniente del mbito doctrinal, encuentra un espacio tcnico en la Teora
legal duodecimana. Se dice, como planteamiento para la cuestin del huyyat o
referente indubitable que el intelecto asume sin reservas la exigencia que se
le presenta como categrica, esto es, sobre la que tiene certeza de su obligatoriedad. Para los tericos del sl, vena siendo vlida la siguiente formulacin: certeza -> signo de evidencia o huyyat
Establecindose una relacin causal entre ambas nociones. Por lo que se
puede decir que una evidencia de algo es su huyyat, es decir, la categora de
su juicio ser la de su obligacin o prohibicin en la ejecucin; de forma que
todo lo que se tipifica, en las ciencias del Usl como huyyat lleva implcita la
valoracin de certeza en la informacin que confiere. Al igual que en otros
asuntos de la teora del Usl, hay un debate abierto entre las posiciones clsicas que sostienen que toda certeza implica ser huyyat, esto es, evidencia
de obligatoriedad, y la opinin de Muhammad Bqir s-Sadr que constrie
esta formulacin solamente a la noticia de origen divino, lo cual es coherente
con su opinin sobre el derecho -absoluto- a ser obedecido que slo Dios
posee. Este debate tiene relevancia en las consecuencias del juicio legal, como
veremos, las cuales son de dos tipos a partir del caso de una noticia tipificada
como huyyat: A. Muadhiriiah, o descargo de individuo que acta sobre la base
de lo que para l es categrico; de forma que en caso de error, ste no le
inculpa pues actu con la creencia de que su accin era la acertada legalmente. B. Munayiziah, u obligatoriedad que para el individuo se sigue a partir
del conocimiento de un juicio como categrico, siendo su disensin con ese
juicio punible.
En el caso de la muaddhiriah o descargo, el valor del acto se tasa por la
obediencia del individuo a lo que era su certeza, sobre esto, Bqir As-Sadr
une la capacidad de defensa que el actor tiene en tanto en cuanto actu con
conviccin de certeza, sobre la base del entendimiento de que el individuo
est delimitado siempre al juicio aparente -zhahir-, nunca al real -haqiq- que
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con plena certeza slo es conocido por el Masum As pues, cuando los autores clsicos, con unanimidad, consideran que la falta de una evidencia nos
libera de la obligacin -baraah-; Muhammad Bqir s-Sadr estima que aun en
estos casos prevalece el derecho divino a la obediencia; para l esta certeza
es causa de un principio de Derecho, algo parecido a las expectativas fundadas, pero establecidas para el generador mismo de la norma, esto es la deidad est expectante de ese derecho y se puede incurrir en fraude de la expectacin, siguindose como consecuencia la obligacin de tomar una posicin -que en caso de duda es de precaucin en el acto- de forma que en su
sistema sli le confiere preeminencia a la munayyiziiah u obligacin sobre la
muaddhiriiah o descargo. En definitiva, este tipo de observaciones codificadas son las que se administran en buena parte de la documentacin legal y
doctrinal, y son la apoyatura argumental de extensas reas del pensamiento
doctrinal, al menos en la poca ms clsica del Fiqh. Ver: KSHN, bd rRazq: stilht sfeh, Tehern: Hmad, 1353 H.sh., pg. 129; BN MANZHR:
l-Lisn l-Arab, Beirut: Altouras, 1993, t. XIV, p. 249.
50 En torno a las circunstancias de la Revelacin, la bibliografa es ingente en el
mbito cultural islmico, una de las obras ms clsicas es: L-HID, Al bn
hmad: sbb Nuzl l-Qurn, Beirut: Dr l-Fikr l-Ilmat, 1991.
51 Ver: L-HAKM, Muhammad Bqir: Ulm l-qurn, Qom: Maymual-Fikr lslamat, 1418 H.q., pgs. 54 a 93.
52 Las tesis ms consolidadas en el mbito de la escolstica islmica duodecimana
y de las Disciplinas o Ciencias Cornicas estn recogidas en algunas de las
obras del profesor Misbh, si bien l no comparte la opinin de su maestro
Almah Tabtab sobre las dos fases de la revelacin, que es la opinin ms
asentada entre los filsofos actuales, s hace una exposicin de esas tesis y
de sus objeciones. Ver: MISBH AZD, Muhammad Taq: Maaref-e Qurn,
Qom: Muasaseh-eie Rh-e Haq, 1373 H.sh., t. III, p. 140 y ss.; MISBH AZD,
Muhammad Taq: The learnings of The Glorious Quran, Tehern: Publishing
Co. International, 1994.
53 Ver: L-AS, Al: Raash-e Almah-eie Tabtab dar Tafsr-e l-Mizn,
Tehern: Muaanet farhang, 1370 H.sh.
54 Dice literalmente el texto cornico: En verdad lo hicimos descender en la
noche del destino * Cmo podrs alcanzar a comprender qu es la
noche del destino? * La noche del destino es superior a mil meses *
Descienden en ella los ngeles y el Espritu con la Orden de parte de
su Seor para todos los asuntos * [hay] Paz en ella hasta el despuntar
del alba Las claves doctrinales y legales de esta Sura son muy variadas y
tiles para comprender la funcin documental del texto de la revelacin; apuntemos que en la Sura aparecen las nociones doctrinales de destino -qadrque dar lugar a un complejo debate escolstico, y por extensin legal, sobre
el libre albedro moral y jurdico del individuo; aparece tambin la anuencia
divina respecto a la ordenacin -idhin- de los aspectos que concierne a la
vida del creyente, puesto que el texto indica: con la Orden de parte de su
Seor para todos los asuntos, etc. Se puede ver: TABTAB, Muhammad
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Husen: Tafsr-e l-Mizn, Qom: Daftar-e nteshart Islm, s/f, t. XX, p. 506 y
ss.
55 Balgat o elocuencia, dentro de las ciencias lingsticas del rabe religioso,
es la disciplina que se ha ocupado de esos aspectos gramaticales y estilsticos
que hacen del Qurn un documento literario singular e irrepetible, lo cual es
uno de los argumentos de la escolstica para apoyar la tesis sobre el carcter revelado del texto; es cierto, y muy evidente para cualquier estudioso o
conocedor de la sofisticacin del Qurn, en la ya de por s compleja lengua
rabe, que esta circunstancia confiere un valor especial y aadido a la
transcendencia conceptual del Libro; aspecto ste que aproxima para el lector occidental el debate sobre la revelacin divina a los postulados kantianos
sobre la relevancia discursiva de las Escrituras. Sobre estas cuestiones y en
especial sobre la balgat como disciplina se puede consultar: YRIM, Al y
MUSTAF, mn: l-Blgat l-dhihat a dall l-Blgat l-dhihat, Qom:
Hiyyat, 1372 H.sh.; SALAEHY, Majeed: The Quran: Literary Patterns(Un)translatabilities. A Linguistic Aproach Towards, Tehern: Imam Hosein
University Press, 1986; HF, Mahmud: rb l-Qurn a Sarfhu a
Banhu, Damasco/Beirut: Dr r-Rashd, s/f.
56 Sobre la historia del Derecho islmico no es excesiva la bibliografa en lenguas
occidentales, puesto que casi todas las obras que conocemos se reiteran, y
en bastantes casos se copian entre s; en castellano una obra tradicional fue
la de Pareja, y posteriormente la de Lpez Ortiz. Ver: PAREJA, Flix Mara:
Islamologa, 2. vols., Madrid: Razn y Fe, 1952/54; LPEZ ORTIZ, Jos M.:
Derecho musulmn, Barcelona: Labor, 1932; SANTILLANA, D.: Istituzioni di
Diritto musulmano, Roma: Istituto per lOriente, 1925.
57 Una observacin de las revistas especializadas que actualmente se publican
en persa y rabe puede dar idea de la capacidad argumental de lo que se
denomina coloquialmente nueva teologa, que no es otra cosa que la escolstica acadmica clsica dispuesta a servirse de los instrumentos discursivos
aportados por los filsofos mollasadrianos; de entre estas revistas especializadas destacaremos especialmente Kalm Yedid animada por el prestigioso
profesor Yafar Subhn, desde Qom, o Hudr editada en Tehern.
58 En la Hikma mutalat Mull Sadr elabora un orden filosfico y, consecuentemente legal, autnomo, aunque toma en consideracin la tradicin filosfica
islmica, especialmente B Al o Avicena y Sohraard; en el ejemplo apuntado se rehace el esquema aviceniano de actor/actuado y relacin entre ambos
por el ms sofisticado de actor/accin en s/actuado, as como en el conocimiento que el actor posee del acto, etc. Ver: CORBIN, Henry: La Philosophie
iranniene islamique aux XVIIe. et XVIIIe. sicles, Paris: Buchet/Chastel, 1981;
S-SADR, Muhammad Bqir: Our Philosophy, [tr. del rabe al ingls por Shams
Inati e introduccin de S.H. Nasr], Qom: Ansariyan, 1987.
59 Ver: DABASHI, Hamid: Theology of Discontent, N. York: State New York
University Press, 1993; JOMEN, Rhollah. Diwn-e Emm[Acompaado de
Farhang-e Dwn], Tehern: Muassase-eie Nashr-e zr-e mm Jomen, 1413
H. q. /1993.
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60 Consiste en la asuncin de los juicios, y el seguimiento en los actos de otro
individuo que posee los argumentos que de que carece el que los asume. En
definitiva consiste en seguir o imitar al capacitado para actuar sobre la base
de un criterio coherente, cuando no se dispone de ste, dado que se confa
en el buen juicio del individuo, que sirve de referente -marya-. Para l-Gazal
consiste en dar conformidad a una opinin sin requerir argumentos. Evidentemente la conformidad se basa en la confianza del emisor de la opinin o el
aval que tenga para ser fuente respetable. En el tenor legal islmico se reduce
a que la persona que no dispone de un criterio u opinin sobre el juicio que
debe conceder a sus actos condicione su prctica al criterio -y comportamiento- de quien ha procurado para s ese conocimiento. Ello implica, evidentemente, una suerte de especializacin social, que se hace comn en el mbito de la legalidad islmica como en cualquier otro orden de la vida, dado que
no todos los individuos son especialistas; por ejemplo en medicina, ante la
necesidad aceptan como buena las directrices de un mdico capaz de solventar su problema. As pues, como expresa el Dr. Sharat no consiste en
dejar de pensar para seguir a otro, sino en conceder la preeminencia en el
criterio al ms versado; para l -Sharat- es una evidencia del progreso de
una sociedad el hecho de que sus individuos asuman la opinin del ms capaz, siendo el sentido de la optimizacin lo que prevalece. En el contexto de
las Leyes islmicas, el individuo a seguir es el muytahd, o persona capaz de
deducir, a partir del conocimiento de los argumentos y de la correcta aplicacin de las normas del sistema de leyes, el juicio que segn estos criterios
lleva a la certeza teolgica, lo cual le permite afanar que ese juicio se pone
en relacin con la voluntad de Dios, de Su Profeta (PBd) y de los Imames de
su Casa (P), esto es los Infalibles, puesto que el juicio es obtenido a partir de
los argumentos por ellos suministrados. Por supuesto, el ser muytahd comporta una serie de requisitos y su seguimiento, igualmente, est sujeto a una
serie de situaciones; ha de:
- Estar vivo, puesto que no es posible imitar a quien no es posible consultar, ya que de otra forma el seguimiento se convertira en un acto mecnico que pierde coherencia.
- Ser el ms sabio, esto es, el ms capaz en la comprensin de las
aleyas y hadices relativos a los juicios legales, as como las normas que
ordenan stos. El carcter superlativo, que se aplica a este punto, tiene
por limitacin evidente la fragmentacin que el colectivo de los que son
considerados jurisprudentes o muytahd suele tener en razn de la procedencia cultural y geogrfica, de manera, que salvo casos de personalidades con un singular carisma y de una dimensin global, el muytahd
ms sabio lo es siempre en relacin con el contexto en el cual aplica el
juicio y del cual es mejor conocedor.
- Ser hijo legtimo, por cuanto como medio para hacer llegar a otros individuos los juicios divinos, su condicin de transmisor ha de ser impecable,
especialmente en su origen.
- Ser mayor de edad y cuerdo, condiciones que se hacen evidentes por
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su simple enunciacin.
- Ser justo, convencionalmente se considera que el individuo en trminos
sociales aceptado como legalmente justo, en un mbito mslmn, es aqul
del cual no se le conocen el concurso en pecados de gravedad, y no es
reiterativo en aquellos menores en los que pueda incurrir.
61 ZHAZDEH JORRSN, Muhammad: Imm Jomen ba Enqelb-e slam,
Mashad: stn-e Quds Rada, 1375 H.sh., p. 340 y ss.
62 Ejemplo de ello es la propuesta presentada por el Shej L-YANNATI, Muhammad
brahm: Las etapas de la Jurisprudencia Islmica Imamita [trd. del rabe por
F. Morhell, (no se indica el ttulo, la edicin, ni la fecha del texto original)]. En
Az-Zaqalain, n 3, Qom: l-Maymaul Alami li Ahlil Bait, 1996. A fin de indicar
en qu grado se hace compleja la relacin que explica la historia jurdica
islmica, observemos como en el artculo se expone que: Las etapas de la
jurisprudencia son nueve, las de sus formas de estudio son seis, las etapas
del ytihad son ocho, y la de los mtodos de implementacin del ytihad son
seis... (nota 1, p. 17). La simple relacin se complica con subdivisiones a fin
de relacionar de forma autnoma los aspectos tcnicos y los periodos dogmticos de la escuela.
63 Lo correcto sera decir en el disimulo o taqah, y para comprender en toda su
extensin el concepto remitirnos a la esplndida exposicin del Shej d-Dar,
o nuestra comunicacin al VIII Simposio Internacional de Mudejarismo (Teruel
1999). Ver: D-DAR, Muslim: At-Taqah f fiqh hl l-Bat, 2 vols., Qom:
Bahman, 1418 H.q.; GARCA CRUZ, J.F.: El disimulo religioso en el mbito
doctrinal y legal islmico. En Actas del VIII Simposio Internacional de
Mudejarismo, Teruel: Centro de Estudios Mudjares,1999.
64 Como Aqdat, lo que podra traducirse como conviccional -valga la acuacin de este neologismo que nos permite adaptarnos a la intencin semntica
del trmino arabo-persa -; podramos afirmar que el sentido de ideologa aqu
se mezcla con un carcter teologal, lo que distancia esa nocin del referente
discursivo que convencionalmente se concede en el espacio intelectual occidental a los sistemas ideolgicos; su sentido ms especfico y genuino lo
define el doctor Husen Mudares Tabataba en su clebre obra Introducciones al Derecho sha. Ver: MUDARES TABATABA, Husein: Muaqdame-iebar Fiqh-e Shie, Mashad: stn-e Qds Rezau. 1368 H.sh. p. 11.
65 El hadiz z-Zaqalan -el Donativo Precioso- es una de las referencias insignia de los telogos sha, por cuanto se trata de un documento no cuestionado
por nadie, incluido los ms prestigiosos transmisores de hadices de entre los
sunnitas, sin diferencias doctrinales o de cualquier otro tipo; hadiz que es
considerado autntico y veraz en todo el mbito del Islam. Se trata de una
celebre frase del Profeta (PBd), ante la proximidad de su muerte, en la cual
define lo que ha de ser su herencia religiosa: Os dejo dos donaciones preciosas: el Libro de Dios y mi Familia, ambas permanecern unidas hasta que
se renan conmigo en el Paraso. Quien se aferre a ellas no perecer.
Sobre la autenticidad que se espera, en el mbito jurdico, de este tipo de
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documentos nos ocuparemos en el espacio dedicado a las Ciencias de Hadiz,
basta, por el momento, decir que el citado texto, por ser uno de los ms debatidos documentos polticos del Islm ha sido objeto de un exhaustivsimo anlisis por parte de los especialistas de todas las escuelas, pocas y tendencias; Allmat min en l-Gadr, Beirut, 1412 H.q., menciona 360 transmisores del mismo, todos ellos, personalidades relevantes en los primeros tiempos
del Islam, la mayora son contrarios a las tesis doctrinales sha, aunque sin
embargo avalaron, en su momento, la autenticidad y correccin del referido
hadiz, lo cual sita la argumentacin a partir de ste en una posicin de privilegio, para la lgica que se aplica en las Ciencias Islmicas. En relacin con
la transmisin, por parte de los recopiladores sunnitas ver: L-NSBR,
Muslim bn l-Hayr: Sahih Muslim, edicin egipcia, t. VII, p. 122-123. Un
orientalista actual se ocupa de esta cuestin en: WAINES, David, An
Introduction to Islam, Cambridge, U. Press of Cambridge, 1995 (existe una
edicin traducida al espaol por Maribel Fierro para la seccin castellana de la
editorial, Barcelona, 1998). Ver el captulo La va de imames.
66 Ha de recordarse que hay una larga discusin sobre la definicin de familia
-hl- en relacin con el Profeta del Islam (PBd) y su sucesin y herencia,
debate que ha capitalizado la cuestin de la legitimidad poltica y legal para
ocupar el poder islmico. El origen documental del debate ha de situarse en la
explicacin -Tafsr- de la aleya 33:33 del Libro o Qurn. Para buena parte de
los autores sunnitas la referencia cornica, en cuestin va dirigida a las esposas del Profeta (PBd), en concreto a las que vivan en el momento de la
revelacin de la misma; por su parte los autores sha remiten la referencia a
la familia de sangre del Profeta, especficamente a ciertos descendientes de
la lnea de Ftima (P), la hija del Profeta, lnea sucesoria que definen con otros
textos, anexos al debate, por cuanto entienden que existe una imbricacin
entre el texto revelado y las tradiciones, consideradas veraces, provenientes
del Profeta (PBd). En realidad, ms all de las posiciones doctrinales se puede
afirmar que la gramtica da la razn a las opiniones sha por cuanto el texto
de la aleya, al invocar a aqullos a quien se dirige la frase utiliza una forma
verbal en masculino -utahhirakum-, lo cual entra en contradiccin con la pretensin de que el sujeto paciente de la frase sea un grupo femenino. Como
aclaracin, decir que el texto cornico tiene una peculiaridad, respecto a las
redacciones convencionales en el Occidente de raz latina: la convivencia en
un mismo prrafo de diversos asuntos, que no necesariamente han de estar
relacionados, y que en el contexto de la filologa del rabe no es bice para la
comprensin; es a causa de esto que se puede producir una errnea interpretacin de la aleya parar el lector no instruido, ya que en efecto, en otro
asunto tratado en ella aparece una mencin a las esposas del Profeta. Ver:
B L-FADIQURSH, Amd d-Dn [conocido por bn Kazr]: Tafsr l-Qurn
l-Karm. El Cairo, 1373 H.q.; BURYERD, Sid brhm: Tafsr-e Yme. Isfahn
1335-39 H.sh.; FED KSHN, Mull Muhsim: As-Sf. Tehern, 1374, H.sh.
67 Sobre los hadices relativos al Profeta (PBd) existe un debate en torno a la
autenticidad de muchos de ellos, sirva decir que hay una serie de obras clsicas, tanto en el mbito sunnita como en el sha que, con criterios y metodologa diferente, analizan la autenticidad de los mismos.
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68 Sobre los hadices o Tradiciones, en definitiva sobre la nocin de Sunnah ha
de apuntarse que textualmente el sentido es criterio o mtodo de comportamiento. En el texto cornico se explicita en qu consiste la sunnah cuando se
lee, entre varias referencias m: ...No hallaris alteracin en el comportamiento/criterio [sunnah] de Dios Sura l-Fatah -La Victoria/La Iniciacin-, aleya 23. De manera que se presenta el mtodo o pauta de comportamiento como un cdigo estable e inalterado, siendo esta caracterstica su
virtualidad y esencia, por lo que sirve de referente para orientar un sistema de
leyes universales y atemporales. En el contexto de las fuentes y documentos
referenciales de carcter legal se entiende por sunnah o tradicin al criterio
de comportamiento de los Infalibles, que sirven de referencia estable para
establecer un tipo de argumento en la construccin del juicio legal. De forma
que esta sunnah de los Infalibles es documento fuente en tanto en cuanto
accin, preferentemente si fue reiterada, en su carcter de elemento documental, y por medio del planteamiento doctrinal basado en la imitacin -taqldespiritual, con concrecin legal, de ellos como modelos ponderados. En definitiva es un mtodo que se concreta en los dichos, recogidos en los textos
transmitidos con las sentencias, opiniones, consejos, etc. que han podido ser
previamente verificados en su autenticidad por los mecanismos establecidos
en las ciencias pertinentes; tambin son sunnah las noticias que de esos
datos se conservan, que se consideran evidencia del criterio de comportamiento que seguan los Infalibles en las materias legales, puesto que se observan dichas acciones con el criterio doctrinal -desarrollado y argumentado
por el Kalm o escolstica islmica- segn el cual los Infalibles nunca presentan actos que sean fruto de las simples circunstancias, en el sentido fortuito
de esto, sino que son expresin explcita en trminos legales de un criterio
codificado, con la intencin de servir como referente o gua legal. Finalmente
tambin son considerados los actos de otros individuos, diferentes a los Infalibles, que en presencia de uno de ellos no fueron descalificados o cuestionados, ya que hemos apuntado la conviccin doctrinal de que no podran haber
dejado sin comentario una accin legalmente errnea a causa de su obligacin doctrinal de fijar y concretar lo correcto. En relacin con esta cuestin se
tipific como un tipo de argumento legal procedente de la sunnah los silencios
explcitos de los Infalibles ante actos observados a sus coetneos, silencios
que se denominan en el sistema de fuentes: taqrr. Parece evidente deducir
que la importancia de la sunnah en el Islam, en tanto en cuanto referente
proftico o imamico y se considera doctrinalmente que es proyeccin o prolongacin, en definitiva explicitacin de esa sunnah divina a la que se refiere
la aleya citada. Es su concrecin en el comportamiento, que sirve de referente conductual, en la dimensin legal, para todo tiempo y contexto, de forma
que es un argumento legal vinculante en la elaboracin de los juicios, as la
sunnah -una vez verificada su autenticidad histrica- comparte con el propio
texto cornico el grado de fuente legal superior.
Sin embargo hay una diferencia importante en torno a los textos concretos
que configuran el corpus documental de esa sunnah, dado que si bien la totalidad de los especialistas no albergan reservas respecto del texto del Libro, ni
entorno a su autenticidad histrica del texto de que se dispone, ni respecto a
su carcter revelado, en lo que se refiere a las colecciones de tradiciones
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conservadas hay un complejo debate, ya que su recopilacin desde el momento mismo de la desaparicin del Profeta (PBd) ha sido motivo de una azarosa y accidenta historia, debido a los avatares polticos del primer Islam. As
en cada una de sus concreciones -hadices- ha de poner el jurista una reserva analtica, ya que son texto que han sufrido una transmisin histrica, sujeta a muy diversas circunstancias, y el grado de veracidad se toma de las
posibilidades de comprobacin de los trminos en que se expresa el mensaje
-tanto en el plano lingstico, como en el historicista, etc.-, ya que se verifican
los aspectos relacionados con la conservacin del texto por parte del sistema
documental, en las primeras fases memorizado y slo muy tardamente fijados en soportes conservados. As si bien la nocin de sunnah o Tradicin
est contemplada y avalada por la totalidad de las escuelas jurdicas y
doctrinales del Islam, cada uno de los hadices que la conforman, en el momento de su aplicacin legal, estn sujetos a cuestin, lo que lleva a que no exista
un corpus universalmente asumido como referente, de ah las notables diferencias escolares en el tratamiento de los caos jurdicos, y las evidentes consecuencias poltico-sociales de esta situacin.
69 Ver: Shej MUFD: The Book of Guidance into the Lives of the Twelve Imams.
[trd. de Howard.I.K.A. del texto rabe del Kitb al -rshd], Qom: Ansariyan,
s/f, p. 408 a 436.
70 Aquel corpus bibliogrfico, del cual una buena parte fueron obras jurdicas,
conformaron una coleccin de 400 obras las cuales sufrieron los avatares de
la azarosa historia del Islam califal, debido a las persecuciones hacia los competidores polticos, disidentes ideolgicos, especialmente sobre los descendientes de Muhammad y sus seguidores partidarios de una autoridad legitimista,
de base teolgica. Fragmentos, resmenes, compendios, y una diversidad
heterognea de documentos de carcter legal, espiritual e histricos que constituan el referido corpus documental que se conserv, muchas veces escritos, de nuevo en clave, a fin de preservar el legado original del Islam. Los
restos conservados fueron ordenados en una serie de obras que conforman
las bases documentales tradicionales que la escuela yafar considera referentes vinculantes para la conformacin de los juicios legales, y que se conocen por el nombre de Kitab l-Arbat -Los cuatro libros-, a los que ms adelante se har mencin.
71 Sobre las escuelas, sectas, tendencias de pensamiento y grupos de toda
ndole que han supuesto un espacio especifico en el derecho islmico se
puede consultar la obra de: MASHKUR, Muhammad Yaad: Farhang-e firq-eie
islam, Mashad: Ustn-e Qods Rezau. 1996. Interesante Diccionario de grupos islmicos.
72 Dado que el concepto legal de consenso jurdico es de capital relevancia en la
diferenciacin metodolgica producida entre las escuelas ha de hacerse mencin detallada de su aplicacin y significado jurdico. El consenso o yma difiere en el marco de la metodologa sunn respecto al sl yafar. Para el primer
caso mencionemos que, por ejemplo el Shej b Hamd Muhammad l-Gazal
-1058-1111 - en su obra l-Mutasfa f minaril-sl [p. 173-181, t. I] considera
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que en consenso se refiere al acuerdo de opinin por parte de la mmah
muhammadiana en torno a una cuestin en concreto, y siempre relativo al
mbito de lo jurdico. Entre los juristas sha la opinin ms extendida es la que
sostuvo Mirz Qumm -muerto en 1231 H.q.- en Qaann l-sl donde se
refiere al consenso de tipo social, en lo relativo a la comprensin de la opinin
transmitida desde un Infalible, en definitiva al cmo entender la noticia u opinin documentada. La cuestin, por su ndole tcnica es motivo de matices
que son objeto de complejas reflexiones, que en su momento abordaremos,
sirva este apunte, por el momento, para enmarcar la nocin mencionada.
Sobre el consenso o yma podemos detallar que En el mbito del Usl, tiene
por significado el de consenso. Para los tericos sunnitas, el consenso tiene una connotacin algo diferente al utilizado entre los eruditos duodecimanos.
Por ejemplo Al-Gazal considera que el consenso viene referido al acuerdo
de opinin por parte de la mmah muhammadiana en torno a una cuestin en
concreto, y siempre relativo al mbito de lo jurdico; otros lo sitan en el punto
de coincidencia de los sabios de cada poca en torno a la cuestin concreta;
y finalmente hay quienes lo consideran relativo al consenso de las gentes de
Medina, sin llegar a precisarse si ste es un colectivo intemporal o concreto
y referido a cada poca, o si se refiere a los medinenses de los das del
Profeta (PBd). Entre los imamistas la definicin de yma tiene matices diversos no exentos de relevancia; por ejemplo, Mirz Qumm lo refiere al consenso social en tomo ala comprensin de la opinin transmitida desde un Infalible.
El autor de Mualim ud-din fil sl lo limita al caso de que la opinin del Imam
se refiera a un asunto jurdico. El Saiid l-Murtada sostena a este respecto
que sobre la Tierra nunca ha faltado un Gua o Imam y tcnicamente se discute sobre una opinin del Imam, que l mismo puede aclarar; aunque el consenso de los ulmah shitas es categrico y conforma un argumento, no descalificado por el Imam desde su gaibah u Ocultacin. Aqu radica una diferencia esencial entre imamistas duodecimanos y sunnitas. Los primeros consideran huyyah al consenso procedente de un texto del Infalible, slo en este
caso lo tienen por categrico en la emisin del juicio legal. Para los sunnitas,
es necesaria la asuncin de este consenso por parte de los muytahidin o
expertos en juicios legales, aunque hay diferencias al delimitar este grupo,
unos autores lo sitan entre los fundadores de las escuelas jurdicas, mientras otros lo ubican entre los tericos de cada poca. Aunque hay una gama
de criterios que en algunos casos, como sucede con los shafi, se aproximan
notablemente a las posiciones duodecimanas respecto a la categoricidad de
la noticia procedente del Imam Infalible -independientemente de a quin se le
confiera esta categora- sin necesidad del criterio de los expertos. En realidad
el consenso es una necesidad histrica que tiene por origen la ausencia del
Imam o Infalible, y la necesidad de suplir sus criterios con una opinin por
parte de los capaces de acercar su criterio al de l. Para los duodecimanos,
el consenso tiene por valor lo que hay en l de ubicacin de la correccin en
la interpretacin de la opinin del Masm o Infalible; cuando se fija, es la
opinin la que adquiere valor, no el consenso que ha sido un mero mecanismo
de dilucidacin de ella. Esto es, el consenso tiene el valor de vehculo o de
camino para fijar la categora de la evidencia o prueba que cimienta el juicio
jurisprudencial, pero por s mismo y en s mismo no es prueba referencial
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determinante o huyyah. Dado que el consenso, ms all de los matices de
cada escuela, es coincidencia de opinin de los sabios versados en una cuestin, cuando el nmero de los coincidentes es muy elevado, y se extiende la
posicin a diferentes pocas histricas, el juicio trado del consenso se aproxima al juicio real. No es necesario conocerla argumentacin que lleva a estos
tericos a la posicin de coincidencia, pues en cualquier caso se les sabe
poseedores de un argumento para establecer su juicio, frente a otras figuras
de la argumentacin legal que siempre requieren verificacin.
Esto es causa de que en la tipificacin no se atiende tanto a la argumentacin,
que podra ser individualmente errada o certera, como al hecho de la coincidencia de las opiniones. No obstante hay que decir que esto, si bien facilita la
conjetura legal, tiene por peculiaridad la existencia de un margen de posibles
distanciamientos ente la opinin consensuada y lo que se tendra por juicio
real, ya que al situar en segundo plano la argumentacin puede suceder que
algunos tericos apoyen su criterio en el de antecesores sin necesidad de
verificacin, de forma que puede darse una coincidencia numerosamente notable con una base argumental muy limitada; por otra parte, el conceder relevancia a la concatenacin histrica de la coincidencia hace posible la perpetuacin de un juicio consensuado sobre una argumentacin dbil. Para compensar esta circunstancia ha de observarse el consenso en sentido vertical
y horizontal y de forma graduada; esto es, se ha de tener en cuenta el nmero
de tericos coincidentes, a la vez que su peso especfico individual entre los
sabios, pues se puede dar el caso de una coincidencia mayoritaria de estudiosos, desacreditada por una opinin minoritaria e incluso individual si proviene de alguien considerado ms sabio, y este criterio es de consideracin
tanto para un perodo de tiempo concreto como a lo largo de la historia de la
coincidencia.
Tambin, ser de relevancia que el consenso se mantenga inalterable en un
perodo ms o menos largo de su historia; el consenso lo ser de mayor relevancia si procede de una poca cercana a la presencia de un Infalible, lo que
lo fortalece notablemente por la lgica ya referida de que ste no habra de
permitir la perpetuacin de un error entre sus seguidores, sin darles una correcta indicacin respecto del juicio real. A pesar de todos estos matices sobre el consenso, se ha de cernir una sombra ya que, puede resultar de un
juicio del cual ignoramos el argumento. En este sentido el Marhm l-sfahn
en su Buhuz fil Fiqh sostuvo que el consenso no tiene un carcter categrico
por cuanto puede darse la coincidencia, nada improbable, de que los
consensuantes confluyan en un nico hadiz, el cual analizado por los juristas
actuales conlleve una comprensin o fahm diferente a la que ellos le atribuyeron.
73 El uso y aplicacin en el Derecho islmico de herramientas metodolgicas
tomadas de la lgica, bsicamente aristotlica, denota, en cada caso, qu tipo
de escuela se nos presenta, dado que a lo largo de la Historia se han establecido dos posiciones perfectamente diferenciadas: la de los que apuestan por
aplicar la lgica formal para ordenar el trabajo de construccin del juicio, que
bsicamente se apoyan en la aplicacin aviceniana del bagaje filosfico clsi-
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co, y la de los juristas condicionados por una tradicin de reserva y prevencin respecto a conceder la preeminencia a un sistema que consideran forneo al Islam. Para ubicar el debate en el contexto intelectual islmico hemos de
recordar que fue muy importante el debate previo entre gramticos y lgicos
sobre la preeminencia de ambas ciencias en la comprensin de las fuentes y
del discurso legal. Entre los ms notables detractores de la lgica formal en
las ciencias islmica se puede mencionar a l-Gazal, que sedimentaba sus
objeciones en criterios espiritualistas y msticos aunque no se opuso categricamente a su aplicacin, ya que para l la lgica:... no era otra cosa que un
til instrumento con el que asentar las reglas de definiciones y deducciones
correcta. [...] por el slo hecho de admitir a la lgica aristotlica en el currculum de la enseanza religiosa abri la puerta a una penetracin ms profunda de otras partes de la filosofa aristotlica. Citado de: SABRA, A.I.: La
empresa cientfica. Aportaciones islmicas al desarrollo de la ciencia. En El
Mundo del Islam. Bajo la direccin de Bernard Lewis. Barcelona: Destino,
1995, p. 215 y ss. Por su parte, bn Tami (729/ 1328), tomado como paradigma de los detractores, slo pudo apoyarse en su proverbial tosquedad
argumental, ya que reduce sus reflexiones a reprobar la lgica por ser obra
de no rabes. Ver: BN TAMI, b l-Abs hmad bn Abd l-Halm bn
Abd s-Salm bn Al bn Muhammad: Minhy As-Sunnat An-Nabaia. El Cairo,
1382 H.q. De entre los defensores de las aplicaciones lgicas en el Derecho
podemos citar a nuestro Averroes, y al propio bn Hizm quien pese a ser
literalista en materia de Fiqh escribi una exposicin general de la materia
lgica, y finalmente a s-Suut, entre los sunnitas; siendo para los
duodecimanos norma escolar servirse de la lgica, por lo que esta ciencia ha
llegado a ser parte bsica en los estudios de jurisprudencia yafar, entre otros
motivos por la defensa que Imam s-Sadeq hiciera de la figura de Aristteles
frente a sus detractores del kalm tradicionalista. Ver: KUTSCH, W y MORROW,
S.: Sharh l-Frb l Kitb risttls f-l-bra. Beirut:s/e, 1380 H.q. Como
es significativo y proverbial el relato de bn n-Nadm, citado en la obra ms
arriba referida de A. Sabra [p. 211], sobre la ancdota de un sueo del califa
abasida l-Mmn (148-218/ 813-833) quien pudo dialogar con Aristteles,
que defenda la aplicacin de la lgica en las Ciencias Islmicas por tratarse,
segn el filsofo griego, de una de las tres bondades bsicas -lo bueno para
la ley, para la mente, y lo considerado bueno-, en concreto, se trataba de la
bondad intelectiva, pues armonizaba el pensamiento abstracto. La ancdota
que relatada as pretenda ser una defensa discreta de la filosofa en un contexto que desconfiaba de lo extrao -de ah el marco onrico-, permiti que se
iniciase en Bagdad una importante actividad investigadora, que tiene su ms
relevante momento en el gobierno de r-Raschd, quien encarg traducciones del palhevi antiguo, vehculo del snscrito, del griego y del latn, lo que
llevara a que producir el conflicto escolar anteriormente citado.
74 Sobre lo categrico como nocin jurdica se puede consultar el muy extenso
apartado dedicado en la obra Farid l-sl del Shej Murtada l-nsr.
75 Ha de tenerse en cuenta que las primeras formas estatales del Islam, las
monarquas califales, fueron eminentemente nacionalistas sobre la base de
su arabidad, no en su islamidad, si bien no tuvieron dificultad para incorporar
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a su edificio poltico y legal aquello, generalmente lo ms superficial -como en
el caso de las formas cortesanas bizantinas o la administracin persa-, que le
servia para confeccionar un modelo estatal que hasta entonces les haba
faltado. Pero se comportaban con gran temor e inseguridad hacia los aspectos forneos que no dominaban o que desconocan, o que intuan podan ser
objeto de posterior debate, y por tanto espacio para la disensin, e incluso
coartada para los enemigos de su frgil poder temporal, cuya legitimidad era
motivo de un constante cuestionamiento ideolgico/doctrinal.
76 Sobre este debate y sus implicaciones legales y socio-polticas vase: SSADR, Muhammad Bqir: l-fat l-dihatu. Beirut. 1410 H.q., t. 1, p.98.
77 La persecucin a que se someti al clan familiar del Profeta del Islam (PBd), los
Ban-Hashm, y el sistemtico encarcelamiento o confinamiento controlado de
que fueron objeto aqullos de quienes los califas desconfiaban, por suponerlos legatarios del estatuto de Imam Infalible, supuso que algunos sucesores
de Muhammad fuesen parcos en su actividad pblica y por tanto que su prctica jurdica resultase limitada; especialmente, es el caso de los cuatro ltimos
Imames de los duodecimanos (P), que se vieron confinados en recintos militares absidas, a los cuales los eruditos legales de su tiempo accedieron con
dificultad y siempre de manera clandestina, a fin de hacerles consultas sobre
doctrina, jurisprudencia, etc. Ver: L-HASAN: Srat l-immat..., p. 67.
78 Entindase la irona que aportamos mediante la cursiva, por cuanto los telogos de ese momento si bien asumen su identidad ideolgica de manera integral, no pierden de vista el referente puntual europeo, ya que estiman como
muy atractivas las experiencias parlamentarias, dado que equiparan su conflicto antimonarquico con los procesos liberales occidentales. Ver: DJA T,
Hichem: Europa y el Islam, Madrid: Libertarias, 1990,pgs. 141 a 159;
DKLZREH, Gulmar: Dstanh-ie Mudarres, Qom: Hiyram, 1373 H. sh.;
NAQAVI, Ali: Sociologie de LOccidentalisme, Qom: LOrganization de
Propagation Islamique, 1993.
79 Ver MADARER TABTAB, Husein: Muqadameh-ie bar fiqh..., sec. 4, p.29.
80 En lo sucesivo, y a fin de adaptarnos a la nomenclatura convencional y ms
coloquial en el mbito de las Ciencias Islmicas, omitiremos la traduccin de
estos dos trminos y utilizaremos su castellanizacin, dado que entendemos
que algunos conceptos y trminos han de ser incorporados al acervo de los
estudios orientalistas, facilitando de esta forma el acceso a la materia en su
propia identidad.
81 Este es el criterio, entre otros de MIL, Hasan Sadr en Bagt l-t fi tabaqt,
3:138. Aunque se puede encontrar autores que como el propio Muhaqiq Hill
en l-Mutabar, seccin 7, opine que la frontera entre los mutaqadimin y los
mutajerin se ha de situar en el Shej At-Tus, a quien ubica en el primer grupo;
mientras que se tiende a considerarlo en inicio del segundo. Nosotros nos
inclinamos por el criterio hilliano dado que t-Tus por su peso especifico,
fruto de su excepcional dimensin en todas las Ciencias Islmicas, es una
de los ms relevantes formadores de jurisprudencia del Islam de todos los
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tiempos, y eje de la poca de fundamentacin del Derecho o clsica, aspecto
este que define a los primeros juristas de entre los dos grupos considerados.
82 Respecto al duodcimo Imam y su desaparicin de la dimensin fsica se puede consultar el esplndido trabajo del profesor CORBIN, Henry: En Islam
Iranien. Aspects spirituels et philosophiques. Le douzime imm, Paris:
Gallimard, 1972, t. IV, sec 3. Renunciamos a desarrollar la cuestin, por exceder la ambicin de este estudio, como por cuanto Corbin en sus obras, la
mayor parte de ellas traducidas al castellano, expone de manera inmejorable
una cuestin de no fcil comprensin, objeto de una elaborada argumentacin por parte de los filsofos metafsicos islmicos, que supera las pautas
intelectuales que puede ofrecer el pensamiento occidental, en cuyo espacio
conceptual difcilmente se pueden encontrar elementos capaces de colaborar
a la comprensin del tema por parte del lector no iniciado. Ver: SHRZ, Sadr
d-Dn (Mull Sadr): sh-Shahid r-Rubbiia [ed. S.Dj shtin].
Mashhad: Press Universit, 1346 H.sh.. / 1968. Dado que en la cuestin hay
dos fases bien diferenciadas, en el presente estudio nos referiremos a ocultacin para referirnos, como se hace en la literatura islmica, al periodo posterior al ao 360 H.q. momento en el cual los juristas pierden la capacidad de
acceder al Infalible, y denominaremos ausencia, al tiempo que, tras la muerte
de su padre, el undcimo Imam, Hasan l-Askar, el duodcimo y ltimo Imam
slo fue accesible para un reducido grupo de personas, las cuales se ocuparon de trasmitirle las consultas de los telogos y juristas de aquel tiempo.
83 Sobre la precisin de la fecha se pueden encontrar diferencias en los diversos autores, ya que la informacin, incluso el cmputo del tiempo en el momento en que los cronistas se hicieron eco del suceso se vio sometida a los
azares de la precariedad de una historiografa muy bsica y sometida a persecuciones. Sirva decir que sta es la fecha ms extendida, y la que ofrece
L-MUZAFFAR, Muhammad Rida: The Faith of Shia Islam, Qom: Ansariyan,
1993, p. 40.
84 El trmino tcnico a que se alude es naql, esto es: lo que se dice de la informacin que se recibe y con la cual se opera intelectivamente sin necesidad de
someterla a cuestin documental. En este caso los criterios doctrinales que
sostienen las tesis de la infalibilidad de los Imames (P) avalarn este carcter.
Se contrapone a este concepto, el de aql que es el producto de la puntual
reflexin intelectiva analtica, a partir de las normas comnmente aceptada
por la lgica formal. Sobre la legitimidad escolstica del argumento vase:
MUFD, Muhammad bn n-Namn (Shej Mufd): Tashh l-tiqd, Qom: Tqlid,
s/f, p. 171-172.
85 Ver: SADQ. Muhammad Ibn Al [en la bibliografa especializada S hej Sadq]:
Kitab l-Tauhid, Beirut: Asar, s/f., p. 97 a 104.
86 Denominaremos a estos grupos con la nomenclatura que en las Ciencias
Islmicas se les da: gentes del hadiz o de la tradicin -hl sunnah o hl
hadz-, en contraposicin a los que se han venido denominando gentes partidaria (de la descendencia del Profeta por los Imames), trmino que engloba
a un colectivo ms extenso que los sha duodecimanos, pues acoge a los
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ismaelitas septimanos, a los zaides yemenitas, etc. Para la correcta ubicacin de los grupos en juego en el tablero tanto doctrinal como jurdico del
Islam, se puede ver el anteriormente referido Diccionario de grupos islmicos:
MASHKUR, Muhammad Yaad: Farhang-e firq-eie islam, Mashad: Ustn-e
Qods Rezau, 1996.
87 En el primer caso mencionado nos referimos a los denominados lambrr,
siendo los ltimos el grupo defensor de la pureza total, sin cuestin ni reflexin analtica, o grupo smat. Se puede encontrar referencia a ambos en:
Kitab Bahr l-lm. sec.3, p. 219 y 220. Especialmente relevante fue la
defensa de la segunda posicin por parte de b Yafar Muhammad Ibn Qabah
Rz, uno de los telogos ms notables del cuarto siglo de la Hgira. Vase la
seccin dedicada a los ulmah en Julsat l-ql, p. 143.
88 Sobre esta posicin y su defensa, ver: Bahr l-lm, sec.3, p. 220, y MUFD,
b Abdullh Muhammad l-Hriz l-Bagdd en Kitab l-jtiss, p. 274.
89 Kashaf l-Qan, p. 71 y ss.
90 l-Masill-muhnah, p. 92; Zan l-Dn bn l conocido por sh-Shahd
l-Zan el Sherh l-Lumah, libro tercero, p. 65; BAHBAHN, hd. Tahqq f
l-Qs, p. 85.
91 bn b Mansr, Kitb Durust, p. 165.
92 Entre estos se puede citar a Fudil bn Shdhn n-Nshbr autor de Kitb
dh, que vivi entorno al 260 H.q.; o nus bn Abd l-Rahman citado en
Kitab l-Kf, sec 7, p. 83 - 84, 115 - 116 y 121 a 125, entre otros.
93 Ha de decirse, en honor de la precisin, que la escuela yafar si bien en el
caso de estas dos figuras de la metodologa jurdica, aplicada por las otras
escuelas, ha considerado suficiente los criterios de estos autores consagrados, en la cuestin del ytihd, que aunque ms suavemente tambin fue descalificado por los primeros juristas, ha dado prioridad a planteamientos ms
flexibles, dado que la nocin, y el trmino mismo, ha sufrido un proceso evolutivo que ha llevado al concepto a ser una de las seas de identidad de la
metodologa duodecimana.
94 La Historiografa entre las Ciencias Islmicas presenta algunas peculiaridades en relacin con la que se imparte en las facultades occidentales: en primer lugar se concede una importancia y por consiguiente un notable espacio
en la enseanza a la observacin de los sucesos histricos, de forma que
bsicamente se puede describir como historiografa fctica, posiblemente a
causa de que el dato histrico, una vez verificado, es documento y fuente
para el Derecho; la metodologa se relega a una escrupulosa depuracin destinada a verificar la autenticidad de los datos, pero se presta poca o ninguna
atencin al anlisis de los procesos histricos. En paralelo a lo indicado hay
que decir que una muy relevante lnea de pensamiento, que en nuestro siglo
est representada por Mutahar, se ocup de una interpretacin de la historia
desde los postulados de la metafsica mollasadriana. Ver: MUTAHAR, Murtada:
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Polarization around the Character of Al Ibn Abi Talib. Londres: lif, 1990.
Hay una edicin, incompleta aunque anotada, en espaol, se trata de un ejemplo de lectura metahistrica de los acontecimientos de la primera historia del
Islam.
95 Nos referimos a la metodologa o Ciencia del Riyl, literalmente ciencia de los
individuos, que se ocupa de analizar la informacin que sobre cada autor, e
incluso sobre los personajes que aparecen citados en los annales y las referencias histricas. Esta verificacin confiere a sus datos el carcter de constitucin informal para el Fiqh que enmarca el mtodo posterior.
96 Ver: Mizn l-tidl, cap. 1, p. 5.
97 Sobre la documentacin de eta poca se puede consultar: HMID L-LH,
Mohammad: The political lettters and Teraties of the Prophet Muhammad and
the documents of Early Islam. Tehern: Soroush Press, 1995; HMID LLH, Mohammad: Documents sur la diplomatie musulmane lpoque du
phrofte et des khalifes orthodoxes, 2 v. Pars, 1965; LANE-POOLE, H.: The
First Mohammadean Treaties with Christians. Dublin: Royal Irish Academy,
1904.
98 Muhammad bn aqb, conocido por Kulen, es el autor de la ms prestigiosa
recopilacin de hadices l-Kf (La suficiencia) obra que debe su nombre a
que fue avalada por el ltimo Imam, que determin despus de su lectura que
la coleccin era suficiente (para la administracin de los asuntos espirituales, y por extensin jurdicos) para sus seguidores. Este hecho supone que
todos los hadices incluidos en la coleccin, as como todos los transmisores
que de ellos se citan al contar con la aprobacin del Infalible adquieren la
categora de fuente certera para el Derecho.
99 Ha de decirse, a este respecto, que no fue infrecuente que los Imames (P),
hicieran pblica descalificacin de personajes que, si bien se desenvolvan
en su entorno, emitieron juicios legales reprobables, segn el criterio de infalibilidad que a los sucesores del Profeta (P) asista. Un ejemplo entre tanto
otros posibles es el caso de Ybar bn Hn, que se cuenta entre los creadores de la secta de los Humreh, considerada desviada por los duodecimanos.
Ver: Mushriq l-nr, p. 214.
100 b Yafar Muhammad bn Yarr Tabar, vivi en torno a los aos 224 o 310 de
la Hgira lunar, reuniendo la informacin histrica disponible en su momento y
escribiendo la clebre Trj l-mm a l-Mulk o Historia de las comunidades y de los reinos. Era persa, se form en Re pero no fue sha, lo que ha
posibilitado que su obra sea asumida sin reparos por el resto de las escuelas,
dado que pese a tratarse de una documentadsima reunin de datos sobre el
devenir de los primeros actores polticos del Islam, podra haber sido objeto de
cuestionamiento si se le hubiese conocido algn tipo de filiacin. En el caso de
los juristas yafar aceptan como fiable la informacin de esta obra, no slo por
su rigor, cuanto porque no agrede ni ofende las figuras de los Infalibles, caso
frecuente en otros autores que de este modo actuaron a fin de eludir el entonces peligroso etiquetado de sha. En el presente estudio utilizaremos, junto
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con la edicin rabe tradicional de la obra de Tabar, la excelente traduccin al
persa de Muhammad Rshan [Tehern, Alborz, 1373 H.sh.] por disponer de
una copiosa adicin de notas aclaratorias.
101 NASSAR, Nassif: El pensamiento realista de Ibn Jaldn. Mxico: F.C.E.,
1980, p. 240.
102 Esta idea aparece en la obra de bn Qutaba, en torno al 270 H.q.; en la de
Darn, quince aos despus; o en la de aqb, sobre el 285 H.q., este ltimo
autor sha y muy prestigiado entre los juristas duodecimanos, no obstante,
dado lo delicado de la aceptacin de la informacin historiogrfica como fuente del Derecho, se suele utilizar como referente indicativo, no alcanzando,
como la obra de Tabar el grado de fiabilidad necesaria para afectar a las
opiniones legales.
103 Ver Trj..., t. I, p. 4, donde afirma que: El conocimiento del pasado no es
posible por medio de la argumentacin racional.
104 Para enmarcar el debate sobre el tiempo en las Ciencias Islmicas se puede
consultar MASSIGNON, Louis: Le temp dans la pense islamique. En Eranos
Jahrbuch, XX, Zurich, 1952. Su discpulo Corbn retomar la atencin del
orientalista sobre las cuestiones relativas al problema del espacio y el tiempo
en cierta filosofa del Islam, en varias obras. Sirva de ejemplo las conversaciones sostenidas con Almah Tabtab que seran recogidas en una de
sus obras titulada: Shaeh. Maymae-eie Mudhkat b prufesr Hnr
Kurbn, Tehern: Daftar-e Nasher-e Farhanq-e slm, s/f. Ver, tambin: GARB,
Husen: Zer z Garb [Hnr Kurbn]. En Mayaleh-eie Gulcharj n 13. 1/2,
1375 H.sh.
105 En principio este planteamiento habra de chocar con los criterios de los telogos yafar y de los mutazil, decididos defensores de las posiciones
avicenianas, deudores del formalismo aristotlico; no obstante es de utilidad
al propsito de disponer de un corpus documental historiogrfico no tocado
por los avatares de la convulsa poltica califal.
106 Sobre la Ocultacin se hizo una matizacin en algunas notas anteriores; sin
perjuicio de que se tratar en su dimensin teolgica en el espacio dedicado a
las bases doctrinales del Derecho islmico, se puede consultar la voz Gayba
en: MALLO SALGADO, F.: Vocabulario bsico de Historia del Islam. Madrid:
Akal, 1987, p.67.
107 Ejemplo de esa situacin lo podemos encontrar en la consulta que desde el
califato se hizo al quinto Imam Muhammad bn Al l-Baqr (P), residente en
Medina, sobre la necesidad de enfrentar el reto econmico bizantino, lo que
llevara a la primera acuacin oficial de una moneda islmica durante el califato
de bd l-Malk en 695 de la era cristiana. Desde Constantinopla se envi un
ultimtum al califa, que a la sazn estaba en Damasco, en el sentido que o
asuman el sistema monetario imperante en el Mediterrneo Oriental, de base
griega, o emitiran una nueva moneda ms potente y poderosa que desbordase los mercados musulmanes, con la ancdota de que sta llevara una acu-
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acin ofensiva para el Islam. El califa temiendo que una inadecuada respuesta se considerase como una falta de celo religioso, solicit del Imam una
frmula legal al problema, y ste dise el sistema monetario que ha permanecido vigente hasta el surgimiento de las nacionalidades post-coloniales de
este siglo, sistema de monedas apoyado en el patrn oro/plata -darhm y dnar, que adems se convirti en unidad de tasacin legal. Obsrvese en qu
medida los Ban maia pese a la enemistad poltica respecto a los guas espirituales sha, reconocan su primaca en el plano del conocimiento legal y de
las bases doctrinales. Ver: HITTI, Ph. K.: Historia de los rabes, Madrid: Razn y Fe, 1950, p. 178.
108 Si bien eran conocidos los hadices que prevean la Ocultacin del Imam que
hiciese el nmero doce, stos hablaban de su reaparicin en el momento en
que la sociedad estuviese en el ms alto grado de corrupcin, a fin de que su
labor rehabilitadora fuese un deseo general de los hombres y mujeres; lo que
supone que es fcil caer en la subjetividad histrica, ya que el descontento
con el propio tiempo es caracterstica intrnseca a todas las pocas y generaciones. En relacin con la nocin de espera de la vuelta del Imam Oculto, y
del corpus de hadices que la sustentan documentalmente se puede consultar: KURN, Al. Asr Zhuhr. [trd. al persa de Abs Yill], Tehern: Szmn
Tabligt slm, s/f.
109 Ver: BN L-YAZ, H.: l-Manqib hmad, p. 205.; de BN L-AMD su
obra Shadhart l-Dhahab, cp. 5, p. 90 y 91.
110 En el caso de los autores sunnitas tambin se produce este planteamiento
dado que si bien, como tales, no reconocan ninguna preeminencia carismtica
o transcendente a los Imames de los sha (P) si los estimaron, en cada caso
como los individuos mejor informados sobre la doctrina y la jurisprudencia
islmica, de forma que el prestigio intelectual de que gozaban en calidad de
familiares del Profeta (PBd), que haban orientado su vida a la recreacin y
conservacin del acervo intelectual islmico, era suficiente para que los fundadores de las escuelas sunnitas los tuviesen muy en cuenta, como referentes a respetar, en la construccin de sus juicios legales. Ver: L-HASAN,
Hshim: Srat l-immat l-zn Ashar, Qom: Amr, 1416.H.q.
111 Es significativo que el trmino viene a traducirse por relleno, en el sentido
de algo que se introduce en un lugar para cubrir las faltas. De entre los escolsticos que se asimilan a esta posicin metodolgica se suele considerar a
los mutaziles como los ms significativos, siendo adems los ms conocidos
por los estudios orientales. Sobre esta tendencia del Derecho, que tambin se
extendi a la Teologa se puede consultar: GAZL NAZHM, Muhammad Thir:
Marifat l-Madhhab. Tehern, 1365 H.sh., p. 15; Dirat l-marif lslmah, Nayaf, 1405 H.q. t. 7, p. 439.
112 El ttulo de la obra, por s mismo, es una preciosa fuente de informacin para
la Historia del Derecho islmico dado que est cargado de claves que evidencian qu tipo de obra escribi el autor, as como quin era o de qu forma
pensaba, y finalmente cul era su posicin doctrinal en materia jurdica. La
traduccin del ttulo puede ser El asimiento al cordn que es la Gente del
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Enviado: en primer lugar para el trmino asimiento sustantiva una forma
verbal existente en el Libro, en concreto de la importante at l-Kurs, o Aleya
del Trono [Qurn, 2:256], en la cual aparece stamsaka, literalmente
afianzaos, que no casualmente se sigue de bil-lurati l-zqa, que viene
a significar asidero firme, y que es la denominacin de otra importante obra
jurdica -de la cual nos ocuparemos en su momento-. La utilizacin de trminos tomados del Qurn era una de las claves -legitimistas- que diferenciaban
en aquella poca a los autores de la escuela yafar del resto de los juristas,
dado que se atribuan la correcta interpretacin del texto revelado. Por otra
parte retomaba como clave la referencia al hadiz de Az-Zaqalan, del cual nos
ocupamos en la nota n 3; el ttulo pretende asegurar que el contenido se halla
en sintona con la intencin atribuida generalmente al referido hadiz, ya que el
cordn de la gente del Profeta es una expresin de la mstica sha, de todos
los juristas bien conocida, que hace mencin a la denominacin que el primer
Imam, Al bn b Tlib (P), sola aplicar para referirse a los sucesores legtimos del Profeta (PBd), segn los presupuestos duodecimanos. Sobre esto
ltimo puede consultarse la excelente edicin moderna del Nahy l-Balgat
[Cimas de la Retrica] -reunin de las alocuciones, cartas, y textos diversos
que del primer Imam (P) se ha conservado- del Doctor S-SLIH, Sabah
[Tehern, sh, 1415 H.q.], dado que posee un completsimo ndice analtico
de trminos, as como anotaciones filolgicas a pie de texto que facilitan la
comprensin del mismo.
113 En la lengua rabe se contrapone al concepto de insha. El primero es la
emisin de un mensaje, y el segundo lo es de un deseo. Mientras en el segundo no es relevante, del primer concepto se puede deducir una informacin
veraz o falsa. As pues, jabar es un mensaje o noticia que llega en muy diferentes formas: como texto, como discurso, etc. Generalmente las noticias de
relevancia para las Ciencias Islmicas son los hadices o informacin procedente de los Infalibles o Masu, as pues, en este contexto se les denomina
tradicin (ver la voz sunnah); la noticia puede tipificarse en dos grupos:
mutawatir y ahid. La noticia mutawatir etimolgicamente, como se ha mencionado, es aqulla en la que la secuencia de los transmisores de la misma la
constituyen una serie de cadenas ininterrumpidas; se utiliza este trmino tomando la imagen cornica: Luego enviamos a nuestros mensajeros uno
tras otro [tatra].... Qurn, Al-Muminun -Los Creyentes-: aleya n 44 Este
tipo de noticias es til como argumento legal cuando el transmisor uno tras
otro implica un nmero de narradores, tanto en consecucin como en paralelo, que permite desestimar la hiptesis de que exista error o de que no sea
veraz el mensaje -adems de varias otras condiciones de carcter menor en
la ciencia del Riyl que no son de relieve aqu-. Baste decir que todos los
segmentos de esta concatenacin de transmisores han de ser iguales en el
conocimiento de lo transmitido, a fin de asegurar una media de regularidad en
la coherencia del mensaje. La noticia ahid genricamente, es la que no puede ser calificada como mutawatir, as pues, se define por exclusin de la
anterior, y esto sucede as porque la transmisin no conserva esa continuidad del uno tras otro en los narradores, o por que la media de coherencia
del mensaje no se puede asegurar con plenitud. En este caso la noticia se
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clasifica, en funcin de los narradores, en:
A- Sahih, cuando el transmisor es sha duodecimano y considerado justo.
B- Muazzaq, cuando el transmisor no es duodecimano y es considerado
ziqah o fiable.
C- Hasan, cuando el transmisor es un duodecimano conocido como tal,
aunque no se han registrado testimonios de su condicin de justo, pero
no obstante puede ser considerado digno de atencin.
D- Daif, cuando no cumple los requisitos de los tres tipos anteriores; tal
es el caso de que en la cadena exista un narrador de situacin desconocida.
Pero siempre con la salvedad de que no son garantes de la veracidad en el
grado en que lo es la cadena de tipo mutawatir. Sobre su carcter de huyyah,
a lo largo de la historia del pensamiento legal islmico ha producido una controversia importante. Los autores clsicos, especialmente el Saiid l-Murtada,
t-Tabars e bn drs sostuvieron que no era una noticia de carcter categrico en la argumentacin del juicio. Sin embargo los denominados mutaajjirin
han depurado una teora que permite considerar la noticia uahid como huyyah
a la sombra del prestigio de la opinin del Sheij t-Tusi, para quien esta noticia
era susceptible de ser considerada, en tanto en cuanto reuniese ciertas condicione, las cuales son esencialmente de preservacin de un grado de veracidad aceptable. El ms slido argumento para concederle el carcter de
huyyah, por parte de los tericos del Usl, es el seguimiento del comportamiento de los que son referentes respetables entre los contemporneos a la
poca de la legislacin, as como el propio intelecto o aql del observador que
hace la deduccin legal aunque ste es un argumento considerado para ciertos autores de un valor determinante en la conformacin del juicio.
114 El debate entorno a esta cuestin es de capital importancia para la estimacin
o exclusin de un considerable volumen de documentacin, dado que sin las
Jabar hid las lagunas documentales seran muy considerables. El hecho
de que en una etapa tan temprana se produzca este debate, y que las posiciones a favor y en contra que entonces se enunciaron sean las mismas que
an en la actualidad se esgrimen puede dar una idea aproximada de en qu
medida los debates histricos no estn definitivamente cerrados en el Fiqh, y
hasta qu punto la pretendida uniformidad de este sistema legal, no es ms
que una aspiracin, no siendo una realidad solventada. Lo cual, por otra parte, permite decir que la Shara ha de observarse como un orden jurdico vivo,
y capaz de aportar novedades al panorama del Derecho en general.
115 La categora lgica de certeza categrica ha sido desarrollada por el Shej
nsr en Farid l-sl, e incorporada al acervo legal del sl por los autores que se han formado a partir de esta obra. Ver el texto en L-NSR,
Murtada: Farid l-sl, Qom: Dr l-tsm, 1416 H.l., y uno de los ms
clebres comentarios escolares modernos en MUHAMMAD, l: Sherh Rasil,
Qom: Dr l-Fikr, 1373 H.sh. Obra en la cual el tomo IV se ocupa en extensin
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sobre la nocin y su utilidad tcnica en el Derecho.
116 Nos referimos a la opinin legal vertida por Aatollah Kshn, jurista y portavoz del Consejo de Expertos de Irn, en el Sermn de la Oracin del Viernes
en Tehern, en fechas previas a las elecciones de 1376 H.sh. para la Presidencia del Gobierno, cuando sostuvo que era obligacin legal personal -desde la perspectiva de la shara [yib an]- participar en los comicios, tratndose de un deber individual e intransferible para todo musulmn, ya que asimilaba la obediencia al estado islmico, con la obediencia al Imam Infalible, o lo
que es lo mismo superpona la autoridad del estado islmico, del cual l es
destacado factotum, a la autoridad del Imam Oculto, en cuyo nombre pretenda hablar con esa calificacin de obligatoriedad.
117 En concreto nos referimos a la nocin de analoga mecnica [Qs Mustalah],
aplicada en las escuelas jurdicas sunnitas. La posicin tcnica de los juristas
de la tendencia yafar en sus reservas contra este tipo de analoga se encuentra esplndidamente expuesta por Avicena en Ash-Shif, donde el celebre filsofo plantea que las nociones universales o genricas de entidades
abstractas no pueden ser probadas mediante analoga, al menos no con una
confirmacin completa, de forma que al atribuir a la analoga slo una capacidad relativa o fragmentada, la sita entre las nociones necesitadas del concurso de una serie de condiciones, y esta condicionalidad, a su vez la inhabilita
para aportar la certeza categrica que los juicios legales requieren en el mbito del Derecho referido a fuentes reveladas. Ver: SIN, B Al [Shej ArRas]: sh-Shif [Edicin preparada por Mehd Qn Safr], Tehern, 1373
H.sh., parte I, sec. n 12 o del Burhn, parf. 122.
118 Ver: Bahr l-Ulm, T.2, p. 218 y del Shej MUFD, b Abdullh M. l-Hriz
l-Bagdd, el l-Masil s-Surrah, p. 222.
119 Ver: L-HILL, Muhaqiq,:l-Mutabar, sec.7,y SHIB L-MADRK, Hidat
t-Tlibn, 4 imp., en piedra.
120 El texto dice: Oh, los que sois creyentes! Se ha prescrito el ayuno
para vosotros, de igual forma que se prescribi para quienes [fueron]
antes que vosotros; quiz os hagis temerosos [de Dios] * Lo haris en
un periodo predeterminado [...]* [...] As pues, de entre vosotros quien
se encuentre presente en el [inicio del] mes [de Ramadn] que lo ayune. Qurn l-Baqarat -La Vaca-, aleyas 183 - 185.
121 Ver: T-TS, Sid: l-qbl, cap. 6, y SHIB L-HADIQ: Kashf lQan, p. 139.
122 Robert Mantran sita la decadencia del poder absida en torno a fines del
noveno siglo de la era cristiana, que se corresponde con el final del siglo
tercero e inicios del cuarto de la Hgira, e indica que l-Muataakkl sera el
ltimo califa de la dinasta capaz de ejercer un gobierno efectivo; a su muerte
acaecida en el ao 861 de la E.C. se iniciara un proceso de descomposicin
del poder central que permiti la formacin de diferentes poderes regionales,
como los constituidos en el interior de Persia por la dinasta Thr, o la Saffsr;
o la llevada a efecto en Egipto por bn Tln; por no hablar de la revueltas de
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los zan o esclavos, que sera antecedente del asalto al poder por parte de los
Mamelucos egipcios, as como la de los Jriy en el Tabaristan (864-884 E.C.);
la Zad de los yemenitas, a fines del siglo dcimo, etc., que abrieron un proceso de crisis doctrinal de la que no se recuperara nunca ms la nocin del
califato como vicara de la mmah. Respecto al papel de los duodecimanos
dice Mantran: Estas revueltas ponen de manifiesto un profundo descontento
en las distintas capas de la poblacin: entre los humildes, los campesinos
naturalmente, pero tambin entre los insatisfechos de la poltica religiosa
del califato. Los partidarios de Al, los sies, rechazados al advenimiento de
los abbasies, no desaparecieron; por el contrario, trabajaron secretamente
para su regreso, y, a principios del siglo X, aparecieron dos movimientos a
la luz del da; los qrmatas y los fatimidas. Ambos contribuyeron a la decadencia del califato abbas y los segundos llegaron incluso a crear un califato,
realizando as el sueo de los sies desde la muerte de Al Aunque la cita
de Mantran evidencia la labor de los sha de todas las tendencias de socavar
el poder califal, slo se detiene en los aspectos fcticos, pero lo cierto es que
pudieron concretar el califato fatimida de Egipto, y desarrollar el esplndido
programa cientfico e intelectual que Henry Corbin ha expuesto en buena parte de sus obras, dado que la inteligenzia sha haba conservado el pleno
dominio sobre las doctrinas tradicionales islmicas. Ver: MANTRAN, Robert:
La expansin musulmana (siglos VII al XI), Barcelona: Labor, 1982, pgs.
105-108.
123 La contemporizacin del octavo Imam Al r-Rid (P) con el poder califal, y la
lectura que la historiografa generalmente ha realizado de la situacin creada,
se asemeja bastante a la relacin producida en el califato a la muerte del
cuarto califa del Islam y primer Imam de la sha, Al bn Ab Tlib (P), cuando su
hijo el segundo Imam l-Hasan (P), permiti que el poder efectivo quedase en
manos de los Ban-maiah. En ambos casos las circunstancias llevaron al
repliegue de los sha de las pretensiones de ejercer el poder. En relacin con
el segundo caso, que tuvo lugar en los momentos lgidos del poder absida,
escribe Cahen:...lleg de Jursn a Bagdad una extraa noticia: Mamn
acababa de hacer la solemne promesa de su sucesin a un al husayn: Al
llamado l-Rid, quinto descendiente de padre a hijo de Huseyn, quien deba ocupar el rango de octavo Imm en la lista de los imames ss (...) esperaba Mamn reconciliar a los primos enemigos, rehacer frente a los
extremistas la unidad de la familia por medio de una alternancia entre las
dos ramas?. Citado de CAHEN, Claude: El Islam. I. Desde los orgenes hasta
el comienzo del imperio Otomano. (Historia Universal Siglo XXI). Madrid: Siglo XXI, 1989, p. 82. Para nosotros se hace improbable un pacto de familia,
ms an cuando entre ambas ramas haba un cruento historial de desavenencias, se puede pensar que la debilidad doctrinal del califato absida se encontraba en estado crtico, de tal forma que se amenazaba la pervivencia del
modelo islmico de poder parateocrtico, la aproximacin de Mamn a un Imam
sha avala la tesis del prestigio que ste mismo como figura histrica, as
como de la escuela como tendencia doctrinal y jurdica con capacidad para
regir el estado islmico que se iba de las manos a los califas y a sus idelogos
y juristas.
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124 El clima intelectual que rodea el califato asentado en Bagdad est detallado
con bastante precisin por el profesor Cruz Hernndez, cuando se ocupa de
las doctrinas del pensamiento escolstico del movimiento de los mutazila y
del Kalm ashar. Ver: CRUZ HERNNDEZ, Miguel: Historia del pensamiento en el mundo islmico, Madrid: Alianza, 1981. Sobre los aspectos que apuntamos se pueden consultar los captulos cuarto y quinto del primer volumen.
125 Ver: Tanqh l-Maql m maqn. Beirut, 1378 H.q., Introduccin, p. 212;
cap. 5, p.84 y 240.
126 GOLDZIHER, I. The Shuubiyya. En Muslim Studies, Londres: G.Allen & Unwin
Ltd., 1967.
127 El trmino exagerado -Gl- vino a definir la tendencia relativizadora que
defendan los telogos cortesanos. Con anterioridad se haba sostenido por
parte de algunos grupos, opiniones que minimizaban el papel y la documentacin procedente del Profeta del Islam (PBd), tal es el caso de los Jariyies, sin
embargo es en este momento cuando la argumentacin resulta ms disparatada dado que se recurri no a los argumentos doctrinales convencionales,
sino que mediante datos procedentes de la historiografa tarda, muy cuestionable, se descalificaban las actuaciones profticas mediante boutades
anecdticas, las cuales pasaron a la literatura occidental presentando a
Muhammad con los tonos desfavorables que lo llevaron al infierno de la Divina
Comedia de Dante Alighieri. Entre los datos que en esta poca intoxicaron el
debate con ancdotas no documentadas se encuentran los clebres Versos
satnicos, que en este siglo dieron lugar a la novela homnima de S. Rusdhie,
y a la fata de mm Jomen condenando a la muerte al escritor. De forma que
esa ancdota de la literatura escolstica del siglo quinto de la Hgira destap
a fines del s. XX cristiano los fantasmas del conflicto doctrinal que envolviera
a los telogos islmicos en poca califal, de ah la contundencia en la sentencia, la cual, compartida o descalificada en Occidente, no fue entendida por
ignorancia del contexto, ya que a ojos de un telogo formado en Qom, Rusdhie
no era un escritor en defensa de su libertad de expresin sino un nuevo
revitalizador de las lacras califales, que el jurista concretaba en el control
estadounidense de la zona y la servidumbre del escritor, de origen musulmn,
al orden occidental. Ver: COCCIOLO, Carlo: La Sentencia del Ayatol. El caso
de los Versos Satnicos y el problema de la religin ante el hombre actual.
Madrid: Vergara, 1989. Se puede obtener una fidedigna idea de qu clima
intelectual imperaba en la Bagdad de los califas absidas mediante las noticias que se tiene de uno de los ms celebres personajes de la poca Yahiz,
apodo de b Utman Amr bn Bahr bn Mahbb l-Kinn l-Basr, literato y
polemista de celebrado ingenio que particip en las polmicas escolsticas de
la poca introduciendo, no sin habilidad, elementos novedosos e incluso burlescos en los reglamentados debates teolgicos de la poca. Recurdese
que este personaje es autor de obras que se pueden considerar como portavoces de los criterios oficiales del califato, por ejemplo escribi en torno a la
necesidad de una gua sobre los musulmanes, similar a las posiciones sha
del Imamato, pero excluyendo a los Alidas y a los Omeyas del debate, en
Rasla f n-Nabt a f Ban maia. Autor que en su vejez denunciara la
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falsedad y ficcin de las posiciones ideolgicas cortesanas y satirizara sobre los telogos de corto vuelo de su poca en El libro de los Avaros, del cual
hay una edicin en castellano de Serafn FANJUL, Libertarias, Madrid, 1992.
Para un ms preciso conocimiento del personaje y el momento se puede recurrir a su ms famosa obra Kitb t-Tarb a t-Tadr de la que hay edicin
espaola: BUENDA PREZ, Pedro: Yhiz. Libro de la cuadratura del circulo.
Madri:, Gredos, 1998. Ver tambin: PELLAT, Ch.: Le milieu basrien et la
formation de Gahiz. Pars: Maisonneuve, 1953. y tudes sur lhistoire socioculturelle de lIslam (VIIe-Xve s.) Londres: Variorum, 1976. t.I; MIQUEL, A.: La
gographie humaine du monde musulman jusquau milieu du 11e sicle,
Pars - La Haya, 1967, 4 vols., especialmente el primer tomo.
128 En la literatura jurdica hay singulares ejemplos de esta habilidad tcnica para
el debate legal, a modo de ancdota y por ser de relativa accesibilidad sugerimos observar el desarrollo de un supuesto caso de incesto involuntario que
se produjo en Tnez hace aos, resuelto desde la lgica legal yafar, y que
fue motivo de un arduo debate pblico. Ver: TIJANI, Smaoui Mohamed: Comment
Jai t guid. Qom: Ansariyan, s/d. [hay traduccin al castellano].
129 MUFD, Muhammad bn n-Namn: Tashh l-tiqd. pgs. 156, 160, 178,182173,187, 211 y 222. Tabriz, 1407 H.q.
130 MUFD, Muhammad bn n-Namn: Yab hl l-Hir. Tiene por comentario
Mas il As-Sarrah. Ver las pginas 223 y ss. Debe anotarse que a veces
esta obra aparece con el ttulo de Yab hl l-Hir f m slanhu min
sah n-Nab.
131 La cuestin es recurrente en las argumentaciones tanto de Mufd como de
Sharf Murtada. Ver : Bahr l-lm, sec. 3, p. 232.
132 A modo de sntesis, y como ejemplo, diremos que no es fcil precisar la
forma sustancial del Hiyah, o veladura femenina, de manera que en la mayora de los casos, los juristas han resuelto la cuestin tomando por referente
no tanto las fuentes reveladas como las costumbres y los usos culturales de
los grupos que primeramente asumieron la religin islmica. Nos atreveramos
a decir que en gran medida la forma o apariencia concreta del Islam, tal
como hoy se presenta, sin matices de escuela, nacionalidad o posicionamiento doctrinal, se apoya esencialmente en esta concreta percepcin del hecho
legal. Puede ser de utilidad para comprender la lectura que desde la Teologa
clsica se puede hacer, poniendo en relacin los aspectos especficos, que
en esta ciencia llegan a ser definitorios de la nocin que ahora comentamos,
que esos aspectos no necesariamente han de coincidir con los criterios sociolgicos e incluso con aqullos otros de entre los extrados por el jurista de
la prctica del Derecho. Ver: BUENO, Gustavo: El mito de la Cultura. Ensayo
de una filosofa materialista de la cultura, Barcelona: Prensa Ibrica, 1996.
Concdase especial atencin a las secciones quinta y sexta.
133 Ha de decirse que si bien la sintona entre estos dos autores era mucha se
pueden encontrar diferencias de matiz que enriquecen la comprensin del
proceso que protagonizaron, para ello se puede consultar: BN TS, Said
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Rida Ad-Dn, Kashf l-Muhayyah, Tehern, 1318 H.q. p. 20 y ss.
134 CORBIN, Henry: En Islam Iranien. Aspects spirituels et philosophiques. Paris:
Gallimard, 1972, v.IV. Tambin Historia de la Filosofa Islmica. Madrid: Trotta,
1994, p. 45.
135 Ha de recordarse que pas algn tiempo en el enclave mtico de Alamut,
donde adquiri buena parte de su formacin doctrinal, y especialmente esotrica, antes de la llegada destructora, y a la vez purificadora, de los guerreros
centroasiticos. Ver: MSA, Murtada Al: Introduction and notes. Tamhd
l-sl. Tehern: Iranian Academy of Philosophy, 1980.
136 T-TS, Muhammad bn Al: Addt l-sl..., pgs. 25 a 63.
137 La Filosofa del Islam ha sido objeto de gran atencin por parte de los especialistas occidentales, no obstante sigue siendo una materia desconocida ya
que solamente se ha estudiado la filosofa de los autores rabes, que especialmente en el Norte de Africa fueron filsofos limitados por el peso del Helenismo, lo que ha llevado a pensar que la filosofa en el Islam slo cumple la
funcin de vehculo entre el Mundo clsico y la Edad Media europea. No obstante, en el Oriente islmico se desarrollan una serie de sistemas filosficos
en los cuales convergen las tendencias metafsicas indias, zoroastrianas,
greco-siriacas, y por supuesto los aspectos originales islmicos, fruto del
trabajo de los pensadores a partir de los hadices de los Imames (P), que son
una excepcional fuente de inspiracin, toda esa labor filosfica desarrollada
en Oriente Medio tiene una muy directa consecuencia en el pensamiento jurdico. Para el lector europeo han de ser de utilidad las obras del Profesor Corbin,
dado que, por el momento, es la nica autoridad europea que se ha ocupado
con capacidad, dado su conocimiento del persa, del mundo intelectual iranio,
que fuera mdula intelectual del Islam oriental. No obstante un reciente trabajo
del seor Chistian Bonaud acerca al curioso, e incluso al especialista, a esa
poco conocida realidad. En su estudio sobre el pensamiento filosfico de mm
Jomen, se puede apreciar buena parte de la formacin filosfica de un jurista
islmico clsico, pese a que este trabajo es solamente una somera aproximacin a las Ciencias Islmicas desde fuera de la Haza, por lo que an adolece de algunos de los tpicos del orientalismo costumbrista, especialmente en
la ingenua exposicin que desarrolla en la primera parte sobre los mtodos de
estudio y el ambiente acadmico de principios del siglo XX. Ver: BONAUD, Ch.:
Mtaphysique et thologie dans les oeuvres philosophiques et spirituelles
de lImam Khomeyni (thse de doctorat nouveau rgime prsente sous la
direction de M. Gimaret) Paris: La Sorbonne, 1995; ASHTIYANI, Jalaloddin:
Anthologie des Philosophes Iraniens, Tehern: Universit de Mashhad, 1978.
Esta obra, elaborada en persa y rabe, consta de una muy til introduccin en
francs, que es bsicamente la materia desarrollada por Corbin en su Historia de la Filosofa Islmica.
138 MUZHAFAR, M. Husen: Trj Shah. [trd. al persa de M.B. Huyat], Tehern:
Daftar-e Nasher-e Farhanq-e Islm, 1374 H.sh., p. 153.
139 NSR, Murtad: Kitb l-Maksib, Qom: Research Committ for l-Shaykh
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l-nsr Heritage, 1417 H.q.
140 Dado que la nmina de juristas que en la poca destacaron es notable se
puede consultar Muntah l-lmah, Beirut, 1409 H.q., cap. 4.
141 El Maryat es el jurista que eleva su capacidad de ytihd por encima de la
mayora de sus colegas coetneos, de forma que es ms digno de ser tomado
como modelo o referente legal, en sus opiniones por las personas que no
tienen esa capacidad de deducir los juicios legales, en lo que viene a consistir
la emulacin o taqld, cuestin de considerable importancia en la estructura
poltico-legal del Islam duodecimano.
142 Tradicionalmente, la opcin de denominar a un muytahid como Maryat, era
una prctica reservada a las fuerzas vivas de la comunidad que de manera
informal orientaban a los musulmanes hacia la emulacin legal de un jurista de
prestigio. Con la constitucin de la Repblica Islmica tras la revolucin de
1979 en Irn, se han producido algunos cambios en la tradicin histrica tendentes a institucionalizar lo que siempre fue una prctica informal, pues se ha
instituido una comisin para la direccin de la Haza con el fin de determinar
quin puede tener este rango legal, ya que se ha pretendido asociar el estatuto de Maryiat que posea entre otros jurisprudentes de prestigio su fundador, el Imm Jomen, al cargo de Gua de la Revolucin, que prev la Constitucin revolucionaria del pas. Anotamos esta cuestin, que puede ser
anecdtica en la historia del Fiqh, para ilustrar los cambios en el ordenamiento
legal que se presentan como relativos a cuestiones subjetivas no condicionadas a la doctrina revelada, as como la mecnica de estos cambios en un
momento de alteracin sustancial del marco legal tradicional. Ver: Maryiaat
z ddgh-e fuqahba buzurgn. Qom: Daftar Tablgt-e slm-e Hazeh ilmheie, 1415 H.q.
143 La norma tcnica o ley interna del Fiqh -Qid- es la norma legal estructurada
en el sl que por ser de espectro muy genrico es de utilidad para ordenar el
trabajo de deduccin del juicio; o bien que sirve de referente para la utilizacin
de otras normas ms concretas, extradas de los hadices pertinaces para el
caso legal analizado; o que es de utilidad tcnica para la sistematizacin de
los elementos, tanto argumentales como metodolgicos -stos para el medio
sl- que facilitan la delimitacin normativa del caso legal. Genricamente se
pueden establecer dos grandes bloques de estas normas en el mbito del
derecho islmico: las que son de tipo tcnico o usl y las que son eminentemente jurdicas o fiq, aunque el objetivo de ambas formaciones es comn: la
deduccin del juicio legal, o la mejora de la sistematizacin del trabajo que
lleva a l; no obstante hay entre ambas considerables diferencias:
a) Las normas del sl son competentes en los asuntos generales de la
deduccin, frente a las del Fiqh que operan sobre el caso concreto analizado, no siendo extrapolables a otro asunto.
b) Las normas del Usl son de utilidad en el estado de deduccin en que
slo el muytahd se puede situar, sin embargo las normas del derecho son
accesibles, y pueden ser utilizadas, por cualquier individuo en los aspectos concretos del juicio que se observa. Esto es as a causa de que las
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primeras implican una labor analtica que requiere la formacin mencionada para el ytihd o deduccin del juicio; mientras que las segundas son
normas elaboradas previamente y estn cerradas a la interpretacin o
alteracin, de alguna forma son plantillas legales cuya aplicacin no implica riesgo de error, no siendo necesaria la funcin del experto en jurisprudencia.
Este tipo de normas es el sistema propio del mtodo de deduccin contenido
en lo podemos denominar la teora de las bases del Derecho que en definitiva
es la Teora islmica de la Ley, no siendo posible sintetizar su dimensin con la
brevedad que esta exposicin requiere; sin embargo las leyes tcnicas en las
que este sistema se apoya, si bien son de compleja argumentacin, y siempre
ricas en apoyos documentales y derivaciones tcnicas, se pueden enumerar,
siguiendo el criterio que las estableci en:
- Qidat tayz o norma de dejar correr, por medio de la cual se libera al
actor legal de la presin de las propias dudas sobre la correccin de la
accin, siempre y cuando la duda no sea solventable.
- Qidat tasmah dlah sunna o normas que permiten considerar vlidas las noticias o informaciones que pueden llegar al actor, an si fueren
imprecisas, si la accin supone ser una prctica no contraria a un juicio
ya conocido, y en el caso de que el transmisor de la informacin es el
actor ejemplificante de esa noticia.
- Qidat dafa darar muhtamal, es la norma que permite al individuo no
estar obligado a actuar ante una situacin dudosa, si en la actuacin se
prev, an como hiptesis, un perjuicio concreto. Es sta una norma de
utilidad para dilucidar el valor de los testimonios legales basados en el
conocimiento impreciso de la cosa o ilm yml, que queda desestimado
como argumento legal, perdiendo la informacin el carcter de categrico
necesario para cimentar el juicio, si se puede anticipar la hiptesis de un
perjuicio por parte de los actores.
- Qidat qabah uqb bil ban, la norma por la cual se contempla legalmente la inocencia del actor ignorante del juicio y lo pone a recaudo de
responsabilidades, si una ley no fue publicada para su general cumplimiento. Esta norma se puede confundir con la mxima del Derecho romano por la cual la ignorancia de la ley exime de su cumplimiento, aunque
en realidad la norma qabah uqb bil ban el bien legal que se preserva
es la inocencia no el derecho a estar desinformado, dado que slo tiene
eficacia atemperadora para el caso que el individuo no haya tenido acceso a la ley, o sta no fuera pblicamente conocida como tal.
144 En este momento al referirnos a los imames reconocidos por los sha, tanto
duodecimanos como de otras tendencias, que son no pocas, as como a los
fundadores de las escuelas que en el derecho sunnita han pervivido, e incluso a los gestantes de las escuelas que se han perdido a lo largo de la Historia,
puesto que en los primeros siglos del Islam esas opiniones, a falta de una
metodologa analizable, eran suficientes y tenan el prestigio de quien las emita, de forma que las sentencias se asuman sobre la base de la buena disposicin general en la labor jurdica. Ser en la poca en la que el Shej s-
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Sadq inicie una ofensiva crtica sobre el derecho en general cuando se inicie
la tendencia a contemplar con reservas metdicas las opiniones, reservas de
mtodo y criterio que slo fueron posibles apoyadas en la metodologa analtica que en la poca clsica se desarrollara.
145 El respeto que en el mbito cultural islmico se concede al texto de la Revelacin, e incluso al ejemplar fsico impreso, y a los hadices considerados respetables por su autenticidad, ser objeto de anlisis en el apartado dedicado
a las bases doctrinales y tcnicas del Derecho; valga decir que la experiencia
juda y cristiana ha llevado a la conviccin, por parte de los musulmanes, de
que la falta de proteccin a los textos revelados conlleva una perdida irreparable del Conocimiento, que es inherente al juicio anclado en la Voluntad divina. Ver: SAYN, Yafar: Mualim n-Nubuat, p. 433.
146 En la bibliografa jurdica islmica son conocidos como el Primer y el Segundo
Mrtir, Shams d-Dn Muhammdad bn Muk l-Amil y Zaz d-Dn Al bn
hmad Yaba Amil respectivamente, siendo el segundo comentador de las
obras jurdicas del primero, hasta el punto de que ambas obras aparecen
estrechamente vinculadas, e incluso llegndose a la confusin entre ambas
Ambos fueron muertos a causa de sus posiciones doctrinales, en momentos
y lugares de riesgo para las opiniones duodecimanas, lo que les ha conferido,
a lo largo del tiempo, un singular aura de respetabilidad que se extiende a sus
obras, especialmente en el caso de l-Lumat d-Dimishqat, an en uso dentro
de los planes de estudios de los seminarios teolgicos de Qom y Nayaf.
147 Ver: MADARER TABTAB, Husen: Muqadameh-ie bar fiqh sheh, Mashad:
stn-e Quds Reda, 1368, H.sh., p. 54.
148 La nocin de acervo cultural a que nos remitimos tiene ms proximidad a la
idea metafsica de cultura que la objetiva o moderna tal como han sido descritas por Gustavo Bueno. Ver: BUENO, Gustavo: El Mito de la Cultura. Ensayo de una filosofa materialista de la cultura. Barcelona: Prensa Ibrica, 1996.
Especialmente de inters para nosotros ha de ser la seccin quinta.
149 Al mencionar a la ciudad de Qom, ha de apuntarse que tambin se considera
junto a ella a la antigua ciudad de Re, hoy en las proximidades de Tehern,
dado que ambos lugares eran zona de mayora sha y por tanto espacio protegido para las actividades escolares de la tendencia, aunque la circunstancia de que Qom estaba ms apartada de la ruta que llevaba al interior de la rica
provincial del Jorrasn, hizo que la ciudad fuese un punto ms apacible y
discreto, para el trabajo intelectual, que Re, que por ser lugar de paso estaba
sujeta a mayor actividad, y consiguientemente a los riesgos del control califal.
En torno a la labor de preservacin del legado de hadices entre los juristas de
Qom, y el carcter de santuario que la zona tuvo para ellos se puede consultar la obra clsica sobre la historia de la escuela: MUZHAFAR, Muhammad
Husen. Trj Shah. [trad. al persa de M.B. Huyat] Tehern: Daftar-e Nashere Farhanq-e Islm, 1374 H.sh., p. 135 y ss.
150 La circunstancia misma de utilizar, para referirse a los califas absidas, el
ttulo de Emir de los Creyentes -mr l-Mminn-, que los sha conceden
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especialmente al primer Imam Al bn b Tlib (P), se ha interpretado como un
guio poltico hacia los hachemitas -alidas- de quienes los absidas eran primos en origen. De hecho an hoy en da las monarquas del mundo islmico
que pretenden asentar su prestigio en la familiaridad con la lnea proftica
utilizan este ttulo de resonancias legitimistas y sha; tal es el caso de Marruecos, donde la dinasta alauita pretende tener su origen en la lnea hasnida de
los said o descendientes familiares del Profeta. Ver: MARGOLIOUTH, D.S.:
The sense of the Title Khalifa. En A Volumen of Oriental Studies Presented
to E.G. Browne, Cambridge, 1992, pgs.322-28; PARET, Rudi: Halifat Allah Vicarius Dei. En Melanges dIslamoligie. Volume ddi la memoire de
Armand Abel [ed. Pierre Salmon], Leiden, 1974, pgs. 224-32.
151 SHAMSOD-DIN, M.M.: The Islamic System of Governement and Management
[trad. del rabe y anotaciones en persa de Ayatollah Zadeh Shiraz], Tehern:
Tehrn University Publications, 1375 H.sh., pgs. 114-16.
152 FED, Alred: Mabd-e fiqh ba sl. Tehern: nteshrt Dneshgh, 1373
H. sh., p. 133.
153 Vase: GRUNEBAUN, G.E. von: El Islam.II. Desde la cada de Constantinopla
hasta nuestros das, Madrid: Siglo XXI, 1987, p. 137.
154 LAMBTON, Ann K.: Landlord and peasant in Persia, Londres: R&H, 1969
reim. rev., p. 67.
155 TADKIRAT, l-Mulk: A Manual of Safavid adminitration [trad. y comentarios
de V. Minorsky], Londres, 1943.
156 Deseamos, en este punto, anticipar, por cuanto la alusin parece hacerlo
necesario que ya en ese momento histrico concreto se puede percibir el
inicio de la configuracin de la tesis poltica en torno a la Autoridad de los
Jurisconsultos o ilat l-Faqh, tendencia en el pensamiento doctrinal y legal que adquirir relevancia poltica en el pasado siglo, y muy especialmente
tras el xito de la Revolucin iran de 1979 y el acceso al poder de los telogos
encabezados por I. mm Jomen. Puesto que esto ser motivo de anlisis
especfico remitimos la cuestin a espacios posteriores de ella.
157 SAVORY, Roger M.: The Office of Khalifat and l-Khulaf under the
Safawids. En Journal of the American Oriental Society, LXXXV (1965), p.
502.
158 Vase: SHARAT, Al: Tashauala ba tashausafa, Tehern: S.I. Husenieh
rshd, 1350 H.sh. En esta obra, que es fruto de una serie de conferencias, el
Doctor Sharat establece un anlisis en paralelo en torno a qu era el movimiento duodecimano antes y despus de la safavizacin. Las conferencias
en la sala Ershd constituyeron un revulsivo y una contestacin a poder Palhevi,
de forma que ese paralelismo hubo de servir en su momento para establecer
uno nuevo entre Islam revolucionario y la Revolucin Blanca, pseudoreligiosa
y prooccidentalista de Mohammad Reza Palhevi. En la actualidad, y especialmente tras la muerte de mm Jomen esta obra est prohibida en Irn, por
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cuanto buena parte de lo que en ella se afirma pone en entredicho a los dirigentes postjomeinistas, quienes conservando el discurso doctrinal
duodecimano, como hicieran los safa, utilizan los resortes jurdicos escolares, como es el caso de la Autoridad del Jurisconsulto para perpetuar en el
poder a un grupo poltico determinado, cuya falta de idoneidad para representar esos postulados es cientfica y jurdicamente evidente para buena parte
del colectivo de los ulmah.
159 El caso del periodo andalus hispano habra de ilustrar esta opinin: tenemos
un relativamente buen conocimiento de los periodos califales, pero los reinos
taifas son una nebulosa historiogrfica, en la cual solamente llega el historiador a entrever aspectos de las relaciones con otros principados, ignorndose
casi todo lo que concierne a la vida interna de estas entidades autnomas.
160 NARS, Seyyed Hossein: Religion and Safavid Persia. En Iranian Studies,
VII [1974]: Studies of Isfahn, part I, p. 278 y ss.
161 Ver: SAVORY, Roger: Iran under Safavids, Londres: Cambridge University
Press, 1980. Especialmente interesante es el noveno captulo en el cual se
ocupa de la revitalizacin del pensamiento en el periodo safa.
162 RYPKA, Jan: History of Iranian Literature, Dordrecht: [ed. Karl Jahn], 1968,
pag. 292.
163 Dn b Tlib Kalm Kshn, Isfahn: Jam, 1336 H.sh., p. S de la introduccin.
164 HAZN, Shej Muhammad Al: Tadhkire-ei Hazn, Isfahn: Td, 1334 H.sh.,
p. 6 y ss.
165 SAVORY, Roger: Iran under Safavids, Londres: Cambridge University Press,
1980, p. 209.
166 GULBAN, M. [edit.]: Bihr a db frs, Maymuat ksad magle-ei z Malik
l-Shaar Bihr, Tehern: Samm, 1351 H.sh.
167 BAUSANI, A.: Persia Religiosa, Miln: Ricci, 1959, pag. 65.
168 La proyeccin histrica de esto se puede observar en este siglo en el contexto de la revolucin en Irn que situ a mm Jomen como gua religioso
de los sha. Su estatuto en la legalidad islmica era la de un Maryat-e taqlid o
Referente legal imitable, su posicin poltica era la de un moderno estadista
fundador de la Repblica, y como tal aparece mencionado en los textos oficiales (: bunn gudhzr trmino procedente del rabe bn), el ttulo de respeto para sus seguidores espirituales era de Imam, en la ms pura coherencia
sha; si embargo su sucesor poltico, persa y nacionalista, por tanto un muy
evidente exponente de la lgica safa que enunciara el Doctor Sharat, es
denominado por el ttulo antiguo persa: rahbr, apelativo protocolario que
anteriormente denominase desde Daro a buena parte de los Shh iranios,
desde el primer safavismo hasta los Palhevi. Sobre esta curiosa disquisicin
protocolaria y sus resonancias y consecuencias legales y doctrinales se puede
ver: NSR, Hamd: Maryiat a Rahbar, Tafkk ahdat, Tehern: Ury,
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1374 H. sh. Obra en la cual un escritor cortesano actual defendiendo la cuestionada figura y legalidad de la autoridad religiosa del actual jefe del estado
persa, recorre los argumentos historicistas que llevan a la existencia en el
Islam duodecimano iran de una formula no-islmica de autoridad, de evidente
resonancia safa, como es el de un caudillo poltico no especialmente versado en la jurisprudencia islmica que acta como protector de la doctrina escolar.
169 SAVORY, R., Op. cit., p. 210.
170 YAHER, Abd l-Azz: zr sh-Shat l-mmat, Tehern: Aam, 1368
H.sh., sec. 3 o De los reyes.
171 MUZHAFAR, M. H.: Trij-e Sheh [trad. al persa de M.B. Hoyat], Tehern:
Farhang-e slm, 1374 H.sh., p. 306.
172 La palabra naqb procede de la terminologa cornica, aparece en la Sura
l-Midat -La Mesa Servida-, aleya 12, referida a los representantes o apstoles que Dios nombrara para los israelitas, siendo est situacin un antecedente histrico, en opinin duodecimana del establecimiento de un grado poltico-espiritual similar entre los musulmanes, que no es otro que el grado de
Imam, tal como la sha lo ha venido entendiendo. As pues la aplicacin de
esta denominacin o ttulo a los shh safa comportaba todo un cdigo doctrinal y un posicionamiento escolar ms que evidente, pero adems evidencia
la voluntad, manifiesta desde el primer momento de tomar la direccin de los
asuntos del movimiento sha, lo que hace pensar que los juristas de la poca
de Ismal aceptaban la hegemona de ste, por encima del prestigio polticolegal que los Maryiat han de tener en la lgica doctrinal y jurdica de la escuela. Se puede consultar los comentarios de Almah Tabtabi, quien reflexiona sobre la cuestin filolgica del trmino a partir de las definiciones del
Mufradt Rgib, un clsico repertorio de trminos cornicos comentados,
adems de sobre la significacin doctrinal y las consecuencias histricas de
la aplicacin de este concepto. Ver: TABTABI, M.H.: Tafsr-e l-Mzn,
Qom: E.I Ymiah Mudarresn, s/f., t. 5, p. 388 y ss.
173 De esta poca, dicho sea a modo de ancdota ilustrativa, procede la supuesta etimologa del nombre Isfahn, que exista con anterioridad a la llegada safa,
pero que ser con esta dinasta cuando alcance su mejor momento como
ciudad de las artes y le pensamiento. Se suele decir que el trmino Isfahn
procede la expresin ombligo o mitad del mundo, idea que delata la visin
dostrinocentrista con que aquellos persas sentan su situacin en el orbe
islmico. Ver: BAMMATE, Nadjm oud-Dine: Cites dIslam, Paris: Arthaud, 1987,
p. 138.
174 Mr Dmd es conocido generalmente como uno de los ms importantes pensadores de lo que H. Corbin dio en denominar la Escuela de Isfahn, y sin
duda alguna es uno de los personajes claves para entender el edificio filosfico islmico y toda su complejidad metafsica; sin embargo su actividad como
jurisconsulto no fue menor ni menos relevante para su tiempo, como cuenta el
propio Corbin, quien ms exhaustivamente se ha ocupado de este grupo de
pensadores. Vivi y muri rodeado del reconocimiento de sus discpulos y
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coetneos que lo consideraron uno de los grandes jurisconsultos de la escuela duodecimana; la propia evolucin del sistema legal islmico lo ha reducido a un autor de referencia entre tantos otros, mientras que en la filosofa es
una de las personalidades claves an vigentes -al menos para aqullos que
en metafsica sostengan contra Moll Sadr la preeminencia de la comprensin de la quiddidad frente a la esencialidad de la existencia-. Anotamos esto
por cuanto nos parece ilustrativo de la evolucin de las disciplinas legales y
del pensamiento filosfico, en el primer caso un autor notable en su momento
como Mr Dmd queda en la bibliografa como un simple referente erudito,
pues el pensamiento legal ha evolucionado y nuevas obras han rehecho el
edificio legal, pese a la aparente imperceptibilidad del caso, sin embargo en la
filosofa islmica, tenida como muy dinmica -no sin razn-, asistimos a un
caso diferente: un autor antiguo como ste, an es objeto de estudio conservando sus obras cierto grado de vigencia, en nuestra actualidad. Sobre Mr
Dmd y estas cuestiones se puede consultar: ASHTIYN, Y. y CORBIN, H.:
Muntajabt z sar-i Hukama-e rn, Tehern: Acadmie iranienne de
philosophie, 1972, vol I., p. 15 y ss. de la seccin francesa; RAHMAN, Fazlur:
Mr Dmd concept of Hudth Dahr: A Contribution to the study of God-world
relationship theories in Safavid Iran. En Kitb l-Qabast, ed. Mohaghegh e
Izutsu, Tehern, 1988.
175 MADRAS TABTAB, Husen: Muqadame-ie bar fiqh-e shieh, Mashad:
Bond-e Pazahishh-ie slam, 1368 H.sh. p. 56.
176 Ver: MUZHAFAR, M. H.: Trij-e Sheh, tr. al persa de M.B. Hoyat, Tehern:
Farhang-e slam, 1374 H.sh., p. 185 y ss.
177 GRUNEBAUN, G.E. von: El Islam. II. Desde la cada de Constantinopla hasta
nuestros das, Madrid: Siglo XXI, 1987, p. 147.
178 Hemos de mencionar que ese cesaropapismo, en su vertiente islmica, es
un proceso que no se ajusta a la morfologa europea, por cuanto se trata de la
relacin de poder entre los telogos acadmicos y unos monarcas, que son a
su vez dirigentes religiosos, ya que logran el mando poltico del pais a causa
de su condicin de shej de las cofradas msticas que fueran la base del
movimiento nacional y duodecimano que puso a distancia la autoridad califal,
rabe y turca, y sunnita. Ver: LEWIS, B.: Islam in History: Ideas, Men and
Events in the Midled Eats, Londres: West, 1973.
179 BADAWI, Abd-ur-rahman: The History of Islamic Theological Speculation,
Mashad: Astan-e Quds Razavi, 1995, vol. II, p. 524.
181 Sobre esta singular personalidad y su relevancia en la poca safa y su
dimensin como filsofo se puede consultar: CORBIN, Henry: Antolologie des
philosophes iraniens depuis le XVII sicle jusqu nos jours [Texos rabes
y persas seleccionados y presentados por S.J. Ashtiyn, introducciones analticas de H. Corbin], Tehern/Pars: Bibliothque Iranienne 17-18 et nouvelle
srie 4, Adrien-Maisonneuve, 1964; NAIMAH, Shej Abd llh: Falsafe-ie
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Shieh [tr. al persa de Yafar Gadabn], Tehern: Sahm, 1367 H.sh., p. 498 y
ss.
182 La tradicin Jabar hid se ha de contraponer a la mutaatir, que sera
aqulla otra en la cual los transmisores de la misma constituyen una cadena o
serie de cadenas ininterrumpidas. La relevancia de esta circunstancia no slo
radica en la mayor probabilidad de veracidad y de coherencia en el mensaje,
que es algo fundamental para el asentamiento de un principio de la doctrina
jurdica, sino que tiene a la vez una dimensin dogmtica, por cuanto la tradicin mutaatir tiene el plus del marchamo cornico, pues en el Libro -Sura lMuminn, 23, aleya 44- aparece: ...Luego enviamos a nuestros mensajeros uno tras otro [en rabe: tatra, de donde se deriva taatit]... La noticia hid si bien no es despreciable en el sistema jurdico islmico, haba sido
objeto de una muy cauta utilizacin por parte de la mayora de los autores
clsicos, slo con el desarrollo del sl, se increment su aplicacin como
base documental de los juicios legales, lo que evidentemente haba ampliado
considerablemente el espectro de cuestiones jurdicas documentables. Las
reservas en la aplicacin jurisprudencial de este tipo de documentacin,
retrotraera al Fiqh al punto en que lo dejaran los primeros tericos, y por otra
parte pondra en cuestin la casi totalidad de los aspectos del derecho ya`far
que el sl haba desarrollado. Desmantelar tcnicamente esto implicaba llevar a la escuela a un grado casi minimalista de su capacidad jurdica para
gestionar la realidad del estado confesional safa. En relacin con estas cuestiones se puede consultar: GARCA CRUZ, J.F.: Terminologa de la Ciencia del
Usul. En Az-Zaqalain, n 9 (Noviembre 1997) Tehern: Fundacin del Pensamiento Islmico, 1418 H. q.
183 MADRAS TABTAB, Husen: Muqadame-ie bar fiqh-e shieh, Mashad:
Bond-e Pazahishh-ie slam, 1368 H.sh., p. 57.
184 Se puede esbozar una explicacin tcnica sobre las bases del argumento
principal esgrimido contra la aplicacin de los documentos que son Jabar hid,
que guarda una estrecha relacin con el establecimiento de los juicios legales, como tales: los juicios que se fijan en el Fiqh, se consideran, en virtud de
la confesionalidad de los planteamientos dogmticos que los animan, expresin de la Intencionalidad divina, si no de la Voluntad Suprema, esto es, son
las normas que la divinidad deja que lleguen a los creyentes, independientemente de que se puedan considerar como Su Autntica -haqq- Voluntad,
son la evidencia -zhhir- del Conocimiento que el jurista alcanza, y se pretende que ste tenga certeza -aqn-, de su correccin; sin embargo -sostenan
los Ajbarn- la informacin del tipo del Jabar hid slo aportaba al juicio
legal un conocimiento probable o yml, de forma que consideraban una temeridad relacionar aquella especulacin o zhan con los juicios divinos. Ver:
HSHIM, Mahmd: Tarud l-dilat sh-Sharat, Nayaf (?): l-Kubr, 1396
H.q., p. 236.
186 Sobre esta opinin, siempre subjetiva dado que es ms un juicio de valor que
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una evidencia constatable, habida cuenta de lo limitada que es la documentacin al respecto, se puede ver el paralelismo de conceptos y nociones
doctrinales e histrica que el Doctor Sharat estable a fin de destacar la distancia que l perciba entre el discurso de los telogos colaboradores de los
prncipes safa, y el autntico dogma duodecimano. Vase: SHARAT, Al:
Tashauala a tashausafa, Tehern: S.I. Husenieh-ie rshd, 1350 H.sh.,
p. 320 y ss.
187 BAHBAHN, M.: l-Faid l-Atagih, Beirut: Fayar, 1412 H. q., pgs 436 y
437.
188 CORBIN, Henry: Sadr l-Dn Shrz, maarf-e beh Moll Sadr Sadr lMutlihn, Tehern: Yadidn, 1361 H.sh., p. 138 y ss., Ver cap. 11 que se
ocupa de la expulsin de Mull Sadr de Isfahn.
189 Nos estamos refiriendo a Muhammad Bqir, el segundo de los dos Maylis y
autor del Bihr l-nr, de quien dice Corbn que:... con pocas simpatas
hacia los filsofos, pero frecuentemente filsofo a pesar suyo. Ver: CORBIN,
Henry: Historia de la Filosofa Islmica, Madrid: Trotta, 1994, p. 46;
MUDARRESM, Mirz Muhammad Al: Rhneh l-dab, Tehern: Ham, 1374
H.sh. t. 5/6.
190 Ms tarde, la escuela se dotar de ediciones depuradas y crticas de esta
obra, en las cuales se decantan los hadices que son aplicables a al jurisprudencia por cumplir las exigencias que se estiman necesarias en la documentacin jurdica, la ms clebre de estas depuraciones es, sin duda alguna,
Safnat l-Bihr, obra de una de las personalidades escolares ms prestigiosas del ltimo siglo de la historia duodecimana. Ver: QOM, Abs: Safnat lBihr, Tehern: suh, 1416 H. q.
191 Ver: BAYANI, Khan Bab: Les relations de LIran avec LEurope, Paris, 1937,
p. 89. y SUF YAML, Muhammad Karm: Tashkl-e Delt-e Safa, Isfahn:
Amr Kabr, 1372 H.sh.
192 Diremos corporativa, pues en el transcurso de esta seccin de nuestra exposicin, desarrollaremos la forma en que se generar un cuerpo profesional
de hombres de religin que mantendrn una funcin en el seno de la sociedad duodecimana perfectamente tipificable y sociolgicamente ubicable, y que
atender en todo momento a parmetros de comportamiento corporativo, e
incluso generndose la normativa legal que definir y delimitar su lugar socio-poltico
193 L-YANNAT, Muhammad Ibrahim: Las etapas de la Jurisprudencia Islmica
Imamita. En z-Zaqalain, n. 3, Qom: l-Maymaul Alami li Ahl l-Bait, 1996.,
p. 46 a 52 [tr. del rabe F. Morhell No se indica el ttulo, la edicin, ni la fecha del
texto original].
194 Obviando los planteamientos tradicionales de la escolstica islmica utilizaremos la expresin ideologa en lugar de doctrina o cosmovisin como la
ms ajustada a la intencionalidad de los textos originales, por cuanto es el
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concepto de ideologa lo que mejor refleja, en el contexto cultural occidental, el
sentido prctico de un corpus de ideas orientadas a su aplicacin en el mbito
de lo poltico. En relacin con la diferencia que se puede encontrar en la literatura poltica y doctrinal islmica entre estos trminos se pude consultar: MISBH
AZD, Muhammad Taq: mzesh-e falsafeh Tehern: Marhaz-e chp ba
nsher-e Szmn Tablgt slam, 1373 H.sh., t. I, sec. 1 (intr. metodolgica).
195 Un ejemplo significativo, anecdtico del estado de los debates en las primeras pocas del tiempo de revisin crtica del sistema legal que fuera el inicio
del periodo Qyr, lo tenemos en una serie de comentarios que el propio mm
Jomen hace en su texto sobre el Gobierno del Sabio, cuando ironiza sobre
la preocupacin de cierto tipo de juristas que ocupan su tiempo y sus clases
en las escuelas teolgicas en debatir sobre cuestiones a veces absurdas omitiremos sus ingeniosos y cidos ejemplos-, mientras que la sociedad demanda frmulas legales islmicas e islamizantes asequibles a la realidad. Vase: JOMEN, Ruhullah M.: ilt-e Faqh, Tehern: Muasas-eie Tanzhm-e ba
Nasher-e zr-e mm Jomen, 1373 H.sh., pgs. 63 y ss.
196 La posicin tcnica de Qom est argumentada sobre la base de un anlisis
literalista del texto cornico, puesto que l sostuvo que cuando en una aleya
apareca una orden directa del tipo: di, o sabed, etc. la intencin del mensaje era, tambin, directa, y que como tal haba que entenderla, no siendo
lingsticamente posible inferir que la orden tena una prolongacin temporal
indefinida, de ah que Qom limitara su vinculacin a los oyentes mediatos del
mensaje revelado, y considerara que para el resto de los musulmanes la vinculacin legal de ese tipo de ordenes cornicas se desplazaba a la esfera del
taqld o asimilacin de los usos legales en caso de indicacin o informacin no
directa. Se hace evidente que este tipo de planteamientos, que en el tiempo de
que nos ocupamos no fue infrecuente, evidencia un alto grado de
experimentalidad por parte de los juristas con las normas tcnicas que casi
recientemente haban empezado a aplicar sobre la estructura clsica de Derecho. En el caso de M. Qom se ha conservado su planteamiento sobre el
valor tcnico del imperativo en el Qurn, as como algunas otras tesis singulares, por cuanto fue un destacado jurista y profesor en Qom, polticamente
muy activo, as como por el uso contrapuntstico que en algunos de los modernos textos tcnicos del sl se hace de sus tesis. Ver: HSHEM, Mahmud:
Mubhz l-Dall l-Lafzh, Qom: Alm l-slm, 1405 H.q., 2 p. La obra de
Mirz Qom no se puede encontrar publicada, salvo en las incmodas, para la
lectura, ediciones de impresiones en piedra del pasado siglo, aunque se halla
digitalizada por la Fundacin Golpagan, ya mencionada con anterioridad en
esta exposicin.
197 No escapar al lector occidental hasta qu punto la formulacin de Naraq
guarda semejanza con las viejas doctrinas cristianas del agustinismo poltico; a nuestro entender esto forma parte de una de esos lugares comunes
inevitables en todas las culturas y doctrinas. No obstante, renunciamos a contemplar esa supuesta semejanza como una relacin analizable desde la comparacin secuencial de generador-repertidor del esquema, por cuanto sostendremos que las especificidades y la idiosincrasia islmica no hace a la
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tesis de Naraq deudora de ninguna experiencia histrica previa. Por otra parte, sostener un paralelismo deudor de la opinin de Naraq a partir de la doctrina agustiniana, no hara ms que abundar en el defecto que venimos atribuyendo a los estudios orientales europeos; especialmente cuando la iglesia
vaticana, de alguna forma albacea del legado doctrinal de san Agustn ha sido
incapaz histricamente de encontrar los evidentes paralelismos igualitarios
en las lneas doctrinales de las diferentes religiones unitarias; siendo, de alguna forma, el epicentro ideolgico del eurocentrismo cultural que ha tendido a
considerar los eventos habidos en el mundo islmico como la expresin deformada de los avatares dogmticos del cristianismo, especialmente siendo
hoy en da evidente que esa preeminencia en absoluto corresponde con la
realidad de un pensamiento tan autnomo y autosufiente como el duodecimano
que analizamos.
198 NSR, Shej zhim: Sirt n-Niyt [ed. de Muhammad Husein Falhzadeh],
Qom: Kungreh Yahn Doamn Slkard-e Tablud-e Shej nsr, 1374 H.sh.
Es interesante observar que esta obra se escribiera en persa; aunque el resto de las obras del Shej fueron escritas en el rabe legal que hasta esa
poca era distintivo del grado de formacin de los juristas; dejndose el farsi,
como idioma local para los escritos menos importantes o para aqullos que
tenan un carcter catequizador. Ya que el persa -demtico- casi nunca aparece en obras de enjundia legal. La redaccin de esta obra originalmente en
persa, tal como se puede ver en la mencionada edicin, que se introduce con
algunas pginas facsmiles de las ediciones manuscritas por el propio autor,
conservadas en la prestigiosa Biblioteca Pblica de Aatullah M. Nayaf, evidencia la voluntad de hacer de este texto un documento de pblica y amplia
difusin, ya que para los estudiantes y especialistas en su poca se escriba,
mayoritaria y generalmente, en rabe, que para la poblacin no instruida en
las sutilezas del ordenamiento legal se reserv el persa, evidencia del cambio
que hemos apuntado en la funcin del jurista, que abandonando en estos
momentos el reducido mbito acadmico, asume la instruccin directa de la
comunidad, que anteriormente estuvo limitada por el concurso de los poderes
temporales.
199 Mrz Shrz naci en 1230 H. q., procedente de una familia de juristas y
estudio en Isfahn con los ms destacados maestros en Ciencias Islmicas
de su tiempo, a sus 39 aos, muy tarde para la formacin de un jurista islmico, march a Nayaf que en aquel momento era el centro intelectual del movimiento duodecimano a causa de la presencia all de nsr, con quien estudio
lo que en aquel momento eran los ms modernos planteamientos del Derecho
yafar, en el ao 1281 h. q. con la muerte de su maestro asume su herencia
como profesor y maryia-e taqlid. Sobre esta personalidad y su inters poltico e histrico se puede consultar: MUDARRES TABRZ, Muhammad Al:
Rhnah l-dab, t. III - IV.Tehern: Jam, 1374 H.sh.; KEDDIE, Nikkir: An Islamic
response to imperialism, Berkeley: Press of University of Berkeley, 1968, p.
35. y Religion and rebellion in Iran, Londres, 1966.
200 A fin de ilustrar en qu medida del grupo de alumnos de nsr procede la
actual intelectualidad duodecimana, mencionaremos que Hir rehabilit la
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escuela teolgica de Qom, muy decada y en pauprrimas condiciones materiales en su poca. l fue quien llam para ensear en esa ciudad a los que,
ms tarde, han sido los ms destacados juristas del Islam yafar. Uno de sus
descendientes, su nieto el Doctor Mahd Hir, muerto recientemente, ha sido
autor de algunas obras de singular relevancia filosfica, especialmente su
libro Hurram Hast, una revisin de la ontologa heredada del sistema
mollasadriano a la luz de la filosofa occidental de nuestro siglo XX; al igual
que su abuelo, el Doctor Hir tambin ha sido un destacado terico del sl,
su obra ms notable en este mbito son las anotaciones de los cursos seguidos al Shej Buryerd.
201 Tcnicamente a causa de un juicio legal puede ser condenado alguien inocente, y una de las reparaciones, en este caso espiritual, de ese tipo de situaciones es considerar que el injustamente condenado tiene el grado de mrtir
religioso. En el caso de Nr, se produjo una nueva paradoja un decidido
constitucionalista como mm Jomen fue quien defendi su inocencia sobre
la base de la legitimidad de todo muytahid a sostener su propio juicio, de manera que la Revolucin islmica iran tom el caso de Nr par su propia iconografa y martirologio como el de un jurista dispuesto a defender el orden legal
islmico, aunque la mayora de los dems juristas considerasen pertinaces
otros juicios legales. Ver: MUDARRES TABRZ: Rhnah l-dab..., t. V - VI,
pg, 262 y ss.
202 Los autores que en la actualidad han sistematizado la cuestin y la han rastreado en la tradicin legal yafar encuentran referencias claras en las obras
de nsr, Jorrsn, Nin, Kulen, Mufd, Ts y Hill, lo que es lo mismo que
decir que la cuestin forma parte de las opiniones del ncleo fuerte del pensamiento jurdico duodecimano. Ver: DHAR QUM, hmad: ilat-e faqh z
ddgh-e fuqah-ie slm, Qom: Dr l-Ilm, 1372 H. sh.
203 NARQ, hmad bn Muhammad Mahd: Aid l-m, Qom: Maktab lalm l-slm, 1375 H. sh., pgs. 529 a 582.
204 Con anterioridad hemos mencionado que en la lgica sl se establecen
algunas leyes tcnicas o qid que son comodines argumentales para posteriores elaboraciones de la jurisprudencia yafar; Narq con la tesis sobre la
autoridad del jurista pretende establecer una norma genrica que ms tarde
ser aplicada a las formulaciones polticas y jurdicas que disearn el Estado
islmico confesional.
205 Este trmino fue comentado con anterioridad, remtase a nuestra nota n 91.
206 Las referencias al Qurn que la literatura especializada, buena parte de ella
orientada a partir del trabajo de Narq, son numerosas; entre las ms destacadas y frecuentes en los textos que de la cuestin se ocupan mencionaremos: la aleya 36 de la Sura del Viaje Nocturno o sr, la aleya 22 de la Sura
Los Trofeos o nfl, la aleya 31 de la Sura Tbah o del Arrepentimiento, la
aleya 67 de la Sura l-hzb o Los Conjurados, la aleya 256 de la Sura La
Vaca o l-Baqarat, la aleya 99 de la Sura El Ganado o l-nam, y finalmente la aleya 107 de la Sura Gshah o El Evento abrumador.
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207 JOMEN, Ruhullah M.: ilt-e Faqh, Tehern: Muasase-ie tanzhm-e ba
nasher-e zr-e mm Jomen, 1373 H. sh. Dice -puesto que la obra fue dictada en las clases de grado superior que impartiera en Nayaf- en las primeras
lneas: La Soberana del jurisconsulto se encuentra entre las cuestiones
que por s mismas son susceptibles de un inmediato asentimiento, no siendo [en torno a ella] necesarios los argumentos. De forma que cualquiera que
tenga un cierto conocimiento de las creencias y juicios legales, e incluso
sociales, islmicos, reconocer que es una cuestin evidente y necesaria.
Si nos ocupamos hoy de esta cuestin, aportando un argumento, es a causa
de las circunstancias en que los musulmanes se hayan, tanto en su generalidad como en las que conciernen a los centros teolgicos... (pg. 3).
208 El hadiz en cuestin aparece en los ms notables repertorios documentales
de la escuela sha duodecimana, como es el clebre libro l-Kf (sec. 2 /
had. 32), obra de cuya importancia doctrinal anteriormente hemos hablado, o
en l-jtiss (had. 4), entre otros. Todas estas referencias hacen que el comienzo de la argumentacin de Narq sea doctrinalmente impecable, de forma que la posterior apoyatura en el Qurn se convierte en una concesin
elegante a los remisos a asumir el principio del argumento, y no tanto por una
falta de consideracin a la tradicin de iniciar los argumentos mediante la Revelacin; entendemos que hay una estrategia de apoyar la tesis en la lgica
jurdica, y por tanto en el plano ms primario de lo poltico del Islam, dejando lo
doctrinal como trasfondo superado por la evidencia y la contundencia de la
formulacin.
209 El texto dice: Han sido ensalzados los sabios, siendo manifiesta su probidad. En verdad [digo] que esa probidad es equiparable a la totalidad de las
criaturas, [incluidos] los profetas y los enviados; tanto como [pueda ser] la
bondad del Sol entre las estrellas, la bondad del jrat [= vida eterna] frente
a [este] mundo, puesto que los He agraciado sobre todas las cosas. El documento procede de un libro de incuestionable autoridad doctrinal en la escuela yafar, como es Munat l-Murd obra legal y espiritual del Segundo
Mrtir, quin defendiera su autenticidad, de manera que Narq al citarlo como
fuente se apoya en el prestigio del autor clsico, poniendo su argumentacin
bajo el paraguas de aqul; por otra parte los hadices quds, una vez que son
reconocidos como tales -y son pocos y muy estudiados en el contexto de las
Ciencias Islmicas- gozan de un valor argumental y legal equiparable a la del
propio texto cornico, de manera que apelar a este tipo de documento sita el
debate en el rea discursiva del Qurn y su indiscutible autoridad.
210 MUNTAZHIR, Husen Al: Dirst f ilt l-Faqh a Fiqh l-Dalat lslmat, Qom: ed. del autor, 1375 H. sh.
211 Somos de la opinin de que hay una sutil pero relevante alteracin de los
presupuestos ideolgicos que animaron la creacin de una repblica islmica
en Persia, tras el xito de la revolucin jomeinista. En un primer momento se
elabora una Constitucin que es evidencia de la morfologa doctrinal que se
pretenda dar a la tesis oficial de la Soberana del jurisconsulto; y se reforma
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esa Constitucin a fin de facilitar la sucesin poltica a la muerte del animador
de la experiencia, y a fin de habilitar un espacio de poder para un sucesor que
en ningn caso habra de gozar de su prestigio entre los ulmah, ni entre los
animadores del Movimiento islmico. Con esta segunda edicin de una constitucin islmica se rebajan los presupuestos doctrinales y se disea un Estado regido no por un jurista, o por un colectivo de ellos de prestigio en la
escuela, sino que se hace un lugar poltico a cualquier persa -he aqu el elemento nacionalista que desplaza a la tesis confesional- que en funcin de las
circunstancias nacionales del pas presente los mnimos formales del modelo
de muytahid,; entendemos que rebajando los presupuestos doctrinales se
pone en peligro de credibilidad y de continuidad la propia experiencia legal de
aplicar la doctrina, y se abre una interrogante histrica sobre la viabilidad
poltica mediata del modelo islmico de estado confesional. En realidad, para el
estudioso avisado de los entresijos de la Historia discreta del Islam, la situacin producida con la desaparicin de mm Jomen, como animador indiscutible de esta primera experiencia de estado islmico y lo concerniente a su
sucesin doctrinal y poltica, ha de guardar el paralelismo que fcilmente puede ser establecido con la situacin en que queda la comunidad musulmana a
la muerte del Profeta (PBd); en ambos casos las consecuencias teolgicas e
ideolgicas de una sucesin atpica -a partir de lo que se consideraba en el
momento como doctrinalmente correcto- determin el posterior devenir del
proceso poltico, comprometindose en ambos casos la pureza doctrinal del
mismo; esto en un contexto intelectual que prima esa pureza y correccin,
ser un elemento determinante para comprender posteriores consecuencias,
as como para explicar algunos sucesos histricos que pueden ser desconcertantes para el observador culturalmente forneo. Ver : AZHZDEH
JURRSN, Muhammad: mm Jomen ba nqelb-e slm, Maymaaeie maqlt, Mashad: stn-e Quds Radha, 1375 H. sh., p. 212 y ss.
212 En torno a la siempre difcil relacin entre los ulmah y las ltimas cabezas
coronadas persas se puede consultar la obra que a continuacin referimos
puesto que al tratarse de una publicacin de intencin propagandstica de la
monarqua Pahlav delata con extrema evidencia los conflictos existentes entre la Haza y la Corona, dado que en el libro sistemticamente se minimiza la
presencia de los juristas islmicos en la vida del pas presentando a la comunidad zorostrica, muy minoritaria y limitada en este siglo, como pilar fundamental del estado laico que la dinasta apadrinaba. Vase : YAHNGR SHDR,
D.: Trj-e Pahla ba zaratshtn, Tehern: ntishrat-e Mhnmeh-eie Hjt,
2535 de la Era del Rey de Reyes. Obsrvese que la datacin de una publicacin de este tipo evidenciaba, por parte de la monarqua Pahlav, la intencin
poltica de obviar la tradicin mayoritaria del pas, e incluso de obviar los referentes internacionales usuales, remitiendo la fecha oficial del tiempo a acotaciones netamente arqueolgicas; ya que se pretendan conectar la tradicin
monrquica con los imperios persas de la antigedad, ignorando los siglos
centrales del la Historia de la zona, que fueron esencialmente islmicos. Este
limitado ejemplo puede ilustrar el conflicto poltico, y el sistema de descalificaciones que ambas entidades, la Haza y la monarqua, se aplicaban mutuamente, y sus consiguientes consecuencias jurdicas y polticas.
- 500 -

