Ficha para citar este artculo:

Carrillo Artiles, Carlos Luis. El Adulterio como

causal de desvinculacin matrimonial en
Venezuela. Inmersin crtica al errneo
tratamiento jurisprudencial y doctrinal Temas de
Derecho Civil. Libro Homenaje a Andrs Aguilar
Mawdsley. Volumen I. Tribunal Supremo de Justicia,
Caracas, 2004

ISBN. 980-6487-63-X

EL ADULTERIO COMO CAUSAL DE DESVINCULACIN

MATRIMONIAL EN VENEZUELA.
INMERSIN CRTICA AL ERRNEO TRATAMIENTO JURISPRUDENCIAL Y DOCTRINAL

Carlos Luis Carrillo Artiles*.1

SUMARIO
I. A ttulo de Introito. II. Antecedentes Histricos del Adulterio. III. Preceptuacin del
adulterio en los diversos Cdigos Civiles venezolanos. IV. mbito Conceptual del
Adulterio. V. Elementos configurativos y probatorios del Adulterio. VI. Prueba del
Adulterio. VII. Jurisprudencia del Adulterio en Venezuela. VIII. El reconocimiento de
los hijos extramatrimoniales y su pretendida vinculacin con el Adulterio. IX. La
presentacin ante el Registro Civil de un nio como reconocimiento voluntario y
desvinculacin con el adulterio. X. Bibliografa.

A TTULO DE INTROITO.
Indudablemente que dentro del elenco de posibilidades que
histricamente han sido edificadas como causales viables al efecto de
generar la sancin civil de disolucin del vnculo conyugal, la ms
controvertida es la figura del adulterio, que en los actuales momentos
reposa en el ordinal 1 del artculo 185 de nuestro Cdigo Civil vigente.

Pero es que al adulterio, no slo se le imputa su evidente dificultad

probatoria la cual en ocasiones ha llegado hasta la generalizacin de la

1
Carlos Luis Carrillo Artiles.
Abogado Especialista en Derecho Administrativo. Doctorando en Derecho UCV.
Miembro del Instituto de Derecho Pblico UCV.
Profesor de Derecho Administrativo UCV UCAB LUZ y Profesor de Derecho Civil IV en la UCV.
Profesor de Derecho Constitucional en la Universidad Libre de Colombia.
*NOTA: El presente opsculo forma parte de un trabajo de mayor extensin que ser publicado con formato de libro referido al anlisis
crtico de las causales de disolucin litigiosa del vnculo conyugal.
idea mal concebida o errnea de su improbabilidad probatoria, sino
adems siempre ha estado signada con discriminatorios tratamientos
intra gneros sexuales, que hasta data muy reciente se mantuvo en
nuestra legislacin civil y que an increblemente se mantiene en
ciertas reas normativas como es el mbito penal, y lo que an es ms
inquietante, es que sobre dicha causal se ha creado una especie de
manto oscurantista por ser considerado un tema tab o de incomodo
acceso por los acadmicos, doctrinales e inclusive por nuestra escasa
jurisprudencia al respecto.

Esto ltimo ha acarreado que ante verdaderos actos afectantes de la

fides conyugal como lo son los actos de sodoma o relaciones
homosexuales- que sin lugar a dudas quebrantan el deber de contenido
negativo o de naturaleza abstencionista de fidelidad marital, nuestros
Tribunales coadyuvados en una doctrina poca profunda, los han
visualizados desafortunadamente como actos de naturaleza
simplemente injuriante en una verdadera una relegacin aberrante a
la operatividad de otra causal como sera una de las expresiones del
ordinal 3 del artculo 185 de nuestro Cdigo Civil vigente, todo ello
debido al mal tratamiento y retrograda calificacin de unos supuestos
configurativos que no permiten su verdadero ajuste.

Por otra parte, con relacin al tratamiento del adulterio se ha ido

entretejiendo toda una gama de desatinadas creencias preconcebidas en
la mente de algunos jueces, operarios del Estado y pblico en general
sobre una presunta vinculacin entre el reconocimiento voluntario de
un hijo extramatrimonial -como institucin del derecho civil de estricta
ndole filiatoria- que se ha efectuado coetneamente durante la vigencia
de un vnculo conyugal, como elemento a tomar en cuenta en la
demostracin de la incursin de un supuesto adulterio civil que puede
apalancar inclusive uno de ndole penal, basados en la retrograda idea
de una atrasada mxima de experiencia en la mente judicial, fundada en
la idea desactualizada que todo hijo proviene inexorable y
exclusivamente de coito, y lo que es peor entendiendo al
reconocimiento como un acto jurdico confesional, revelando en
realidad que quien asume ese errado criterio no es ms que un
desconocedor de las instituciones jurdicas y procesales.

Como es fcil observar, los elementos descritos hacen del adulterio un

punto poco desarrollado con sinceridad y abiertamente no slo en las
aulas de clases de los pre y post grado de nuestras universidades, sino
tambin por la tmida doctrina al respeto y por la desviada
interpretacin que del mismo han efectuado nuestros Tribunales, lo
cual nos ha motivado a redactar las presentes lneas sobre su verdadero
alcance y reorbitacin jurdica, las cuales hemos mantenido desde
nuestra participacin en el segundo congreso venezolano de derecho de
familia celebrado en Caracas en junio de 1999 e inclusive en
conferencias anteriores dictadas desde el ao 1996.

Es pertinente aclarar que este opsculo en realidad forma parte de un

captulo parcial de un trabajo mucho ms extenso, que ser publicado
con formato de libro referido a un anlisis crtico de todas las causales
litigiosas que pudieran acarrear la desvinculacin de lazo marital, sin
embargo, dada su extensin e importancia el examen autnomo del
adulterio resulta no solo interesante, sino que efectivamente constituye
un verdadero aporte para su discusin doctrinal y revisin por los
rganos jurisdiccionales.

ANTECEDENTES HISTORICOS DEL ADULTERIO.

Desde tiempos remotos, por adulterio se ha entendido el acto de
infidelidad conyugal consistente en el ayuntamiento fsico carnal de
una persona casada con una persona distinta de aquella con la que
contrajo matrimonio y por ende es su cnyuge; y en las mayoras de las
legislaciones siempre ha estado ungido de una doble cualidad, ya que
por una parte, ha sido tipificado por presin jurdico-social como un
delito de orden penal sancionado con penas corporales de las ms
variada naturaleza, que van desde la muerte por lapidacin del infractor
hasta la restriccin de la libertad personal; y por otra parte, ha sido
catalogado como ilcito de naturaleza civil, que habilita al cnyuge no
infractor a solicitar la disolucin de la unin marital, como sancin para
aqul consorte infiel.

