Contestacion Demanda Laboral Contrato Realidad Edison

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ
ABOGADO
Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal
Señor
JUEZ SEGUNDO LABORAL DEL CIRCUITO DE TUNJA
E. S. D.
REF: PROCESO ORDINARIO LABORAL DE PRIMERA INSTANCIA

RADICACIÓN: N: 150013105002-2018-00310-00
DEMANDANTE: EDISON ANTONIO PEREZ AJIACO
DEMANDADO: DEPARTAMENTO DE BOYACÁ
ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ, mayor de edad, domiciliado en Tunja, abogado en

ejercicio, identificado con C. C. 92.525.389 de Sincelejo, portador de la T.P N: 176.280 del C. S.
de la J, con dirección electrónica para notificaciones direccion.juridica@boyaca.gov.co y
roger.macareno@gmail.com, actuando en mi calidad de apoderado del demandado
DEPARTAMENTO DE BOYACÁ, identificado con NIT: 891.800.498 -1, según poder conferido
dentro del proceso de la referencia y quien estando en términos de traslado, me dirijo
respetuosamente a su despacho con el fin de contestar la demanda y presentar excepciones
de mérito.
A LOS HECHOS:
AL PRIMER HECHO: Es falso, el demandante no fue trabajador del Departamento de Boyacá,

como lo manifiesta la demanda fue un Contratista de Prestación de Servicios, pues en la
estructura de la Planta de personal del ente territorial no existen cargos que tengan asignadas
funciones de mantenimiento y construcción de obra pública ni existe el presupuesto en nómina
para ello, conforme lo ordena el artículo 9 y 122 de la constitución Política de Colombia y los
decretos internos; razón por la cual se acudió a la contratación de Prestación de Servicios
temporales, de igual forma el Departamento de Boyacá no ha sido empleador del demandante.
AL SEGUNDO HECHO: Es falso, en las fechas indicadas no inició ninguna relación laboral, por
la falta de condiciones que se explicaron en la réplica al hecho uno.
AL TERCER HECHO: Es falso, no había una relación laboral, la firma de los posteriores
contratos se hizo dada la necesidad de continuar con las obras del proyecto mencionado y se
suscribieron sendos contratos de prestación de servicios, regidos por los postulados de la
contratación estatal, como lo es la ley 80 de 1993 y 1150 de 2007 dentro del marco establecido
por las condiciones orgánicas de la entidad y por un objeto contractual, según el cual, se
requirió contratar los servicios de personal de apoyo, con conocimiento técnicos específicos y
de manera temporal, tal como lo autoriza la ley.
AL CUARTO HECHO: Es falso, no hay prueba de ello y sin contratación vigente ni el

Departamento ni el contratista pueden entrar a ejecutar el objeto contractual.
Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

Calle 20 N° 9-90, Tunja Ext: 2268 Fax: 2270
PBX 7420150-7420222 Código Postal: 150001
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AL QUINTO HECHO: Es falso, esa supuesta situación nunca existió, el Departamento de

Boyacá, como se dijo anteriormente no puede ejecutar ni exigir la ejecución de objetos
contractuales no suscritos debidamente, por otra parte no se prueba lo afirmado.
AL SEXTO HECHO: Es falso, no hubo una relación laboral y por lo tanto no había lugar a una
terminación sin justa causa, pues como lo dice el demandante, la figura que operó el 17 de
noviembre de 2015 fue el cumplimiento del plazo contractual, del cual el contratista tenía pleno
conocimiento de esa situación.
AL SEPTIMO HECHO: Es falso, en la entidad pública, como lo ordena la Constitución y la ley,

no existe en la estructura de la planta de personal, lugar ni presupuesto para contratos de
trabajo, esa es una realidad que impide a la entidad demandada vincular a personal mediante
contrataciones laborales; por otro lado se considera que no es un hecho sino una apreciación
de la demandante.
AL OCTAVO HECHO: Es falso, el señor EDISON ANTONIO PEREZ AJIACO , no tuvo

una relación laboral como OPERADOR DE MAQUINARIA PESADA (VOLQUETA),
puesto que era contratista a través de contratos de prestación de servicios, regidos por
los postulados de la contratación estatal, como lo es la ley 80 de 1993 y 1150 de 2007
dentro del marco establecido por las condiciones orgánicas de la entidad y por un
objeto contractual, según el cual, se requirió contratar los servicios de personal de
apoyo, con conocimiento técnicos específicos y de manera temporal, tal como lo
autoriza la ley.
AL NOVENO HECHO: Es falso, SER OPERADOR DE MAQUINARIA PESADA no era una

función, ni hace parte de las procesos misionales de la entidad, pues como se ha dicho la
estructura de la planta carece de un cargo que tenga asignado la conducción de maquinaria
pesada, distinto es que el departamento ejecute proyectos de mantenimiento y conservación de
la red vial como sus proyectos misionales y para ello, ante la falta de personal de planta, deba
contratar los servicios técnicos o profesionales de personal externo, a través de contratos de
prestación de servicios, regidos por los postulados de la contratación estatal, como lo es la ley
80 de 1993 y 1150 de 2007 dentro del marco establecido por las condiciones orgánicas de la
entidad y por un objeto contractual, según el cual, se requirió contratar los servicios de personal
de apoyo, con conocimiento técnicos específicos y de manera temporal, tal como lo autoriza la
ley.
AL DECIMO HECHO: Es falso, lo relacionado en el hecho décimo no corresponde a funciones,

ni mandatos, sino a las actividades y cláusulas de los contratos de prestación de servicios
suscritos, planteadas dentro del cumplimiento de seguridad para la obra y de la ley de
contratación pública.
AL HECHO ONCE: Es falso, la Prestación del servicio NO fue permanente, ni ininterrumpida

ni subordinada, se trataba de adiciones o la suscripción de nuevos contratos en razón a la
necesidad de la ejecución de los proyectos de mantenimiento y conservación de la red vial, por
el contrario las prestaciones de servicios fueron temporales y con interrupciones.

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AL HECHO DOCE: Es falso, no hay prueba de ello en la demanda de lo dicho, sin embargo, se
manifiesta que en lugar de horario lo que se le exige al contratista es el cumplimiento de las
actividades y ejecución del objeto contractual que en tratándose de trabajos y obras de
mantenimiento de red vial, se debe aprovechar el tiempo diario, como es de entenderse, pues
son obras que se deben adelantar aprovechando la luz del día, lo anterior significa que el
contratista dispone de un amplío margen de discrecionalidad a la ejecución del objeto
contractual dentro del plazo fijado y a la realización de la labor, según las estipulaciones
acordadas, sin que esto genere una relación laboral.
AL HECHO TRECE: Es falso, igual que en la réplica al hecho anterior, se señala que la
naturaleza del objeto contractual de mantenimiento de la red vial exige que las labores sean
diarias y a diario pues se trata de un servicios público sobre vías públicas que requieren estar
habilitadas constantemente y no verse interrumpidas por obras que pueden obstaculizar el
normal desenvolvimiento del tráfico; no pudo haber órdenes recibidas del Secretario de Obras
pues este funcionario, por las labores que desempeña, no pudo estar en el lugar de la obra
impartiendo orientaciones ni mucho menos órdenes al demandante en el ejercicio como
operador de maquinaria pesada.
Se aclara que el señor EDISON ANTONIO PEREZ AJIACO, en su calidad de contratista fue
totalmente autónomo en el desarrollo del objeto contractual, a través de la coordinación de
actividades con el contratante.
AL HECHO CATORCE: Es falso, el demandante debía presentarse a cumplir su objeto

contractual, cuando se le requería para operar la maquinaria.
AL HECHO QUINCE: Es falso, puesto que el demandante gozaba de plena autonomía en la

ejecución del objeto contractual y deberá probarlo el demandante.
AL HECHO DEICISEIS: Es parcialmente cierto, algunos si y otros no, que se pruebe.
AL HECHO DIECISIETE: Es parcialmente cierto, respecto al uso de distintivos es cierto, el

Departamento hace entrega de carnets y en ocasiones prendas distintivas para la identificación
tanto de sus funcionarios como de sus contratistas, y como símbolo institucional de
pertenencia; respecto a las reuniones e integraciones también la Entidad hace invitación a sus
contratistas para información y capacitación de maquinaria de compleja operación, señalando
que el contratista gozaba de absoluta independencia y autonomía, a través de la
coordinación de actividades con el contratante.
AL HECHO DIECIOCHO: Es falso, en los contratos de prestación de servicio suscritos entre el

demandante y el Departamento de Boyacá, se pactaron valores contractuales denominados
honorarios mas no salarios, ya que nunca existió relación laboral, el pago de lo anterior se
pactaba con cláusulas de forma de pago que expresaba que dicho valor se pagaría de esta
manera: un primer pago correspondiente al primer mes, y mensualidades una vez se presenten
los servicios a entere satisfacción previa entrega del informe de actividades desarrolladas en el
formato establecido por el Sistema Integrado de Gestión de Calidad, Constancia de Cumplido a