213 Se ha estudiado la posicin de los juristas en los procesos que a partir del
siglo XIX se producen al Este de Turqua, en las reas geogrficas controladas por los rusos, en el Irn de los Qyr y de este siglo, as como en las
zonas de dominio otomano, tendentes a renovar las estructuras polticas a
imitacin de la Europa que en aquel momento era el referente en todos los
ordenes, especialmente en los polticos y econmicos. La colaboracin, siempre condicionada a los presupuestos doctrinales, que los juristas de la Haza
dispensarn a lo largo de todo el proceso a los grupos constitucionalistas,
hecho manifestado por la participacin de destacados telogos en las diferentes cmaras constitutivas y parlamentos que se enfrentaron a los monarcas, evidencian un proceso de disposicin por parte del movimiento islmico a
utilizar los mecanismos de las modas histricas para hacer valer sus postulados. La presencia entre los grupos defensores de la denominada Constitucin de Tabriz de Hasan Mudarrs, y su muerte enfrentndose a los gobiernos del Shh hmad, o los apoyos de los marya-e taqld a las nacionalizaciones petrolferas de Musddq, presentan un singular cuadro: los mantenedores del orden islmico empeados en la pragmtica construccin de un
estado de corte liberal y parlamentario, en el cual no tenan grandes garantas
de hacer prevalecer los principios doctrinales islmicos. No obstante la reunin de fuerzas en torno a la figura de mm Jomen alterar sustancialmente
en la segunda mitad del siglo XX este estado de cosas, y posibilitar que se
pretenda desde los sectores islamistas la aplicacin efectiva de la Shara
como norma del estado nacional iran. Ver : CURZON, Georg N.: Persia and
the Persian question, Londres: Harkins, 1966; UPTON, Joseph M.: The history
of modern Iran, a interpretation, Cambridge (USA): University Press of
Cambridge, 1960.
214 BEHYAT, M.T.[at-llh]: Tadh-e l-Musi`l-e, Qom: Daftar-e Mua`zhim-e
lahu, 1375 H. sh., p. 7.
215 PIZZORUSSO, Alessandro: Curso de Derecho Comparado, Barcelona: Ariel,
1987.
216 Citado por SCHACHT, J.: The Origins of Muhammadan Jurisprudence, Oxford
(U.K.): Oxford University Press, reimp. 1979, p. 59.
217 DELCAMBRE, Anne-Marie: Mahomet, La parole dÀllah, Pars: Gallimard, 1987,
p. 161.
218 ZUBIRI, Xavier: El problema filosfico de la Historia de las religiones, Madrid: Alianza/Fundacin Zubiri, 1993, p. 59.
219 Ibidem, p. 144.
220 KAUFMAN, Arthur: Filosofa del Derecho. Teora del Derecho. Dogmtica
jurdica. En Pensamiento jurdico contemporneo, ed. A. Kaufman y W.
Hassemer [tr. G. Robles Monchn], Madrid: Debate, 1992.
221 WEBER, Max: Sociologa de la Religin [ed. Enrique Gaviln], Madrid: Istmo,
1997.
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222 Ibidem, p. 107.
223 Definicin procedente del Diccionario de la Lengua Espaola, Madrid: R.A.E.,
1984, t.I, p. 277.
224 WEBER, M.: Sociologa de la..., p. 108.
225 Recurdese que Muhammad se traslada a la ciudad de Medina desde La
Meca a instancias de los medineses que le ofrecen la autoridad sobre la regin de Yatrib. Sobre estos aspectos de su biografa se puede consultar en
castellano, entre otros: LINGS, Martin: Muhammad. Su vida basada en las
fuentes ms antiguas, Madrid: Hiperion, 1989. y SUBHANI, Ya`far: Luz de la
eternidad. Vida del profeta Muhammad (PBd) e historia de los orgenes del
Islam, Buenos Aires: t-Tauhid, 1989.
226 WEBER, M.: Sociologa de la..., p.111.
227 Ibidem, p. 113.
228 Ibidem, p. 114.
229 Ibidem, p. 332.
230 Modernamente, el paladn acadmico de este planteamiento, especialmente
en lo que a la prctica legal concierne, ser Muhammad Bqir s-Sadr, mediante su formulacin de la tesis del derecho divino a ser obedecido o Haq lt a`t, posicin tcnica que alterar sensiblemente los planteamientos clsicos que sostenan que la ignorancia de la norma era motivo de falta de responsabilidad en la accin, de forma que para los caso de duda o ignorancia
positiva, su posicin ser la de imponer una prevencin activa a fin de no
lesionar el divino derecho a que la norma se ejecute en cualquier caso o circunstancia. Vanse unos modernos comentarios en: SLAM, Red: Qawìde Kolliy-e Istenbt. General Rules of Inferenc, Qom: Center of Publications of
The Office of Islamic Propagation of the Islamic Seminary of Qum, 1997.
231 Ibidem, p. 340.
232 Ibidem, p. 340.
233 Ibidem, p. 433.
234 MUTAHAR, Murtada: shen-ie b U`lm slam. sl-e fiqh - Fiqh, Tehern:
Sadr, 1374 H. sh., p. 13.
235 Puesto que con frecuencia aparecer este trmino en nuestra exposicin,
parece oportuno que se fije su sentido tcnico en el contexto sl. El Dall o
el argumento es aquello de lo que el jurisconsulto se sirve para descubrir la
realidad del juicio legal; se presenta en el orden legal en contraposicin al
sl prctico, el cual solamente ubica al individuo en una posicin de compromiso frente a la obligacin de un acto determinado, sin concederle certeza de
la correccin o idoneidad del autntico juicio. Se parte para su aplicacin del
principio de que todos los actos han de tener una posicin doctrinal a adoptar,
la cual es independiente y concreta, residiendo tal posicin en el juicio que se
- 502 -