En casi todas las legislaciones es una verdadera constante encontrarnos

con el hecho que, al adulterio se le ha impreso un tratamiento desigual
entre los sexos, sancionando con mayor rigor a la mujer adltera, quien
era repudiada socialmente e inclusive poda ser apedreada mortalmente
por su acto infiel; ser ahorcada entre los hebreos; desterrada, relegada o
azotada, basndose en el simple alegato que, singularmente ella al
efectuar esos actos adlteros, podra quedar encinta o embarazada por
esa relacin sexual extramarital y en consecuencia introducira
elementos extraos y no deseados al seno de la familia. Cabe aadir
que la fidelidad de la esposa viene a garantizar la seguridad de ese
linaje que se instituye y prolonga desde la boda. Por consiguiente, el
honor depender del juego de lealtades manifestado en la ceremonia
matrimonial. De ah que un adulterio sea, en ese entorno, la ms
deshonrosa de las actitudes, pues menoscaba el respeto de la
comunidad por el cnyuge traicionado2

Asimismo, en otras legislaciones antiguas nos encontramos con

atvicos aforismos como por ejemplo ...en la Italia romana, el adulterio
constitua un robo segn Epicteto: sustraerle la mujer al prjimo es
algo tan delicado como arrebatarle al vecino en la mesa una porcin de

2
Microsoft Corporation. Enciclopedia Encarta 2004
carne, ya que en lo tocante a las mujeres las porciones se han
distribuido as mismo entre los hombres....3

As pues el adulterio se nos erige como una forma o expresin de la

infidelidad conyugal, an cuando no toda infidelidad es adulterio. La
situacin de contenido tico deseada por el legislador en las uniones
conyugales, evocada como fidelidad se concibe como una verdadera
lealtad sexual que consiste en la entrega espiritual, fsica y carnal que
los cnyuges realizan entre si, una vez que deciden imbuirse en la
comunidad de vida que es el matrimonio.

PRECEPTUACION DEL ADULTERIO EN LOS DIVERSOS CODIGOS CIVILES.

En nuestra historia constitucional republicana, la primera vez que se

hace referencia al trmino adulterio, fue en el Cdigo Civil de 1862,
promulgado por Jos Antonio Pez, especficamente en su Captulo
Cuarto, artculo 65, que aunque no lo erigi como causal autnoma del
sui generis divorcio perpetuo para aqul matrimonio celebrado por la
autoridad eclesistica, slo lo estableca como una sancin adicional
unilateral para la mujer adltera que diera causa a dicho divorcio, al
manifestar que:

Si la mujer ha dado causa al divorcio por adulterio,

pierde todo derecho a los gananciales, y el marido
tiene la administracin y usufructo de los bienes de
ella; excepto aquellos que la mujer administre como
separada de bienes, y los que adquiera a cualquier
ttulo despus del divorcio....4

3
LAGOMARSINO, CARLOS y JORGE URIARTE. SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO. Editorial Universidad. Buenos
Aires Argentina. 1991. Pg. 151.
4
CDIGO CIVIL DE 1862 CAPTULO CUARTO. ARTCULO 65.
No fue sino en el Cdigo Civil de 1867, promulgado por Juan
Crisstomo Falcn, en su Ttulo III, Seccin I, denominada De la
naturaleza y causas del divorcio y reglas para pedirlo; cuando se
contempl al adulterio como causal autnoma de divorcio el cual en ese
momento, deba ser declarado por la autoridad eclesistica
correspondiente, advirtindose que el mismo en realidad, slo
suspenda la vida en comn de los casados, y nunca disolva el
matrimonio; al sancionar en su artculo 83 ordinal 1, que:

Son causas legtimas del divorcio:

1. El Adulterio de la mujer en todo caso; y el del

marido cuando resulte escndalo pblico o
menosprecio de la mujer...5

De la simple lectura del aludido artculo, se evidencia la desigualdad de

tratamiento entre los sexos, por cuanto se sancionaba abiertamente a la
mujer, mientras que al hombre, slo se le imputara la incursin en el
adulterio cuando mediase el hecho de revuelo pblico o la ignominia de
su cnyuge por escndalo pblico.

Posteriormente, en el Decreto de fecha 1 de Enero de 1873 sobre

esponsales y matrimonio que estableca el matrimonio civil en
Venezuela, dimanado por Antonio Guzmn Blanco, se estructur la
redaccin discriminatoria que permaneci inclume por los sucesivos
Cdigos Civiles hasta la mal llamada Reforma Parcial Cdigo Civil de
1982, -mal llamada por la imprecisin semntica de reforma parcial, por
cuanto toda reforma inexorablemente es parcial, ya que de no ser as, y
de tratarse de una modificacin general estaramos en presencia de un
nuevo Cdigo-, al preceptuar en su artculo 93 que:

5
CDIGO CIVIL DE 1867. ARTCULO 83 ORDINAL 1.
 Son causas legtimas de divorcio:

1. El adulterio de la mujer en todo caso, y el del

marido cuando mantiene concubina en su casa o
notoriamente, o si hay un concurso de circunstancias
tales que el hecho constituya una injuria grave hacia
la mujer....6

Aflora palmariamente de la redaccin del artculo transcrito, la desigual

calificacin de la conducta adulterina, configurndolo siempre y a todo
evento para la mujer, mientras que para el marido, -trmino usado
por el propio Cdigo-, se le impona la condicin del amancebamiento o
mantenimiento de concubina en su propia casa o con evidente
notoriedad, o por el hecho de acumulacin de circunstancias que
generen injuria a su esposa legtima.

Es oportuno destacar el error histrico de la mala calificacin de

concubina notoria a la mujer coautora del ilcito civil y penal de
Adulterio, quien efecta actos carnales con un sujeto casado. La
coparticipe en el acto del coito con un sujeto casado con otra mujer, no
puede ser catalogada como concubina, pues como ya hemos
patentizado precedentemente en este trabajo, los concubinarios
necesariamente deben tener aptitud nupcial, por ende, no deben tener
algn impedimento al efecto de contraer matrimonio, entre los cuales
resalta el hecho de no estar casado, por ser una prohibicin erigida en
el artculo 50 del Cdigo Civil Vigente.