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Satisfacción expedida por el supervisor del contrato, constancia de pago de aportes al sistema
de seguridad social integral en salud, pensiones y riesgos profesionales, aclarando que si con la
Cuenta no se acompañan tales documentos, sería responsabilidad del contratista y no tendrá

por ello derecho al pago de intereses o compensación de ninguna naturaleza.
AL HECHO DIECINUEVE: Es falso ya que la contratación pública no admite tales situaciones,

además no se presenta prueba de lo dicho.
AL HECHO VEINTE: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, el demandante
efectivamente debía hacer aportes al sistema de seguridad social en salud, pensiones, y
riesgos profesionales en cumplimiento de sus obligaciones contractuales, tal como se
comprometió a hacerlo con la suscripción de los respectivos contratos de prestación de
servicios, regidos por los postulados de la contratación estatal, como lo es la ley 80 de 1993 y
1150 de 2007 dentro del marco establecido por las condiciones orgánicas de la entidad y por un
objeto contractual.
AL HECHO VEITIUNO: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce que
sobre el pago de cesantías, pues no había lugar ni legal ni presupuestalmente a que el
departamento de Boyacá pagara por concepto de cesantías a uno de sus contratistas.
AL HECHO VEINTIDOS: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce que
sobre el pago de intereses a las cesantías, pues no había lugar ni legal ni presupuestalmente a
que el departamento de Boyacá pagara por este concepto a uno de sus contratistas.
AL HECHO VEINTITRES: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce que
sobre otorgar vacaciones al demandante, pues no había lugar ni legal ni presupuestalmente a
que el departamento de Boyacá pagara por este concepto a uno de sus contratistas.
AL HECHO VEINTICUATRO: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce
que sobre el pago de la prima de vacaciones al demandante, pues no había lugar ni legal ni
presupuestalmente a que el departamento de Boyacá pagara por este concepto a uno de sus
contratistas.
AL HECHO VEINTICINCO: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce que
sobre el pago de la prima de navidad al demandante, pues no había lugar ni legal ni
contratistas.
AL HECHO VEINTISEIS: Es falso, pues lo que justifica la contratación es la necesidad de

personal idóneo y capacitado para maniobrar la maquinaria y equipos de construcción, apoyar
la maniobrabilidad de embarque y desembarque de maquinaria así como el apoyo en labores
de control y seguimiento en el mantenimiento preventivo y correctivo de maquinaria y equipo y
en realidad la situación del Departamento de Boyacá es que carece en su planta de personal de


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esta clase de personal para desarrollar los proyectos de mantenimiento de la red vial, porque
así estaba estructurada y presupuestada su planta en un tiempo en que además de las
necesidades de mantenimiento de las vías se presentaron situaciones y necesidades
extraordinarias por la ola invernal, que provocan una mayor demanda del servicio y la atención
no permanente. Es importante insistir en que la estructura orgánica de la planta de personal de
la |Gobernación de Boyacá, no cuenta con cargos de trabajadores como conductores de
maquinaria pesada, como se probará con la certificación aportada de Talento humano.
AL HECHO VEINTISIETE: Es falso, si bien la ley 909 de 2004 establece o referente a los
rediseños de planta de personal, no es que el Departamento de Boyacá lo haya omitido
de manera caprichosa, pues cualquier actualización de planta de las entidades públicas que
implique nuevos cargos, genera un impacto sobre los procesos presupuestales, conforme al
principio de racionalización del gasto y teniendo en cuenta los indicadores y condiciones
establecidos en la ley 617 de 2000, la ley 819 y la Constitución Política, para el manejo
presupuestal dirigido a gastos de funcionamiento de un Departamento de categoría Uno 1 como
el nuestro; es claro que lo expresado en el hecho 32 es una mala interpretación y la parte
demandante no puede aprovecharse de ese hecho para justificar sus pretensiones, toda vez
que la entidad departamental no puede desbordar el presupuesto de su funcionamiento ante
situaciones extraordinarias y tampoco ordinarias, pues un rediseño implica otra clase de
justificaciones y procesos.
AL HECHO VEINTIOCHO: Es falso, el Departamento no pudo haber obrado de mala fe al

suscribir contratos de prestación de servicios para menoscabar los intereses del demandante,
todo lo contrario, en las condiciones estructurales y presupuestales de su planta de personal era
imposible vincular mediante contratos de trabajo al personal de apoyo que le era necesario para
desarrollar los proyectos de infraestructura vial; el Departamento obró conforme a la le ley y a
su estructura y a su presupuesto de funcionamiento, al contratar la prestación de servicios del
personal que requirió en ese periodo para la ejecución de los proyectos de mantenimiento de
vías, con el fin de prestar tal servicio a la comunidad.
AL HECHO VEINTINUEVE: Es falso, ya que nunca existió una relación laboral, se deduce que
sobre el pago de dicha indemnización al demandante, pues no había lugar ni legal ni
contratistas, no es un hecho sino una pretensión.
AL HECHO TREINTA: Es cierto en cuanto a la presentación de dicha petición, a la cual se le

dio respuesta desfavorablemente por no existir ninguna relación laboral.
AL HECHO TREINTA Y UNO: Es cierto.
AL HECHO TREINTA Y DOS: Es parcialmente cierto, deberá probarse, ya que los contratos de
prestación de servicios son regidos por los postulados de la contratación estatal, como lo es la
ley 80 de 1993 y 1150 de 2007 dentro del marco establecido por las condiciones orgánicas de la
entidad y por un objeto contractual, según el cual, se requirió contratar los servicios de personal
de apoyo, con conocimiento técnicos específicos y de manera temporal, tal como lo autoriza la
ley.
ABOGADO
RAZONES Y FUNDAMENTOS DE LA DEFENSA:
- Al respecto el artículo 32 de la ley 80 de 1993 define los Contratos Estatales: “Son

contratos estatales todos los actos jurídicos generadores de obligaciones que celebren las
entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado o en
disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonomía de la voluntad, así como los
que, a título enunciativo, se definen a continuación”; …3o. Contrato de prestación de
servicios: “Son contratos de prestación de servicios los que celebren las entidades estatales
para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad.
Estos contratos sólo podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no
puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimiento especializados”.
En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se

celebrarán por el término estrictamente indispensable.
- Igualmente la jurisprudencia ya se ha referido sustancialmente a través del CONSEJO DE

ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIÓN SEGUNDA –
SUBSECCIÓN “A” - CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ, que en
sentencia del dos (2) de marzo de dos mil diecisiete (2017), sostuvo: “El contrato de
prestación de servicios a que se refiere la norma demandada, se celebra por el Estado en
aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser suministrada por
personas vinculadas con la entidad oficial contratante o cuando requiere de conocimientos
especializados, para lo cual se establecen las siguientes características: a. La prestación de
servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores en razón de la
experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en determinada materia, con
la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales”. “El objeto contractual lo conforma la
realización temporal de actividades inherentes al funcionamiento de la entidad respectiva, es
decir, relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y organizada”. b. La
autonomía e independencia del contratista desde el punto de vista técnico y científico,
constituye el elemento esencial de este contrato”.
Lo anterior significa que el contratista dispone de un amplío margen de discrecionalidad a la

ejecución del objeto contractual dentro del plazo fijado y a la realización de la labor, según las
estipulaciones acordadas, sin que esto genere una relación laboral.
- Frente a la reclamación del reconocimiento de una relación laboral, se apela además a lo

manifestado por La Corte Constitucional a través de la Sentencia C - 614/09, en donde enuncia
que la vinculación laboral con el Estado se encuentra supeditada a una relación legal y
Reglamentaria, relación que para el caso concreto no se presenta, en el entendido de que la
vinculación del demandante se dio a través de una contratación de servicios conforme al
artículo 32 de la ley 80 de 1993.


