Derecho de Familia italiano

Se necesidad de estabilidad en la convivencia familiar llevo al legislador

a adoptar normas rgidas.
Esposa e hijos bajo la potestad del jefe de familia
La concepcin institucionalista de la familia no atribua relevancia a la
esfera de los sentimientos. El inters del individuo estaba subordinado al
inters superior de la familia. Relacin conyugal nunca poda ser puesta
en discusin por los cnyuges; no era un asunto privado de ellos.
Aos 60 se liberaliza la normatividad
Se introduce la figura del divorcio, trayendo as el desarrollo de reglas de
la igualdad entre los cnyuges, paridad entre hijos legtimos y naturales.
Trnsito de la tutela de fines superiores al reconocimiento de un
territorio libre.
El inters de la familia no es otro que el inters de los individuos que de
ella hacen parte.
Nueva visin fundamentalmente privada de las relaciones familiares.
Reconocimiento de derechos individuales.

I. Las familias de hecho

Al tradicional favor por el matrimonio se sustituye ahora la igual
dignidad de toda forma de convivencia a la que una legislacin nacional
decida otorgarle su reconocimiento
Concubinato a convivencia more uxorio a familia de hecho
Diferencia entre familia de hecho y un matrimonio en la presencia de
formalidad (Trminos negativos). En la convivencia se da gracias al
affectio (Termino positivo).
Los deberes matrimoniales (obligaciones legales) son, para la pareja de
hecho, expresin de la autonoma de los convivientes. Su inobservancia
no funda ninguna pretensin jurdicamente ejercitable.
El deber de fidelidad, cohabitacin y asistencia, en Brasil, son
prescindidos en las parejas de hecho.
El deber de suministro de las prestaciones ha evolucionado, paso de ser
una donacin remunerativa (con carcter de indemnizacin) a ser de
naturaleza solidaria.
Se excluye el rgimen de comunidad legal de bienes.

I.1. Lagunas legislativas de la unin de hecho

Problemas que se derivan de la ruptura de la convivencia (por voluntad

unilateral a muerte de algn conviviente)
No se acepta una obligacin resarcitoria porque la pareja de hecho
se caracteriza por la ausencia de todo compromiso en orden a su
continuidad.
 Problema de la asignacin de la casa familiar
Reconocer al conviviente una tutela posesoria.
A muerte de titular de contrato de arrendamiento le compete al
conviviente sobreviviente.
Sucesin legal
Adopcin del conviviente, este se transforma en legitimario.
Derecho al resarcimiento del dao soportado por un conviviente como
consecuencia del homicidio que ha sido objeto el otro.
Habr resarcimiento, pero no ipso iure. El conviviente
sobreviviente debe demostrar la contribucin personal que le era
aportada en vida.
Consecuencias respecto de los hijos de la interrupcin de la convivencia
La jurisprudencia ha considerado aplicable a la familia natural lo
previsto a propsito de la separacin y del divorcio.
La exigencia de tutelar el inters de los hijos de seguir viviendo en
la habitacin familiar tambin tras la ruptura de la convivencia
entre los padres ha justificado la asignacin de la cosa familiar al
padre asignatario de la prole.
Relaciones patrimoniales entre convivientes
Doctrinaria propone contratos de convivencia, que buscan
someter a reglas preestablecidas la solucin de eventuales
conflictos de naturaleza patrimonial.
o Este contrato no puede incluir acuerdos relativos a los
aspectos personales (deberes personales)
o Contrato a donacin, dependiendo si existe reciprocidad en
las prestaciones.
o En relacin con la forma, valen los principios generales de
los contratos.
o Prueban por escrito.

I.2. Convivencia de homosexuales.

Reconocimiento variado de acuerdo a los Estados. En algunos se

equiparan a los convivientes more uxorio; en otros, se les ha equiparado
a los matrimonios.
Primera ley en tratar: Dinamarca, 1989, con la figura del registered
partership (Mismos efectos que el matrimonio, excepto en temas de
adopcin y potestad de los poderes)
Parlamento Europeo exigen a estados miembros un matrimonio civil o
un instrumento jurdico relevante".
Ley del Pacto civil de solidarit (posicin intermedia)
Concubinage (es convivencia more uxorio tambin aquella entre
personas del mismo sexo)
Pacte (un contrato realizado entre 2 personas fsicas mayores del
mismo sexo o no, para organizar su vida en comn)
 o Debe inscribirse este contrato
o Le son inherentes derechos de naturaleza pblica (estatus
matrimonial).
o Puede ser disuelto por muerte, comn acuerdo voluntad
unilateral, despus del matrimonio (inestabilidad lo
diferencia de matrimonio y registered partnership).
Ordenamiento holands encuentra absoluta irrelevancia del sexo de los
contrayentes (ya no es un elemento legitimador).
Tribunal Superior de Turn Relacin de convivencia homosexual
responde a los elementos esenciales de la relacin conyugal:
a) Existencia de una relacin afectiva
b) Reciproca disponibilidad de tener relaciones sexuales
c) Actitudes de reciproca existencia y solidaridad

I.3. Proyectos de ley

1. La disciplina de la familia legitima sera aplicable por va general y en el

respeto del principio de compatibilidad a la familia de hecho (ANALOGIA)
2. Otros consideran que la nica va que puede asegurar una proteccin
jurdica de la convivencia more uxorio es la AUTONOMIA PRIVADA.
3. Camino intermedia con un ESTATUTO DE LAS PAREJAS CONVIVENTES.

