INTERPONE ACCION DE AMPARO – SOLICITA MEDIDA CAUTELAR-

PRESTA CAUCION JURATORIA- AUTORIZA.-

Sr. Juez:

XXXXXXX, titular del DNI Nº XXXX, con domicilio real en la calle

XXX 5231, de la localidad de Adolfo Sourdeaux, Partido de Malvinas Argentinas,
Pcia. de Buenos Aires, por derecho propio en mi carácter de madre de XXXX DNI
XXXXX, con el patrocinio letrado de la DRA. XXXX, Tº XXX Fº XXX de la C. F.
de Apelaciones de Gral. San Martin (Cuit XXX, resp. Monotributo, cel: XXX,
xxx@gmail.com); constituyendo domicilio procesal en av. 101 Ricardo Balbín 1717,
casillero XXX, de la localidad y Partido de Gral. San Martin, Pcia. de Buenos Aires y
constituyendo domicilio electrónico XXXX, a V.S. me presento y respetuosamente
digo:

I.- OBJETO.-

Que vengo a promover acción de amparo en los términos del art. 43 de la

Constitución Nacional y de la Ley 16.986 contra PAMI Instituto Nacional de
Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados, Nivel Central, Departamento
de Prestaciones especiales, sito en la calle Perú 169 de C.A.B.A., del cual XXXX es
beneficiario Nº XXXX GP: 00, pues su comportamiento lesiona gravemente y en
forma directa uno de sus derechos constitucionales, el cual es el derecho a la vida
garantizado a través del derecho a la seguridad social – art. 14bis de la Constitución
Nacional e innumerables Tratados Internacionales. (Se adjunta copia de Constancia
de afiliación bajo Nº “1”).-

Que específicamente se solicita SE CONDENE A LA DEMANDADA

QUE PROVEA UN EQUIPO DE OXIGENOTERAPIA MARCA: PHILIPS
RESPIRONICS; MODELO: SINCHRONY CON AVAPS, QUE VENGA CON
SU TERMO HUMIDIFICADOR INCLUYENDO UNA MÁSCARA CONFORT
FULL 2, TAMAÑO: MEDIO, CON ARNÉS (O EN SU DEFECTO POR
DISCONTINUIDAD DE FABRICACIÓN MÁSCARA AMARA, TAMAÑO
MEDIO CON ARNÉS), Se adjuntan certificados médicos bajo Nº “2”, “3” y “4”.-

Ello, por resultar dicho aparato el único que soluciona el problema de

insuficiencia respiratoria severa y le da estabilidad clínica a xxxx. Y es indispensable
para poder respirar, para poder vivir, derecho fundamental constitucionalmente
amparado y judicialmente regulado por medio del amparo que se instrumenta en el
presente.-

II.- LEGITIMACIÓN.-

1
 Me presento en mi carácter de madre de xxxx, por encontrarse éste
impedido de hacerlo personalmente por la gravedad de su estado de salud, resultando
de suma urgencia las prestaciones que por el presente se requieren. Se adjunta
original de partida de Nacimiento de xxxx bajo Nº “5” y fotocopia de mi DNI bajo Nº
“6”.-

III.- COMPETENCIA.-

Que, encontrándose la demandada inscripta en el Registro Nacional de

Obras Sociales (conf. surge de la página de la superintendencia de Servicios de Salud

cuya impresión se adjunta bajo nro. “7” a mayor abundamiento y sin perjuicio de ser

tal circunstancia un hecho público y notorio), corresponde la competencia de V.S.

atento lo normado por la ley 23.660.-

              El criterio expuesto ha sido reiterado por la Corte Suprema de Justicia de la

Nación, recaído en la causa Kogan, Jonathan c/ Swiss Medical S.A. -citado también

por la Corte de Justicia de la Provincia en la sentencia referida ut supra- en el que

haciendo suyo el dictamen de la Procuradora Fiscal subrogante, dijo: “que es

competente la justicia civil y comercial federal para entender en la acción de amparo

en la cual se demanda a un prestador de servicios médicos procurando el

cumplimiento de las prestaciones totales a su cargo…con fundamento en el art. 43 de

