03 Fallo Segunda Instancia
03 Fallo Segunda Instancia
03 Fallo Segunda Instancia
1. HECHOS
Que desde el mes de noviembre de 2020 se percató que no le estaban realizando los
respectivos descuentos de nómina, razón por la cual una vez acudió a las oficinas del banco
le informaron que su obligación se encontraba en mora y se había remitido el caso a cartera
castigada y reporte negativo ante centrales de riesgo.
Indicó que no fue notificado de ninguna forma sobre el reporte negativo ante centrales de
riesgo y Data crédito, como tampoco del reporte de cartera castigada y posterior cobro por
parte de agencias de cobranza.
Que además, el 21 de diciembre de 2020 y 19 de enero de 2021 recibió respuesta por parte
del BANCO DE OCCIDENTE, donde se le informó el estado del crédito pero no los motivos
por los cuales dejaron de realizar los descuentos de nómina.
Que, el 9 de abril de 2021 radicó nuevamente petición ante el banco, frente a la cual recibió
respuesta el 30 de abril de 2021, pero dicha respuesta no respondió de fondo lo solicitado, ya
que fue incompleta, pues no se le hizo entrega de todos los documentos solicitados; aduce
que los documentos que le remitió el banco, en especial los contentivos de soportes de envió
de comunicación no revisten de suficiente legalidad por la información contenida en el
documento.
Refiere que el banco de occidente alega que los requerimientos y notificaciones respecto del
estado de mora del crédito y su posterior reporte en centrales de riesgo fueron enviados al
correo jcizarra@gmail.com, situación que nunca ocurrió, adicional a que el banco contaba con
la posibilidad del envío de notificación por correspondencia física como al número telefónico,
omitiendo estos canales de comunicación.
Por lo anterior, solicitó el amparo de sus derechos fundamentales de habeas data, al debido
proceso, al mínimo vital, a la dignidad humana y a la defensa, y que, en consecuencia, se
ordene al BANCO DE OCCIDENTE (i) que elimine el reporte y/o registro negativo de cartera
castigada, así como, (ii) se ordene que, una vez producida la decisión definitiva del asunto en
cuestión, remita al Despacho, copia de la respuesta al derecho de petición con las
formalidades de ley, so pena de las sanciones de ley por desacato a lo ordenado por sentencia
de tutela.
2. TRÁMITE
Manifestó que esa entidad no hace parte de la relación contractual que existe entre la fuente
y el titular de la información, puesto que según el numeral 1º del artículo 8 de la ley 1266 de
2008, el operador de la información no es el responsable del dato que le es reportado por las
fuentes de la información; señaló además que en el presente caso no hay dato negativo en el
reporte censurado por la parte accionante.
Que según los numerales 2 y 3 del artículo 8 de la ley en comento, el operador no puede
modificar, actualizar rectificar y/o eliminar la información reportada por las fuentes, salvo que
sea requerido por la fuente.
Adujo también que de conformidad con el artículo 12 de la ley mencionada esa entidad no es
la encargada de hacer el aviso previo al reporte negativo, y según los numerales 5 y 6 del
artículo 8 ibidem, el operador no es el encargado de contar con la autorización de consulta y
reporte de datos.
De otra parte, informó que, según la consulta del reporte de información financiera, comercial
crediticia y de servicios, del señor Julio César Ibarra Pérez, frente a la entidad VENTAS Y
SERVICIOS S.A. no se evidencia dato negativo, pero frente a Banco de Occidente se
encontró: “Obligación No. 001983 con BANCO DE OCCIDENTE. Extinta y recuperada
(después haber estado en mora) el día 31/05/2021, por ende, el dato está cumpliendo un
término de permanencia hasta el día 22/03/2023”.
En ese sentido, indicó que no se están vulnerando derechos fundamentales dentro del marco
jurídico que regula el derecho de Habeas Data, toda vez que la información que reposa en la
base de datos del Operador es alimentada conforme a la información suministrada por las
fuentes, y con base en la misma calculada la permanencia que se debe aplicar a la obligación
contraída por el titular, dependiendo exclusivamente del hecho de su comportamiento de
pago.
Señaló que el operador no puede modificar, actualizar, rectificar y/o eliminar la información,
sin instrucción previa de la fuente, así como tampoco es la encargada de hacer el aviso previo
al reporte negativo.
