DESPIDO NULO

La nulidad de despido es una manifestación de la estabilidad laboral absoluta y que, hasta el año
2002, las únicas causales de dicha nulidad se encontraban contempladas en la LPCL. Sin
embargo, y con las interpretaciones que en su oportunidad el Tribunal Constitucional emitió a
través de diversas resoluciones, existen otros supuestos que, pese a no configurarse dichas
causales según la LCPL, el trabajador podría solicitar su reposición. Teniendo en cuenta que en
esta oportunidad nuestro trabajo se encuentra circunscrito al tema del despido nulo, nos
centraremos en las causales contempladas en el artículo 29 de la LPCL, las cuales no son abiertas
sino son numerus clausus. En ese sentido, el órgano jurisdiccional no se encuentra facultado
para crear por ninguna vía de interpretación alguna causal de despido nulo, toda vez que el único
sustento de argumentar una nulidad de despido es en virtud de las siguientes causales:

“Artículo 29.- Es nulo el despido que tenga por motivo:

a) La afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales;

b) Ser candidato a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad;
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades
competentes, salvo que configure la falta grave contemplada en el inciso f) del Artículo 25;

d) La discriminación por razón de sexo, raza, religión, opinión, idioma, discapacidad o de

cualquier otra índole;

e) El embarazo, el nacimiento y sus consecuencias o la lactancia, si el despido se produce en

cualquier momento del periodo de gestación o dentro de los 90 (noventa) (6) días posteriores
al nacimiento. Se presume que el despido tiene por motivo el embarazo, el nacimiento y sus
consecuencias o la lactancia, si el empleador no acredita en estos casos la existencia de causa
justa para despedir.

Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido notificado
documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del
empleador de despedir por causa justa”. Cabe indicar que, adicionalmente a las causales
previamente citadas, existe un supuesto adicional que, pese a no encontrarse consignada
literalmente en la LPCL, su configuración deriva en la nulidad de despido, y se refiere a la
discriminación de las personas con VIH/SIDA; es decir, a trabajadores portadores del VIH/SIDA.
Sin perjuicio que la LPCL de manera general lo contempla en el inciso d) del artículo 29, la Ley
26626 también lo contempla de la siguiente manera: “Artículo 6.- Las personas con VIH/SIDA
pueden seguir laborando mientras estén aptas para desempeñar sus obligaciones.

LA PRUEBA EN DESPIDO NULO

La forma de acreditar un despido nulo es una de las etapas más complejas para sustentar en un
proceso laboral; y ello se debe, mayormente, a que muchas de esas pruebas no se encuentran
documentadas, o pese a encontrarse, las partes con un afán de evitar el perjuicio suelen
ocultarlas. Tal como lo establece la LPCL, ni el despido ni el motivo alegado se deducen o
presumen, quien los acusa debe probarlos; esto significa que tanto el empleador, cuando imputa
un despido por falta grave, como el trabajador, cuando considera que el motivo de su despido
es nulo, deben probar que los hechos imputados configuran un despido.
En esa misma línea, la Nueva Ley Procesal de Trabajo señala que la carga de la prueba
corresponde a quien alega los hechos de su pretensión, esto implica que el trabajador que
considere que alguno de sus derechos fundamentales ha sido lesionado podrá demandar
judicialmente dicha vulneración, teniendo como obligación la probanza de los hechos alegados.

Si bien esta acreditación de la probanza es la regla general, en tanto no prima la reversión de la

carga de la prueba, existe una excepción que se suscita en la causal de la madre gestante, en
cuyo caso la trabajadora solo se encuentra obligada a acreditar que comunicó su embarazo o
demostrar que el empleador tenía conocimiento del mismo, teniendo el empleador que
sustentar el motivo del despido. No obstante, y considerando la complejidad de la consecución
de los medios probatorios, existen otros mecanismos para determinar la nulidad de despido,
como por citar, un ejemplo, los “indicios”. Los indicios, como sucedáneos de los medios
probatorios, constituyen elementos de suma importancia dentro de los procesos judiciales de
nulidad de despido, debido a su carácter complementario sobre las particularidades en el
desarrollo de las circunstancias suscitadas en la controversia. De esa forma, los indicios
constituyen un soporte fundamental en aquellos casos donde las pruebas aportadas por las
partes no son contundentes para el esclarecimiento del caso.