la Constitución Nacional, en las leyes 23660 y 23661, decretos y resoluciones

complementarias del Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación, lo cual

remite al estudio de dichos preceptos con influencia decisiva respecto a cuestiones

concernientes a la estructura del sistema de salud implementado por el Estado

Nacional que involucra a las obras sociales y a los prestadores privados”.-

IV.- HECHOS.-

Mi hijo xxxx tiene xx años de edad y desde la infancia se encuentra

afectado por una distrofia muscular progresiva, enfermedad incurable que

actualmente está en avanzado estado de evolución. Padece insuficiencia respiratoria

crónica severa, discapacidad motora en sus cuatro miembros y trastornos en

nutrición.-

2
 Por esa razón, se le ha otorgado certificado de discapacidad el 31 de agosto

de 1988 en el Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación y recibe una pensión

y es afiliado Nº xxxxx del Instituto de Servicios Sociales para Jubilados y

Pensionados INSSJP- (PAMI).-

En la actualidad xxxx se atiende en el Hospital de Rehabilitación

Respiratoria “María Ferrer”.-

A raíz de la insuficiencia respiratoria severa que sufre actualmente debe

utilizar un equipo de oxígeno marca Philips Respironics modelo sinchrony Bipap con

avaps (Se adjunta receta emitida por el Dr. Pablo Gross M.N. 4836 del Hospital de

Rehabilitación Respiratoria “María Ferrer” bajo Nº “4” y la máscara Confort Full 2,

de tamaño medio, con arnés, se adjunta receta firmada por el Dr. Guillermo Menga

Subdirector médico del Hospital de Rehabilitación Respiratoria “María Ferrer” que se

adjunta bajo Nº “3”).-

El 19 de mayo el equipo de oxígeno dejó de funcionar. Desde ése día estoy

llamando a PRAXAIR ARGENTINA S.R.L. C.U.I.T Nº 30-57878067-6 (en adelante

“Praxair”) que es la empresa que trabaja con Pami.-

Reclamé a Praxair el cambio o reparación del equipo y se comprometieron

a enviar un service. Luego de llamar numerosas veces, pasar un fin de semana largo

por el feriado del 25 de mayo, el servicio técnico se hace presente en mi domicilio

recién el día 29 de mayo del corriente. O sea, que se tardaron 10 días en un caso en

el cual el oxígeno es indispensable para poder respirar, para poder vivir.-

El señor de servicio técnico no sólo que no lo reparó sinó que además me

comentó que no poseían otro equipo igual. En la copia del remito que me deja (que se

adjunta bajo Nº “8”) solicita RECAMBIO DE BI PAP URGENTE. Los días siguen

pasando y con mis insistentes llamados a Pami y a Praxair, pues corre peligro la vida

de mi hijo, consigo que me envíen un nuevo aparato. El sábado 6 de Junio del

3
corriente se hace presente Praxair en mi domicilio y me traen un equipo BIPAP

HARMONY. El error es tan grosero que lo tuvimos que rechazar.-

Mi hijo necesita el equipo marca: PHILIP RESPIRONIC, MODELO

SINCHRONY BIPAP CON AVAPS pues este aparato produce ventilación mecánica

por flujo continuo, que requiere un modo especial pues entrega el volumen de aire en

función de lo que él necesite. El equipo tiene la función inteligente y tiene una

frecuencia programada y le manda respiraciones de acuerdo a lo que él necesita en

distintos momentos del día. Pues si está durmiendo y necesita menos cantidad de

respiraciones o más lentas, el aparato a través de la tarjeta de memoria puede

entregar el volumen exacto. Además de necesitarlo de 18 a 20 hs. por día.

