Sentencia - 2008 - 12

STC 12/2008, de 29 de enero de 2008
El Pleno del Tribunal Constitucional, compuesto por doa Mara Emilia Casas
Baamonde, Presidenta, don Guillermo Jimnez Snchez, don Vicente Conde Martn de Hijas,
don Javier Delgado Barrio, don Roberto Garca-Calvo y Montiel, doa Elisa Prez Vera, don
Eugeni Gay Montalvo, don Jorge Rodrguez-Zapata Prez, don Ramn Rodrguez Arribas, don
Pascual Sala Snchez, don Manuel Aragn Reyes y don Pablo Prez Tremps, Magistrados, ha
pronunciado
EN NOMBRE DEL REY

la siguiente
SENTENCIA
En la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007, promovida por el Juzgado de

lo Contencioso-Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife, en relacin con el artculo
44 bis de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del rgimen electoral general, introducido por
la disposicin adicional segunda de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad
efectiva de mujeres y hombres, y en el recurso de inconstitucionalidad, acumulado a la anterior,
nm. 5653-2007, interpuesto por ms de cincuenta Diputados del Grupo Parlamentario Popular
del Congreso de los Diputados, frente a la disposicin adicional segunda de la Ley Orgnica
3/2007, de 22 de marzo. Han intervenido y formulado alegaciones el Abogado del Estado y el
Fiscal General del Estado. Ha sido Ponente la Magistrada doa Elisa Prez Vera, quien expresa
el parecer del Tribunal.
I. Antecedentes
1. Cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007.

El 7 de mayo de 2007 se registr en este Tribunal Constitucional un escrito del Juzgado
de lo Contencioso-Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife del da 5 anterior, al que
se acompaa Auto del mismo rgano judicial de esa misma fecha, por el que se plantea cuestin
de inconstitucionalidad en relacin con el artculo 44 bis de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de
junio, del rgimen electoral general, introducido por la disposicin adicional segunda de la Ley
Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres (en adelante,
HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional
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LOIMH), por posible vulneracin del art. 23, en relacin con los arts. 6 y 14, todos ellos de la
Constitucin.
2. Los antecedentes procesales de la presente cuestin de inconstitucionalidad son,

sucintamente expuestos, los siguientes:
a) Mediante Resolucin de 27 de abril de 2007 la Junta Electoral de Zona de Icod de los

Vinos deneg la proclamacin de la candidatura presentada por el Partido Popular para el
municipio de Garachico en las elecciones del 27 de mayo siguiente. La denegacin se
fundament en que la referida candidatura no se adaptaba a lo previsto en el art. 44 bis.1
LOREG.
b) El 28 de abril de 2007 el representante legal del Partido Popular ante la Junta Electoral
de Zona antes mencionada aleg que la candidatura presentada por dicha formacin poltica era
adecuada a la Constitucin y no caba rectificacin o subsanacin de su composicin.
Consecuentemente solicitaba de la Junta Electoral de Zona de Icod de los Vinos la proclamacin
de la candidatura.
c) Con fecha 1 de mayo de 2007 la Junta Electoral de Zona procedi a la publicacin

oficial de las candidaturas proclamadas (Boletn Oficial de la Provincia de Santa Cruz de
Tenerife nm. 60), entre las que no figuraba la presentada por el Partido Popular en el
municipio de Garachico.
d) Esta resolucin fue objeto de recurso contencioso-electoral el siguiente da 2 de mayo

de 2007. En el escrito de demanda se solicitaba, por otros, el planteamiento de cuestin de
inconstitucionalidad en relacin con el art. 44 bis LOREG al entender la actora que podra
vulnerar lo dispuesto en los arts. 14 y 23 CE as como en los arts. 16 y 20.1 a) CE.
e) Con fecha 4 de mayo de 2007 el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nm. 1

de Santa Cruz de Tenerife dict providencia del siguiente tenor: debatindose en este recurso
electoral la constitucionalidad del artculo 44.bis de la Ley Electoral, de conformidad con lo
establecido en el artculo 35 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional de 3 de octubre de
1979, suscitndose dudas sobre su constitucionalidad, cuestin de la cual depende la decisin
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de este proceso, determinada exclusivamente por la validez de la norma cuestionada, igase al

Ministerio Fiscal para que a la mayor brevedad posible pueda alegar sobre la pertinencia de
plantear la correspondiente cuestin de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional.
Ese mismo da el Ministerio Fiscal present escrito de alegaciones oponindose al

recurso contencioso-electoral y sealado la improcedencia del planteamiento de la cuestin de
inconstitucionalidad tanto por razones de fondo como por la alteracin que dicho planteamiento
entraara para la configuracin legal del proceso contencioso- electoral, caracterizado, entre
otras, por la nota de perentoriedad.
Tambin el 4 de mayo de 2007 la parte actora present escrito de alegaciones en el que

sealaba que la cuestin de inconstitucionalidad cuyo planteamiento se postulaba debe
tramitarse conforme a los plazos establecidos en la Ley Orgnica de Rgimen Electoral General,
para que el restablecimiento de los citados derechos se produzca dentro del plazo habilitado
para ello conforme a la misma, aadiendo que en el caso de que no fuese posible la
tramitacin de la cuestin de inconstitucionalidad segn el procedimiento preferente y sumario
de la Ley Orgnica de rgimen electoral general, esta parte se ve obligada a desistir de su
solicitud de planteamiento de cuestin de inconstitucionalidad, puesto que el restablecimiento
extemporneo de los derechos fundamentales vulnerados carecera de toda eficacia y utilidad.
f) Finalmente la presente cuestin de inconstitucionalidad se elev mediante Auto de 5

de mayo de 2007.
3. La parte argumentativa del referido Auto se inicia con la constatacin de que el nico
extremo controvertido en el proceso contencioso-electoral es el relativo a la constitucionalidad
del art. 44 bis LOREG, cuyas determinaciones en punto a la composicin de las listas
electorales la parte actora reconoce que no ha observado. Dicho lo cual y tras dejar constancia
de las posiciones defendidas por las partes en el proceso, el rgano judicial seala que lo
expuesto en la demanda refleja dudas objetivas y razonables cuyo esclarecimiento no puede ser
resuelto en el sentido de afirmar rotundamente la constitucionalidad de la Ley.
En la exposicin de las razones que le mueven a dudar de la constitucionalidad del

precepto legal cuestionado recuerda el juzgador que todos los derechos fundamentales precisan
de desarrollo legislativo, al tiempo que existen otros conocidos como derechos de configuracin
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legal (arts. 23 y 24 CE) que presentan una mayor indeterminacin y por ello necesitan un mayor
complemento legislativo que termine de disear su contenido y les permita alcanzar plena
efectividad.
Por otro lado recuerda que los derechos fundamentales de nuestra Constitucin estn
ntimamente relacionados con los proclamados en los tratados internacionales (art. 10.2),
sealadamente en el Convenio europeo de derechos humanos, que junto con las tradiciones
constitucionales de los Estados miembros son principios generales del Derecho comunitario.
Los derechos fundamentales comunitarios se han recogido en la Carta aprobada en Niza en el
ao 2000, donde se contiene el acervo constitucional comn en la materia. Se apunta de este
modo una tendencia a la uniformidad en los pases de nuestro entorno cultural ms prximo.
El art. 23.2 CE reconoce el derecho de los ciudadanos a acceder en condiciones de

igualdad a los cargos pblicos y representativos con los requisitos que seale la Ley electoral.
De suerte que este precepto constitucional prohbe la discriminacin en general, pero si la
discriminacin tiene lugar por alguno de los supuestos expresamente previstos en el art. 14 CE
entonces es ste el precepto constitucional vulnerado (entre otras muchas, STC 75/1983).
Asimismo, en la STC 161/1988 se ha declarado que cuando se viola el derecho del candidato a
ser elegible tambin se vulnera el derecho del elector a participar en el proceso de designacin
de sus representantes.
El principio de igualdad ante la Ley proclamado en el art. 14 CE impide que el legislador

d un trato distinto a personas que se hallen en la misma situacin (STC 144/1988). Sin
embargo, tal paridad no impide que el legislador haga distinciones siempre que puedan ser
calificadas de objetivas y razonables, constituyendo discriminaciones cuando sean arbitrarias o
irrazonables. En la formulacin del juicio de razonabilidad debe prestarse especial atencin a
las diferenciaciones normativas por razn de las condiciones prohibidas expresamente en el art.
14 CE. Junto con lo expuesto se recuerda que la igualdad ha de ser real y efectiva por mor del
art. 9.2 CE, lo que dota de legitimidad a las acciones positivas encaminadas a favorecer la
igualdad de oportunidades, prctica que, no obstante, puede colisionar con los derechos de las
personas excluidas y con el criterio meritocrtico segn el cual los bienes o beneficios escasos
deben ser asignados segn la vala individual de las personas. Lo que no ha sido bice para que
la Ley haya favorecido a las personas con discapacidad mediante la reserva de cuotas en el

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acceso a la funcin pblica, lo que constituye una discriminacin positiva indirecta en mritos
del artculo 49 CE.
En otro orden de cosas apunta el titular del rgano judicial promotor de la cuestin de
inconstitucionalidad que en materia de igualdad se ha avanzado mucho en poco tiempo, a pesar
de lo cual la desigualdad de la mujer por circunstancias fundamentalmente socio-culturales
sigue siendo una tarea pendiente que exige la efectividad del principio de igualdad de
oportunidades. Este objetivo puede hacerse real y efectivo con discriminaciones positivas,
pero plantea la duda de constitucionalidad cuando incide en las circunstancias del art. 14 CE.
En el caso sometido a la consideracin del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nm. 1
de Santa Cruz de Tenerife las recurrentes son mujeres y se da la paradoja de que una Ley hecha
para beneficiarlas les perjudica. El lmite mximo del 60 por ciento a la libre concurrencia de
mujeres y hombres produce un efecto contraproducente y hay que explicarles a las mujeres
recurrentes que tendran que sacrificar su libertad poltica en mrito de la igualdad general de
todas las mujeres, que se podran beneficiar del equilibrio electoral, pero que no puede haber
una lista electoral completa de mujeres por el hecho de serlo ya que en la concepcin del mundo
que muestra el legislador no cabe la aspiracin a un pleno municipal en el Ayuntamiento de
Garachico constituido por todas las mujeres recurrentes en caso de que fueran elegidas o de
mujeres de varios partidos cuya capacidad de tomar decisiones consensuadas a lo mejor es ms
flexible que la que ha mostrado la gestin poltica mayoritariamente masculina.
No estamos ante un supuesto tpico de diferenciacin por razn de sexo, pues no hay
agravio comparativo ante la Ley. Si todos los ciudadanos tienen derecho a acceder en
condiciones de igualdad a los cargos pblicos representativos, el trmino de comparacin se
centrara en si la persona titular de ese derecho puede ser restringida discriminada por
razn de gnero que indudablemente es lo que habra ocurrido en este caso, segn manifiesta
el Auto de planteamiento de la cuestin de inconstitucionalidad.
Seguidamente se resea que tanto la Corte Constitucional italiana como el Consejo

Constitucional francs han apreciado discriminacin en regulaciones anlogas a la ahora
controvertida. En opinin del rgano judicial, este hecho obliga a poner en duda la
constitucionalidad del artculo 44 bis. Y ello porque aun cuando la jurisprudencia
constitucional extranjera no sea vinculante, debe tenerse presente que las normas
constitucionales sobre igualdad son relativamente sencillas en su formulacin y tienen un origen
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histrico comn, por lo que no parece que el juicio de igualdad pueda ser diferente entre pases
cultural y jurdicamente tan prximos; de manera que las decisiones de esos rganos
jurisdiccionales tienen, al menos, la autoridad de una cita doctrinal para suscitar dudas
intelectuales al margen de convicciones polticas subjetivas.
En el Auto se indica que una cosa es promover condiciones, remover obstculos y

facilitar la participacin en la vida pblica de las mujeres (artculo 9.2 CE) y otra bien distinta
imponerla e imponerla a costa de la libertad poltica de las mujeres recurrentes a las que la Ley
garantiza unos mnimos pero tambin fija un techo a sus legtimas aspiraciones de participar
activamente en los asuntos pblicos. El equilibrio o paridad que se refleja en el art. 44 bis
LOREG no se encuentra en la Constitucin, por lo que puede hablarse de un inters general o
de un valor infraconstitucional cuya preponderancia sobre la igualdad en el derecho a ser
candidato sin discriminacin por razn de sexo es harto discutible.
Tambin se plantea el problema desde la perspectiva que ofrece el contenido esencial.

Al respecto se seala que en el derecho fundamental de acceso a la funcin pblica el principio
de mrito y capacidad se integra en el contenido del derecho, dndose la paradoja de que cuando
los procesos selectivos se basan en tales criterios no se aprecia una exclusin de la mujer, que
tiene lugar, por el contrario, en los puestos de nombramiento libre o discrecional. La
meritocracia es un principio de poltica jurdica que junto con la igualdad de oportunidades son
fundamentales en la organizacin y funcionamiento de una sociedad progresista hacia valores
de libertad, justicia, igualdad y pluralismo poltico (art. 1 CE); pero es discutible que la
meritocracia forme parte del contenido esencial del derecho fundamental aqu concernido.
Finalmente se apunta que el precepto legal cuestionado tambin restringe la libertad de

los partidos polticos a la hora de nombrar a sus candidatos, sealndose que son los propios
partidos polticos los destinatarios de la norma, pues de sus acuerdos depende la participacin
de la mujer en poltica. Al imponer una cantidad proporcional de hombres y mujeres se impide
la legtima aspiracin de las mujeres a conseguir abrumadoras mayoras de representacin
femenina en los cargos pblicos o bien, alternativamente, la duda radica en si no resulta
desproporcionado en sentido estricto que este objetivo pueda ser limitado por considerarse
suficiente la flexible proporcionalidad numrica fijada por el precepto y ha de renunciarse a
dicho objetivo por solidaridad con otras mujeres. Para el rgano judicial promotor de la cuestin

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que al final se est buscando candidatos de cuota y no por vala personal puede incluso ser
contrario a la dignidad de la persona.
4. Mediante providencia de 24 de mayo de 2007 la Seccin Cuarta de este Tribunal

acord, a los efectos que determina el art. 37.1 LOTC, or al Fiscal General del Estado para que
en el plazo de diez das alegara lo que considerase conveniente acerca de la posible falta de
condiciones procesales para la admisin de la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007.
El Fiscal General del Estado evacu el trmite conferido el 18 de junio de 2007, fecha
en la que comunic a este Tribunal que, a su parecer, no concurre la falta de condiciones
procesales a la que se aluda en el provedo de referencia.
5. Mediante providencia de 12 de julio de 2007 el Pleno de este Tribunal acord tener

por formuladas las alegaciones efectuadas por el Fiscal General del Estado, admitiendo a
trmite la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007, formulada por el Juzgado de lo
Contencioso-Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife, reservndose para s su
conocimiento, de acuerdo con el art. 10.1 c) LOTC, en la redaccin dada por la Ley Orgnica
6/2007, de 24 de mayo; dar traslado de las actuaciones recibidas, conforme establece el art. 37.2
LOTC, al Congreso de los Diputados y al Senado, por conducto de sus Presidentes, al Gobierno,
por conducto del Ministerio de Justicia y al Fiscal General del Estado, al objeto de que en el
plazo comn e improrrogable de diez das pudieran personarse en el proceso y formular las
alegaciones que estimasen pertinentes; comunicar la resolucin adoptada al Juzgado de lo
Contencioso- Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife a fin de que, de conformidad
con lo dispuesto en el art. 35.3 LOTC, permanezca suspendido el proceso hasta que este
Tribunal resuelva definitivamente esta cuestin y, finalmente, publicar la incoacin de la
cuestin en el Boletn Oficial del Estado.
Dicha publicacin se llev a efecto en el Boletn Oficial del Estado nm. 178, de 26
de julio de 2007.
6. El 5 de septiembre de 2007 el Presidente del Senado interes que se tuviera por

personada a dicha Cmara en la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007 y por ofrecida
su colaboracin a los efectos del art. 88.1 LOTC.