emite y sobre el acto. Queda, pues, la cuestin no pequea, por desvelar
(Kashafa) del juicio concreto, el cual se diferenciar por su grado de certeza
o incertidumbre sobre su realidad, que ser categrico o contendr un grado
de duda o reserva, siempre relativa a la solidez del argumento que apoya el
juicio, tal como sucede con los juicios establecidos mediante mrt. Esta relacin del argumento con el juicio que le sigue, se puede clasificar en cuatro
grupos:
a) El argumento que aporta certeza en la no-actuacin, de forma que la
base de la accin es inhibitoria del acto o negativa frente a ste, en definitiva, es el argumento que prohibe el acto de forma explcita.
b) Argumentos que apoyan con certeza la realizacin de la accin de la
que se ocupan, y establecen una obligatoriedad para la accin.
c) Aquellos argumentos que no permiten fijar el acto, en tanto en cuanto
no llegan a ser categricos, aunque si lo son para dejar una libertad formal (zhhir) ante el acto. Son aquellos casos en los que el jurista no
encuentra las bases para la obligacin, y la eleccin ante la accin supone una elaboracin de tipo intelectivo -esto es, el jurista tiene como nica
base argumental su propia capacidad lgica, pues el argumento legal no
es explcito respecto a la concrecin del acto, tanto en sentido positivo
como clasificador-; son los caos en los cuales se recurre a los mecanismos propios del sl terico, que suple las insuficiencias producidas por
los accidentes histricos habidos por las fuentes y por tanto las limitaciones en los argumentos legales categricos; as pues, se podr recurrir a
la disculpa ante lo ignorado o recurrir a los repertorios de las noticias
nicas.
d) Son los casos en los cuales, como en el anterior grupo, el jurista carece de bases para fijar el juicio, ni en el sentido de la accin -obligacin-, ni
en el de la inhibicin del acto -prohibicin-, no habiendo tampoco espacio
argumental suficiente para optar por la libertad de accin formal, dado
que la duda es de considerable relevancia. Duda que tiene que ver sobre
la idoneidad de los argumentos de que se dispone o sobre el sentido
semntico o concreto del mensaje de la fuente.
En el plano formal los argumentos documentales son susceptibles de ser clasificados en: Legales, cuando apoyan una norma concedindole certeza sobre la correccin del juicio. Estos a su vez sern divisibles en:
- Literales o procedentes de expresiones lingsticas (lafzh), esto es,
son aquellos para los que se dispone de una expresin verbal o literaria
textual concreta, bien procedente del Qurn o de las tradiciones consideradas legalmente vlidas. stos son los que nos ocupan en la primera
seccin de la Teora general de la Ley.
- No-literales, que suelen ser los actos observados a los Infalibles, incluidos sus silencios aprobatorios de las acciones realizadas por otros individuos en presencia de ellos dado que en caso de que asistiesen a una
accin legalmente errnea tenan el deber doctrinal de proceder a la correccin.
- Intelectivos, cuando se somete la norma al anlisis del intelecto jurdico -
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sin apoyo en fuente alguna- con la finalidad de establecer una previa
ubicacin del contexto del argumento, a fin de completar el valor del mismo (el ejemplo clsico es el de los prolegmenos necesarios para la accin, que por su carcter de necesarios el intelecto los tipifica como obligaciones vinculadas a la accin).
236 MUTAHAR, M.: Op. cit., p. 16.
237 Ver: WHEELER, Brannon M.: Appliying the canon in Islam, Albany: State of N.
York University Press, 1984.
238 La edicin de Kifat l- sl que seguiremos a lo largo de nuestra exposicin es la versin oficial de la actual Universidad Teolgica de Qom, yaque
es el texto que en la actualidad se aplica para la enseanza de la materia,
tanto en las clases de explicacin de sta, como en los cursos superiores similares al postgraduado de las universidades occidentales- en los que se
comenta y analiza con profundidad la metodologa legal. No obstante, hemos
podido encontrar algunas importantes omisiones en este texto, impreso a expensas de la actual direccin de la Universidad qom, faltas que en su momento sern objeto de anlisis en esta exposicin por cuanto resultan muy interesantes e ilustrativas del estado de la cuestin en torno a la Teora del Derecho
islmico que nos ocupa; para suplir estas ausencias del texto hemos seguido
tambin en nuestro anlisis una edicin facsmil de la obra tal como se imprimiera hace bastantes aos -nos es imposible precisar cundo-, en los das en
que se editaron libros mediante la impresin en planchas en piedra, las cuales
se fijaban a mano con una tcnica similar al gravado que hoy se utiliza de
forma artstica. Vase: L-JURRASN, Muhammad Kzhim: Kifat l- sl,
Qom: Daftar-e ntishart-e slm, 1415 H.q., para la versin moderna del texto,
y para la edicin facsmil: L-JURRASN, Muhammad Kzhim: Kifat l- sl
[ed. Mrz b l-Hasan Mishkn], Tehern: Kitbfursh-e slm, 1372 H.sh.
239 Vase: WAKIN, Jeanette: The function of documents in Islamic Law, Albany:
State of New York University Press, 1972.
240 Sobre la estructura clsica del sistema documental se puede consultar:
SGAR, A`bd l-Lah: Sherh-e frs bar sl-e Fiqh Shej Muhammad Red
Muzhafar, Qom: Nsir, 1368 H.sh., t.I, pgs. 27 y ss.
241 Su significado lingstico y genrico es el de: extraccin de agua desde un
pozo o lugar que suponga las entraas de la tierra. Para el uso que en el
sl se hace de este trmino, el sentido lingstico es una afortunada imagen
de lo que se pretende con el stinbt, ya que se trata de extraer el sentido o
esencialidad de las fuentes del juicio. Si el ytihd es un mtodo, una intencin de trabajo regular sobre la materia, el stinbt es ese trabajo en acto
efectivo, o lo que es igual, la tecnologa de la deduccin del juicio. Decimos
deduccin como traduccin ms adecuada al trmino, por cuanto lo que con
l se pretende es la obtencin, previa reflexin, del resultado de esa metodologa, que en el sl no es otro que el juicio u opinin legal.
242 Vase: S-SADR, Muhammad Bqir: Durs f I`lm l-sl, Qom: Daftar-e
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ntishrt-e slm, 1415 H.q., t.I, sec. l-Halaqat l-l, p. 41; y t. I, sec. lHalaqat z-Znat, p. 159.
243 Algn ejemplo espaol: PECES-BARBA, Gregorio: Los valores superiores,
Madrid: Tecnos, 1986; y VILAS NOGUEIRA, J.: Los valores superiores del
ordenamiento jurdico. En Revista de estudios de Derecho Constitucional n
12, 1984, pgs. 87-102.
244 Ver: SADATEYAN, J.A.: Linguistic Investigations of the Style and Structure
of the Quran, Tehern: Hadi, 1992; NIDA, E. A. Semantic Componets in
Translation Theory, Londres: Cambridge University Press, 1971; y KASSIS,
Hanna E. y KOBBERVIG, Karl I.: Las Concordancias del Corn, Madrid: Instituto Hispano-rabe de Cultura, 1987.
245 Vase: S-SADR, Muhammad Bqir: Our Philosophy, Qom: Ansariyan, 1987,
pgs. 322-323; CORBIN, Henry: Historia de la Filosofa Islmica, Madrid: Trotta,
1994, p.37 y ss; y La Philosophie iranienne islamique aux XVIIe. et XVIIIe.
sicles, Paris: Buchet/Chastel, 1981, p. 71 y ss; MUDAFFAR, M. R.: Las creencias de los Imamitas, Beirut: Fundacin Imam A`l, s/d, p. 68.
246 RAWLS, Jhon: Teora de la Justicia, Madrid: F.C.E., 1979, p. 21.
247 Ibidem, p. 22.
248 Ibidem, p. 23.
249 DILTHEY, Wilhelm: Teora de las concepciones del mundo, Madrid: Alianza,
1988.
250 Ibidem, p. 50.
251 Ibidem, p. 54.
252 DILTHEY, Wilhelm: Introduccin a las ciencias del espritu, Madrid: Alianza,
1986, p. 214.
253 YA`FAR, M.T.: Falsafeh-eie ba hadaf-e zendek, Tehern: Qadn, 1375 H.
sh., p. 108 y ss.
254 VERMAL, Juan Luis: La crtica de la Metafsica en Nietzche, Barcelona:
Anthropos, 1987.
255 Ibidem, p. 161.
256 GRIMM, Rdiger: Nietzche`s Theory of Knowledge, Berln/N.York, 1977, t. XII,
p. 9.
257 VERMAL, La crtica de la..., p. 163.
258 El estudioso occidental tiene una buena aproximacin a esta interesante cuestin escolar en: HASAN, A.: Analogical Reasoning in Islamic Jurisprudence.
A Study of the Juridical Principe of Qiyas, Islamabad: Islamic Research Institute,
1986.
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259 De As habl Zaratustra, citado por: VALHINGER, Hans: La voluntad de ilusin en Nieztche, Valencia: Servicio de Publicaciones de la Universidad de
Valencia, 1980, p. 167.
260 Vase: FOUCAULT, Michel: A verdade e as formas jurdicas, Ro de Janeiro:
Verdade, 1978.
261 Un ejemplo muy interesante de la aplicacin de este criterio metodolgico lo
podemos observar en una obra moderna que analiza una cuestin clsica.
Muhammad Bqir s-Sadr en su Comentario al clsico de Sad Tabtab,
diferencia entre el juicio del agua destinada a las abluciones rituales, de cuya
pureza se puede tener certeza o de la que solamente se puede presumir la
pureza. Para el segundo caso -que es el interesante a nuestro ejemplo-, el
autor recomienda que se obvie cualquier tipo de reserva cauta, y se conceda
el juicio de pureza sin reservas, an careciendo de certeza, esto es de relacin directa con lo verdadero de la situacin, y argumenta su opinin sobre la
base sl que supera este matiz en favor de permitir un ordenamiento integral, frente al clsico que estaba fragmentado entre los juicios documentalmente
apoyados y los de elaboracin jurisprudencial. El caso del agua pura es
extrapolable a una gran cantidad de situaciones legales, en el marco de una
teora de la Ley asentada en el esfuerzo por armonizar ambos tipos de bases
legales. Vase: S-SADR, Muhammad Bqir: Buhz f Sherj l-Urt l-zq,
Nayaf: smi`ln, 1408 H.q., p. 43.
262 Vase: SAN ANSELMO: Obras Completas, Madrid: B.A.C., 1967; LEFVRE,
G. Les variations de Guillaume de Champeaux et la question des universaux,
Lille, 1956; COPLESTON, F.: Historia de la Filosofa. De S. Agustn a Escoto,
Barcelona: Ariel, 1982, p. 143 y ss.
263 JOMEN, R: Manhiy l-sl i`l I`lm l-sl, Tehern: Mua`saseh-eie Tanzme ba Nosher-e zr-e l-mm l-Jomen, 1414 H.q.
264 JURRASN, l-Kifat.., Qom, p. 23.
265 En ningn caso este planteamiento colisiona con la siempre controvertida
cuestin de las analogas o qs, que en el contexto doctrinal duodecimano
es tcnicamente despreciado, no as en el de las escuelas legales sunnitas;
cuestin sta sobre la que ya comentamos en qu forma supona un aspecto
relevante y peculiar de la prctica legal ya`far.
266 JOMEN, R.: Manhiy..., p. 47.
267 JOMEN, Mustaf: Tahrrt f l-sl, Tehern: azrat-e l-Zaqfat ba lrshd l-slm, 1407 H.q., p. 42.
268 S-SADR, M.B.: Durs..., t.II (sec. 3 : l-Halaqat z-Zlizat), p. 10.
269 PEIRCE, Ch. S.: Deuz letters Lady Welby sur la phanroscopie et la
semiologie. En Revue de mtaphysique et morale, n 4, 1961, p. 412. Vase
tambin sobre este planteamiento: CASSIRER, E.: La filosofa de las formas
simblicas, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1971; RICHARS, I. A. y
OGDEN, Ch.: El significado del significado, Buenos Aires: Paidos, 1964.
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270 Una clsica exposicin de la teora desarrollada por los filsofos de la tendencia Mash` tras Mull Sadr se puede hallar en la obra de Mull Hd
Sabzir, aunque posteriormente Tabtab y Mutahar han expuesto en trminos ms actuales los principios generales de la escuela. En relacin con la
seccin que nos ocupa, dedicada a la estructuracin que estos filsofos establecen sobre la relacin conocimiento-conocido-conocedor, y las variaciones y relaciones que encuentran en ello se puede consultar: SABZIR, Hd:
Sherj Gurar l-Fari`d a Sherj Manzhmat Hikmat, Tehern: Tehrn University
Publications, 1991, pgs 116 a 170., [de esta obra se puede encontrar una
versin en ingls, del texto sin los comentarios, traducida por el profesor Izutsu:
MOHAGHEGH, Mehdi y IZUTSU, Toshihiko: The metaphysics of Sabzavari,
Tehern: Tehrn University Publications, 1991]. Consltese tambin:
TABTAB, M. H.: sl-e falsafeh ba raash-e Rea`lsm, Qom: Daftar-e
ntishrt slm, s/f, t.I, pgs 479 a 548, y MUTAHAR, M.: Sherj-e Manzhmeh,
Qom: Sadr, 1374 H.sh., pgs. 221 y ss.
271 LANKARN, Fdil: dh-e l-Kifat, Qom: mr, 1374 H.sh., t. I, pgs 42 y
ss; dem, Mubhez-e sl, Qom: Daftar-e ntishrt slm, 1373 H. sh. En
relacin con la tesis contraria, la cual consideramos muy acertada, mencionaremos que considera que las partculas gramaticales tienen una funcin
conectora, algo similar a la funcin veritativo-funcional de los conectores lgicos tal como Frege los planteara, puesto que los partidarios de no minimizar la
importancia y autonoma de las partculas consideran que stas permiten las
relaciones lgicas entre los enunciados, los cuales estn estticamente situados en sustantivos y formas verbales que dependen en gran medida del
significado de los conectores. Pensamos que en la base de este planteamiento se pueden encontrar algunas de las tesis de lo que actualmente se llama
lgica conectiva, proposicional o de orden cero, que en el contexto islmico
se intuye en la obra de Sabzir. Ver: HASANZDEH L-MUL, Hasan: Sheh
l-Manzhmat. Qism l-Mantiq, Tehern: Nashrinb, 1416 H.q., t.I, p. 96.
272 Un ejemplo aporta Jurrasn para enfatizar la cuestin de las partculas gramaticales, el caso de min, que significa desde; sobre ella hace observar
que es una nocin situada en un espacio mental completamente neutro, ya
que ste, desde siempre, necesita algn otro referente de tipo gramatical para
tener vigencia, algo que, al menos, nos indique el inicio de la relacin. Como
buen filsofo formado en la escuela Mash` consideraba que la relacin entre entidades slo es posible despus de la existenciacin de esas entidades, que son previas y definen el conjunto que entre ellas y la relacin, ahora
una entidad ms en la ecuacin mental-. Para Jurrasn esa relacin mental,
que la partcula rabe min necesita, se establece entre las preposiciones,
tanto las que en la gramtica rabe son enunciativas o Jabarat como en las
que indican espera o deseo de una accin o nshat; considera que ambas
son similares, salvo por el matiz que las primeras actan sobre una realidad
ya verificable, y las segundas presentan una intencin o Qasd de la accin.
De igual forma, en el caso de los demostrativos o sm l-shrat se plantea la
cuestin de esa ubicacin mental del mensaje que los trminos por s mismos
aportan, especialmente cuando estn aislados de un contexto discursivo; el
demostrativo, por s mismo, dice nuestro autor es una palabra vacua, necesi-
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tada de algo ms, al igual que sucede con las partculas gramaticales; sin
embargo, reconoce que tienen un carcter especial, que radica segn l, en
la intencin de uso que se les prev, en la capacidad de concretar o individualizar -de personalizar o tashajjusat, escribe Jurrasn-, que indica que en
su esencia hay un sentido o ma`n, lo cual evidencia que la significacin no
se la aporta la relacin con otra palabra sino que la relacin activa el sentido
que guardan dentro, de manera que el valor semitico de las partculas y demostrativos ser de un tipo pasivo, necesitado de otro para su activacin,
frente a los verbos, en todas sus formaciones, y los sustantivos que tienen el
sentido activo. Por todo esto, asume que es susceptible de abrirse un debate,
que inevitablemente ha de ser filosfico sobre el carcter del significado de
los trminos lingsticos; no obstante, ese debate lo cifra en la cuestin semitica de la esencia del mensaje y de la funcin de ste, y ms en concreto
de la funcionalidad de los trminos en l.
273 Sobre la situacin planteada en torno a los debates lingsticos y sus repercusiones en el pensamiento teolgico puede consultarse: PELLAT, Ch.:
Àbbassid belles-lettres. En The Cambridge History of Arabian Literature,
Cambridge: Cambridge University Press, 1990, p. 78. El profesor Buenda, en
su introduccin a la obra de Yahiz, menciona como en los primeros momentos
del desarrollo del rabe como lengua franca de los pueblos islamizados, los
fillogos, especialmente los de origen persa y andalus, frecuentaban en las
rutas y ciudades comerciales, los espacios dedicados al trnsito de caravanas o mirbd, ms en concreto, el populoso de Basora, a fin de rescatar de
los beduinos puros el sentido correcto y ms ntido de buena parte de las
expresiones que, provenientes del acervo ancestral arbigo, eran motivo de
controversia entre los pensadores y literatos. Fue de singular importancia la
polmica, por largo tiempo sostenida, entre los gramticos de Kufa y los de
Basora, representando los primeros, las posiciones ms clsicas en la interpretacin de los sentidos de los trminos, por ser defensores de los mtodos
tradicionales de exposicin de la lingstica, y siendo los basres liberales en
la asuncin de diferentes sentidos para las palabras, siempre dispuestos a
contemplar influencias forneas al rabe cornico y al tribal, si ello permita
ampliar el uso aceptado de algunas palabras. Ver: YAHI: Libro de la cuadratura
del crculo [ed. Buenda Prez], Madrid: Gredos, 1998, pgs. 9 y 10.
274 Vase: S-SADR, Muhammad Bqir: Durs f I`lm l-sl, Qom: Daftar-e
ntishrt-e slm, 1415 H.q., t. I, sec. l-Halaqat z-Znat, p. 171.
275 JOMEN, Mustaf: Tahrrt f l-sl, Tehern: azrat-e l-Zaqfat ba lrshd l-slm, 1407 H.q., pgs. 45 a 77.
276 S-SADR, Muhammad Bqir: Durs..., sec. l-Halaqat z-Zlizat, p.37.
277 Ilustra la importancia, que tiene lo arriba mencionado en el mbito de las normas positivas islmicas, el hecho de que hay una cuidada atencin legal en
torno a la utilizacin, incluso al manejo fsico, que se hace del texto impreso
del Libro, siempre desde la perspectiva de las nociones de decoro que el Fiqh
contempla en su primer libro dedicado a la pureza ritual. Vase: JOMEN, R.:
Las leyes prcticas del Islam, Buenos Aires: At-Tauhid, 1986, pgs. 18 y 19,
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artculos n 135 a 140; HUSAINI SISTNI, A`l : Las Leyes Prcticas del Islam,
Beirut: Fundacin Imam Àl, 1999, [fasc. 1], pgs. 58 y 59.
278 SATZ, Mario: El Judasmo. 4000 aos de cultura, Barcelona: Montesinos,
1987, p. 19.
279 Este concepto engloba todo lo que es genrico o absoluto en relacin con el
sentido de un texto que sirve de argumento para la conformacin del juicio
legal. Se ha de explicar en contraposicin a lo que concreta o precisa el sentido del texto, esto es, frente a la matizacin -que viene aportada por una
qarnah-. El tlq, pues, globaliza la informacin de la noticia recibida.
El sentido genrico de un texto, en tanto en cuanto es un sentido sin limitacin
de matizacin alguna, lingsticamente puede presentarse por medio de:
- Un indefinido gramatical -nakira- o un nombre de gnero -ism-ul yins-,
cuando la referencia se hace de un individuo del que no se precisa su
identidad.
- Con la indicacin de un estado, de forma que cualquier individuo, sin
concrecin alguna, que sea susceptible de incluirse en l, queda a cubierto del sentido genrico definido por dicho estado.
- O por la presentacin de la frase en sentido que evidencie obligacin
global, esto es, para todos los individuos sin distincin -sta es la denominada obligacin concreta que vincula a todos los miembros de la comunidad o colectivo-; tal es el ejemplo de la orden de rezar que por ser genrica no comporta limitacin respecto a los elementos a los que obliga. Obsrvese que en este tipo de obligacin se puede entender una implicacin
muy amplia, tanto que se acaba por estimar un sentido globalizador pues
los elementos que seran objeto de excepcin necesariamente han de ser
menos que los obligados.
De forma que se puede decir que, paradjicamente, el sentido genrico para
un enunciado es una suerte de concrecin, puesto que hay que descontar
los elementos excluidos por matices, de forma que se elude la concrecin
limitada a un segmento de los individuos que se pueden relacionar con el sentido del texto.
Tradicionalmente para los tericos del sl, el tlq de una frase vena evidenciado por la simple ausencia de limitacin, siendo esta caracterstica suficiente para afirmar el sentido genrico del mensaje. No obstante Bqir sSadr introduce una innovacin, que muy matizada, concluye en el mismo punto en que se encontraban los estudiosos del sl, pero que permite precisar
ms y mejor el valor y carcter de lo genrico para el sentido de un texto. l
considera que el tlq se puede afirmar a resultas de verificar la inexistencia
de limitacin, y adems. De la verificacin de que el texto posee -en claridadlo que se denomina qarinat-ul-hikmah, que no es sino el sentido o intencin
que el emisor pone en su mensaje, genrico para ese mensaje, pues cualquier matizacin sera un elemento posterior que habramos de encontrar en
el sentido segundo o sentido encubierto. Dicho de otra forma: lo que alguien
emite como mensaje es genrico en s, y cualquier posible limitacin al mensaje, que sea exterior a ste es un anexo. Para entender qu espacio puede
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cubrir esta qarinah diremos que Muhammad Bqir s-Sadr la tipifica con dos
pares de entidades:
A- La que se refiere a todos los elementos del grupo al que va referido el
texto.
B- La que es suficiente si cubre a cualquier individuo del grupo, excluyendo automtica- mente a los dems.
1 - Lo que se refiere a un individuo del grupo en concreto.
2 - En relacin con el estado del grupo, de forma que entran en la limitacin
todos los elementos que se definen en ese estado.
280 El ejemplo acadmico, que suele aparecer en los textos de estudios que
desarrollan esta interesante cuestin, parte de la observacin de una muy
bsica frase rabe: Zeid golpe -Daraba Zed-; se dice que el verbo aparece en tiempo pasado, pese a que la frase en su sentido tiene un carcter o
sentido intemporal, ya que se est narrando una accin de Zeid: el hecho de
asestar un golpe, que la accin fuese en el pasado o presente en el estudio
del sentido genrico es de inters secundario, sta es una informacin colateral, lo importante es el dato de la accin que conserva una informacin y
sentido permanente, tantas veces se cuente la accin, se renueva la informacin del hecho, pese a que ste fue nico y pasado; la presencia de un
sujeto especfico, Zeid, en la frase acta como agente concretizador del mensaje, de forma que en la lgica lingstica del rabe teolgico -Haz- la cuestin a debate es si la concrecin del mensaje que la palabra Zed aporta est
compuesta por ambos elementos de la frase -Daraba + Zed-, y si es as en
qu forma se puede entender una relacin causal -Dll a Madull- para
entender que el sentido genrico de un verbo como Daraba, carente de especificidad semntica, o se transforma en un sentido individualizado en asociacin con la palabra Zed, y por qu parece prevalecer este segundo sentido,
que tericamente habra de ser menos informativo, dado que un nombre propio no aporta tanta informacin del hecho como la presencia misma del verbo,
el cual conlleva la noticia sobre la accin. El terico islmico de estas cuestiones explicar que la relacin entre la causa y el efecto en estos dos vocablos
genricos, y el consiguiente mensaje concreto, se sostiene sobre la unin
esencial o ttihad Dhtn que es el producto de esa unin causal que es la
consecuencia; de nuevo la coherencia de la filosofa aviceniana y la aplicacin mecnica de la lgica clsica sostienen un discurso muy apoyado en el
mtodo deductivo/argumental; no obstante ms adelante tendremos oportunidad de observar en qu medida se suceden en el sl algunas de las visiones revisoras de este tipo de planteamientos, provenientes de la lgica moderna occidental, especialmente a partir de Gottlob Frege o de Georg Cantor,
ya que tambin aparecen esos tipos de planteamientos lgicos en las
formulaciones tericas de los u`lmah duodecimanos, especialmente tras las
aportaciones que Mull Had Sabzer hiciera a partir del l-sfr de Mull
Sadr, reflexiones en las que aparecern, por ejemplo, enunciados muy similares a los de biyectabilidad, similares a los de la lgica moderna, al uso en
Occidente. Vase: HUSEN, A`l: Taryume-ie Sherh bn A`ql, Qom: Dr l`lm, 1374 H. sh., t. I, p. 313 [dedicado a explicar la forma que la noticia o jabar
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adquiere en un gramtica clsica de lengua rabe]; SH-SHARTN, Rashd:
Mabd l- A`rabat - 4-. Qism l-Nah, Qom: Dr l- Dhikr, 1417 H. q., p.
105.
281 L-JURRASN, Muhammad Kzhim. Kifat l- sl, Qom: Daftar-e ntishrte slm, 1415 H.q., p. 27.
282 En el peculiar estilo expositivo ya`far se dice que es un universal o Kull que
encuentra su ubicacin concreta en una individualidad o Fard, de entre las
muchas existentes y posibles de la realidad plural. Pero no es un universal por
s mismo, sino por su capacidad de uso aplicado a muy diversos individuos,
dado que es smbolo, y por tanto genrico, e intil si no se proyecta sobre una
tipicidad -Nu`-, que es, en definitiva, lo que le aporta la concrecin. Ver: A`RF
PUSH, A`l: l-Badat f Tdh l-Kifat, Tehern: Nsh, 1375 H. sh., p. 24.
283 La mejor explicacin filosfica que conocemos en torno a la tesis mollasadriana
y la importancia del motor causal para el pensamiento ya`far se puede hallar
en: MUTAHAR, Murtada: Jarakat ba Zamn, Tehern: Hikmat, 1369 H. sh.
[obra en la cual el autor desarrollara para sus alumnos de los cursos de
postgraduados de los seminarios teolgicos la parte del sfr dedicada a el
Acto y la Potencia]. Sintticamente, podemos anotar que la causalidad motriz
se considera una nocin del mbito de las cualidades formales de la entidad,
ya que determina el cmo-cunto-dnde, etc. de la cosa -kifit-, por tanto,
forma parte de los aspectos formales o maqlt, de entre los que es uno de
los ms relevantes la presencia concretada de la cosa o ada`. Esto se enfrenta a la concepcin heredada de la ciencia moderna europea que ya en el
s. XIV que con las tesis de Juan Buridano y Nicols de Oresmes considera
que el movimiento est determinado no por una cualidad que el motor haya
impreso al mvil, sino como un estado resultado de una fuerza, explicacin
fisicista que se distancia del aristotelismo del que no reniega la escolstica
islmica, la cual es ms prxima a la antigua opinin de Pedro Juan Olivi, muy
cargada de color metafsico, aunque ignorante del hecho fsico de la inercia.
284 BN SINA: sh-Shif. l-laht, Tehern: rmn, 1363 H.sh., pgs. 25 (15) y
143 (9).
285 T-TS, Muhammad bn l-Hasan: Tamhd l-sl. (A treatrise on the
Principles of Islamic Theology), Tehern: Iranian Academy of Philosophy, 1980,
p. 167 y ss.
286 Situamos el deseo del orador en segundo trmino por cuanto la observacin condiciona el esquema de la comprensin textual, puesto que ese deseo
es interpretado, a partir del mensaje emitido; aunque lo idneo sera entender que la voluntad del orador antecede al mensaje, ste es el motivo de la
significacin, la cual acta como causa de la reflexin, pasando a ser considerado el deseo como efecto en y para la observacin.
287 S-SADR: Durs..., t. II (correspondiente a la 3. sec.), p, 25; HSHIM,
Mahmh, Buhz f I`lm l-sl. Mabhiz l-Dall l-Lafzh, Qom: `lm slm,
1405 H.q., p. 116-171.
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288 VAN DIJK, Teun A.: La ciencia del texto, Barcelona: Paidos, 1983, p. 143.
289 Ibidem, p. 200.
290 Nos estamos refiriendo en el ejemplo, al programa leibniziano, que adelanta
las ideas de Gldel, sobre ordenacin lgica y su aplicacin a las gramticas,
programa que por su propia ambicin nunca lleg a concretarse, aunque descubierto dos siglos despus por Louis Couturat fue aprovechado en su
reelaboracin del sistema lingstico del Esperanto, en la lengua artificial ido.
Ver: GRUA, G.: Jurisprudence universelle et Thodice selon Leibniz, Pars:
Gallimard, 1953; PAP, A.: Semntica y verdad necesaria, Mxico: F.C.E., 1970.
291 L- MSA L-JUI`, b Qsim: Muhdirt f sl l-Fiqh, Qom: nsrn,
1996, p. 113.
292 La idea del tabdur se puede situar en el origen de lo que Pottier denominara
semantema, aunque no es posible equiparar ambas nociones por cuanto que
la observacin y las peculiaridades que las Ciencias Islmicas clsicas establecen sobre el idioma cornico son de difcil asimilacin a los parmetros
crticos al uso en Occidente. Ver: MARCHESE, Angelo y FORRADELLAS, Joaqun: Diccionario de retrica, crtica y terminologa literaria, Barcelona: Ariel,
1991, p. 367.
293 HUDSON, R.A.: La sociolingstica, Barcelona: Anagrama, 1981.
294 L-FADAL, Hd: Mabd sl-e fiqh, Qom: Mutaba`t Dn, 1374 H. sh., p.
36.
295 Para l, el prototipo sociolingstico establece las terminologas de las ciencias, por ejemplo -se debe tener en cuenta que nos estamos ocupando del
Derecho islmico como tal ciencia-, ha de ponerse en relacin con la lgica
doctrinal islmica que considera que el texto de la Revelacin da las bases
terminolgicas, dicho esto con carcter deducionista, pues la terminologa
cornica aporta al Fiqh tanto la obtencin de las claves interpretadoras de los
trminos, como la ubicacin de los lmites conceptuales, ms an si se parte
de la premisa de Hudson de que los elementos lingsticos son conceptos.
Ver : HUDSON: La sociolingstica,..., p. 92. Por otra parte, el concepto se
entiende como un trmino que posee un conjunto de rasgos necesarios y
suficientes para ser vlido a la comunicacin; en definitiva, posee ese tabdur
que activa la recepcin, algo que se asemeja a lo que los psiclogos como
Eleanor Rosch consideran que es el prototipo mental del lenguaje.
296 GOODENOUGH, A.: Componential analysis and the study of meaning. En
Lenguage 32, n. 195-216, p. 86.
297 Los tericos del sl han establecido tres tipos de sentido figurado, que
sirven en cada caso para ubicar dnde est la relacin de la comprensin con
el sentido directo del vocablo, y la distancia de ste respecto a la realidad.
Detallan un sentido figurado del vocablo mismo, como en el caso hombre valiente y len; otro respecto al objetivo del mensaje, as en la frase A`l es la
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Sabidura, se est entendiendo que l es un hombre sabio, no que sea la
Sabidura misma, ni siquiera su expresin formal, o concreta, lo cual tendra
una dimensin espiritualista que excede del mero mbito jurdico; finalmente
se prev otro sentido figurado en el origen de la comprensin, o mejor de la
relacin vocablo-realidad, tal como se entiende en la equivalencia que se establece entre florecer y primavera, por ejemplo. Vase: BURYERD, Husen:
l-Huyat f l-Fiqh, Isfahn: Rislat, 1419 H.q., p. 49.
298 L- MSA L-JUI`: Muhdirt..., p.121.
299 L-QUDS, hmad: nr l-sl. Taqrrt li-mubhaz l-Shej Makrim
l-Shrz, Qom: Nasil Yan, 1416 H.q., t.I, p. 121 y ss.
300 Etimolgicamente esta palabra tiene dos sentidos bsicos:
- Algo que se relaciona con otras cosas, a las que se condiciona, literalmente es lo que est al lado de...
- Dar conformidad a lo que se recibe.
En muchas ocasiones en textos rabes y persas aparece anexo al concepto
de a`dat, tratndose de una reiteracin semntica que parece tener por finalidad enfatizar la circunstancia de condicionamiento a otra cosa o instancia
ajena a la mencionada, y generalmente, esa otra cosa en la relacin que el
u`rf rene es algo parecido a la opinin generalizada, en relacin con el asunto
en cuestin, en una comunidad o mbito determinado, en definitiva el criterio
de las gentes, como la expresara l-Gazal cuando escribi que se trata de
aquello que en el decir de los hombres es asentado, en tanto en cuanto es
connatural con la esencia del individuo, y por tanto susceptible de ser asumido. l-Gazal escriba esto en una poca en la que no se conoca la formacin deliberada de la opinin pblica, que hoy puede alterar considerablemente lo que las gentes consideran como aceptable y relacionado con su naturaleza social, de forma que el filsofo, aun tratando un tema poltico y social,
orientaba su reflexin al a`dat en tanto en cuanto uso generalizado. Obsrvese que la definicin de Gazal hace explcita referencia a la esencia del individuo, de manera que lo que entendan, verdaderamente por u`rf era una entidad de mbito individual, mientras que el sentido legal de u`rf es sustancialmente
diferente por cuanto est referido siempre a un plano social del individuo, de
forma que se puede decir que desde el punto de vista de la filosofa del Derecho el primer sentido, el personal, es estable como el concepto universal que
la escolstica islmica entiende para el individuo, y el segundo sentido es
mvil y alterable como la propia sociedad a la que se refiere. Esta matizacin
ha dado lugar a que al referirse al u`rf muchos textos tengan que concretar a
qu tipo se refieren, o con qu modalidad relacionarlo, lo que ha supuesto una
complicada gama de variantes, desde el genrico de las gentes, hasta el ms
concreto de los especialistas o expertos en una materia, lo cual no deja de
ser una paradoja, pues este ltimo se asimila bastante al consenso tcnico
referido a las opiniones de los expertos en jurisprudencia, que como explicramos en la voz correspondiente, es una modalidad concreta del consenso
histrico, el cual se rige por otro sistema de los que el sl ha diseado,
puesto que se trata de una figura bsica del Derecho, mientras que el u`rf
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social es complementaria y circunstancial. En el sl, y en la prctica jurdica
de l derivada, la nocin de u`rf tiene varias opciones para su aplicacin. En
primer lugar, y posiblemente siendo sta la ms importante, sirve para definir
lo que las gentes entienden de manera genrica de un mensaje, o como sitan
el sentido de un trmino, vocablo o expresin, lo cual no deja de tener algn
que otro problema tcnico por cuando sitan el idioma en la encrucijada de las
modas semnticas, de manera que se puede dar el caso que ante un determinado vocablo el especialista se encuentre con varios u`rf superpuestos en
una secuencia histrica, o en un espectro geogrfico diverso, como poco
pueden encontrarse dos: el correspondiente al momento de la lectura o la
aplicacin del mensaje al juicio legal o a la elaboracin de la norma, y el u`rf del
momento en que se cre la nocin o se fij el mensaje, que puede ser su
momento de emisin o no, y por supuesto no siempre son coincidentes entre
s; de forma que no es difcil encontrar en la jurisprudencia conflictos semnticos
entre la comprensin de un trmino en funcin del u`rf que lo lee, y el sentido
que un especialista le puede conceder.
En el mbito del Derecho islmico, hasta la fecha, se ha sostenido que el
sentido que el u`rf confiere a las palabras es el correcto y por tanto el de
aplicacin en la construccin de los juicios, anteponindose este sentido de
consenso o conformidad social, a cualquier otro planteamiento por tcnicamente riguroso que puede resultar, por cuanto que -genricamente- el sistema jurdico islmico est concebido para las gentes, ms que para los tcnicos, por lo que la voluntad de mantener las nociones legales en un plano
populista se ha antepuesto a la sofisticacin erudita. Sin embargo, se pueden
percibir algunos cambios en este planteamiento por la progresiva adicin de
nuevos elementos en la sociedad islmica, a causa de la expansin que el
propio Islam ha tenido desde el siglo pasado, y ms recientemente, como consecuencia de la globalizacin cultural a que el mundo se encuentra sometido,
lo que inevitablemente est afectando a la propia autopercepcin que los musulmanes tienen de su cultura poltica y legal, que en relacin con la tradicin
jurdica existente hasta los inicios de este siglo, se puede definir como
aculturacin, con la consiguiente interrogacin sobre la nocin de u`rf como
referencia ponderable.
Las escuelas jurdicas sunnitas aceptan esta opcin, la movilidad del u`rf es
parte de los presupuestos tcnicos asumidos, y en funcin de tal planteamiento puede verse como se adaptan los juicios legales a las tendencias sociales; sin embargo la tendencia ms generalizada, aunque no es necesariamente la ms elaborada entre los juristas duodecimanos, estima que el u`rf,
aun siendo considerado un elemento no esttico en la opinin legal, no es tan
mvil, por el momento hasta el punto que pueda alterar sustancialmente los
juicios clsicos, puesto que se considera que a partir del concepto de u`rf no
se puede poner en peligro la transcendentalidad del Derecho islmico, como
sistema basado en una revelacin proftica, y por tanto Derecho de origen
divino, e inalterable por esencia, de manera que algunos de los juristas entre
los sha` entienden que sobrevalorar esta nocin, que consideran ms como
un ratio sociolgico que de autntica utilidad legal, situara a la Shara` en las
proximidades ideolgicas de cualquier sistema jurdico laicista y con una base
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consensuada. Este debate, y el conflicto que subyace en l, se solventa entendiendo que el u`rf es un referente de valor legal, en tanto en cuanto l
mismo se es sabedor y consciente de sus races, y no se trata de una entidad
aleatoria o caprichosa; de manera que cuando se altera el esquema genrico
que ordena el acto legal, y que consiguientemente sostiene los juicios, el propio u`rf es un testigo de la referencia originaria que el juicio tuvo, aunque este
tipo de u`rf es en realidad el que conservan los especialistas y los arquelogos
del Derecho en sus textos, y no suele ser de utilidad mediata y prctica, puesto que la nocin ms prosaica es la que el jurista aplica en su afn de homologar su juicio a las demandas sociales. Consideraciones tcnicas aparte, en
esta exposicin nos interesa destacar, por cuanto luego habr ser de utilidad
para comprender la realidad legal islmica, la funcin de expresin que el
u`rf resulta ser en aquello que Umberto Eco denominara cultura popular.
Eco comenta, citando a Franz Fanon, de qu forma tan relevante medida la
radiodifusin colabor a despertar el sentimiento nacionalista en la Argelia
independentista, y eso, el italiano lo explica como cultura popular. En el caso
legal se puede traer a colacin un ejemplo que ilustrar en qu medida la
Shara` y su prohijado el sl conforman una identidad comunitaria, y una
sea de identidad nacional, una convencin cultural en definitiva, que puede
pervertir la forma primera de la ley religiosa. En el Irn de la revolucin de 1979
los u`lmah destacaban por su modestia y probidad, de forma que el u`rf
consideraba que un jurista islmico, an prestigioso y con responsabilidades
en el nuevo poder haba de conducirse con mesura; ejemplo: un modesto
vehculo y una muy discreta vivienda en un barrio popular -otra cosa hubiera
descalificado al jurista en cuestin para opinar legalmente-; sin embargo, la
nomenclatura poltico/religiosa del postjomeinismo, apoyada en el uso de la
radio y la televisin ha logrado alterar esta formalidad -u`rf- de forma que los
juristas del estado iranio, hoy se conducen en, otrora, insultantes vehculos y
con escoltas anteriormente inconcebibles, sin que esto altere su estado de
solvencia legal, ni su credibilidad doctrinal. Un aspecto legal positivo del u`rf
que se confunde con la Cultura de masas de Eco, se ha visto alterado, tras
siglos de permanencia inalterada, por la presin poltica de la lgica nacional
persa, necesitada de ostentacin; por ello se puede apuntar que el u`rf,si bien
es un elemento funcional del sl que permite adaptar la realidad legal -de la
que ms tarde hablaremos- a la realidad histrica, sin embargo, puede hacer
de la ley religiosa un rehn de la conveniencia poltica. Ver: ECO, Umberto:
Apocalpticos e integrados, Barcelona: Lumen, 1981, p. 55, n. 22.
301 MADRAS, A`l Hadar: Hidat l-sl, Qom: l-Mutabaa`t -I`lmat, 1373 H.
sh., p. 25.
302 Otro ejemplo ser el trmino Hayy que originariamente era visita o viaje para
la visita, as aparece en el texto cornico -Sura 22-, sin embargo la prctica
legal lo ha decantado para designar la peregrinacin cannica que es pilar de
la prctica religiosa, y slo y especficamente para esa accin. Ver: BEHYAT,
Muhammad Taq: Mansik Hayy, Qom: mr, 1416 H.q., p. 2.
303 MADRAS: Hidat..., p. 27.
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304 RUSSELL, B.: La filosofa del atomismo lgico [tr. Sara At Jafella], La Plata:
Revista de Filosofa n 15, 1964, p. 65.
305 LANKARN, Fdil: dh-e l-Kifat, Qom: mr, 1374 H.sh.
306 A fin de ilustrar sintticamente la cuestin y las reservas de Russell, explicaremos que l parta de un ejemplo del tipo siguiente: en la frase [A] Coprnico
crea que las rbitas planetarias eran circulares, y en la frase [B] las rbitas planetarias son circulares se establece un conflicto en torno a la verdad, en definitiva, en torno a la realidad del mensaje, ya que la oracin A es
verdadera, y la B es falsa, sin embargo la verdad comparte un espacio de
concrecin exterior en ambas frases, de manera que lo importante es dilucidar el sentido real, en nuestro caso el sentido legal es el importante, pese a la
comunidad veritativa que ambas frases, en diferente plano de coherencia,
conllevan. Frege dira que en ambos casos el valor de verdad se conserva,
sin embargo eso tiene nula utilidad legal, pues es evidente que hay un error
histrico en la reflexin de la primera frase. El problema radica en que la relacin de valor fregeana es indirecta; por su parte Russell se apercibi de que
el problema estaba en que toda expresin constituyente de alguna oracin
es nombre de algo, de ah su crtica a la mala gramtica metafsica, para l
toda palabra que figura en una oracin debe poseer significado, de forma
que comprende - y esto es lo importante en la evolucin lgica- que ha de
prescindirse de la opinin de que las palabras han de significar algo por s
solas. En definitiva, haba llegado al punto en que Jurrasn deja la nocin de
significacin legal, como aplicacin prctica y til, la cual es ms relevante
que la convencin genrica, que entronca con la posicin russellliana de no
esperar que las palabras tengan significado en la frase por s mismas, sino
por el uso, en este caso el legal, que se les atribuya. Se puede decir que
Jurrasn, como posteriormente Russell, desplazan el debate semntico sobre el sentido del smbolo incompleto que es la convencin ordinaria y genrica, y lo llevan al smbolo concreto que es el uso legal del trmino. Ver: RUSSELL,
B.: Los principios de la aritmtica, Madrid: Espasa Calpe, 1977, p. 71 y ss.
307 Peter Sloterdijk escribe: El Libro se revela como sagrado en la medida en
que es un texto arraigado en lo absoluto. Ninguna interpretacin sera, por
tanto, suficiente para agotar su pltora de sentido, sentido que se va renovando en cada una de las pocas humanas. La exgesis no sera otra cosa
que el intento, tan vano como necesario, de llenar con este ocano de significados la pequea cuchara de nuestra comprensin. Sin embargo, todas
las aclaraciones y aplicaciones seguirn siendo, en ltima instancia, meramente humanas y en vano sin la suposicin de que el texto mismo sea divinamente inspirado. (..) Al saber humano se le obliga a retirarse a los lmites
de la historia, de la filologa y de la lgica (...) Por muy irresistible que pueda
ser la crtica histrico-filolgica (..), el absolutismo de la creencia de la
religin organizada no quiere darse por enterado de que est suspendido
segn las reglas del arte.
Y criticando no logra ms que indicar las bonificaciones que el orden
confesional reclama para s, de forma que reprochar a la lectura de las revelaciones su militancia, desde la militancia opuesta, administrada en los mismos
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trminos no es ms que un galante y ocioso ejercicio de turnismo intelectual.
Un uso literalista de las fuentes doctrinales, apoyado en el razonamiento
legitimista de una semntica dominada por la Lgica, ya clsica ya formal, an
siendo posibilista parece ser la nica opcin del jurista que cree poder administrar justicia ante el espejo divino, de manera que su argumento sobre el uso
figurado se impone como una necesidad tcnica, planteamiento que en todo
caso es de una contundente vigencia epistemolgica, dado que no hace sino
llevar la necesidad de coherencia lgica a su extremo ms ilativo. Ver:
SLOTERDIJK, Peter: Crtica de la razn cnica I, Madrid: Taurus, 1989, p. 55 y
ss.
308 BEHESHT, M.H.: Cmo entendemos el Corn?. En Risalt z-Zaqalan n.
4 (Julio 199), Qom: Buniad-e Andishe Islami, 1417 H.q., pgs 90 a 105.
309 JURRASN: Kifat..., Qom, p. 52.
310 Del Qurn, concretamente de la Sura l I`mrn -La Familia de Imran (Joaqun)- aleya 7. Con el trmino ambigas -mutashbiht-, procedente de la
raz sh-b-h, que quiere significar similitud compartida, multiplicidad de sentidos, el propio Libro recoge la idea que venimos exponiendo, de la idea que
transmite sobre esa peculiaridad del texto, lo que permite, o mejor decir obliga,
a la observacin analtica, a la interpretacin del sentido, lo cual es el germen
primigenio del ytihd mismo.
311Dice Jurrasn y tras l bastante de sus comentaristas, que es importante
tener en cuenta que el idioma rabe, observado semiticamente, se conforma a partir de tan slo 28 letras, de forma que no es imposible la repeticin
de sonidos [refirindose a palabras pronunciadas (el caso del gato/felino y el
gato/herramienta)] que tienen diversos usos, as como tambin explica que
los sentidos [semnticos] son ilimitados frente a la contencin de las posibilidades del idioma, en el marco de las posibles combinaciones de esas
28 letras.
Nuestro autor considera que no se puede argumentar que haya unas capacidades limitadas de expresin, pese al marco finito que imponen esas letras
concretas, puesto que considera que el conformador primero del lenguaje es
la deidad, para la cual no hay limitacin dogmticamente concebible. Vase:
JURRASN: Kifat..., Qom, p. 56. Sin embargo, si se sostiene que el
conformador del lenguaje es el individuo, se podr considerar que las necesidades del uso de ste condicionarn las capacidades; lo cual, segn el propio
jnd, se pone de manifiesto al observar:
- Los sentidos genricos, los cuales no son aplicables a los casos en los
que se busca una significacin especfica, salvo con una carga anexa de
sentido figurado, con el cual, por otra parte, el propio idioma solventa la
dificultad que pueda existir entre posibilidades de la combinacin de letras
y sonidos y las necesidades de comunicacin.
- El uso intencionado del sentido figurado, cuando existe una correlacin
real entre lo que se dice en el mensaje transmitido y lo que entiende quien
lo recibe; lo cual es otra forma de solventar con suficiencia el conflicto
que se produce ante el uso especfico de un trmino genrico.
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De la contemplacin de estos dos puntos deduce el autor que no se puede
sostener la opinin sobre la limitacin de los medios del idioma, que apuntaba
como hiptesis argumental; as, lo que desde el punto de vista de la Filosofa
islmica ms generaliza se considerara como un simple contenedor formal o
Ha`t, pues no se explica de otra forma la repeticin o el caso de los diversos sentidos y usos que comparte un vocablo; si el creador y conformador
del lenguaje es el hombre, se ha de considerar que puede encontrar mejores
recursos tcnicos, como son los sistemas de sufijos y prefijos, por ejemplo,
para eludir la repeticin de vocablos, y si se considera que el conformador del
lenguaje, ya que nos estamos refiriendo a un texto revelado, es Dios mismo, el
telogo descarta que est limitado por causa de las posibilidades iniciales de
esas 28 letras. Concluye la cuestin uno de los comentadores del Kifat,
indicando que la mejor posicin parece aqulla que se orienta a considerar
que hay una suerte de sentido figurado que se independiza y encuentra la
forma de pasar a ser otro uso genrico del trmino, cuando de un vocablo
ambiguo se trata; en el ejemplo que aportamos sobre la palabra gato, se
puede pensar que el camino hacia ese otro sentido fue la imagen mental del
animal pasando bajo el vehculo. Lo cierto es que el jurista se enfrenta a un
conflicto documental previo a la aplicacin del documento mismo, para la construccin de una teora legal, y tal conflicto es que dispone de textos que le
vinculan y condicionan de manera previa, sobre los cuales ha de tomar algn
tipo de determinacin, lo que a su vez condiciona y determina el valor de los
textos, y la reflexin sobre los mismos, en una especie de bucle sofisticado.
Ver: LANKARN, Fdil: dh-e..., t. I, pgs 65 y ss.
312 Entre ellos el autor del Mua`lim d-Dn, Shams d-Dn Muhammad Shuy`
Qatn Hill, Ver: p.39.
313 Mrza Qom, autor de l-Qann. Ver: t.I, p.70.
314 TEHRN, Muhammad Yad: Tahrr-e l-sl, Qom: Hdeq, 1406 H. q., t. I, p.
257 y ss.
315 Es uno de los argumentos de valor legal, en concreto corresponde a los
mencionados como no-lingsticos, pues se refiere a aquellas noticias documentales que no se apoyan en un texto conservado y transmitido. La srat es
el comportamiento, de forma genrica, ya que por tal se entiende la manera
de desenvolverse de las personas a las que se refiere, aunque ha de tenerse
en cuenta que en realidad es una noticia que se recibe en forma de relato, al
igual que si de una tradicin escrita se tratara; no obstante la diferencia estriba en que el origen del argumento no es la expresin del Infalible sino la accin, y por tanto hay algunas diferencias tcnicas en el momento de analizar
la informacin y el mensaje. En el caso de la srat, se analiza la transmisin
con la mecnica al uso para las tradiciones textuales, sin embargo se aplican
criterios de coherencia y correccin historicista en lugar de los filtros filolgicos
especficos de los textos transmitidos, del tipo de los que estamos observando en esta seccin. En definitiva se trata de la informacin histrica contrastada que permite conocer qu tipo de comportamiento o devenir, del modo de
ser y estar en sociedad de los Infalibles, principalmente, aunque de igual forma es considerada srat y como tal argumento de inters legal, las noticias
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provenientes del comportamiento de otras personalidades histricas, por ejemplo, los primeros musulmanes, aqullos que adoptaron usos y costumbres
relacionables con las enseanzas del Profeta (PBd) o los Imames (P), o el
comportamiento de los ulmah de las primeras y ms clsicas pocas del
Derecho islmico, puesto que en algunos casos, especialmente los relacionados con los usos sociales generalizados o u`rf, esta informacin tiene un
espacio tcnico de cierta relevancia legal. Lo que es legalmente relevante en
este ltimo caso, es el comportamiento histrico de las sociedades, o mejor de
las personalidades, que se consideran atentas a sus responsabilidades
doctrinales y legales, o aqullas que por su predicamento acadmico son consideradas dotadas de una inteligencia histrica, por lo que se considera que
tuvieron el sentido de fijar usos y costumbres legalmente relevantes, de manera que la simple rutina costumbrista no es jurdicamente interesante, slo
aquellos aspectos del comportamiento que denotan pautas concretas y deliberadas de actuacin, con sentido transcendente de la legalidad expresada
por las mismas. De forma que la srat es el comportamiento regular, ordenado
y evidente de las personalidades a tomar en cuenta como referente legal,
dependiendo ste de la relevancia histrica y del grado de importancia doctrinal del individuo o colectivo observado. Cuando se trata del comportamiento
de un Infalible es directamente vinculante como argumento legal; siendo para
el resto de los casos susceptible de una aplicacin ponderada y sujeta a
debate tcnico, aunque generalmente se acepta como argumento legal en el
caso de los individuos prximos o colaterales a la vida del Profeta (PBd) y de
los Imames (P), y vinculados a stos hasta el punto de observar por parte de
aqullos un comportamiento relacionable con las directrices doctrinales y legales de los Infalibles. Comportamiento que es tipificable como referencia legal tanto de forma individual como colectiva. Por supuesto, en este segundo
caso el acto ha de corresponder a un cuadro circunstancial similar a la srat
conocida de los Infalibles, para poder ser considerado como tal, pues lo que
es argumento legal no es tanto el acto en s, como la pauta de coherencia en
la reiteracin del comportamiento. Otros de los aspectos a tener en cuenta,
por parte del jurista, al utilizar una informacin sobre srat en la construccin
de un juicio legal, es la utilidad de la informacin, el carcter conceptual o de
nocin del acto o mafhm, y no tanto la concrecin puntual y anecdtica del
mismo -misdq-. A modo de ejemplo: el concepto de respeto a los mayores
transciende a las diversas evidencias formales que en las noticias histricas
pueden llegar al jurista de las costumbres con que, en determinadas pocas,
se les honraba; para el juicio lo verdaderamente interesante es, evidentemente, la nocin y no tanto el anecdotario costumbrista. Dado que el comportamiento o srat puede ser argumento legal, tal como hemos apuntado, tendr
valor de referencia legal o huyyat, y como tal habr de estar avalado por el
refrendo, o el silencio aprobatorio del Infalible del momento, pues slo de esta
forma es considerable como legalmente categrico en su valor para la vinculacin Vase: FED, A`lred: Mabd Fqh ba sl, Tehern: ntishrt-e
Dneshgh, 1373 H.sh.
316 JURRASN: Kifat, Qom, p. 54. Aqu el jnd no menciona quines sostienen esta tesis, sin duda por considerar que la misma no tienen gran relevan-
- 519 -

