Osinergmin-208-2020-OS-CD-Exposición de Motivos PDF

EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
RESOLUCIÓN DE CONSEJO DIRECTIVO

ORGANISMO SUPERVISOR DE LA INVERSIÓN EN ENERGÍA Y MINERÍA
OSINERGMIN N° 208-2020-OS/CD
I Análisis de la constitucionalidad y legalidad de la propuesta
El literal c) del numeral 3.1 del artículo 3 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, la función normativa de los
Organismos Reguladores, entre ellos Osinergmin, comprende la facultad exclusiva de dictar
entre otros, en el ámbito y en materia de su respectiva competencia, los reglamentos y l as
normas que regulen los procedimientos a su cargo, referidas a las obligaciones o de re chos
de las entidades supervisadas o sus usuarios.
Específicamente para Osinergmin, el artículo 3 de la Ley N° 27699, Ley Complementari a de

Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, dispuso que el Consejo Directivo está
facultado para aprobar procedimientos administrativos especiales que normen los
procedimientos administrativos vinculados a sus funciones supervisora, fiscalizadora y
sancionadora.
Por su parte, el artículo 20 de la Ley N° 28964, Ley que transfiere competencias de

supervisión y fiscalización de las actividades mineras a Osinerg, faculta a este organi smo a
establecer el procedimiento de ejecución de las decisiones y resoluciones de sus órganos.
En concordancia con lo anterior, el inciso b) del artículo 7 del Reglamento de Organización y

Funciones de Osinergmin, aprobado por Decreto Supremo N° 010-2016-PCM, establece
como función del Consejo Directivo el ejercer la función normativa de Osinergmin, de
manera exclusiva, a través de resoluciones.
En virtud de las mencionadas normas, se emitió la Resolución de Consejo Directivo N° 040 -

2017-OS/CD, que aprobó el Reglamento de Supervisión, Fiscalización y Sanción de
Actividades Energéticas y Mineras de Osinergmin, que tiene por objeto establecer las
disposiciones aplicables a las funciones supervisora y sancionadora de Osinergmin; así
como aquellas referidas a la ejecución de los actos administrativos que emita en el ejercicio
de las citadas funciones.
II. Descripción del problema
Con fecha 21 de diciembre de 2016; se publicó en el diario oficial EI Peruano el Decreto

Legislativo N° 1272, el cual realizó diversas modificaciones e incorporó nuevas disposiciones
a la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, principalmente en el
ejercicio de las potestades de fiscalización y sanción 1 .
La Primera Disposición Complementaria Transitoria del mencionado Decreto Legislativo N°

1272 dispuso que las entidades contaban con un plazo de sesenta (60) días; contados desde
1 En cuanto a la potestad de fiscalización, se incorporó un régimen general, el cual, de acuerdo al artículo 2 28 -A d e la L P AG,
sirve como límite y parámetro de interpretación para la aplicación de las normas especiales que otorguen dicha potestad a las
entidades de la Administración. Entre los principales aspectos que se han regulado se encuentran los deberes y facultades d e
la Administración en el ejercicio de la actividad de fiscalización, los deberes y derechos de los administrados fiscalizados y l as
actas de fiscalización.
Por su parte, la potestad sancionadora también fue modificada en múltiples aspectos, los cuales fundamentalmente so n lo s
principios de la potestad sancionadora, el cómputo de los plazos de prescripción de las infracciones ad min i str at ivas, y l o s
eximentes y atenuantes de la responsabilidad por infracciones. Al igual que en el caso de la potestad fiscalizadora, la potestad
sancionadora se encuentra delimitada por la LPAG, de acuerdo a su artículo 229.
1
su vigencia, para adecuar sus procedimientos especiales según lo dispuesto en e l nume ral
2. del artículo II del Título Preliminar de la Ley N° 27444, que dispone que los
procedimientos especiales no podrán imponer condiciones. menos favorables a los
administrados que las previstas en dicha ley.
En cumplimiento de dicha disposición, el Consejo Directivo de Osinergmin aprobó mediante

la Resolución N° 040-2017-OS/CD, el Reglamento de Supervisión y Fiscalización de
Actividades Energéticas y Mineras de Osinergmin (en adelante, el Reglamento SFS),
adecuado a las disposiciones de la Ley N° 27444 modificado por el Decreto Legislativo N°
1272.
Posteriormente, el 16 de diciembre de 2018 se publicó el Decreto Legislativo N° 1452, que

estableció nuevas modificaciones a la Ley N° 27444, aprobándose luego mediante De cre to
Supremo N° 004-2019-JUS el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General (en adelante, LPAG)
En adición a la actualización normativa, desde el año 2017 en que fue aprobado el

Reglamento de SFS se ha advertido que ciertas disposiciones requieren ser modi ficadas o
precisadas a fin de que el cumplimiento de las potestades de fiscalización y sanción de
Osinergmin se desarrollen de forma más óptima, en aras de propiciar el cumplimiento
normativo y la adecuada prestación de los servicios públicos que tutela, además de
asegurar el respeto de las garantías inherentes a los principios de legalidad y debido
procedimiento.
En virtud de lo expuesto, mediante Resolución N° 095-2017-OS/CD, el Consejo Directivo de

Osinergmin aprobó publicar para comentarios la propuesta normativa “Reglamento de
Fiscalización y Sanción de las actividades energéticas y mineras a cargo de Osinergmin”.
Se recibieron comentarios de 15 Agentes Fiscalizados, 3 gremios empresariales y 9

personas naturales.
Luego de la evaluación realizada a cada uno de los comentarios recibidos (cuyo detalle está
contenido en la matriz que forma parte de esta Exposición de Motivos), se han realizado
cambios al proyecto publicado para comentarios, dentro del cual se recoge muchos de l os
aportes formulados.
III. Fundamento de la propuesta
III.1 Objetivos de la Iniciativa
Objetivo General:
- Optimizar el ejercicio de las funciones fiscalizadora y sancionadora por parte de

Osinergmin; así como la ejecución de las medidas administrativas.
Objetivos Específicos:
2
- Complementar y precisar aspectos de la actividad de fiscalización y del

procedimiento administrativo sancionador con fines de predictibilidad y
respetando las garantías del debido procedimiento del administrado.
- Mejorar la aplicación de las medidas administrativas, así como el procedimiento

para su ejecución.
III.2 Análisis de la propuesta
Entre los principales aspectos que contiene la propuesta normativa (en adelante el RFS)
respecto del reglamento vigente, se encuentran los siguientes:
a) Sobre la definición y alcances de la actividad de fiscalización
De acuerdo al artículo 2392 de la LPAG, la actividad de fiscalización, abarca el conjunto

de actos y diligencias de investigación, supervisión, control o inspección sobre el
cumplimiento de las obligaciones, prohibiciones y otras limitaciones exigibles a los
administrados, derivados de una norma legal o reglamentaria, contratos con el Estado u
otra fuente jurídica.
En ese sentido, si bien el referido artículo permite cualquier denominación para la

actividad de fiscalización en tanto se enmarque en la normativa especial que la re gul a,
se considera conveniente adecuar la denominación y alcances de la función supervisora
atribuida en el artículo 3 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismos Reguladores
de la Inversión Privada en los Servicios Públicos 3 a la potestad fiscalizadora desarrollada
en la LPAG.
Dicha adecuación en modo alguno implica restringir funciones de Osinergmin sino que
las referidas a supervisión están comprendidas dentro de las de fiscalización.
Así, las actividades de fiscalización se encuentran regladas, encontrándose previstas

una serie de condiciones y exigencias que deben ser cumplidas por las entidade s de l a
2 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 239.- Definición de la actividad de fiscalización
239.1 La actividad de fiscalización constituye el conjunto de actos y diligencias de investigaci ón , su p er vi sió n, c on tr o l o
inspección sobre el cumplimiento de las obligaciones, prohibiciones y otras limitaciones exigibles a lo s administrados,
derivados de una norma legal o reglamentaria, contratos con el Estado u otra fuente jurídica, b a jo u n en fo qu e d e
cumplimiento normativo, de prevención del riesgo, de gestión del riesgo y tutela de los bienes jurídico s p ro teg id os.
Solamente por Ley o Decreto Legislativo puede atribuirse la actividad de fiscalización a las entidades. Por razon es d e
eficacia y economía, las autoridades pueden coordinar para la realización de acciones de fisc a li zac ió n c on j unt a o
realizar encargos de gestión entre sí.
239.2 Independientemente de su denominación, las normas especiales que regulan esta función se interpretan y aplican en
el marco de las normas comunes del presente capítulo, aun cuando conforme al marco legal sean ejercidos por
personas naturales o jurídicas privadas.
3 LEY N° 27332, LEY MARCO DE LOS ORGANISMOS REGULADORES DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN LOS SERVICIOS PÚBLICOS
“Artículo 3.- Funciones
3.1 Dentro de sus respectivos ámbitos de competencia, los Organismos Reguladores ejercen las siguient es funciones:
a. Función supervisora: comprende la facultad de verificar el cumplimiento de las obligaciones legales,
contractuales o técnicas por parte de las entidades o actividades supervisadas, así como la facultad de verifi car
el cumplimiento de cualquier mandato o resolución emitida por el Organismo Regulador o d e c ua lq ui er o tr a
obligación que se encuentre a cargo de la entidad o actividad supervisadas;
(…)”
3
Administración Pública, a fin de que su ejercicio se realice con arreglo al ordenamiento

jurídico, respetando los derechos de los administrados.
En ese sentido, con fines de predictibilidad en los Agentes Fiscalizados, se considera

importante que el RFS contemple disposiciones tales como:
i) Las facultades generales previstas en el artículo 240 de la LPAG para el ejerci ci o de