Esto significa que, en aquellas circunstancias donde los indicios, rasgos sintomáticos, etcétera,
generan al juez certeza sobre la afectación de un derecho lesivo, como causal de nulidad de
despido, deberá tenerlo por cierto. Es por ello que, el artículo 23.5 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo ha establecido que en caso existan indicios dentro de un proceso laboral, el juez deberá
asumirlo por ciertos, salvo ciertas excepciones, conforme se señala a continuación:

“En aquellos casos en que de la demanda y de la prueba actuada aparezcan indicios que
permitan presumir la existencia del hecho lesivo alegado, el juez debe darlo, por cierto,
salvo que el demandado haya aportado elementos suficientes para demostrar que
existe justificación objetiva y razonable de las medidas adoptadas y de su
proporcionalidad”

En esa misma línea, en el Pleno Jurisdiccional de 1997, los vocales de la Corte Suprema señalaron
que, si bien durante un proceso de nulidad de despido no son admisibles las presunciones como
elemento probatorio, sí podrían apreciarse los indicios como elemento de prueba para la
resolución de un conflicto jurídico. Eso significa que, los indicios juegan un rol importante dentro
de los procesos judiciales, y esto con la única finalidad de evidenciar la realidad y alcances del
despido. Por otro lado, si bien la carga de la prueba, como regla general, recae en la persona
que lo alega, también existen otros supuestos que, sin existir nulidad, las partes lo suelen alegar;
y, estos casos se presentan en aquellas situaciones donde el trabajador considera que se ha
configurado un requisito genérico de la causal de despido, por citar algunos ejemplos, ser
dirigente sindical, presentar un reclamo o estar embarazada, pero no necesariamente
presupone la existencia de una lesión del derecho fundamental para determinar la nulidad de
despido.
CAUSAL DE DESPIDO NULO POR:

“La afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales”

De acuerdo a lo señalado, y considerando que las causales de nulidad se encuentran

previamente definidas por la LPCL, a continuación, detallamos los alcances normativos de cada
supuesto que configuran el despido:

- La afiliación a un sindicato o participación en actividades sindicales “La afiliación a un

sindicato o la participación en actividades sindicales (Artículo 29, literal a) de la LPCL)”.
El Estado a través de esta causal busca, además de proteger el derecho de los
trabajadores, garantizar la consagración del derecho a la libertad sindical contemplada
en la Constitución, cuyo alcance lo enmarca desde una perspectiva individual y una
colectiva. La primera, facultando al trabajador afiliarse o no a un sindicato; y, la segunda,
otorgándole la posibilidad de organizarse colectivamente para participar en sus diversas
actividades sindicales.
Tanto la afiliación a un sindicato como la participación en actividades sindicales son
supuestos que se encuentran comprendidos dentro del derecho a la libertad sindical,
los mismos que están protegidos por la Constitución. Por ello, y al considerarse como
un derecho esencial laboral se ha considerado como una causal de nulidad.
Al respecto, la Corte Suprema también se ha pronunciado con respecto a este supuesto,
estableciendo que para su configuración deben concurrir los siguientes elementos:
1- La licitud de la actividad sindical.
2- La interposición posterior de la demanda con relación a la realización de la acción
sindical.
3- El nexo causal entre la afiliación o el ejercicio de la actividad sindical y el despido.

Esto significa que la actividad sindical que realice el trabajador debería enmarcarse dentro de
los márgenes de la legalidad, cuyo accionar se encuentre vinculado al despido, y que esto haya
conllevado una posterior demanda judicial cuestionando la desvinculación. Siendo así, no basta
que el trabajador se haya afiliado a un sindicato o participe en las actividades sindicales, sino
que además se requiere otros medios probatorios para la configuración de esta causal de
nulidad.
 Demanda de nulidad de despido

Sec:
Exp:
Cuaderno:
Escrito N°: 01
Sumilla: Demanda de nulidad de despido

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE TURNO.