cia doctrinal y simplemente la menciona para utilizarla como pretexto a fin de
completar su argumentacin.
317 Escribimos natural puesto que nos referimos al sentido cuantitativo de las
palabras en su forma singular o plural, y, mediante ese trmino, nos apoyamos en la nomenclatura matemtica, tal como Dedekind y Peano lo expusieran
para la moderna aritmtica, y, por supuesto, con las implicaciones y atribuciones que los estudios lgicos prevn para el concepto de nmero natural, como
interseccin -en el singular genrico- de los conjuntos inductivos, que no son
otra cosa que los sentidos plurales posibles, en tanto en cuanto stos son
particularidades o sucesiones del natural.
318An a riesgo de resultar reiterativos, recordaremos que el concepto de zhhir
determina un espacio muy concreto de la relacin entre la documentacin y el
sistema terico legal. sta es bsicamente aquella indicacin procedente de
una frase o expresin idiomtica, la cual nos da la comprensin del mensaje
pretendido por el emisor. A veces se trata de una indicacin explcita, de manera que la posibilidad de error es prcticamente nula, y sin embargo, en otras
ocasiones la indicacin no llega a odo del que escucha como un mensaje
evidente, y deja lugar a una especulacin, que se apoyar en los diferentes
sentidos que a la expresin se le puedan atribuir. En resumen se puede decir
que el zhhir es la acepcin de una palabra o expresin que es comprensible
y comprendida por la generalidad de los oyentes, tomndose como vlido, de
entre todos los sentidos posibles, el que en primer lugar llega a la mente del
oyente. Esta prelacin de un sentido, sobre los dems que el trmino pueda
poseer, se denomina en la ciencia del sl evidencia, lo que sera la traduccin literal y tcnica de la expresin rabe zhhir. Este sentido que el sl
considera evidente no es necesariamente el autntico, aunque ser el ms
comn y fcilmente asumible por la generalidad de los oyentes, por cuanto la
nocin de evidencia se relaciona directamente con la de tabdur que es, como
apuntamos, semnticamente el sentido del trmino que primero se aloja en la
mente del individuo, bien por ser el primero que aprende o bien porque alguna
circunstancia singular -como pude ser un accidente o ancdota que prime
esa aplicacin- lo destaque sobre los otros sentidos posibles. La nocin de
zhhir se opone sistemticamente en las Ciencias Islmicas a la de sentido
figurado o mayz en cuanto ste es aquel sentido de la palabra siempre necesitado de la adicin de un matiz aclarador o qarnat, el cual concede a lo figurado el doble o segundo sentido que, superpuesto al evidente, enriquece la
expresin, aunque en trminos legales pueda entenderse que complica o vela
la comprensin del sentido que el emisor diera a la expresin en cuestin. La
aplicacin en el pensamiento legal islmico de este concepto, en definitiva,
permite al juicio legal una clasificacin en funcin de la semntica de la fuente
documental que lo apoye, de forma que una expresin aparecida en un texto
cornico, o en un hadiz habr de ser observada por el jurisprudente a fin de
ubicar la intencionalidad de la literalidad del mensaje legal para, mediante la
comprensin de ste, delimitar el mbito o la morfologa del juicio legal; de
manera que una buena parte de la norma positiva tiene su origen en la comprensin personal que el jurista haga a partir de la evidencia de la fuente.
- 520 -