ABOGADO
Por otra parte, ya se ha referido la Jurisprudencia de la Corte Constitucional que el

artículo 125 Constitucional, prevé que “los empleos en los órganos y entidades del Estado
son de carrera, se exceptúan los de elección popular, los de libre nombramiento y remoción, los
de trabajadores oficiales y los demás que determine la ley. Por tanto, desde la Constitución
misma se establece que hay tres tipos de empleados del Estado: los empleados públicos, los
trabajadores oficiales y los empleados de las corporaciones públicas”.
Según lo dicho, es posible vincularse a la administración pública sin que ello implique un vínculo
laboral, tal es el caso de lo autorizado por el numeral 3 del artículo 32 de la ley 80 de 1993 ya
transcrito.
- Es así como el consejo de estado en sentencia de septiembre 18 de 2014 – Sección

Segunda – C.P BERTHA LUCÍA RAMIREZ DE PAEZ, manifestó: “Ahora bien, es necesario
aclarar que la relación de coordinación de actividades entre contratante y contratista, implica
que el segundo se somete a las condiciones necesarias para el desarrollo eficiente de la
actividad encomendada, lo cual incluye el cumplimiento de un horario o el hecho de recibir una
serie de instrucciones de sus superiores, o tener que reportar informes sobre sus resultados,
sin que signifique necesariamente la configuración de un elemento de subordinación”.
Conforme la vinculación del demandante con el Departamento de Boyacá, no se generó

relación laboral ni pago de prestaciones sociales bajo el supuesto normativo de la Ley 80 de
1993, dado que la persona que contrata con el Estado no adquiere por ese solo hecho la
categoría de empleado público ni trabajador oficial, ya que es claro que los contratistas
cuentan con autonomía e independencia en la realización de sus actividades, no obstante
deban coordinarlas con la entidad contratante.
- Ahora bien, la Honorable Corte Constitucional a través de la Sentencia C - 154 de 1997,

se manifestó en los siguientes términos: “El contrato de prestación de servicios se celebra
por el Estado en aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser
suministrada por personas vinculadas con la entidad oficial contratante o cuando requiere de
conocimientos especializados, para lo cual se establecen las siguientes características: a. La
prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores en
razón de la experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en
determinada materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales. b. La
constituye el elemento esencial de este contrato, Esto significa que el contratista dispone de un
amplio margen de discrecionalidad en cuanto concierne a la ejecución del objeto contractual
dentro del plazo fijado y a la realización de la labor según la estipulaciones acordadas. c. La
vigencia del Contrato es temporal y, por lo tanto, su duración debe ser por tiempo limitado y
el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido. d. El objeto contractual lo
conforma la realización temporal de actividades inherentes al funcionamiento de la entidad
Respectiva, es decir, relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y
organizada”.


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- La contratación de esta clase de servicios se autoriza por la ley, así lo confirma el fallo del
Consejo de Estado en sentencia del 18 de noviembre de 2003, Radicación IJ-0039,
Consejero Ponente Dr. Nicolás Pájaro Peñaranda, al manifestar: “Si bien es cierto que la
actividad del contratista puede ser igual a la de empleados de planta, no es menos evidente
que ello puede deberse a que este personal no alcance para colmar la aspiración del servicio
público; situación que hace imperiosa la contratación de personas ajenas a la entidad y si ello
es así, resulta obvio que deben someterse a las pautas de esta y a la forma como en ella se
encuentran coordinadas las distintas actividades. Es inaceptable el criterio según el cual la
labor que se cumple en casos como aquel al que se contrae la Litis, consistente en la
prestación de servicios bajo la forma contractual, está subordinada al cumplimiento de los
reglamentos propios del servicio público por no haber diferencia entre los efectos que se
derivan del vinculo contractual con la actividad delegada por empleados públicos”.
- Así lo ha expresado la Corte Constitucional que dispuso, en la sentencia T - 903 del 2010,
MP JUAN CARLOS HENAO PEREZ (Bogotá, D.C., doce (12) de noviembre de dos mil diez
(2010), lo siguiente: “El contrato de prestación de servicios regulado por el artículo 32 de la
Ley 80 de 1993 contiene características propias que lo diferencian de otro tipo de formas
jurídicas en materia laboral: la prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer en la
cual la autonomía e independencia del contratista desde el punto de vista técnico y científico,
constituye el elemento esencial de este contrato; la vigencia del contrato es temporal y, por lo
tanto, su duración debe ser por tiempo limitado y el indispensable para ejecutar el objeto
contractual convenido; por consiguiente, cuando se ejecutan este tipo de contratos no es
admisible exigir el pago de prestaciones sociales propias de la regulación prescrita en el Código
Sustantivo del Trabajo o en las disposiciones que regulan el derecho de la función pública”,
- En síntesis, la Corte Constitucional en sentencia de unificación su – 448 de 2016, ha

sentado su posición al manifestar: “el elemento de subordinación o dependencia es el que
determina la diferencia del contrato laboral frente al de prestación de servicios, ya que en el
plano legal debe entenderse que quien celebra un contrato de esta naturaleza, como el previsto
en la norma acusada, no puede tener frente a la administración sino la calidad de contratista
independiente sin derecho a prestaciones sociales”.
- Respecto a las devoluciones solicitadas, se le pone de presente que se encuentra

reglamentado a través del decreto 3590 del 28 de septiembre de 2011, el procedimiento y
requisitos a tener en cuenta, con el fin de aplicar el artículo 173 de la ley 1450 de 2011, que
ordena practicar a los trabajadores independientes que tengan contratos de prestación de
servicios, retenciones en la fuente según lo contenido en el artículo 383 del Estatuto Tributario,
siendo entonces responsabilidad del prestador del servicio su pago y de la entidad
contratante, realizar el procedimiento de retención.
- En cuanto a lo cotizado al Sistema General de Seguridad Social, es una obligación de los

contratistas como personas naturales, el inciso 1 del artículo 23 del Decreto 1703 de 2002,
Señala que en los contratos en donde esté involucrada la ejecución de un servicio por una
persona natural a favor de una persona natural o jurídica de derecho público o privado, tales

ROGER ADOLFO
http://www.boyaca.gov.co MACARENO LOPEZ
Correo: direccion.juridica@boyaca.gov.co
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Como contratos de obra, de arrendamiento de servicios, de prestación de servicios,

consultoría, asesoría, la parte contratante deberá verificar la afiliación y pago de aportes al
Sistema de Seguridad Social en Salud.
- El pago de las estampillas, se da en cumplimiento de las ordenanzas respectivas promulgadas

por la Asamblea de Boyacá y reglamentadas en debida forma por la Secretaria de Hacienda del
Departamento.
- De conformidad con lo anterior se concluye que en ningún caso el Departamento de Boyacá

está en la obligación de cancelar valor alguno por los conceptos descritos, pues constituye una
obligación legal de los contratistas.
A LAS PRETENSIONES:
En representación de la entidad demandada, ME OPONGO a todas y cada una de las

pretensiones, porque entre el señor JAVIER HELADIO CAMARGO BECERRA y EL
DEPARTAMENTO DE BOYACÁ no existió una relación laboral propia de los trabajadores
oficiales, por lo que no hay lugar al pago de salarios, prestaciones, bonificaciones,
indemnización por despido injusto, aportes a seguridad social, devolución de tributación
contractual legal, indemnizaciones laborales, toda vez que en virtud de la contratación estatal
de Prestación de Servicios al demandante se le pagó de manera cumplida lo pactado como
valor del contrato a cambio de la ejecución del objeto contratado en la forma indicada en las
cláusulas, por los tiempos determinados según la necesidad del servicio; de modo que en las
actas de recibo final a satisfacción de los contratos correspondientes, se expresa que “en visita
al lugar de los trabajadores se constató que lo ejecutado está de acuerdo con las
especificaciones, características y condiciones estipuladas en el contrato y registradas en los
informes, por tanto se recibe satisfactoriamente y se autoriza el pago como se registra”; y
desde ya se solicita al despacho sean desestimadas las pretensiones hechas por el
demandante y se profiera un fallo absolutorio en declaraciones y condenas a favor del
departamento de Boyacá, Por lo anterior se presentan las siguientes:
EXCEPCIONES DE MÉRITO:
1. INEXISTENCIA DE RELACIÓN LABORAL
El demandante finca sus pretensiones en el hecho de que existió una situación de

subordinación entre el Departamento y sus contratistas, desnaturalizando el contrato de
prestación de servicios y convirtiéndolo en una relación de trabajo, del carácter de trabajo oficial
por tratarse de labores de obra pública, sin embargo, está desconociendo las características de
la contratación de servicios de personal técnico para la prestación de este servicio, que según la
ley 80 de 1993 y las normativas del servicio público, no es posible que el personal técnico
contratado debido a las necesidades de la entidad, reclame una autonomía e independencia
cual si se tratara de un profesional especializado en una profesión liberal, para ejecutar el objeto
Contratado sin ninguna coordinación o dirección.