II. La familia conyugal: las relaciones personales

entre cnyuges
Asegurar una mayor tutela del cnyuge econmicamente dbil, en
relacin con el poder de sumir obligaciones en el inters de la familia.
Cdigo francs: Esposos no pueden disponer por reparado de los
derechos mediante los cuales se asegura la *vivienda familiar.
*Cdigo cataln: al cnyuge propietario no puede, sin el
consentimiento del otro, realizar actos de enajenacin,
disposicin.
Solidaridad entre cnyuges por las obligaciones contradas
individualmente en el inters de la familia.
Se ha propuesto eliminar la culpa en la separacin

II.1. El rgimen patrimonial

Existe la *comunidad de bienes y la separacin de patrimonios.

*Permite la coparticipacin en las adquisiciones
Tercera alternativa la coparticipacin se realiza de manera diferida en el
tiempo.
Caso de Alemania:

Rgimen de bienes separados Coparticipacin

Matrimoni Interrupci
(Cierto grado de autonoma)
o n
 En Francia, en la disolucin se producen efectos asimilables al
rgimen de comunidad, con la diferencia que la participacin se
realiza en valor.
Consecuencias patrimoniales de la ruptura conyugal
Clean break: Evitar la introduccin de una asignacin y de divorcio.
Corte neto y definitivo entre los ex cnyuges.
Compesatory payments: Destinados a colmar la prdida del cnyuge
que se ha dedicado con mayor intensidad al cuidado de la familia.
En Italia solo si los cnyuges pertenecan al rgimen de comunidad
de bienes
Pueden los cnyuges estipular en materia de separacin, acuerdos
preventivos, dirigidos a regular el rgimen de sus futuras relaciones
patrimoniales en la eventualidad del divorcio?
Jurisprudencia dice que no:
o Nulidad de todo acuerdo estipulado en vista del divorcio (por
ilicitud de causa, vician la libertad de diferencia)
La presencia del acuerdo estipulado con anterioridad
surte el efecto de influir de comportamiento, puesto que
la induce a no oponerse a la pretensin de divorcio
presentada por la otra parte
COMERCIO DE STATUS
o Nulidad de todo acuerdo que niegue los derechos y los deberes
que surgen del matrimonio
Si concurse un acuerdo que prevea un compromiso a no
divorciarse. Los acuerdos en vista del divorcio se refieren
a la reglamentacin de las relaciones patrimoniales.
III. Filiacin y *familia reconstituida
*Convivencia de una pareja en donde al menos uno de los
compaeros se ha divorciado y concurren los hijos de uno u otro
compaero
La relacin con el hijo es indisoluble, no obstante se haya tornado
posible disolver el vnculo con el otro padre.
Rol del padre biolgico se quiere que permanezca inalterado.

Problemas con el rol del step parent

PROPUESTAS Y SOLUCIONES:
Una particular forma de adopcin (si es que el step father ya est
casado con la madre) y el padre biolgico debe presentar su
consentimiento.
ACUERDOS DE CONVIVENCIA: (Poderes-deberes)
Interesados pueden establecer obligaciones de mantenimiento del
hijo a cargo del step father.
Reconocer la facultad de ejercer poderes de educacin.
 En Estados Unidos: Se reconoce el derecho de visita del padre social una
vez cesa el matrimonio con el otro cnyuge.
En Reino Unido se equipara, con ordenanzas, al padre social con el padre
biolgico.
El cdigo civil suizo contempla un rol de asistente del cnyuge para con
el padre biolgico. El padre social no crea nuevos roles
institucionalizados, en conflicto potencial con los de los poderes
biolgicos.
IV. La condicin del menor
Reforzar instrumentos de tutela de los hijos
Comportamientos requerido de los hijos
*Intervencin pblica (Estado social)
*Publicitacin de la familia
La familia est en las manos de los cnyuges, el derecho no establece
reglas para protegerla frente a la voluntad de los interesados (marriage
isnt the important issue, children are)
Crecimiento de la privatizacin de la relacin matrimonial directamente
proporcional a la atencin otorgada al menor por parte del Estado
Menor ya no sujeto incapaz y mero destinatario de proteccin, sino
individuo titular de derechos subjetivos, con identidad especifica.
Reconocimiento de la personalidad del menor, manifestar sus opiniones.
Nuevos roles paternos, proporcionar orientaciones autodeterminacin
dinmica.
Relacin de asistencia basada en la comunicacin y la interaccin entre
padres e hijos.
Convencin Europea sobre el ejercicio de los derechos del nio (1996)
Rgimen Ingles:
Children act (1989):
o Responsabilidad de los padres
o Ofrece los instrumentos pblicos para que el inters del
menor sea efectivo.
Children Support Act (1991):
o Cumplimiento de las obligaciones de mantenimiento que se
derivan del dinero de los padres.
Presencia de los padres en la vida de los hijos no es ya una facultad sino
un derecho-deber (implica un resarcimiento a favor de los hijos)
Relevancia cada vez menor del vnculo matrimonial por una parte
removible por cada cnyuge, por otra irrelevante respecto de los hijos.