6
DECRETO DE FECHA 1 DE ENERO DE 1873, SOBRE ESPONSALES Y MATRIMONIO QUE ESTABLECE EL
MATRIMONIO CIVIL, ARTCULO 93.
Como ya nos referimos, la citada redaccin discriminatoria para la
cnyuge femenina fue copiada de manera idntica por todos los
Cdigos Civiles desde 1873, permaneciendo inclume hasta su ltima
insercin en el Cdigo Civil promulgado por Medina Angarita en el ao
de 1942, sin embargo, no fue sino hasta el ao de 1982, con ocasin de
la reforma de ese Cdigo Civil, cuando realmente se modific en el
mbito civil tal situacin dismil, al establecerse que una de las casuales
de divorcio es el adulterio, a secas.

Esta mejor redaccin vino a generar una igualdad en su tratamiento, lo

cual consideramos no solamente afortunado sino tambin acertado,
pues el deber de fidelidad es recproco entre ambos cnyuges por igual,
sin poder establecerse alguna diferencia en su configuracin en
atencin al sexo del actuante. A partir de ese momento en materia civil
no existe diferencia entre la infidelidad marital del hombre o de la
mujer, considerndose adulterio el ejecutado por uno cualquiera o
ambos de ellos, por el slo hecho de la consumacin de un acto carnal,
sin ser necesario demostrar otros hechos adminiculados.

Como hecho histrico paradjico, consideramos prudente acotar que en

las deliberaciones llevadas a cabo en el extinto Congreso Federal
Venezolano, en los albores del ao de 1982, cuando se discuta la
reforma del Cdigo Civil de 1942, se plante la idea de suprimir el
adulterio como causal de divorcio, sin embargo, la respuesta ante tal
sugerencia fue radicalmente negada, argumentando que la
predisposicin del venezolano a mantener relaciones extramaritales era
muy marcada, y si se destpificase esa causal, como era la intencin de
la propuesta desapareciendo su carcter sancionable con la reverencia
de la disolucin del vnculo conyugal, pudiera estar gestndose, una
sensacin popular de permisibilidad para su realizacin, lo cual
culminara en una eventual estampida social de relaciones adulterinas.
Adems se acot que, al mantenerse esta figura en el repertorio de
causal de divorcio se estara protegiendo el inters pblico de la
sociedad y del buen orden de las familias. Finalmente por fortuna, priv
la cordura de los legisladores de 1982, quienes decidieron mantener esa
frmula prohibitiva en el seno del artculo 185 vigente, con la redaccin
que hemos citado previamente.

Solo quedara resaltar una variante histrica sobre el adulterio, prevista

en el artculo 153 del Cdigo Civil de 1904 promulgado por Joaqun
Castro, y mantenida en el artculo 191 del Cdigo Civil Gomecista del 4
de Julio de 1916, que conceba una sancin adicional al Divorcio,
entendido ste por primera vez como una va de extincin del vnculo
matrimonial, al consagrar que:

... En el caso de divorcio por adulterio, el cnyuge

culpable no podr contraer segundas nupcias en el
lapso de cinco aos a partir de la sentencia.7

Sin embargo, dicha prohibicin fue suprimida en el subsiguiente Cdigo

Civil de 1922 promulgado tambin por Juan Vicente Gmez.

Como ltimo punto en este anlisis del devenir de la preceptuacin

jurdica del adulterio, es importante sealar que paradjicamente en la
actualidad, an continua vigente la discriminacin establecida desde el
ao 1964, en el Cdigo Penal, especficamente en sus artculos 396 y
397 del Titulo II Capitulo V, que de manera desigual para los sexos,
imponen la responsabilidad personal por el delito de adulterio, tanto

7
CDIGO CIVIL DE 1904. ARTCULO 153.
por el monto cronolgico de la pena como por las condiciones de la
configuracin del ilcito penal, al imputar que:

Art.396.- La mujer adltera ser castigada con

prisin de seis meses a tres aos.

La misma pena es aplicable al coautor del adulterio.8

Art. 397.- El marido que mantenga concubina en la

casa conyugal, o tambin fuera de ella, si el hecho es
notorio, ser castigado con prisin de tres a
dieciocho meses. La condena produce de derecho la
prdida del poder marital.

La concubina ser penada con prisin de tres meses a

un ao a con prisin de seis meses a tres aos.9

En ese mismo sentido, lo ha reiterado la jurisprudencia de la Sala de

Casacin Penal de la extinta Corte Suprema de Justicia, al patentizar
que:

... El examen de los mencionados artculos del

Cdigo Penal 396 y 397 revela, en concepto de esta
Sala, que no se trata de dos delitos distintos, sino
modalidades de un mismo delito aunque con
circunstancias calificativas diferentes, pues mientras
la mujer lo comete con una sola unin carnal
extramatrimonial, para la incriminacin del marido

8
CDIGO PENAL. ARTCULO 396
9
CDIGO PENAL. ARTCULO 396
 es necesario la condicin de mantenimiento de
concubina en las circunstancias enunciadas...

Estima, por lo consiguiente, esta Sala que existe

delito de Adulterio no slo cuando la mujer casada
realiza unin carnal con hombre que no es
naturalmente su marido, sino tambin cuando ste
incurre en los supuestos del artculo 397 del Cdigo
Penal, en el cual se prev el amancebamiento como
modalidad del delito de Adulterio cuando el sujeto
activo es el hombre .... (Sentencia del 14-08-74) 10

AMBITO CONCEPTUAL DEL ADULTERIO.

Mientras que en una acepcin ordinaria esta forma castellana de la voz

adulterium significa de manera figurada viciar o falsificar una cosa11;
en materia matrimonial, semntica y doctrinalmente ha sido casi una
constante, conceptualizar al adulterio como la afrenta u ofensa a la fe
conyugal o lealtad sexual, que consiste en el ayuntamiento carnal
ilegtimo de hombre con mujer, siendo uno de los dos o ambos
casados; nocin que ha sido de incidencia recurrente desde el
diccionario de la Lengua Espaola, el diccionario Omeba, hasta diversos
autores patrios.12

Por su parte, Guillermo Cabanellas, en su Diccionario Jurdico Elemental

lo define como el acceso carnal que un casado tiene con una mujer que

10
SENTENCIA DE LA SALA DE CASACIN PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, en fecha 14 de agosto de
1974. Jurisprudencia de Ramrez y Garay.
11
JIMNEZ DE ASA, ENCICLOPEDIA JURDICA OMEBA, citado por LAGOMARSINO, CARLOS y JORGE URIARTE.
SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO. Obra Citada. Pg. 149.
12
Entre ellos podemos citar a Francisco Lpez Herrera, Manuel Osorio, Luis Ren Viso, y Ral Sojo Bianco
no sea la legtima o una casada con hombre que no sea su marido.
Constituye una violacin de la fe conyugal.