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- Al respecto el artículo 32 de la ley 80 de 1993 define los Contratos Estatales: “Son

contratos estatales todos los actos jurídicos generadores de obligaciones que celebren las
entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en el derecho privado o en
disposiciones especiales, o derivados del ejercicio de la autonomía de la voluntad, así como los
que, a título enunciativo, se definen a continuación”; …3o. Contrato de prestación de
servicios: “Son contratos de prestación de servicios los que celebren las entidades estatales
para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad.
Estos contratos sólo podrán celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no
puedan realizarse con personal de planta o requieran conocimiento especializados”.
En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se

celebrarán por el término estrictamente indispensable.
- Igualmente la jurisprudencia ya se ha referido sustancialmente a través del CONSEJO DE

ESTADO - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - SECCIÓN SEGUNDA –
SUBSECCIÓN “A” - CONSEJERO PONENTE: GABRIEL VALBUENA HERNÁNDEZ, que en
sentencia del dos (2) de marzo de dos mil diecisiete (2017), sostuvo: “El contrato de
prestación de servicios a que se refiere la norma demandada, se celebra por el Estado en
aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser suministrada por
personas vinculadas con la entidad oficial contratante o cuando requiere de conocimientos
especializados, para lo cual se establecen las siguientes características: a. La prestación de
servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores en razón de la
experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en determinada materia, con
la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales”. “El objeto contractual lo conforma la
realización temporal de actividades inherentes al funcionamiento de la entidad respectiva, es
decir, relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y organizada”. b. La
constituye el elemento esencial de este contrato”.
Lo anterior significa que el contratista dispone de un amplío margen de discrecionalidad a la

ejecución del objeto contractual dentro del plazo fijado y a la realización de la labor, según las
estipulaciones acordadas, sin que esto genere una relación laboral.
Se rechaza la pretensión de que se declaren relaciones de subordinación laboral, en una

situación de contratación estatal de personal con el que no cuenta la planta de la entidad y al
que no puede incluir mediante contrato de trabajo, por razones presupuestales y orgánicas que
no puede desconocer bajo ninguna circunstancia ya que son parámetros legales de carácter
público.
Se entiende que la subordinación equivale a la dependencia de una persona respecto de otra o

de otras, por las que está regida o a las que está sometida, sin embargo, en el presente caso, el
trabajador contratista contaba con una formación correspondiente al perfil que la entidad
requería para contratar personal de apoyo por no encontrarse dentro de su planta.

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Téngase en cuenta que en toda obra pública o de construcción, necesariamente debe haber un
director de obra o supervisor que cuente con la capacidad de direccionar la calidad y la cantidad
del trabajo y deba hacerlo a diario sin que ello implique que se estén impartiendo ordenes, pues
el perfil del contratista obedece a las necesidades excepcionales y temporales de la entidad y
corresponde a una formación técnica y un mínimo de experiencia que le da un margen
razonable de autonomía e independencia para ejecutar el objeto del contrato; es importante que
dada la naturaleza de las obra a ejecutar conforme al objeto, el contratista también está sujeto a
la capacidad del director de obra, de modificar el lugar donde se debe ejecutar la obra.
- Es así como el consejo de estado en sentencia de septiembre 18 de 2014 – Sección

Segunda – C.P BERTHA LUCÍA RAMIREZ DE PAEZ, manifestó: “Ahora bien, es necesario
aclarar que la relación de coordinación de actividades entre contratante y contratista, implica
que el segundo se somete a las condiciones necesarias para el desarrollo eficiente de la
actividad encomendada, lo cual incluye el cumplimiento de un horario o el hecho de recibir una
serie de instrucciones de sus superiores, o tener que reportar informes sobre sus resultados,
sin que signifique necesariamente la configuración de un elemento de subordinación”.
No es dable declarar que haya subordinación en esta clase de obras pues es perfectamente
permitido y necesario que se especifique sobre los parámetros, o sobre la forma en que quiere
que se realicen las obras, más si se tratan de obras públicas cuya calidad debe estar
garantizada por orden legal.
La autonomía del contratista no significa que no se le pueda decir en qué forma debe ejecutar la
obra contratada, ni corregir, o darle una directriz sobre la forma en que se quiere que se realice,
pues se trata de un mantenimiento de obras públicas (red vial) que exigen hacerse bajo
reglamentaciones legales y técnicas muy específicas, razón por la cual es necesario que se
establezcan condiciones de calidad, idoneidad, cantidad etc, que por otro lado son exigibles,
pues hacen parte del patrimonio público, y su desobedecimiento puede ser causal para terminar
el contrato de prestación de servicios, por incumplimiento total o parcial, en ese sentido,
tampoco se puede considerar que haya subordinación por la exigencia del uso de casco,
mascarilla y otras formas de manejar el riesgo, que al igual, son impuestas por la ley.
La ley 80 de 1993 en su artículo 32 .3 y la ley 1150 de 2007, el decreto 4266/10 734/12 1510/13
son el marco genérico para la contratación de servicios, estableciendo que las obras que no se
puedan realizar con personal de planta o que requieran personal con conocimiento
especializados, por una temporalidad determinada, en condiciones de provisionalidad para
asumir funciones que no desplazan el objeto de la entidad pero que apoyan, tan como se
muestra en los estudios previos y actos que justifican las contrataciones.
- Ahora bien, la Honorable Corte Constitucional a través de la Sentencia C - 154 de 1997,

se manifestó en los siguientes términos: “El contrato de prestación de servicios se celebra
por el Estado en aquellos eventos en que la función de la administración no puede ser
suministrada por personas vinculadas con la entidad oficial contratante o cuando requiere de
conocimientos especializados, para lo cual se establecen las siguientes características: a. La

ABOGADO
Prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer para la ejecución de labores
en razón de la experiencia, capacitación y formación profesional de una persona en
determinada materia, con la cual se acuerdan las respectivas labores profesionales. b. La
constituye el elemento esencial de este contrato, Esto significa que el contratista dispone de un
amplio margen de discrecionalidad en cuanto concierne a la ejecución del objeto contractual
dentro del plazo fijado y a la realización de la labor según la estipulaciones acordadas. c. La
vigencia del Contrato es temporal y, por lo tanto, su duración debe ser por tiempo limitado y
el indispensable para ejecutar el objeto contractual convenido. d. El objeto contractual lo
conforma la realización temporal de actividades inherentes al funcionamiento de la entidad
respectiva, es decir, relacionadas con el objeto y finalidad para la cual fue creada y organizada”.
Por otra parte, se tiene que la vinculación no fue constante, que los contratos se suscribieron
conforme se presentaban las necesidades, de modo que no hubo permanencia pues entre los
contratos hubo interrupciones de 4, 18,15, 18 y 5 días.
- Así lo ha expresado la Corte Constitucional que dispuso, en la sentencia T - 903 del 2010,
MP JUAN CARLOS HENAO PEREZ (Bogotá, D.C., doce (12) de noviembre de dos mil diez
(2010), lo siguiente: “El contrato de prestación de servicios regulado por el artículo 32 de la
Ley 80 de 1993 contiene características propias que lo diferencian de otro tipo de formas
jurídicas en materia laboral: la prestación de servicios versa sobre una obligación de hacer en la
cual la autonomía e independencia del contratista desde el punto de vista técnico y científico,
constituye el elemento esencial de este contrato; la vigencia del contrato es temporal y, por lo
tanto, su duración debe ser por tiempo limitado y el indispensable para ejecutar el objeto
contractual convenido; por consiguiente, cuando se ejecutan este tipo de contratos no es
admisible exigir el pago de prestaciones sociales propias de la regulación prescrita en el Código
Sustantivo del Trabajo o en las disposiciones que regulan el derecho de la función pública”,
- En síntesis, la Corte Constitucional en sentencia de unificación su – 448 de 2016, ha

sentado su posición al manifestar: “el elemento de subordinación o dependencia es el que
determina la diferencia del contrato laboral frente al de prestación de servicios, ya que en el
plano legal debe entenderse que quien celebra un contrato de esta naturaleza, como el previsto
en la norma acusada, no puede tener frente a la administración sino la calidad de contratista
independiente sin derecho a prestaciones sociales”.
2. IMPOSIBILIDAD DE VINCULAR A TRABAJADORES OFICIALES
Los trabajadores oficiales pertenecen a la categoría de funcionarios públicos, conforme a la

misma Constitución Política, que además establece que no habrá empleo público que no tenga
funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer los de carácter remunerado se requiere
que estén contemplados en la respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto
correspondiente.