Lamentablemente ÉSA MARCA Y ÉSE MODELO ES LA ÚNICA QUE LE

SOLUCIONA EL PROBLEMA a xxx. Le da estabilidad clínica y es el único que lo

mantiene estable, el único que lo puede mantener con vida. No hay aparatos de

oxígeno genéricos que cumplan las mismas funciones. El aparato BIPAP

HARMONY no cumple esas funciones indispensables para que mi hijo pueda vivir.-

Praxair siendo una empresa que se dedica a proveer equipos de oxígeno

para Pami y teniendo amplios conocimientos sobre el tema, y la urgencia con la que

necesitamos el equipo, con el accionar lo único que denota es su malicia y mala fé.-

El alto costo del aparato de oxígeno que por esta vía requiero hace

imposible que podamos afrontarlo con nuestros propios medios. La atención continua

de xxxx me impide trabajar, máxime los extraordinarios gastos que irroga la situación

de mi hijo. Y tal como sostienen los profesionales que lo asisten, la falta de provisión

del respirador pone en serio riesgo la vida de mi hijo.-

El derecho a la vida, a través del correcto servicio de la seguridad social se

ve así directamente afectado y la vía de excepción que planteo es la única forma de

solucionar la manifiesta arbitrariedad de la que mi hijo es víctima con la urgencia que

el caso impone.-

4
 Como corolario de todo lo antes dicho es que una vez corrida la vista
prevista en el art. 8 de la ley 16.986 y, en su caso, proveída la prueba, V.S. deberá
hacer lugar a la acción de amparo aquí propugnada ordenando al I.N.S.S.J.P. que
proporcione de forma inmediata un RESPIRADOR PHILIP RESPIRONIC,
MODELO SINCHRONY BIPAP CON AVAPS con MÁSCARA CONFORT FULL
2, TAMAÑO: MEDIO, CON ARNÉS (o en su defecto por discontinuidad de
fabricación máscara amara, tamaño medio con arnés) según las pautas indicadas por
los especialistas.-

V.- PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN DE AMPARO.-

Conforme lo determina el art. 43 de la Constitución Nacional y la Ley

16.986 la procedencia de la acción de amparo se encuentra supeditada a la existencia
de determinados requisitos, a saber:

1. Acto u omisión de autoridad pública o particular:

De acuerdo a lo detallado precedentemente, existe por parte de Praxair,

prestadora de PAMI “acto firme”, configurado en la omisión de proveer el equipo de

oxígeno PHILIPS RESPIRONICS; SINCHRONY CON AVAPS, CON SU

TERMO HUMIDIFICADOR. En el sentido expresado, me permito mencionar los

dichos del Dr. Osvaldo Alfredo Gozaíni “...Obsérvese que el acto lesivo que

caracteriza el artículo 43 de la CN expande la atención al juzgamiento de hechos,

actos u omisiones de autoridades públicas o de particulares...” (GOZAINI, Osvaldo

Alfredo, “El derecho de amparo”, Ed. Depalma, página 79).-

La conducta de PAMI Instituto Nacional de Servicios Sociales para

Jubilados y Pensionados encuadra dentro de las previsiones tanto de la Ley 16.986,

como del art. 43 de la Constitución Nacional toda vez que a raíz de la no entrega del

aparato de oxígeno se lesiona el derecho constitucional de derecho a la vida de

mi hijo xxx, que como se expuso resulta ser un derecho fundamental, reconocido por

la Constitución Nacional (art., 14 bis, 42, 75 incs. 22 y 23).-

Por todo ello es que estimo que V.S. debe arbitrar las medidas necesarias a
fin de que la demandada cese en su conducta lesiva, garantizándonos los medios
suficientes a efectos de poder obtener el equipo de oxígeno PHILIPS
RESPIRONICS; SINCHRONY CON AVAPS, CON SU TERMO

5
HUMIDIFICADOR y la MASCARA CONFORT FULL 2, MEDIO CON
ARNÉS-

2. Daño real y actual a los derechos a la salud, derecho a la vida, a la

integridad física y a la protección de los discapacitados.-

El derecho a la salud representa uno de los corolarios del derecho a la

vida, y su reconocimiento como prerrogativa personalísima posee expresa raigambre
constitucional con la incorporación como Ley Suprema de los Tratados
internacionales que así lo receptan (art. 75 inc. 22 C.N, La Declaración Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre (Bogotá, 1948), reconoce que "Todo ser humano
tiene derecho a la vida..." (art. I), Declaración Universal de Derechos Humanos,
(ONU, 1948), en su art. 3º enfatiza que "Todo individuo tiene derecho a la vida" y art.
25 inc. 1., Art. 4 y 5 inc. 1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos,
El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Nueva York,
1966), dispone que: En su art. 12, 1 se reconoce el derecho de toda persona al disfrute
del más alto nivel posible de salud física y mental, El Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos (Nueva York, 1966) consagra el derecho a la vida
(como) inherente a la persona humana (art. 6º) entre otros).-