Tambin se ha definido como la dolosa violacin de la fe conyugal

consumada mediante el ayuntamiento carnal con otra persona distinta
del cnyuge.13

Constituye un punto comn y notorio de las definiciones esgrimidas, la

nocin restringida de ayuntamiento carnal entre una persona casada y
otra de sexo distinto, siendo lo determinante que con quien se yace no
sea su cnyuge; actividad que constituira un quebrantamiento del
deber conyugal de fidelidad; ya que al vulnerarse ese deber de
abstencin o de mantener una conducta monogmica de contenido
negativo dirigida a no realizar actos sexuales con persona distinta a la
de su consorte, se estara violentando ...la reserva del puesto que
corresponde al cnyuge como compaero de vida...14

El fundamento de esta causal estriba en que el adulterio importa un

apartamiento de la exclusividad del trato sexual impuesto a los
cnyuges por el matrimonio monogmico, y por ende una violacin al
deber de fidelidad15.

Pero es que el adulterio encuentra su fundamento en la vulneracin o

quebrantamiento del deber conyugal de fidelidad mutua, impuesto
irremisiblemente a los cnyuges por el artculo 137 del Cdigo Civil,
siendo su esencia mucho ms compleja y vasta que el simple concbito
de un cnyuge con un tercero de sexo diferenciado.

13
PADRN DE MELET, ANTONIA y CARMEN GONZLEZ DE GOIZUETA. DERECHO DE FAMILIA Grupo Editor Valencia
SRL. Tercera Edicin. Valencia Venezuela. 1984 Pg. 188.
14
Esta idea es expuesta por Arturo Jmolo en su libro El Matrimonio editado en Buenos Aires Argentina. 1954. Pag.
459.
15
LAGOMARSINO, CARLOS y JORGE URIARTE. SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO. Obra citada. Pg. 150
Justamente dentro de esta ltima afirmacin, se encuentra el elemento
clave conceptual que engendrara el primer punto lgido de discusin
doctrinal, que queremos plantear sobre la verdadera naturaleza del
adulterio, al tratar de delimitar que se entiende por trato o acto
sexual?.

Ante la interrogante precedente podramos establecer una rauda

asercin referida al significado de la expresin ayuntamiento carnal;
que evoca necesariamente la idea de cpula, unin por coito o
concbito sexual, pero de ser as, automticamente se impondra
identificar, cual sera el contenido, extensin y alcance del tal acto
fsico sexual?, para determinar a ciencia cierta, que se entiende y
comprende por conductas adulterinas.

Atvicamente para un amplio sector de la doctrina, slo existira cpula

carnal, cuando se consumase la penetracin el pene en la vagina, -
inclusive hay quienes ms retrgrados aluden la idea de la necesidad de
la anidacin-, lo que nos obliga a pensar, que sera necesario la
concurrencia insoslayable en tal coito de dos sexos distintos; y que slo
se considerara concbito sexual, al acto de invaginacin del pene en el
sexo femenino; no obstante, tal afirmacin excluira irreflexivamente, la
idea o posibilidad de hablar de adulterio ante relaciones homosexuales
y de sodoma, situaciones que a todas luces afectan indubitablemente el
deber de fidelidad sexual, pues sin lugar a dudas, se esta generando un
acto cargado de conductas sexuales aunque fuesen atpicas o
contranatura.

Pareciera ilgico que los civilistas pretendan reducir el concepto de acto

carnal, a estrictamente la penetracin del pene en la vagina, cuando
hasta la propia jurisprudencia en el mbito penal, que por su naturaleza
debera ser ms restringida, por la subsuncin de un hecho en una
tipificacin penal con su subsecuente efecto en la privacin de libertad
personal, enuncia que:

El acto carnal es definido como coito o acto sexual.

El sujeto activo tiene que yacer con el sujeto pasivo
para que pueda consumarse dicho acto. Pero, si en
cuanto el sujeto pasivo se llega admitir que pueda
verificarse el acto carnal por rgano que no sea el
sexual femenino, como la boca y el ano, no puede en
cambio concluir que su realizacin por el sujeto
activo sino mediante su rgano sexual normal, o sea
el pene. Sentencia 17-11-59 Gaceta Forense N. 26.
2E.

ELEMENTOS CONFIGURATIVOS y PROBATORIOS DEL ADULTERIO.

Sin embargo, para poder abordar seriamente este tema, se hace

imperativo atisbar, de acuerdo a nuestro criterio personal y como
aporte a la discusin doctrinal, cuales seran el cmulo de elementos
formales, objetivos y subjetivos necesarios para considerar la existencia
y configuracin del ilcito civil de adulterio, a saber:

a) la indisponible preexistencia de un matrimonio

formal y vlidamente constituido, que obviamente
engendre el estado marital y por ende, el deber-
derecho de fidelidad como abstencin sexual
susceptible de ser quebrantado con un tercero;

b) la realizacin de un acto sexual, por parte de por lo

menos uno de los cnyuges, siempre que lo ejecute
 con una persona distinta a la de su cnyuge;
remarcando la idea que se trata de una persona
diferenciada al consorte, sin distinguir que se trate
de un sujeto de sexo distinto.

c) la volicin, intencionalidad, racionalidad, conciencia

o voluntariedad de eleccin del comportamiento o
conducta adulterina, lo cual conlleva a la libre
eleccin o discernimiento en la sustraccin de la
fidelidad conyugal.

d) la no necesidad de la reiteracin del coito, ya que

basta una conducta de tracto instantneo por cuanto
resulta suficiente un nico acto para configurarse,
pues no es necesario su reiteracin, duplicidad o
situacin mantenida sucesivamente en el tiempo.

De esta lista enumerativa de elementos configurativos, an cuando no

sea muy evidente y nos apartemos de la opinin de un amplio sector de
la doctrina y de la errada jurisprudencia de nuestros tribunales civiles,
que hasta este momento no han reconocido con objetividad a todos
estos elementos descritos, los cuales apuntan incontrovertiblemente
hacia la conformacin de un acto real objetivo-subjetivo que
directamente vulnera o quebranta el deber de fidelidad conyugal, para
lo cual no se requiere la concurrencia en el acto ilcito adltero de dos
sexos distintos, ni la necesidad de restringir al acto sexual
exclusivamente a la invaginacin del pene en el sexo femenino; pues
insoslayablemente se viola el deber de fidelidad conyugal, ya sea al
consumarse una relacin sexual entre sujetos del mismo sexo cuando
uno de los participantes en esa relacin homosexual esta casado, como
cuando se realiza sexo por vas anales u orales en relaciones
heterosexuales y no se yace con su consorte.