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7. Con fecha 10 de septiembre de 2007 present alegaciones, interesando la

desestimacin de la cuestin de inconstitucionalidad, el Abogado del Estado.
a) Al respecto recuerda que la LOIMH se suma a una serie de reformas legales recientes
en pases de la Unin Europea tendentes a incorporar a su ordenamiento la Directiva
2002/73/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de septiembre de 2002, sobre
igualdad de trato en el acceso al empleo, a la formacin y a la promocin profesionales y, en
menor grado, la Directiva 2004/113/CE, de 13 de diciembre de 2004, de igualdad de trato en el
acceso a bienes y servicios y su suministro. Sin embargo, la citada Ley Orgnica no es mera
transposicin al Ordenamiento espaol de estas Directivas comunitarias.
Para tratar de alcanzar la igualdad, la LOIMH comienza con una declaracin de sumo
inters, al afirmar en su art. 1 que hombres y mujeres son iguales en dignidad humana, e iguales
tambin en derechos y deberes. La Ley pretende hacer efectivo el principio de igualdad de trato
y de oportunidades, a cuyo efecto invoca los arts. 9.2 y 14 CE. Como en su exposicin de
motivos se resea, la aprobacin de la LOIMH era necesaria porque, a pesar de los enormes
avances habidos en nuestro Ordenamiento, la realidad demuestra que no se ha asegurado
todava la igualdad formal y material entre personas de distinto sexo, siendo precisas nuevas
intervenciones del legislador para garantizar una igualdad efectiva, sin privilegios ni
limitaciones.
La LOIMH nace, segn se consigna en su exposicin de motivos, con la vocacin de

erigirse en la ley-cdigo de la igualdad entre mujeres y hombres, inspirada en las ideas de
globalidad y transversalidad como integracin de la igualdad en todas las polticas. Unas ideas
que ya figuraban en la Ley 30/2003, de 13 de octubre, en la que se impuso la evaluacin del
impacto por razn de sexo en el proceso de elaboracin de toda norma estatal, al efecto de evitar
consecuencias negativas, intencionadas o no, que favorecieran situaciones de discriminacin;
se superaba as la concepcin sectorial de las polticas de igualdad. Tambin la Ley Orgnica
1/2004, de 28 de diciembre, de medidas de proteccin integral contra la violencia de gnero,
contiene una regulacin integral, al incluir un conjunto de medidas de diverso tipo en el
tratamiento de la violencia contra la mujer.
Pues bien, las disposiciones adicionales primera y segunda LOIMH desarrollan y hacen
efectiva
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b) Seguidamente se expone el marco internacional y comunitario europeo, con expresa

indicacin de que en diferentes foros internacionales se ha considerado que la democracia tiene
un dficit de representacin que es necesario remediar, no slo como un imperativo de justicia,
sino tambin con apoyo en argumentos favorables a la presencia de las mujeres en la vida
poltica y en los rganos dirigentes. Por ello diversos textos normativos han incorporado el
principio de igualdad entre los derechos humanos. As, se citan el art. 14 del Convenio europeo
de derechos humanos, de 1950; el art. 2 del Convenio sobre los derechos polticos de la mujer,
de 1952; el art. 25 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos, de 1966, y el art. 7 de
la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer.
La idea de democracia paritaria parte del reconocimiento del hecho de que las mujeres
constituyen el 50 por 100 de la sociedad. Se empieza a hablar de democracia paritaria a raz de
la llamada Declaracin de Atenas, aprobada en la primera Cumbre Europea Mujeres en el
poder, celebrada en la capital griega el 3 de noviembre de 1992. Tambin en la Cuarta
Conferencia Mundial sobre la Mujer celebrada en Pekn en 1995 se reiter la necesidad de
garantizar un reparto equilibrado de las responsabilidades, los poderes y los derechos. En el ao
2000 tuvo lugar en Nueva York el encuentro que Naciones Unidas program para efectuar un
balance de los acuerdos adoptados en Pekn, insistindose en los argumentos ya expuestos en
aquella Conferencia mundial.
En el mbito del Derecho comunitario europeo se citan las siguientes Recomendaciones

y Resoluciones, que carecen de fuerza vinculante, al afectar al mbito de la participacin
poltica que sigue unida al concepto de ciudadana nacional, pero que tienen un evidente
autoridad moral: Recomendacin del Consejo de 2 de diciembre de 1996, sobre participacin
equilibrada en los procesos de toma de decisiones; Resolucin del Parlamento Europeo nm.
169 de 1988, en la que se solicita de los partidos polticos adopten un sistema de cuotas para la
presentacin de candidaturas; Resolucin de 3 de marzo de 2000, en la cual el Parlamento
Europeo constata que las cuotas equilibran la participacin de los hombres y las mujeres en la
vida poltica; Resolucin de 5 de julio de 2001, donde se recomienda la adopcin de planes
nacionales para la promocin de una participacin equilibrada; Recomendacin del Consejo de
12 de marzo de 2003, sobre participacin equilibrada en los procesos de decisin en los mbitos
poltico y pblico, en la que se sita en el 40 por 100 el umbral aconsejable del equilibrio
auspiciado. Asimismo se han aprobado diversas Directivas, tendentes a asegurar el derecho a
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la igualdad, por lo comn en el mbito laboral y el Tribunal de Justicia de las Comunidades

Europeas se ha pronunciado tambin sobre la igualdad de trato, especialmente en sus Sentencias
Kalanke, de 1995, y Marschall, de 1997, en tanto que el proyecto de Tratado de la Constitucin
Europea incluye diversas menciones a la igualdad entre hombres y mujeres.
Se cita tambin la labor constante del Consejo de Europa, que en 1989 organiz una
Conferencia sobre el tema El principio democrtico de igual representacin. Cuarenta aos de
actividad del Consejo de Europa, en la que se difundieron dos importantes ideas que apuntan
a la promocin de este principio: el concepto de democracia paritaria y la propuesta de incluir
el principio de igualdad entre hombres y mujeres en un protocolo adicional a la Convencin
europea de derechos humanos. De la IV Conferencia ministerial europea sobre igualdad entre
hombres y mujeres, celebrada en Estambul los das 13 y 14 de noviembre de 1997 surgi una
declaracin sobre la igualdad como criterio fundamental de la democracia.
Tras mencionar la Conferencia de Nueva Delhi organizada por la Unin

Interparlamentaria se concluye que existe una indudable unanimidad internacional en la
necesidad de adoptar medidas orientadas a conseguir el equilibrio en la representacin poltica
entre hombres y mujeres, y si bien es cierto que los citados textos no imponen directamente
la paridad en la composicin de las candidaturas electorales, no puede negarse que el precepto
cuya constitucionalidad se cuestiona se enmarca, con naturalidad, en las recomendaciones y
directrices sealadas, debiendo destacarse adems que, en aplicacin del art. 10.2 CE, stas se
incorporarn a la interpretacin de los derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin.
c) A rengln seguido expone la Abogaca del Estado las razones en virtud de las cuales
concluye que la doctrina constitucional de Derecho comparado que se alega de contrario no
resulta trasladable a nuestro Ordenamiento jurdico.
El Consejo Constitucional francs, en su Decisin de 18 de noviembre de 1982, declar

inconstitucional una reforma del Cdigo electoral y del Cdigo municipal, inconstitucionalidad
que extendi el 24 de enero de 1999 al procedimiento de eleccin de los consejeros regionales.
Sin embargo la reforma constitucional de 8 de julio de 1999 aadi un nuevo prrafo al art. 3
de la Constitucin francesa, conforme al cual la Ley favorece un acceso equitativo de mujeres
y hombres a los mandatos electorales y a las funciones electivas, al tiempo que el art. 4 emplaza
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a los partidos polticos a la consecucin de este objetivo. Pues bien, un anlisis comparativo de
los arts. 3 y 4 de la Constitucin francesa y 9.2 de la nuestra permite extraer la conclusin de
su anloga potencialidad para amparar la regulacin mediante ley de la composicin paritaria
de las candidaturas, en especial a partir de la jurisprudencia constitucional, que vincula al art.
9.2 la remocin, por parte de los poderes pblicos, de los obstculos existentes para que las
mujeres participen con plenitud en la vida poltica, econmica, social y cultural.
Tambin en Italia se ha discutido la constitucionalidad de las cuotas femeninas, dando

lugar, tras un primer pronunciamiento de la Corte Constitucional contrario a esta previsin, a
sendas reformas constitucionales en 2001 y 2003. Respecto de este pas apunta el Abogado del
Estado que la similitud entre el art. 9.2 CE y el 3.2 de la Constitucin italiana no debe llevar a
confusin puesto que el art. 9.2 de nuestra Constitucin, aunque inspirado en la Constitucin
italiana, es ms rico y no se limita, como el italiano, a imponer la remocin de obstculos sino
que exige de los poderes pblicos la activa promocin de las condiciones que garanticen que la
igualdad de los individuos y de los grupos en que se integren sean reales y efectivas. Adems,
no existe en nuestro texto constitucional un precepto equivalente al art. 51 de la Constitucin
italiana.
En las reformas constitucionales llevadas a efecto en Europa concurren dos elementos

que no se dan en Espaa. De una parte, la falta de una definicin clara en el texto constitucional
antes de su modificacin de la igualdad material; de otra, la necesidad de afirmar
constitucionalmente la igualdad de mujeres y hombres. Ambos elementos condujeron en su
momento a la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes que introducan las cuotas
electorales.
d) Hechas estas consideraciones generales pasa el Abogado del Estado a dar cuenta de
los argumentos en virtud de los cuales defiende la constitucionalidad de la reforma de la
LOREG. Argumentos que parten de la afirmacin de que la discusin sobre si la reforma
introducida por la LOIMH en el Derecho electoral constituye una discriminacin positiva,
una discriminacin inversa o una positive action depender de cmo se defina cada una de
estas categoras. La definicin de tales conceptos nos parece ajena a este proceso constitucional,
en el que simplemente habr de decidirse si el art. 44 bis LOREG es o no constitucional, con
independencia de su categorizacin ms o menos acertada.

12
Se entra a examinar la novedad legislativa introducida por la LOIMH desde la

perspectiva que nos ofrecen los conceptos de soberana y representacin. El concepto unitario
de soberana proviene, segn seala el Abogado del Estado, de la etapa preconstitucional,
cuando se exige que su ejercicio se llevara a cabo por un sujeto nico y excluyente. De igual
manera la representacin, en tanto que lo es del pueblo como unidad, tiene que ser igual,
suprimiendo cualquier distincin a la hora de formar una Cmara constituyente capaz de
representar a toda la nacin. Sin embargo, advierte la Abogaca del Estado, no puede incurrirse
en el error conceptual de equiparar la divisin de gnero a cualquier otra divisin de grupo o
etnia, ignorando as la concepcin universalista del gnero, que impide su reduccin a minora
de una categora universal.
El sexo no viene determinado por causas culturales o sociales, sino que va ligado a la
nocin misma de ser humano, se trata de una caracterstica irremediablemente inherente a todo
individuo, e inmodificable en su conjunto. Por ello las denominadas cuotas por sexo, en
trminos de equilibrio entre hombres y mujeres, no pueden compararse a posibles cuotas
basadas en caractersticas culturales, sociales o fsicas de una parte de la poblacin que s
podran, en su caso, vulnerar la indivisibilidad y unidad del cuerpo electoral. Las mujeres no
son una minora ni un grupo social que defienda intereses parciales, por lo que no sera
adecuado, en relacin a los dems supuestos, el tertium comparationis, tal y como lo ha definido
el Tribunal Constitucional en sus Sentencias 148/1986, 29/1987 y 1/2001.
La cuota no pretende que las mujeres representen en el Parlamento intereses

especficamente femeninos sino todo lo contrario, se trata de universalizar el contenido de la
poltica eliminando las diferencias entre los sexos y, por lo tanto, el objetivo de la reforma sera
eliminar las intolerables discriminaciones entre ellos. La introduccin de medidas de paridad
electoral no quiebra el concepto de unidad del pueblo como titular de la soberana, al que no se
pretende escindir en dos mitades. Antes bien, se respeta la existencia de una voluntad nacional
nica, generada por los representantes del pueblo soberano cuya eleccin se ve ligeramente
condicionada para la consecucin del incuestionable objetivo de que en las candidaturas
electorales exista una presencia equilibrada de hombres y mujeres. La reforma de la LOREG
acta en el plano de la elaboracin de las candidaturas y, por tanto, slo indirectamente en el
de la eleccin de los representantes, por lo que no tiene incidencia alguna en el sujeto
representado, que sigue siendo nico y titular de una nica soberana.

13
La democracia paritaria no supone la quiebra de ninguno de los pilares del sistema

democrtico, ni puede ser equiparada a las formas de democracia corporativa. En primer lugar,
porque el cuerpo electoral no se divide en funcin del sexo; en segundo lugar, porque no se
impone a los electores votar slo a los candidatos de su propio sexo y, finalmente, porque los
hombres y mujeres que resulten elegidos representarn al conjunto de los ciudadanos y no los
intereses de un grupo sexual determinado.
Por otra parte, cualquiera que sea la caracterizacin que merezca la reforma de la
LOREG lo cierto es que no se articula como una clsica medida de discriminacin positiva que
acte slo en beneficio de un determinado grupo escasamente representado sino que ofrece un
trato igualitario a las dos mitades sociales. La norma, desde el punto de vista de su construccin
abstracta, es escrupulosamente respetuosa con el principio de igualdad, dando exactamente el
mismo tratamiento a hombres y mujeres. Otra cosa ser que de su aplicacin prctica y por
razones puramente estadsticas, derivadas de la tradicional inferior presencia de las mujeres en
las candidaturas de los partidos polticos, la reforma de la LOREG pueda operar inicialmente
en beneficio de esta mitad social, corrigiendo una situacin de desigualdad de origen.
Para confirmar esta tesis se recuerda la doctrina elaborada por este Tribunal acerca del
principio de igualdad y su proyeccin sobre el art. 23.1 CE. Nuestra Constitucin configura la
igualdad como un principio y valor que impregna todo el Ordenamiento jurdico (art. 1.1 CE),
como un derecho pblico subjetivo (art. 14 CE), y como un referente para la accin social del
Estado, que debe tender a la igualdad sustancial (art. 9.2 CE). Los valores no conciernen slo
al legislador sino a todos los poderes del Estado y el art. 9.2 CE es la norma de justificacin de
las posibilidades de conseguir estndares de libertad y de igualdad a travs de la actuacin de
los poderes pblicos; desde la interaccin de los arts. 9.2 y 14 CE se ha entendido justificada la
interaccin de las desigualdades compensatorias. En efecto, este Tribunal Constitucional ha
fijado su doctrina de forma evolutiva desde la STC 103/1983 hasta la actualidad, profundizando
en ese concepto de igualdad material por encima de la mera apariencia formal.
Ahora bien, el precepto ni tan siquiera aspira a remover los obstculos que han impedido
tradicionalmente la participacin de las mujeres en la vida poltica, no impone una desigualdad
compensatoria sino que, plenamente respetuoso con las dos vertientes del principio de igualdad,
trata de corregir una desigualdad de partida garantizando una mnima presencia de hombres y

14
mujeres en las candidaturas electorales y, por tanto, una efectiva igualdad de oportunidades de
participacin poltica a ambas mitades sociales.
La igualdad del art. 14 CE es la igualdad jurdica ante la ley, nocin a la que en este
mismo precepto constitucional se aade la prohibicin de discriminacin, erigiendo al sexo en
una de las categoras denominadas por la doctrina como sospechosas. Por lo que respecta a esta
prohibicin, en un primer momento la doctrina constitucional se atuvo al concepto puramente
formal de la igualdad, dndose un giro a favor de la concepcin finalista de la igualdad a partir
de la STC 128/1987.
La igualdad a la que se refiere el art. 23.2 CE no difiere de la igualdad proclamada en el

art. 14 CE, existiendo entre ambos preceptos una relacin de lo general (art. 14 CE) a lo especial
(art. 23 CE). Al respecto se cita la doctrina contenida en las SSTC 30/1993, de 15 de enero, FJ
1, y 225/1998, de 23 de noviembre, FJ 4.
Por otro lado se recuerda que la doctrina constitucional ha aceptado la llamada

discriminacin positiva, accin afirmativa, accin positiva o accin compensatoria a favor de
la mitad femenina, como se observa en las SSTC 128/1987, de 16 de julio, FF JJ 6 y 7;
229/1992, de 14 de diciembre, FJ 2, citndose tambin la STC 269/1994, de 3 de octubre, FJ 4,
sobre reserva de plazas a discapacitados. Sin perjuicio de recordar que el art. 14 CE representa
una explcita interdiccin de mantenimiento de determinadas diferenciaciones histricamente
muy arraigadas (STC 136/1987), el Tribunal ha destacado que la Constitucin no prohbe
cualquier diferenciacin normativa segn las categoras del art. 14 CE sino que, como bien se
afirma en la STC 222/1992, estas diferenciaciones habrn de mostrar en primer lugar un fin
discernible y legtimo, tendrn que articularse adems en trminos no inconsistentes con tal
finalidad y debern, por ltimo, no incurrir en desproporciones manifiestas a la hora de atribuir
a los diferentes grupos y categoras derechos, obligaciones o cualesquiera otras situaciones
jurdicas subjetivas.
Pese a que la norma cuestionada es bidireccional, apunta el Abogado del Estado que una
norma electoral que actuara unidireccionalmente a favor del sexo femenino sera igualmente
conforme con la doctrina plasmada en las resoluciones antes citadas. As, tendra un fin lcito y
legtimo, como sera la superacin de la desigualdad histrica de participacin poltica de las
mujeres, procurando que las candidaturas reflejen la distribucin de la poblacin por gneros
15
existente, y, por otro lado, la presencia equilibrada de hombres y mujeres en las listas es una
medida racional y absolutamente proporcionada al fin perseguido. Concretamente, la exigencia
de composicin equilibrada resulta proporcionada porque es significativamente equivalente al
peso real y numrico de las mujeres en el cuerpo electoral.
Adems se destaca que la participacin poltica se vertebra, en nuestro sistema electoral,

en torno a dos conceptos fundamentales, los de territorialidad y partido poltico. Resultando
que el derecho electoral pasivo es un derecho de los ciudadanos en los que concurran los
requisitos de capacidad y no estn incursos en causa de inelegibilidad, que comprende el acceso,
la permanencia y el ejercicio de sus funciones no slo en condiciones de igualdad sino tambin
de acuerdo con las leyes, no existe ningn motivo para pensar que entre los requisitos que
satisfacen el juicio de racionalidad se encuentra la cobertura de un porcentaje de los puestos de
las listas electorales con hombres y mujeres, dado que en todos los sistemas electorales hay
correctores de representatividad.
El art. 23.2 CE es un derecho de configuracin legal, cuya titularidad no corresponde a