Tales pautas han sido recogidas por la Corte Suprema de Justicia de la

Nación, en cuanto tiene dicho que “(l)o dispuesto en los tratados internacionales que
tienen jerarquía constitucional (art.75, inc.22, de la Ley Suprema) reafirma el
derecho a la preservación de la salud -comprendido dentro del derecho a la vida- y
destaca la obligación impostergable que tiene la autoridad pública de garantizar ese
derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir
en su cumplimiento las jurisdicciones sociales, las obras sociales o las entidades de
la llamada medicina prepaga” (“Fallos” 323:3229). Asimismo, es doctrina de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación que en la actividad de las obras sociales ha de
verse una proyección de los principios de la seguridad social, a la que el art. 14 bis de
la Constitución Nacional confiere carácter integral, que obliga a apreciar los
conflictos originados por su funcionamiento con un criterio que no desatienda sus
fines propios (“Fallos” 306:178; 308:344 y 324:3988).-

Que en tanto y en cuanto la distrofia muscular y la insuficiencia

respiratoria crónica severa son enfermedades, en las que se encuentra
comprometido el derecho a la salud, razón por la cual resulta necesaria su urgente
tutela. Es dable señalar que el derecho a la salud incluye la atención sanitaria
pertinente.-

6
 Protección de los discapacitados (Art. 75, inc. 23): La situación de
disminución en la aptitud física o psíquica de las personas no hace mengua en la
dignidad humana y esa situación de desventaja debe ser compensada por la sociedad.-

 La integridad del hombre (Arts. 33 y 18) La Constitución argentina

carece de un enunciado análogo al Art. 5.2 de la Convención Americana sobre los
Derechos Humanos referido al respeto a la integridad personal, o a la exención de
malos tratos; pero incluye implícitamente el derecho a la integridad como parte del
derecho a la dignidad, en el Art. 33 y expresamente asume la abolición de tormentos
y azotes en el Art. 18. El derecho a la integridad física y psíquica, además de ser
contenido como un derecho a la dignidad, forma parte -de alguna manera- del
derecho a la vida y a la salud los cuales componen un plexo de derechos implícitos
del Art. 33 de nuestra Constitución.-

Así las cosas, se puede afirmar que, privar de los tratamientos a los
habitantes que padecen esta patología implica una violación al derecho a la salud
reconocido en la Constitución Nacional, Constitución Provincial y diversos tratados
con jerarquía constitucional.-

EL ACTO LESIVO CAUSA A MI HIJO UN DAÑO REAL Y

ACTUAL A LOS DERECHOS A LA SALUD, DERECHO A LA VIDA,
INTEGRIDAD FÍSICA Y A LA PROTECCIÓN DE LOS
DISCAPACITADOS.-

3. Arbitrariedad o ilegalidad manifiesta.-

La conducta omisiva de PAMI Instituto Nacional de Servicios Sociales

para Jubilados y Pensionados resulta manifiestamente contrario al orden jurídico

vigente, lo que surge del mero ejercicio comparativo entre la conducta atacada y

la normativa aplicable en la materia.-

Asimismo se viola la Ley 19.032: Creación INSTITUTO NACIONAL

DE SERVICIOS SOCIALES PARA JUBILADOS Y PENSIONADOS. Art. 2º —“
El Instituto tendrá como objeto otorgar —por sí o por terceros— a los jubilados y
pensionados del régimen nacional de previsión y del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones y a su grupo familiar primario, las prestaciones sanitarias
y sociales, integrales, integradas y equitativas, tendientes a la promoción,
prevención, protección, recuperación y rehabilitación de la salud, organizadas en un
modelo prestacional que se base en criterios de solidaridad, eficacia y eficiencia,

7
que respondan al mayor nivel de calidad disponible para todos los beneficiarios del
Instituto, atendiendo a las particularidades e idiosincrasia propias de las diversas
jurisdicciones provinciales y de las regiones del país. Las prestaciones así
establecidas se considerarán servicios de interés público, siendo intangibles los
recursos destinados a su financiamiento. El Instituto no podrá delegar, ceder o de
algún modo transferir a terceros las funciones de conducción, administración,
planificación, evaluación y control que le asigna la presente ley. Todo acto,
disposición u omisión por parte de sus autoridades que infrinja este enunciado será
declarado nulo de nulidad absoluta. El Instituto no podrá ser alcanzado por
instrumentos legales que prevean su desregulación o competencia regulada.”