la potestad fiscalizadora de Osinergmin, así como aquellas con las que cuenta, de
acuerdo con el artículo 5 de la Ley N° 273324 , concordado con el Título I del Decreto
Legislativo N° 8075.
4 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
“Artículo 240.- Facultades de las entidades que realizan actividad de fiscalización
(…)
240.2 La Administración Pública en el ejercicio de la actividad de fiscalización está facultada para realizar lo siguiente:
1. Requerir al administrado objeto de la fiscalización, la exhibición o presentación de todo tipo de document ac ió n,
expedientes, archivos u otra información necesaria, respetando el principio de legalidad.
2. El acceso a la información que pueda afectar la intimidad personal o familiar, así como las materias p ro teg id as
por el secreto bancario, tributario, comercial e industrial y la protección de datos personales, se rige por lo
dispuesto en la Constitución Política del Perú y las leyes especiales.
3. Interrogar a las personas materia de fiscalización o a sus representantes, empleados, funcionarios, aseso r es y a
terceros, utilizando los medios técnicos que considere necesarios para generar un registro completo y fi ded ig no
de sus declaraciones.
4. La citación o la comparecencia personal a la sede de las entidades administrativas se regulan por los artículos 6 9
y 70.
5. Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales y/o bienes de las personas naturales o jurídica s
objeto de las acciones de fiscalización, respetando el derecho fundamental a la inviolabi lidad del domicilio cuando
corresponda.
6. Tomar copia de los archivos físicos, ópticos, electrónicos u otros, así como tomar fotografías, realizar impresiones,
grabaciones de audio o en video con conocimiento previo del administrado y, en gener al, u t ili za r l o s m edi os
necesarios para generar un registro completo y fidedigno de su acción de fiscalización.
7. Realizar exámenes periciales sobre la documentación y otros aspectos técnicos relacionados con la fiscalización.
8. Utilizar en las acciones y diligencias de fiscalización equipos que consideren necesarios. Los administrados deben
permitir el acceso de tales equipos, así como permitir el uso de sus propios equipos, cuando sea i n di spen sa bl e
para la labor de fiscalización.
9. Ampliar o variar el objeto de la acción de fiscalización en caso que, como resultado de las acciones y dil ig enc ia s
realizadas, se detecten incumplimientos adicionales a los expresados inicialmente en el referido objeto.
10. Las demás que establezcan las leyes especiales”
5 DECRETO LEGISLATIVO N° 807, LEY SOBRE FACULTADES, NORMAS Y ORGANIZACION DEL INDECOPI
“Artículo 1.- Las Comisiones y Oficinas del Indecopi gozan de las facultades necesarias para desarrollar investigaciones
relacionadas con los temas de su competencia. Dichas facultades serán ejercidas a través de las Secretarías Técnicas o Jefes de
Oficinas y de los funcionarios que se designen para tal fin. Podrán ejercerse dentro de los procedimientos i ni cia do s o en l as
investigaciones preliminares que se lleven a cabo para determinar la apertura de un procedimiento.”
“Artículo 2.- Sin que la presente enumeración tenga carácter taxativo cada Comisión, Oficina o Sala del Tribunal del INDECOPI
tiene las siguientes facultades:
a. Exigir a las personas naturales o jurídicas la exhibición de todo tipo de documentos, incluyen do l os l i br os c o nt ab les y
societarios, los comprobantes de pago, la correspondencia comercial y los registros magnéticos incluyendo, en este c aso ,
los programas que fueran necesarios para su lectura; así como solicitar información referi da a la organización, los
negocios, el accionariado y la estructura de propiedad de las empresas.
b. Citar e interrogar, a través de los funcionarios que se designe para el efecto, a las personas materia de investiga ci ón o a
sus representantes, empleados, funcionarios, asesores y a terceros, utilizando los medios técnicos que considere
necesarios para generar un registro completo y fidedigno de sus declaraciones, pudiendo para ello utiliza r g ra ba ci on es
magnetofónicas o grabaciones en vídeo.
c. Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales de las personas naturales o j u r íd ic as y ex a mi na r l o s
libros, registros, documentación y bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de procesos productivos y tomar la
declaración de las personas que en ellos se encuentren. En el acto de la inspección podrá tomarse copia d e l o s a rc hi vo s
físicos o magnéticos, así como de cualquier documento que se estime pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que
se estimen necesarias. Para ingresar podrá solicitarse el apoyo de la fuerza pública. De ser necesario el desc er ra je en el
caso de locales que estuvieran cerrados será necesario contar con autorización judicial, la que deberá ser resuel ta en u n
plazo máximo de 24 horas.”
4
Como contraparte y, en atención a los comentarios recibidos, también se han

incorporado los deberes de la Autoridad de Fiscalización y los derechos de los
Agentes Fiscalizados, considerando lo previsto en los artículos 241 y 242 de la
LPAG, respectivamente. Asimismo, respecto de los deberes de la Autoridad de
Fiscalización también se incorporan los establecidos en la normativa aplicable.
ii) Determinar las acciones con las cuales se da por concluida la actividad de
fiscalización, bajo el marco de lo dispuesto en el artículo 245, numeral 245.1 de la
LPAG (inexistencia de observaciones referidas a incumplimientos; existencia de
incumplimientos que, de ser subsanados, no serían susceptibles de ameritar la
determinación de responsabilidades administrativas; recomendación de i ni ci o de
un procedimiento administrativo sancionador con el fin de determinar las
responsabilidades administrativas que correspondan).
Al respecto, bajo el marco del referido artículo 245, numeral 245.1 de la LPAG, en
atención a los comentarios recibidos, y en la línea de promover una regulación
responsiva, se incorpora la posibilidad de que la actividad de fiscalización pueda
concluir en la adopción de medidas correctivas dispuestas en el informe de
fiscalización (que, de estar referidas a infracciones subsanables y, ser subsanadas
voluntariamente antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador,
constituyan un eximente de responsabilidad). De otro lado, en el marco de los
programas de fiscalización con fines orientativos, se precisa que concluyen con
recomendaciones de mejora o correcciones.
iii) También en la línea de la regulación responsiva y, atendiendo los comentarios

recibidos, se establece la obligación de notificar el Informe de Fiscalización a los
Agentes Fiscalizados, de manera que puedan subsanar las infracciones antes del
inicio del procedimiento administrativo sancionador y, de corresponder, se
configure el eximente de responsabilidad previsto en el artículo 257 numeral 1
inciso f) de la LPAG, también recogido en el RFS.
Sobre el Informe de Fiscalización además se precisa que quien tiene a cargo su

emisión es la Autoridad de Fiscalización, independientemente de que para las
actividades de fiscalización se haya apoyado con labores de las Empresas
Supervisoras o de personal de Osinergmin.
b) Sobre la subsanación voluntaria antes del inicio del procedimiento administrativo

como eximente de responsabilidad.
Considerando la revisión realizada con relación al eximente de responsabilidad

administrativa, consistente en la subsanación voluntaria de manera previa al ini ci o de l
procedimiento administrativo sancionador, no se comparte los comentarios re ci bidos
que implicarían que toda infracción es subsanable. Sin embargo, dado que corresponde
a la autoridad determinar si se cumplen los supuestos previstos en la LPAG, que se
recogen en el RFS, se reemplaza el listado de infracciones insubsanables que
contemplaba el proyecto por los requisitos legales que deben concurrir para que se
configure la eximencia: i) que la conducta infractora sea pasible de ser subsanada, ii ) l a
voluntariedad de la subsanación y iii) la oportunidad de la subsanación.
5
c) Sobre la graduación de las multas
En aplicación del principio de razonabilidad, recogido en el inciso 3 del artíc ul o 248 de

la LPAG, Osinergmin deben prever que la comisión de la conducta sancionable no
resulte más ventajosa para el infractor que cumplir las normas i nfringidas o asumir la
sanción; no obstante, las sanciones a ser aplicadas deben ser proporcionales al
incumplimiento calificado como infracción, observando los criterios de graduación
establecidos en dicha norma legal.
Considerando lo anterior y, acogiendo los comentarios recibidos referidos a mayor

predictibilidad en la aplicación de las sanciones, el RFS plantea lo siguiente:
i) Las multas serán determinadas en función a la Guía Metodológica para el Cálculo

de la Multa Base, la cual considera los siguientes criterios de graduación: grave dad
del daño al interés público o bien jurídico protegido, perjuicio económico causado,
beneficio ilegalmente obtenido, capacidad económica del agente o su grupo
económico, y probabilidad de detección; y otros que resulten de aplicaci ón . Di cha
Guía es aprobada por el Consejo Directivo.
ii) Además de los factores atenuantes por reconocimiento de responsabilidad, que se

encontraban fijados en el proyecto en función a la oportunidad de su presentación,
el RFS define los factores aplicables por las otras circunstancias atenuantes, ello
orientado a una regulación responsiva:
 Subsanación de la infracción de manera posterior al inicio del

procedimiento administrativo sancionador y hasta antes de emitirse la
resolución sancionadora: -5%.
 Implementación de acciones correctivas respecto de infracciones no

subsanables antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador:
5%
iii) Adicionalmente, se incluye como criterio atenuante que el Agente Fiscalizado

acredite haber implementado un programa efectivo de cumplimiento normati vo,
conforme a las disposiciones emitidas por Osinergmin.
iv) Como contraparte a las disposiciones orientadas a la regulación responsiva, se

considera que ésta resulta incompatible con la reincidencia de la conducta. Por
tanto, la comisión de la misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde
que quedó firme la resolución que sancionó la primera infracción constituye un
agravante, cuyo factor debe ser suficientemente disuasivo e incluso ascendente si
ésta continúa, conforme se indica a continuación:
 Primera reincidencia: 25%

 Segunda reincidencia: 50%
 Tercera y siguientes reincidencias: 100%
6
d) Sobre las medidas administrativas
Las medidas administrativas son aquellas disposiciones de carácter individual que son
emitidas por la autoridad competente con la finalidad de tutelar de manera di re cta e l
interés público, a fin de: restablecer el ordenamiento jurídico incumplido y asegurar e l
cumplimiento normativo, o prevenir el riesgo o la ocurrencia de un daño.
Las medidas administrativas son un complemento necesario a la actividad de

fiscalización y a la potestad sancionatoria, puesto que, a diferencia de las sanciones, las
medidas administrativas no tienen por objeto penalizar el incumplimiento en el que
incurre el agente fiscalizado, sino que su propósito es que éste actúe apegado a sus
deberes o para evitar que se cometa o se continúe la comisión de un ilícito
administrativo.
En este orden de ideas, al amparo de sus funciones de fiscalización y sanción,

Osinergmin está facultado a imponer diversas medidas administrativas, tales como:
 Medidas de carácter provisional: medidas de seguridad y medidas cautelares

 Medidas correctivas
 Mandatos
Considerando la diferente naturaleza y finalidad de cada medida administrativa, y en

atención a los comentarios recibidos se precisan en el RFS los siguientes aspectos:
i) Dependiendo de la medida administrativa de que se trate, son impuestas por la

Autoridad de Fiscalización, la Autoridad Instructiva y la Autoridad Revi sora. En
ningún caso por los Fiscalizadores, sean personal de Osinergmin o empresas
supervisoras.
ii) Las medidas de seguridad son impuestas durante las acciones de fiscalizaci ón,
al advertir indicios de peligro inminente que pudieran afectar la seguridad
pública o la prestación de un servicio público. Se considera que existen tales
indicios de peligro inminente cuando: i) la calificación de la medida de
seguridad se encuentre determinada como tal en la normativa, ii) se re al i ce n
actividades que no se encuentren debidamente autorizadas de acuerdo a la
legislación vigente, o iii) Osinergmin considere que, de mantenerse las
condiciones de falta de seguridad advertidas, existe el peligro que puede
materializarse en un daño para la vida o la salud de las personas o bienes de
terceros, o a la integridad de los bienes de la concesión o de la infraestructura
con los que se presta un servicio público. Son impuestas mediante re sol uci ón
por la Autoridad de Fiscalización.
iii) Las medidas cautelares son impuestas durante el desarrollo de una acci ón de
fiscalización o en tanto se tramite el procedimiento administrativo
sancionador, con la finalidad de asegurar el normal desarrollo de tales
actividades, facilitar la ejecución de la sanción; o evitar que se produzca o se
mantenga una afectación a los bienes jurídicos tutelados. Son impuestas
mediante resolución por la Autoridad de Fiscalización, la Autoridad Instructora
o la Autoridad Sancionadora.
7
iv) Las medidas correctivas que se imponen al advertirse una situación contraria al
ordenamiento jurídico que se encuentre bajo el ámbito de sus compe te nci as,
con la finalidad de corregir o reestablecer la legalidad alterada. Son impuestas
por la Autoridad de Fiscalización en el Informe de Fiscalización o por la
Autoridad Sancionadora en la resolución sancionadora.
v) Los mandatos que son utilizados para la obtención de información o la