todos los seres humanos y que admite, precisamente por ello, diferenciaciones normativas,
correspondiendo al legislador electoral la tarea de concretar los requisitos para el ejercicio del
derecho de sufragio pasivo (SSTC 161/1988, 18/1989, y 205/1990). Es decir, el derecho de
sufragio pasivo (art. 23.2 CE) es de configuracin legal y admite diferenciacin normativa, el
derecho de sufragio activo (art.23.1 CE) es universal y necesariamente iguald, de manera
absoluta.
La LOREG debe respetar el contenido mnimo de este derecho fundamental, pero goza
de libertad para su configuracin ms o menos amplia. Pues bien, en la legislacin electoral hay
causas de inelegibilidad (arts. 6 y 7 LOREG), causas de incompatibilidad (arts. 155 y ss.) y
requisitos de presentacin de candidaturas (art. 46, entre otros), sin que parezca que estos
requisitos o causas tengan una naturaleza distinta de los requisitos de paridad electoral. El
contenido del derecho de sufragio pasivo consiste en que el candidato que satisface los
requisitos de la ley electoral, alcance la eleccin y se halle habilitado para tomar posesin y
ejercer el cargo de representante. Ahora bien, nadie tiene derecho a ser candidato, habida
cuenta de que la condicin de candidato no existe hasta la publicacin oficial de la candidatura.
De modo que las medidas de paridad entre hombres y mujeres aqu controvertidas se enmarcan
en una dimensin distinta a la del estricto ejercicio del derecho fundamental de sufragio pasivo
16
pues ataen no tanto a la condicin de candidato como a la elaboracin de una candidatura en

su conjunto.
Es cierto que la exigencia de una composicin equilibrada de las listas incide sobre el
mbito de decisin de los partidos polticos en la elaboracin de las candidaturas, pero no es
menos cierto que el art. 6 CE condiciona la libertad de los partidos polticos al respeto a la
Constitucin y, tambin, a la ley. De suerte que la libertad de los partidos en este mbito est
fuertemente condicionada, habida cuenta de que en la LOREG se regulan, entre otros extremos,
la confeccin de listas cerradas y bloqueadas, las causas de inelegibilidad, el rgimen de
incompatibilidades, inscripcin en el censo, obligatoriedad de presentar tantos candidatos como
puestos a cubrir, etc. A ello debe aadirse que los partidos polticos no son titulares del derecho
fundamental de sufragio pasivo sino instrumentos para que la participacin poltica sea efectiva
y, a su travs, los ciudadanos puedan ejercer los derechos que la Constitucin les reconoce. La
determinacin de la condicin de candidato es, en su integridad, obra del legislador, al que
corresponde establecer los requisitos de elegibilidad y los supuestos de inelegibilidad.
La medida satisface, finalmente, el requisito de proporcionalidad al introducir una

mnima limitacin en la libertad de conformacin de las candidaturas electorales por los
partidos polticos, las federaciones, coaliciones y agrupaciones electorales. Con esa limitacin
mnima se alcanza el objetivo de la composicin paritaria y sin perjuicio de reconocer que
existen otras alternativas, la opcin del legislador no puede tildarse de excesiva o carente de
ponderacin.
8. El da 13 de septiembre de 2007 se registr en este Tribunal Constitucional escrito

del Presidente del Congreso de los Diputados comunicando que la Mesa de la Cmara haba
acordado, en la reunin celebrada el da 4 anterior, dar por personada a la Cmara en la cuestin
de inconstitucionalidad nm. 4069-2007 y por ofrecida su colaboracin a los efectos del art.
88.1 LOTC.
9. El Fiscal General del Estado present su escrito de alegaciones el 5 de octubre de

2007. Tras una pormenorizada exposicin de los antecedentes procesales de la cuestin de
inconstitucionalidad nm. 4069-2007, relaciona los argumentos en virtud de los cuales postula
su desestimacin.

17
En primer lugar recuerda que el derecho proclamado en el art. 23.2 CE es un derecho

de configuracin legal, de manera que compete al legislador la tarea de concretar los requisitos
para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo, en lo que se diferencia sustancialmente del
derecho de sufragio activo. Sin embargo, la configuracin legal del derecho fundamental no
est exenta de control.
La propia LOREG establece regulaciones restrictivas de la participacin electoral. As

sucede con las causas de inelegibilidad e incompatibilidad, o con el sistema de listas cerradas.
Esto es, el propio desarrollo, la configuracin legal del derecho del art. 23.2 CE no se concibe
ni se plasma sino como un sistema en el que el legislador regula con restricciones el derecho a
elegir y a ser elegido.
La idea orientadora de la LOIMH es la promocin real de la igualdad de la condicin

femenina. Con independencia de la denominacin terica que merezcan sus previsiones, lo
determinante es que gozan de cobertura en instrumentos internacionales y que la idea misma de
discriminacin positiva ya es comnmente aceptada y ha sido objeto, singularmente en el
mbito laboral y para la mujer trabajadora, de diversos pronunciamientos de este Tribunal (por
todas, STC 229/1992, de 14 de diciembre). La valoracin de este tipo de medidas cuando
afecten a derechos fundamentales debe hacerse teniendo presente que la integracin
constitucional de la igualdad y no discriminacin ha de entenderse embebida en el contenido
del art. 23.2 CE, por lo que es preciso examinar si las diferenciaciones normativas obedecen a
una finalidad legtima, adecuada a los fines perseguidos y concurriendo una proporcionalidad
entre fines y diferencias de trato (STC 208/1998).
El Fiscal General del Estado achaca al Auto de planteamiento que no tiene gran sentido
aceptar esa idea general de la promocin de esas polticas de igualdad y negar su presencia
precisamente en aquel mbito en que las mismas van a nacer. Asimismo, subraya el elevado
casuismo del precepto legal cuestionado, que procura distinguir situaciones, como las pequeas
poblaciones y determina condiciones aceptables y nada radicales en relacin con el reflejo de
condiciones de equilibrio razonables entre candidatos masculinos y femeninos.
Tampoco acepta la crtica a la imposibilidad de que se presenten listas integradas

exclusivamente por candidatas femeninas ya que el legislador puede condicionar el derecho de
sufragio pasivo y el control de constitucionalidad opera sobre los lmites fijados por el
18
legislador y no antes de su establecimiento. El verdadero y nico mandato que contiene el art.

23.2 CE es un mandato de igualdad para que todos puedan acceder a las funciones y cargos
pblicos, unas condiciones de igualdad que se fijarn por el legislador. Y, en este caso, la
regulacin legal trata de facilitar la participacin de todos los ciudadanos en la vida poltica,
econmica, social y cultural, haciendo as efectivo el valor superior de la igualdad (art. 1.1 CE)
en su concepcin material (art. 9.2 CE).
Finalmente, apunta el Fiscal General del Estado que el precepto no va en contra del
pluralismo poltico, sustento de los partidos polticos (art. 6 CE) en la formacin y
manifestacin de la voluntad popular y como instrumentos de participacin poltica. El Auto de
planteamiento no ofrece ninguna razn de entidad jurdico-constitucional que sustente este
reproche.
B) Recurso de inconstitucionalidad nm. 5653-2007.
10. El da 21 de junio de 2007 don Ignacio Astarloa Huarte-Mendicoa, actuando en

calidad de comisionado de ms de cincuenta Diputados del Grupo Popular del Congreso de los
Diputados, interpuso recurso de inconstitucionalidad contra la disposicin adicional segunda
de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres.
La impugnacin del precepto legal se fundamenta en los motivos que seguidamente se

sintetizan:
a) Denuncian en primer lugar los Diputados recurrentes vulneracin del art. 23 CE. A
este respecto sealan que la finalidad principal de la reforma es alterar el sistema electoral
espaol exigiendo a los partidos, federaciones, coaliciones y agrupaciones que se presenten a
esos procesos de renovacin institucional que incluyan un nmero de no menos del cuarenta
por ciento de mujeres u hombres, en cada tramo de cinco nombres, en las candidaturas
constituidas por listas cerradas y bloqueadas, acompandolas con una serie de ajustes,
excepciones y moratorias.
Pues bien, para los actores la accin compensatoria a favor de un sexo, basada
generalmente en el art. 9.2 CE y en fuentes internacionales requiere de unos mnimos pilares.
La proteccin de la mujer por s sola no es razn suficiente para justificar la diferenciacin ni
suficiente es tampoco que el sujeto beneficiario de la proteccin sea la mujer en cuanto tal pues
19
ello, en esos trminos, es contrario al art. 14 CE segn la doctrina recogida en la STC 81/1982,
FJ 1. Las medidas promocionales compensatorias hacia un colectivo (art. 9.2 CE) tienen su
mbito en los campos sociales, laborales, culturales, econmicos e incluso polticos con respeto
en todo caso a los derechos e instituciones constitucionales que, por su naturaleza, no son
capaces de aceptar en su concepcin y funcionamiento la invasin de la accin positiva, por
razones de incongruencia o irrazonabilidad, particularmente cuando se vulnera un derecho
fundamental garantizado completamente por el Ordenamiento para el colectivo al que se
pretende promocionar, incluso por la desproporcionalidad de la medida, pues puede llegar a
perjudicar a ese colectivo en los casos en los que ya ha conseguido (o superado) una igualacin
en el punto de partida.
Subrayan los Diputados recurrentes que la categora de ciudadano, a efectos de

elegibilidad, es una e indivisible, careciendo el legislador de base jurdica para establecer
diferencias en su seno. Para el legislador electoral, en proteccin justamente de la igualdad de
derechos, slo puede ser relevante la categora de ciudadano constitucionalmente acuada,
derivndose su estratificacin en atencin a razones circunscripcionales (por ejemplo, en las
elecciones autonmicas se permite aadir el requisito de la residencia SSTC 60/1987, FJ 2;
107/1990, FJ nico, o 25/1992, FJ nico, siendo as que la residencia es una calidad de
adquisicin voluntaria, lo que la diferencia de las determinaciones biolgicas, como el sexo).
El legislador electoral debe ser neutral respecto al sexo, raza, edad o religin, teniendo
vedada toda discriminacin, positiva o negativa, basada en tales circunstancias. Si fuera
constitucionalmente admisible que la mitad social femenina se reflejase obligatoriamente en las
candidaturas, con igual razn podran exigir ese beneficio otras categoras o segmentos sociales,
con reservas de puestos a ancianos, jvenes, discapacitados y as sucesivamente. Ello
conllevara la disolucin del inters general en un conjunto de intereses parciales o de
categoras, ms cercanos al corporativismo de regmenes antidemocrticos que a la libertad de
la democracia representativa. Para los actores el precepto legal recurrido representa una revisin
de la democracia representativa espaola, lo que exigira una previa reforma constitucional.
Tras subrayar que es en otros campos de las relaciones polticas, jurdicas, sociales,
econmicas, culturales y laborales donde las acciones de discriminacin positiva en aras de la
promocin tienen su adecuado mbito de actuacin, se da cuenta del contenido de la Sentencia
de la Corte Constitucional de Italia de 6 de septiembre de 1995, donde se afirma que la absoluta
20
igualdad de sexos impide que la pertenencia a uno de ellos pueda ser asumida como requisito
de elegibilidad, habida cuenta de que la elegibilidad es la condicin necesaria para poder ser
elegido, para beneficiarse del derecho de sufragio pasivo y se aade que la remocin de
obstculos que impiden a un sexo alcanzar determinados objetivos no puede traducirse en la
atribucin directa de los objetivos pretendidos. Para los Diputados recurrentes la Corte
Constitucional de la Repblica italiana diferencia con claridad, concrecin y rotundidad la
remocin de obstculos y la promocin de gnero, de la manipulacin del contenido de los
derechos derivada de invasiones legislativas que adjudiquen y seleccionen a quines
corresponde ejercitarlos en cada momento y lugar, menoscabando por criterios arbitrarios la
posibilidad de titularidad y ejercicio. Con posterioridad, en Italia se han sucedido sendas
reformas constitucionales en 2001 y 2003, pero ninguna de ellas consagra una limitacin del
derecho de sufragio y de la libertad de los partidos polticos, como se deduce de la Sentencia
de la propia Corte Constitucional de 13 de febrero de 2003, de la magnitud de la ahora
controvertida.
El repaso del panorama de Derecho comparado se completa con una referencia a la

evolucin que ha tenido lugar en Francia y Blgica, donde han mediado sendas reformas
constitucionales, as como con una mencin a aquellos otros pases donde la autorregulacin de
los partidos polticos ha sido el mecanismo de incorporacin de un mayor nmero de mujeres
a las candidaturas electorales; estas medidas se ven respaldadas por la concesin de
subvenciones para aquellos partidos que fomenten la participacin femenina. Tambin se hace
referencia al informe del Parlamento Europeo sobre la mujer en la poltica internacional, que
da lugar a la propuesta de Resolucin de 17 de octubre de 2006, documento particularmente
avanzado y que, pese a ello, se limita a instar a los partidos polticos para que adopten medidas
que garanticen que la representacin de ambos sexos se encuentre comprendida entre un
mnimo del 40 por 100 y un mximo del 60 por 100 en sus listas. Se confirma con ello una lnea
ya iniciada con la Resolucin del Parlamento Europeo nm. 169, de 1988, que se diriga
igualmente a los partidos polticos. Sealan asimismo los Diputados recurrentes que en el marco
de la Unin Europea los instrumentos para alcanzar la paridad o la representacin equilibrada
se utilizan para aquellas parcelas que obviamente la reclaman y en las que el gnero acta como
factor determinante para el establecimiento de acciones positivas, como demuestran la Directiva
del Consejo 2004/113/CE, de 13 de diciembre de 2004, por la que se aplica el principio de
igualdad de trato entre hombres y mujeres al acceso a bienes y servicios y su suministro, y la
Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo 2006/54/CE, de 5 de julio de 2006, relativa a
21
la aplicacin del principio de igualdad de oportunidades e igualdad de trato entre hombres y

mujeres en asuntos de empleo y ocupacin.
El derecho de votar y ser votado se encuentra protegido igualmente por su intrnseca

vinculacin a la soberana. La participacin de los ciudadanos en el Estado se instrumenta a
travs de un poder u rgano constituido, el cuerpo electoral, institucin constitucional que tiene
dos funciones principales: una de frecuencia incierta, como es la participacin en referndum
con distintas finalidades y otra de frecuencia previsible, concretada en la eleccin de
representantes. En la medida en que el legislador penetra en el cuerpo electoral impidiendo que
un ciudadano, en razn del sexo con el que nace, disfrute del derecho de sufragio pasivo
limitando paralelamente el derecho de los electores, est dinamitando este poder popular
constituido. Esta injerencia crea conjuntos en la ciudadana que lo componen, atendiendo,
adems, a criterios derivados de las categoras sospechosas de discriminacin. Sealan los
Diputados recurrentes que slo una reforma constitucional podra cambiar el concepto unitario
de cuerpo electoral, admitiendo su fragmentacin por categoras, apelando a razones como sta
del gnero, y de esa manera permitir la imposicin de cuotas. En su opinin, uno de los
extremos que ms claramente ponen en evidencia la imposibilidad de fragmentar el cuerpo
electoral como poder constituido es el referido a la utilizacin del criterio del sexo para alentar
un factor de promocin, citando al respecto la Exposicin de Motivos de la propia Ley Orgnica
3/2007.
Las normas impugnadas penetran en el contenido de un derecho fundamental

regulndolo restrictivamente, imponiendo limitaciones tras hacer un mal uso de las acciones
promotoras de la igualdad y afectando a los ciudadanos concretos cuando quieran presentarse
a las elecciones y hayan agotado su cupo. Para ser elegible ya no basta con ser espaol mayor
de edad y sin restricciones de capacidad, inscrito en el censo electoral, sino que se debe tambin
pertenecer al sexo al que corresponda el puesto de la candidatura. Si el partido, federacin,
coalicin o agrupacin, no encuentra un conjunto de candidatos en que estn equilibrados
hombres y mujeres, sencillamente no podr presentarse.
Defienden los actores que la participacin equilibrada de hombres y mujeres en las

candidaturas y en la toma de decisiones representa una regla de oro incuestionable para una
sociedad democrtica que busca la igualdad efectiva de sexos, pero aaden que lo que resulta
ajeno a la naturaleza de la representacin poltica y del derecho fundamental que la consagra es
22
la imposicin de esas estimaciones al cuerpo electoral como poder constituido y al ciudadano

como titular del derecho de sufragio activo y pasivo. Si el principio de participacin
equilibrada se convierte en mandato invasor de la libre capacidad para determinar quin se
presenta y quin puede figurar en las listas, la norma menoscaba el contenido esencial del
derecho a la igualdad en el acceso a cargos representativos, as como la participacin poltica a
travs de elecciones, valores preservados en el art. 23 CE. Y acto seguido generando la
vulneracin de quien no puede presentarse a unas elecciones en razn de su sexo (art. 14 CE),
y la afectacin de la libertad de expresin del pluralismo poltico de los partidos (art. 6 CE),
que es manifestacin patente de un valor propio del ordenamiento constitucional (art. 1.1 CE).
Adems de todo ello, repercutir sobre las concretas previsiones de configuracin de los
rganos constitucionales por fragmentar y categorizar el concepto de pueblo espaol (art. 66
CE) y limitar el contenido del derecho de sufragio en sus vertientes activa y pasiva para las
elecciones al Congreso y al Senado (art. 68.1 y 5 y 69.2 respectivamente). Como ltimo eslabn
de la cadena de repercusiones generadas por la incidencia en una institucin constitucional
bsica, la libertad de pensamiento subyacente en la motivacin de participar en los asuntos
pblicos [art. 20.1 a) CE], quedara asimismo en entredicho.
La exposicin de este primer motivo impugnatorio se cierra con la aseveracin de que