Refirió que, una vez revisadas las bases de datos del Sistema de Gestión – SOLIP, que
contiene la totalidad de la correspondencia gestionada por esa entidad, se encontró una
actuación relacionada con los hechos expuestos por el accionante de tutela, con solicitud No.
2021001437 del 5 de enero de 2021, mediarte el cual el aquí accionante radicó queja en
contra del Banco de Occidente, queja a la cual se le impartió trámite, requiriendo al Banco
mediante oficio de 19 de enero de 2021, para que diera respuesta a la solicitud del quejoso,
a lo cual de la misma fecha se le informó al peticionario que la queja se le había trasladado al
Banco.
Precisó que el procedimiento adelantado por la SFC, no está dispuesto para que sus
funcionarios en el ejercicio de sus facultades administrativas, puedan declarar derechos,
señalar responsabilidades, decretar reembolsos, resolver diferencias contractuales o decretar
reconocimiento de perjuicios, entre otras, pues dichas pretensiones deberán ser debatidas en
otro escenario, concretamente en un proceso de tipo jurisdiccional ante la autoridad
competente.
Finalmente, alegó la falta de legitimación en la causa por pasiva de esa Superintendencia por
cuanto no son responsables del quebrantamiento de los derechos fundamentales del actor,
pues no existe nexo de causalidad entre la acción de tutela y la omisión o acción o amenaza
de derechos fundamentales, por lo que se torna improcedente, por configurarse el fenómeno
de falta de legitimación en la causa por pasiva.
Inició su contestar, solicitando se le desvincule del presente trámite, atendiendo a que no tiene
legitimación en la causa por pasiva, en razón a que el petitum de la acción se encuentra
dirigido contra el Banco de Occidente.
De otra parte, indicó que verificado el “Sistema de Trámites- Consulta” de esa entidad se
constató que el accionante no ha radicado en esa entidad ninguna solicitud.
Inició su respuesta, indicando que según la Ley estatutaria de Habeas Data, Experian
Colombia S.A. en su calidad de operador de información, tiene el deber de realizar periódica
y oportunamente la actualización y rectificación de los datos cada vez que las fuentes reporten
las respectivas novedades.
Comentó que, el accionante registra un dato negativo relacionado con la obligación No.
320001983 adquirida con el Banco de Occidente, pero según la información reportada por
dicha entidad financiera, el accionante incurrió en mora durante 12 meses, canceló la
obligación en mayo de 2021, según esos datos, la caducidad del dato negativo se presentará
en mayo de 2023.
Así las cosas, solicitó se le desvincule respecto de todos los cargos en este trámite.
En cuanto a los hechos manifestó que no le constan, refiere que esa sociedad realiza gestión
de cobro de cartera castigada del BANCO DE OCCIDENTE S.A., lo que indica que el estudio
y apertura de créditos se realiza por parte de esa entidad y por tal razón, desconoce el perfil
de los titulares.
Indica que el accionante tiene un producto de libranza con número de obligación bancaria
terminada en ***19830, pero desconoce que los documentos aportados por el accionante
correspondan a los diligenciados al momento de la adquisición del producto financiero, toda
vez que los soportes del portafolio se suscriben y se encuentran bajo la guarda del BANCO
DE OCCIDENTE.
Refiere que al fungir como administradora de cartera castigada, no cuenta con la facultad para
generar reportes ante centrales de riesgo de los clientes del BANCO DE OCCIDENTE ni de
ninguna otra cartera que no haya sido cedida a esa sociedad.
Por último, señaló que en atención a las pretensiones formuladas van dirigidas
exclusivamente al Banco de Occidente S.A., por lo que solicitó la desvinculación de la
presente acción constitucional, por cuanto esa entidad carece de facultad para otorgar lo
pretendido, en atención a que: (i) se realizó gestión de cobro, sobre portafolio perteneciente
al Sr. IZARRA, pero la facultad de disposición cobre las obligaciones, siguen en cabeza
BANCO DE OCCIDENTE S.A; (ii) esa compañía no cuenta con la facultad para generar
reportes, retiro y/o eliminación de datos ante las centrales de riesgo de los clientes de BANCO
DE OCCIDENTE S.A.; (iii) VENTAS Y SERVICIOS S.A., inició con la labor de cobranza, una
vez fuere castigado el portafolio, por ello se desconoce circunstancias acaecidas antes del
castigo; no existe prueba de que se hubiese radicado derecho de petición a VENTAS Y
SERVICIOS S.A.