disposición de otras acciones que coadyuven en el ejercicio de las acti vi dades
de fiscalización o instrucción. Son impuestos mediante resolución por la
Autoridad Fiscalizadora y la Autoridad Instructora.
Asimismo, se precisa que al amparo de los artículos 203 y 226 de la LPAG, las medidas
administrativas tienen carácter ejecutorio, por lo que pueden ser ejecutadas, aun
cuando hayan sido impugnadas mediante la interposición de recursos administrativos o
no hayan agotado la vía administrativa.
En línea con lo anterior, se establece que el recurso de apelación interpuesto contra las
medidas administrativas sea atendido en un plazo no mayor a diez (10) días desde que
es elevado el expediente al TASTEM, pudiendo ser ampliado excepcionalmente por diez
(10) días hábiles adicionales, cuando el caso lo amerite.
e) Sobre las multas coercitivas
Entre las potestades administrativas con las que cuentan las entidades de la
Administración Pública se encuentra la autotutela ejecutiva que supone la capacidad de
entidad de disponer el cumplimiento de sus decisiones administrativas, aun e n contra
de la voluntad del sujeto administrado obligado a dicho cumplimiento, sin necesidad de
acudir a un órgano jurisdiccional, valiéndose de medios de coacción y/o coerci ón, que
deriva del carácter ejecutorio de los actos administrativos.
Esta facultad denominada como ejecución forzosa es regulada por el artículo 205 de l a
LPAG, y requiere que la entidad constate la verificación de los siguientes presupuestos:
i) Acto administrativo constitutivo o declarativo de una obligación a favor de la entidad;
ii) Prestación determinada clara, íntegra y por escrito; iii) Obligación derivada de una
atribución de imperio o relación de derecho público; iv) Requerimiento al administrado
para cumplimiento bajo apercibimiento; v) Ejecución no reservada al Poder Judicial.
Asimismo, a fin de poder hacer efectiva la ejecución forzosa, la LPAG ha establecido e n

su artículo 207 cuatro mecanismos de ejecución forzosa: i) Ejecución coactiva; ii)
Ejecución subsidiaria; iii) Multa coercitiva; iv) Compulsión sobre las personas.
De esta manera, al amparo de la habilitación dispuesta en el artículo 20 de la Ley N°

28964, el RSFS contempla el procedimiento aplicable a la ejecución de sanciones y de
medidas administrativas, así como las multas coercitivas.
Conforme a los artículos 207 y 210 de la LPAG, la multa coercitiva es un medio de

ejecución forzosa, por el cual, la Administración Pública impone al obligado multas
8
reiteradas en el tiempo, a fin de compelerlo a cumplir con la obligación que ésta

disponga. Las multas coercitivas se aplican en los siguientes supuestos: i) Actos
personalísimos en que no proceda la compulsión sobre la persona del obligado ; ii)
Actos en que, procediendo la compulsión, la administración no la estimara
conveniente; y iii) Actos cuya ejecución pueda el obligado encargar a otra persona.
Resulta importante precisar que el numeral 210.2 de la LPAG establece que las mul tas
coercitivas son independientes de las sanciones que puedan imponerse con tal carácter
y compatible con ellas.
En el caso de Osinergmin, la imposición de multas coercitivas deriva de la emisión

previa de una medida administrativa, cuyo incumplimiento genera como
apercibimiento la aplicación de este medio de ejecución forzosa. Dicho de otra manera,
la multa coercitiva resulta ser un efecto inmediato del acto que le sirve de título, lo cual
es concordante con su carácter instrumental, como mecanismo de ejecución.
A fin de asegurar el cumplimiento de las medidas administrativas dictadas por

Osinergmin, la normativa faculta a la imposición de multas coercitivas sin que sea
necesario que previamente se haya agotado la vía administrativa, dado el carácter
ejecutario de los actos administrativos (que no tienen la calidad de sanciones).
En esta línea, conforme al numeral 217.2 de la LPAG, tienen carácter impugnable las
medidas administrativas o las sanciones que imponga la entidad, respecto de las cuale s
el administrado puede ejercer su derecho de defensa; sin embargo, respecto de las
medidas administrativas, dado su carácter ejecutario, no se requiere el agotamiento de
la vía administrativa para requerir su ejecución.
En este orden de ideas, las multas coercitivas no tienen carácter impugnable, pues es el
acto administrativo que sirve de título para su ejecución (la medida admini strati va) e l
que lo tiene.
Cabe mencionar que, considerar que las multas coercitivas tienen carácter impugnabl e
resultaría contrario al carácter ejecutorio que la ley les otorga a los actos
administrativos materia de ejecución vía multa coercitiva; además de promover
conductas procedimentales contrarias a la buena fe al pretender dilatar el
cumplimiento a través del cuestionamiento de la medida administrativa vía el recurso a
una multa coercitiva que solo la está ejecutando.
Sobre este punto en particular, resulta importante indicar que otras entidades públicas
han brindado el mismo tratamiento a las multas coercitivas que emitan en ejerci cio de
sus funciones, tales como: el Instituto Nacional de Defensa de la Compe te nci a y de l a
Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) 6 , la Superintendencia de l Me rcado
de Valores (SMV) 7, el Organismos de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA)8 .
6 CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR

“Artículo 117.- Multas coercitivas por incumplimiento de mandatos.
Si el obligado a cumplir con un mandato del Indecopi respecto a una medida correctiva o a una medida cautelar no lo hace, se
le impone una multa coercitiva no menor de una (1) Unidad Impositiva Tributaria, tratándose de una microempresa; en to do s
los otros supuestos se impone una multa no menor de tres (3) Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de cualquiera de los mandatos a que se refiere el primer párrafo, el órgano r eso lut ivo
puede imponer una nueva multa, duplicando sucesivamente el monto de la última multa impuesta hasta el límite de
9
Ligado a la inimpugnabilidad de las multas coercitivas, Osinergmin considera

importante también, en aras de la predictibilidad de sus decisiones, que el importe a
imponer se encuentre predeterminado. En razón a ello, la propuesta contiene la
fórmula de cálculo de esta, siendo importante recordar que antes de su imposi ci ón se
otorga al administrado la posibilidad de dar cumplimiento bajo apercibimiento. En el
Anexo que se acompaña se encuentra el sustento económico de la fórmula de cál cul o
de la multa coercitiva elaborado por la Gerencia de Política y Análisis Económico de
Osinergmin.
De otro lado, la propuesta precisa que en el marco de lo dispuesto en el inciso 6 del

artículo 205 de la LPAG9, que en los procedimientos trilaterales, en los que se hubi e se
dictado una medida correctiva a uno de los administrados en favor del otro, e l l o ti e ne
carácter de título ejecutivo, que legitima al administrado beneficiado a acudir a la vía
judicial a fin de lograr el cumplimiento de los efectos de la medida dictada a su favor.
Lo anteriormente señalado, de manera concordada con el inciso 1 del citado artículo

205 de la LPAG, resulta de aplicación en los casos en los cuales la referida medida
administrativa consista en una obligación pecuniaria en favor de una de las parte s, no
así cuando involucre aspectos vinculados a la prestación del servicio (como acceso,
calidad, seguridad), en los cuales sí se cumple el requisito vinculado a ser una acci ón a
doscientas (200) Unidades Impositivas Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe ser pagada dentro del plazo de ci nc o
(5) días hábiles, vencido el cual se ordena su cobranza coactiva.
No cabe la impugnación de las multas coercitivas previstas en el presente artículo.”
“Artículo 118.- Multas coercitivas por incumplimiento del pago de costas y costos
Si el obligado a cumplir la orden de pago de costas y costos no lo hace, se le impone una multa no menor de u n a (1 ) Un i da d
Impositiva Tributaria (UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de lo ordenado, el órgano resolutivo puede imponer u n a n u eva m ul ta , du pl ic an do
sucesivamente el monto de la última multa impuesta hasta el límite de cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias (UI T).
La multa que corresponda debe ser pagada dentro del plazo de cinco (5) días hábiles, vencidos los cuales se ordena su
cobranza coactiva.
No cabe la impugnación de las multas coercitivas previstas en el presente artículo.”
7 NORMAS PARA LA APLICACIÓN DE MULTAS COERCITIVAS - RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA N° 00014-2018

“Artículo 3°.- Carácter inimpugnable de la multa coercitiva
Ante la imposición de la multa coercitiva a que se refieren las presentes normas, no procede la interposición de recurso
administrativo, lo cual no limita el derecho del administrado de recurrir al poder judicial con arreglo a Ley. “
8 REGLAMENTO DE SUPERVISIÓN - RESOLUCIÓN Nº 006-2019-OEFA-CD

“Artículo 36.- Trámite de multas coercitivas
36.1 Una vez verificado el incumplimiento de la medida administrativa, se comunica al administrado los resultad os d e l a
acción de supervisión, otorgándole un plazo de cinco (5) días hábiles para que acredite cumplimiento.
36.2 Mediante resolución directoral, la Autoridad de Supervisión impone al administrado la multa coercitiva y se le otor g a
un plazo de siete (7) días hábiles para el pago de la multa coercitiva, contado desde la notificació n d el a ct o q u e l a
determina. Vencido el plazo, se comunica al ejecutor coactivo.
36.3 En caso persista el incumplimiento de la medida administrativa, se impone una nueva multa coercitiva, hasta q u e se
cumpla con la medida administrativa ordenada. Frente a la imposición de una multa coercitiva no procede la
interposición de recurso impugnativo.”
9 TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL "Artículo 205.-
Ejecución forzosa
(…)
6. En el caso de procedimientos trilaterales, las resoluciones finales que ordenen medidas correctivas constituyen tít ul os d e
ejecución conforme a lo dispuesto en el artículo 713 inciso 4) del Código Procesal Civil, modificado por la L ey Nº 2 8 494 ,
una vez que el acto quede firme o se haya agotado la vía administrativa.
En caso de resoluciones finales que ordenen medidas correctivas, la legitimidad para obrar en los procesos civiles de
ejecución corresponde a las partes involucradas."
10
favor de la entidad en su calidad de supervisora de dicho servicio en beneficio del

interés público.
v) Otras disposiciones
Por último, el RFS incluye las siguientes disposiciones:
 Con relación a la aplicación en el tiempo, se señala que el nuevo “Reglamento de

Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo de
Osinergmin” entrará en vigencia a partir del día siguiente de la publicación en el
diario oficial El Peruano de la “Guía Metodológica para el Cálculo de la Multa Base ”
aprobada por el Consejo Directivo.
Asimismo, en atención al principio de aplicación inmediata de la norma, se dispone

que las. actividades de fiscalización y los procedimientos administrativos
actualmente en trámite se rigen, a partir de la siguiente etapa en que se
encuentren, por las disposiciones procedimentales aprobadas, sin perjuicio de la
validez de las anteriores actuaciones realizadas al amparo de la normativa entonces
vigente.
III.4 Fuentes consultadas
Para la elaboración de la presente propuesta normativa se ha revisado su antecedente,

el vigente Reglamento de Supervisión, Fiscalización y Sanción de Actividades
Energéticas y Mineras de Osinergmin aprobado por Resolución de Consejo Directivo N°
040-2017-OS/CD.
Asimismo, se ha revisado como referencia los reglamentos de diversas entidades que

cuentan con potestades de fiscalización y sanción, tales como: el Reglamento del
Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluación y Fiscalización
Ambiental – OEFA aprobado por Resolución N° 027-2017-OEFA/CD y el Reglamento de
Incentivos, Infracciones y Sanciones del OSITRAN aprobado por la Resol uci ón N° 009 -
2018-CD-OSITRAN.
También se ha revisado normativa referida a la aplicación de multas coerciti vas como

mecanismo de ejecución forzosa, como es el caso de las “Normas para la aplicación de
multas coercitivas” aprobada por Resolución de Superintendencia N° 00014-2018 y el
Reglamento de Supervisión del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental
aprobado por Resolución Nº 006-2019-OEFA/CD.
Se ha consultado también las normas de diversas entidades que aprueban o

desarrollan los criterios de graduación: Resolución de Consejo Directivo Nº 024-2017-
OEFA/CD que modifica la Resolución N° 035-2013-OEFA/PCD, que aprueba
Metodología para el cálculo de multas base y la aplicación de factores agravantes y
atenuantes a utilizarse en la graduación de sanciones; Resolución de Consejo Directivo
Nº 009-2018-CD-OSITRAN, que aprueba el Reglamento de Incentivos, Infracciones y
Sanciones del OSITRAN; Resolución de Consejo Directivo Nº 056-2017-CD-OSIPTEL, que
modifica el Reglamento de Fiscalización, Infracciones y Sanciones del OSIPTEL;
Resolución Nº 038-2020-INDECOPI/COD que aprueba publicación del Documento de
11
Trabajo: N° 01-2020/GEE, Propuesta metodológica para el cálculo de multas en el