la medida impugnada no supera un juicio de razonabilidad y da como resultado el que las
asambleas representativas terminan siendo, mediando las cuotas, representativas del inters de
los colectivos, no de las comunidades polticas respectivas.
b) Sostienen los Diputados recurrentes que el precepto es contrario al art. 14 CE. Dentro
del campo constitucional de la igualdad caben medidas o acciones positivas que, de acuerdo
con el art. 9.2 CE, tienden a conseguir una igualdad de oportunidades, colocando en un mismo
punto de partida a todos aquellos que desean alcanzar una meta poltica, social, econmica o
cultural. Es, por tanto, una injerencia externa ante la pugna de individuos para que la pertenencia
de stos a un colectivo o grupo desfavorecido en general o en particular, no sea obstculo para
conseguir aquello a lo que legtimamente se aspira, singularmente si se trata de un derecho. La
intervencin del poder pblico cesa cuando se garantiza la igualdad en el punto de partida y
deja de tener sentido cuando la ayuda se excede perjudicando a otros individuos en la
consecucin de sus derechos. Hechas estas consideraciones se aade que las acciones de
discriminacin positiva tienen por ello un marco casustico muy particular, que depende de cada
circunstancia concreta y un espacio de desarrollo complejo en tanto quieran ser compatibles
23
con el principio de igualdad ante la ley (a fin de no ser ellas mismas, nacidas de la igualdad, las
que terminen menoscabndola). Recordando la Sentencia de la Corte Constitucional italiana
se insiste en que estas medidas pueden ser adoptadas para eliminar situaciones de inferioridad
social o econmica o, ms en general, para compensar y remover la desigualdad material entre
los individuos, pero no pueden incidir directamente en el contenido mismo de los derechos
rigurosamente garantizados en igual medida a todos los ciudadanos.
En este caso se limita el derecho de sufragio pasivo en razn del sexo sin que exista
siquiera la posibilidad de evaluar la concurrencia de una situacin de pretericin de un colectivo
en el mbito del conjunto de votantes de un territorio, establecindose una suerte de presuncin
legislativa convalidante que supera la concurrencia de las situaciones de postergacin de un
colectivo en razn de su gnero, en cada uno de los territorios que van a participar en la
consulta. Ni siquiera a efectos dialcticos puede aplicarse un test constitucional en el que se
valore la finalidad, razonabilidad y proporcionalidad de la norma presuntamente promotora de
la igualdad, en los trminos de las SSTC 114/1987, 123/1987, 209/1988 46/1999, o de la
STEDH de 12 de enero de 2006, asunto Mizzi, entre otras muchas. En esta ltima resolucin
se seala que una diferencia de trato es discriminatoria si carece de una justificacin objetiva y
razonable, por no perseguir un fin legtimo o por no guardar una relacin razonable de
proporcionalidad entre los medios empleados y el fin que se pretende conseguir, siendo as que
aqu se pretende la paridad limitando el derecho fundamental del colectivo al que se aspira a
promocionar. Se cita igualmente el Dictamen del Consejo de Estado nm. 803/2006, de 22 de
junio, que hace hincapi en la utilizacin de medidas de fomento sobre las coercitivas.
Las cuotas aplicadas al derecho de sufragio generan hacia quienes pretendan formar
parte de las candidaturas y no puedan hacerlo por sobrepasar los optantes de su gnero un
nmero mayor al legalmente establecido una vulneracin de su derecho a la igualdad por razn
de su sexo, que se suma a la ya argumentada violacin de su derecho de acceso a los cargos
pblicos representativos, sin que esta desigualdad pueda ser exculpada como medida de
discriminacin positiva en los trminos expresados por el propio Tribunal en resoluciones como
las SSTC 28/1992, 3/1993, 216/1991 y 16/1995, entre otras. Adems, el legislador no ha
explicado las razones de esta medida de discriminacin positiva, de modo que carece de la
motivacin que la valida como excepcin al tratamiento general.

24
Sealan por otra parte los Diputados recurrentes que es justamente en los supuestos
excepcionados por los nuevos arts. 187.2 y 201.3 LOREG donde resulta ms manifiesta la
tradicionalmente escasa participacin de la mujer. De modo que la utilizacin selectiva del art.
14 CE en atencin a la remocin de obstculos (art. 9.2 CE) deriva en una negacin de la
premisa mayor justificativa de la norma en la que se encuentra el precepto impugnado: las
mujeres y hombres en estos ncleos carecen de la posibilidad de estar representados
equilibradamente.
La exposicin de este segundo motivo impugnatorio concluye con la formulacin del

reproche de que la medida no supera el escrutinio de razonabilidad de la ms mnima exigencia
de idoneidad, necesidad, proporcionalidad, objetividad y transitoriedad. A lo que se aade que
la oportunidad que genera se convierte en resultado y se impone a la garanta ya reconocida y
consagrada.
c) Seguidamente se examinan las repercusiones de la norma impugnada en otros

preceptos constitucionales.
En primer trmino sostienen los Diputados recurrentes que la disposicin adicional

segunda de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, vulnera el art. 6 CE, en relacin con el art.
22.1 CE. Para los actores el legislador habra suprimido la esfera de autodeterminacin
asociativa (libertad de organizacin y funcionamiento interno), ignorando que las funciones
constitucionales de canalizacin de voto, encomendadas a los partidos, condicionan sus
caracteres asociativos pero no los alienan hasta hacerlos irreconocibles. La STC 56/1995, FJ 3,
referida a un partido poltico, declara que el legislador deber respetar, adems del contenido
esencial del derecho de participacin, el contenido de otros derechos con los que ste guarda
ntima relacin, como son el derecho de libre creacin y, muy especialmente, el derecho de
autoorganizacin del partido. La libre actividad de los partidos polticos est proclamada, en
cualquier caso, directamente en el art. 6 CE y esta proclamacin se ha reiterado en el art. 9.1 de
la Ley Orgnica 6/2002, de 27 de junio. Formar libremente las candidaturas electorales es un
acto capital de ejercicio de la funcin constitucional asignada a los partidos: servir de cauce a
la participacin poltica (STC 10/1983, FJ 3).
De lo anterior se deduce, para los Diputados recurrentes, que el precepto impugnado

supone una clara restriccin de la libre actividad de los partidos polticos en la formacin de
25
candidaturas para las elecciones afectadas. El despropsito de la restriccin se muestra claro,

adems, cuando se piensa que la Ley Orgnica impide que un partido feminista reivindicativo
(que base su actuacin poltica, por ejemplo, en la mxima de que slo las mujeres saben
verdaderamente defender los intereses de las mujeres) presente una lista formada
exclusivamente por candidatas. Esta hiptesis, que no es de laboratorio ni propia de ninguna
minora, como ocurre con la candidatura presentada por el Partido Popular en el municipio
tinerfeo de Garachico, conduce derechamente a evidenciar el ataque frontal contra el
pluralismo poltico (art. 1.1 CE) de la concepcin encerrada tras este tipo de normas electorales,
perfilando candidatos y relegando al partido en sus opciones de seleccin.
En segundo trmino se denuncia la vulneracin del art. 68.5 CE, donde se perfila una
valoracin del constituyente opuesta a la distincin interna de categoras personales entre los
elegibles. La unidad de la Constitucin a efectos interpretativos invita a mirar la valoracin
constitucional implcita en el art. 68.5 CE a la hora de examinar la compatibilidad del precepto
legal impugnado con los arts. 14 y 23.2 CE. De nuevo se subraya que la introduccin de
categoras de gnero alterando el derecho fundamental de acceso a cargos pblicos
representativos no cabe sin reforma de la Constitucin. As se deduce de la valoracin
constitucional implcita en la configuracin del derecho de sufragio pasivo en las elecciones al
Congreso de los Diputados plasmado en el primer prrafo del art. 68.5 CE en relacin con el
art. 66.1 CE.
Finalmente, los Diputados recurrentes sostienen que la reforma quiebra incluso la

libertad ideolgica (art. 16.1 CE) y de difusin del propio pensamiento por parte de personas o
partidos [art. 20.1 a) CE]. Se aprueba una ley que impide la existencia de candidaturas o partidos
compuestas slo por hombres, o por mujeres, para defender ante la sociedad lo que estimen
pertinente, por razn de los intereses de gnero que consideren oportunos o, ms sencillamente,
porque quieren hacer uso del derecho constitucional de asociarse y concurrir a las elecciones
en compaa de los afines que compartan ideario.
d) El escrito de demanda se cierra con un apartado denominado conclusin y

precisiones del objeto.
Aqu se indica que el segundo prrafo del apartado uno de la disposicin adicional
segunda de la Ley Orgnica 3/2007 pudiera ser constitucional al referirse al cumplimiento del
26
principio general de composicin equilibrada, animando a las Comunidades Autnomas a

favorecer la presencia de las mujeres en las candidaturas. En cualquier caso, para llegar a esta
conclusin sera preciso expulsar del Ordenamiento el primer prrafo del nuevo art. 44 bis.1
LOREG. De interpretarse la adecuacin del primer y ltimo prrafo de esta norma, la lectura
no puede ser otra que la convivencia de ambas instrucciones para concluir que el nuevo art. 44
bis.1 LOREG establece una representacin mnima por sexos, dando cobertura a las previsiones
autonmicas que elevan el mnimo all establecido, en cuyo caso ese segundo prrafo tambin
sera inconstitucional.
Las excepciones introducidas en los arts. 187.2 y 201.3 LOREG pierden su razn de ser
ante la inconstitucionalidad de la adicin operada por el nuevo art. 44 bis LOREG. Tambin
quedara afectada la modificacin del apartado segundo de la disposicin adicional primera
LOREG en la medida en que se refiere al art. 44 bis y la moratoria de la nueva disposicin
transitoria sptima.
11. Por providencia de 12 de de julio de 2007 el Pleno de este Tribunal acord admitir
a trmite el recurso de inconstitucionalidad promovido por ms de cincuenta Diputados del
Grupo Parlamentario Popular del Congreso de los Diputados contra la disposicin adicional
segunda de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo; dar traslado de las actuaciones recibidas,
conforme establece el art. 34 LOTC, al Congreso de los Diputados y al Senado, por conducto
de sus Presidentes y al Gobierno, por conducto del Ministerio de Justicia, al objeto de que en el
plazo de quince das pudieran personarse en el proceso y formular las alegaciones que estimasen
pertinentes y, finalmente, publicar la incoacin de la cuestin en el Boletn Oficial del Estado.
Dicha publicacin se llev a efecto en el Boletn Oficial del Estado nm. 178, de 26
de julio de 2007.
12. Con fecha 30 de julio de 2007 el Abogado del Estado, actuando en la representacin
que legalmente ostenta, se person en nombre del Gobierno en el recurso de
inconstitucionalidad nm. 5653-2007, solicitando una prrroga del plazo conferido para
formular alegaciones.
El Pleno del Tribunal Constitucional accedi a lo solicitado por providencia de 31 de

julio de 2007, prorrogando en ocho das ms el plazo.
27
13. El 5 de septiembre de 2007 el Presidente del Senado interes que se tuviera por
personada dicha Cmara en el recurso de inconstitucionalidad nm. 5653-2007 y por ofrecida
su colaboracin a los efectos del art. 88.1 LOTC.
14. El 12 de septiembre de 2007 formul alegaciones la Abogaca del Estado, que, tras
reiterar los argumentos esgrimidos en la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007 en
defensa de la constitucionalidad del precepto impugnado, y que han sido sintetizados en el
antecedente sexto de esta resolucin, pasa a responder a la denuncia de vulneracin de los arts.
68.5, 16.1 y 20.1 a) CE.
En cuanto a la vulneracin del art. 68.5 CE, se indica que en las consideraciones
efectuadas con respecto a las relaciones entre soberana y representacin queda suficientemente
explicitada la concepcin del gnero como una categora universal, as como los argumentos
que permiten rechazar la idea de que la democracia paritaria supone la divisin del cuerpo
electoral en razn de sexo. Por lo que atae a la denuncia de vulneracin de los otros dos
preceptos constitucionales, apunta la Abogaca del Estado que la misma carece de la ms
mnima argumentacin pues el escrito de demanda no ofrece razonamiento alguno que permita
fundamentar la vulneracin de estos derechos por la adicional recurrida, de modo que el recurso
no levanta aqu la carta de alegar que pesa sobre los actores (por todas, SSTC 233/1999, de 16
de diciembre, FJ 2; 164/2001, de 11 de julio, FF JJ 3 y 18; 206/2001, de 22 de octubre, FJ 28;
96/2002, de 25 de abril, FJ 4; 48/2003, de 12 de marzo, FJ 3; 100/2005, de 19 de abril, FJ 3, y
112/2006, de 5 de abril, FJ 19). A mayor abundamiento se destaca que, toda vez que el art. 44
bis LOREG no toma en consideracin cul sea la ideologa de los candidatos, no se aprecia en
qu medida puede llegar a suponer una vulneracin del art. 20.1 a) CE.
Finalmente se examinan las precisiones sobre el objeto del recurso que figuran en la
ltima parte de la demanda. Al respecto se indica que con la introduccin del inciso final del
art. 44 bis.1 LOREG el legislador estatal, plenamente respetuoso con la libertad de
configuracin del legislador autonmico, habilita a ste para ampliar los porcentajes de
presencia en las listas electorales. La regulacin electoral no se agota con el contenido de la
LOREG, ley estatal en la que se fijan unos topes mnimos y mximos de candidatos de cada
sexo en las candidaturas, sino que sern finalmente las respectivas leyes autonmicas
reguladoras de los regmenes electorales las que formulen una determinada opcin, sealando
28
los concretos porcentajes de presencia de cada sexo, con respeto a los umbrales estatales y sin
que ello suponga, necesariamente, decantarse por el 50 por 100 (41-59, 42-58).
En cuanto a los apartados segundo y tercero, que modifican los arts. 187 y 201 LOREG,
y quinto, que aade una nueva disposicin transitoria sptima al mismo cuerpo legal, se apunta
que los criterios de poblacin manejados en los primeros y la moratoria establecida en este
ltimo resultan de todo punto proporcionados al fin perseguido con la reforma legal
cuestionada. No parece que un sistema de exigencia de listas paritarias pudiera llegar a
imponerse de una sola vez y para todos los niveles electorales. Resulta sumamente probable
que en algunos procesos electorales pudieran hacerse inviables estas medidas, como podra
ocurrir en las elecciones locales o insulares de escasos habitantes, que se veran imposibilitadas
para formar listas cumplimentando las exigencias de paridad. Tales circunstancias justifican la
introduccin de una cadencia temporal en la aplicacin de la norma, as como las excepciones
previstas. As, para la Abogaca del Estado, dada la muy diversa naturaleza que presentan los
procesos electorales locales, autonmicos, nacionales y europeos, las confecciones de sus
respectivas listas han de permitir mrgenes diferentes en cada uno de los casos, conduciendo
ello tambin a diferenciar de algn modo la exigencia de paridad. La reforma electoral permite
con tales excepciones que la libertad de los partidos polticos resulte respetada ante la dificultad
que para algunos de ellos pueda suponer hoy da el conseguir candidatas en los municipios y en
las islas de menor poblacin.
Por lo que hace al apartado cuarto, que modifica la disposicin adicional primera
LOREG para incluir la mencin expresa al nuevo art. 44 bis de dicha Ley Orgnica, se remite
la Abogaca del Estado a los argumentos expuestos en defensa de la constitucionalidad de este
ltimo precepto.
En virtud de todo ello la Abogaca del Estado solicita que se dicte Sentencia
desestimatoria del recurso de inconstitucionalidad.
15. El da 13 de septiembre 2007 el Presidente del Congreso de los Diputados comunic

a este Tribunal Constitucional el acuerdo adoptado por la Mesa de la Cmara en reunin
celebrada el anterior da 4, dando por personada a la Cmara en el recurso de

29
inconstitucionalidad nm. 5653-2007 y por ofrecida su colaboracin a los efectos del art. 88.1
LOTC.
16. Mediante Auto de 17 de diciembre de 2007 el Pleno de este Tribunal acord

acumular el recurso de inconstitucionalidad nm. 5653-2007 a la cuestin de
inconstitucionalidad nm. 4069-2007.
17. Por providencia de 28 de enero de 2008 se seal para deliberacin y votacin de la

presente Sentencia el da 29 del mismo mes y ao.
II. Fundamentos jurdicos
1. En la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007 el Juzgado de lo Contencioso-

Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife plantea las dudas que le suscita la
constitucionalidad del art. 44 bis de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del rgimen
electoral general, introducido por la disposicin adicional segunda de la Ley Orgnica 3/2007,
de 22 de marzo, para la igualdad efectiva de mujeres y hombres (en adelante, LOIMH). Por su
parte, en el recurso de inconstitucionalidad nm. 5653-2007 interpuesto por ms de cincuenta
Diputados del Grupo Parlamentario Popular del Congreso de los Diputados se impugnan las
diferentes modificaciones de la Ley Orgnica del rgimen electoral general (en adelante,
LOREG) contenidas en dicha disposicin adicional; esto es, en cuanto, adems de introducir el
nuevo art. 44 bis LOREG, modifica otros preceptos de la Ley electoral, concretamente sus arts.
187.2 y 201.3 y la disposicin adicional primera, aadindole una nueva disposicin transitoria,
la sptima.
Bsicamente el Auto de planteamiento de la cuestin de inconstitucionalidad elevada
por el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife, as como
el escrito de demanda formulado por los Diputados del Grupo Parlamentario Popular del
Congreso de los Diputados recurrentes, reprochan a los preceptos legales controvertidos el
nuevo art. 44 bis LOREG en el primer caso, y las diversas modificaciones introducidas en el
articulado de esta Ley Orgnica por la disposicin adicional segunda LOIMH en el segundo
la vulneracin de los arts. 14 y 23 CE. Adems se denuncia la vulneracin del art. 6 en relacin
con el 22 CE y, en el recurso de inconstitucionalidad tambin la de los arts. 16.1, 20.1 a) y 68.5,
todos de la CE. Los motivos esgrimidos al efecto se han expuesto con detalle en los
antecedentes de la presente resolucin, donde se ha referido igualmente que el Fiscal General
30
del Estado y la Abogaca del Estado defienden la plena conformidad de las normas
controvertidas con la Constitucin.
La literalidad del nuevo art. 44 bis LOREG es la siguiente:
1. Las candidaturas que se presenten para las elecciones de diputados al Congreso,
municipales y de miembros de los consejos insulares y de los cabildos insulares canarios en los
trminos previstos en esta Ley, diputados al Parlamento Europeo y miembros de las Asambleas
Legislativas de las Comunidades Autnomas debern tener una composicin equilibrada de
mujeres y hombres, de forma que en el conjunto de la lista los candidatos de cada uno de los
sexos supongan como mnimo el cuarenta por ciento. Cuando el nmero de puestos a cubrir
sea inferior a cinco, la proporcin de mujeres y hombres ser lo ms cercana posible al
equilibrio numrico. En las elecciones de miembros de las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas, las leyes reguladoras de sus respectivos regmenes electorales
podrn establecer medidas que favorezcan una mayor presencia de mujeres en las candidaturas
que se presenten a las Elecciones de las citadas Asambleas Legislativas.
2. Tambin se mantendr la proporcin mnima del cuarenta por ciento en cada tramo
de cinco puestos. Cuando el ltimo tramo de la lista no alcance los cinco puestos, la referida
proporcin de mujeres y hombres en ese tramo ser lo ms cercana posible al equilibrio
numrico, aunque deber mantenerse en cualquier caso la proporcin exigible respecto del
conjunto de la lista.
3. A las listas de suplentes se aplicarn las reglas contenidas en los anteriores apartados.
4. Cuando las candidaturas para el Senado se agrupen en listas, de acuerdo con lo

dispuesto en el artculo 171 de esta Ley, tales listas debern tener igualmente una composicin
equilibrada de mujeres y hombres, de forma que la proporcin de unas y otros sea lo ms
cercana posible al equilibrio numrico.
Por otro lado se aade un nuevo prrafo al apartado 2 del art. 187, redactado en los
siguientes trminos:
Lo previsto en el artculo 44 bis de esta Ley no ser exigible en las candidaturas que se
presenten en los municipios con un nmero de residentes igual o inferior a 3.000 habitantes.
Tambin se aade el siguiente nuevo prrafo al apartado 3 del art. 201:
Lo previsto en el artculo 44 bis de esta Ley no ser exigible en las candidaturas que se
presenten en las islas con un nmero de residentes igual o inferior a 5.000 habitantes.
31
La reforma de la disposicin adicional primera de la Ley electoral consiste en la

modificacin de su apartado 2 al objeto de introducir el nuevo art. 44 bis LOREG entre los
preceptos que sern aplicables a las elecciones a Asambleas Legislativas de Comunidades
Autnomas.
Por ltimo se incorpora una nueva disposicin transitoria sptima a la Ley electoral
redactada en los siguientes trminos:
En las convocatorias a elecciones municipales que se produzcan antes de 2011, lo
previsto en el artculo 44 bis slo ser exigible en los municipios con un nmero de residentes
superior a 5.000 habitantes, aplicndose a partir del 1 de enero de ese ao la cifra de habitantes
prevista en el segundo prrafo del apartado 2 del artculo 187 de la presente Ley.
2. La disposicin adicional impugnada se inserta en una Ley cuyo ttulo Ley Orgnica
para la igualdad efectiva de mujeres y hombres resulta expresivo de su finalidad que no es
otra que alcanzar la igualdad material, sustancial, entre ambos sexos. Para lograr este objetivo
la Ley en sus diferentes artculos y disposiciones utiliza distintas tcnicas, entre otras el recurso
a acciones positivas y medidas de discriminacin positiva a favor de la mujer, la obligacin de
un equilibrio entre sexos a la hora de la presentacin de candidaturas electorales, o la
implantacin de otras medidas formales de igualdad, predicables de ambos sexos. De ese
conjunto de medidas contenidas en la Ley se han impugnado slo las normas relativas al citado
equilibrio entre sexos en las candidaturas electorales, y exclusivamente a ellas se ceir la
presente resolucin.
Tanto el Juzgado promotor de la cuestin de inconstitucionalidad como todas las partes
en el recurso de inconstitucionalidad manejan, a favor y en contra de la constitucionalidad de
las normas impugnadas, argumentos tomados del Derecho internacional y del Derecho
comparado. Pese a la relevancia que tales argumentos tienen en los discursos sostenidos por las
distintas partes hay que recordar que, segn nuestra doctrina, los Tratados internacionales no
constituyen canon para el enjuiciamiento de la adecuacin a la Constitucin de normas dotadas
de rango legal (SSTC 49/1988, de 22 de marzo, FJ 14; 28/1991, de 14 de febrero, FJ 5;
254/1993, de 20 de julio, FJ 5) (STC 235/2000, de 5 de octubre, FJ 11), lo que no puede ser
bice para subrayar la importancia que reviste la remisin constitucional (art. 10.2 CE) a
determinados instrumentos de Derecho internacional como criterio interpretativo de los
derechos fundamentales. Segn hemos reiterado en la STC 236/2007, de 7 de noviembre, esa
decisin del constituyente expresa el reconocimiento de nuestra coincidencia con el mbito de
valores e intereses que dichos instrumentos protegen, as como nuestra voluntad como Nacin

32
de incorporarnos a un orden jurdico internacional que propugna la defensa y proteccin de los

derechos humanos como base fundamental de la organizacin del Estado (FJ 3).
Pues bien, tanto los textos de Derecho internacional general entre los que destaca la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, de 18
de diciembre de 1979 (ratificada por Espaa mediante Instrumento de 5 de enero de 1984), en
la que los Estados partes se comprometen a garantizar a las mujeres en igualdad de condiciones
con los hombres, el derecho a participar en la formulacin de las polticas gubernamentales y
en la ejecucin de stas, y ocupar cargos pblicos y ejercer todas las funciones pblicas en todos
los planos gubernamentales [art. 7 b)], como los gestados en el seno del Consejo de Europa
en torno al Convenio europeo para la proteccin de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales, de 4 de noviembre de 1950 (ratificado por Espaa el 26 de septiembre de 1979),
ponen de relieve que la bsqueda de la igualdad formal y material entre mujeres y hombres
constituye una piedra angular del Derecho internacional de los derechos humanos.
Conclusin que resulta avalada tambin en el mbito del Derecho comunitario sobre
cuya insercin en nuestro Ordenamiento jurdico ya se pronunci este Tribunal en su
Declaracin 1/2004, de 13 de diciembre (DTC 1/2004), en el que la modificacin reciente
del Tratado de la Comunidad Europea por el Tratado de Lisboa, de 13 de diciembre de 2007,
que an no ha entrado en vigor, ha dotado de mayor relieve a la promocin de la igualdad entre
hombres y mujeres. Concretamente, a la definicin de un objetivo transversal para todas las
actividades comunitarias, consistente en eliminar las desigualdades entre el hombre y la mujer
y promover su igualdad, que ya figuraba en el art. 3.2, se aade un nuevo art. 1 bis, de acuerdo
con el cual la Unin se fundamenta en los valores de respeto de la dignidad humana, libertad,
democracia, igualdad, Estado de Derecho y respeto de los derechos humanos, incluidos los
derechos de las personas pertenecientes a minoras. Estos valores son comunes a los Estados
miembros en una sociedad caracterizada por el pluralismo, la no discriminacin, la tolerancia,
la justicia, la solidaridad y la igualdad entre mujeres y hombres. La inclusin de la igualdad
en este cuadro de valores fundamentales tiene como correlato la asuncin de un compromiso
de fomento de la misma en el segundo prrafo del nuevo art. 2.3 del Tratado de la Comunidad
Europea.
Ahora bien, fuera de los mandatos genricos en favor de la igualdad entre hombres y
mujeres, los convenios internacionales (a diferencia de otros textos internacionales a los que se
refieren las partes y que pese a su indudable valor poltico no tienen cabida en el mandato del
art. 10.2 CE) no se pronuncian, en principio, sobre los concretos instrumentos utilizables por
los Estados para darles cumplimiento. Y es en este mbito en el que hay que situar las
33
consideraciones sobre el Derecho comparado que se contienen en los escritos presentados en

ambos procesos. Sin entrar en valoraciones que no nos competen, hay que destacar que los
avatares de las jurisprudencias italiana y francesa a que tambin se refieren las partes se explican
justamente a partir de una diferencia fundamental entre aquellos ordenamientos y el nuestro,
cual es la de la singularidad que en nuestro caso supone la amplitud del contenido del art. 9.2
CE que se proyecta expresamente a la participacin poltica y que a la idea de remover aade,
adems, las de promover y facilitar. De ah que la introduccin en los pases de nuestro entorno
de medidas similares a las aqu controvertidas haya ido precedida o acompaada, segn los
casos, de reformas constitucionales que han incorporado la idea de promocin de la igualdad
entre hombres y mujeres en el mbito de la representacin poltica superando con ello una
visin estrechamente formal y trascendiendo a los mandatos de mera remocin de obstculos
para lograr su efectividad en trminos similares a los que figuran desde un principio en la
Constitucin espaola, que constituye, obviamente, nuestro nico canon de constitucionalidad.
3. Sentado lo anterior hay que describir, ante todo, el exacto contenido de la reforma de
la legislacin electoral que se impugna en los dos procesos (cuestin y recurso de
inconstitucionalidad acumulados) que hemos de resolver. Dicha reforma legislativa,
incorporada por la disposicin adicional segunda LOIMH, pretendiendo la igual participacin
efectiva de hombres y mujeres en la integracin de las instituciones representativas de una
sociedad democrtica, no establece una medida de discriminacin inversa o compensatoria
(favoreciendo a un sexo sobre otro), sino una frmula de equilibrio entre sexos, que tampoco
es estrictamente paritaria, en cuanto que no impone una total igualdad entre hombres y mujeres,
sino la regla de que unos y otras no podrn integrar las candidaturas electorales en una
proporcin inferior al 40 por 100 (o lo que es lo mismo, superior al 60 por 100). Su efecto, pues
es bidireccional, en cuanto que esa proporcin se asegura igualmente a uno y otro sexo.
A juicio de los Diputados recurrentes y del rgano judicial cuestionante, esa medida
pudiera haber comportado el sacrificio de determinados principios y derechos constitucionales.
En particular, del principio de igualdad (arts. 14 y 23 CE), del derecho de participacin en los
asuntos pblicos (art. 23 y 68.5 CE) y del derecho de asociacin en partidos polticos (arts. 6 y
22 CE) capaces para la articulacin de la voluntad poltica de los ciudadanos alrededor de
cualquier ideologa [arts. 16 y 20.1 a) CE]. Pero tambin la quiebra de categoras tan bsicas
del Estado democrtico como puede ser el principio de unidad del pueblo soberano.
Resulta as evidente la diversidad de las cuestiones constitucionales que suscita la
reforma cuestionada, todas ellas de la mayor trascendencia por afectar a elementos muy
sensibles del rgimen electoral, que es tanto como decir del modelo de Estado democrtico. Esa
34
misma diversidad exige de nosotros el mayor cuidado en la identificacin de la perspectiva de

enjuiciamiento que haga posible el planteamiento ms correcto del problema constitucional de
fondo.
El punto de partida de nuestro anlisis se sita en el hecho de que el requisito del
equilibrio electoral entre sexos tiene por nicos destinatarios directos a quienes pueden
presentar candidaturas, esto es, de acuerdo con el art. 44.1 LOREG, exclusivamente a los
partidos, federaciones y coaliciones de partidos y a las agrupaciones de electores. No se trata,
por tanto, en puridad, de una condicin de elegibilidad/causa de inelegibilidad, por lo que no
afecta inmediatamente al derecho de sufragio pasivo individual. Es una condicin referida a
partidos polticos y a agrupaciones de electores, esto es, a entidades jurdicas que no son sujetos
de los derechos de sufragio activo y pasivo, cuya vulneracin se denuncia.
El problema constitucional de fondo se plantea, por tanto y sobre todo, en el mbito de
los arts. 6 y 9.2 CE, con conexiones inmediatas con los arts. 22 y 16 CE y una inevitable
derivacin hacia el principio de igualdad (arts. 14 y 23 CE), principalmente, en la medida en
que el aludido equilibrio tambin se exige de las agrupaciones de electores. En cualquier caso
es evidente que esa dimensin igualitaria tambin concurre, porque es imprescindible en el
contexto de una legislacin que persigue la superacin de una realidad social caracterizada por
la menor presencia de la mujer en la vida pblica; pero slo lo hace como una perspectiva
superpuesta a la principal, esto es, a la que atiende a la libertad de los partidos polticos y de las
agrupaciones de electores en la definicin de sus candidaturas como medio cualificado para la
realizacin de su cometido constitucional en tanto que instrumentos para la participacin
poltica ciudadana.
4. La primera y principal cuestin a resolver es entonces la de la legitimidad
constitucional de la imposicin a los partidos polticos de la obligacin de presentar
candidaturas con una composicin equilibrada de mujeres y hombres en porcentajes que
siempre aseguren un mnimo del 40 por 100 para cada sexo. La respuesta hemos de buscarla
tanto en el anlisis del mandato de sustantivacin de la igualdad formal, contenido en el art. 9.2
CE, como en el de la configuracin constitucional de los partidos polticos (art. 6 CE).
En cuanto al art. 9.2 CE hemos tenido ocasin de afirmar que la igualdad que el art.
1.1 de la Constitucin proclama como uno de los valores superiores de nuestro ordenamiento
jurdico inherente, junto con el valor justicia, a la forma de Estado Social que ese
ordenamiento reviste, pero tambin, a la de Estado de Derecho no slo se traduce en la de
carcter formal contemplada en el art. 14 y que, en principio, parece implicar nicamente un
deber de abstencin en la generacin de diferenciaciones arbitrarias, sino asimismo en la de
35
ndole sustancial recogida en el art. 9.2, que obliga a los poderes pblicos a promover las
condiciones para que la de los individuos y de los grupos sea real y efectiva (STC 216/1991,
de 14 de noviembre, FJ 5).
Dicho de otro modo, el art. 9.2 CE expresa la voluntad del constituyente de alcanzar no
slo la igualdad formal sino tambin la igualdad sustantiva, al ser consciente de que nicamente
desde esa igualdad sustantiva es posible la realizacin efectiva del libre desarrollo de la
personalidad; por ello el constituyente completa la vertiente negativa de proscripcin de
acciones discriminatorias con la positiva de favorecimiento de esa igualdad material.
La incorporacin de esa perspectiva es propia de la caracterizacin del Estado como
social y democrtico de Derecho con la que se abre el articulado de nuestra Constitucin y que
trasciende a todo el orden jurdico (STC 23/1984, de 20 de febrero, FJ 4). Una caracterizacin
a la que se debe reconocer pleno sentido y virtualidad en la interpretacin del alcance de los
diversos preceptos constitucionales, habida cuenta de que, como hemos afirmado, la
Constitucin no es la suma y el agregado de una multiplicidad de mandatos inconexos, sino
precisamente el orden jurdico fundamental de la comunidad poltica, regido y orientado a su
vez por la proclamacin de su art. 1, en su apartado 1, a partir de la cual debe resultar un sistema
coherente en el que todos sus contenidos encuentren el espacio y la eficacia que el constituyente
quiso otorgarles (STC 206/1992, de 27 de noviembre, FJ 3).
De modo que la caracterizacin de nuestro modelo de Estado como social y democrtico
de Derecho, con los valores superiores de libertad, justicia, igualdad y pluralismo poltico que
dotan de sentido a esta caracterizacin, representa el fundamento axiolgico para la
comprensin del entero orden constitucional.
Este precepto constitucional encomienda al legislador la tarea de actualizar y
materializar la efectividad de la igualdad que se proyecta, entre otras realidades, en el mbito
de la representacin, correspondiendo a este Tribunal Constitucional la funcin de examinar si
las decisiones adoptadas al respecto son acordes con el marco constitucional aqu definido. Pues
bien, en particular del art. 9.2 CE, y de la interpretacin sistemtica del conjunto de preceptos
constitucionales que inciden en este mbito, deriva la justificacin constitucional de que los
cauces e instrumentos establecidos por el legislador faciliten la participacin de todos los
ciudadanos, removiendo, cuando sea preciso, los obstculos de todo orden, tanto normativos
como estrictamente fcticos, que la impidan o dificulten y promoviendo las condiciones
garantizadoras de la igualdad de los ciudadanos. En este punto cabe aadir que la igualdad
sustantiva no slo facilita la participacin efectiva de todos en los asuntos pblicos, sino que es
un elemento definidor de la nocin de ciudadana.
36
5. Dicho lo anterior, al preguntarnos sobre la legitimidad constitucional de la condicin