ROGER ADOLFO
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Código Postal: 150001 LOPEZ
ABOGADO
Ahora bien, no es fruto, ni de la mala fe ni del capricho del gobernante, implantar modificaciones
en la planta de personal de una entidad pública, así como la declaración de mala fe tampoco
puede ser automática, se debe informar a este litigio que durante los periodos 2012 a 2015 al
Departamento de Boyacá no le era posible tal como corresponde en cada mes de octubre,
presentar trámite ante la Asamblea para realizar en el decreto de liquidación del presupuesto
anual, proyectos de modificación en su planta de personal que implicaran un incremento en
personal o en inversión, pues para los años 2013, 2014, 2015 los indicadores de estado
deficitario al cierre fiscal no permitían movimientos con impacto en los presupuestos de
funcionamiento, cuyo techo o umbral de cobertura se encontraba al límite conforme la ley, so
pena de hacer incurrir a la entidad pública en las sanciones establecidas legal y
constitucionalmente.
Pretender que se le endilgue un actuar de mala fe al Departamento en estas circunstancias, sin

hacer una evaluación razonable de las actividades administrativa, contractual y financiera que
justificaron la contratación de un operario de maquinaria, mediante contratación de prestación
de servicios es una ligereza que puede generar un detrimento injusto a toda entidad del Estado.
Para comprobar lo dicho, se solicita considerar lo concerniente al presupuesto público, el cual

se compone de ingresos y gastos, según la ley los ingresos deben ser igual a los gastos y estos
se debe justificar a cabalidad, sin embargo, la fuente de dichos ingresos no es una sola, pues
hay diferentes formas de recaudo, como lo que ingresa de la nación o sistema General de
Participaciones de destinación específica, o de las rentas propias como estampillas,
tributaciones de vehículos, licores etc. Que constituyen los ingresos de libre destinación.
Los Ingresos Corrientes de Libre Destinación se pueden comprometer o invertir, solamente

conforme al plan de desarrollo y el plan operativo anual de inversiones, la ley 617 de 2000
establece que de estos ingresos de libre destinación, se deben realizar las transferencias para
sufragar lo correspondiente a Pensiones, Asamblea Departamental, La Contraloría y las
llamadas inflexibilidades, pudiéndose comprometer solo hasta el 55% para funcionamiento,
siendo este un indicador obligatorio, pues de superar dicho porcentaje, se estaría incurriendo en
una falta cuyas sanciones implican pasar a categoría segunda, con una disminución de ingresos
y facultades que perjudicarían con mucha fuerza los intereses del Departamento, esto es, las
pretensiones de la demanda, analizadas a la luz de la seriedad de la ley de presupuesto
contravienen y sacrifican el interés general, principio constitucional al que también se debe
apelar en nuestro Estado.
En ese sentido, se tiene que los gastos de funcionamiento deben sufragar los gastos de
nómina, gastos generales y las mencionadas transferencias, sin poder desbordar los topes
fijados por la ley 617, esto es el porcentaje de 55%; de modo que los gastos de nómina están
controlados directamente con el indicador de la ley 617 y además por el numeral 7 de la
constitución aplicable al nivel departamental.

ROGER ADOLFO
ABOGADO
Conforme a lo dicho en el párrafo anterior, para modificar la planta de personal el gobernador

debe presentar, por iniciativa, un proyecto de ordenanza a la Asamblea, el cual se debate y se
suscribe como ordenanza, la cual se regula mediante el decreto de liquidación del presupuesto,
es mediante esa figura que se proyecta el presupuesto anual y se fijan los techos
presupuestales para gastos de nómina o personal, los cuales no pueden desbordarse bajo
ninguna circunstancia, pues se sujetan a proyecciones definidas con legalidad.
Para el caso concreto, se informa que en los años 2012, 2013, 2014 y 2015 se reportó un déficit
que superó los $36.000.000.000 de modo que para esta época los proyectos de ordenanza
para generar el decreto de liquidación del presupuesto anual, para los años 2013 2014 y 2015
no admitían operaciones para aumentar y comprometer los gastos de funcionamiento, ya que
las proyecciones de recaudo para ingresos de libre destinación no están garantizados o son
fluctuantes, pues nada puede prevenir eventualidades sociales y económicas que son las que
presentan desajustes que causan déficit y que no dependen de la voluntad de la entidad, como
prueba de ello, el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, entrega un informe CHIP contable
que evidencia los estados deficitarios que se mencionan.
Efectivamente, en el año 2011 no se incluyeron gastos adicionales para la nómina del

Departamento de Boyacá, así como tampoco para el año 2013, 2014 y 2015 pues no resultaba
viable incluirlos en el decreto de inversión anual, pues como se dijo, los estados deficitarios
impiden proyectar incrementos de impacto en el presupuesto, como prueba de lo dicho, se
presenta un análisis de caracterización de finanzas departamentales que si bien contiene
comportamientos positivos, indica también un estado deficitario, información que se apoya y se
corrobora en la plataforma de CHIP del Ministerio de Hacienda, donde el consolidador de
Hacienda y Crédito Público y el FUT, se pueden consultar, para ingresos corrientes de libre
destinación que son los que subsidian el funcionamiento, y por ende el de nómina.
En el siguiente link:
http://www.chip.gov.co/schip_rt/index.jsf consultas, informe al ciudadano, entidad: Departamento
de Boyacá - Fut cierre fiscal.
Lo anterior para demostrar con un componente fiscal, la imposibilidad de que el Departamento

haya podido vincular como trabajador oficial al demandante o haya podido liquidar prestaciones
al finalizar su vinculación.
3. BUENA FE DEL DEPARTAMENTO DE BOYACÁ
Un actuar ajustado a la norma no puede presumirse de mala fe de la entidad por el hecho de

haber realzado contrataciones a fin de cumplir sus servicios y fines, dentro de las condiciones
orgánicas y presupuestales tal como lo ordena la ley 617 de 2000, los gastos de funcionamiento
de las entidades territoriales deben financiarse con sus ingresos corrientes de libre destinación,
de tal manera que estos sean suficientes para atender sus obligaciones corrientes, provisionar
el pasivo prestacional y pensional; y financiar, al menos parcialmente, la inversión pública
autónoma de las mismas.

ABOGADO
- LEY 617 DE 2000 - SANEAMIENTO FISCAL DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES:
ARTICULO 3o. FINANCIACION DE GASTOS DE FUNCIONAMIENTO DE LAS ENTIDADES

TERRITORIALES. Los gastos de funcionamiento de las entidades territoriales deben
financiarse con sus ingresos corrientes de libre destinación, de tal manera que estos sean
suficientes para atender sus obligaciones corrientes, provisionar el pasivo prestacional y
pensional; y financiar, al menos parcialmente, la inversión pública autónoma de las mismas.
ARTICULO 4o. VALOR MAXIMO DE LOS GASTOS DE FUNCIONAMIENTO DE LOS

DEPARTAMENTOS. Durante cada vigencia fiscal los gastos de funcionamiento de los
departamentos no podrán superar, como proporción de sus ingresos corrientes de libre
destinación, los siguientes límites:
Categoría Límite
Especial 50%
Primera 55%
Segunda 60%
Tercera y cuarta 70%
Es ese porcentaje de 55% de los gastos de funcionamiento con los que se financia entre otras
cosas la nómina, no tenía posibilidad alguna de verse modificado, por lo anterior, se solicita que
considerando además lo explicado en el anterior aparte 3.2., referido a la imposibilidad de
vincular trabajadores oficiales a través de la modificación de la planta de personal, se excluya al
Departamento de Boyacá, de la presunción de mala fe endilgada por la parte demandante.
Como se explicó, los Ingresos Corrientes de Libre Destinación se pueden comprometer o

invertir, solamente conforme al plan de desarrollo y el plan operativo anual de inversiones, la ley
617 de 2000 establece que estos ingresos financian las transferencias a Pensiones, Asamblea
Departamental, La Contraloría y las llamadas inflexibilidades, pudiéndose comprometer solo
hasta el 55% para funcionamiento, siendo este un indicador de obligatorio cumplimiento, pues
de superar dicho porcentaje, se estaría incurriendo en una falta cuyas sanciones implican pasar
a categoría segunda, con una disminución de ingresos y facultades que perjudicarían con
mucha fuerza los intereses del Departamento, esto es, las pretensiones de la demanda de
declarar una mala fe en el proceder de la entidad, no tienen fundamento legal ni fáctico y
contravienen y sacrifican el interés general buscando la protección de supuestos derechos
personales por cuyo reconocimiento automático se estaría vulnerando los principios
constitucionales de la buena fe, la prevalencia del interés general sobre el particular y de las
realidades, que son pilares del Estado.
Dichos gastos de funcionamiento, como se dijo, no son de libre disposición, pues están
legalmente regulados para sufragar los gastos de nómina, gastos generales y las mencionadas
transferencias, y su proyección de inversión y su manejo no deben desbordar los topes fijados
por la ley 617, esto es el porcentaje de 55%, ni hubo posibilidades para el Departamento de
hacerlo, debido a los indicadores de déficit que ya se mencionaron.