319 A veces aparecern estas palabras denominadas como compuestas, aunque lo correcto es considerarlas derivadas, puesto que la nomenclatura gramatical rabe diferencia netamente entre las palabras originales o ymid, que
son aqullas de las que se derivan las formaciones gramaticales subsiguientes, y todas las dems. Generalmente los gramticos han sistematizado las
palabras ymid en funcin de una serie de aspectos definitorios de su originalidad, tanto por la raz de procedencia cuanto, las ms de las veces, que
por su funcin gramatical. As se consideran originales aquellas palabras
que:
1. Evidencian en su sentido la esencia de algo, por ejemplo: nsn = Persona, o Shayara = rbol, etc.
2. Cuando son la entidad abstracta o formal de algo; esto es, una nocin
neutra que significa una condicin, como puede ser el caso de: Raqq =
Esclavo, o Hurr = Libre, etc.
Por su parte, para las derivadas se contemplan divisiones sistematizadoras
de su condicin, as se dicen que stas son:
1. Las que evidencian una funcin gramatical activa: es el caso de los
sujetos activos gramaticales o Fi`l, o los complementos directos en la
oracin o Mafu`l, as como los complementos y atributos o Sifat, todos
ellos con derivaciones mediante frmulas a partir de la estructura neutra
de la palabra.
2. Aquellas palabras que significan una accin exterior, y derivan de una
nocin de acto, como la palabra actuacin -fa`l- que procede de la
raz f-a`-l, significante de acto, etc.
Algunos gramticos opinan que esta ltima categora de palabras derivadas
en la prctica jurdica puede ser considerada como de palabras con entidad
propia, y lo apoyan en una peculiaridad retrica del rabe, ya que consideran
que una frase que tenga solamente un nombre propio y un sujeto activo tiene
un sentido pleno, y es un mensaje ntegro, como en el siguiente ejemplo clsico: Zad A`dil -atencin! que no dice: l-A`dil, lo que sera una predicacin- = Zaid [es] Justo, que es tcnicamente asimilable a una frase del tipo
Zad A`dal = Zaid [posee, tiene] Justicia, de forma que el sujeto activo
declinado, porta todo el sentido de su palabra original, sin que en la significacin haya una diferencia que evidencie que la clasificacin gramatical es determinante para la lgica sl. Otros autores, stos bsicamente de formacin jurdica, sostienen que las formas derivadas tienen un sentido genrico o
tlq que las asimila a las originales, aunque, evidentemente esta opinin es
meramente especulativa. Sin embargo el criterio que Jurrasn apoya parece
muy adecuado al debate gramatical/jurdico por cuanto pondera ambas dimensiones, ya que partiendo de la opinin que el sustantivo declinado para ser
sujeto activo de la oracin -sm Fi`l- es una forma derivada, a la que no
puede concederse un carcter ms que figurado, dado que significa un acto
o una nocin en activo, lo que supone en accin concreta -y necesitada de la
informacin anexa que es la especificidad del momento o suceso concreto,
por tanto dependiente de una qarnat informativa-, y como tal figuracin no es
permisible gramaticalmente asimilarla al grupo de las palabras originales, que
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deben estar desposedas, en virtud de su neutralidad significante, de cualquier concrecin particularizadora. Ver : HASAN, A`bs: l-Nah l-f, Qom:
mr, 1416 H.q., t.I, p. 14.
320 Vase como ejemplo sobre el estado de la cuestin el reciente comentario:
L-A`RAF AL-PASHA, A`l: Tadh l-Kifat, Tehern: Nsh, 1374 H. sh.,
p. 93 y ss.
321 TEHRN: Tahrr-e..., t.I, p. 409.
322 Mediante el amamantamiento se produce cierto grado de familiaridad entre
las criaturas y sus nodrizas, estado legal que se proyecta sobre los ascendientes y descendientes, especialmente en relacin con las limitaciones al
matrimonio. Ver: L-HUSEN, Hshim (Maa`rf): Trj l-Fiqh l-Ya`far, Qom:
Dr l-Kitb, 1411 H.q., p. 75.
323 Puede ser ilustrativo de las consecuencias legales la ancdota que el Doctor
Tiyan narra de un caso judicial tunecino en el cual particip como letrado,
caso en el cual se pretenda anular un matrimonio, con la consiguiente bastarda legal para los hijos habidos en l, sobre la base de una relacin de familiaridad procedente de una lactancia compartida, e ignorada por los conjugues.
Vase: TIJANI, Smaui Mohamed: Comment jài t guid..., Qom: Ansariyan
Publications, s/f, p. 154.
324 Ver: MAGHNIYYAH, M.Y.: The five Schools of Islamic Law, Qom: Anssariyan,
1995, p. 272 y ss.
325 S-SUBHN, Ya`far: l-Myiz f sl l-Fiqh, Qom: Maktabat t-Tahd,
1418 H. q., p. 30.
326 La lgica lingstica del Qurn ha sido motivo de un exhaustivo trabajo de
observacin, reflexin y anlisis en el contexto de las Ciencias Islmicas.
Para el particular caso que nos ocupa nos interesan aquellas reflexiones que
han llevado a la decantacin de una ciencia de la Retrica o Balgat de ese
rabe cornico. Esta disciplina perifrica de los estudios filolgicos en las
Haza se ha ocupado en sistematizar los usos gramaticales del texto revelado, a fin de establecer leyes gramaticales e incluso lexicogrficas, que permiten ahondar en el sentido semntico del Libro. Los verbos son una de las
reas de observacin ms interesante y compleja, puesto que es una peculiaridad del rabe del Qurn, un uso original de los tiempos en combinacin
con partculas y construcciones gramaticales, que hace ms rica y compleja
la ya complicada gama de matices que el rabe encierra. De la comprensin
de esos, a veces muy sofisticados, matices depender buena parte de la
capacidad de adecuar el juicio legal a la buscada intencionalidad de la revelacin. Vase: L-YRAM, A`l y MN, Mustaf: l-Balgat l-dihat a dall
balgat l-dihat, Qom: Huyyat, 1372 H. sh.; L-SHARTN, Saa`d: qrab
l-Mrid f fush l-A`rabt a sh-Shrid, Beirut: Maktabat Lubnn, 1992.;
SF, Mahmud: rb l-Qurn a Sarfahu a Banahu maa` fai`d nahuat
hmat, Damasco-Beirut: r-Rashd, 1990.
327 Una detallada exposicin de estas cuestiones se puede encontrar en: L-
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GARA AL-NI`N, Muhammad Husen: Fai`d l-sl, Qom: Ma`ssat lNashir l-slm, 1418 H. q., t.I. p. 124 y ss.
328 S-SADR: Durs..., t.I, p. 172.
329 S- SADR, Muhammad Bqir: l-Myiz f sl d-Dn, s/l: Habb, 1418 H.q.
330 Vase: OGDEN, C., Y RICHARDS, I.A.: El significado del significado, Buenos Aires: Paidos, 1954.
331 CUNHA, L.: Anlise documentaria. En Grupo Temma: Anlise documentaria:
a anlise da sintese. Brasilia: Instituto Brasileiro de Informaao em Cincia e
Tecnologia, 1987, p. 56.
332 Ver: PUENTE, A.: Teora del esquema y comprensin de la lectura. En: Comprensin de la lectura y accin docente. Madrid: Fundacin Germn Snchez
Ruiprez, 1991.
333 stos son:
- Comprender un mensaje implica construir una correspondencia entre un
esquema preexistente y los elementos incluidos en el texto. Comprender
es integrar e interpretar, es crear el significado.
- En la comprensin intervienen tanto los procesos ascendentes -bottomup- como descendentes -top-down-.
- La profundidad del procesamiento textual aumenta su comprensin.
- La perspectiva adoptada por el lector condiciona sensiblemente la comprensin
Cfr.: PINTO MOLINA, Mara: El resumen documental: principios y mtodos.
Madrid: Fundacin Germn Snchez Ruiprez, 1992, p. 188.
334 Para algunos autores las diferencias de capacidad y en la forma de realizacin de las inferencias justifican las distintas interpretaciones que de un mismo texto documental se pueden llegar a obtener, pese a que ste sea presentado en similares situaciones y que la interpretacin sea realzada por diversos lectores e interlocutores. Ver : GONZLEZ MARQUS, J.: Las inferencias
durante el proceso lector. En: Comprensin de la lectura y accin docente.
Madrid: Fundacin Germn Snchez Ruiprez, 1991, p. 125.
335 VAN DIJK, T.: La ciencia del texto. Barcelona: Paids, 1978, p. 178.
336 VAN DIJK, T.: La ciencia,,,. p. 180.
337 Ver: JAKOBSON, R.: Ensayos de lingstica general, Barcelona: Seix Barral,
1975.
338 WHOERF, B Y SAPIR. E.: Language, Thought and Reality, Cambridge:
Cambridge University Press, 1954, p. 76.
339 S-SADR: Myiz..., p.104.
340 S-SADR: Durs..., t.I, p. 174.
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341 Este concepto tiene que ver con las circunstancias legales del individuo, con
sus obligaciones o con lo que le es prohibido de entre las acciones a las que
se enfrenta. De forma que determina el grado de capacidad de asimilacin del
mensaje que recibe, bsicamente en forma de asuncin mental de sus obligaciones. Estas obligaciones se delimitan por una serie de condiciones establecidas por el legislador, de forma que hay condiciones generales de la obligacin que son las que relacionan sta con todos los individuos, y otras especficas de stos para con aqulla, de forma que si el individuo rene estas
condiciones, que en l son personales, queda bajo el mbito de las especificaciones de tipo general. Definir stas, es definir la obligacin misma, por
cuanto es algo que tiene relevancia en la conjuncin con el individuo; delimitar
sus condiciones es ms explcito. Bsicamente las condiciones del individuo
son tres en relacin con su vnculo hacia la obligatoriedad: ser mayor de edad,
estar cuerdo y tener capacidad para interpretar formalmente el acto que se le
presenta como obligatorio. Hay eruditos jurisprudentes que sitan tras stas
una cuarta condicin: la atencin o conciencia del acto, ya que ste, realizado
de manera mecnica, inconsciente o por inercia, pierde su utilidad o se ve
mermado, considerablemente, en su eficacia. Estos mismos autores consideran como quinta condicin, estimada como aleatoria, que en los casos de
indicacin de no realizar el acto, esto es, en las prohibiciones, se considera
como esencial el momento concreto para la prohibicin respecto a la accin.
Por ejemplo, la situacin clsica de una prctica religiosa reflejada legalmente:
el comer durante el da cuando se est ayunando invalida el acto, siendo una
prohibicin que en la noche desaparece.
342 GIMBERNAT ORDEIG, E.: Estudios de Derecho Penal, Madrid: Tecnos, 1990,
p. 206.
343 JURRASN: Kifat..., Qom, p. 183.
344 A`RAF PUSH, A`l: l-Bidat f Tadh l-Kifat, Tehern: Nsh, 1375 H.
sh., t.I, p. 196.
345 Hemos de recurrir a esta licencia en la traduccin para facilitar la comprensin del delicado entramado lingstico rabe, a fin de diferenciar el imperativo o mr de la negacin o Nah, ya que si bien ambas frmulas gramaticales
son imperativas, la primera pretende -Talaba- la consecucin activa de la
accin que enuncia (Realizar X acto), y la segunda pretende que el actor
obvie la accin, esto es que la inaccin sea el acto (No hacer X acto). El
profesor Corriente define el imperativo como una forma verbal con carcter
agentivo, y es este sentido el que hemos de relacionar con la pretensin de
la consecucin de la accin o la omisin del acto Ver: CORRIENTE, F.: Gramtica rabe, Barcelona: Herder, 1988, p. 161, y HAYWOOD-NAHMAD: Nueva
gramtica rabe [tr. Francisco Ruiz Girela], Madrid: Coloquio, 1992, p. 125 y
ss.
346 Ha de tenerse en cuenta los matices que con anterioridad se apuntaron sobre los diferentes grados de la nocin de obligatoriedad en el contexto doctrinal islmico, puesto que esto condiciona la intensidad con que el individuo se
siente apremiado por la carga transcendentalista de la norma.
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347 Tcnicamente plantea un ejemplo tomado de la mecnica filosfica aviceniana,
ya que asimila la orden a la existencia de la cosa ordenada, y la prohibicin a
su negacin o inexistencia, de forma que ambas entidades no son susceptibles de unin, lo cual se considerara un imposible lgico -Mujl-, por lo que
se impone una prelacin, en definitiva una orden de prioridades entre ambas
nociones, que primar una categora sobre la otra, que es lo mismo que decir
que buscar la forma de anticipar programtica -o dogmticamente- una nocin sobre la otra, lo que asimila, definitivamente, la orden a la existencia y la
negacin a la inexistencia, ya que de otra forma se estara condicionando
cualquier lectura de la doctrina, jugando entre posibilismo y pasividad. Ver:
JURRASN: Kifat..., Tehern, t. I, p. 187.
348 En ocasiones los hadices, tanto profticos como de los Imames (P), suponen
una compleja suerte de cajas chinas con sentidos recnditos, puesto que la
interpretacin, incluso semntica, es variable si el especialista legal conoce el
contexto de la opinin del Infalible, ya que diversas ordenes son especficas
para un caso o personalidad determinada, y la extrapolacin generalizadora
supone alguna contradiccin con otro tipo de opiniones emitidas para un colectivo ms amplio, o simplemente diferente. Ver: MUDR SHNEHCH, H.: I`lm
l-Hadz a Dirat l-Hadz, Qom: Daftar-e nteshrt-e slm, 1374 H.sh.,
p. 125. Sobre la diferencia entre tradicin fiable y testimonio histrico.
349 JURRASN: Kifat..., Qom, p.224.
351 L-QUDS, hmad: nr l-sl. Taqrraan li-mubhz mushat at lLah Makrim sh-Shrz, Qom: Nusal Yan, 1416 H.q. t.I, p. 554 a 568.
352 El ejemplo ms habitual de este caso es el de la orden de rezar en un tiempo
determinado, y la prohibicin de hacerlo en un espacio impuro o ilegtimo, de
forma que a cada orden -positiva del acto, y negativa del mismo- se dota de
un complemento de accidentalidad, tiempo y lugar. Ver: LANKARN, Fdil:
dh-e..., t. I, pgs 89.
353 No siempre los juristas duodecimanos aplican con tanta coherencia filosfica
las bases metodolgicas clsicas, por ejemplo nsr y algunos otros autores, entre ellos el de Kitb l-Fusl ser partidario de un criterio de compromiso en estas situaciones, ya que combinando las nociones de precaucin y
disculpa opta por ser cauto en los casos relacionados con las normas de
contratacin y decide separar ambas ordenes, primando la positiva. As, en el
contexto de los negocios y contratos niega que se puedan combinar ambas
entidades, no obstante en la adoracin, observa el caso desde la lgica de lo
que es genrico en el acto y lo que resulta accidental o matizable, a fin de
preservar con la cautela el derecho divino a ser adorado. Ver: JAY`
MZENDARN, Muhammad sml: l- Fsl l-Jamsat f sh-Shafia`t, Qom:
Kitnjneh-eie Mara`sh, s/f. p. 88.
354 SLM, Rid: Qai`d-e Kull stinbt, Qom: Markaz-e ntishrt-e Daftar-e
Tablgt-e Islm, 1375 H.sh., t.I, p. 312.
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355 Traeremos a colacin uno de los ejemplos escolares ms frecuentes, en la
frase: Si tienes piedad, te encontrars entre los agraciados con el Paraso.
La segunda parte al ser causal establece una relacin, que invertida puede
llevar a entender que Si no eres piadoso, no sers agraciado con el Paraso. De manera que lo comprensible o mafhm de esta expresin, puede ser
que los piadosos sern retribuidos, siendo este el sentido evidente; no obstante, a efectos de utilidad legal, puede el jurista inferir que los no-piadosos
sern excluidos de ese beneficio espiritual? La nomenclatura legal tcnica
duodecimana denomina, pues, mafhm al sentido primero o evidente el que se
obtiene de or el texto, y considera que ese mafhm es a la vez el objeto
principal del mensaje o md`, del cual se deduce la opinin legal o hukm;
pero tambin ha de establecer qu se hace con el sentido inferido, que tras la
convencin entre los tericos del Derecho pasa a ser tambin mafhm, y con
el tiempo acaba por ser en autntico mafhm de las frases causales, al cual
el sistema sl ubicar en el mbito de lo deducible o ltizm; es en este
mbito donde se ha de prestar la atencin para comprender los mecanismos,
tcnicos y doctrinales, con los que el jurista ya`far obtiene sus criterios legales, los cuales proceden en este plano del Derecho de la literatura revelada,
aunque no directamente de su literalidad, dado que a la comprensin primaria
se aade un mecanismo forneo e intelectivo que decanta la opinin, esto es
que determina qu comprender.
356 Se suele plantear un ejemplo sencillo para ilustrar sta cuestin con la frase:
enaltece al sabio honrado; de forma que se considera que el mafhm posible y extenso puede ser el inferir la frase: execra al sabio corrupto; oracin
en la cual aparecen aspectos colaterales de la propia literalidad, puesto que
los juicios y opiniones legales que se pueden cristalizan en normas, a partir de
ella, sobrepasan en su referencia esa literalidad y se abrogan la legitimidad de
extenderla a las deducciones que se puedan obtener de la interpretacin comprendida/deducida o mafhm. Ver: L-QUDS, hmad: nr l-sl...., t.II,
p. 21 a 26.
357 No es infrecuente en los tribunales islmicos ordinarios or a la moderna
defensa de parte en los casos de adulterio recurrir la acusacin misma, con la
estrategia literalista de no permitir la tipificacin del delito si no hay la evidencia, por supuesto literal, que las fuentes clsicas determinaron para esos
casos, en las cuales se estableca que la penetracin, testificada por dos
personas, era la prueba de tal acto delictivo, cuando tal penetracin les era
evidente a los testigos, certeza de tal evidencia que slo se consideraba verificable si era literalmente vista, algo que puede rayar en lo pornogrfico; es
ms, algn autor comentando a los autores ms clsicos explicita que es
estrictamente necesario que los testigos pasen un cordel entre los amantes
para verificar si hay penetracin o se trata de una simple unin de los cuerpos, puesto que esto segundo no es tcnicamente un delito de adulterio. En
este ejemplo la exclusin del mafhm de la penetracin, que puede ser la
observacin de una pareja en su intimidad, y la literalidad interpretativa lleva al
surrealismo procesal, y es un exponente de las dificultades con las que un
ordenamiento referencial y literalista se encuentra si no asume que hay espacios, colaterales si se desea, que han de equiparase a la literalidad misma,
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an a riesgo de debilitar el supuesto rigor doctrinal de los planteamientos ms
puristas.
Uno de los tericos modernos del Fiqh escolar sostiene que estas precauciones literalistas, si bien limitan la capacidad coercitiva del juez ante el posible
delito, preservan al orden legal islmico de las interpretaciones subjetivas, e
incluso de los prejuicios de los testigos, de forma que para el sistema de
testimonios legales establece una serie de prevenciones y filtros procesales
que anulan prcticamente todo indicio de interpretacin mafhm. Ver: LTABRZ, M Y: sas l-Adà sh-Shahdat, Qom: Masaat l-mm sSdiq, 1415 H. q., p. 535.
358 Vase el clsico andalus: BN MLIK, Muhammad Yaml d-Dn: Shej bn
A`ql, Qom: Laq`, 1375 H. sh., t.III, p. 63.
359 Puede ayudar el ejemplo que A`lmah Tabtab propone cuando desarrolla
su explicacin sobre el concepto de la generalidad frente a la globalidad, quien
menciona que los elementos de un ejercito -cada soldado, tomados stos individualmente y de uno en uno-, al ser sumados dan la globalidad o totalidad de
ese ejercito, pero que la nocin misma de ejercito, ha de considerarse como la
suma de esa globalidad ms la relacin que entre todos y cada uno de los
elementos concretos se establece con el conjunto englobador; de forma que
lo genrico es la totalidad de los elementos, que se desenvuelve en un plano
concreto o especfico, contemplada desde la relacin, indisoluble, que entre
ellos se establece por formar parte del colectivo definido por lo genrico, al
cual se apela y del cual se significa en el mensaje genrico. Ver: TABTAB,
M.H.: sl-e Falsafeh..., t.II, p. 319; MISBH AZD, M.T.: Ta`laqt a`l Nihat
l-Hikmat, Qom: Tarqa l-Haq, 1405 H.q., p. 220.
360 Actualmente un prestigioso expositor del sl en la Haza, Lankarn, facilita en su comentario de l-Kifat un estado de la cuestin bastante preciso.
Ver: LANKARN, F.: dh-e l-Kifat, Qom: mr, 1374 H. sh., t. III, p. 360.
361 Se establece una clasificacin del valor o peso legal de las expresiones en
funcin de la tipologa en que se encuadre su carcter genrico; as, siguiendo el ejemplo tpico de casi todos los comentarios del sl, es jurdicamente
ms vinculante la expresin Ayuna en el mes de Ramadn (genrico
englobante), que la expresin Ayuna treinta das (genrico comn reunido),
y es de menor valor como referente la frase Ayuna un mes (genrico
uniformador), de forma que una norma tendr mayor relevancia y peso categrico, tanto en su concrecin como en su destinatario, si tiene como fuente
referencial uno o otro grado de tipificacin genrica. Ver: L-GARA LNI`N: Fai`d..., t.I-II. p. 492 y ss.
362 JURRSN: l-Kifat..., p. 290 y ss
363 MRZ QOM: l-Qann..., t. I, p. 321 a 325.
364 NSR: l- Fari`d..., t. I, p. 342 y ss.
365 ARISTTELES: Analticos posteriores [Teora de la ciencia] (ed. J.D. Garca
Bacca), Caracas: Ocano, 1968, p. 71, 1-2.
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366 De las tres tradiciones lgicas (sintctica, algebraica y semntica) nos referimos a la semntica tal como la desarrollara Kripke, puesto que en la interpretacin modal se establece una serie de elementos que en forma de teorastipos permiten completar el esquema aristotlico clsico. En concreto, es de
gran utilidad para comprender la cuestin, la denominada la teora de la
imcompletitud, formulada por Kurt Gdel, y basada en los marcos, por la
cual, si toda frmula es vlida en todo marco lgico, pasa a ser un teorema de
la lgica, que facilita lecturas ms complejas; esto es, se pueden establecer
opiniones generales -juicios legales- a partir de referentes no categricos
que se complementan con los marcos-teoremas, que son, para el caso del
sl, los atajos metodolgicos prcticos; o la teora de la correspondencia o
marco de Kripke, que lleva el orden posible -ubicado en el sistema sl en
los sentidos semnticos interpretables- a un espacio de aplicacin relativa de
aqullo incierto como veraz, esto es la documentacin no categrica operando como referente dogmtico, puesto que se apoya en la tesis que se explica
mediante el ejemplo de la formulacin del par lgic (<M, R>, donde M es un
conjunto no vaco y R es una relacin en M), el cual permite combinar los
conocimientos documentales tanto por su relacin con el tipo legal, como por
su valor referencial; o, finalmente, la teora de la dualidad, que tal como se ha
aplicado a las topologas lgicas y a las lgebras de Boole, tienen semejanzas
como las aplicaciones lingsticas de la semntica de las lenguas naturales,
ya que sta, aplicada a los mundos -sentidos o mna`- posibles, es la semntica tpica de las lgicas intensionales, que ha servido de introduccin
metodolgica a las gramticas de Montague, ya que los planteamientos
metodolgicos del cual se asemejan, como tendremos ocasin de analizar, a
los desarrollados por el sl Prctico, en tanto en cuanto que ste se ocupa
de suplir la carencia del carcter huyyat de algunos documentos doctrinales
duodecimanos. Ver: HUGUES, G. E. y CRESWELL, M.: Introduccin a la lgica
modal, Madrid: Tecnos, 1973; JAN, I.: Algebras de Boole y lgica, Barcelona:
Publicacions de la Universitat de Barcelona, 1989; MAKINSON, I.: On some
completeness theorems in modal logic. En Zeit. Matk,logic, Grund 12, p. 379
a 384; MAKINSEY, J.C.C. y TARSKY,A.: The Algebra of topology. En Annals
of Formal Logic, n 12, p. 252 - 254.
367 Es por la importancia concedida al valor de la funcin lgica por lo que nos
atrevemos a relacionar el sl Prctico con la lgica modal moderna. Tngase en cuenta, por ejemplo, el sentido del denominado conector didico (en el
cual la frmula del tipo: f: A 4 B, que significa que f es una funcin de A en B),
posibilita tener lgicamente presente el carcter de huyyat de una frase determinada (A) en una norma legal concreta (B), cuando la relacin no es directa,
o est matizada por circunstancias que se pueden conferir, con sistematizacin, a la funcin, la cual acta como macro referencial en la relacin, de
forma que lo que es carencia de ese referente legal o huyyat pasa a ser un
medio indirecto de establecer juicios paralelos a la voluntad revelada. Ver:
JANSANA, Ramn: Una introduccin a la lgica modal, Madrid: Tecnos, 1990.
368 CANALS VIDAL, F.: Sobre la esencia del Conocimiento, Barcelona: Promociones y Publicaciones Universitarias, 1987, p. 42.
- 528 -