impuesta a los partidos por el art. 44 bis LOREG, la respuesta, como razonaremos, ha de ser
afirmativa, toda vez que los partidos polticos, como asociaciones cualificadas por sus funciones
constitucionales (STC 48/2003, de 12 de marzo), son cauce vlido para el logro de la
sustantivacin de la igualdad formal propugnada por el art. 9.2 CE, precepto ste que dota de
legitimidad a las configuraciones legislativas del estatuto jurdico de los partidos, o de sus
actividades con relevancia pblica, orientadas a la realizacin efectiva de un principio tan
fundamental del orden constitucional como es el de la igualdad (arts. 1.1 y 14 CE).
Como sintticamente ya se dijo ms arriba, y no importa repetir, la disposicin adicional
segunda impugnada incorpora el principio de composicin equilibrada de mujeres y hombres
como condicionante de la formacin de las listas electorales. Principio que se concreta en la
exigencia de que en el conjunto de la lista los candidatos de cada uno de los sexos supongan
como mnimo el cuarenta por ciento (art. 44 bis.1), proporcin que debe mantenerse
igualmente en cada uno de los tramos de cinco puestos (art. 44 bis.2) en las listas de suplentes
(art. 44 bis.3) y, con las modulaciones indicadas en el art. 44 bis.4 LOREG, en las candidaturas
para el Senado que se agrupen en listas. Estas previsiones no suponen un tratamiento peyorativo
de ninguno de los sexos, ya que, en puridad, ni siquiera plasman un tratamiento diferenciado en
razn del sexo de los candidatos, habida cuenta de que las proporciones se establecen por igual
para los candidatos de uno y otro sexo. No se trata, pues, de una medida basada en los criterios
de mayora/minora (como sucedera si se tomase en cuenta como elementos de diferenciacin,
por ejemplo, la raza o la edad), sino atendiendo a un criterio (el sexo) que de manera universal
divide a toda sociedad en dos grupos porcentualmente equilibrados.
Como se seala en la exposicin de motivos de la Ley Orgnica en que se inserta esta
disposicin adicional: El llamado en la Ley principio de presencia o composicin equilibrada,
con el que se trata de asegurar una representacin suficientemente significativa de ambos sexos
en rganos y cargos de responsabilidad, se lleva as tambin a la normativa reguladora del
rgimen electoral general, optando por una frmula con la flexibilidad adecuada para conciliar
las exigencias derivadas de los artculos 9.2 y 14 de la Constitucin con las propias del derecho
de sufragio pasivo incluido en el artculo 23 del mismo texto constitucional. Se asumen as los
recientes textos internacionales en la materia y se avanza en el camino de garantizar una
presencia equilibrada de mujeres y hombres en el mbito de la representacin poltica, con el
objetivo fundamental de mejorar la calidad de esa representacin y con ella de nuestra propia
democracia.
37
As pues el art. 44 bis LOREG persigue la efectividad del art. 14 CE en el mbito de la

representacin poltica, donde, si bien hombres y mujeres son formalmente iguales, es evidente
que las segundas han estado siempre materialmente preteridas. Exigir de los partidos polticos
que cumplan con su condicin constitucional de instrumento para la participacin poltica (art.
6 CE), mediante una integracin de sus candidaturas que permita la participacin equilibrada
de ambos sexos, supone servirse de los partidos para hacer realidad la efectividad en el disfrute
de los derechos exigida por el art. 9.2 CE. Y hacerlo, adems, de una manera
constitucionalmente lcita, pues con la composicin de las Cmaras legislativas o de los
Ayuntamientos se asegura la incorporacin en los procedimientos normativos y de ejercicio del
poder pblico de las mujeres (que suponen la mitad de la poblacin) en un nmero significativo.
Ello resulta coherente, en definitiva, con el principio democrtico que reclama la mayor
identidad posible entre gobernantes y gobernados.
Que los partidos polticos, dada su doble condicin de instrumentos de actualizacin
del derecho subjetivo de asociacin, por un lado y de cauces necesarios para el funcionamiento
del sistema democrtico, por otro (STC 48/2003, de 12 de marzo, FJ 5), coadyuven por
imperativo legal esto es, por mandato del legislador constitucionalmente habilitado para la
definicin acabada de su estatuto jurdico a la realizacin de un objetivo previsto
inequvocamente en el art. 9.2 CE no es cuestin que pueda suscitar reparos de legitimidad
constitucional, como ahora veremos. Y es que, es su condicin de instrumento para la
participacin poltica y de medio de expresin del pluralismo como sujetos que concurren a la
formacin y manifestacin de la voluntad popular (art. 6 CE) lo que cualifica su condicin
asociativa como partidos y los diferencia netamente de las dems asociaciones, de manera que
es perfectamente legtimo que el legislador defina los trminos del ejercicio de esas funciones
y cometidos de modo que la voluntad popular a cuya formacin y expresin concurren y la
participacin para la que son instrumento sean siempre el resultado del ejercicio de la libertad
y de la igualdad reales y efectivas de los individuos, como expresamente demanda el art. 9.2
CE.
Es evidente que la libertad de presentacin de candidaturas por los partidos (que, por lo
dems, en sta como en sus dems actividades estn sometidos a la Constitucin y a la ley,
como expresa el art. 6 CE) no es, ni puede ser absoluta. Ya el legislador, en atencin a otros
valores y bienes constitucionales protegidos, ha limitado esa libertad imponindoles
determinadas condiciones para la confeccin de las candidaturas (referidas a la elegibilidad de
los candidatos, a la residencia en algunos supuestos, o incluso a que tales candidaturas hayan

38
de serlo mediante listas cerradas y bloqueadas). Esta nueva limitacin del equilibrio por razn
de sexo, pues, ni es la nica, ni carece, por lo que acaba de verse, de fundamento constitucional.
La libertad de seleccin de candidatos por los partidos se ve ciertamente limitada en
razn de todas estas exigencias. La que concretamente ahora estamos examinando tambin lo
hace. Con todo, esa constriccin de la libertad del partido resulta perfectamente constitucional
por legtima, por razonablemente instrumentada y por no lesiva para el ejercicio de derechos
fundamentales. En otras palabras, por satisfacer las exigencias constitucionales para limitar la
libertad de los partidos y agrupaciones de electores para confeccionar y presentar candidaturas,
que en sentido propio ni siquiera es un derecho fundamental, sino una atribucin, implcita en
la Constitucin (art. 6 CE), que les confiere el legislador (expresamente apoderado por dicho
artculo para efectuarla); legislador que goza de una amplia libertad de configuracin (aunque
no absoluta, claro est). La validez constitucional de estas medidas, como se acaba de decir,
resulta clara. En primer lugar porque es legtimo el fin de la consecucin de una igualdad
efectiva en el terreno de la participacin poltica (arts. 9.2, 14 y 23 CE). En segundo trmino,
porque resulta razonable el rgimen instrumentado por el legislador que se limita a exigir una
composicin equilibrada con un mnimo del 40 por 100 y sin imposicin de orden alguno,
contemplndose excepciones para las poblaciones de menos de 3.000 habitantes y una dilacin
en la efectividad de la Ley hasta 2011 para las inferiores a 5.000, y que, por tanto, solo excluye
de los procesos electorales a aquellas formaciones polticas que ni tan siquiera aceptan integrar
en sus candidaturas a ciudadanos de uno y otro sexo. En fin, porque es inocuo para los derechos
fundamentales de quienes, siendo sus destinatarios, los partidos polticos, no son, por
definicin, titulares de los derechos fundamentales de sufragio activo y pasivo.
Respecto de la aducida vulneracin del art. 6 CE en conexin con el art. 22 interesa
sealar que aun cuando este Tribunal ha identificado cuatro facetas o dimensiones del derecho
fundamental de asociacin libertad de creacin de asociaciones y de adscripcin a las ya
creadas; libertad de no asociarse y de dejar de pertenecer a las mismas; libertad de organizacin
y funcionamiento internos sin injerencias pblicas; y, como dimensin inter privatos, garanta
de un haz de facultades a los asociados individualmente considerados frente a las asociaciones
a las que pertenecen o a las que pretendan incorporarse (STC 133/2006, de 27 de abril, FJ 3)
, el motivo impugnatorio que ahora nos ocupa no se refiere propiamente a ninguna de ellas sino
ms bien a la libertad de actuacin externa. Por lo que hace a los mbitos sealados, habida
cuenta de que la normativa cuestionada no atae a la vertiente individual del derecho
fundamental, debemos descartar que produzca intromisin en las dos primeras dimensiones,
libertades positiva y negativa de asociacin, ni tampoco en la denominada dimensin inter
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privatos del derecho fundamental de asociacin. Igualmente, como quiera que esa normativa
no versa sobre ninguna faceta de la vida interna ordinaria de los partidos polticos, tampoco
existe vulneracin alguna de la dimensin relativa a la libertad de organizacin y
funcionamiento internos.
Hechas estas precisiones nicamente nos resta aadir que la limitacin de la libertad de
actuacin de las formaciones polticas que se plasma en la normativa controvertida no
constituye una vulneracin del art. 6, en conexin con el art. 22 CE. Como ya hemos sealado
esa limitacin no es en s misma inconstitucional. Por lo dems, y en todo caso, el mandato de
equilibrio entre sexos que se impone a los partidos, limitando una libertad de presentacin de
candidaturas que no les est atribuida por ser asociaciones, sino especficamente por ser partidos
polticos, ha de considerarse que, incluso desde la perspectiva de que son asociaciones polticas,
constituye una limitacin proporcionada y, por tanto, constitucionalmente legtima, por las
razones que se dieron ms arriba y a las que nos remitimos.
6. Frente a lo afirmado en el recurso y en la cuestin, la normativa impugnada tampoco

vulnera la libertad ideolgica de los partidos polticos ni su libertad de expresin [arts. 16.1 y
20.1 a) CE]. No lo hace, en primer lugar, de la propia ideologa feminista. Una norma como el
art. 44 bis LOREG no hace innecesarios los partidos o idearios feministas, pero, a partir de ese
precepto, es el propio art. 9.2 CE el que, una vez concretado en trminos de Derecho positivo
su mandato de efectividad, convierte en constitucionalmente lcita la imposibilidad de presentar
candidaturas que quieran hacer testimonio feminista con la presentacin de listas integradas
nicamente por mujeres. En el nuevo contexto normativo es ya innecesario compensar la mayor
presencia masculina con candidaturas exclusivamente femeninas, por la sencilla razn de que
aquel desequilibrio histrico deviene un imposible. Cierto que un ideario feminista radical que
pretenda el predominio femenino no podr ser constitucionalmente prohibido, pero tampoco
podr pretender sustraerse al mandato constitucional de la igualdad formal (art. 14 CE) ni a las
normas dictadas por el legislador para hacer efectiva la igualdad material tal como establece el
9.2 CE.
Por tanto, la disposicin adicional segunda de la Ley Orgnica para la igualdad efectiva
de mujeres y hombres no impide la existencia de partidos con una ideologa contraria a la
igualdad efectiva entre los ciudadanos. De ser as, habramos de convenir con los recurrentes
en la inconstitucionalidad de las medidas recogidas en el precepto legal impugnado pues este
Tribunal Constitucional ya ha sealado que en nuestro sistema no tiene cabida un modelo de
democracia militante que imponga la adhesin positiva al ordenamiento y, en primer lugar, a
40
la Constitucin (SSTC 48/2003, de 12 de marzo, FJ 7, y 235/2007, de 7 de noviembre, FJ 4).

Antes bien, y como hemos indicado en la ltima resolucin citada, nuestro rgimen
constitucional se sustenta, por circunstancias histricas ligadas a su origen, en la ms amplia
garanta de los derechos fundamentales, que no pueden limitarse en razn de que se utilicen con
una finalidad anticonstitucional. Por consiguiente, el requisito de que las formaciones polticas
que pretendan participar en los procesos electorales hayan de incluir necesariamente a
candidatos de uno y otro sexo en las proporciones recogidas en la disposicin adicional segunda
LOIMH no implica la exigencia de que esas mismas formaciones polticas participen de los
valores sobre los que se sustenta la llamada democracia paritaria.
En particular, no se impide la existencia de formaciones polticas que defiendan
activamente la primaca de las personas de un determinado sexo, o que propugnen postulados
que pudiramos denominar machistas o feministas. Lo que exige la disposicin adicional
que nos ocupa es que cuando se pretenda defender esas tesis accediendo a los cargos pblicos
electivos se haga partiendo de candidaturas en las que se integran personas de uno y otro sexo.
De otro lado, tampoco padece la libertad ideolgica de los partidos en general, es decir,
de los que no hacen del feminismo el ncleo de su definicin ideolgica. Ms precisamente, no
desaparece el componente instrumental de esa libertad en que consiste su capacidad para incluir
en sus candidaturas a quienes resulten ms capacitados o idneos para la oferta pblica de su
programa en la concurrencia electoral y, despus, en su caso, para defender el programa del
partido en el seno de las instituciones en las que hayan podido integrarse como representantes
de la voluntad popular. Esa libertad de los partidos no es, como ya se ha dicho, absoluta o
ilimitada, y tambin se ve condicionada por todos los requisitos jurdicos constitutivos de la
capacidad electoral, entre otros, y para el caso de las elecciones generales, el de la nacionalidad,
o por aquellos que, como el ahora examinado, no afectan a aquella capacidad individual, sino a
los partidos y agrupaciones habilitados para la presentacin de candidaturas, y entre los que se
cuenta la exigencia de un nmero determinado de candidatos o cuanto implica el sistema de
listas bloqueadas.
En consecuencia, dada la legitimidad constitucional de la nueva exigencia del equilibrio
entre sexos impuesta a los partidos para la presentacin de candidaturas, segn ya vimos en el
fundamento jurdico anterior, ha de rechazarse que tal medida vulnere las libertades
garantizadas en los arts. 16.1 y 20.1 a) CE. En todo caso, si se sostuviera que, al menos
instrumentalmente (aunque no sustantivamente), la limitacin de la libertad de presentacin de
candidaturas a la que nos estamos refiriendo pudiese afectar a los derechos de los arts. 16.1 y
20.1 a) CE, tal limitacin habra de entenderse constitucionalmente legtima, en cuanto que
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resultara proporcionada segn las razones expuestas en el fundamento jurdico 5 al que nos
remitimos.
Por lo dems resulta obvio que tanto las formaciones polticas como los ciudadanos
individualmente considerados podrn defender y postular la reforma de lo establecido en la
disposicin adicional segunda LOIMH en legtimo ejercicio de sus libertades ideolgica y de
expresin.
Lo expuesto conduce inexorablemente a la desestimacin de estos motivos de
impugnacin.
7. Cuanto llevamos dicho en relacin con los partidos polticos requiere de alguna
matizacin para el caso de las agrupaciones de electores, dada la distinta naturaleza de unos y
otras, como este Tribunal ha sealado en las SSTC 16/1983, de 10 de marzo (FFJJ 3 y 4), y
85/2003, de 8 de mayo (FJ 24).
Si los partidos, como ya se dijo mas atrs, no son sujetos del derecho fundamental de
sufragio (pasivo o activo), sino slo los ciudadanos, cuya ajenidad es patente respecto del
partido que los presenta en sus candidaturas, un efecto similar puede predicarse, aunque con
menor intensidad, de las agrupaciones de electores, que no estn contempladas en la
Constitucin, y que son la reunin de sujetos individuales encaminada al solo fin de la
presentacin de candidaturas, esto es, de concurrir a la contienda electoral al margen de los
partidos. No puede olvidarse que en el partido poltico se da una alteridad entre el partido en s
y sus candidaturas, mientras que las agrupaciones de electores se enlazan inexorablemente con
las candidaturas que presentan. En todo caso, lo que aqu importa no es esa diferencia
conceptual, estructural y organizativa entre partidos y agrupaciones. Lo determinante es que ni
unos ni otras son titulares del derecho de sufragio pasivo. Los miembros de una agrupacin de
electores no ejercen el derecho de sufragio pasivo, como tampoco lo ejercen los miembros de
los rganos de los partidos polticos competentes al efecto. Unos y otros slo ejercen tal derecho
si adems de promover una candidatura se integran en ella. Los miembros de una agrupacin
de electores no candidatos ejercen el derecho de participacin en los asuntos pblicos lato sensu
(art. 23.1 CE), pero no el especfico derecho de participacin consistente en concurrir como
candidatos en unas elecciones. Este derecho no comprende la facultad de formar candidaturas
con libertad plena, sino en las condiciones fijadas en la ley. Entre ellas es legtimo que figure
el principio de composicin equilibrada, que encuentra fundamento en el art. 9.2 CE.