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ROGER ADOLFO MACARENO 150001 LOPEZ
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De modo que los gastos de nómina están controlados directamente con el indicador de la ley
617 y además por el numeral 7 de la constitución aplicable al nivel departamental, razones
estas por las que no había lugar para contratos laborales o para realizar la liquidación laboral
que reclama el demandante y sobre lo cual pretende fincar la declaración de mala fe del
departamento, sin más pruebas que sus afirmaciones.
No hace ninguna justicia el afirmar que la entidad contratante obró de mala fe, por el hecho de
haber contratado personal externo para prestar sus servicios y cumplir sus fines dentro de la
modalidad que la ley se lo permitía, pues lo contrario, o sea, contratar mediante contratos
laborales cuando su planta no lo admite o realizar liquidaciones laborales al finalizar contratos
de prestación de servicios, hubiera sido sobrepasar y contravenir los procesos presupuestales
permitido en la ley para una entidad pública de la categoría y con las condiciones
presupuestales del Departamento de Boyacá, cuya planeación sobre su presupuesto para
nómina se ajusta a los establecido en la ley, básicamente la Constitución en su artículo 317
numeral 7, ley 819 y ley 617 de 2000.
Una condena en sanción moratoria impacta de manera fuerte y negativa el presupuesto de la

entidad pública si se aplica de manera automática y sin hacer un análisis serio de las
condiciones en que se realizaron las contrataciones del demandante conforme a la ley 80 y a la
ley 6 de 1945 y sus decretos, pues la realidad que debe considerar el juzgador también es que
en el presente litigio se involucra la prestación de un servicio público, el cumplimiento de un fin
estatal paralelamente con la generación de empleo en el Departamento, con emolumentos que
ampliamente superaban el salario mínimo, como para que se presente un reproche por la
violación de derechos laborales y se reclame una sanción moratoria sacrificando el principio
constitucional del Interés general.
El artículo 83 de la Constitución Política de Colombia, dice que las actuaciones de los

particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la
cual se presumirá en todas las gestiones que aquéllos adelanten ante éstas.
Por su parte, el artículo 122 de la Constitución Política de Colombia establece que no habrá
empleo público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer los de
carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la respectiva planta y previstos
sus emolumentos en el presupuesto correspondiente.
La función administrativa establece que está al servicio se los intereses generales y se

desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía,
celeridad, imparcialidad y publicidad. Las autoridades administrativas deben coordinar sus
actuaciones para el adecuado cumplimiento de los fines del Estado.
En el artículo 298 ibidem; ordena a los Departamentos su autonomía para la administración de

los asuntos seccionales y la planificación y promoción del desarrollo económico y social dentro
de su territorio en los términos establecidos por la Constitución.


ABOGADO
Por otra parte, solo es de competencia de las Asambleas Departamentales el determinar la

estructura de las administración departamental, las funciones de sus dependencias, las escalas
de remuneración correspondientes a sus distintas categorías de empleo, crear los
establecimientos públicos y las empresas industriales y comerciales del departamento, que en
concordancia El numeral 7 del artículo 315 que se aplica para el régimen departamental, ordena
que el representante legal, por autorización de la asamblea, pueden crear, suprimir o fusionar
los empleos de sus dependencias, señalarles funciones especiales y fijar sus emolumentos con
arreglo a los acuerdos correspondientes.
Ordena la Constitución que No se podrán crear obligaciones que excedan el monto

global fijado para gastos de personal en el presupuesto inicialmente aprobado.
- La ley 80 de 1993 por su parte autoriza a las entidades públicas para contratar y establece:
Artículo 3º.- De los Fines de la Contratación Estatal. Los servidores públicos tendrán en
consideración que al celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las entidades buscan
el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los servicios públicos
y la efectividad de los derechos e intereses de los administrados que colaboran con ellas en la
consecución de dichos fines.
Los particulares, por su parte, tendrán en cuenta al celebrar y ejecutar contratos con las
entidades estatales que, colaboran con ellas en el logro de sus fines y cumplen una función
social que, como tal, implica obligaciones.
Y dentro de la contratación establece deberes así:
Artículo 4º.- De los Derechos y Deberes de las Entidades Estatales. Para la consecución de los
fines de que trata el artículo anterior, las entidades estatales:
1.- Exigirán del contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto contratado. Igual exigencia
podrán hacer al garante.
2.- Adelantarán las gestiones necesarias para el reconocimiento y cobro de las sanciones
pecuniarias y garantías a que hubiere lugar.
3.- Solicitarán las actualización o la revista de los precios cuando se produzcan fenómenos que
alteren en su contra el equilibrio económico o financiero del contrato.
4.- Adelantarán revisiones periódicas de las obras ejecutadas, servicios prestados o bienes
suministrados, para verificar que ellos cumplan con las condiciones de calidad ofrecidas por los
contratistas, y promoverán las acciones de responsabilidad contra éstos y sus garantes cuando
dichas condiciones no se cumplan.


ABOGADO
5.- Exigirán que la calidad de los bienes y servicios adquiridos por las entidades estatales se
ajuste a los requisitos mínimos previstos en las normas técnicas obligatorias, sin perjuicio de la
facultad de exigir que tales bienes o servicios cumplan con las normas técnicas colombianas o,
en su defecto, con normas internacionales elaboradas por organismos reconocidos a nivel
mundial o con normas extranjeras aceptadas en los acuerdos internacionales suscrito por
Colombia.
6.- Adelantarán las acciones conducentes a obtener la indemnización de los daños que sufran
en desarrollo o con ocasión del contrato celebrado.
7.- Sin perjuicio del llamamiento en garantía, repetirán contra los servidores públicos, contra el
contratista o los terceros responsables, según el caso, por las indemnizaciones que deban
pagar como consecuencia de la actividad contractual.
8.- Adoptarán las medidas necesarias para mantener durante el desarrollo y ejecución del
contrato las condiciones técnicas, económicas y financieras existentes al momento de proponer
en los casos en que se hubiere realizado licitación o concurso, o de contratar en los casos de
contratación directa. Para ello utilizarán los mecanismos de ajuste y revisión de precios,
acudirán a los procedimientos de revisión y corrección de tales mecanismos si fracasan los
supuestos o hipótesis para la ejecución y pactarán intereses moratorios.
9.- Actuarán de tal modo que por causas a ellas imputables, no sobrevenga una mayor
onerosidad en el cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista. Con este fin, en el
menor tiempo posible, corregirán los desajustes que pudieren presentarse y acordarán los
mecanismos y procedimientos pertinentes para precaver o solucionar rápida y eficazmente las
diferencias o situaciones litigiosas que llegaren a presentarse.
10.- Numeral adicionado por el art. 19 de la Ley 1150 de 2007, así: Respetarán el orden de
presentación de los pagos por parte de los contratistas. Sólo por razones de interés público, el
jefe de la entidad podrá modificar dicho orden dejando constancia de tal actuación.
Para el efecto, las entidades deben llevar un registro de presentación por parte de los
contratistas, de los documentos requeridos para hacer efectivos los pagos derivados de los
contratos, de tal manera que estos puedan verificar el estricto respeto al derecho de turno.
Dicho registro será público.
Lo dispuesto en este numeral no se aplicará respecto de aquellos pagos cuyos soportes hayan
sido presentados en forma incompleta o se encuentren pendientes del cumplimiento de
requisitos previstos en el contrato del cual se derivan".
Artículo 5º.- De los Derechos y Deberes de los Contratistas. Para la realización de los fines de
que trata el artículo 3o. de esta Ley, los contratistas:
1. Tendrán derecho a recibir oportunamente la remuneración pactada y a que el valor intrínseco

de la misma no se altere o modifique durante la vigencia del contrato.

ABOGADO
2. Colaborarán con las entidades contratantes en lo que sea necesario para que el objeto
contratado se cumpla y que éste sea de la mejor calidad; acatarán las órdenes que durante el
desarrollo del contrato ellas les impartan y, de manera general, obrarán con lealtad y buena fe
en las distintas etapas contractuales, evitando las dilaciones y entrabamientos que pudieran
presentarse.
3. Podrán acudir a las autoridades con el fin de obtener la protección de los derechos derivados
del contrato y la sanción para quienes los desconozcan o vulneren.
4. Garantizarán la calidad de los bienes y servicios contratados y responderán por ello.
5. No accederán a peticiones o amenazas de quienes actúen por fuera de la ley con el fin de
obligarlos a hacer u omitir algún acto o hecho.
4. INEXISTENCIA DE LA SUBORDINACIÓN
Sobre la Subordinación en contratos de prestación de servicios, la norma se limita a decir que