Indecopi.
Además, se ha consultado doctrina relacionada al ejercicio de la actividad de

fiscalización y la potestad sancionatoria; el informe externo referido a los alcances y
aplicación de las multas coercitivas; así como los informes económicos referidos a la
metodología para la aplicación de las multas coercitivas, cuyo sustento ha sido
incorporado en el Anexo de la presente exposición de motivos.
IV. Análisis Costo-Beneficio
A continuación, se identifican los potenciales impactos generados por la propuesta,

clasificados en beneficios y costos:
BENEFICIOS COSTOS
- Ma yor predi cti bi l i da d en el des a rrol l o y

concl usión de las actividades de fiscalización.
- Permi te que la empres a m e jore s u i m a gen y
reputa ción al demostrar el cumplimiento de sus - Los cos tos s e encuentra n ya
AGENTES obl igaciones frente a sus usuarios y pú b l ico e n i nternalizados por las empres as
FISCALIZADOS general. en ta nto están obliga da s a d a r
- Otorga predictibi l i da d p a ra q ue l a e mp res a cumpl imiento a s us obligaciones
previ a mente a l a i mpos i ci ón de l a mul ta
coerci tiva cuyo i mporte puede anticipar, pu eda
da r cumplimiento a la obligación.
- Permi te un des a rrol l o má s efi ci ente y

tra ns parente de l as a cti vi da des f i s ca li z a ci ó n
frente a los a gentes fiscalizados.
- Incentiva un mayor respeto por el orden jurídico
generando a s u vez, una mayor percepci ó n d e
s eguridad jurídica.
- Los cos tos de l a s a cti vi da des
- Permi te mejorar l a valoració n p os i ti va d e l a s
contenidas en el R eg l am ento
OSINERGMIN funci ones de fi s ca l i za ci ón y s a nci ón de
es tá n contempl a da s en el
Os i nergmi n por pa rte de l os us ua ri os y l a
pres upuesto i nstitucional.
s oci edad en s u conjunto.
- Mejora l a efi ca ci a de l a s medi da s
a dmi ni s tra ti va s i mpues ta s y, con el l o, l a
a decuada prestación de l os servi cios a cargo d e
l os Agentes Fiscalizados.
- Reci bir una adecuada prestación del s ervi ci o a

ca rgo de los Agentes Fiscalizados.
- Di s minuye las posibles externalidades negativa s
que podrían generarse como consecuenci a d e
SOCIEDAD l os incumplimientos
- No s e han identificado costos.
- Fomenta una mayor percepción de protecci ón
del Estado en a qu el los s ervi ci os a l ta men te
necesarios como peligrosos.
12
V. Análisis del impacto de la norma en la legislación nacional
La presente propuesta normativa deja sin efecto la Resolución de Consejo Directivo N° 040-
2017-OS/CD, que aprobó el Reglamento de Supervisión, Fiscalización y Sanción de
Actividades Energéticas y Mineras de Osinergmin.
Asimismo, se señala que todas las disposiciones normativas de aplicación para Osine rgmin
en las que se hace mención a “supervisión”, “función supervisora” o términos seme jantes ,
son ejercidas conforme a la normativa que rige a la actividad de fiscalización, la Ley N°
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y la propuesta normativa.
VII. Resultado de la evaluación de los comentarios y sugerencias recibidas en el proceso de

consulta pública
13
PROPUESTA DE
N° COMENTARIO/SUGERENCIA EVALUACIÓN OSINERGMIN Y PROPUESTA DE VERSIÓN FINAL
MODIFICACIÓN NORMATIVA
NO ACEPTADO
De conformidad con el numeral 240.1 del artículo 240 del Texto Único Ordenado d e
la Ley N°27444, Ley del Procedimiento Administrativo General aprobado por Decreto
Supremo N° 004-2019-JUS (en adelante, la LPAG), los actos y diligencias de
Artículo 1.- Objeto ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.: fiscalización se inician siempre de oficio, bien por propia iniciativa o como
consecuencia de orden superior, petición motivada o por denuncia.
El presente Reglamento tiene por objeto El Proyecto sólo se refiere a las actividades de supervisión y fiscalización de oficio por
1 establecer las disposiciones aplicables OSINERGMIN, pero no hace referencia al procedimiento aplicable a aquellos casos en Bajo dicho marco, el artículo 9 de la propuesta normativa, referido a las acciones d e
para el ejercicio de las funciones los que medie una denuncia de parte. Consideramos que es importante que se regule fiscalización, en su numeral 9.1 inciso c), señala que éstas pueden ser programadas o
fiscalizadora y sancionadora de este tema a efectos de que los administrados tengan certeza de qué proced im ie nt o que pueden derivarse de accidentes, emergencias, denuncias, u otras s it uac io n es
Osinergmin. deberán seguir en los casos de denuncia. que a juicio de la Autoridad de Fiscalización lo ameriten.
Con relación al trámite procedimental para la atención de denuncias, co rr es po nd e

señalar que este se encuentra normado en los “Lineamientos y marco general p ar a
la atención de denuncias presentadas ante Osinergmin”, aprobado por Reso lu ci ón
N° 237-2010-OS/CD.
SOCIEDAD NACIONAL DE MINERÍA, PETRÓLEO Y ENERGÍA (SNMPE) y SOCIEDAD
PERUANA DE GAS LICUADO DE PETRÓLEO:
NO ACEPTADO
Sugerimos que el ámbito de aplicación abarque ta mbién a aq ue lla s p er so nas q ue
2 realizan actividades ilegales e informales. Siendo ello así, proponemos que en todo l o
La definición de Agente Fiscalizado se encuentra contenida en el n um er al 4 . 5 d e l
pertinente, se regule y se haga mención expresa a dichos agentes. La redacción
Artículo 2.- Ámbito de ampliación artículo 4 de la propuesta normativa.
impediría que se fiscalice y sancione a los agentes que a pesar que no cuentan con el
Lo dispuesto en el presente Reglamento es registro de hidrocarburos realizan actividades como el almacenamiento y
de obligatorio cumplimiento para los comercialización de combustibles en general.
órganos de Osinergmin, las Empresas NO ACEPTADO
Supervisoras y el Agente Fiscalizado, en el
marco de las funciones fiscalizadora y De acuerdo con el artículo 239 de la LPAG, la actividad de fiscalización constituye e l
sancionadora que se encuentran bajo su conjunto de actos y diligencias de investigación, supervisión, control o in sp ec ci ón
ámbito de competencia. ELECTROCENTRO S.A.:
sobre el cumplimiento de las obligaciones, prohibiciones y otras limitaciones
3 exigibles a los administrados, derivados de una norma legal o reglamentaria,
El OSINERGMIN ya no tiene una función supervisora, solo las funciones fiscalizadora y
contratos con el Estado u otra fuente jurídica.
sancionadora.
El mismo artículo señala que, independientemente de su denominación, las normas
especiales que regulan esta función se interpretan y a p lic an en e l m ar co d e l as
normas comunes establecidas en la misma LPAG.
14
PROPUESTA DE
Artículo 3.- Marco normativo
Además de los principios de acción
establecidos en el Reglamento General de
Osinergmin aprobado por Decreto
Supremo N° 054-2001-PCM, son aplicables ACEPTADO
los principios del procedimiento SOCIEDAD PERUANA DE HIDROCARBUROS (SPH):
administrativo señalados en el artículo I V Si bien en la Primera Disposición Complementaria Final del proyecto publicado p a ra
4 del Título Preliminar del Texto Único No solo se debe aplicar los principios del procedimiento administrativo y la Activi dad
comentarios señalaba expresamente que en todo lo no previsto, se aplica lo
Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Administrativa de Sanción, sino todo el TUO de la Ley 2744 4 d e be s er u n a n or m a
establecido en los Capítulos II y III del Título IV de la LPAG y las demás disposicion es
Procedimiento Administrativo General, supletoria a los reglamentos que pueda publicar cualquier entidad administrativa y en
de la referida ley, en atención al comentario y para mayor claridad, se t r asl ad a el
aprobado por Decreto Supremo N° 004- caso de oponerse, debe prevalecer lo dispuesto en el TUO de la Ley 27444.
contenido de esta disposición al artículo 3 referido al marco normativo.
2019-JUS (en adelante, la LPAG); así como
en los Capítulos II y III del Título IV de la
LPAG, referidos a la Actividad
Administrativa de Fiscalización y al
Procedimiento Sancionador.
Artículo 4.- Definiciones LUZ DEL SUR S.A. (LDS): ACEPTADO
Para los fines del presente Reglamento,los  Consideramos recomendable y necesario incluir dent r o d e la d efi ni ci ón d e l a Si bien la propuesta norma tiva considera en el numeral 9.4 del artículo 9 a los
siguientes términos se definen como: actividad de fiscalización, que aquella comprende r á t amb ié n u n e squ em a d e Programas de Fiscalización Orientativa, en concordancia con esta disposición y conla
4.1 Actividad de Fiscalización: prevención no solo del riesgo sino del incumplimiento. orientación hacia una regulación responsiva, se incorporan los incisos b) y e ) e n e l
Comprende al conjunto de actos y numeral 15.2 del artículo 15 de la propuesta normativa con el siguiente texto:
diligencias de investigación, Al respecto, debemos mencionar que en la experiencia nacional otras entidades
supervisión, control o inspección reguladoras han incorporado dicho esquema bajo una lógica de regulación “15.2 Con el Informe de Fiscalización culmina la actividad de fiscalización, que puede
sobre el cumplimiento de las responsiva. concluir en:
obligaciones, prohibiciones y otras (…)
limitaciones exigibles al Agente “b) La recomendación de mejoras o correcciones de la actividad
5 Fiscalizado, derivados de una norma desarrollada por los Agentes Fiscalizados, en el caso de acciones d e
legal o reglamentaria, contrat os d e fiscalización orientativa, a que se refiere el numeral 9.3 del artícu lo
concesión con el Estado o derivad os 9.
de los procesos de promoción de la (…)
inversión privada, o disposiciones e) La adopción de medidas correctivas, conforme al artículo 38.
administrativas del organismo …”.
regulador, bajo un enfoque de
cumplimiento normativo, de Cabe indicar que también orientado a una regulación responsiva se ha incorporado
prevención del riesgo, de gestión del en el RFS como un atenuante de la multa la efectiva implementación de un
riesgo y tutela de los bienes jurídicos programa de cumplimiento normativo; sin perjuicio de las circunstancias ya previstas
protegidos, en los sectores como eximentes o atenuantes de responsabilidad.
15
PROPUESTA DE
energético y minero bajo el ámbito
de competencia de Osinergmin.  Por otro lado, sin perjuicio de que cuestionemos su legalidad, consider amo s q u e En adición a ello, cabe señalar que, en la línea de una dentro de los atenuantes de
Abarca las actividades desarrolladas en la medida que el Proyecto de Reglamento establece que la “obstaculización” de responsabilidad además del reconocimiento y la subsanación/corrección de la
previamente a que se disponga el la fiscalización será causal de inaplicación de los eximentes de responsabilidad, se conducta se ha incorporado el acreditar la implementación de un efectivo programa
inicio formal del procedimiento hace necesario que la misma sea definida en este acápite sin perjuicio de la de cumplimiento.
administrativo sancionador, y redacción que el tipo infractor haya establecido sobre aquella.
concluye en el Informe de
Fiscalización emitido por los
Fiscalizadores. NO ACEPTADO
(…)
No se considera necesario definir la obstaculización de la actividad de fiscalización.
16
PROPUESTA DE
ACEPTADO
A fin de esclarecer el alcance de esta definición, y en atenci ón a la propuesta