369 Es interesante observar que, basndose precisamente en esta cita del filsofo griego, Santo Toms plantea su tesis sobre la demostrabilidad de la existencia de Dios. Nos parece significativo que la sensibilidad escolstica latina
coincida con la islmica en ordenar un debate que pone en relacin la esencialidad del saber, como expresin de la Voluntad divina, para el caso del
Fiqh, con la transcendente cuestin de la prueba existencial de la divinidad
mediante la misma argumentacin aristoteliana. Ver: SANTO TOMS DE
AQUINO: Summa Theologica, Madrid: B.A.C., 1965, I, qu.2, a. 2, ad 2; qu.
13, a. 10, ad 5.
370 HEGEL, G.W.F.: Ciencia de la Lgica [ed. y tr. A. y R. Mondolfo], Buenos
Aires: Eudeba, 1968. Prstese especial atencin al Prembulo.
371 A nuestro entender, se anan en esta percepcin las tesis de Austin y la
Escuela Analtica de Jurisprudencia y de Karl Binden, puesto que en la norma
jurdica desarrollada a partir de la gradacin del valor referencial documental
se contemplan los mandatos categricos genricos, as como los tipos que
describen el comportamiento punible; en lo que encontramos la evidencia de
que lo que se define no es tanto el qu de la referencia como el qu ser de la
norma a la cual nos lleva. En el esquema clsico, el conocimiento que se aporta en el espacio documental impreciso, como en el categrico lo fuera con
anterioridad, es la enunciacin de los supuestos actuantes del Derecho o tal
vez los preceptos, siendo la consecuencia jurdica el resultado, graduado, de
la accin reflexiva del muytahid. Ver: RODRGUEZ PANIAGUA, J.: Ley y Derecho. Interpretacin e integracin de la ley, Madrid: Tecnos, 1976, p. 90.
372 Ver: JUSSON, L.: Analyse critique de le Mthode de LExegese. En Archives de Philosophie du Droit, n XVII, 1973, p. 129 y ss.
373 Ver: BOBBIO, Norberto: Contribucin a la Teora del Derecho, Valencia: Fernando Torres Editor, 1980, p. 204.
374 Sera un acto de frivolidad metodolgica minimizar la relevancia del aparato
conceptual y argumental lgico, especialmente en una ciencia social como el
Derecho, siempre necesitado de todo respaldo y credibilidad. Kalinowski escribi:... los representantes de las ciencias humanas comparten frecuentemente el desdn de los filsofos por la lgica...Recordemos solamente que
no hay cultura intelectual completa sin cultura lgica. Las ciencias humanas, sin los mtodos precisos a los que la lgica sirve en ltima instancia
de fundamento, pueden todava ser humanas pero sern difcilmente ciencias.... Ver: KALINOWSKI, Georges: Introduction a la logique juridique, Paris:
Librairie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1965, p.2.
375 Ha de tenerse en cuenta que cuando faltaba en una opinin la certeza o
aqn, la escolstica islmica haba previsto desde antiguo la matizacin de las
opiniones -teolgicas y jurdicas- en autnticas o qi` y en aparentes o
zhqir, considerando ambas categoras como suficientemente vlidas para
expresar criterios susceptibles del respaldo de la ortodoxia religiosa que representa todo Kalm acadmico. Ver: L-KSHN, Muhsin bn l-Murtad:
Ilm l-aqn f sl d-Dn, Beirut: Dr l-Balgat, 1990, t.I, p. 521 (Sobre la
- 529 -

diferencia teolgica entre la revelacin del Libro y las sentencias conservadas en hadices); BADAWI, Abd-ur-Rahman: The History of Islamic Theological
Speculations [tr. Hossein Saberi], Mashad: Islamic Researche Foundation/
Astan-e Quds Razavi, 1995, t. I, p. 655.
376 A`RAF PUSH, A`l: l-Bidat f Tadh..., t.I, p. 438.
377 Bsicamente, las condiciones para considerar como categrica una informacin, y consecuentemente al conocimiento de la entidad jurdica que aporta
sta al jurisprudente, se puede sintetizar en dos puntos:
- Ha de ser intelectivamente evidente que actuar en relacin con la informacin de la fuente comporta una obligacin doctrinal, puesto que si se
trata de una noticia no ubicada en este espacio de lo determinante legalmente, se obviar su categora, dado que en los juicios preferibles o
mustahabt la rotundidad de la fuente y su historicidad no condicionan o
vinculan legalmente.
- Por otra parte, esa obligatoriedad se limitar a aquello que se conoce del
juicio legal categrico, de forma que los aspectos colaterales de ste no
estn condicionados por la tipificacin. Podemos considerar que de esta
forma se concreta la legitimidad para emitir dicha obligatoriedad, puesto
que ha de ser referida a las especulaciones escolsticas, ya que lo
metodolgicamente jurdico no es doctrinalmente determinante. Ver:
JURRASN: Kifat..., Tehern, t.II, p. 25.
378 Vase: S-SUBHN, Ya`far: l-hat a`l hud l-Kitb a s-Sunat a
l-A`ql, Qom: M`sasat l-mm s-Sdiq, 1418 H. q., t. III, p. 520. En relacin
con la cuestin ha de destacarse el apartado dedicado a: La admisin de la
referencia intelectiva como categrica en mbitos especiales.
379 Los partidarios de limitar las capacidades argumentativas del sistema jurdico
a la literalidad cornica apelan a aleyas del tipo: No hubiramos sido bien
dirigidos, si no nos hubiera guiado Dios. Lleg un Profeta de nuestro Seor con la Verdad (Sura l-A`rf -Los Lugares elevados-, aleya
43), o: ... para que perezca quien ha de perecer por una prueba clara, y viva quien ha de vivir por medio de una prueba clara (Sura lnfl -El Botn-, aleya 42). Por su parte los seguidores de las tesis
interpretadoras recurren a la muy comentada aleya que hace referencia al
sentido del mensaje: Algunas aleyas [son] unvocas y [conforman] la Matriz
de la Escritura, y algunas otras [poseen] sentidos diversos... (Sura l-I`mrn
-La Familia de Imrn (Joaqun)-, aleya 7). De cualquier forma ambas argumentaciones, apoyadas desde el texto cornico, necesitan -paradjicamente- de una reflexin interpretadora, lo que consolida la tesis de los defensores
de la posibilidad -se podra decir: imperiosa- de tomar al Libro como referente
susceptible de diversas lecturas alternativas, unas de otras y que superan el
monolitismo literalista. Ver: MISBH AZD, M.T.: Ma`raf-e Qurn. Qurn
Shens, Qom: Madraseh-eie I`lmeh-eie Maa`smeh, 14131 H. q., t. II, p. 110.
380 En la literatura jurdica islmica, se suele tomar como referente para abordar
este tipo de hadices la aleya sexta de la Sura l-Huyart -Las habitaciones
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privadas- que dice: Creyentes, si un corrupto llega hasta vosotros con
una noticia, analizadla, no fuera a suceder que perjudiquis a alguien por ignorancia, y tengis que arrepentiros de lo que hagis.
En esta aleya, para algunos autores, la nocin de corrupto se considera genrica y amplia, y no necesariamente despectiva, sino que se entiende que
se hace referencia a alguien que simplemente no aporta certeza a su testimonio; de forma que, tcnicamente, el corrupto es el individuo legalmente contrapuesto al veraz o sano -mlim-; sin embargo, otros autores, apoyndose en
la referencia histrica concreta de la manifestacin de la aleya en cuestin que se revel al Profeta (PBd) a causa de la informacin aportada por un
oscuro personaje de la primera poca del Islam, ald bn A`qabah, uno de los
notables de entre los Omeyas, enemigo personal del mm A`l (P) y contrario
a su estatuto doctrinal privilegiado, quien levant un infundio sobre la actuacin de ste como representante proftico en una expedicin militar- sostienen que el corrupto a que se refiere el texto cornico es un extraviado
doctrinal, de forma que la implicacin se reduce a desconfiar de la informacin de los herticos o traidores religiosos. Ver: A`L BB, hmad:
Barkuzre-ie Tafsr-e Numneh, Tehern: Dr-e l-Kitb-e l-slm-e, 1374
H. sh., t. IV, p. 496. En uno u otro caso, la aleya ayuda a considerar que la
informacin, aun susceptible de cuestionamiento, ha de ser considerada con
prevencin; de manera que es en esa prevencin donde se emplea el esfuerzo metodolgico del sl, a fin de habilitar una forma, doctrinalmente satisfactoria de aplicar la noticia al sistema legal. Ver: TABTAB, M. H.: l- Mizn...,
t. XVIII, p. 479 y ss.; S-SUBHN, Y., l-Myiz..., pgs. 43 a 55.
381 S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p. 319.
382 Se puede leer en la aleya : No tienen por qu acudir todos los creyentes; de
cada comunidad que algunos acudan a instruirse en la religin, a fin de
ilustrar a los suyos al regreso. Quizs as tengan cuidado. Siguiendo el
criterio de primar la informacin, se apela a la aleya 159 de la Sura l-Baqarat
-La Vaca- que dice: Quienes ocultan las pruebas claras y la direccin
que hemos revelado...incurren en la maldicin de Dios y de los hombres; un texto en el cual se encuentra, segn los modernos comentaristas,
la clave jurdica para la obligatoriedad legal de informar, esto es de considerar
jurdicamente aplicable la informacin, ms all de las reservas sobre la certeza o no de la informacin misma, cuestin que se dirime en el espacio dedicado a la tipificacin, y consecuente la valoracin jurisprudencial, del mensaje
documentalmente conservado. El itinerario cornico que los especialistas recorren para fundamentar la funcionalidad legal de las noticias nicas es muy
extenso y de intensas consecuencias interpretativas. Sirva apuntar, por el
momento, que en el sl se toma en consideracin jurdica este tipo de documentos, an con las correspondientes prevenciones tcnicas, sobre la base
slida de un apoyo indirecto en la Revelacin, aunque habra que precisar que
esto se puede hacer mediante las interpretaciones -tafsr- que de esa Revelacin se hacen, lo que sita el prestigio doctrinal de la noticia nica en un
grado relativizable de importancia referencial; sin embargo, las exigencias
documentales, dada la abundancia y extensin de estos hadices as como la
- 531 -