Los argumentos que se acaban de expresar, son suficientes, por sí

solos, para hacer lugar a la presente acción de amparo. Sin perjuicio de ello, se
exponen los siguientes planteos constitucionales que serían idóneos para fundar la
petición aún en el supuesto en que no existirían las normas examinadas en el punto
anterior.
Que, a partir de la reforma constitucional de 1994, el derecho a la salud
se encuentra expresamente reconocido con jerarquía constitucional en el art. 75 inc.
22. En este sentido, el art. XI Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre establece que toda persona tiene derecho a que su salud sea preservada por
medidas sanitarias y sociales, relativas a la alimentación, el vestido, la vivienda y la
asistencia médica, correspondientes al nivel que permitan los recursos públicos y los
de la comunidad. El art. 25 Declaración Universal de Derechos Humanos dispone que
toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su
familia, la salud y el bienestar, y en especial la asistencia médica y los servicios
sociales necesarios. El art. 12 Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales estableció que entre las medidas que los Estados parte deberían adoptar a
fin de asegurar la plena efectividad del derecho de toda persona al disfrute del más
alto nivel posible de salud física y mental, deberían figurar la prevención y el
tratamiento de las enfermedades epidémicas, endémicas, profesionales y de otra
índole, y la lucha contra ellas (inc. c) y la creación de condiciones que aseguren a
todos asistencia médica y servicios médico en caso de enfermedad.
Que de lo expuesto se concluye que para que el tratamiento sea adecuado debe
suministrarse en forma continua y regular, sin alterar el derecho a la salud y a la que
conlleva la interrupción del suministro del aparato de oxígeno, elemento
indispensable para la salud.-

Por su parte, la doctrina ha desarrollado los siguientes conceptos acerca

de los alcances del derecho constitucional a la salud que apoya plenamente el planteo
de la suscripta: “…el término ‘derecho a la salud’ sintetiza un derecho de naturaleza
8
prestacional, pues conlleva una actuación afirmativa o positiva por parte del poder
estatal en una dirección dada, es decir, ‘un derecho de la población al acceso –in
paribus conditio- a servicios médicos suficientes para una adecuada protección
preservación de su salud’. El Estado asume entonces distintas obligaciones, como
promover y facilitar el acceso de la población a las prestaciones de salud, no perturbar
el desenvolvimiento lícito de los prestadores de salud, brindar tales servicios cuando
la actividad privada resulte insuficiente o excesivamente onerosa, ya mediante planes
de salud, la creación de centros asistenciales o la provisión de medicamentos.
También los particulares son sujetos obligados del derecho a la salud cuando se
comprometen a actuar como prestadores…” (Comentario jurisprudencial de Eduardo
L. Tinant publicado en “Jurisprudencia Argentina”, diario del 21/7/99, págs. 26,29;).

4. Inexistencia de un medio judicial más idóneo.-

Entiende ésta parte que el amparo resulta no ser la vía más idónea, sino
la única en éste caso, para la más rápida y efectiva concreción del fin aquí
perseguido. En este caso, se trata de la inmediata obtención de un RESPIRADOR
PHILIP RESPIRONIC, MODELO SINCHRONY BIPAP CON AVAPS con
MÁSCARA CONFORT FULL 2, TAMAÑO: MEDIO, CON ARNÉS (o en su
defecto por discontinuidad de fabricación máscara amara, tamaño medio con arnés)
según las pautas indicadas por los especialistas, aparato esencial e indispensable
para poder respirar.-

En éste sentido se ha sostenido que “la acción de amparo resulta la vía

adecuada tendiente a la obtención de una prestación médica concibiendo a la vida y

a la salud como derechos positivos- con miras a la expedita protección jurisdiccional