presentada en el comentario, se precisa este numeral en los siguientes términos:
SNMPE: “4.1 Actividad de fiscalización: Comprende al conjunto de actos y

diligencias de investigación, supervisión, control o inspección sobre
 Respecto del numeral 4.1 se propone la siguiente redacción: el cumplimiento de las obligaciones, prohibiciones y otras
limitaciones exigibles al Agente Fiscalizado, derivados de: i) una
“ 4.1 Actividad de fiscalización: Comprende al conjunto de actos y diligencias de norma legal o reglamentaria, ii) contratos de concesión con el
investigación, supervisión, control o inspección sobre el cumplimiento de las Estado o derivados de los procesos de promoción de la inversión
obligaciones, prohibiciones y otras limitaciones exigibles al Agente Fiscalizado, privada, iii) medidas administrativas o disposiciones normativas
derivados de una norma legal o reglamentaria, contratos de concesión con el Estado o emitidas por el organismo regulador.
6 derivados de los procesos de promoción de la inversión privada, o normas emitidas del Son realizados bajo un enfoque de cumplimiento normativo, de
organismo regulador, bajo un enfoque de cumplimiento normativo, de prevención del prevención del riesgo, de gestión del riesgo y tutela de los bienes
riesgo, de gestión del riesgo y tutela de los bienes jurídicos protegidos, en los sectores jurídicos protegidos, en los sectores energético y minero bajo el
energético y minero bajo el ámbito de competencia de Osinergmin. Abarca las ámbito de competencia de Osinergmin.
actividades desarrolladas previamente a que se disponga el inicio formal del Abarca las actividades desarrolladas previamente a que se disponga
procedimiento administrativo sancionador, y concluye en el Informe de Fisca li zac ió n el inicio formal del procedimiento administrativo sancionador, y
emitido por los Fiscalizadores”. concluye en el Informe de Fiscalización emitido por la Autoridad de
Fiscalización.”
 Debe incluir el concepto de finalidad orientativa al admin ist r ado , en b ase al
numeral 2 del artículo 245 de la LPAG. NO ACEPTADO
No se considera necesario definir la finalidad orientativa. Su alcance s e e n cu en tr a

previsto en el numeral 9.2 del artículo 9 y en el inciso b) del numeral 15.2 del artículo
15 de la propuesta normativa.
17
PROPUESTA DE
NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A.: El numeral 4.7 del artículo 4 de la propuesta normativa define a los Fisc al izad o re s
como el personal de Osinergmin o Empresas Supervisoras que realizan accio n es d e
 En el artículo 4.1 Actividad de fiscalización, este termina en el Informe de fiscalización, bajo la conducción de la Autoridad de Fiscalización.
Fiscalización emitido por los Fiscalizadores. Se llaman empresas supervisoras que
realizan acciones de fiscalización. Conforme a lo anterior, las acciones de fiscalización son realizadas tanto por
Empresas Supervisoras como por personal de Osinergmin, y en cualquiera de es to s
casos se encuentran bajo la conducción de la Autoridad de Fiscalización.
7
ACEPTADO PARCIALMENTE
En atención al comentario, se precisa este numeral en los siguientes términos:
 Asimismo, al artículo 11.3 se debe agregar lo siguiente: “11.3 La Gerencia General aprueba programas de fiscaliza c ió n c on
“11.3 (…) y al agente fiscalizado a efectos de garantizar el derecho a un debido finalidad orientativa, dirigidos a la identificación d e r iesg o s y
procedimiento del administrado”. notificación de alertas al Agente Fiscalizado con la finalidad d e
que mejoren su gestión. Dichos programas son info rm ad os a l
Consejo Directivo y difundidos en el portal institucional.”
FENIX POWER PERÚ S.A.: NO ACEPTADO
8 Respecto del numeral 4.1, solicitamos precisar qué significan los enfoques de Los enfoques de “prevención del riesgo” o de “gestión del riesgo” enunciadas en e l
“prevención del riesgo” o de “gestión del riesgo”. Las normas del sector eléctrico, p er numeral 4.1 del artículo 4 de la propuesta normativa se enmarcan en las
se, ya tienen esa orientación de prevención y/o gestión del riesgo. Por lo tanto, esto s disposiciones establecidas en el artículo 259 de la LPAG, conforme se desarrolló enel
nuevos enfoques no podrían ni deberían ir más allá de lo contemplado en las normas. Comentario 5.
18
PROPUESTA DE
SNMPE y ENEL S.A.:
NO ACEPTADO
Según el numeral 4.2, “Autoridad de Fiscalización” es aquella que tiene a su car go l a
La propuesta normativa define a “Autoridad de Fiscalización”, “Empresas
conducción de las actividades de fiscalización. Esa co n du cc ió n p ue de e fe ct ua rl a
Supervisoras” y “Fiscalizadores” y en sus numerales 4.2, 4,6 y 4.7, respectivamen t e,
directamente o a través de Fiscalizadores, mientras que según e l n um er al 4 . 7, l os
diferenciando los alcances de cada uno de ellos.
“Fiscalizadores” pueden ser el Personal de Osinergmin o de Empresas Su p er viso r as
9 que realizan acciones de fiscalización, bajo la conducción de la Autoridad de
En tal sentido, si bien las actividades de fiscalización pueden ser realizadas a t r avés
Fiscalización.
del personal de Osinergmin o de “Empresas Supervisoras”, denominados en am b os
casos “Fiscalizadores”, la responsabilidad de la conducción de dicha actividad r e ca e
Significa entonces que la Autoridad de Fiscalización puede ser una Empresa
en la “Autoridad de Fiscalización”, la cual en ningún caso es una Empresa
Supervisora. Consideramos que la conducción de la fiscalización debe es tar a c a rgo
Supervisora, sino el servidor público de Osinergmin que tenga a su cargo dicha
del Osinergmin, siendo ésta la única Autoridad de Fiscalizaci ón y n o u n a Em pr es a
función.
Supervisora.
Artículo 4.- Definiciones ACEPTADO
Para los fines del presente Reglamento,los Si bien en la Primera Disposición Complementaria Final de la propuesta normativa se
siguientes términos se definen como: establece la aplicación supletoria de la LPAG, con fines de predictibilidad se
(…) incorporan dos artículos relacionados a las obligaciones de la Autoridad de
4.2 Autoridad de Fiscalización: Aquella Fiscalización, así como los derechos de los Agentes Fiscalizados, bajo el marco d e l o
que tiene a su cargo la conducción de l a s dispuesto en los artículos 241 y 242 de la LPAG:
actividades de fiscalización. Puede
efectuarla directamente o a través de “Artículo 11.- Obligaciones de la Autoridad de Fiscalización
Fiscalizadores. SNMPE: La Autoridad de Fiscalización garantiza al Agente Fiscalizado que la
(…) actividad de fiscalización bajo su conducción se desarrolla con diligencia,
Por otro lado, debería de incluirse una disposición en la que se detallen las responsabilidad y respeto a sus derechos. Para tales efectos, la Autoridad
10 obligaciones que tiene la Autoridad de Fiscalización tales como, ejercer sus funcione s de Fiscalización tiene los siguientes deberes:
con diligencia, identificarse con una credencial para el desarrollo d e s u s ac ci on es, a. Previamente a las acciones de fiscalización, realizar la revisión y/o
entregar copia del Acta de Fiscalización, entre otros. Asimismo, los dere ch os d e l os evaluación de la documentación que contenga información
administrados. relacionada con el caso concreto objeto de fiscalización.
b. Identificarse a requerimiento de los Agentes Fiscalizados como
Fiscalizadores de Osinergmin, con el documento correspondiente, y
su documento de identidad.
c. Citar la base legal que sustente su competencia de fiscalización, sus
facultades y obligaciones, al Agente Fiscalizado que lo solicite.
d. Entregar copia del Acta de Fiscalización a que se refiere el artí cul o
14.
e. Guardar reserva sobre la información obtenida en la fiscalización.
f. Deber de imparcialidad y prohibición de mantener intereses en
19
PROPUESTA DE
conflicto.
g. Otros deberes previstos en la normativa aplicable”.
“Artículo 12.- Derechos de los Agentes Fiscalizados

Son derechos de los Agentes Fiscalizados:
a. De solicitarlo, ser informados del objeto y del sustento legal d e l a
acción de fiscalización y, de ser previsible, del plazo estimado de su
duración, así como de sus derechos y obligaciones en el c u rso d e
tal actuación.
b. Requerir la identificación de los servidores o terceros a cargo de la
fiscalización.
c. Poder realizar grabaciones en audio o video de las diligenc ia s en
las que participen.
d. Se incluyan sus observaciones en el Acta de Fiscalización a q u e se
refiere el artículo 14.
e. Presentar documentos, pruebas o argumentos adicionales con
posterioridad a la recepción del Acta de Fiscalización.
f. Llevar asesoría profesional a las diligencias, si así lo considera.
g. Otros derechos previstos en la normativa aplicable”.
Artículo 4.- Definiciones KALLPA GENERACIÓN S.A.:
Para los fines del presente Reglamento,los
siguientes términos se definen como: Solicitamos que en la definición de “Autoridad Instructora y Autoridad
11
(…) Sancionadora” se especifique si es que dichas Autoridades son independi en te s a l a
4.3 Autoridad Instructora y Autoridad Autoridad de Fiscalización definida en el numeral 4.2 de la Norma, o si aquellas
Sancionadora: La Autoridad forman parte de ésta.
Instructora es aquella que conduce la
etapa instructiva, desde las NO ACEPTADO
actuaciones preliminares al inicio
formal del procedimiento Tal como lo exige la LPAG, se encuentran diferenciadas la autoridad instructora de la
administrativo sancionador hasta el SPH: sancionadora; sin embargo, esta exigencia legal no se encuentra establecida para l a
Informe Final de Instrucción. Es autoridad de fiscalización respecto de la autoridad instructora.
12 distinta a la Autoridad Sancionadora, Debe señalarse expresamente que la autoridad de fisc ali zaci ó n e s d i sti nt a d e l a
que tiene a su cargo la aplicación de autoridad instructora y sancionadora, con la finalidad de garantizar la au to n om ía e
una sanción o la declaración de no imparcialidad en el ejercicio de las funciones.
existencia de infracción.
Las autoridades que ejercen la
instrucción y sanción en los
procedimientos sancionadores de
20
PROPUESTA DE
Osinergmin son determinados por el
Consejo Directivo, conforme a lo
previsto en el literal b) del artícul o 9
de la Ley N° 26734, Ley del
Organismo Supervisor de la Inversión
en Energía y Minería, modificado por
Ley N° 28964.
(…)
Artículo 4.- Definiciones ACEPTADO
Para los fines del presente Reglamento,los BENICIO MEDINA:
siguientes términos se definen como: En atención al comentario, se precisa el numeral 4.4 del artículo 4 en los sigu ie nt es
(…) términos:
A este numeral se debe agregar a la parte final “ y quejas que se tramitan en esa
4.4 Autoridad Revisora: El Tribunal de instancia”.
Apelaciones en Temas de Energía y “4.4 Autoridad Revisora: El Tribunal de Apelaciones en Temas de
13
Minería – TASTEM, tiene a su cargo, Energía y Minería – TASTEM, tiene a su cargo, en segundo y última
Texto acorde con el numeral 30.2 del artículo 30° del mismo proyecto de Reglamento
en segundo y última instancia instancia administrativa, en vía de apelación, la revisión de las
y disposiciones de “Procedimiento para Atención de Queja por Defectos de
administrativa, en vía de apelac ión , actuaciones que deriven en la imposición de medidas
Tramitación” aprobado por Resolución N° 105-2011-OS/CD, y modificada por
la revisión de las actuaciones que administrativas, sanciones, así como la resolución de las quejas
Resolución N°041-2017-OS/CD
deriven en la imposición de medida s por defectos de tramitación que se formulen en el marco de
administrativas y sanciones. dichas actuaciones o procedimientos administrativos.”
21
PROPUESTA DE
(…) NO ACEPTADO
Conforme lo establece la disposición comentada, en el marco del ROF de