diversidad de asuntos que en ellos se reflejan, llevan a que sea necesario
contar con ellos muy frecuentemente. Ver: L-HSHIM, Mahmud: Mubhaz
l-Huyay a l-sl l A`malat, Qom: l-A`lm l-slm, 1405 H. q., t. IV,
pgs. 426 a 438.
383 El ms clsico exponente de esta tesis es bn drs, quien apoya su opinin en
la aleya 36 de la Sura l-sr -El Viaje Nocturno- que dice: No sigas aquello sobre lo que no tienes conocimiento alguno. Vase: S-SADR:
Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p.291.
384 Ver: S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p. 293.
385 La categora de los transmisores veraces o ziqat segn la metodologa verificadora desarrollada para el Hadiz, es la compuesta por los personajes presentes en la accin narrada, de los que no se tiene noticia de que en cualquier
otra situacin o aspecto de su vida fuesen embusteros, infieles a sus compromisos o ambiguos en materia poltica -tal como esto ltimo se entiende en el
combativo contexto sha` tradicional-. Ver: L-RAN, Bqir: Durs tamhdat
f l-Qaid l-Riylat, Qom: Psdr-e slm, 1418 H.q., p. 206 y 207.
386 S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p. 294 y 295.
387 Ver: L-HSHIM: Mubhaz l-Huyay..., t.IV, pgs.456.
388 Entendemos esa circunstancialidad accidental en contraposicin a la esencialidad que determina a los hadices mutatr, ya que stos definen
doctrinalmente la autenticidad -haqqt- revelada. Ver: SHIRA`N, b lHasan: Sherh Tayrd l-`tiqd, Tehern: slmah, 1376 H.sh., p. 131 y ss.
390 Utilizamos el trmino fractal en el sentido dimensional que le aportara Benoit
B. Mandelbrot, por cuanto es un sentido mucho ms abstracto que el usado
por la geometra euclidiana, ya que considera a la parte tomada como referencia o muestra del fractal en su proporcin de exponente. Trasladando esta
idea, y el ejemplo de la moderna aplicacin digital de los sistemas fractales en
la informtica, nos atrevemos a sugerir la imagen de la Noticia nica en el
sl, como la expresin fraccionada de las posibilidades, siempre abiertas y
dimensionales, que se pueden ofrecer al jurisprudente dispuesto a exceder el
mbito terico convencional, marcado por la Haza -esencialmente qyr- en
el ltimo siglo y medio de Historia legal duodecimana.
391 Ver: SPINOZA, Benedictus de: tica: demostrada segn el orden geomtrico [ed. Vidal Pea], Madrid: Editora Nacional, 1984, libro II.
392 En su Lgica, sec. 889, citado por: ZIEHEN, Theodor: Leherbuch der Logik,
Bonn, 1920, p. 821.
393 Vase: RESCHER, Nicholas: Sistematizacin cognoscitiva, Mxico: Siglo XXI,
1979, p. 24 y ss.
394 Ver: RESCHER, Nicholas: The coherence Theory of Truth, Oxford: Oxford
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University Press, 1973, cap. VII.
395 La referencia ms directa en el texto cornico a la obligacin de participar en
la oracin colectiva semanal aparece en la Sura l-Yuma- El Viernes-, aleyas
novena y dcima que dicen: Creyentes. En el momento en que se convoque para la oracin del da de la reunin, apresuraos a recordar a
Dios y abandonad la venta, ya que es mejor para vosotros, si es que
sabis * Concluida la oracin, dispersaos por la Tierra, buscando el
favor de Dios. Recordad mucho a Dios. Quizs prosperis. Este ejemplo puede ayudarnos a explicar cmo un juicio legal est sujeto a muy diversas consideraciones, puesto que la accin, legal y cannica, si bien tiene por
origen una orden directa de la Revelacin misma, en sta no se explicitan
algunos trminos, como el da en que ha de producirse esa reunin, o si sta
es regularmente convocada. Para conocer esta informacin el jurista
duodecimano ha de recurrir a los hadices que describen el comportamiento
del Profeta (PBd) a tal efecto, que narran que era el viernes el da designado
por l para tal acto; por otra parte se sabe que esta oracin era diferente a las
ordinarias, y, de nuevo, se ha remitir el analista a los hadices y tradiciones en
torno al comportamiento de los primeros musulmanes para conocer la morfologa de la accin, etc.; todo ello apelando a informaciones que no siempre son
de toda fiabilidad, sino que adquiere por medio de una metodologa, y sta
acaba siendo la causa del tamiz tcnico de las figuras jurdicas sl, que
complementan los documentos mutatir.
Para los juristas de la escuela ya`far este acto, con toda la carga social y
poltica que el Profeta (PBd) mismo le imprimiera, ha sido motivo de un extenso
e intenso debate, puesto que en la oracin comunitaria se dirima, desde antiguo, la imagen poltica y el prestigio de la autoridad poltica, de ah el rigor
purista en cuestionar, mediante la metodologa sl, esta accin en los tiempos de la Ocultacin, dado que se entiende que tal acto es de aqullos que no
tienen vigencia si no es explcitamente convocado por un Infalible o alguien
digno de su representacin, esto es, un sabio/telogo considerado
mayoritariamente como justo, etc. Tambin la forma concreta de la accin ha
sido motivo de ciertas reservas metodolgicas, al igual que para algunos otros
actos tradicionales que son expresin de las ordenes cornicas; en concreto, en la morfologa cannica de la oracin los duodecimanos son especialmente rigurosos, lo que nos parece la expresin de la complejidad metodolgica
del propio sl, puesto que no se reconocen las prcticas rituales, posteriores al Profeta (PBd), que uno de los primeros califas introdujera, deslumbrado
en su ignorancia y simplismo por los usos palatinos bizantinos y las prcticas
litrgicas de las sectas siriacas de su tiempo. Ver: MAGHNIYYAH: The Five
Schools..., p. 111. Entre los propios autores duodecimanos hay, sobre esta
cuestin, una diversidad de criterios y matices que ejemplifican las diferentes
reas de la Teora general jurdica que pueden ser implementadas en la reflexin legal. Algunos juristas se aproximan bastante a las tesis sunnes, pero
cuestionando la autoridad de los poderes temporales para presidir el acto, no
existiendo telogos versados en la ley islmica; otros consideran que solamente un jurista duodecimano est doctrinalmente legitimado para dirigir esa
oracin. Por su parte algunos consideran que la convocatoria de tal acto en
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nombre de los Infalibles es suficiente para dotarlo de esa problemtica legitimidad; e incluso hay autores, especialmente rigurosos en sus planteamientos
metodolgicos, que niegan la posibilidad de que tal oracin sea legalmente
coherente en el periodo de Ocultacin del Imam. De cualquier forma es un
explcito caso de conocimiento impreciso que se ha de solventar por parte
del muytahid, a partir de criterios tomados del sl Prctico. Por nuestra parte hemos de comentar que en la literatura jurdica que hemos analizado se
encuentra un interesante caso, ya que la legitimacin de la Oracin del Viernes, importante acto poltico del periodo revolucionario iran actual, acadmicamente se apoya en los autores clsicos que venimos mencionando como
exponentes del pensamiento tradicional duodecimano, no obstante buena parte
de ellos vivieron en el periodo Qyr, que por ser caracterstico del momento
en que los telogos se distanciaron del poder poltico sha`, fue un tiempo
acadmico caracterizado por la poca disposicin de esos autores a aplicar
con generosidad argumental los elementos tcnicos que validaran la convocatoria de la Oracin colectiva; muy por el contrario suelen ser autores, especialmente Jorrsn, partidarios de cuestionar la coherencia de su convocatoria. Actualmente en el Irn sha` y postrevolucionario, y a su imagen, en bastantes puntos del resto de la geografa duodecimana, se convoca esa oracin
sobre la base ideolgica de la autoridad doctrinal que se refleja en la Constitucin islmica persa, que expresa la tesis de la ilat del Jurisprudente. Adems, los telogos estudian el Derecho islmico que sostiene esa teora ideolgica a partir de los textos clsicos que cuestionan, precisamente esta medida, conflicto que las autoridades acadmicas persas han solventado censurando un importante prrafo de Kifat, en el cual Jurrsn opina contra la
convocatoria civil, esto es la que no se hace por un explcito representante
del Infalible.
Comprense las dos ediciones que venimos aplicando a nuestro estudio de
Kifat l-sl; la que hemos denominado edicin teheran y la editada modernamente en Qom, la primera en su t.II p. 30, correspondiente a la segunda en
su p. 309, ltimo prrafo. Ver: L-QUDS, hmad: nr l-sl. Taqrraan
limubhz mushat at l-Lah Makrim sh-Shrz, Qom: Nusal Yan, 1416
H.q. t.III, p. 47 a 63.
396 Este trmino aparecer, en la literatura jurdica islmica, indistintamente en
masculino y en femenino, dependiendo de las palabras prximas con las que
se relacione, en cada caso. Ver: YA`FAR LANKARD, M.Y.: Termnly
huqq, Tehern: Kony-e Dnesh, 1376 H. sh., p. 107 y ss., cnones 831 a
839.
397 El texto revelado menciona que: Nadie ha de soportar la carga ajena.*
Nunca hemos infringido un castigo sin enviar [previamente] un mensajero [amonestador]. Ver: JURRASN: Kifat..., Qom, p. 385.
398 S-SADR, M.B.: l-Myiz f sl d-Dn, Qom: Habb, 1418 H.q., p. 125 a
148.
399 El hadiz es un muy slido referente ya que se encuentra en el incuestionable
l-Kf del Shej Kulain, concretamente en el apartado dedicado a La fe y la
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incredulidad, y en el captulo sobre Lo que se aparta para la Comunidad.
Ver: BN A`QB L-KULAIN, b Ya`far Muhammad: l-sl mina l-Kf,
Beirut: Dr l-Ad, 1985, t. II, p. 463.
400 Ver la referencia actualizadora que se hace en una reciente sntesis de las
ms clebres tesis interpretadoras en: SHTN, M. R. y otros: Pam-e Qurn,
Qom: Quds, 1374 H. sh. t. X, p. 85 y ss. Sobre el ordenamiento constitucional islmico.
401 L-MSA L-J, b Qsim: Muhdirt f sl l-Fiqh, Qom: nsarin,
1996, t.V, p. 183.
402 SLM, Rid: Qaid Kull stinbt, Qom: Center of Publications of The Office
of Islamic Propagation of the Islamic Seminary of Qum, 1376 H.sh., t.II, p. 245.
403 JURRASN: Kifat..., Qom, p. 398 y ss.
404 Ver: HKIM NSHBR, M.: l-Mustadrak a`l s-Sahhn f l-Hadz, Riad:
Nasir l-Hadz, s/f.
405 Ver: JURRASN: Kifat..., Qom p. 402.
406 Vase: L- MUDARRIS L-BUHSD, Hadar Al: Hidat li-sl f Sherh
Kifat l-sl, Qom: l-A`lamat, s/f, t.II, p. 329.
407 Ver: L-MSA L-J: Muhdirt f sl..., t.V, p. 246.
408 Muhammad Bqir s-Sadr ofrece varias definiciones clsicas de stishb,
todas ellas procedentes de los textos tradicionales que sistematizaran esta
entidad tcnica. Algunas definiciones son muy escuetas, como, por ejemplo:
El juicio permanente de lo que fue; otras se refieren con mayor precisin a
su referente metodolgico cuando explican que consiste en: dar al juicio
nuevo la forma continuada de aquello que se le relacionara y de lo que poseamos certeza. Sin embargo, a nosotros nos parece que su propia definicin introductoria a la materia muy rotunda, adems de muy sinttica, ya que
explica con gran precisin la utilidad de esta entidad, puesto que aclarar que
el stishb es la accin de ubicar [o establecer] como resultado [de una
reflexin de algo], el estado previo [de esa cosa]. Como el propio autor apunta el estado previo viene determinado por el juicio aparente -zhhir- anterior,
de manera que la prolongacin de la permanencia viene a ser a partir de un
juicio aparente, y est consecuentemente sujeta a las especificidades que
para este tipo de juicios apuntamos. Ver: S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat
z-Znat-, p. 415 y 416; t.II -l-Halaqat z-Zlizat-, p. 455.
409 S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p.423; t.II -l-Halaqat zZlizat-, p. 476 y ss.
410 Ver: L- MSA L-JUI`: Muhdirt f sl..., t. V, p. 97.
411 Ver: S-SUBHN: l-Myiz f sl..., t. I-II, p. 183.
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413 Podemos destacar de qu forma el stishb, aplicado en combinacin con el
resto del sistema de fuentes jurdicas, ayuda determinantemente a construir
algunos de los principios del derecho ms tiles del Fiqh, como es, por ejemplo, el que regula el estatuto de participacin o shtirk que une, en cuanto a
deberes legales, a los modernos musulmanes con sus antecesores pretritos
y clsicos, concretamente en lo que a las situaciones legales de carcter
inalterable se refiere, esto es, en aquellas cuestiones que los juristas tradicionales consideraron como aspectos de la legalidad islmica necesarios para
la perpetuacin de la identidad religiosa o d-Darriat d-Dn. Si tomamos
un caso prototpico como el que mencionaremos a continuacin, observaremos de qu forma el stishb sirve de puente argumental entre los juicios
clsicos y las modernas situaciones legales. El sentido lingstico preciso del
trmino participacin -shtirk-, por su procedencia etimolgica -proveniente
de la raz sha-ra-ka, que puede significar uniformidad equiparadora-, no es
otro que el de perpetuar o vincular un estado o estatuto entre diferentes
entidades, superando los matices diferenciales que entre ambos puedan
existir. De forma que este principio se invoca a fin de hacer partcipes a los
musulmanes a lo largo de la historia islmica, de las ordenes precisas que
aparecen en el Qurn con una determinada carga puntual aparente, que podra llevar a pensar que son mandatos especficos para los oyentes directos
de la Revelacin; esto es, imperativos de actos supuestamente privativos de
los coetneos del Profeta (PBd). As puede tratarse del mandato cornico de
llevar a efecto la peregrinacin a La Meca -contenido en el Qurn, aleya 97 de
la Sura l I`mrn -La Familia de Imran (Joaqun)-, o del mandato genrico de
establecer la Oracin -qm s-salt-, etc., o de normas referenciales amplias, consagradas por hadices de prestigio documental, como la que indica
que: lo que permite Muhammad (PBd) est permitido hasta el Da del Juicio
[final], y lo que l prohibe lo ser hasta ese da. Ver: KULAN: l-Kf..., t.I, p.
58, sec. (Sobre las bondades del conocimiento), hadiz n 19. Independientemente de lo anteriormente comentado sobre la negativa teolgica a considerar, que el hecho de que la transmisin del Libro fuese un suceso de
transcendencia limitada a los individuos que fsicamente la presenciaron, existe
un mecanismo tcnico, del cual forma parte esencial la teora sobre la permanencia -stishb-, puesto que esta entidad metodolgica permite proyectar
las normas asumidas como vlidas en el pasado, sobre el resto de los periodos temporales, con la nica salvedad que esas normas fuesen, en su momento, deducidas sobre presupuestos de tipo genrico, a fin de decantar
posibles concreciones o matices especficos. Mecanismo que Mustafa explica diciendo : la base [argumental] reside en el stishb, en el sentido que
los juicio fijados para el conjunto de los musulmanes en el origen del Islam
permanecen en su estadio [legalmente consolidados] en los periodos de tiempo
posteriores para la Comunidad, con la plenitud de la estructura de la permanencia. Ver: L-MUSTAFA: l-Qaid..., pgs. 43 a 45.
414 Un ejemplo habitual que ilustra el primer principio es la duda sobre el
importantsimo estatuto de justo de un juez; si la referida duda no es susceptible de ser despejada, se considerar que el estado de justicia previa se
conserva vigente y sus sentencias son conforme a Derecho, hasta el punto
- 536 -

que si ms tarde se descubre la corrupcin, esas sentencias del periodo de
duda no quedan afectadas, pues se rigen por este principio de referencia al
estatuto certero anterior. En cuanto a la segunda pauta tcnica es frecuente
verla ilustrada con el ejemplo de la necesidad de alimento y el robo por causa
de esa misma necesidad, si bien con este principio la culpabilidad decae, no
sucede as con la responsabilidad por el acto. Vase: L- MSA LBUYUNRD, M.H.: l-Qai`d l-Fiqhat, Nayaf, 1969, t. I, p. 35 y 46.
415 Este conocido hadiz procede de Zurrat, un personaje muy relevante en la
transmisin de los hadices duodecimanos, especialmente de los del Quinto
Imam, de quien fue coetneo y devoto, lo que confiere al transmisor un prestigio que es la sustancia de la noticia, dado que en ella se sostiene que la
reserva sobre la narracin queda superada por el carcter de fiable -ziqatdel narrador, de manera que se sita la esencia de la transmisin no en la
cuestin puntual, sino en la forma y medio de conservacin y perpetuacin
del caso legal. Mencionaremos la ancdota puntual del hadiz, pues en l se
narra que, preguntado este Infalible sobre el sentido de una expresin cornica
procedente del at l-Kurs -aquella que indica que Dios no se adormecel tjudhuh sinatu -por su estado de soberana efectiva-, el Imam defini genricamente el estado de somnolencia en relacin con el sueo, que comporta la perdida de la pureza ritual, remitiendo a la certeza sobre la vela, y consiguiente pureza, del anteriormente purificado, y a su certeza de no haber dormido durante el periodo de sopor que implicaba a la duda. El hadiz comporta
algunas reservas metodolgicas, pero el prestigio del narrador lo avala, lo
que viene a resultar una primera forma de stishb; por otra parte, el asunto
compete de pleno a la cuestin concreta de la norma sobre la pureza, lo que
se considera una segunda y definitiva forma de aplicacin de esta figura tcnica. Vase sobre el hadiz referido: T-TS, M.: l-Tahdhb l-hkm,
Tehern: s-Sadq, 1418 H.q., t.I, hadices Sobre la obligatoriedad de la
pureza; sobre Zurrat, el narrador: L-ARDL L-GAR, H.: Ymia`l-Rit,
Qom: Maktbat A. l-Mara`sh n-Nayaf, 1403 H. q., t.I, p. 324 y ss.; y sobre la
cuestin tcnica que nos ocupa: S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat, p. 419; t. II -l-Halaqat z-Zlizat-, p. 483 y ss. An tratndose de un aspecto colateral, no queremos dejar de mencionar que es precisamente a partir
de este hadiz sobre el razonamiento que sostiene la permanencia, que J`
elabora su tesis particular sobre la necesidad de diferenciar en los casos de
stishb entre el asunto referido -md`- y el juicio -hukm-; puesto que, opina l, slo en el primer supuesto es factible aplicar la disposicin sobre la
permanencia, dado que el referente del hadiz de Zurrat as lo impone; sin
embargo, para el juicio no considera que sea posible transferir el atributo de
algo ya opinado -y por tanto, solventado- a una cuestin que es netamente
otra entidad jurisprudencial.
416 Vase: KZN, Mahmd. l-stishb f sh-Shara`t l-slmat, Beirut: Dr
s-Suft, 1993, p. 175 y ss.
417 Ver: L-GARA N-N N, M. H.: Fad..., t. IV, p. 413.
418 Ver: S-SADR: Durs..., t.I -l-Halaqat z-Znat-, p.426; t.II -l-Halaqat
z-Zlizat-, p. 476.
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419 Valga como muestra actualizada la referida obra de SLOTERDIJK, Peter: Crtica de la razn cnica, Madrid, Taurus, 1989, t. I.
420 LAGARDE, Georges de: La naissance de lesprit laque au dclin du Moyenge, Lovaina: Nauwelaerts, 1956-1970.
421 Se podran aportar varias referencias cornicas, nos limitaremos a una de
las ms usuales de entre las esgrimidas por los textos jurdicos y teolgicos
que teorizan sobre este, siempre controvertido, asunto: la aleya 89 de la Sura
n-Nahl o Las abejas, que dice: hemos hecho descender para ti [en
referencia al Profeta] la Escritura aclaradora de todos los asunto.
422 MKH, A`bd l-Rahm: hkm-e taqld ba ytihd, Qom: Daftar Tablgat-e
slm, 1375 H. sh., p. 32.
423 La aleya 27 de la Sura l-Midah, en la que se puede leer: ... de manera
que Dios acepta lo que proviene de los temerosos.
424 Vase: PRSN, Hamd: Hadz-e Pemneh, Qom: Muènat-e mr-e
stid-e ba Durs-e Mu`rif slm, 1376 H.sh., p. 318.
425 Ver: KHOSROKHAVAR y ROY: Irn de la..., p.30.
427 Insistentemente se mencionar en las obras tcnicas, en torno a la legitimidad para considerar sus tesis jurdicas como la expresin correcta de la legalidad islmica, aquellos hadices de los Infalibles que anunciaban cmo a la
comunidad islmica le llegara el da en el que se producira un vaco doctrinal,
en el cual slo los preservadores de las Tradiciones tendran autoridad para
opinar; en evidente referencia -segn las tesis en boga- a la condicin de
herederos de profetas e imames que poseen los telogos/juristas. Ver: LHASAN Hshm [Ma`rf]: Srat l-imat l-zna a`shara, Qom: mr, 1415
H.q., t.II, p. 554 ( Sobre la representacin del Imam en la Pequea ocultacin
); y A`n l-jbr, Nayaf, mamat, s/f, t. II, p. 101.
428 MUTAHAR, M.: Sherj-e Bust-e Manzhmah. En Mayma`h zar, Qom: Sadr,
1374 H.sh., t. IX, p. 71, nota n 1.
429 JURRASN: Kifat..., Qom, pgs. 531 y ss.
430 MKH: hkm-e taqld..., p. 41.
431 Bsicamente, a partir del principio de la precaucin -htt-, que asegura que
actuar en consonancia con la certeza, asumida, del otro sobre la base de su
conocimiento -i`lm-, independientemente que la accin sea errada o no, hace
al autor del acto acreedor del mrito y la recompensa espiritual que finalmente
es objetivo de todo el sistema confesional.
432 Ver: CHITTICK, William C.: From the Meccan Opening: The Myth of the Origen
of Religion and the Law En The Wosld and I, 3/1, 1988, pgs. 655-665.
433 Centramos nuestra reflexin en Kelsen, por lo que su obra tienen de expo-
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nente arquetpico del pensamiento constitucionalista actual, pero tal vez habramos de mencionar en la reflexin las opiniones de Heller, Schmitt, Smend,
Hauriou, Carr o Santi Romano, ya que -como dijera M. Aragn, prologando a
Garca-Pelayo- de cuyas doctrinas an vivimos intelectualmente, incluso para
criticarlas. Ver: GARCA-PELAYO, Manuel: Derecho constitucional comparado, Madrid: Alianza, 1999, Prlogo, p. III.
434 Con la introduccin en las constituciones de Austria y Checoslovaquia de la
tesis de la higher law, y la creacin de un rgano de justicia constitucional
competente para juzgar la constitucionalidad de las leyes, Kelsen incorpora al
Derecho poltico europeo el sentido del control jurdico de la constitucionalidad,
en el cual vemos evidentes concomitancias con el dominio sobre el mbito
poltico que la Shara` prev para los jueces, en tanto en cuanto stos tienen
la facultad de delimitar al poder temporal, mediante un control judicial efectivo,
incluidas las normas, que podemos denominar laicas y administrativas, de los
soberanos. Ahora bien, esta similitud no es del todo lineal pues de, una u otra
forma, se invierte la direccin del control: mientras que los u`lmah controlan
doctrinalmente a los reyes, en tanto en cuanto stos son expresin del poder
poltico, en Europa el proceso es inverso ya que es el poder poltico -expresado en el orden constitucional- quien hace un lugar a los jueces, para inventar
un control judicial del sistema. En el caso islmico, el sentido de la legitimidad
legal de las normas es reflejo del sentido descendente de la soberana, mientras que la experiencia europea extiende ese sentido de forma horizontal por
el sistema legal. Para Kelsen una norma jurdica individual es una continuacin
del proceso de creacin jurdica de lo general a lo individual, y supone una
concepcin de la soberana constitucionalista; sin embargo, en el orden legal
ya`far el planteamiento se funda en sentido contrario, dado que la opinin del
muytahid establece la forma jurdica definitiva y legtima de la doctrina religiosa, de manera que el orden poltico es incapaz de controlar la creacin jurdica, y sin embargo queda controlado por el sistema jurisprudencial, especialmente, cuando ste es judicial, ya que se considera que la soberana es trascendente, y los telogos son sus depositarios. Ver: KELSEN, H.: Teora pura
del Derecho [tr. de Roberto Vernego], Mxico: Universidad Nacional Autnoma, 1981; LEGAZ Y LACAMBRA, Luis: Kelsen. Estudio crtico de la teora
pura del Derecho y del Estado de la Escuela de Viena, Barcelona: Bosch,
1933; FAVOREU, Louis: Tribunales Constitucionales europeos y derechos
fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1984.
435 Estamos refirindonos a las tesis aplicadas en el Congreso de Filadelfia de
1774, en el cual se rechaz, por parte de los colonos americanos, el cumplimiento de ciertas obligaciones tributarias impuestas por el Parlamento ingls,
e incluso la decisin sobre el papel sellado - tamp act- del Congreso de Nueva York de 1775, y, finalmente, la mencin introducida por el propio Jefferson
en la Declaracin de Independencia en la que se expresa la cuestin de la
praevalre de la autoridad divina sobre las normas de los hombres, cuando
apela a las leyes naturales y de Dios, a [...] esas verdades evidentes en s
mismas...; lo que parece expresin de la doctrina de Locke, quien utilizando
como precedente argumental el Bonhams case, sostena que la legislacin
recibida por los colonos americanos de la metrpoli inglesa no poda vulnerar
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ciertos derechos esenciales fundados en la ley de Dios y de la naturaleza.
Cuestin que ya apareciera en el pensamiento escolstico cristiano en la obra
de Toms de Aquino, y su matizacin entre ius naturale y ius positivum. Ver:
BELLOFF, Max: Thomas Jefferson y la democracia americana, San Jos de
Costa Rica: Universidad Autnoma de Centroamrica, 1987; HUGHES, C.E.:
La Corte Suprema de los Estados Unidos, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1971, p. 139; AQUINO, Toms de: Summa Theologica, Madrid: Biblioteca de Autores Cristianos, 1985, t. II, q, 60, art. 5 y I-II, q, 60, art.2.
436 Alfonso de Castro.
437 WALLACE, Anthony F.C.: Religion: An Antropological View, Nueva York:
Random Hause, 1966.
438 Escribimos sacerdotal siguiendo la nomenclatura que el propio Wallace establece, pero nos parece evidente que su sentido, en el espacio de anlisis
antropolgico, excede a la convencin que se puede atribuir coloquialmente a
esta expresin, ya que la funcin sacerdotal, se vincula a lo sacro -por
supuesto-, pero tambin, y especialmente, se ocupa de la liturgia que concreta y cristaliza los valores transcendentes o superiores en la casustica
legal. A cualquier observador atento no se le escapar que las formas procesales -ropajes, protocolos, etc.- que adornan cualquier vista judicial en un
moderno juzgado, tanto en el Asia metafsica como, por ejemplo, en nuestro
neo-laico pas, se han de ver definidas por la expresin sacerdotal, sin que
ello suponga establecer metforas de lejanas referencias. Incluso, a medida
que la informatizacin y la burocracia alteran las formas de los procedimientos jurdicos, aparecen nuevos elementos que se pueden vincular a ese sentido antropolgico amplio de lo sacerdotal, en relacin con la justicia qu sino
se puede pensar del cripticismo burocrtico en que han devenido las cuestiones legales ms sencillas?
439 Ver: CASSIRER, E.: Antropologa Filosfica, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1975; CHOZA, J.: Manual de Antropologa Filosfica, Madrid: Rialp,
1988
440 Este trmino procede de la raz fa-ta-ra, significante de creacin, tendencia,
inclinacin, en definitiva de hacer con natural orientacin.Para Frb se trata de la base del orden social; por su parte Ya`far Sayd precisa que es
aquello por medio de lo cual el individuo puede comprender las intelecciones
bsicas -ma`qlt-e najastn-. En el plano ms sustancial, la fitra se puede
entender como el instinto transcental y bsico del individuo; sin embargo, la
dimensin ms atractiva para nuestra observacin del concepto ha de centrarse en el carcter de soporte esencial de lo que la Filosofa del Derecho
tradicional denominaba valores superiores, aunque en el caso del Pensamiento islmico se descarta la opinin de Peces-Barbas, que basa stos en un
fundamento racional e histrico, ya que los telogos duodecimanos entienden que es algo consustancial a la ipsidad individual. En ningn caso la referencia al instinto se debe entender, para el caso que nos ocupa, como el
sentido que desde la segunda mitad del siglo XIX y principios del siglos XX se
concede en Occidente a ste trmino, que procede de Darwin, W. James y W.
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McDougall, ya que esto nos conducira a las teoras conductista de Watson y
de la escuela reflexolgica, y de ah a los planteamientos etolgistas de
Timbergen, Lorenz y Eibl-Eibesfeldt o al neoconductismo de Skinner. En todos
estos autores y tendencias la observacin del instinto se centra en considerarlo como la expresin mecaniscista de un sistema funcional, que de alguna
forma orienta al hombre en su comportamiento. La fitra, por su parte, no guarda relacin directa con el comportamiento, como expresin de la actividad
individual, sino con la percepcin que el hombre posee de su entorno vital, la
cual le impele a pensar, observar y actuar de una forma que no est exactamente prestablecida, ya que lo predeterminado es cierta forma o pauta de
cdigo lector de la realidad existencial. En nuestra opinin la traduccin ms
aproximada que se puede hacer de este trmino, tal como se aplica en la
teologa islmica, es: dinmica tendencial ontolgica. Ver: VAJDA, G.:
Langage, philosophie, politique et religion dàprs un trait dàl-Frb. En
J.A., n 258, 1970, pgs. 247-260. CRUZ HERNNDEZ, M.: Historia del Pensamiento..., t.I, p. 192. SAYD, Sad Ya`far, Fargank-e u`lm-e falsaf ba
kalm, Tehern: Amr Kabr, 1375 H.sh., p. 558. PECES-BARBA, Gregorio:
Los valores..., p. 43. LORENZ, K.: Evolucin y modificacin de la conducta,
Madrid: Siglo XXI, 1976; SKINNER, B. F.: Ciencia y conducta humana, Barcelona: Fontanella, 1974.
441 Especialmente interesante es el sentido de pureza inicial y previa -tahratque plantea A`lmah Tabtab para el individuo, en el comentario que ofrece
a partir de las aleyas 30 y 31 de la Sura La Vaca -l-Bararat- en las cuales se
menciona que l [Dios] mostr [a Adn] el significado de todo lo existente. Vase: TABATABA, M. H.: nsn az gz-e t nym, Tehern: Sahf
ba Nusher-e A`lmah Tabtab, 1371 H. sh., p. 15 y ss.
442 CHOZA, J.: Op. cit., p. 199.
443 Ver: MERLEAU-PONTY,M.: Fenomenologa de la percepcin, Barcelona: Pennsula, 1975.
444 Ver: FABRO, C.: Percepcin y pensamiento, Pamplona: Eunsa, 1978, pgs.
191 - 291.
445 Aparece en el Qurn, en la Sura Las Habitaciones Privadas -l-Huyurt-,
concretamente en la aleya nmero 13: Os creamos de varn y hembra, y
Os hemos conformado en linajes [naciones] y tribus, para que mutuamente os reconozcis.... Texto ste en el que los telogos clsicos de la
escuela duodecimana encuentran el fundamento de las tesis sobre la esencialidad eminentemente del ser humano en tanto en cuanto es entendida como
entidad social, que condiciona la percepcin no-individualista de todo lo que
concierne a la estructuracin normativa penal, en la manera en que sta regula el mbito pblico del sistema jurdico.
446 Ver: GULDZN, ray: Huqq-e Yiz-e mm-e rn [Droit Pnal Gnral
de LIran: Gnralit], Tehern: Tehran University Publications, 1376 H. sh.,
p. 4. El subrayado de la cita es nuestro.
447 Dice literalmente la aleya 25 de la Sura El Hierro -l-Hadd-: Enviamos a
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nuestros mensajeros con la aclaracin [banat = para comprender los
divinos designios]. Hemos descendido la Escritura [referencial o kitab] y
la Balanza [el medio de determinar el equilibrio entre individualidad y correccin de los actos, en sus consecuencias, especialmente -para lo que
concierne a nuestro anlisis-, en su dimensin social]....
448 Tomemos, simplemente a modo de ejemplo, el criterio prestigioso del Shej tTs, quien explica que la escritura mencionada en la referida aleya no es otra
que las revelaciones sagradas -La Torah, El Evangelio, y el propio Qurn-, y
que la alusin a la balanza en esta aleya ha de entenderse como una referencia directa a la Justicia, pero no a la divina Justicia, abstracta en definitiva,
sino a la justicia sobre las cuestiones practicas concretas -l-A`dil f lmr-, que es la expresin con que en las Ciencias Islmicas se denomina al
orden legal puntual y positivo obtenido a partir de las fuentes reveladas, as
como a las opiniones jurisprudenciales deducidas que lo explican. Ver: TTS, b Ya`far Muhammad bn l-Hasan: l-Taban f Tafsr l-Qurn, Beirut:
Dr h` t-Turz l-A`rab, s/f, t. IX, p. 534.
449 Nos estamos refiriendo a la institucin legal del mutah o vnculo temporal,
que es una institucin legal con un basamento documental muy slido, que en
ningn caso se puede confundir con la fornicacin que el texto cornico condena contundentemente.
450 Vase: Qurn 17: 32; 24: 2; 25: 68; 60:12.
451 Aunque esta figura legal apoya su legitimidad en una referencia de la revelacin -Qurn 23: 5 a 7-, como esplndidamente explicaran A`lmah Tabataba
y S. Husen Nars, ha sido durante la historia jurisprudencial duodecimana motivo de una importante normativizacin, a causa de que tradicionalmente se
concentraron en esta cuestin muchas de las crticas procedentes de las
escuelas jurdicas sunnitas que asuman la prohibicin civil de esta prctica
del primitivo Islam, que hiciese el segundo califa, concediendo a su opinin un
carcter cannico, pese a la limitadsima solvencia de sus opiniones legales.
En la escuela duodecimana una prctica consuetudinaria, se concret un una
tipificacin civilista, paralela al matrimonio convencional, aunque determinando como diferencia con ste la temporalidad limitada y siempre previamente
acordada. Ver: TABATABA, M.H y NARS, Husen: La Cha en el Islam [tr. al
espaol de A. A. Bize], Buenos Aires: Bethat, s/f, pgs. 155 y s.
452 PINATEL, Jean: Llment lgal de linfraction devant la criminologie et les
ciencies de lhomme. En Revue des Sciencies Criminelles, 1967, p. 683.
453 SNA`, Parz: Huqq-e Yaz-e U`mm, Tehern: nteshrt-e Dneskhe Shahd Behesht, 1372 H. sh.
454 GULDZN, ray: Huqq-e Yiz-e..., p. 10.
455 Un itinerario del planteamiento confesionalista actual, entre los pensadores
religiosos ya`far, puede encontrarlo el estudioso en los captulos que el Profesor Misbh dedica a analizar crticamente lo que l ha denominado
cosmovisin materialista -yahnbn-e md-. Vase: MISBH, M.T.: Psdr-
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e Zesnekrh-ie dilyk-e, Qom: Masase-eie Dar Rh-e Haq, 1371 H. sh.
456 Se puede encontrar un interesante muestrario de las tesis religiosas tradicionalistas, enfrentadas a las opiniones liberales en materia de pensamiento
confesional, en la polmica abierta entre algunos profesores y telogos de la
Hauza de Qom y el filsofo Doctor A`bd l Karm Sursh, polmica de la que
nos hemos ocupado con anterioridad. Ver: LRYN, Sdeq: Ma`rifat-e Din,
Tehern: Center for Translation & Publication, 1370 H. sh.
457 BOSTANI, Madmud: Islam & Psychology, Mashad: Islamic Research
Fuondation/Astan-e Quds Razavi; 1993, p. 225.
458 SIEGEL, Larry J.: Criminology, New York: West Publishing Company, 1983, p.
6.
459 F. VON LISZT, en su Tratado de Derecho penal, citado por: COBO DEL ROSAL, M. y VIVES ANTN, T.S.: Derecho penal. Parte General, Valencia: Tirant
Lo Blanch, 1990, p. 31.
460 Ver: MACPHERSON, C.B.: La teora poltica del individualismo posesivo. De
Hobbes a Locke [tr. de J.R. Capellla], Madrid: Fontanella, 1979, p. 77.
461 COBO y VIVES: Op. cit...,, p. 33.
462 Nos distanciaremos de la etimologa de esta expresin jurdica, ya que esas
leyes islmicas no estn puestas -del latn positum- por el poder poltico, sino
que son descubiertas -de ah la idea de ytihd- por el telogo como parte del
entramado existencial, y como una parte de la cosmologa religiosa misma.
463 Por ello al sistema de penas positivas islmicas se le denomina hudd, que
etimolgicamente no significa otra cosa que borde o aledao.
464 Sirva de muestra uno de los ms modernos historiadores de la evolucin
argumental de la escuela ya`far: SUBHN, Ya`far: l-laht, Qom:
Masaseh-eie l-mm s-Sdiq, 1417 H.q.
465 TABATABA, M. H.: sl-e falsafeh ba Raash-e Ralsm-e, Qom: Ymia`h
Mudarresn, s/f, t. IV, p. 43 y ss.
466 Sobre los criterios actualmente imperantes de admisibidad y lmites del ius
puniendi se puede ver: TERRADILLOS, Juan: Peligrosidad social y Estado
de Derecho, Madrid: Akal, 1981, p. 9 a 16.
467 Rawls parece referirse a institucin en un sentido tcnico, pues l considera que stas entidades son el sujeto de la justicia, ya que entiende que
stas son las entidades actoras del hecho jurdico; por lo que consideramos
interesante su observacin sobre la debida amplitud en la consideracin.
468 RAWLS,J.: Teora de la Justicia..., p. 79.
469 Ha de tenerse muy presente que en la dinmica discursiva y en la propia
lgica doctrinal duodecimana la nocin de familia tiene un carcter complejo
que excede las lecturas que se puedan hacer desde la antropologa y la so-
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ciologa, que limitan su reflexin al anlisis estructuralista. La familia como
institucin para cualquier telogo ya`far es una proyeccin imitable y necesariamente asumible del patronato divino de la Familia Proftica, nocin que guarda
relacin directa con el sentido de linaje o de estirpe, algo que la cultura
occidental ha perdido definitivamente con la aparicin de los modelos
monoparentales o nucleares de familia, y la frivolizacin a que han llegado las
propias familias reales europeas, reducidas a ser subproductos institucionales
en los constitucionalismos ms rancios, o materia del espectculo meditica.
Quiz quien mejor ha reflexionado en Occidente sobre estas cuestiones sea
Guenn. Vase: GUENN, Ren, La crise du monde moderne, Pars: Gallimard,
1969; Smbolos fundamentales de la ciencia sagrada, Buenos Aires: Editorial Universitaria de Buenos Aires, 1976; El reino de la cantidad y los signos
de los tiempos, Madrid: Ayuso, 1978.
470 Ha de destacarse que el sentido islmico de adulterio es diferente al que se
recoge en la tradicin occidental, puesto que no se limita a las relaciones
ilcitas entre casados, sino que el Zin es la relacin sexual entre individuos
que no guardan una relacin legtima, sean casados o no. Lo que define el
zin es la relacin entre los actores, no los vnculos que estos puedan tener
con otras personas o instituciones; ya que la actuante puede ser casada con
otro o no, o ser por ejemplo viuda o divorciada, pero no estar an en disposicin de libertad para establecer relaciones sexuales, a causa del periodo de
reserva, tras finalizar una relacin, que la normativa clsica prev; y el actor
masculino puede ser libre o no para establecer relaciones, pero stas puede
estar vedadas por causas de correlacin familiar e incluso de propiedad o
disponibilidad, etc. En definitiva es adulterio la relacin sexual, consumada,
cuando entre ambas personas no media un estatuto de legitimidad para esa
intimidad, con independencia de las situaciones particulares de cada uno de
ellos. De forma que se tipifica como tal adulterio la relacin entre dos solteros
si no media un acuerdo matrimonial, que en el caso duodecimano puede ser
un mutah o contrato temporal; de manera que los individuos que cometen esa
falta lo hacen, segn la lgica doctrinal, por perversin, pues la norma legal
permite que la relacin entre dos personas sea factible y correcta con la simple enunciacin del acuerdo mutuo para llevarla a efecto. Mencionaremos que
en las fuentes clsicas el primer Imam A`l bn b Talb (P), reprochaba a la
cortedad de criterio del segundo califa del Islam, el grave error de la abolicin
de la figura legal del mutah, que preservaba, segn el Imam, a los musulmanes
del pecado/delito del adulterio, ya que limitando la institucin matrimonial al
contrato definitivo, se ignoraba la realidad cotidiana de la Comunidad, en la
que los encuentros entre las personas suelen generar relaciones ntimas que
no han de ser pecaminosas si media ese nico requisito: el establecimiento
formal entre ambos del acuerdo para tal acto, lo cual solventa las situaciones
ambiguas, y las circunstancias difusas que originan los problemas de las relaciones sociales irregulares. Ver: L-YAB L-`MIL, Zan d-Dn, Al-Rozat
Al-Bahiyya fi Sharh-e Al-Lomàt Al-dameshqiyya (On shiì jurisprudence),
Qom: Center of Publication of The Office of Islamic Propagation of The Islamic
Seminary of Qom, s/d,t. II, p. 347.
471 Llegados a este punto, ha de tenerse muy presente que la Shara` es un
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orden primordial que como tal observa la realidad material, tanto estructural
como integralmente; a la cual aborda desde una lgica especfica, de manera
que el matrimonio, cuando es una unin concertada confesionalmente, aun
siendo un contrato bilateral, tiene unas connotaciones socio-polticas evidentes que afectan a la sociedad en su plenitud. Pero, por otra parte, el matrimonio como entidad primordial es tambin un smbolo metafsico, que refleja el
orden csmico: se opina que en el matrimonio se conjuntan dos entes opuestos, nacidos para la integracin -aquello que los alquimistas cifraban en la
unin natural y previsible del azufre y el mercurio-, por lo cual la alteracin
con infidelitas de esa unin telrica es de mayor transcendencia que la alteracin o infidelidad a cualquier otro orden o contrato. Puede verse una interesante reflexin sobre estos matices y aspectos de la observacin simblica y
metafsica del matrimonio en el estudio que el Doctor Lings abordara sobre las
obras de Shakespeare, especialmente en las reflexiones sobre Antonio y
Cleopatra. Ver: LINGS, Martin: El Secreto de Shakespeare, Palma de Mallorca: Olaeta, 1988, p. 95 y ss
472 En la referida legislacin el adulterio, en trminos generales es susceptible
de penal capital; lo era a causa de lo dispuesto en el Cdigo penal laico palhev
-artculo 99-, y en el revolucionario/islmico actual Cdigo -artculos 82 y 83-;
si bien se prev esta pena para el hombre o la mujer que estuvieren separada
y previamente casados, en matrimonio permanente o dem, -artculo 1000
del moderno cdigo-; sin embargo, si no concurre esta circunstancia, esto es,
en caso de solteros la accin no se considera adulterio, y no afrenta a la
institucin familiar, de forma que se estima que es un acto reprobable legalmente de mera fornicacin, que pudiera haber sido solventado mediante el
establecimiento de un mutah o matrimonio temporal, y se limita el castigo a la
pena de cien golpes de ltigo para cada uno. Ha de detallarse que el establecimiento de un matrimonio temporal comporta cierta publicidad social del acuerdo
entre ambas personas, para lo cual no es suficiente la simple relacin privada. Evidentemente esta percepcin de los actos sociales implica un sentido
muy colectivo de la existencia humana en sociedad, donde el espacio de la
privacidad se reduce segn la lgica imperante en Occidente, por ello anteriormente anotamos que en la legislacin islmica se priman los valores colectivos sobre la individualidad privatista, aunque ha de hacerse una ntida diferenciacin entre idividualidad y privacidad, puesto que sta segunda es una
condicin del individuo especialmente estimada en el contexto socio-religioso
islmico, no en vano Simmel opin que El derecho a la intimidad afirma la
sacralidad de la persona. En adelante, siempre que aludamos a la legislacin
estatal persa, tomaremos por referencia el ya mencionado CD-ROM editado
por: ISLAMIC CONSULTIVE ASSEMBLY OF IRAN: Lh-e Qnn. Mayma`heie qann-e ba muqarrart-e Keshar, Tehern: Markaz-e Pazhesheh-ie
Maylis-e Shrie slm/ Majlis Research Center, 1999.
473 Tomemos como ejemplo un clsico, muy vigente por la profusa aplicacin
acadmica que de l se hace actualmente: L-ZAJSHIR, Muhammad bn A`mar,
l-Kashf a`n Haqiq Gmd l-Tanzl, Qom: Maktab l-`lm l-slm, 1414
H.q., t.I, p. 322.
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474 Raphael lo expresa de la siguiente forma: debo obedecer en mi propio inters; es mejor que haga esto, de lo contrario suceder lo peor. Ver: RAPHAEL,
D.D.: Problemas de Filosofa poltica, Madrid: Alianza, 1983, p. 90.
475 KELSEN, H.: Teora General del Derecho y del Estado, Mxico: UNAM, 1979,
pgs. 68-69.
476 WRIGHT, C.H. VON: Norma y accin [tr. de P. Garca Ferrero], Madrid: Tecnos,
1979, p. 139.
477 HART, H.J.A.: Obligacin jurdica y obligacin moral [tr. de J. Esquivel y L.
Alfonso Ortz], en Cuadernos de crtica, 3, UNAM/Instituto de Investigaciones
Filosficas de Mxico, 1977.
478 GONZLEZ VICEN, F.: La obediencia al Derecho. En Estudios de Filosofa
del Derecho, Universidad de La Laguna, 1979,p. 376.
479 BOBBIO, N.: Giusnaturalismo e positivismo giuridico, Miln: Edizione di
Comunit, 1977, p. 110.
480 HUSEN NEYD, Husena`l, Huqq-e Kafir-e Ben-e l-Mill-e slm,
Tehern: Mrn, 1370 H.sh., p. 109.
481 Ha sido Habermas quien ha evidenciado, al ocuparse de los movimientos de
desobediencia civil, en qu medida el ser alemn, y el magisterio de Hobbes,
ha generado un referente argumental en este sentido. Ver: HABERMAS, J.:
Derecho y violencia. Un trauma alemn [tr. J. Gil Cremades]. En Anuario de
Filosofa del Derecho, Nueva poca, II, 1985, p. 25. En contra de estas tesis
se ha manifestado: TNNIES, F.: Thomas Hobbes, Madrid: Alianza, 1988.
482 B-ZR SHRZ, A`bd l-Karm: Rislah Nn. Ebdat ba Jdsz, Tehern:
Daftar-e Neshar-e Farhank-e slm, 1372 H.sh., p. 22
483 La cita cornica procede la aleya 9 de la Sura r-Rahman -El Compasivo-.
Los trminos cornicos azn -balanza- y Mzn -equilibrio, ponderacin,
tambin balanza-, son de constante referencia legal, y aparecen en todas las
exgesis como una alusin al sentido divino, o de origen divino, de la Justicia.
Vase: BADAWI, Abd-ur-Rahman: The History of Islamic Theological
Speculations [tr. Hossein Saberi], Mashad: Islamic Researche Foundation /
Astan-e Quds Razavi, 1995. Especialmente til es el primer tomo.
484 Ver: WHEELER, Brannon M.: Applying the Canon in Islam, Albany: State
University of N. York, 1987.
485 La nocin tiene su base tcnica en una de las anteriormente mencionadas
leyes prcticas del sl, aqulla que se denomina: De la respetabilidad de
los bienes y actos de los musulmanes -htirm ml l-muslim a a`maluhu. Habiendo sido desarrollada por el Shej nsr en su l-Maksib, concretamente en el espacio dedicado a la compra/venta -l-Kitb l-Ba- (pgina
104 de la edicin mencionada al referirnos a nsr), desde la cual se proyecta al sistema poltico y social en general. Ver: L-MUSTAFA, l-Qai`d...,
p. 24 y ss.
- 546 -