42
Debemos plantearnos, adems, si imponer a dichas agrupaciones que las candidaturas

que presenten respeten la condicin del equilibrio entre sexos podra entenderse que supone
condicionar de algn modo la elegibilidad de los integrantes de las mismas.
Pues bien, es indudable que formalmente no hay una causa de inelegibilidad ni tampoco
materialmente por el hecho de que se obligue a la agrupacin a presentar candidaturas donde
los ciudadanos que las compongan hayan de buscar el concurso de otras personas, atendiendo,
adems de a criterios de afinidad ideolgica y poltica, al dato del sexo. Tal exigencia,
encuadrada en el mbito de libre disposicin del legislador, encuentra fundamento en el art. 9.2
CE.
A quien pretende ejercer el derecho de sufragio pasivo a travs de una agrupacin no
slo se le exige no estar incurso en las causas de inelegibilidad previstas en la Ley electoral,
sino tambin cumplir con otras condiciones que no afectan a su capacidad electoral stricto
sensu, como por ejemplo, y en primersimo lugar, la de concurrir con otras personas formando
una lista. No cabiendo la candidatura individual, se obliga al sujeto a la bsqueda de compaa.
Sin embargo, nadie dira que esa exigencia supone una vulneracin material del derecho de
sufragio pasivo; o que la soledad se convierte en una causa de inelegibilidad.
Que a la exigencia de concurrir en una lista se aada la de que sta tenga una
composicin equilibrada en razn del sexo no cercena de manera intolerable las posibilidades
materiales de ejercicio del derecho. Se trata de una condicin que se integra con naturalidad en
el mbito disponible al legislador en sus funciones de configuracin del derecho fundamental
de participacin poltica: se configura as un derecho de ejercicio colectivo en el seno de una
candidatura cuya integracin personal se quiere sea reflejo de la propia integracin de la
comunidad social, esto es, sexualmente equilibrada.
Al igual que en el caso de los partidos polticos no se condiciona as la composicin de
las candidaturas promovidas por agrupaciones de electores con arreglo a criterios
diferenciadores determinantes de una dialctica mayora/minora, como sucedera si se exigiera
la presencia de un nmero o porcentaje de personas de determinada raza o de un cierto arco de
edad, sino que el criterio atendido es aquel que en todo caso, de manera universal, divide a la
sociedad en dos grupos cuantitativamente equilibrados. Y en virtud del art. 9.2 CE se persigue
que ese equilibrio material se traslade desde la sociedad a los rganos polticos de
representacin ciudadana; lo que resulta, de nuevo, coherente con el principio democrtico.
Se pretende, en suma, que la igualdad efectivamente existente en cuanto a la divisin de
la sociedad con arreglo al sexo no se desvirte en los rganos de representacin poltica con la
presencia abrumadoramente mayoritaria de uno de ellos. Una representacin poltica que se
43
articule desde el presupuesto de la divisoria necesaria de la sociedad en dos sexos es

perfectamente constitucional, pues se entiende que ese equilibrio es determinante para la
definicin del contenido de las normas y actos que hayan de emanar de aquellos rganos. No
de su contenido ideolgico o poltico, sino del precontenido o substrato sobre el que ha de
elevarse cualquier decisin poltica: la igualdad radical del hombre y la mujer. Exigir a quien
quiera ejercer una funcin representativa y de imperio sobre sus conciudadanos que concurra a
las elecciones en un colectivo de composicin equilibrada en razn del sexo es garantizar que,
sea cual sea su programa poltico, compartir con todos los representantes una representacin
integradora de ambos sexos que es irrenunciable para el gobierno de una sociedad que as,
necesariamente, est compuesta.
En suma, las medidas impugnadas, en su aplicacin a las agrupaciones de electores, por
las razones expuestas y por las mismas apuntadas en el fundamento jurdico 5, desde la
perspectiva de las limitaciones a la libertad de los partidos polticos en la confeccin y
presentacin de candidaturas, supera el canon de proporcionalidad por ser su fin legtimo de
acuerdo con el art. 9.2 CE y resultar razonables y adecuadas a la finalidad perseguida.
No habiendo obstculos, pues, desde el punto de vista de los derechos fundamentales
alegados, para imponer la referida condicin a las agrupaciones de electores, resulta adecuado
que, realizando idntica funcin electoral en cuanto a la presentacin de candidaturas que los
partidos polticos, hayan de tener el mismo tratamiento respecto del deber legal de que esas
candidaturas estn equilibradas en razn del sexo.
8. Sostienen, tambin, los Diputados recurrentes que las excepciones a la aplicacin

general del nuevo art. 44 bis LOREG introducidas por los nuevos arts. 187.2 y 201.3 ponen de
manifiesto la falta de un fundamento objetivo y razonable de las reformas legislativas
controvertidas pues operan sobre los supuestos en los que resulta ms manifiesta la
tradicionalmente escasa participacin de la mujer en la vida poltica. Recordemos que esas
excepciones se refieren a los municipios con un nmero de residentes igual o inferior a 3.000
habitantes (5.000 hasta 2011, segn la disposicin transitoria sptima LOREG aadida por la
Ley cuestionada) y a las islas con nmero de residentes igual o inferior a 5.000 habitantes,
respectivamente.
Este reproche no tiene acogida posible dada la interpretacin que hemos efectuado del
precepto legal impugnado y de su finalidad y el fundamento que a su legitimidad constitucional
ofrece el art. 9.2 CE que, es patente, no impone una regulacin como la cuestionada, aunque s
le presta el apoyo sealado para la sustanciacin de la igualdad y la participacin efectivas de
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hombres y mujeres a que la norma se dirige y que la Constitucin expresamente demanda.

Siendo esto as, el art. 9.2 CE no obliga a que esa regulacin se exija en todos los casos,
correspondiendo a la libertad de configuracin del legislador democrtico el diseo del rgimen
electoral en los trminos vigentes hasta la entrada en vigor de la reforma del art. 44 bis LOREG
o en los del nuevo precepto legal, que, sin duda, contribuye a la realizacin del mandato que
inequvocamente dirige el art. 9.2 CE a los poderes pblicos, con las excepciones que los
Diputados recurrentes cuestionan; excepciones que, por lo dems, persiguen facilitar o
flexibilizar su aplicacin, constituyendo instrumentos particularmente apropiados para
satisfacer las exigencias de la proporcionalidad de la nueva regulacin legal. En rigor, los arts.
187.2 y 201.3 LOREG excepcionan la exigibilidad del principio de presencia o composicin
equilibrada de las listas electorales en unas determinadas circunscripciones electorales
caracterizadas por su reducida poblacin, de modo que en ellas tan legtimas resultarn las
candidaturas conformadas mayoritariamente por hombres como aquellas integradas
principalmente por mujeres.
Al segundo prrafo del nuevo art. 44 bis 1 LOREG se reprocha que da cobertura al
establecimiento de normas que eleven la cuota de representacin de la mujer hasta acercarla al
50 por 100 en la composicin de las listas de candidatos a las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas. En todo caso esta habilitacin en s misma, y as entendida encuentra
cobertura constitucional en el art. 9.2 CE. Por otra parte, su aplicacin concreta, como apunta
el Abogado del Estado, puede realizarse a travs de diferentes frmulas respecto de las cuales
no procede que nos pronunciemos ahora, pues, como hemos dicho con tanta reiteracin que
excusa cualquier cita de nuestra jurisprudencia al respecto, no corresponde a este Tribunal
efectuar pronunciamientos preventivos sobre legislaciones hipotticas o sobre legislaciones
que, aunque ya existieran, no son objeto del presente proceso.
9. Se plantea tambin por los recurrentes y el rgano judicial cuestionante la posible

vulneracin por la normativa recurrida de los arts. 14 y 23 CE. Al margen de que, como se ha
sealado en el fundamento jurdico 3, tales vulneraciones se predicaran de los ciudadanos y no
de los destinatarios de la norma, el propio contenido de los preceptos en cuestin permite
rechazar este tipo reflejo de vulneracin.
Por lo que se refiere a la igualdad de los ciudadanos, no cabe apreciar que una medida
legal como la impugnada pueda suponer su infraccin, ya que, por el contrario como se ha
sealado ms atrs, es justamente esa igualdad la que la propia medida asegura. En efecto las
modificaciones de la Ley Orgnica del rgimen electoral general objeto de nuestro estudio no
45
incorporan frmulas compensatorias a favor de las mujeres, en su calidad de grupo

histricamente desfavorecido (sin perjuicio de la singularidad que reviste la habilitacin a la
legislacin electoral autonmica contenida en el segundo prrafo del art. 44 bis 1 LOREG,
sobre la que ya nos hemos pronunciado en el FJ 8), sino que plasman un criterio que se refiere
indistintamente a los candidatos de uno y otro sexo, como pone de relieve el hecho de que el
citado art. 44 bis LOREG establezca que las listas que se presenten a las elecciones all
mencionadas debern tener una composicin equilibrada de mujeres y hombres, de forma que
en el conjunto de la lista los candidatos de cada uno de los sexos supongan como mnimo el
cuarenta por ciento.
En cuanto al derecho de sufragio pasivo importa reiterar que el art. 23.2 CE no incorpora
entre sus contenidos un pretendido derecho fundamental a ser propuesto o presentado, por las
formaciones polticas, como candidato en unas elecciones (STC 78/1987, de 26 de mayo, FJ 3).
Por tanto, no puede entenderse quebrantado el contenido esencial del derecho de sufragio
pasivo, identificado en nuestra STC 154/2003, de 17 de julio, como la garanta de que accedan
al cargo pblico aquellos candidatos que los electores hayan elegido como sus representantes,
satisfacindose, por tanto, dicho derecho siempre que se mantenga la debida correlacin entre
la voluntad del cuerpo electoral y la proclamacin de los candidatos [ibidem; tambin, STC
185/1999, de 11 de octubre, FJ 2 c)] [FJ 6 c)]. Nada hay en la disposicin adicional segunda
LOIMH que altere la correlacin entre la voluntad del cuerpo electoral manifestada mediante
el ejercicio del derecho de sufragio activo y los candidatos que hayan obtenido la confianza de
los electores y, en cuanto tales, deban ser proclamados electos y acceder a los cargos pblicos
electivos. El principio de composicin equilibrada es un instrumento al servicio de la igualdad
de oportunidades en el ejercicio del derecho de sufragio pasivo pues informa la elaboracin de
las candidaturas; siendo ello as slo cabra plantearse una eventual vulneracin del contenido
esencial del derecho fundamental proclamado en el art. 23.2 CE si su aplicacin se efectuara en
la fase de proclamacin de candidatos electos, operando a partir de los resultados electorales.
En relacin con el derecho de sufragio activo, del mismo modo que del art. 23.2 CE no
cabe inferir la exigencia de un determinado sistema electoral, o de un determinado mecanismo
de atribucin de los cargos representativos objeto de eleccin en funcin de los votos obtenidos
(STC 75/1985, de 21 de junio, FJ 4), tampoco del art. 23.1 CE puede derivarse un derecho
subjetivo de los ciudadanos a una concreta composicin de las listas electorales. La afirmacin
de que nadie ostenta un derecho fundamental a ser presentado como candidato en unas
elecciones (STC 78/1987, de 26 de mayo, FJ 3) encuentra su natural correlato en la constatacin
de que tampoco nadie puede pretender ser titular del derecho fundamental a que las formaciones
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polticas enumeradas en el art. 44 LOREG presenten a terceras personas como candidatos. El

derecho de sufragio activo recogido en el art. 23.1 CE se ejerce por los ciudadanos mediante la
eleccin, a travs del sufragio libre, igual, directo y secreto, entre las opciones presentadas para
su consideracin por las formaciones polticas habilitadas al efecto por la legislacin electoral,
sin que forme parte de ese derecho la facultad de otorgar la condicin de candidato a quien no
fue propuesto como tal por los partidos polticos, agrupaciones de electores o federaciones de
partidos. No cabe, por consiguiente, apreciar contradiccin alguna entre la disposicin adicional
segunda LOIMH y los arts. 14 y 23.1 CE.
10. Finalmente, en cuanto a la queja, que ha de entenderse referida al apartado 1 del art.
23 CE sobre la fragmentacin del cuerpo electoral, no se aprecia que las medidas controvertidas
quiebren la unidad de la categora de ciudadano o entraen un riesgo cierto de disolucin del
inters general en un conjunto de intereses parciales o por categoras. Como ya hemos apuntado,
el principio de composicin equilibrada de las candidaturas electorales se asienta sobre un
criterio natural y universal, como es el sexo. Pues bien, debemos aadir ahora que las
previsiones de la disposicin adicional segunda LOIMH no suponen la creacin de vnculos
especiales entre electores y elegibles, ni la compartimentacin del cuerpo electoral en funcin
del sexo. Los candidatos defienden opciones polticas diversas ante el conjunto del electorado
y, caso de recibir el respaldo de ste, lo representarn tambin en su conjunto y no slo a los
electores de su mismo sexo.
No cabe atender, pues, al argumento de los recurrentes de que el requisito de la paridad
perjudica a la unidad del pueblo soberano en la medida en que introduce en la categora de
ciudadano una e indivisible para los Diputados recurrentes la divisoria del sexo. Baste
decir que el cuerpo electoral no se confunde con el titular de la soberana, esto es, con el pueblo
espaol (art. 1.2 CE), aunque su voluntad se exprese a travs de l. Este cuerpo electoral est
sometido a la Constitucin y al resto del Ordenamiento jurdico (art. 9.1 CE), en tanto que el
pueblo soberano es la unidad ideal de imputacin del poder constituyente y como tal
fundamento de la Constitucin y del Ordenamiento. Las causas determinantes de la condicin
de elector no afectan, por tanto, a esta unidad ideal, sino al conjunto de quienes, como
ciudadanos, estn sometidos al Ordenamiento espaol y no tienen, en cuanto tales, ms
derechos que los que la Constitucin les garantiza, con el contenido que, asegurado un mnimo
constitucional indisponible, determine el legislador constituido.
Pues bien, las mismas razones que nos llevan a descartar que las previsiones legales
controvertidas introduzcan una nueva causa de inelegibilidad limitativa del ejercicio del
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derecho de sufragio pasivo o establezcan un vnculo ms estrecho entre electores y elegibles en

funcin del sexo que compartan introduciendo una divisin inaceptable en la unidad del pueblo
soberano, conducen directamente a descartar la existencia de la vulneracin del art. 68.5 CE
denunciada por los Diputados que han interpuesto el recurso de inconstitucionalidad nm.
5653-2007.
Por lo expuesto debemos concluir que la disposicin adicional segunda de la Ley
Orgnica para la igualdad efectiva de mujeres y hombres no es contraria a los arts. 23 y 68.5
CE.
FALLO
En atencin a todo lo expuesto, el Tribunal Constitucional, POR LA AUTORIDAD

QUE LE CONFIERE LA CONSTITUCION DE LA NACION ESPAOLA,
Ha decidido
Desestimar la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007, promovida por el

Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nm. 1 de Santa Cruz de Tenerife, y el recurso de
inconstitucionalidad nm. 5653-2007, interpuesto por ms de cincuenta Diputados del Grupo
Parlamentario Popular del Congreso de los Diputados.
Publquese esta Sentencia en el Boletn Oficial del Estado.

Dada en Madrid, a veintinueve de enero de dos mil ocho.
Votos
Voto particular que formula el Magistrado Excmo. Sr. don Jorge Rodrguez-Zapata
Prez a la Sentencia del Pleno sobre la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo, para la igualdad
efectiva de mujeres y hombres.