Tal afirmacin nos conduce lapidariamente a aceptar que,

objetivamente por interpretacin extensiva del concepto jurdico
indeterminado de acto carnal, cabra la posibilidad de alegar
cabalmente adulterio, frente a actos sexuales producto de relaciones
homosexuales, as como por actos de sodoma, cuando el cnyuge
inocente pruebe la participacin de su consorte en esa evidente
afectacin de la fidelidad conyugal, por la exteriorizacin de una
conducta con contenido sexual.

Sin embargo, con plena honestidad acadmica, queremos resaltar que

esta reorbitada interpretacin, no es la situacin actual planteada por la
doctrina venezolana y la jurisprudencia patria vigente, ya que de
acuerdo a su atvica y retrograda visin, las enunciadas situaciones de
coitos homosexuales y relaciones de sodoma, slo constituiran -
cuando mucho- injurias graves, tramitables a travs del numeral 3 del
artculo 185 que trataremos ms adelante- slo y en la medida s el
cnyuge inocente as lo estimase, siempre que se considere afectado en
su reputacin o decoro personal, y decidiere accionar judicialmente
contra ellas, pero nunca segn ese criterio- sera un acto de adulterio.

A nuestro juicio personal, creemos que debera revisarse tal errneo

planteamiento por cuanto inexorablemente se impone su
direccionamiento hacia una interpretacin ms amplia y acorde con
toda la verdadera gama de posibilidades de afectacin del contenido del
deber continente de fidelidad matrimonial o lealtad sexual, lo que
automticamente producira un reacomodo, redimensionamiento o
ajuste al real y objetivo contenido del acto carnal adulterino; pues
firmemente creemos que de ocurrir alguna o ambas situaciones
ejemplificadas, es evidente que se estara configurando
incontrovertiblemente un quebrantamiento grosero y flagrante del
deber conyugal de fidelidad conyugal, escapando del problema de que
se afecte o no la honorabilidad del cnyuge inocente, pues eso sera
adicional o accesorio ms no principal en esta situacin.

PRUEBA DEL ADULTERIO

En relacin a la prueba del adulterio, la doctrina ha sido conteste, en

afirmar que, es necesario la demostracin precisa que se ha mantenido
un acto sexual, an cuando dicha prueba directa es de ardua dificultad
probatoria, ms no es imposible.

Su dificultad estriba en que es usualmente un acto encubierto o

insidioso, ejecutado en lugares, horas y situaciones ocultas o secretas,
encubierto de complicidades.

Dependiendo del momento histrico y de cual sociedad estemos

hablando, en los textos legales se ha tejido todo un manto de
impenetrabilidad probatoria de dicha causal, que en ocasiones nos
sorprende con la cita de la legendaria e improbable prueba judicial del
hilo in situ, pero que por fortuna, debido a los avances procesales en
materia probatoria, en la actualidad se reconoce la viabilidad de noveles
mecanismos demostrativos en la incursin en dicha causal.

Inicialmente se haba cuestionado si la misma poda ser acreditada por

medio de presunciones, o si deba exigirse una prueba inequvoca que
hiciere nacer la certeza moral de su existencia.16 Ante lo cual se ha
llegado al consenso jurisdiccional que, siendo difcil la prueba directa
del contacto carnal, la ley civil, slo requiere presunciones graves,
precisas y concordantes que lleven al nimo del juez la conviccin de

16
LAGOMARSINO, CARLOS y JORGE URIARTE. SEPARACIN PERSONAL Y DIVORCIO. Obra Citada. 1991. Pg. 149
su existencia. No obstante, ante las circunstancias diversas que pueden
darse en cada caso, la prueba indiciaria debe llevar al nimo del
magistrado el conocimiento absoluto de la existencia de las relaciones
sexuales que se imputan. 17

Consideramos que tambin podra demostrarse por un gnero ms

extenso de frmulas probatorias, ya sea mediante la consignacin en el
juicio civil de una sentencia definitivamente firme en el mbito penal
que declare la responsabilidad personal por la incursin del ilcito de
adulterio por el 396 o 397 del Cdigo Penal; o por el dicho de testigos
presenciales contestes adminiculados a grabaciones, videos, imgenes y
(o) fotografas demostrativas de la relacin sexual adulterina, que sean
incorporadas al expediente en virtud de la libertad probatoria
consagrada en el artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano.

Sin embargo, es significativo resaltar, que los operadores

jurisdiccionales deben manejarse con sumo cuidado al apreciar los
elementos probatorios aludidos en este tipo de proceso judicial, ya que
si bien es cierto, su criterio de admisibilidad debera gozar de cierta
amplitud en virtud de la dificultad probatoria que suele presentar la
acreditacin del adulterio, no es menos significativo e importante, que
no pueden olvidar en ningn momento, que la labor del accionante que
alegue la incursin de su consorte en tan especial causal, es
efectivamente demostrar la inequvoca e indubitable realizacin del
acto carnal adulterino. En consecuencia todos y cada uno de los
elementos probatorios producidos en ese singular juicio, deben estar
dirigidos incontrovertiblemente a generar en el espritu del Juez, la

17
SENTENCIA DE LA CMARA CIVIL SALA D, DE LA REPBLICA ARGENTINA, de fecha 15/7/71 citada por
NORVELLINO NORBERTO JOSE en EL DESVNCULO MATRIMONIAL Y SUS PROCESOS. Ediciones Jurdicas Cuyo.
Mendoza. Argentina. 1997. Pg.30 y tambin es citada por LAGOMARSINO, CARLOS y JORGE URIARTE. SEPARACIN
PERSONAL Y DIVORCIO. Obra Citada. Pg. 155.
conviccin cierta, -por la sana critica- que los hechos invocados son
quebrantadores del deber-derecho de Fidelidad Matrimonial.

De la misma manera es oportuno indicar que al efecto de demostrar la

voluntariedad y conciencia de la conducta adulterina conyugal, ya que
tal volicin se trata de un hecho interno, no susceptible de ser
demostrado por prueba directa, basta su alegato por quien acciona, ya
que la intencionalidad se presume hasta que se demuestre lo contrario,
siendo labor del cnyuge demandado demostrar segn el caso, un
estado de inconciencia total o temporal durante el contacto sexual
ilcito, ya sea por ingesta de sustancias que le hubiesen impedido el
raciocinio u otras circunstancias similares; o la involuntariedad en la
incursin sexual, como perfectamente podra ser el argumento que fue
forzado contra su deseo o en un trance o bajo estado de inconciencia.