Comentó que, esa entidad le otorgó al accionante crédito de libranza No. **1983-0 con
apertura el 28 de noviembre de 2018, por valor de $24.000.000 y un plazo de 72 meses; que
el Banco a través de convenio Policía Nacional estableció descuento de su nómina para el
pago de dicha obligación, lo que se encuentra establecido según orden de descuento, sin
embargo, el Banco desconoce el motivo por el cual el crédito no registró descuento de nómina.
Que a través del documento orden de descuento del cual adjuntó copia, se estableció que el
no descuento de nómina no le exime al deudor de realizar el pago por ventanilla; indicó que
el Banco aplica los pagos que son remitidos por parte de convenio Policía Nacional y quien
realiza el descuento a la nómina de deudores dicho convenio.
Adujo además que se adjuntó copia de los extractos mediante los cuales se informó sobre el
estado de mora de la obligación a nombre del tutelante, así como también certificación de
envío a través de correo electrónico al buzón registrado jcizarra@gmal.com a través de
mensajería externa de la entidad DISPAPELES, el cual generó envío exitoso según reporte
anexo, el cual está debidamente certificado inclusive con lectura IP como evidencia de
apertura del correo enviado.
Aclaró que, para llegar a un acuerdo de pago, el accionante podrá comunicarse con la entidad
Ventas y Servicios, la cual fue designada por el Banco para el recaudo de la obligación.
Por último, solicito negar la acción de tutela, pues señaló que esa entidad no ha vulnerado
ningún derecho fundamental al accionante.
Señaló que, mediante oficio de fecha 5 de agosto de los corrientes, la jefe de nómina de
personal activo de la policía nacional informó que, verificado el sistema de información salarial,
se evidenció que el Banco del Occidente mediante archivo plano reportó un descuento para
aplicar en la nómina del accionante, descuento que empezó a operar en la nómina del
patrullero a partir de mes de noviembre de 2018, el cual operó de manera normal hasta el
proceso de nómina No. 2144 del mes de diciembre de 2018, cuando el Banco de Occidente,
Indicó además, que verificados los reportes realizados por el Banco de Occidente, se observó
que mediante archivo plano NUEVO 201901 873 BANOCCIDENTE, para el mismo proceso
de nomina de enero de 2019, reportó descuento nuevo, el cual no se hizo efectivo en la
nómina del patrullero, por cuanto la información contenida en la estructura del archivo plano
fue incluida de manera errónea, presentando en el formato “Token de Reserva de Cupo
Utilizado o Vencido”.
Aclaró, que las entidades cuentan con un usuario y contraseña para acceder al portal de
terceros que la institución policial a puesto a disposición para verificar oportunamente el
cargue de los archivos reportados, de tal manera que, si se presenta alguna inconsistencia
como en el mencionado caso, puedan remitir la corrección correspondiente para su correcto
procesamiento, actividad que no fue realizada por la entidad en dicho proceso.
3. LA SENTENCIA
4. LA IMPUGNACIÓN
Inconforme con la decisión tomada por el A quo, el accionante JULIO CESAR IZARRA PEREZ
impugnó el fallo de primera instancia, solicitando se revoque, y, en consecuencia, se acceda
a las pretensiones de la acción de tutela, argumentando para el efecto que, no fue notificado
por el BANCO DE OCCIDENTE previamente sobre la obligación en mora, como tampoco se
realizó notificación previa para el reporte negativo ante las centrales de riesgo.
Refiere que el Banco mismo fue quien envió cancelación de descuento a la Policía Nacional
sin informarlo, desconociendo las razones de dicha solicitud imponiéndole una carga difícil de
asumir, ya que desconocía que no le estaban descontando la respectiva cuota.
5.- CONSIDERACIONES
De conformidad con el art. 86 de la Constitución Nacional toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar mediante un procedimiento preferente
y sumario la protección inmediata de sus derechos constitucionales cuando ellos resulten
vulnerados por la acción u omisión de cualquier autoridad pública. Que la protección consistirá
en una orden para que actúe o se abstenga de hacerlo y será de inmediato cumplimiento.
Agrega la norma que esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro
medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar
un perjuicio irremediable.
cuando, teniéndolo, sin embargo éste no ofrece las garantías de celeridad y eficacia para
hacer que cese la violación, o para evitar un perjuicio irremediable.