Osinergmin, el TASTEM tiene entre sus funciones revisar las actuaciones que deriven
en medidas administrativas. En tan sentido, dicho órgano determinará en s egu nd a
instancia la validez de la medida administrativa impuesta, no correspondiendo entre
sus funciones incorporar entre sus funciones la revisión de la improceden c ia d e s u
ejecución, sin perjuicio de lo dispuesto en el numeral 226.2 del art íc u lo 22 6 d e la
SNMPE y SPH:
LPAG.
En el numeral 4.4. (Autoridad Revisora), debe incluir la competencia de revisar:
14 NO ACEPTADO
 La improcedencia de la ejecución de medidas administrativas.
 Las solicitudes de emisión de medidas cautelares administrativa s a fa vor
El numeral 258.2 del artículo 258 de la LPAG reconoce la facultad de la entidad
del administrado. pública de poder adoptar medidas cautelares para garanti zar la eficacia de la
resolución sancionatoria en tanto ésta no sea ejecutiva.
Bajo dicho marco se han regulado las medidas cautelares e n el ar t íc ul o 3 7 d e l a

propuesta normativa, por lo que no corresponde incorporar la emisión de m edi d as
cautelares en favor del Agente Fiscalizado, teniendo éste su derech o a e je rc er s u
defensa ante las actuaciones de la Administración a través de los recursos
administrativos, bajo las garantías de un debido procedimiento administrativo.
NO ACEPTADO
Artículo 4.- Definiciones La presente propuesta normativa tiene por objeto est abl ec er la s d isp o sic io ne s
procedimentales aplicables para el ejercicio de las funciones fiscalizadora y
Para los fines del presente Reglamento,los sancionadora de Osinergmin
siguientes términos se definen como:
(…) SNMPE y SOCIEDAD PERUANA DE GLP: Los Agentes Fiscalizados sujetos a la competencia de Osin er gmi n s e e nc u ent r an
4.5 Agente Fiscalizado: Persona natural, determinados en la normativa sectorial aplicable, por lo que lo solicitado excede l o s
15 jurídica u otro sujeto de derecho Sugerimos que la definición de agente fiscalizado abarque también a aquellas alcances de la presente propuesta normativa.
público o privado que participa o personas que realizan actividades ilegales e informales.
realiza actividades del sector Sin perjuicio de lo anterior, se precisa la presente definición en los siguientes
energético o minero bajo el ámbito términos:
de competencias de Osinergmin.
(…) “4.5 Agente Fiscalizado: Persona natural, jurídica u otro sujeto de
derecho público o privado que participa o realiza actividades d el
sector energético o minero y que, conforme a la normativa
22
PROPUESTA DE
vigente, se encuentren bajo el ámbito de competencia de
Osinergmin.”
SOCIEDAD PERUANA DE GLP:

NO ACEPTADO
16 Se debe precisar que se trata de toda persona natural o jurídica que realiza
actividades de hidrocarburos con o sin inscripción en el registro administrado p o r e l Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 15.
OSINERGMIN.
Artículo 4.- Definiciones
siguientes términos se definen como: BENICIO MEDINA:
(…) NO ACEPTADO
4.6 Empresas Supervisoras: Las definidas La definición de supervisión y supervisoras ya debe adecuarse a las n u evas n or ma s
en la Directiva para la Selección y incorporadas en el Art. 239 del TUO de la Ley N° 27444, en cuanto a que la Se mantiene el término “Empresas Supervisoras” en tanto es el utilizado en el
17
Contratación de Empresas supervisión no es una actividad independiente de la fiscalización, sino parte d e e ll a, artículo 4 de la Ley N° 27699.
Supervisoras aprobada por por lo tanto, no se puede concebir a la supervisión en procedim ien t o p r o pi o, s in o
Resolución Nº 037-2016-OS/CD, o la desnaturalizaría uno de los propósitos de establecer los cambios en el TUO de l a L e y Sin perjuicio de lo anterior, nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 3.
norma que la modifique, N° 27444 sobre la actividad administrativa de fiscalización.
complemente o sustituya.
(…)
Artículo 4.- Definiciones
ELECTROCENTRO S.A.:
siguientes términos se definen como: Las empresas supervisoras solo hace función fiscalizadora, algún concesionario podría
(…) NO ACEPTADO
haberlos responsabilizado solidariamente por no hacer una bue na s u pe rvis ió n d e
18 4.7 Fiscalizadores: Personal de algún hecho o procedimiento. Antes tenía la función supervisora ahora solo
Osinergmin o Empresas Supervisoras Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 3.
fiscalizadora. En todo caso, la diferencia es que el objetivo de la supervisión es
que realizan acciones de fiscalización, asegurar que el trabajo se haga bien, mientras que el de la fiscalización es verificar s i
bajo la conducción de la Autoridad de se está haciendo (o se hizo) bien. Suena parecido, pero no lo es.
Fiscalización.
(…)
Artículo 4.- Definiciones SOCIEDAD PERUANA DE GLP: NO ACEPTADO
19 Para los fines del presente Reglamento,los
siguientes términos se definen como: Se debe precisar que los subsectores comprenden no sólo a las ac ti vid ade s d e l o s Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 15.
23
PROPUESTA DE
(…) agentes formales o que cuentan con inscripción en el Registro de Hidrocarburos. Sino
4.10 Sector energético: Comprende a los a toda actividad cuyo giro sea el almacenamiento y comercialización de
subsectores de electricidad e hidrocarburos.
hidrocarburos, en las actividades
señaladas en los artículos 5 y 6 del
presente reglamento, conforme a los
términos establecidos en el marco
normativo.
(…)
24
PROPUESTA DE
ELECTROCENTRO S.A.
NO ACEPTADO
20 En el numeral 8.1 se hace referencia a “medidas admini str at ivas e m it id as p o r e l
Las medidas administrativas se encuentran desarrolladas en los artícu l os 3 5 al 38
OSINERGMIN”; sin embargo, no se ha encontrado dentro del proyecto que son o
ubicados en el Título IV de la propuesta normativa.
algún ejemplo de ellos.
CONELSUR LT S.A.C.:
NO ACEPTADO
La definición señalada en el numeral 8.1 carece de ciertos elementos e sen c ial es e n
materia de responsabilidad, tales como la imputabilidad y e l n exo c o n e l a gen te
El principio de culpabilidad recogido en el inciso 10 del artículo248 de la LPAG
Artículo 8.- Infracción administrativa fiscalizado, que vienen siendo conceptos del todo relevantes a la hora de determi na r
establece que la responsabilidad administrativa es subjetiva, salvo los casos e n q ue
21 responsabilidades. Por lo que, se solicita complementar dicho numeral conforme a l o
por ley o decreto legislativo se disponga la responsabilidad administrativa objetiva.
siguiente:
8.1 Constituye una infracción
“8.1 Constituye una infracción administrativa, toda acción u omisión
administrativa, toda acción u omisión Al respecto, el artículo 1 de la Ley N° 27699 y el artículo 13 de la Ley N° 28964,
imputable directamente a algún Agente Fiscalizado a título de dolo o culp a,
que implique el incumplimiento de la señalan expresamente que la determinación de responsabilidad a cargo de
que implique el incumplimiento de la normativa bajo el ámbito de
normativa bajo el ámbito de Osinergmin es objetiva.
competencia de Osinergmin o de las medidas administrativas emitidas por
competencia de Osinergmin o de l a s este organismo”.
medidas administrativas emitidas
por este organismo. ENEL y SNMPE:
8.2 Las infracciones administrativas so n Respecto del numeral 8.1 se propone la siguiente redacción:
22 establecidas por el Consejo Directivo “8.1 Constituye una infracción administrativa, toda acción u omisión que
de Osinergmin, conforme a lo ACEPTADO:
implique el incumplimiento de la normativa bajo el ámbito de competencia d e
dispuesto en los artículos 1 y 13 de Osinergmin o de las medidas administrativas emitidas por este organismo,
las Leyes Nos. 27699 y 28964, En atención a los comentarios, se precisa e l numeral 7.1 del artículo 7 de la
conforme a lo previsto en el Título IV del presente reglamento”.
respectivamente. propuesta normativa con el siguiente texto:
KALLPA GENERACIÓN S.A.: “7.1. Constituye una infracción administrativa, toda acció n u o mi sió n
que se encuentre tipificada como tal, que implique el
En atención al principio de legalidad y tipicidad recogidos en el artículo 248 d e l TUO incumplimiento de la normativa bajo el ámbito de competencia de
de la Ley del Procedimiento Administrativo General, sugerimos considerar la siguiente Osinergmin, o de las medidas administrativas emitidas por este
23 modificación: organismo a que se refiere el Título IV del presente reglamento.”
8.1 “Constituye una infracción administrativa, toda acción u omisión,
tipificada como tales antes de incurrir en éstas, que implique el
incumplimiento de la normativa bajo el ámbito de competencia de Osinergmin
o de las medidas administrativas emitidas por este organismo”.
25
PROPUESTA DE
Artículo 9.- Tipos de infracción NO ACEPTADO
HIDRANDINA S.A.:
9.1 Las infracciones pueden ser de tres La propuesta normativa mantiene el texto del numeral 9.1 del artículo 9 del vige nt e
24 Es necesario que el Osinergmin, aclare aquellos supuestos de las infracciones
tipos: “Reglamento de Supervisión, Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y
(instantáneas, permanentes y continuadas) en vista que no existe jurisprude nc ia e n
a) Infracciones instantáneas – Las Mineras a cargo de Osinergmin” sobre la clasificación de infracciones. Sin p e rj ui ci o
relación al caso en particular.
que a su vez se subdividen en: de ello, no se considera pertinente que esta norma recoja casuística.
a.1) Infracciones instantáneas TERMOCHILCA S.A.:
simples: Son aquellas en que
la conducta infractora se Con relación a las infracciones de tipo continuadas y permanentes, observamo s q u e
produce en un momento en el Proyecto de Reglamento se ha eliminado el numeral 9.2 del artículo 9 del
25 determinado y en ese mismo reglamento vigente, y en la exposición de motivos no se ha explicado el motivo por el
momento se consuma, sin cual se ha optado por ello. Consideramos que resulta necesario que se man te nga l o ACEPTADO PARCIALMENTE
perdurar ésta ni sus efectos regulado, y de esa forma, garantizar al administrado una debida aplicación del
en el tiempo principio de continuidad de infracciones.
a.2) Infracciones instantáneas En atención al comentario, se incorpora el siguiente texto en el artículo 8:
de efectos permanentes: Son ENEL:
aquellas en que la conduct a “8.2 Para el caso de continuación de infracciones resulta de aplicación
infractora se produce en u n lo dispuesto en el inciso 7 del artículo 248 de la LPAG”.
Consideramos que la eliminación del plazo para determin ar la p ro ce de nc ia d e l a
momento determinado y en imposición de sanciones en el caso de las infracciones continuad as e i n fra cc io ne s
26 ese mismo momento se permanentes no es adecuada, debido a que podría darse el caso en que se r eq ui er e
consuma, permaneciendo del mismo para subsanar la conducta infractora. De esta manera , e l a d mi ni str ad o
sus efectos en el tiempo. podría además ser pasible de sanciones adicionales a la ú lt im a i mp ue st a, p o r n o
b) Infracciones Permanentes: Son contar con un plazo adecuado para la subsanación.
aquellos en que la conducta
infractora no cesa, subsistiendo en SNMPE:
el tiempo.
c) Infracciones continuadas: Son Al haberse eliminado esta sección, entendemos que la regla sería la de la LPAG para el NO ACEPTADO
aquellas que suponen diferentes cómputo del plazo de prescripción: (i) comenzará a partir del día en que la infracc ió n
27
conductas que constituyen por se hubiera cometido en el caso de las infracciones instantáneas o infracciones El cómputo de los plazos de prescripción se encuentra regulado en el artículo 3 2 d e
separado una infracción, pero q ue instantáneas de efectos permanentes, (ii) desde el día que se realizó la última acc ió n la propuesta normativa.
se consideran como una infracción constitutiva de la infracción en el caso de infracciones continuadas, o (iii) desde el día
única. en que la acción cesó en el caso de las infracciones permanentes.
26
PROPUESTA DE
KALLPA GENERACIÓN S.A.:
En el artículo 9 de la Norma, se establecen los tipos de infracciones que po d rí an s er