- por resultar el amparo la vía protectora más eficaz e idónea para el resguardo de

los derechos en crisis” (J.A. 28/10/98, N° 6113, pág. 52), asimismo: “... cuando el

derecho conculcado tiene la jerarquía y proyección del derecho sobre la salud e

integridad física de las personas, el remedio excepcional del amparo es el

procedimiento más apropiado para poner la situación jurídica en su quicio”.-

Que, habiéndose demostrado el daño irreparable que produciría remitir

la cuestión a los procedimientos ordinarios, entiendo que resultaría
manifiestamente improcedente que se formulen objeciones respecto a la
procedencia del amparo sobre esta base.-

9
 VI.- PRUEBA.-

Se ofrecen los siguientes medios probatorios, a saber:

1.- Documental.-

1) Fotocopias del carnet de afiliados de la obra social PAMI Instituto Nacional de

Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados;

2) Receta original de equipo sinchrony con avaps emitida y firmada por Dr

Guillermo Menga, subdirector médico del Hospital de Rehabilitación Respiratoria

“María Ferrer”;

3) Receta original de máscara confort full 2, medio con arnés, emitida y firmada por

Dr. Guillermo Menga, subdirector médico del Hospital de Rehabilitación

Respiratoria “María Ferrer”;

4) Receta original de equipo sinchrony con avaps emitida y firmada por Dr. Pablo

Gross M.N. 4836;

5) Original de partida de Nacimiento de xxxx;

6) Fotocopias de DNI de la amparista;

7) Listado del Registro Nacional de Obras Sociales, previsto por la página de la

superintendencia de Servicios de Salud;

8) Remito Nº 0069-00377194, emitido por PRAXAIR ARGENTINA S.R.L.;

9) Fotocopia de DNI de xxxx;

10) Fotocopias de recibo de la pensión;

2.- Testimonial: Se cite a prestar declaración testimonial a:

1) Dr. Pablo Gross, M.N. 4836, con domicilio en la calle Dr. Enrique

Finochietto 849 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.-

2) Dr. Guillermo Menga, con domicilio en la calle Dr. Enrique

Finochietto 849 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.-

3.- Informativa: Se libre oficio a:

1) “PAMI” Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados , a

fin de que remita historia clínica e informe cual es el diagnóstico y enfermedad

10
 del paciente x, así como cuál ha sido el tratamiento a seguir y los estudios

médicamente prescriptos para el tratamiento de su enfermedad, según las

constancias obrantes en su poder.-

2) “Hospital de Rehabilitación Respiratoria Maria Ferrer para que remita a

éstas actuaciones copia certificada de la historia clínica del paciente xzxx.-

3) PAMI” Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados,

de Grand Bourg para que remita copia certificada del Expte. administrativo 470-

xxx- xxx S/OXIGENOTERAPIA DOMICILIARIA y/o cualquier expediente

administrativo correspondiente a xxxx.-

4.- Pericial:

      En subsidio, solicitamos se designen peritos médicos de la lista

correspondiente a la especialidad de Kinesiología y fisiatría a fin de que examinen la

documental médica acompañada, los antecedentes del caso, y en base a dichos

elementos y otro que pudiera requerir, se expida sobre los siguientes puntos:

1) si el paciente xxx padece la sintomatología y/o enfermedad conocida como

DISTROFIA MUSCULAR PROGRESIVA, CON PADECIMIENTO DE

INSUFICIENCIA RESPIRATORIA CRONICA;

2) Informe si RESPIRADOR PHILIP RESPIRONIC, MODELO SINCHRONY

BIPAP CON AVAPS con MÁSCARA CONFORT FULL 2, TAMAÑO:

MEDIO, CON ARNÉS es el tratamiento adecuado para el padecimiento de la

insuficiencia sufrida por mi hijo;

3) Informe si existe otro aparato de oxígeno que sea adecuado para el tratamiento del

padecimiento de mi hijo;