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1. Por primera vez desde el inicio de nuestra democracia, veintisis mujeres diecisis
en la circunscripcin de Garachico y diez en la de Brunete no han podido concurrir como
candidatas a unas elecciones a causa de su condicin de mujeres. Tal resultado tiene su origen
en el art. 44 bis de la Ley Orgnica 5/1985, de 19 de junio, del rgimen electoral general,
introducido por la disposicin adicional segunda de la Ley Orgnica 3/2007, de 22 de marzo,
para la igualdad efectiva de mujeres y hombres. Esta paradoja revela la complejidad de la
materia regulada por el precepto cuya constitucionalidad se cuestiona.
Una aproximacin superficial al problema de la representacin poltica paritaria llevara
a creer que lo que se discute es algo tan simple como la conveniencia de que la proporcin de
mujeres que se postulen para ejercer cargos pblicos representativos deba ser equivalente o
aproximada a la de los varones. Si se tratara de ello mi voto hubiera sido favorable a la
constitucionalidad de la Ley cuestionada. Pero el problema es mucho ms complejo puesto que,
aplicado al mbito de la representacin poltica, el sistema de paridad altera las bases sobre las
que est construida la soberana popular y la libertad ideolgica y de autoorganizacin de los
partidos polticos.
Mi posicin se resume en considerar constitucionalmente vlido que los partidos
polticos puedan acoger en sus estatutos clusulas que aseguren la participacin de la mujer en
las listas electorales. Pero que en nuestro modelo constitucional la imposicin por ley de la
paridad o de cuotas electorales vulnera el principio de unidad de la representacin poltica y la
libertad ideolgica y de autoorganizacin de los partidos polticos, resultando lesionado el
derecho de sufragio pasivo de los candidatos propuestos que queden excluidos de participar en
el proceso electoral como consecuencia de la aplicacin de la norma cuestionada.
2. La reivindicacin de la paridad se funda en la idea de que la divisin de la Humanidad
en dos sexos tiene ms fuerza y prevalece sobre cualquier otro criterio de unin o de distincin
de los seres humanos. Sin embargo, ha sido un principio fundamental desde los inicios del
Estado liberal surgido de la Revolucin francesa que la representacin poltica no puede
dividirse, porque es expresin de la voluntad general. Como reaccin frente al Ancien Rgime
y a las asambleas divididas en los brazos estamentales, el nuevo orden poltico estableci, en
palabras de Sieys, que el ciudadano es el hombre desprovisto de toda clase o grupo y hasta
de todo inters personal; es el individuo como miembro de la comunidad despojado de todo lo
que pudiera imprimir a su personalidad un carcter particular. Sobre este concepto de
ciudadano se edifica el rgimen representativo, afirmndose en el art. 6 de la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadano de 1789 que La ley es la expresin de la voluntad general.
Como todos los ciudadanos son iguales ante ella, todos son igualmente admisibles en toda
49
dignidad, cargo o empleo pblicos, segn sus capacidades y sin otra distincin que la de sus
virtudes y sus talentos.
En nuestros das sigue siendo cierto que los candidatos elegidos representan a todos los
ciudadanos, no slo a los que les votaron, ni siquiera slo a los que votaron, sino tambin a los
que no lo hicieron; representan a los que por ser menores, incapaces o estar condenados no
pudieron votar, a los que pudiendo hacerlo se abstuvieron y a los que votaron en blanco. A
todos representan. As lo entendi tempranamente este Tribunal al sealar que una vez
elegidos, los representantes no lo son de quienes los votaron, sino de todo el cuerpo electoral
(STC 10/1983, de 21 de febrero, FJ 4) y que los Diputados, en cuanto integrantes de las Cortes
Generales, representan al conjunto del pueblo espaol ... Otra cosa sera abrir el camino a la
disolucin de la unidad de la representacin y con ello de la unidad del Estado (STC 101/1983,
de 18 de noviembre, FJ 3). Slo as se entiende que el voto de todos los parlamentarios tenga
el mismo valor aunque cada candidato haya accedido al escao respaldado por un distinto
nmero de votos.
En las democracias occidentales la funcin primera de la representacin poltica consiste
en transformar una pluralidad inicial en una voluntad poltica, porque resulta deseable que la
heterogeneidad de razas, religiones, culturas, lenguas, lugares de nacimiento, etc., no sea
obstculo para la consideracin legal de ciudadano. Se es ciudadano y slo ciudadano. Por ello
en nuestro modelo constitucional la soberana nacional reside en el pueblo espaol en su
conjunto, del que emanan los poderes del Estado (art. 1.2 CE), las Cortes Generales representan
al pueblo espaol (art. 66.1 CE) y son electores y elegibles todos los espaoles que estn en
pleno uso de sus derechos polticos (art. 68.5 CE).
El nuevo modelo de representacin poltica que se inaugura con la Ley Orgnica 3/2007,
de 22 de marzo, interpone la condicin sexual entre la soberana y la condicin de ciudadano,
de modo que hombres y mujeres, hasta ahora personas indiferenciadas en el ejercicio del
derecho de sufragio, incorporan una circunstancia aadida de la que no pueden desprenderse.
Ciertamente no puede extraar el recelo de esta regulacin en un amplio sector de la militancia
feminista.
Debemos preguntarnos: Es concebible dividir a los representantes polticos en
categoras, con el fin de facilitar o asegurar un mnimo de elegidos de cada una, sin que resulte
gravemente afectado el principio de la unidad y de la homogeneidad del cuerpo de ciudadanos?
Si la respuesta es afirmativa ello permitir al legislador, en un futuro, imponer al cuerpo
electoral que en las candidaturas electorales deban figurar necesariamente personas integradas
en colectivos definidos por la raza, la lengua, la orientacin sexual, la religin, determinadas
50
minusvalas congnitas, su condicin de jvenes o de personas de la tercera edad, etc. sin que
la Sentencia acierte a razonar convincentemente que, en adelante, el legislador no pueda
introducir estos criterios al regular el derecho de sufragio pasivo, ya que la propia Sentencia (FJ
4) atribuye al legislador la tarea de actualizar y materializar la efectividad de la igualdad en
el mbito de la representacin poltica. As, en Blgica, mediante reforma constitucional, se han
introducido cuotas lingsticas en la actividad poltica.
3. Para la Sentencia el art. 9.2 CE es el deus ex machina que habilita para modificar el
modelo de democracia representativa vigente desde la aprobacin de la Constitucin de 1978.
Sin embargo no puede obviarse que hasta comienzos de la dcada de los ochenta no empiezan
a articularse propuestas para introducir cuotas de gnero en las listas electorales, como el
proyecto Barre en Francia o cuando en 1986 los Verdes adoptaron en Alemania el Frauenstatut
y dos aos ms tarde el SPD con la llamada Quotenbeschluss, surgiendo en los aos noventa
las propuestas de paridad electoral. Por tanto, difcilmente el constituyente espaol pudo
habilitar en 1978 al legislador, en el art. 9.2, para mutar el secular modelo de representacin
poltica. El art. 9.2 CE presenta una similitud tal con el art. 3.2 de la Constitucin italiana de
1948 que inmediatamente sugiere que nuestro constituyente se inspir en l, siendo as que en
Italia fue precisa una reforma constitucional expresa para poder introducir normas de paridad
electoral.
A mi juicio el art. 9.2 CE propicia medidas de fomento de la igualdad material y, de
hecho, es en los pases escandinavos donde la mujer ha logrado mayor presencia efectiva en las
listas electorales, slo con medidas positivas de fomento voluntariamente incorporadas a los
estatutos de los partidos polticos. Al Estado Social de Derecho le corresponde remover los
obstculos que impidan o dificulten que la libertad y la igualdad del individuo sean efectivas y
reales, adoptando medidas de fomento para que los colectivos que histrica o coyunturalmente
han visto dificultado su acceso a los cargos pblicos representativos puedan hacerlo en
condiciones de igualdad real. Para ello, en el caso de la mujer, compete al legislador establecer
medidas que permitan la conciliacin de la vida laboral o profesional con la familiar, perseguir
en todos los mbitos la violencia de gnero, el acoso sexual o la cosificacin de la mujer en los
medios publicitarios, combatir la educacin sexista, la discriminacin en el empleo o en las
remuneraciones, facilitar la opcin por la maternidad y cuantas mltiples formas de accin
positiva tiendan de modo decidido a mejorar la posicin de la mujer en la sociedad y, en lo que
ahora interesa, fomentar su integracin en la vida poltica. Por ello, considero que es
constitucionalmente vlido que los partidos polticos acojan en sus estatutos clusulas que
aseguren la participacin de la mujer en las listas electorales.
51
El propio Convenio sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin de la

mujer, de 18 de diciembre de 1979, que entr en vigor para Espaa el 4 de febrero de 1984 y es
todava la norma de Derecho internacional convencional ms avanzada en esta materia, el
previo Convenio de Nueva York de 1953 sobre derechos polticos de la mujeres y la Resolucin
nm. 169 de 1988 del Parlamento europeo, no contienen un llamamiento dirigido a los
Gobiernos o a los Parlamentos nacionales, sino a los partidos polticos.
De otra parte, el Convenio sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin
de la mujer contempla medidas especiales de carcter temporal encaminadas a acelerar la
igualdad de facto entre el hombre y la mujer, pero que cesarn cuando se hayan alcanzado los
objetivos de igualdad de oportunidades y trato (art. 4). Y es que, efectivamente, lo consustancial
a las medidas de discriminacin positiva es su carcter temporal como consecuencia lgica de
la consideracin de que el hombre y la mujer son por esencia iguales en derechos y en
dignidad humana. Sin embargo el art. 44 bis LOREG, introducido por la Ley para la igualdad
efectiva de mujeres y hombres, ms que mejorar la posicin de partida de las mujeres para que
stas puedan alcanzar un determinado resultado acceder a cargos de representacin poltica
en igualdad de condiciones con los hombres, antes que esto, lo que persigue es imponer
directamente un resultado puesto que, en un sistema de listas electorales cerradas con
alternancia impuesta, la igualdad de oportunidades se transforma en igualdad de resultados. Y
constato una cierta incoherencia en que la Ley excluya de su aplicacin a muchos municipios
del mbito rural, donde de facto las mujeres tienen ms dificultad para participar en la vida
poltica.
La Sentencia destaca el carcter equilibrado y bidireccional de la Ley. Pero esa lectura
hbil se ve contradicha por el propio texto legal, que olvida ese equilibrio en principio
neutral en su art. 44 bis 1 in fine cuando habilita a las Comunidades Autnomas para que, en
la eleccin de miembros de sus Asambleas Legislativas, sus leyes reguladoras puedan
establecer medidas que favorezcan una mayor presencia de mujeres en las candidaturas que se
presenten a las elecciones de las citadas Asambleas Legislativas. Pues bien, para que las
medidas de accin positiva sean admisibles deben cumplir la condicin de no producir efectos
retrodiscriminadores (reverse discrimination), los cuales s permite la nueva norma, como se ha
evidenciado en los casos de las mujeres excluidas de los procesos electorales de Brunete y
Garachico.
4. De nuestra jurisprudencia se infiere que el derecho de sufragio pasivo no puede ser
modulado mediante afectacin del principio de igualdad lo que me parece indudable que
ocurre cuando se consagra la divisin del cuerpo electoral por razn del sexo ni limitando
52
derechos fundamentales: en este caso, el derecho de asociacin (art. 22 CE) en la modalidad

referida a los partidos polticos, y el derecho de sufragio pasivo (art. 23.2 CE). En efecto, en la
importante y conocida STC 10/1983, de 21 de febrero (FJ 2), se fij que el legislador, al regular
el derecho de sufragio pasivo puede establecer libremente las condiciones que estime ms
adecuadas, pero que esta libertad tiene como limitaciones generales las que imponen el
principio de igualdad y los derechos fundamentales que la Constitucin garantiza.
Sostiene la Sentencia que los partidos polticos, y no los ciudadanos, son los
destinatarios de las normas que imponen la paridad en las listas electorales. Razonaba Hans
Kelsen, a principios del siglo pasado, que identificar a los destinatarios de las normas era uno
de los problemas capitales (Hauptprobleme) del Derecho pblico. La soltura de la Sentencia
para ceir a los partidos polticos y a las coaliciones de electores normas que la propia
exposicin de motivos de la Ley vincula al art. 23.2 CE hubiera sorprendido al jurista viens.
Lo cierto es que resulta lesionado el derecho de sufragio pasivo de los candidatos propuestos
que queden excluidos de participar en el proceso electoral como consecuencia de la aplicacin
de la norma cuestionada. Me parece que slo con artificio puede negarse que el sistema de
paridad veta la posibilidad de convertirse en representantes, en razn de su sexo, a quienes junto
a otros concurrentes de su mismo gnero rebasen una barrera establecida de manera arbitraria
por el legislador.
Desde luego, no existe un derecho a ser incluido en una candidatura electoral. Pero debe
recordarse que en el caso que origina este proceso constitucional las diecisis mujeres de la
circunscripcin de Garachico fueron incluidas en la candidatura y que, por tanto, no invocan un
inexistente derecho a su insercin en la lista electoral sino que, una vez que se integraron en la
candidatura, reclamaron el derecho a ser elegidas por el electorado, su derecho de sufragio
pasivo (art. 23.2 CE).
5. Considero que la imposicin legislativa de la paridad o de cuotas electorales vulnera
la libertad ideolgica y de autoorganizacin de los partidos polticos (arts. 6 y 22 CE). Una
democracia madura debe hacer efectiva su confianza en que los partidos polticos expresan el
pluralismo poltico, concurren a la formacin y manifestacin de la voluntad popular y son
instrumento fundamental de la participacin poltica y que su creacin y el ejercicio de su
actividad es libre dentro del respeto a la Constitucin y la ley (art. 6 CE).
Me parece obvio que las mujeres o los hombres que integran las candidaturas electorales
no aspiran a representar, respectivamente, a las mujeres o a los varones, pues no es defendible
que las mujeres slo voten a mujeres, ni los hombres a los hombres, ni que cada sexo slo se
represente a s mismo. La decisin del elector es producto de una motivacin compleja que slo
53
el anlisis sociolgico concreto permitira, con mayor o menor precisin, establecer en cada
caso (STC 10/1983, de 21 de febrero, FJ 3), pero parece claro que el voto de los ciudadanos
atiende al programa que defienden los partidos polticos, coaliciones y agrupaciones de
electores, con independencia de que sean hombres o mujeres quienes integren las candidaturas.
Por ltimo, creo que debemos reflexionar sobre las razones por las que en Francia,
Alemania, Italia, Portugal o Blgica, la introduccin de cuotas o paridades en la actividad
poltica ha venido precedida de la reforma de sus respectivas Constituciones. No creo que
obedezca tan slo al respeto jurdico que a estos pases les merecen sus propias normas
constitucionales sino a algo ms profundo, cual es la necesidad de que los elementos
estructurales de la democracia sean fruto del consenso y no de la imposicin de una mayora
parlamentaria coyuntural al resto de las fuerzas polticas.
Madrid, a veintinueve de enero de dos mil ocho.

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STC 12/2008, de 29 de enero de 2008

EN NOMBRE DEL REY

En la cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007, promovida por el Juzgado de

1. Cuestin de inconstitucionalidad nm. 4069-2007.

2. Los antecedentes procesales de la presente cuestin de inconstitucionalidad son,

a) Mediante Resolucin de 27 de abril de 2007 la Junta Electoral de Zona de Icod de los

c) Con fecha 1 de mayo de 2007 la Junta Electoral de Zona procedi a la publicacin

d) Esta resolucin fue objeto de recurso contencioso-electoral el siguiente da 2 de mayo

e) Con fecha 4 de mayo de 2007 el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nm. 1

de este proceso, determinada exclusivamente por la validez de la norma cuestionada, igase al

Ese mismo da el Ministerio Fiscal present escrito de alegaciones oponindose al

Tambin el 4 de mayo de 2007 la parte actora present escrito de alegaciones en el que

f) Finalmente la presente cuestin de inconstitucionalidad se elev mediante Auto de 5

En la exposicin de las razones que le mueven a dudar de la constitucionalidad del

El art. 23.2 CE reconoce el derecho de los ciudadanos a acceder en condiciones de

El principio de igualdad ante la Ley proclamado en el art. 14 CE impide que el legislador

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

Seguidamente se resea que tanto la Corte Constitucional italiana como el Consejo

En el Auto se indica que una cosa es promover condiciones, remover obstculos y

Tambin se plantea el problema desde la perspectiva que ofrece el contenido esencial.

Finalmente se apunta que el precepto legal cuestionado tambin restringe la libertad de

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

4. Mediante providencia de 24 de mayo de 2007 la Seccin Cuarta de este Tribunal

5. Mediante providencia de 12 de julio de 2007 el Pleno de este Tribunal acord tener

6. El 5 de septiembre de 2007 el Presidente del Senado interes que se tuviera por

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

7. Con fecha 10 de septiembre de 2007 present alegaciones, interesando la

La LOIMH nace, segn se consigna en su exposicin de motivos, con la vocacin de

b) Seguidamente se expone el marco internacional y comunitario europeo, con expresa

En el mbito del Derecho comunitario europeo se citan las siguientes Recomendaciones

la igualdad, por lo comn en el mbito laboral y el Tribunal de Justicia de las Comunidades

Tras mencionar la Conferencia de Nueva Delhi organizada por la Unin

El Consejo Constitucional francs, en su Decisin de 18 de noviembre de 1982, declar

Tambin en Italia se ha discutido la constitucionalidad de las cuotas femeninas, dando

En las reformas constitucionales llevadas a efecto en Europa concurren dos elementos

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

Se entra a examinar la novedad legislativa introducida por la LOIMH desde la

La cuota no pretende que las mujeres representen en el Parlamento intereses

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

La democracia paritaria no supone la quiebra de ninguno de los pilares del sistema

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

La igualdad a la que se refiere el art. 23.2 CE no difiere de la igualdad proclamada en el

Por otro lado se recuerda que la doctrina constitucional ha aceptado la llamada

Adems se destaca que la participacin poltica se vertebra, en nuestro sistema electoral,

El art. 23.2 CE es un derecho de configuracin legal, cuya titularidad no corresponde a

pues ataen no tanto a la condicin de candidato como a la elaboracin de una candidatura en

La medida satisface, finalmente, el requisito de proporcionalidad al introducir una

8. El da 13 de septiembre de 2007 se registr en este Tribunal Constitucional escrito

9. El Fiscal General del Estado present su escrito de alegaciones el 5 de octubre de

HJ - Base de Jurisprudencia Constitucional

En primer lugar recuerda que el derecho proclamado en el art. 23.2 CE es un derecho

La propia LOREG establece regulaciones restrictivas de la participacin electoral. As

La idea orientadora de la LOIMH es la promocin real de la igualdad de la condicin

Tampoco acepta la crtica a la imposibilidad de que se presenten listas integradas

legislador y no antes de su establecimiento. El verdadero y nico mandato que contiene el art.

10. El da 21 de junio de 2007 don Ignacio Astarloa Huarte-Mendicoa, actuando en

La impugnacin del precepto legal se fundamenta en los motivos que seguidamente se

Subrayan los Diputados recurrentes que la categora de ciudadano, a efectos de