sancionadas por el OSINERGMIN.
Al respecto, consideramos necesario que se precise si es que la regla aplicable para el

28 cómputo del plazo de prescripción sería la establecida en la LPAG a efectos de que el
OSINERGMIN pueda sancionar las infracciones contenidas en el artículo 9 de la
Norma: (i) comenzará a partir del día en que la infracción se hubiera cometid o en e l
caso de las infracciones instantáneas o infracciones instantáneas de efectos
permanentes, (ii) desde el día que se realizó la última acción constitutiva de la
infracción en el caso de infracciones continuadas, o (iii) desde el día en que la a cc ió n
cesó en el caso de las infracciones permanentes.
NO ACEPTADO
ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.:
De acuerdo con el numeral 6 del artículo 248 de la LPAG, el concurso de infracciones
Solicitamos que en el Proyecto se aclare el literal c) del artículo 9 ya que la redacc ió n
29 es aquella situación que se produce cuando una misma conducta califique como más
actual parece referirse a un concurso de infracciones y no a “infracciones
de una infracción administrativa, que es un supuesto distinto al regulado en el literal
continuadas”, como se señala en el encabezado de dicho literal. Por tanto,
c) del numeral 8.1 del artículo 8 de la propuesta normativa, referido a las
consideramos que OSINERGMIN debe revisar y precisar el literal comentado.
infracciones continuadas.
Artículo 10.- Tipos de fiscalización LDS:
10.1 Fiscalización Pre-operativa: Es Las modalidades de fiscalización propuestas consideran si las mismas se rea liza n d e
aquella que se realiza con el fin de ACEPTADO
forma previa o posterior al inicio de operación; sin embargo, consideramos pertinente
efectuar una evaluación técnica que se incluya dentro de las modalidades propuestas una del tipo orientativa , a fin de
sobre el proyecto de instalación o En el artículo 9 se consolida la clasificación de las actividades de fiscalización se gún
asegurar un esquema de regulación responsiva.
modificación de instalaciones, su alcance, modalidad, oportunidad y coordinación; así como su desarrollo du r ant e
30 establecimientos o unidades, las etapas pre operativa u operativa de las actividades del Agente Fiscalizado.
Conforme a ello, esta clase de fiscalizaciones no responderían al momento d e i ni ci o
previamente al inicio de actividades o de operaciones sino al momento de emisión de una norma que cree d et er mi n adas
la operación de la parte de dichas Sin embargo, con relación a la orientación hacia una regulación responsiva se acoge
obligaciones. Ello aseguraría un mejor cumplimiento de las disposiciones regulatorias
instalaciones, establecimientos o el comentario, conforme a lo desarrollado en la evaluación al Comentario N° 5.
ya que esta clase de fiscalizaciones estarían dirigidas a evaluar el cumpli mi en to d e
unidades que haya sido ampliadas o una nueva disposición no con fines punitivos sino orientadores al correcto
modificadas, a fin de verificar si se cumplimiento del marco normativo. A modo de ejemplo, este tipo de fiscalizació n l o
cumplen las condiciones técnicas y de tiene implementada el OEFA.
seguridad u otras obligaciones
previstas en la normativa, ya sea que BENICIO MEDINA: NO ACEPTADO
31 hayan sido asumidas
contractualmente por el Agente Las llamadas “fiscalización pre-operativa”, son actos de trámites que genera u n ac to De acuerdo con el marco normativo vigente, las actividades de fiscalización de
27
PROPUESTA DE
Fiscalizado o derivadas de administrativo que está sujeto a contradicción (impugnación) por el int er es ado . En Osinergmin pueden desarrollarse en las etapas operativa o pre-operativa, en función
disposiciones administrativas, segú n cambio, la actividad de fiscalización conforme la ha definido el artículo 23 9 d el TUO de las actividades que desarrollan los Agentes Fiscalizados dentro de su á mb it o d e
corresponda. de la LPAG, son actividades destinadas a advertir el cumplimiento o no d e l a n o rm a competencia.
imperativa por parte del administrado ya constituido como tal, por lo tanto, no
10.2 Fiscalización Operativa: Es aquella concluye en acto administrativo. En lo que respecta a las acciones de fiscalización en e t apa p r e o per at iva, é sta s
que se realiza con el fin de verificar el pueden derivar en actos administrativos sujetos a impugnación, en aquellos casos en
cumplimiento de las condicio nes d e En ese sentido, acorde con la finalidad de la actividad de fiscalización que es preveni r que se verifique el cumplimiento de obligaciones normativas o contractuales d e l os
operación previstas por la normativa los casos futuros de infracciones normativas y de corregir aquella s q ue se p ue dan agentes y que pueden derivar en sanciones o en su comunicació n a l c o nc ed en te ,
vigente, las derivadas de haber consumado al momento de la fiscalización, se recomien d a so lo d efi n ir a l a para las acciones correspondientes.
disposiciones administrativas, así fiscalización en su sentido: a) preventiva y, b) correctiva.
como las asumidas contractualmente Sin perjuicio de lo anterior, el contenido de este artículo se c o ns ol id a d en tr o d el
por el Agente Fiscalizado, según correspondiente a las acciones de fiscalización, que también contiene la clasificación
corresponda. de éstas según su alcance, modalidad, oportunidad y coordinación.
HIDRANDINA S.A:
NO ACEPTADO
Respecto del numeral 10.1, debe reconsiderarse el tipo de Fiscalización Pre-operativa
32 Esta disposición únicamente recoge una función asignada a Osinergmin respecto del
y dejarse sin efecto puesto que la revisión de los proyectos de instalación o
cumplimiento de las obligaciones normativas y contractuales de los agentes en etapa
modificación de instalaciones por parte de OSINERGMIN, generaría un mayor retraso
pre operativa, conforme a su respectiva normativa.
en los plazos de ejecución de las obras.
CONELSUR LT S.A.C.: ACEPTADO PARCIALMENTE
Se solicita precisar en el numeral 10.2 del artículo 10 sobre cuáles son los c o nt ra to s De acuerdo con el inciso b) del artículo 5 de la Ley N° 26734; Ley de Osinergmin, este
cuyas obligaciones pueden ser exigidas de cumplimiento por parte d e l a a ut o ri dad organismo tiene entre sus funciones el fiscalizar el cumplimiento de las obligaciones
fiscalizadora, los que no deberían corresponden a los contratos bilaterales. contraídas por los concesionarios en los contratos de concesiones eléctricas y o tr as
establecidas por la ley. Asimismo, el artículo 3 de la Ley N° 27332, Ley Marco d e l o s
Al respecto, resulta relevante aclarar cuáles son los contratos sujetos de esta Organismos Reguladores de la Inversión Privada de los Servicios Públicos atribuye a
33 fiscalización, ya que, de acuerdo con las normas de derecho com ún , l os c o nt r ato s estas entidades la función verificar el cumplimiento de las obligaciones establecid as
bilaterales que sean pactados entre agentes fiscalizados est ab le cen o b liga ci on es en los contratos derivados de los procesos de promoción de la inver si ón p r ivad a,
entre las partes, que son aplicables exclusivamente a estas, y en las condicion es q ue relacionados a las actividades bajo su ámbito de competencia.
fueron establecidas en el contrato.
En tal sentido, esta disposición se rige por la legislaci ón ap li cab l e a Os in er gm in
Por tanto, en estos contratos la autoridad es un tercero que no puede exigir dentro de su respectivo ámbito de competencia. Sin embargo , en a ten c ió n a l os
cumplimiento de las condiciones que fueron pactadas por las partes y que son p ar te comentarios, dentro de los textos referidos a la fiscalización en etapa pre operativa y
de la esfera del contrato. operativa se precisa que esta se refiere a condiciones y obligaciones “ s uj et as a s u
28
PROPUESTA DE
ámbito de competencia” (numeral 9.2 del artículo 9 de la propuesta normativa).
FENIX POWER PERÚ S.A.:
En el sector energía, los contratos BOOT y de Concesión Definitiva son suscr i to s p o r