As pues toda relacin carnal extramatrimonial -coexistiendo un

matrimonio an cuando medie una separacin de cuerpos fctica o
judicial- mientras subsista el vnculo conyugal, se considera adulterio,
siempre que se constate la materializacin de un contacto carnal intimo
por un cnyuge con un tercero que este fuera del matrimonio.

No obstante, por ser un acto evidentemente privado, se plantea la

discusin procesal relativa a la licitud en la obtencin del medio de
prueba implementado, en virtud del hecho usual que, al captarse la
prueba no exista consentimiento de la pareja en acto carnal, lo que
constituira una invasin al derecho a la intimidad y a la privacidad.

As pues, existen tres posiciones en la doctrina procesal al respecto :

Una que seala que slo la prueba directa y los

testigos seran viables como elementos probatorios,
 ya que otros (como los videos o fotografas) no
podran ser llevados a autos, aunque la prueba es
lcita, por la ausencia del consentimiento ;

Otra tesis, erige que plantea la aceptacin de

cualquier prueba, pero de existir ilicitud en la
adquisicin, podra eventualmente generar una
apertura de averiguacin penal para quien la obtuvo;

Y por ltimo, la posicin que explana que, si bien es

cierto, que en ocasiones hay ilicitud en la adquisicin
de la prueba por la ausencia de consentimiento, no es
menos cierto que, los adlteros estn cometiendo
tambin un acto doblemente ilcito, -como es el
adulterio-, y el Juez debera aceptar la prueba y en el
caso que considerase pertinente, podra ordenar o no
la apertura de una averiguacin penal. Consideramos
que esta ltima posicin es la ms adecuada.

Obviamente, todo depender del caso concreto pues la conducta sexual

adulterina, no necesariamente puede ser consumada en la intimidad,
por lo tanto mal podra hablarse de violacin al derecho a la intimidad
personal o privacidad de los participantes, como sera el caso de los
exhibicionistas, o cuando se geste un acto sexual en el propio domicilio
conyugal, ante lo cual el consorte inocente podra argumentar su
derecho a tener medios tecnolgicos que casusticamente o bajo
preparacin previa capten los hechos en cuestin.

JURISPRUDENCIA ADULTERIO EN VENEZUELA.

Al efectuar una revisin acuciosa de la Jurisprudencia patria, nos
encontramos con algunas de las escassimas decisiones al respecto,
pues esta causal no es usada comnmente en nuestros foros judiciales,
quizs por la mentalidad de nuestra sociedad, ya que por una parte, las
mujeres afectadas por tal situacin, en algunas ocasiones perdonan
tales agravios o deciden acudir a otros medios al efecto de solventar
sus conflictos, y en el caso de los hombres, pareciera an ms distante
su uso, quizs por el temor a burlas y reparos en base a
convencionalismos sociales, o la probabilidad de eventuales
comentarios sobre su virilidad por un mal entendido machismo criollo,
que considera que si se denunciase la incursin en esa causal, sera
imputable a su ineficiencia en el cumplimiento de un supuesto deber de
satisfaccin sexual a su consorte femenina. Nada ms lejos de la
realidad que esas creencias domsticas y coloquiales, la violacin del
deber de fidelidad es un acto consentido y querido por quien se
arriesga a un encuentro extraconyugal, como acto volitivo del adltero,
en franca violacin a los votos conyugales.

Lo que si es indudable es que al efectuar una inmersin en la

jurisprudencia venezolana nos encontramos con algunas situaciones
interesantes, ya sea por lo superfluas y preocupantes, como la decisin
dimanada por la Corte Federal y de Casacin, N. 22 de fecha 19 de
Junio de 1909, en donde se argument que, bastaba la prueba de la
notoriedad del adulterio para que procediera el divorcio, notoriedad no
del hecho adulterino sino de una situacin aparente o presunta, al
explanar que :

...esta plenamente comprobado que Emiliana ....

vivi largos aos en Caucagua y o Pantoja , separada
de su marido, habitando pblicamente con personas
a quienes se les atribua como concubinarios; aparece
 plenamente comprobado que Emiliana ... viva fuera
de la casa Conyugal, y que el adulterio los ojos de
la moral, de la ley y del concepto pblico, como o
infraccin a los deberes conyugales es un mal de
naturaleza tan grave que basta la notoriedad del
hecho, para que se conceptu infringido el deber de
fidelidad , una vez que la prueba directa que se
pretendiera exigir sera no solamente imposible sino
contraria a los dictados de la razn y de la moral
pblica.18

Afortunadamente ese antiguo y errado criterio jurisprudencial, fue

superado rpidamente por nuestros tribunales; un ejemplo de ello, sera
la decisin de la Corte Superior del Estado Zulia, con sede en Maracaibo,
cuando en fecha 23 de diciembre de 1915, manifest que:

... En cuanto a la causal de adulterio, significando

est en su concepcin propia el ayuntamiento carnal
ilegtimo de hombre con mujer siendo uno de los dos
o ambos casados, tampoco se ha comprobado en
autos puesto que la prueba trada por el demandante
a este respecto tiende a demostrar que el veintitrs
de agosto de mil novecientos catorce, sali a escape
Belarmino ... de la casa donde viva la seora
Quevedo con sus hijos, esto como entre diez y once
de la noche; de modo, pues, que lo que se ha
comprobado es el hecho de encontrarse un hombre
en la casa de la mujer casada, pero de ninguna
manera que la mujer haya infringido los deberes de

18
SENTENCIA DE LA CORTE FEDERAL Y DE CASACIN, N.22 DE FECHA 19 DE JUNIO DE 1909 .
 fidelidad por llevar relaciones amorosas con el
hombre que sali precipitadamente de su casa .... 19

Otro ejemplo de ms reciente data lo demuestra la sentencia del

Juzgado Superior Octavo en lo Civil de la Circunscripcin Judicial del
Distrito Federal y del Estado Miranda, de fecha 6 de marzo de 1980, en
la cual no se admite como prueba de adulterio, el solo hecho de vivir en
la casa de otra persona que no corresponde con la del cnyuge, al
exteriorizar que :

Hay resistencia en la jurisprudencia de los

Tribunales en considerar que ha habido violacin de
la fe conyugal por uno de los cnyuges, por el solo
hecho de vivir en la casa de persona de sexo
contrario que no es el cnyuge o la esposa, por
cuanto ... la sola circunstancia de que viva en la
misma casa de aquella, ... no permite suponer la
existencia de relaciones sexuales entre ellos... 20

En relacin a que los simples dichos de testigos no presenciales, no son

demostrativos de la causal de adulterio, ya la Corte Superior del Estado
Gurico, en fecha 13 de agosto de 1927, afirm que:

... de las declaraciones de cinco testigos que figuran

en este juicio, se encuentra comprobado que hace
aproximadamente cuatro aos Felipa ... dicen que les
consta por ser de pblica notoriedad que Felipa ... ha
mantenido relaciones carnales con varias personas

19
SENTENCIA DE LA CORTE SUPERIOR DEL ESTADO ZULIA. MARACAIBO, EN FECHA 23 DE DICIEMBRE DE 1915.
20
SENTENCIA DEL JUZGADO SUPERIOR OCTAVO EN LO CIVIL DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL DISTRITO
FEDERAL Y DEL ESTADO MIRANDA, de fecha 6 de marzo de 1980, Jurisprudencia de Ramrez y Garay, Ao 1980.
N.48-80.
 entre las cuales pueden nombrar a Juan ... , aprecia
esta Corte que para que el adulterio resulte
irrefutable necesita del auxilio de los sentidos, es
decir, ser presencial de ciertos actos ilegtimos que lo
comprueben evidentemente o de aquellas
manifestaciones externas que pudiendo apreciarse
fcilmente, sirvan de base a las aseveraciones de los
que sobre l declaren, y en el presente caso los
testigos que figuran en este juicio no dan razn de
sus dichos. Declarar que Felipa ... ha cometido
adulterio sin explicar el fundamento y aserto, no es
una prueba que pueda llevar al anim del juzgador la
conviccin de la existencia de tal adulterio, por lo
que este Tribunal estima que no se encuentra
comprobada en autos la causal invocada y as se
declara....21

En otro orden de ideas, se plantea la discusin doctrinal entorno a

alcance o extensin del acto carnal, debatindose acrisoladamente si
ste es un evento que requiere necesariamente de ejecucin total o
consumacin definitiva, o se podra hablar de adulterio al encontrarnos
frente a actos preconsumatorios.

Ante esa controversia nos encontramos con criterios tan dismiles y

diferenciados que van desde quienes afirman radicalmente que se debe
dar la inequvoca condicin de consumacin total del acto sexual ilcito,
hasta quienes aceptan que no es necesario la consumacin plena del
coito, entendida como la consumacin de la cpula con la invaginacin
del pene, ya que incontrovertiblemente, existen una gama y variedad de

21
SENTENCIA DE LA CORTE SUPERIOR DEL ESTADO GURICO DESDE EL 13 DE AGOSTO DE 1927
actos inequvocos y gravemente obscenos que constituyen sin lugar a
dudas la consumacin de un adulterio.

EL RECONOCIMIENTO DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES Y SU PRETENDIDA VINCULACIN CON EL

ADULTERIO.
Para finalizar con el adulterio, hemos dejado adrede como ltimo punto
a tratar, la consideracin especial referente a s el reconocimiento
voluntario de los hijos extramatrimoniales concebidos durante la
vigencia de un vnculo conyugal, como frmula de establecimiento de la
filiacin, constituye de alguna manera prueba de adulterio.

Apriorsticamente consideramos que de ninguna manera es viable

alegar que el acto jurdico de reconocimiento voluntario del hijo
extramatrimonial, es adecuado a los fines de demostrar o probar la
configuracin del adulterio por parte del progenitor reconociente.

Tan categrica aseveracin descansa en que sera improcedente usar

ese reconocimiento como va probatoria al efecto de la determinacin
del adulterio, pues quien reconoce por volicin propia a un hijo
extramatrimonial bajo ningn supuesto esta admitiendo el hecho de la
consumacin de un acto carnal adltero con el progenitor masculino o
femenino del reconocido, en virtud que con tal reconocimiento,
exclusiva y nicamente se esta admitiendo el hecho de la filiacin
respecto a su pretendido hijo como vnculo parental.

Hay quienes infundada y erradamente consideran a ese reconocimiento

como un acto confesional del progenitor reconociente, pero en estricto
rigor jurdico jams podra ser considerado como tal, ya que para que
pueda configurarse la confesin debe necesariamente concurrir el
animo o intencin de confesar el hecho a ser admitido, en este caso el
hecho adulterino-, lo cual en ningn modo se da en esta situacin, pues
hay ausencia absoluta y total de admitir otro hecho distinto al
simplemente alegado de vinculacin parental, por cuanto la volicin de
quien reconoce va dirigida estrictamente a manifestar el nexo con su
hijo biolgico pero nunca admitir otro hecho ms all al de la filiacin,
tal como sera el coito que presunta e hipotticamente dio origen al
concebido, y mucho menos si esa supuesta admisin acarreara
responsabilidad penal.

Esta posicin escandaliza a un sector de jueces y de la doctrina que

normalmente argumentan que ante esa situacin de reconocimiento de
paternidad o maternidad extramatrimonial, emergera la pregunta
cmo se logro concebir a ese descendiente si no fue mediante el coito
o acto sexual?. Esa pregunta-aseveracin usualmente la pretenden
blindar con el argumento probatorio de ser su mxima de experiencia.

Esta superficial posicin cerrada, parece desconocer que en tiempos

actuales, en virtud de las realidades de los avances cientficos como la
inseminacin artificial, la fertilizacin in vitro, los implantes de
embriones, la clonacin y otros, sera aberrante considerar que la nica
y exclusiva va de concepcin es el coito, -aunque obviamente es la ms
usual y con toda seguridad la ms agradable- y lo ms grave desde el
punto de vista jurdico, es pretender inferirle carcter de confesin de
coito al reconocimiento de un hijo, con el agravante que ese hecho
confesional acarreara paralelamente la factibilidad eventual de una
declaratoria de responsabilidad penal restrictiva de la libertad personal
del reconociente, bajo cuya gida y parmetros nadie estara obligado a
declarar contra s mismo.

Adems peligrosamente obvian que la institucin del reconocimiento va

dirigida a proteger y fortalecer al reconocido, el cual a partir de ese
reconocimiento goza de idnticos derechos a los que detentan los hijos
matrimoniales en virtud del artculo 234 del Cdigo Civil Vigente; y con
esa interpretacin errnea estaran desincentivando la intencin futura
de progenitores extramatrimoniales de establecer eventuales filiaciones
con sus verdaderos hijos biolgicos, lo cual es un indiscutible
contrasentido a la esencia de la institucin jurdica del reconocimiento.