no hay y no se genera relación laboral, pues se caracteriza por ser un contrato autónomo, el
departamento de Boyacá no posee los cargos en su planta de personal para trabajadores
oficiales, ni cuenta con el presupuesto que le permita incluir en su planta a dicho personal,
razón por la cual acude a la contratación estatal de servicios personales independientes, con
personal que acredite un perfil de formación técnica o académica y la experiencia para constituir
un personal de apoyo, me manera excepcional y por un tiempo determinado requerido para
adelantar las obras en mantenimiento en la red vial, que como es de conocimiento, no pueden
ser permanentes, sino que se requieren de manera esporádica según su estado de
conservación.
Se cumplen en este caso, los elementos para desvirtuar una subordinación, que son los
criterios de igualdad excepcionalidad y funcionalidad, por un lado las actividades desarrolladas
por el contratista no son idénticas de las que cumplen los servidores de la entidad, pues no
cuenta en su planta con tales cargos, y las obras y proyectos para las cuales se contratan son
temporales, excepcionales, y se dan en virtud de la necesidad del apoyo la gestión, en ningún
momento se está sustrayendo el objeto social de la entidad para entregárselo al contratista,
porque como se ha demostrado, pese a las adiciones de los contratos, la vinculación fue
transitoria y debido a que no hay planta de personal suficiente, razón pro al cual tales
contrataciones se dieron de forma excepcional, pues como ya se dijo ni las obras de
construcción ni de mantenimiento de la red vial pueden ser permanentes pues los trabajos
requeridos son temporales.
No puede ser automática la imposición de una declaración de contrato realidad pues conforme
a la ley debe entenderse que existe un grado de tolerancia para cierta subordinación, que no
implica relación laboral sino labores de supervisión pues es necesario en toda obra que se
lleguen a acuerdos para el desarrollo y la entrega de obras, de los proyectos, como las fechas
de entrega, formas de calidad y cantidad que son exigibles a través de normativas y estándares
de calidad sin que se incurra en una situación de subordinación.

ABOGADO
Se ha demostrado que hubo en realidad la necesidad del servicio, se requirió y se realizó una
planeación para esas contrataciones, que debido a la racionalización de gastos de
funcionamiento se acudió a la contratación regida por la ley 80 de 1993 en categoría de CPS,
de apoyo a la gestión y no para cumplir la función misma dada la reducción de tamaño del
estado por la ley 617 en virtud del principio de la economía estatal, por la cual no se pagan
prestaciones sino honorarios.
Hay que tener en cuenta, como de los testimonios se desprende que en lugar de subordinación
lo que se dio fue una vigilancia y control sobre el cumplimiento del objeto, que implicaba la
actividad general y obligatoria de supervisión, que se verifica con los documentos contractuales
allegados y que nunca constituyeron más funciones aparte del objeto contratado.
Por último se debe tener en cuenta que NO hay lugar a la sanción moratoria de la ley 797 de
1949 ya que la entidad no tenía presupuestado una liquidación de salarios y prestaciones toda
vez que con el demandante acordó y contrató una prestación de servicios cuya terminación se
dio con el acta de entrega a satisfacción de las obras, suscrita por parte de la entidad y del
contratista, pues no cuenta en su planta con los cargos para contratar trabajadores oficiales, tal
como se hace constar por parte de la Dirección de Talento Humano en certificación que
acompaña los estudios previos de las contrataciones y que se solicita tener en cuenta como
documento probatorio
En decisión de la sala plena del Consejo de Estado, adoptada el 18 de noviembre de

2003, radicación ij-0039, C.P. NICOLÁS PÁJARO PEÑARANDA, actora MARÍA SULAY
RAMÍREZ OROZCO, se indicó que el trabajo desempeñado por determinados contratistas no
se podría considerar como generador de una relación laboral por cuento en el mismo se
presentaban relaciones de coordinación, no de subordinación:
“Es inaceptable, además, porque si bien es cierto que la actividad del contratista puede ser
igual a la de empelados de planta, no es menos evidente que ellos puede deberse a que este
personal no alcance para colmar la aspiración del servicio público; situación que hace imperiosa
la contratación de personas ajenas a la entidad. Y si ello es así, resulta obvio que deben
someterse a las pautas de esta y a la forma como en ella se encuentran coordinadas las
distintas actividades. Sería absurdo que contratistas encargados del aseo, que deben
requerirse con urgencia durante la jornada ordinaria de trabajo de los empleados, laboren como
ruedas sueltas y a horas en que no se les necesita y lo propio puede afirmarse respecto del
servicio de cafetería cuya presentación no puede adelantarse sino cuando se encuentra
presente el personal de planta. En vez de una subordinación lo que surge es una actividad
coordinada con que quehacer diario de la entidad, basada en cláusulas contractuales”
Manifiesta el Consejo de Estado que es necesario aclarar que la relación e coordinación de

actividades entre contratante y contratista implica que el segundo se somete a las condiciones
necesarias para el desarrollo eficiente de la actividad encomendada, lo cual incluye el
cumplimiento de un horario, o el hecho de recibir una serie de instrucciones de sus superiores,
o tener que reportar informes sobre sus resultados, no significa necesariamente la
configuración de un elemento de subordinación.

ABOGADO
Es decir, que para acreditar la existencia de la relación laboral, es necesario probar que el
supuesto contratista se desempeñó en las mismas condiciones que cualquier otro servidor
público y que las actividades realizadas no eran indispensables en virtud de la necesaria
relación de coordinación entre las partes contractuales.
De las pruebas testimoniales no se podrá extraer de manera simple que hubo subordinación sin
considerar que se trataba de obras que necesariamente se debían dirigir por algún funcionario.
5. INEXISTENCIA DE SITUACIÓN DE CUMPLIMIENTO DEL HORARIO Y LA

DISPONIBILIDAD
Se insiste en que las condiciones en que se debía ejecutar el objeto contractual no permitían
absoluta autonomía e independencia de los contratistas, y sí exigía que se realizara bajo
determinadas condiciones pues se trata de un servicio público.
La Corte Suprema de Justicia en su sala de casación laboral ha sostenido que:
“En el evento en que el autor haya cumplido un horario de trabajo, (aunque no se encuentre
probado) resulta claro que la existencia de algún tipo de horario no implica relación de
subordinación sino que la hace parte de la coordinación y dirección que el contratista de
prestación de servicios debía efectuar para que fueran fructíferas sus actividades pues, se
entiende que sus directrices debían estar relacionadas con la actividad cumplida por otros
contratistas y por empleados públicos de la misma entidad. Si no se precisaban horarios para el
despliegue de las actividades difícilmente podrían lograrse resultados exitosos en el
cumplimiento del objeto contractual”. … en cuanto a la autonomía e independencia para el
desempeño de sus obligaciones emanadas de un contrato, se tiene que se contrata en razón
de sus conocimientos especializados y experiencia, para coordinar y dirigir un proyecto y la
actividad desempeñada por el actor no la ejerce otra persona de planta.
En cuanto a rendición de informes este tiene como propósito hacer un seguimiento constate a la
labor contratada, pues a determinados funcionarios en el interior de las entidades, se les asigna
la misión de supervisar el cumplimiento del objeto contractual de los contratos de prestación de
servicios con el fin de asegurar su cumplimiento por lo tanto, la rendición de tales informes se
debe considera como uno de los elementos de la relación de coordinación desplegada por el
contratista con la entidad y como una manifestación del seguimiento al objeto contractual.
La Corte Suprema de Justicia en su sala de casación laboral ha sostenido:
“Puede agregarse a lo dicho que la circunstancia de que el mandato encomendado signifique el

control y la vigilancia del contratante sobre la manera en que se ejecutan las obligaciones
contractuales o el deber de rendir informes periódicos sobre ellas no constituye en sí misma
prueba de una relación dependiente por cuento todo contrato, como atrás se explicó, comporta
una serie de compromisos, cuyo imperioso cumplimiento por parte del contratista no es signo
de la continuada subordinación que requiere el vínculo laboral”