En el asunto bajo cuerda, pretendió el señor JULIO CESAR IZARRA PEREZ, el amparo de
sus derechos fundamentales al habeas data, buen nombre, debido proceso y petición, y en
consecuencia, se ordenara al BANCO DE OCCIDENTE eliminar el reporte negativo ante
centrales de riesgo al no cumplir con el requisito de notificación previa dispuesto en el artículo
12 de la Ley 1266 de 2008.
Definida así la instancia con la debida integración del contradictorio y la concesión a los
accionados y/o vinculados del término de ley para entrar a dar contestación al libelo
constitucional, el juez de primera vara negó el amparo constitucional deprecado por el señor
JULIO CESAR IZARRA PEREZ, al considerar que se acreditó la notificación del estado de la
obligación a la accionante, por medio de los extractos mensuales que periódicamente le eran
enviados a su corroe electrónico.
Contra dicha decisión, se alza el accionante JULIO CESAR IZARRA PEREZ argumentando
que no fue notificado por el BANCO DE OCCIDENTE previamente sobre la obligación en
mora, como tampoco se realizó notificación previa para el reporte negativo ante las centrales
de riesgo, aun cuando el banco contaba con su dirección física y número telefónico.
Refiere que el Banco mismo fue quien envió cancelación de descuento a la Policía Nacional
sin informarlo, desconociendo las razones de dicha solicitud imponiéndole una carga difícil de
asumir, ya que desconocía que no le estaban descontando la respectiva cuota.
Frente al tema objeto de análisis, se trae a colación lo precisado por la Corte Constitucional
en sentencia T-165 de 2015, en punto a la función de las bases de datos de información
financiera: “
3.6.1. Tal como se expuso en precedencia, la misión principal de las bases de datos es la de recaudar
información certera y confiable relativa a las personas naturales y jurídicas, generando una
mayor rapidez en el suministro de la misma, pero tomando en consideración el respeto por las
garantías constitucionales en su función de recolección, tratamiento y circulación de datos.
De esta manera y de acuerdo con el ordenamiento vigente, las bases de datos y de información
las manejan centrales crediticias que se convierten en centros de recopilación y acopio de datos
que facilitan el manejo de estos. Al respecto esta Corporación expuso [13]:
“Las centrales de riesgo, en el marco del sistema financiero, son centros de acopio y
almacenamiento de datos relacionados con el comportamiento financiero de los
usuarios del sistema. Éstas son administradas por personas jurídicas –normalmente-
, quienes se encargan además de su actualización y ampliación, en virtud de contratos
que celebran con entidades crediticias para el efecto.
Dichas bases de datos pueden ser públicas –aquellas donde los datos almacenados
están a disposición del interesado-, privadas –normalmente son las elaboradas
internamente por cada entidad- y por suscripción –aquellas conformadas por una
entidad que vende el servicio de consulta y reporte a entidades financieras y de otros
tipos-.
3.6.2. Bajo tal modalidad, estas entidades tiene la obligación de garantizar a las personas el
derecho de habeas data, ligado a los derechos al buen nombre e intimidad, y en general
las disposiciones constitucionales, pues la información que manejan es privada y en
consecuencia, debe administrarse con sujeción a requisitos definidos por la Ley y la
jurisprudencia, con el objeto de mantener en las bases información veraz y cierta que se actualice
permanentemente[14] y que proteja el derecho al buen nombre de sus titulares.
Así las cosas, de entrada advierte este Despacho judicial que los argumentos vertidos por la
parte impugnante no son lo suficientemente sólidos para entrar a revocar la decisión del Juez
de Primera Instancia; ello, por cuanto, conforme lo precisó el A Quo, el accionado BANCO DE
OCCIDENTE acreditó la notificación de que trata la norma en cita, a través de los extractos
bancarios remitidos al accionante periódicamente de forma mensual, tal y cual lo acreditó con
los extractos allegados correspondientes a los meses de mayo, junio y julio de 2020, de los
cuales en los tres documentos se extrae como fecha de pago “INMEDIATO”; y los cuales eran
periódicamente enviados al correo electrónico del accionante, suministrado al banco para tal
fin.