4) Aporte el experto toda otra información técnica relativa a la cuestión que considere

necesaria u oportuna verter a los fines de una mayor comprensión de la temática

indicada.-

11
 VII.- SOLICITA URGENTE MEDIDA CAUTELAR.-

Por las razones expuestas en el presente escrito, en los términos del Libro

I - Titulo IV - Capitulo III del CPCCN, y en atención a la gravedad y urgencia del

caso, solicito que, como medida cautelar, se ordene a PAMI Instituto Nacional de

Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados que de forma inmediata procure

los medios necesarios para que pueda obtener el RESPIRADOR PHILIP

RESPIRONIC, MODELO SINCHRONY BIPAP CON AVAPS con MÁSCARA

CONFORT FULL 2, TAMAÑO: MEDIO, CON ARNÉS conforme pautas

descriptas en el presente a las cuales me remito brevitatis causae, hasta tanto quede

resuelta la cuestión aquí planteada.-

En efecto, se configuran en la especie los recaudos exigidos por la ley

ritual para admitir la procedencia de esta medida cautelar, por cuanto:

A) La verosimilitud del derecho: a) En cuanto al diagnóstico de

distrofia muscular progresiva, se encuentra vastamente acreditado conforme

constancias médicas acompañadas; b) Asimismo, la cobertura de salud de xxxx a

cargo de PAMI Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados

se encuentra debidamente probada atento recibo de sueldo y copia de carnet adjunto

(bajo Nº “10” y “1”); c) La petición de reparación y omisión por parte de la obra

social PAMI Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados se

desprenden del remito acompañado de Praxair (Nº. “8”). Lo expuesto, prima facie

nos coloca en un estado de indefensión e inseguridad susceptible de amparo

jurisdiccional.-

b) El "peligro en la demora": Consiste, como ya se señaló, en que

atento el riesgo inminente que corre la vida y la integridad física de mi hijo al

tener que usar obligadamente el respirador de 18 a 20 hs. diarias. Surge

indubitable la urgencia en proveer el RESPIRADOR PHILIP RESPIRONIC,

MODELO SINCHRONY BIPAP CON AVAPS con MÁSCARA CONFORT FULL

2, TAMAÑO: MEDIO, CON ARNÉS a fin de garantizar que pueda respirar. Ello,

12
dado el estado de salud, edad y demás antecedentes los que se encuentran

debidamente demostrados.-

Así, se dice que en la procedencia de esta medida “…La apreciación del

peculum in mora queda sujeta al exclusivo arbitrio judicial…” (Conf. Fenochietto-

Arazi, “Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nación”, tl, p. 740, Ed. Astrea)

siendo en mi caso impostergable ya que aguardar la finalización del presente

implicaría no poder respirar, ya que aguardar la finalización del presente implicaría

interrumpir el tratamiento de la enfermedad de mi hijo con consecuencias

irreparables.-

Por ello, atento el diagnóstico médico, existe peligro efectivo en la demora,

y las probanzas arrimadas a la acción patentizan la verosimilitud del derecho

invocado.-

Desde que se hizo presente el señor de Servicio Técnico enviado por

Praxair con fecha 29 de mayo hasta la actualidad, en 10 (diez) días corridos no

pudieron reparar ni reemplazar el aparato de oxígeno, algo indispensable para

poder respirar. Actualmente mi hijo está utilizando un aparato respiratorio

auxiliar que no cumple con las funciones indispensables para que esté

clínicamente estable. A raíz de ello, su salud empeora en cada minuto que pasa,

poniendo en peligro su vida.-

c) Contracautela: Ofrecemos como contracautela la caución juratoria, en

los términos y con el alcance previsto por el art. 199 del C.P.C.C.N. debido a nuestra

precaria situación económica.-

La presente solicitud encuentra su fundamento en que la violación al

derecho a la salud y el derecho a la vida, surge claramente de los hechos y derecho

expuestos y tiende a impedir que los derechos cuyo reconocimiento pretendemos

obtener a través de la acción de amparo, pierdan su virtualidad o eficacia durante el

tiempo que transcurra entre la iniciación de la acción y el pronunciamiento de la

sentencia definitiva. Más allá que la doctrina y la jurisprudencia sostienen que

alcanza con “la simple apariencia o verosimilitud del derecho, a cuyo efecto el

13
procedimiento probatorio es meramente informativo y sin intervención de la persona

contra la cual se pide la medida” (Palacio, Lino Enrique, Manual de Derecho procesal