ROGER ADOLFO
ABOGADO
6. PRESCRIPCIÓN
Sin que implique reconocimiento de lo reclamado por la parte demandante, se solicita se

declare la prescripción de los derechos laborales, en el caso de hacer las declaraciones
solicitadas, pues los derechos laborales, según lo contemplado en el artículo 488 del código
sustantivo del trabajo y 151 del Código de Procedimiento laboral, prescriben a los tres años de
haberse causado.
La prescripción opera a los tres años contados a partir de la fecha en que surge la exigibilidad
del derecho por parte el trabajador de modo que en el caso del salario, que se hace exigible
una vez haya terminado el periodo de trabajo pactado, el cual puede ser diario, semanal,
quincenal o mensual, la prescripción empieza a correr al día siguiente del vencimiento del plazo
para pagar el salario; las vacaciones se causan al cumplir un año de servicios, y son exigibles
un año después, de suerte que la prescripción empieza a correr un año después de su
causación, el trabajador sólo las puede exigir una vez haya pasado un año de haberse
adquirido el derecho, por lo que las vacaciones prescriben a los 4 años contados a partir de la
fecha de la obtención del derecho a disfrutarlas.
La prima de servicios que debe ser pagada en dos cuotas, una en junio y otra el 20 de
diciembre, por lo tanto la prima que ha de ser pagada en junio, la prescripción se empieza a
contar desde el 01 de julio, y en la prima que se debe pagar a más tardar el 20 de diciembre, la
prescripción empieza a contarse desde el 21 de diciembre; las cesantías son exigibles por parte
del trabajador al momento de terminar el contrato de trabajo, por lo que la prescripción
empezará a correr a partir del día siguiente a la terminación del contrato de trabajo.
De modo que en el evento en que se le reconozca la existencia de una relación de trabajo, y se

debe tener en cuenta que se hizo la reclamación administrativa con la que se interrumpe la
prescripción, en fecha 2 de agosto de 2017, por lo que se entenderían prescritos los derechos
laborales declarados antes.
7. EXCEPCION GENERICA:
Deberá este despacho reconocer y declarar probadas en forma oficiosa, todas aquellas
excepciones que aparezcan como producto de hechos probados que la constituyan, teniendo
en cuenta el material probatorio que se aporta con el escrito de contestación de la demanda.
FUNDAMENTOS DE DERECHOS:
Fundamento esta contestación en Constitución Política de Colombia, ley 80 de 1993, ley 617 de
2000 Por la cual se reforma parcialmente la Ley 136 de 1994, el Decreto Extraordinario 1222 de
1986, se adiciona la Ley Orgánica de Presupuesto, el Decreto 1421 de 1993, se dictan otras
normas tendientes a fortalecer la descentralización, y se dictan normas para la racionalización
del gasto público nacional, ley 819 de 2003 Por la cual se dictan normas orgánicas en materia
de presupuesto, responsabilidad y transparencia fiscal y se dictan otras disposiciones, ley 6 de
1945 y decretos reglamentarios.

PBX 7420150-7420222
ROGER ADOLFO Código Postal: 150001
MACARENO LOPEZ
ABOGADO
MEDIOS DE PRUEBA:
- DOCUMENTALES:
Solicito se tengan en cuenta las aportadas con la demanda y las que se aportan a continuación:
1. Certificación de la Dirección de Gestión de talento humano sobre la inexistencia de los

estudios técnicos de rediseño Institucional.
2. Copia en digital de informe comportamiento fiscal que se puede verificar con la página del
Ministerio de Hacienda, http://www.chip.gov.co/schip_rt/index.jsf con el siguiente orden:
consultas, informe al ciudadano, entidad: Departamento de Boyacá - FUT cierre fiscal,
enunciado en la excepción de buena fe del Departamento de Boyacá.
3. Copia en digital de la caracterización de las finanzas Departamentales de Boyacá 2012

-2015.
- TESTIMONIALES:
Solicito se recepcione las declaraciones de las siguientes personas, quienes expondrán lo que
conocen sobre los hechos de la demanda para que sean citados a través del suscrito
apoderado del Departamento de Boyacá:
. Ing. DANILO MARTINEZ, quien se podrá citar en la calle 20 N: 9 – 90 Sectorial de la

Dirección Jurídica, de la Gobernación de Boyacá.
- INTERROGATORIO DE PARTE:
Solicito respetuosamente a su despacho, fijar fecha y hora para escuchar en interrogatorio de
parte al DEMANDANTE EDISON ANTONJIO PEREZ AJIACO, para que absuelva el
cuestionario de preguntas que le formularé oralmente en audiencia, sobre los hechos de la
demanda, además de establecer aclaraciones sobre ambigüedades.
- DE LA PRUEBA DOCUMENTAL SOLICITADA POR LA PARTE DEMANDANTE:

En cuanto a la documentación de los estudios técnicos de rediseño Institucional solicitados por
el demandante, se deja constancia que estos no se encuentran en poder del ente Territorial, ya
que no aparece en base de datos y por lo cual se anexa la respectiva certificación.
ANEXOS:
1. Adjunto poder conferido.

2. Los documentos enunciados en el acápite de pruebas.
3. Escritura 0235 de fecha 07 de febrero de 2019 contentiva de las facultades del director
jurídico del departamento.
4. Certificación del área de Talento Humano de la Gobernación de Boyacá, de fecha 08 de junio
de 2016, sobre estado laboral del director jurídico.
5. Acta de Posesión del Gobernador de Boyacá, de fecha 23 de Diciembre de 2015.
6. Certificación del área de Talento Humano de la Gobernación de Boyacá, de fecha 08 de junio
de 2016, sobre el ejercicio de funciones del Gobernador de Boyacá.

ROGER ADOLFO
ABOGADO
7. CD ROOM con copia magnética de la contestación, las excepciones y anexos digitales

enunciados.
NOTIFICACIONES:
Tanto la entidad demandada como el suscrito, las recibiremos en la calle 20 N: 9 – 90

Gobernación de Boyacá, Palacio de la Torre, en la dependencia de Dirección Jurídica Tunja, en
los correos electrónicos direccion.juridica@boyaca,gov.co y roger.macareno@gmail.com.
Del Señor Juez,

Atentamente

C.C. N: 92.525.389 de Sincelejo
T.P N: 176.280 del C.S. de la J.


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ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

REF: PROCESO ORDINARIO LABORAL DE PRIMERA INSTANCIA

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ, mayor de edad, domiciliado en Tunja, abogado en

AL PRIMER HECHO: Es falso, el demandante no fue trabajador del Departamento de Boyacá,

AL CUARTO HECHO: Es falso, no hay prueba de ello y sin contratación vigente ni el

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

AL QUINTO HECHO: Es falso, esa supuesta situación nunca existió, el Departamento de

AL SEPTIMO HECHO: Es falso, en la entidad pública, como lo ordena la Constitución y la ley,

AL OCTAVO HECHO: Es falso, el señor EDISON ANTONIO PEREZ AJIACO , no tuvo

AL NOVENO HECHO: Es falso, SER OPERADOR DE MAQUINARIA PESADA no era una

AL DECIMO HECHO: Es falso, lo relacionado en el hecho décimo no corresponde a funciones,

AL HECHO ONCE: Es falso, la Prestación del servicio NO fue permanente, ni ininterrumpida

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

AL HECHO CATORCE: Es falso, el demandante debía presentarse a cumplir su objeto

AL HECHO QUINCE: Es falso, puesto que el demandante gozaba de plena autonomía en la

AL HECHO DEICISEIS: Es parcialmente cierto, algunos si y otros no, que se pruebe.

AL HECHO DIECISIETE: Es parcialmente cierto, respecto al uso de distintivos es cierto, el

AL HECHO DIECIOCHO: Es falso, en los contratos de prestación de servicio suscritos entre el

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

Cuenta no se acompañan tales documentos, sería responsabilidad del contratista y no tendrá

AL HECHO DIECINUEVE: Es falso ya que la contratación pública no admite tales situaciones,

AL HECHO VEINTISEIS: Es falso, pues lo que justifica la contratación es la necesidad de

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

AL HECHO VEINTIOCHO: Es falso, el Departamento no pudo haber obrado de mala fe al

AL HECHO TREINTA: Es cierto en cuanto a la presentación de dicha petición, a la cual se le

AL HECHO TREINTA Y UNO: Es cierto.

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

RAZONES Y FUNDAMENTOS DE LA DEFENSA:

- Al respecto el artículo 32 de la ley 80 de 1993 define los Contratos Estatales: “Son

En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se

- Igualmente la jurisprudencia ya se ha referido sustancialmente a través del CONSEJO DE

Lo anterior significa que el contratista dispone de un amplío margen de discrecionalidad a la

- Frente a la reclamación del reconocimiento de una relación laboral, se apela además a lo

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

Por otra parte, ya se ha referido la Jurisprudencia de la Corte Constitucional que el

- Es así como el consejo de estado en sentencia de septiembre 18 de 2014 – Sección

Conforme la vinculación del demandante con el Departamento de Boyacá, no se generó

- Ahora bien, la Honorable Corte Constitucional a través de la Sentencia C - 154 de 1997,

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

ROGER ADOLFO MACARENO LOPEZ

Especialista en derecho Administrativo y derecho Procesal

- En síntesis, la Corte Constitucional en sentencia de unificación su – 448 de 2016, ha

- Respecto a las devoluciones solicitadas, se le pone de presente que se encuentra

- En cuanto a lo cotizado al Sistema General de Seguridad Social, es una obligación de los

Gobernación de Boyacá DIRECCIÓN JURÍDICA

Como contratos de obra, de arrendamiento de servicios, de prestación de servicios,

- El pago de las estampillas, se da en cumplimiento de las ordenanzas respectivas promulgadas

- De conformidad con lo anterior se concluye que en ningún caso el Departamento de Boyacá

En representación de la entidad demandada, ME OPONGO a todas y cada una de las

1. INEXISTENCIA DE RELACIÓN LABORAL