486 Citado por L-HI`R, Kzhim: l-Qad` f l-Fiqh l-slm, Qom: Bqer,
1415 H.q., p. 16.
487 Esta tesis se apoya en el prestigio de Sadq y Ts, tal como lo desarrolla el
previamente mencionado at l-Lah Hi`r. Ver: L-HI`R, Op. cit., p. 25,
nota 1.
488 Son muy numerosas las referencias cornicas que se mencionan en las
obras de teora legal a fin de asentar y concretar la legitimidad judicial y el
modelo divino que se toma como referencia; valga recordar las siguientes: en
la aleya 39 de la Sura l-hzb -La Coalicin- se dice, en relacin con los
sabios teologales: Aqullos que difunden los mensajes de Dios y son
temerosos de l, no temiendo de nadie ms; por otra parte la aleya 28
de la Sura Ftir -Creador- detalla que Aqullos que han recibido la ciencia divina han de saber que l [el Qurn] es la verdad procedente de
Tu Seor...; as mismo en la aleya 39 de la Sura l-nfl -El Botn- aparece
que la orden Combatidles [a los perdularios] hasta sofocar la sedicin
[= socio-poltica y/o por extensin la legal] y que la religin sea totalmente para Dios. Tambin se puede leer en la aleya 47 de la Sura l-nb
`-Los Enviados-: Instituiremos balanzas para el Da de la resurreccin. Nadie ser defraudado en lo ms mnimo. Aunque fuere el peso
de un gramo de mostaza ser tenido en cuenta, frase que proyecta un
sentido de la Justicia divina que ha de ser prototipo para un orden
confesionalista, muy puntilloso, lo que lleva a considerar la judicatura como
investida de una funcin transcendentalista de primer orden.
489 Los hadices que se pueden mencionar sobre el trasunto judicial, y el prototipo de judicatura religiosa correcta, son excepcionalmente numerosos, algunos de los ms analizados aparecen en el clebre l- asi`l, concretamente
en el espacio dedicado a los atributos del juez. Ver: L-HURRA L-A`MIL, M.:
l-asi`l sh-Sha`t, Qom: Aal ul Bayt Establishement for Revival of the Islamic
Heritage, 1417 H.q., t. 27, pgs. 9 a 207.
490 Este trmino, en el contexto de las Ciencias Islmicas, viene a significar que
los requisitos aludidos son un imperativo de tipo doctrinal, no elaborados por
la reflexin intelectiva humana, ms bien se trata de un concepto que suele
denominar aquellos aspectos que tienen una ntida raz revelada o mstica.
Ver: SAYD: Farhank-e U`lm..., p.736.
491 Un buen compendio de las tesis clsicas perpetuadas hasta la actualidad lo
podemos encontrar en el anteriormente mencionado libro del Aat l-Lah Hi`r
: L-HI`R: l-Qad`..., pgs 43 a 93.
492 Las referencias del Libro al trmino hukm, son muy numerosas, y siempre la
semntica de esta raz rabe (h-k-m = t) viene a significar juicio, discernimiento, incluso gobierno. En la aleya 89 de la Sura l-n`m -Los Rebaosse dice: A stos [los enviados profticos] les dimos la Escritura, el juicio y la profeca ; esta referencia se suele vincular en los textos
jurisprudenciales islmicos a la aleya 48 de la Sura t-Tabat -El Arrepentimiento- en la que se indica que: Vino la Verdad y se hizo evidente la
- 547 -

Orden de Dios, de forma que entre ambas menciones cornicas se cierra
el itinerario doctrinal que enlaza el juicio -legal-, con las ordenes divinas, y por
extensin con el estatuto de representante de stas, en definitiva, por lo que
se presenta el ejercicio judicial como una instancia especialmente unida a la
Voluntad de la divinidad, al hecho religioso.
493 Ha de tenerse en cuenta que, histricamente, entre los rabes de los primeros tiempos del Islam, era frecuente considerar la bastarda como una forma
de descalificacin socio-poltica, lo que llevaba al ilegtimo a una inevitable
dependencia del clan paterno, pero en un grado de inferioridad, puesto que la
libertad de comerciar y poseer se restringa por los usos y costumbres que
consideraban al bastardo como menos solvente -ya que la solvencia era la de
la familia que haba de ser solidaria con sus miembros y con l estaba menos
obligado-; esa dependencia haca del hijo desnaturalizado un instrumento social, que careciendo de criterio y estatuto social propio limitaba su capacidad
para ser considerado socialmente solvente para la judicatura; todo ello puede
ser contrastado con la tendencia antropolgica a ubicar la probidad institucional
en los linajes claros, que por s mismo obligan al individuo -por la presin del
clan avalador- a sostener posiciones sociales respetables. En este sentido
se relata en un clsico del dab o etiqueta social, como es l-ash`, un
relato tradicional de l-Hill, quien define la virtud en el juez como: la piedad
en la religin, la rectitud en la forma de vida, la liberalidad en el alma, y
mantener la unin [pura] de los lazos de sangre. Ver: AL-WASS`: El Libro
del Brocado [tr. de Teresa Garulo], Madrid: Alfaguara, 1990, p. 51.
494 MADADPUR, Muhammad: Hukumat-e Dn ba nnzadek dar A`lam-e
slm, Tehern: Center for Oriental Studies of Culture & Art, 1375 H. sh., p. 83
y ss.
495 El lector puede encontrar un breve comentario y explicacin sobre el valor
histrico y doctrinal de este hadiz al inicio de nuestra introduccin a la primera
parte de esta exposicin.
496 A`MIL, Ya`far Murtad : Sr-eie Sahh-e Pmbar-e Buzurk-e slm, Tehern:
zd-e Grfk, 1373 H.sh.
497 El propio Qurn destaca en las aleyas 97 a 107 de la Sura El Arrepentimiento -t-Tabat- la aptitud de los rabes que vinculados a la sociedad musulmana primera, bien como conversos, bien como vecinos de stos, adoptaron
una posicin beligerante o cnica ante la aparicin de la religin muhamadiana;
pero especialmente en la aleya 14 de la Sura Las Habitaciones Privadas -lHuyart- delimita la posicin de los creyentes tibios que en aqul momento se
adaptaron formalmente a los usos de la nueva religiosidad, sin asumir la carga
doctrinal de esta situacin, cuando explica: Dicen los rabes: Creemos.
T di: No creis, sino que os habis islamizado. La fe no ha entrado
an en vuestros corazones. Pero si obedecis a Dios y a Su mensajero vuestras acciones no sern desmerecidas.
498 MUTAHAR, M.: mmat ba Ban-e Dn ba`da z Pegambar (s). En Maymeèie zr, Qom: Sadr, 1374 H. sh. t. IV, pgs 855.
- 548 -

499 Estos aspectos de la identidad de lo que denominamos referente alida, se
pueden encontrar en cualquier comentario a la obra conservada del primer
Imam, de entre los cuales, sin dudad alguna, el ms slido y mejor documentado es el extenso estudio del recientemente fallecido A`lmah Ya`far, quien en
este ltimo siglo ha actualizado buena parte de los anlisis existentes sobre la
obra de A`l (P), y sus implicaciones en la Historia y doctrinal del Islam. Ver:
YA`FAR, Muhammad Taq: Taryume-eie ba tafsr-e Nahy l-Balagat, Tehern:
Daftar-e Neshar-e Farhank-e slm, 1368 H. sh.
500 MUTAHHARI, Murteza: Polarizacin en torno del Carcter de Àl ibn Abi
Talib, Buenos Aires: Al-Fayr, 1993.
501 Ver: L-TABRZ, M. Yad: ss l-Qada sh-Shahdat, Qom: Msasat
l-mm s-Sdiq, 1415 H.q., p.41.
Su opinin es que es permisible que el juez sea remunerado, siempre que lo
sea mediante los presupuestos del Tesoro Pblico de los Musulmanes o Bat
l-Ml, que es un fondo generado por los impuestos religiosos y los legados
piadosos, de forma que no seran vlidos los pagos provenientes del erario
estatal, y de los bienes o propiedades de los poderes temporales. Un planteamiento de este tipo distancia deliberadamente al juez islmico del josefinismo
que anteriormente hemos mencionado, por cuanto el juez-funcionario queda
mediatizado, a juicio del Fiqh clsico, por sus vnculos de dependencia con el
Estado, an siendo ste confesional. Ha de contemplarse la cuestin en el
sentido singular que esta posicin tiene en el mbito musulmn, por cuanto en
la Historia islmica no ha sido infrecuente que desde la judicatura independiente se recusase a los gobernantes -especialmente entre los sha` esta
actitud ha sido muy frecuente-; lo cual no deja de tener un inters especial
para el estudioso del Islam, dado que en los pases de tradicin romanista,
nunca ha sucedido que los jueces -y slo ellos- hicieran que un prncipe temiera por su legitimidad, desde la poca de las Investiduras; e incluso la reflexin historiogrfica moderna presenta a los emperadores acosados por el
papado, como luchadores por los derechos civiles frente al oscurantismo
escolstico teista, situacin que en la Historia musulmana es netamente la
contraria, puesto que el juez islmico ha sido histricamente un sofreno frente a la voracidad del poder poltico.
502 CARR, Olivier: El Islam laico, Barcelona: Bellaterra, 1998.
503 L-TABRZ : ss..., p. 11 a 26.
504 Ver: GOLDUOZIAN: Droit Pnal..., p. 151.
505 NASER, A`bd l-Lah: Takp-ie Kerndshe-ih. Zendek-e,zr-e ba
ndshe-Hie std Ya`far, Tehern: Rayhishe-hie Farhank-e ba ndshee slm, 1376 H. sh., p. 410 y ss.
506 COBO DEL ROSAL y VIVES ANTN: Derecho penal: Parte General..., p. 184
y ss, que remite a los artculos 57.2 y 3 y 73.3.a y b de la espaola L.O.P.J.
507 Sobre esta clasificacin es mucho lo escrito en el medio acadmico islmico,
especialmente en la primera poca, de expansiva poltica y militar de los mu-
- 549 -

sulmanes, y, muy posteriormente, a principios del siglo XX occidental, puesto
que en ambos momentos el contacto con otros medios culturales y sociolegales impuso una reflexin sobre el marco jurdico de los propios musulmanes, en su territorio, y fuera de l, o sobre ste, cuando los creyentes no eran
gestores polticos del mismo, cual es el caso de los controles coloniales.
El criterio ms genrico, si bien tal vez sea el ms reduccionista, fue tradicionalmente considerar la existencia de una ntida diferencia entre ambos contextos: creyente o de zona islmica, e incrdulo o zona laica, y el primar al primero con todos los beneficios doctrinales; no obstante, ya en poca
del sptimo Imam, Ya`far s-Sdiq (P), se observa un planteamiento ms minucioso de la casustica legal, puesto que a resultas de una consulta legal de
sus seguidores el Imam opina -vase: el asi`l sh-Sha`t, t.XIV, Sobre lo
que est prohibido entre los incrdulos, hadiz 4 de la seccin 2- sobre la
correccin de los matrimonios conformados en reas geogrficas no
islamizadas, lo que da lugar a un planteamiento jurisprudencial posterior consistente en ponderar las circunstancias de los individuos en ambos espacios
o estados, y, consecuentemente, en relativizar las diferencias entre ambas
categoras, al menos respecto al primer maximalismo. De cualquier forma, el
matiz ha sido de considerable importancia y grandes consecuencias a lo largo de la Historia islmica, especialmente en manos de aquellas tendencias
doctrinales ms rgidas, e incluso podemos decir, ms burdas, que basaron,
artificialmente, en esta diferenciacin una supuesta legitimidad para el atropello poltico-legal. Una interesante puesta al da de la cuestin clasicista lo puede encontrar el lector especializado en el extenso artculo que a continuacin
detallamos, en el que el autor se detiene a ponderar el debate escolar en torno
a ambas categoras legales, si bien llevado por la contingencia poltica de su
momento, cargando las tintas en el valor de la nocin estatal y nacional, tan
del gusto persa actual. Vase: KALNTAR, A`l kbar: Dr l-slm ba Dr
l-Kufar ba zr-e yei-eie n d. En Fiqh, n X - Invierno, 1375 H. sh.,
pgs. 33 a 117.
508 En relacin con esto, ha de recordarse que un error muy comn entre los
historiadores, especialmente los medievalistas, espaoles consiste en sostener que la condicin de musulmn supona un privilegio econmico-social,
respecto a los protegidos cristianos o judos -dimnis-. An se puede ver en la
bibliografa especializada, reflexiones que insisten en considerar que las conversiones hispanas al Islam, durante la Alta Edad Media, se debieron al inters
de eludir la presin impositiva por parte de los nuevos gobernantes rabes
sobre no-musulmanes, ello denota cierto apresuramiento y una pobre atencin sobre las fuentes legales islmicas, puesto que los impuestos y cargas
religiosas eran mucho mayores para los creyentes, que los que se exigan a
los protegidos, sin contar con que las obligaciones, por ejemplo militares, de
esos creyentes eran mayores que las de los cristianos y judos que habitaban
zonas islamizadas. Si no se tiene esta cuestin bien presente se puede olvidar, haciendo la lectura burda que es frecuente, que la diferencia de valor
entre un musulmn y un no-musulmn, en sus efectos penales -por ejemplo,
en caso de compensacin por dao-, guard, siempre, una estrecha relacin
con la potencia impositiva, y la condicin de generador de bienes materiales;
- 550 -

criterio que se distancia, evidentemente, de las explicaciones que atribuyen al
sentido religioso de las normas algn tipo de discriminacin peyorativa, cuestin que es colateral y muy posterior a la propia construccin de la norma
clsica.
509 CUELLO CONTRERAS, J: El Derecho Penal espaol. Curso de Iniciacin.
Parte General. Nociones introductorias. Teora del Delito/1, Madrid: Cvitas,
1996, p. 279.
510 N-NABHN, Taq d-Dn: Muqadamat l-Dastr l-slm, citado por:
DARAN, F.: Huqq dar Fiqh mua`sir slm, /The fees in Islamic
Contemporary Law, Tehern: Hazrn, 1376 H. sh., p. 107.
511 El sentido de la expresin situciones socialmente anmalas lo hemos de
relacionar con aquello que las modernas Ciencias Sociales, y en especial el
trabajo social, actualmente denominan conductas saludables, cuando de
proxilasis socio-mdicas se trata, como por ejemplo el control de las conductas irregulares en las polticas de prevencin de riesgos frente a las lacras
sanitarias de este final de siglo (v. gr.: drogras, alcoholismo, enfermedades de
transmisin sexual, etc.), siendo ste un espacio, posiblemente indeterminado, que comprende las actitudes positivas y contenidas que erradican los
anomalas sociales, como pueden ser la promiscuidad o el comportamiento
asocial, etc. Ver: TERRADILLOS: Peligrosidad social y..., p. 35.
512 L-HKIM, Muhammad bn A`bd l-Lah: l-Mustadrak a`l s-Sahhn,
Hadarbd: l-Hind, 1334 H.q.
513 Tal como Roxin mismo lo definiera.
514 Ver: KING, Preston: Toleration, Londres: Allen and Unwin, 1976.
515 DALY METCALFE, B.: Moral Conduct and Authority: Adab in South Asian
Islam, Glendale/Pasadena: California U.P., 1984, p. 36.
516 LEWIS, Bernard: The Emergence of Modern Turkey, Oxford: Oxford U.P.,
1968; WAGSTAFF, Malcolm: Aspects of Religion in Secular Turkey, Durham:
Durham University, 1990.
517 GRUNEBAUM, G.E. von: Unity and Variety in Muslim Civilisation, Aurora:
Chicago U.P., 1955; MUZHAFAR: Trj-e..., pgs. 279, 313 y ss, 341 y 353.
518 Cuestin comentada por POSADA, Adolfo: Tratado de Derecho poltico, Madrid: Librera Gral, 1935, t.I, pgs 503 y ss.
519 LUCAS VERD, Pablo: Curso de Derecho poltico, Madrid: Tecnos, 1986, t. II,
p. 67.
520 Ver: L-HI`R : l-Qad` f..., sec.V, pgs. 789 a 802. De la autoridad
judicial
521 Nos estamos refiriendo al sitema de testimonios o shahadt, que permita
tanto al demandante como al demandado, ampararse en un juramento solemne de tipo religioso, que apelando a la Justicia divina, e incluso emplazando la
- 551 -

cuestin para el Juicio Final, permitiera eludir un hipottico atropello judicial.
Ver: TABRZ: ss l-Qad`...,pgs 432 y ss y 619 y ss.
522 SUBHN, Ya`far: Furg-e ilat, Qom: Tahd, 1376 H. sh, pgs. 303 a 309.
523 Ver: l- Yahir..., t. XL, p. 170; l-asi`l..., t. XVIII, sec. Las caractersticas del juez, p. 167, hadiz 1.
524 En la Constitucin de aquel pas, los artculos 167 a 174 presentan una cierta
equivalencia con el sentido genrico del artculo 53.2 de la vigente Constitucin espaola, puesto que en aqulla se detalla el itinerario de apelacin legal
que la moderna legislacin islmica prev; bien entendido que sta adopta
una estructura estatalista, puesto que es el Estado persa quin asume la tutela de los principios doctrinales, los cuales, en otros momentos, estuvieran
bajo en impreciso, aunque contundente, amparo de los u`lmah. Como puede
observarse, pese a la sistemtica referencia a los principios islmicos, la
estructuracin del sistema de garantas legales se asemeja al de cualquier
ordenamiento convencional, dado que se crean instancias oficiales que suplen las competencias, que en los periodos clsicos se atribuan alternativamente a los eruditos religiosos. Opinamos que en la asuncin de innovaciones
hay un cierto grado de oportunidad estatal en un juego dialctico con cierta
resistencia cultural, que aleja el debate sobre las idoneidades de esas innovaciones del espacio meramente doctrinal, puesto que lo que subyace en las
posiciones inmovilistas, dentro del pensamiento jurdico islmico actual, son
los condicionantes relacionados con el u`rf histrico, as como una buena
dosis de prejuicios localistas. Ver: MEHRAPR, Husen: Ddghh-ie Yedd-e
dar Masi`l-e Huqq, Tehern: tel`t, 1374 H. sh., p. 33 y ss.
525 Esta mxima es un mandato que aparece repetidas ocasiones en el Qurn, lo
cual se considera la evidencia primera de la relevancia que posee y que la
jurisprudencia islmica ha de concederle; algunas aleyas en las que se menciona este principio son: Sura l I`mrn -La Familia de Joaqun- aleyas n.
104, 110 y 114; Sura l-Hayy -La Peregrinacin-, aleya n. 41; Sura l-A`rfa
-Los Lugares Elevados-, aleyas n. 157 y 199; Sura t-Tabat -El Arrepentimiento-, aleyas n. 71 y 112; Sura Luqmn, aleya n. 17; t-Talq -El Divorcio, aleya n. 6.
526 A modo de ejemplo, se puede mencionar que uno de los ms extensos espacios del notabilsimo Kitb l- asi`l dedica a esta frmula, y su relevancia
legal, toda una seccin especfica, con ms de un volumen del total de la obra.
Por su parte Hill cre, dentro de su exposicin general del Fiqh, un libro especfico y especial para esta cuestin; y el Shahd z-Zn situ la cuestin
como apndice destacado del muy transcendental Kitb l-Yhd. Posteriormente ha sido objeto de estudio por parte de aquellos autores dedicados a
teorizar sobre los principios o leyes genricas -qai`d- como es el caso del
anteriormente mencionado Sed l-Buynrd y sus discpulos.
527 SLEH, s.: U`lm-e Hadz ba Istilht-e n, Tehern: sh, 1376 H. sh., p.
207 y ss.
528 L-KASAR, Husen A`bd l-Fath: Ta`lqat-e bar Sherj l-Luma`t, rk:
Shakern, 1418 H.q.
552 - mencionar la denuncia que desde

529 En este sentido nos parece de- inters
Amnista Internacional se ha efectuado ante la cmara legislativa iran, en la
carta abierta del Secretario general de esta organizacin independiente sobre
el estado de cosas del sistema legal persa. En la mencionada carta abierta
ndice
Prembulo ................................................................................. 5
Parte Primera .................................................................. 21

El marco histrico del Derecho duodecimano
Referencias y antecedentes en la doctrina jurdica de la
nocin de Estado islmico en la escuela teolgica y legal
Yafar ....................................................................................... 21
La tesis duodecimana del Estado y de la Poltica
Los referentes doctrinales: El Qurn y las Tradiciones
La escolstica clsica y las escuelas jurdicas
Los filsofos, idelogos polticos y los Maryat-e Taqld....... 45
Itinerario histrico del Derecho y del Pensamiento doctrinal
duodecimano ........................................................................... 61
El Periodo constituyente o El legado jurdico y poltico de
los Infalibles o Masumn ......................................................... 73
El periodo legislativo
El Periodo Clsico o El Fiqh a partir de la poca del Califato
Absida
El Tiempo de los autores jurdicos denominados antiguos
o Qadmn................................................................................ 89
Del Tiempo de los juristas escolsticos o mutakalimn,
hasta la Edad Moderna ......................................................... 105
Siglos XVI a XVIII
El Periodo Safa o la aplicacin nacional persa del movimiento duodecimano
Aspectos generales del pensamiento legal ........................ 131
- 553 -

El Derecho yafar a partir del Siglo XIX
El Periodo Qyr
El auge de las formulaciones sobre ytihd, Taqld e
stimbt ................................................................................... 167
El Movimiento islmico contemporneo
La fase poltica del pensamiento jurdico islmico
La nocin de Estado islmico desde el pasado siglo a la
actualidad .............................................................................. 185
Parte Segunda .............................................................. 197

Teora General del Derecho Islmico
Principios generales y metodologa de la ciencia del sl,
bases doctrinales y tradicin legal
La ciencia legal. Definicin, materia, metodologa........... 197
El Derecho islmico a partir de las fuentes reveladas
El marco conceptual fundamental del sistema legal ya`far a
partir de los documentos histricos inculantes o la Teora de
la Ley deducida
Literalidad y literalismo ante las bases documentales
islmicas ................................................................................ 227
Sentido real y sentido figurado en los textos doctrinales . 245
Algunas tesis lingsticas en torno al lenguaje doctrinal y sus
consecuencias para el ordenamiento legal
Realidad y veracidad en la convencin para la comprensin
de los mensajes doctrinales ................................................. 257
El valor de evidencia doctrinal y legal o Huyyat del texto
revelado, y el carcter orientador o rshd de los documentos histricos .......................................................................... 269
Algunos elementos bsicos para la Teora del Ordenamiento
legal ya`far
La accin legal a partir de la orden revelada y el sistema de
- 554 -

prohibiciones
De la lingstica y la semntica a la norma positiva legal 283
La nocin de Entes legales o Mafhm y su proyeccin en los
principios tericos del Derecho
Estado de la cuestin
Lo genrico y lo especfico en la norma legal
La permanencia de un debate clsico ................................ 295
La teora del Derecho basado en fuentes reveladas indirectas o l-mrt
Sobre el conocimiento con certeza o qata` y su valor legal
Un ejemplo del debate clsico: el valor jurdico de la documentacin histrica de relevancia legal imprecisa, la noticia
nica o Jabar hid .............................................................. 309
El sl prctico y la Teora legal intelectivamente inducida
Sobre el concepto de reserva sobre lo conocido de la cosa
jurdica o I`lm ymal
La disculpa o Bar`h y la precaucin o htt
Las alteraciones y permanencias del estado legal de la
entidad jurdica o stishb .................................................... 329
Sobre el valor doctrinal/legal de la deduccin de los juicios
o ytihd y el seguimiento e imitacin del jurisprudente o
Taqlid
Condiciones del jurisprudente/referente ............................. 347
Parte Tercera ................................................................ 361

Introduccin al sistema penal duodecimano
Finalidad transcendentalista de las normas penales
Globalidad e integridad
La nocin de individuo en la codificacin penal islmica 361
La Funcin genrica del Derecho penal islmico
Anticipacin al delito/transgresin, y amparo del orden
- 555 -

socio-poltico confesional
La proteccin y preservacin de la Justicia institucional
como valor superior .............................................................. 383
La dogmtica del enjuiciamiento penal
Un orden doctrinalmente justo
El modelo alida y el referente dogmtico de los Infalibles 395
Aspectos bsicos de la Tesis islmica general del Derecho
penal en relacin con los ordenamientos punitivos convencionales
Garantas doctrinales de las frmulas punitivas..................411
Profilaxis social y cobertura teolgica: la previsin de la
comisin de delitos mediante el precepto clsico Imponer
el Bien e impedir el Mal frente al moderno Principio de
legalidad ................................................................................ 431
Eplogo ................................................................................... 443
Notas ....................................................................................... 451
- 556 -
- 557 -
Este libro se acab de elaborar el da 7 del mes de

Safar l-Muzhafar
del ao 1424 de la hgira muhammadiana [8 de
Abril de 2003],
conmemoracin del nacimiento del Imm Musa lKzm
- 558 -

Biblioteca Islmica Ahlul Bait (P)

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Una
exposicin del
Derecho
Islmico:
Historia del
pensamiento y la
doctrina jurdica y
teora general de la Ley
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Una exposicin del Derecho Islmico

En el nombre de Dios, el Compasivo, el Misericordioso

Una exposicin del

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Biblioteca Islmica Ahlul Bait (P)

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Ttulo: Una exposicin del Derecho Islmico

Una exposicin del Derecho Islmico

para Mariam, Masumah y Alia

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Una exposicin del Derecho Islmico

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

nos ocupar, justifica la verdad metafsica, sobre la que se edifica

Una exposicin del Derecho Islmico

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Una exposicin del Derecho Islmico

forneos a la propia religiosidad islmica.

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Una exposicin del Derecho Islmico

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

Una exposicin del Derecho Islmico

analistas ajenos al mundo islmico, por la cual un sistema confesional

Sheij Husain Abd Al Fatah Garca

mente a los modelos doctrinales y socio-poltico, y evidentemente

Una exposicin del Derecho Islmico

momento y circunstancias, puesto que pese a los procesos

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textos y de sus transmisiones; la ciencia de la jurisprudencia

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parte del lector especializado. Somos conscientes, no obstante, de

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El marco histrico del Derecho

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les no se aplica formalmente, ya que existen grupos de opinin y

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dmica europea, no especialmente sobre la base de las actuales

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jurdicos occidental e islmico, hemos de tener en cuenta que este

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historicista de este tipo de trabajos)- pudieran objetar que tal lectura

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anquilosado legado acadmico turco durante la Edad Moderna, de

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este ordenamiento en la actualidad del mundo islmico.

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se suceden, sin especial diferenciacin, aspectos penales, civiles,

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construccin del Derecho islmico, aun en sus aspectos positivos,

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primera sus inmediatos continuadores en el orden poltico.

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obviamente no resultaban incompatibles con la prctica de la Shara`