Ahora bien, frente a la endilgada vulneración de derechos fundamentales por parte del banco
accionado, encuentra este despacho judicial que la misma no se haya configurada tal y como
lo indica la parte actora; pues de las pruebas documentales obrantes en el expediente se otea
del Pagare suscrito por el señor JULIO CESAR IZARRA PÉREZ, expresa autorización para
el manejo, consulta, reporte y procesamiento de datos crediticios, financieros, comerciales y
de terceros países en la central de información CIFIN y a cualquier otra entidad pública o
privada de centrales de riesgo; lo que conlleva a concluir que desde el momento en que
adquirió la obligación, conocía las consecuencias jurídicas y legales que acarreaba su
incumplimiento.
Frente a tales notificaciones efectuadas a través de los extractos mensuales, advierte este
estrado judicial que si bien se hicieron al correo electrónico del actor, lo cierto es que dichos
mensajes sí fueron recibidos tal y cual lo prueba el banco accionado; máxime porque aunque
no fueron enviados a la dirección física o al número telefónico como el indica el señor IZARRA
PEREZ, este no hace manifestación alguna en punto a que el correo electrónico no sea el de
su uso personal y el que en su momento hubiere sido suministrado al banco; distinto es, la
forma y/o el medio que se utilizó para realizar tales notificaciones; pues recuérdese que
conforme lo habilita el artículo 12 de la Ley 1266 de 2008 “Dicha comunicación podrá incluirse
en los extractos periódicos que las fuentes de información envíen a sus clientes.”; tal y cual lo
hizo el banco accionado en el caso bajo estudio.
endilgarle a la entidad encartada una vulneración del Derecho al Habeas Data del titular de la
información.
Aunado a lo anterior, no son de buen recibo los argumentos del actor en el sentido que los
descuentos respectivos no fueron descontados de nómina tal y como lo pactó con el BANCO
DE OCCIDENTE no siendo una carga que deba soportar, al desconocer que no se le estaban
efectuado tales retenciones, pues como bien lo señala el banco, el hecho de existir alguna
inconsistencia al momento de efectuar el descuento por nómina, no le impide al accionante
en su calidad de deudor acudir directamente al banco para efectuar los pagos
correspondientes, máxime porque se trata del titular del crédito y en cuya cabeza recae tal
obligación, so pena de incurrir en las consecuencias jurídicas que acarrea el incumplimiento
o la mora en el pago, como lo es, el reporte negativo ante centrales de riesgo, tal y cual ocurrió
en este caso particular.
Además, quedó acreditado en el trámite que el aquí accionante JULIO CESAR IZARRA
PEREZ en mayo de 2021 efectuó el pago total de la obligación por un acuerdo al que llegó
con el banco accionado, razón por la cual, la aceptación tácita de la obligación suscrita a su
nombre al efectuar el pago correspondiente en fecha mayo de 2021; lleva como consecuencia
natural la aplicación de las disposiciones legales de las obligaciones incumplidas aplicables
al caso de marras y de forma particular la consecuencia dispuesta en el artículo 13 de la Ley
1268 de 2008; como en efecto se dio en el presente caso; en tanto el reporte negativo
permanecerá en las operadoras de la información hasta el mes de mayo de 2023,
permaneciendo la consecuencia jurídica por la mora en el pago; estableciendo con ello, que
no existe la alegada vulneración al Derecho de Habeas Data que alega el accionante por
medio del presente mecanismo constitucional.
Así las cosas, se concluye que no tiene vocación de prosperidad la sustentación del presente
recurso, debiendo, por ende, confirmar en forma integral lo decidido por el juzgado de primera
instancia.
RESUELVE
PRIMERO.- CONFIRMAR la sentencia de tutela proferida el 18 de agosto de 2021, por el
JUZGADO CUARTO CIVIL MUNICIPAL DE EJECUCIÓN DE SENTENCIAS DE
BUCARAMANGA, dentro de la presente acción de tutela formulada por JULIO CESAR
IZARRA PÉREZ contra el BANCO DE OCCIDENTE, trámite en que se dispuso la vinculación
oficiosa de POLICÍA NACIONAL, VENTAS Y SERVICIOS S.A. NEXA EPO, CIFIN
TRASUNIÓN S.A, DATACRÉDITO EXPERIAN S.A., SUPERINTENDENCIA FINANCIERA
DE COLOMBIA Y SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO; por las
consideraciones aquí indicadas.
SEGUNDO.- REMITIR a la Corte Constitucional para su eventual revisión.
TERCERO.- Notifíquese el presente fallo a las partes por el medio más expedito y désele
aviso del contenido al Juzgado de primera instancia.