ROSARIO GLICERIO AGURTO ASENCIOS, con DNI. No.
73888054, domiciliado en Pasaje Gonzales Vigil N°157;
y, señalando domicilio procesal en calle Borja N°694, a
Ud. digo:
Que, interpongo demanda de NULIDAD DE DESPIDO,
en contra de la empresa ………………………………, a la que se le notificará en sus
oficinas situadas en la calle …………………………………, en el distrito de ………………,
habilitándose al cursor lugar, día y hora para la notificación.

I. PETITORIO:
1. Que, se declare la NULIDAD DEL DESPIDO por la causal prevista en el art. 29°
inciso a) de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, del que he sido objeto
arbitrariamente, mediante Carta de Despido fechada el …………, recepcionado el
……………
2. Que, como consecuencia de la Pretensión anterior, se me REPONGA en mi
Ocupación Habitual de …………………, con el PAGO DE MIS REMUNERACIONES
desde el ……. de ………. del ……. en que se ejecutó el Despido, a la fecha en que
se efectivice mi reposición, más los INTERESES que se liquidarán en ejecución de
sentencia.
II. FUNDAMENTO DE HECHO:
1. Que, desde el ……… de …………. Del ………, he estado trabajando en la empresa
……………, desempeñándome como secretario ejecutivo de ……………………………,
gerente de ventas de dicha empresa, conforme a las boletas de pago mensual
que adjunto a la presente, que acreditan la relación laboral que en realidad de
dependiente tengo con la empresa.
2. Que, siendo incluido en el sindicato de trabajadores de la empresa en la que
laboro, habiendo sido reconocido como integrante de este sindicato por el
representante de la misma mediante resolución de fecha ……… de ………. del ……,
conforme al anexo que adjunto, en el cual se consigna la referida fecha en el
sello de expedición.
3. Que, en actitud por lo menos inaceptable, el nuevo jefe de Recursos Humanos
de la empresa ………………, el Sr…………………………………, el día … de ……………. Del
………, me cursa la carta ……………, en la cual se me informa que la empresa por
motivos de resignación de personal ha decidido prescindir de mis servicios,
notificándome la correspondiente liquidación de mis beneficios laborales.
 4. Que, conforme al inc. a) del art. 29 del Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto
Supremo N° 003-97- TR, modificado mediante el art 1 de la Ley N° 27185,
constituye causal de despido nulo en caso de que el despido se haya debido a la
afiliación a un sindicato o la participación en actividades sindicales, siendo que
en dicho inciso se establece de que el despido tiene por motivo la afiliación a un
sindicato el empleador no acredita en este caso haya la existencia de causa justa
para despedir.
5. Por dichos motivos, presento ante Ud., la presente demanda a fin de que,
conforme al articulo 34° de la referida norma, se me reponga en mi puesto de
trabajo, por ser mi legítimo derecho.

III. FUNDAMENTO DE DERECHO:

Amparo la presente demanda en los arts. 29 inc. a) y 34 del Texto Único Ordenado
del Decreto Legislativo N° 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
Decreto Supremo N° 003-97- TR; en el arto 1 de la Ley N° 27185 del 19/10/99; y, en
los arts. 4 inc. 2 lit. a, 15 y sgtes., y 61 de la Ley Procesal del Trabajo, Ley N° 26636
del 24/06/96.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

1. Carta de despido que me cursó el empleador …………….
2. Resolución la cual se me acredita a mi persona como integrante del grupo
sindical.
3. Boletas de pago de …. De ……. A ……. de ……….

V. ANEXOS:
1-A. copia de DNI del demandante
1-B. copia certificada de la carta de despido que me cursara ………….
1.C. copia certificada de la resolución en donde se acredita a mi persona como
integrante del grupo sindical.
1-D boletas de pago de los meses de …………de………a………de………………
1-E dos copias simples de la presente demanda.

POR TANTO:
Sírvase Ud., Señor Juez admitir a tramite la presente demanda,
tramitarla conforme a su naturaleza y declarar fundada en su oportunidad.

Iquitos………de……………de………….

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FIRMA DE ABOGADO FRIMA DEL DEMANDANTE