Por lo tanto es forzoso concluir que nunca podra ser considerado de

ninguna forma- como medio de prueba, la declaracin unilateral de
reconocimiento de un hijo extramatrimonial para evidenciar o probar la
causal de adulterio, en el juicio civil de divorcio y mucho menos en la
va penal.22

LA PRESENTACIN ANTE EL REGISTRO CIVIL DE UN NIO COMO RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO Y SU

DESVINCULACIN CON EL ADULTERIO
Del mismo modo tampoco podra ser demostrativo de la causal de
adulterio, la simple presentacin de un nio ante el registro civil por un
su sujeto que no sea el cnyuge del progenitor, cuando quien lo haga
este acompaado del otro progenitor que se encuentre casado. Resulta
absolutamente inviable, pretender que por el simple dicho argido una
persona al momento de la presentacin de un nio demuestre
automticamente la perpetracin previa del ilcito civil o penal de
adulterio.

En este sentido se ha pronunciado la jurisprudencia desde 1960, al

explanar que:

... para comprobar los fundamentos de la accin

intentada, la parte actora produjo una copia
certificada expedida por el Jefe Civil de la Parroquia
Santa Rosala de esta ciudad, del nacimiento del nio

22
Al respecto ver: ABOUHAMAD HOBAICA, CHIBLYS. LA SITUACIN LEGAL DE LOS HIJOS EXTRAMATRIMONIALES,
quien plante por primera vez esta posicin en Venezuela en los albores de dictarse la derogada Ley Tutelar del
Menor.
Emilio, y en la cual aparece que el referido menor fue
presentado en la fecha que indica dicha partida, 9 de
julio de 1957, por el ciudadano F....., quien manifest
en el acto de la presentacin que el menor inscrito
haba nacido en el Hospital Universitario de Caracas,
y que su hijo reconocido en la esposa, la demanda en
este juicio.

Se pretende, pues, probar el adulterio imputado a la

cnyuge demandada, demostrando la existencia de
un hijo ilegtimo de ella sin que ste haya sido
plenamente desconocido dentro de los trminos y
condiciones exigidos por la ley para que dicha accin
pueda prosperar. Como acertadamente lo asienta el
fallo de Primera Instancia, el artculo 197 del Cdigo
Civil dispone que el marido se tiene como padre del
hijo concebido durante el matrimonio, y de autos
aparece que el matrimonio de los litigantes subsista
para la fecha a que se refiere la parte de nacimiento
producida.

Ahora bien, no parece que el nio inscrito en la

partida de nacimiento en referencia haya sido
desconocido por el padre, ni sera posible admitirla
como prueba de la ilegitimidad de aqul, cuando ella
est constituida por la manifestacin de un tercero.
Como lo asienta el fallo apelado, para que el
nacimiento de ese hijo habido durante el matrimonio
sea tenido como prueba de la comisin de adulterio
la mujer, sera preciso comprobar con una decisin
judicial firme la ilegitimidad de su concepcin. Por
 consecuencia, la partida de nacimiento producida no
puede considerarse con una prueba del adulterio de
la demanda, y no existiendo en autos otra prueba que
tienda a demostrarlo, la causal invocada por el actor
no puede prosperar; y as se declara.23

En igual sentido se pronuncia una decisin del Juzgado Primero de

Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, de Trnsito, y Agrario de la
Circunscripcin Judicial del Municipio Vargas del Distrito Federal, en
fecha 3 de febrero de 1999, en la cual se asent que:

... en el presente caso con la parte actora narra en su

libelo la causal primera del artculo 185 del Cdigo
Civil vigente, aduciendo como fundamento de la
misma ` que el cnyuge Oscar ... haba procreado un
hijo, tal como demuestra con su Acta de Nacimiento
consignada junto al libelo de Demanda. .... este
tribunal observa que no es posible considerar la
prueba como fehaciente el hecho del reconocimiento
del hijo, ya que con ello estara sancionando el
ejercicio de un deber, no slo de rango
constitucional, como se dijera, sino de carcter moral
y de la ms elemental solidaridad humana, no puede
un juez de un recto criterio apreciarlo en contra del
reconociente, puesto que adems de que (sic) con
ello ejercera una sancin, cortara la libertad de
cumplir con la obligacin atentando contra las
previsiones del constituyente y haciendo nugatorias
en las intenciones del Legislador en el estatuto de

23
SENTENCIA DEL 14 DE JULIO DE 1960, Caso Fernando A contra G.C, consultada en jurisprudencia de Ramrez y
Garay. Ao 1960. Tom dos Segundo Semestre.
 menores (hoy Ley Tutelar de Menores) y en la
reforma del Cdigo. Por las razones expuestas, la
accin de Divorcio propuesta no debe prosperar y as
se decide.24

Sin embargo ese criterio no ha sido comprendido cabalmente, ya que

algunas decisiones de otros rganos jurisdiccionales, de manera
errnea e inexplicable han dado primaca a la figura del reconocimiento
extramatrimonial, al efecto de la demostracin del adulterio, y lo que es
ms grave en detrimento del mandato expreso de nuestro Cdigo Civil
que ordena que ese reconocimiento voluntario, solo puede maniobrar,
ante la inexistencia de la operatividad de la presuncin del paternidad
matrimonial prevista en el artculo 201, o cuando el marido de la madre
haya desconocido a su imputado hijo mediante una proceso
jurisdiccional contencioso que despida una sentencia definitivamente
firme a su favor.

Ejemplo de ese desacierto judicial es un fallo del Juzgado Octavo de

Primera Instancia de Familia y Menores de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas, en fecha veintisiete de octubre de
1999, expediente No. 971667, en el cual conociendo de un
procedimiento de divorcio fundamentado en los ordinales primero y
segundo del artculo 185 del Cdigo Civil, se asever que:

... La prueba del adulterio de la mujer, implica la

demostracin de que (sic) ha tenido relaciones
sexuales con persona (sic) diferentes a su cnyuge, la
Copia Certificada de la Partida de Nacimiento del
menor Anttony..., al folio setenta (70) donde consta

24
JUZGADO PRIMERO DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL, DE TRNSITO, Y AGRARIO DE LA
CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DEL MUNICIPIO VARGAS DEL DISTRITO FEDERAL, en fecha 3 de febrero de 1999.
 que naci el 14 de julio de 1997, y que es hijo de
Antonio ... y de Marlene ... instrumento pblico
apreciado en este fallo, que hace plena fe entre las
partes como respecto de terceros, mientras no sea
declarado falso, de conformidad con el artculo 1359
del Cdigo Civil, en consecuencia es una prueba
precisa del reconocimiento por parte de la madre de
que (sic) mantuvo una relacin con persona diferente
a la de su cnyuge ciudadano Silvio ... Por lo tanto la
causal de adulterio invocada en el libelo ha sido
demostrada en el transcurso del juicio y as se
declara.25
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