civil, 12 ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1996, p. 771).-

Cabe afirmar que de la alegación de los hechos, del derecho y de la

prueba acompañada, surge que no nos encontramos ante una simple apariencia sino

ante una certeza indubitable: PAMI Instituto Nacional de Servicios Sociales para

Jubilados y Pensionados ha conculcado, mediante una omisión arbitraria y

manifiestamente ilegal, el derecho a la salud de mi hijo, derecho a la vida, que

involucra tanto la salud psicofísica como su integridad física.-

Sin perjuicio de ello, cabe destacar que la jurisprudencia de la Corte

Suprema de Justicia de la Nación sobre esta cuestión es conteste al exigir solamente

la mera verosimilitud del derecho pretendido. En un reciente pronunciamiento –en un

caso sobre derecho a la salud– expresó: “Que esta Corte ha señalado reiteradamente

que como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen el

examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino sólo de su

verosimilitud. Es más, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposición

a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no

excede del marco de lo hipotético, dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad”

(Fallos: 315:2956; 316:2855 y 2860; 317:243 y 581; 318:30 y 532; 323:1877)”

(CSJN, Originario, “Alvarez, Oscar Juan c. Provincia de Buenos Aires y otro s/acción

de amparo”, sentencia del 12 de julio de 2001).-

VIII.- DERECHO.-

Fundo el derecho que asiste a mi parte, en lo plasmado en las leyes 23.660;

Ley 16.986, Art 14 bis, 43 y 75 inc.22 y 23 de la C. N.;

Jurisprudencia y doctrina aplicables al caso en examen.-

Todo lo cual constituye derecho bastante y suficiente para fundar la presente

acción, sin perjuicio de todo lo que complemente el elevado conocimiento y criterio

de V.S.-
14
 IX.- RESERVA DEL CASO FEDERAL.-

Para el caso que no se haga lugar a lo solicitado en este escrito, formulo

expresa reserva de recurrir a la Corte Suprema de Justicia de la Nación, conforme

artículo 14 de la Ley Nº 48, ya que se verían conculcados el derecho a la salud,

derecho a la vida, derecho a la integridad física y a la protección de los

discapacitados. Así también, en caso de ser rechazada la presente demanda, la

sentencia prescindiría de la aplicación de normas legales y constitucionales expresas,

circunstancia que también suscita cuestión federal y de la que hago reserva expresa de

someter a conocimiento del máximo tribunal.-

X.- TASA DE JUSTICIA.-

De acuerdo con lo dispuesto por el art. 13 inciso b) de la ley 23.898 y el art.

20 de la Ley 13.928 la acción de amparo está exenta del pago de tasa por servicios

judiciales, sellado y de todo otro impuesto o tributo.-

XI.- AUTORIZACIÓN.-

Se autoriza a revisar los actuados, extraer copias, diligenciar cédulas,

oficios, y/o cualquier otra actividad tendiente al progreso de los mismos a los Dres.

Xxxxx Tº Fº del C.A.M.-

XI.- PETITORIO.-

Por todo lo expuesto, corresponde y solicito:

1) Se tenga por parte, con el patrocinio legal invocado y por constituído el domicilio

legal;

2) Se tenga por interpuesta la presente acción de amparo (art. 43 CN y ley 16.986);

3) Se tenga por acompañada la prueba documental, y se disponga la inmediata

producción de la restante;

4) Se haga lugar a la medida cautelar solicitada, bajo caución juratoria;

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5) Se tenga por presentada la caución juratoria, con el presente escrito;

6) Se aplique a la presente el trámite previsto en el art. 8 ley 16.986;

7) Se certifique las copias de la documental original acompañada y ordene la

devolución solicitada;

8) Se tenga presente las autorizaciones conferidas;

9) Oportunamente, se haga lugar a la presente acción de amparo, en todas sus partes,

con expresa imposición de costas a la accionada vencida y pronunciamiento

ejemplar sobre ésta cuestión tan importante y trascendente, ante las deliberadas

omisiones de las ciertas obras sociales y el peligro que crean para la salud y vida

de las personas.-

10) Se tenga por formulada la reserva del caso federal.-

Proveer de conformidad que,

SERÁ JUSTICIA.-

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