los concesionarios y el Estado. Nótese que no todas las obligac io n es a sum id as e n
34 estos contratos son del ámbito de competencia de OSINERGMIN. Sugerim o s l im it ar
este numeral añadiendo que se trata de obligaciones “asumidas contractualmen te y
en donde se indique que OSINERGMIN es competente para su supervisión o
fiscalización”, a fin de evitar discusiones sobre interpretación sobre qué obligacio n es
podrían o no ser competencia de fiscalización de OSINERGMIN.
Artículo 11.- Acciones de fiscalización NO ACEPTADO
11.1 Las acciones de fiscalización de De conformidad con lo dispuesto en el inciso 3 del numeral 240.2 del artículo 240 de
Osinergmin, su alcance, la LPAG, en virtud de su potestad de fiscalización, Osinergmin está facultado a
modalidades, oportunidad son desarrollar acciones de fiscalización, las que pueden ser con o sin previa notificación
determinadas por la Autoridad de al Agente Fiscalizado.
ELECTROCENTRO S.A.:
Fiscalización en función de las
obligaciones a fiscalizar. En efecto, la coordinación, así como el alcance, modalida d y o p o rt u ni dad d e l as
 El numeral 11.2 del artículo 11, debe redactarse de la siguiente manera: acciones de fiscalización depende de la naturaleza, características y circu ns tan ci as
a) Según su alcance, pueden
“11.2 Las acciones de fiscalización se realizan siempre previa comunicación vinculadas a las obligaciones a fiscalizar.
realizarse de manera: i) censal,
con el Agente Fiscalizado, a efectos de garantizar el derecho a un previo
ii) muestral, o iii) específica.
procedimiento del administrado”. El ejercicio de esta potestad administrativa se realiza con arreglo a los principio s d e
b) Según su modalidad, pueden ser
presencial, remota o virtual y legalidad, debido procedimiento, razonabilidad y buena fe, por lo que se desar r ol la
 En el ítem 11.1 inciso a) de alcance de fiscalización, se indica que puede realizar se sin afectar los derechos fundamentales de los Agentes Fiscalizados y su personal.
35 llevarse a cabo en campo o
de “manera: i) censal, ii) muestral, o iii) específica”, es así que ahora estará
gabinete. Puede utilizarse más
facultado a fiscalizar todo; el censal debería ser solo para BD, que no requie ra u n Sin perjuicio de lo anterior, en atención al comentario y considerando que no exist e
de una modalidad.
trabajo manual o que un mismo procedimiento según sus detalles se haya un orden de prelación como pareciera inferirse del texto publicada para
c) Según su oportunidad, pueden
elaborado para su cumplimiento para su entrega censal. comentarios, respecto de la fiscalización inopinada frente a la programada, sino que
derivarse de acciones
programadas o pueden esta obedece a las consideraciones antes señaladas, c or r esp on d e p r eci sar e ste
 De conformidad al artículo 11.1 inciso b), debe existir un límite o r azo nab i lid ad artículo, en los siguientes términos:
realizarse como consecuencia de
para que el riesgo no solo sea trasladado al personal de la concesionaria, más a un
accidentes, emergencias,
en tiempos de emergencia sanitaria.
denuncias, u otras situaciones
que a juicio de la Autoridad de “Artículo 9.- Acciones de fiscalización
Fiscalización lo ameriten. 9.1 Las acciones de fiscalización de Osinergmin, su alcance,
modalidades, oportunidad son determinadas por la Autoridad de
11.2 Las acciones de fiscalización se Fiscalización en función de la naturaleza, características y
realizan de manera inopinada o, circunstancias vinculadas a las obligaciones a fiscalizar.
29
PROPUESTA DE
excepcionalmente, previa a) Según su alcance: pueden realizarse de manera censal,
coordinación con el Agente muestral o específica.
Fiscalizado, según lo determine la b) Según su modalidad: pueden ser presencial, remota o virtua l y
Autoridad de Fiscalización. llevarse a cabo en campo o en gabinete. Puede utilizarse m ás
de una modalidad.
11.3 La Gerencia de Supervisión de c) Según su oportunidad: pueden derivarse de acciones
Energía y la Gerencia de Supervisi ó n programadas o pueden realizarse como consecuencia de
de Minería aprueban programas d e accidentes, emergencias, denuncias, u otras situaciones que a
fiscalización con finalidad juicio de la Autoridad de Fiscalización lo ameriten.
orientativa, dirigidos a la d) Según su coordinación: pueden realizarse previa
identificación de riesgos y comunicación con el Agente Fiscalizado o de manera
notificación de alertas al Agente inopinada.
Fiscalizado con la finalidad de que (…)”
mejoren su gestión. Dichos
programas son informados al LDS:
Consejo Directivo.
NO ACEPTADO
Sugerimos también que el Proyecto de Reglamento incluya que las acciones de
36
fiscalización que se practiquen en campo se realicen dentro del horario de a t enc ió n
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 35.
de agente fiscalizado y dentro de los días hábiles; sin exceder el horario laboral de los
colaboradores encargados de atender las fiscalizaciones.
BENICIO MEDINA:
NO ACEPTADO
 En lo referente a la fiscalización por gabinete contemplad a e n e l a r tí cu lo 1 1. 1
inciso b); en tanto la fiscalización es una actividad extra administrativa
Las actividades de fiscalización incluyen la revisión documental que se efectúa sobre
caracterizada por su carácter externo, no se concibe como actividad de
la información presentada por los Agentes Fiscalizados, la misma que se de sar r ol la
fiscalización a la que se puede realizar por gabinete, d eb ie nd o el im in ar se d el
37 en gabinete.
presente proyecto.
NO ACEPTADO
 En lo referido al numeral 11.2, la actividad de fiscalización se carac t er iza p o r su
carácter unilateral, en tal sentido no se requiere de la aceptación o conc er tac ió n
de voluntad con el sujeto fiscalizado, puesto que se mantiene en una posici ón d e
subordinación. Por tanto, esa coordinación no debe considerarse en la norma.
ANDRÉS FERNÁNDEZ RIVERA:

NO ACEPTADO
38
No se debe considerar que la fiscalización sea inopinada, sino debe ser previa
coordinación con el agente fiscalizado.
30
PROPUESTA DE
CONELSUR LT S.A.C.:
En lo referido al numeral 11.2 del artículo 11, se solicita precisar que las accion es d e
fiscalización se realizarán, previa coordinación con el agente fi sca li zado , se gún l o
determine la autoridad de fiscalización.
Siendo relevante que para efectuar las acciones de fiscalización se realice una
39
coordinación previa con el agente fiscalizado que se considere la n a tu r aleza d e l a
actividad que desarrolla el agente, ya que por ejemplo, en el caso del sector de
transmisión de electricidad, si no se realiza una coordinación previa, la fi sc ali zac ió n
puede coincidir con un mantenimiento de las instalaciones, y/o pued e c oi nc id ir d e
que ciertas instalaciones de transmisión sean telecomandadas y que, por lo tanto, n o
exista personal en terreno que pueda dar el acceso a la autoridad in me di at amen t e
para que realice las acciones de fiscalización correspondientes .
ENEL Y SNMPE:
Consideramos que el alcance, las modalidades, y la oportunidad para las accione s d e

fiscalización debería ser determinado solo por Osinergmin y no por Empresas
Supervisoras. Según el artículo 4, una Empresa Supervisora puede ser Au to r id ad d e
Fiscalización.
Al respecto, ENEL propone la siguiente redacción:
“Artículo 11.- Acciones de fiscalización

NO ACEPTADO
11.1 Las acciones de fiscalización de Osinergrmin, su alcance, m od al id ad es,
40
oportunidad son determinadas por la Autoridad de Fiscalización en función d e
las obligaciones a fiscalizar.
(…)
c) Según su oportunidad, pueden derivarse de acciones programadas o pueden
realizarse como consecuencia de accidentes, emergencias, denuncias, u o t ra s
situaciones debidamente justificadas que a juicio de Osinergmin lo ameriten.
(…)
11.2 Las acciones de fiscalización se realizan de manera inopinada o,
excepcionalmente, previa coordinación con el Agente Fisc al iza do , seg ún l o
determine el Osinergmin.
(…)”.
31
PROPUESTA DE
Las fiscalizaciones orientativas tienen por finalidad identificar rie sg os y p r op on er

mejoras o correcciones en la actividad desarrollada por los Agentes Fiscalizados, n o
tienen fin punitivo.
ENEL
Sin embargo, en atención al comentario y a fin de que la gestión de dichos
Por otro lado, al existir las fiscalizaciones programadas y las fiscalizaciones derivadas programas se realice de manera uniforme en todos los órganos a cargo de la
de emergencias o accidentes, las fiscalizaciones orientativas incluidas en el n u m er al fiscalización, se modifica este artículo a fin de definir como autoridad a cargo d e su
41
11.3. deberían ser excepcionales y con la previa aprobación del Consejo Directivo. Ello aprobación a la Gerencia General, conforme al siguiente texto:
con la finalidad de evitar la duplicidad de fiscalizaciones.
“Artículo 9.- Acciones de fiscalización
(…)
9.3 La Gerencia General aprueba programas de fiscalización con
finalidad orientativa, dirigidos a la identificación de riesgos y
notificación de alertas al Agente Fiscalizado con la fi n al id ad d e
que mejoren su gestión. Dichos programas son informados al
Consejo Directivo y difundidos en el portal institucional”:
SNMPE:
 Entendemos que la regla han sido las supervisiones inopinadas y q u e e ll o s e h a
mantenido en el “Protocolo de Supervisión de OSINERGMIN durante el estado d e
emergencia nacional decretado en el país como consecuencia del brote del COVID
NO ACEPTADA
19”; no obstante, consideramos que en este último cuerpo n or m ati vo l a r e gla
debería ser distinta ya que tendría que haber una coordinación previa para
La actividad de fiscalización se sujeta al principio de legalidad, por l o q u e é st a n o
verificar el Protocolo y el Plan de Vigilancia del administrado.
podrá transgredir las facultades otorgadas dentro de su ámbito de compet en ci a n i
42 contravenir el ordenamiento jurídico vigente, que con t emp la lo s d eb er es d e l a
 El literal c) del 11.1 indica que, según la oportunidad, Osinergmin pod r á r eal iza r
autoridad a cargo de la fiscalización; así como los derechos de los administrados (241
acciones de fiscalización ante “otras situaciones que a juicio de l a Au t or id ad de
y 242 de la LPAG, y demás establecidos en la normativa aplicab le ), l os q u e e st án
Fiscalización lo ameriten. Ese último párrafo no parece tener una limitación bajo el
siendo incorporados en la propuesta normativa, en los artículos 11 y 12. Para mayo r
principio de legalidad establecido en la LPAG.
detalle, ver evaluación a Comentario N° 10.
 Por otro lado, al existir las fiscalizaciones programadas y las fiscalizaciones
derivadas de emergencias o accidentes, las fiscalizaciones orientativas incluidas en
el numeral 11.3. deberían ser excepcionales y con la previa aprobación del Consejo
Directivo. Ello con la finalidad de evitar la duplicidad de fiscalizaciones.
32
PROPUESTA DE
SNMPE y SPH:
Respecto del numeral 11.2, debe quedar claro que inclusive en las acciones de
fiscalización inopinada se tiene que realizar la coordinación previa con el
administrado, ya que por debido proceso (igualdad en la o b t en ci ón d e p r ue bas y
ejercicio del derecho de defensa) y por temas de seguridad de las personas
(trabajadores, contratistas y fiscalizadores) y de las propias instalaciones, no se puede NO ACEPTADA
43 permitir el ingreso de fiscalizadores que no hayan sido capacitados s ob r e n u e st ras
instalaciones y que no estén acompañados por nuestro per so nal p ar a p r even ir o Nos remitimos a la evaluación a los Comentario N° 35 y N° 42 (primer apartado) .
actuar ante una eventual emergencia. Lo anterior se sustenta en los arts. 241 y 242 de
la LPAG, que indican que la Administración Pública ejerce su actividad de fiscalizació n
con diligencia, responsabilidad y respeto a los derechos de los administrados, sien d o
uno de estos el derecho a ser informados del objeto y del sustento legal de la ac ci ón
de supervisión y, de ser previsible, del plazo estimado de su duración, así como de sus
derechos y obligaciones en el curso de tal actuación.
En atención al comentario, y a modo de mayor desarrollo de las acciones de

ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.: fiscalización con finalidad orientativa así como de regulación responsiva , se
incorporan los incisos b) y e) en el artículo 15:
 El artículo 11.3 debiera incluir en los programas de fiscalización orientativa
aquellos casos de infracciones que no revisten gravedad o que pueden ser
fácilmente subsanadas por el administrado; casos en los cuales podría resolver se
“Artículo 15.- Informe de Fiscalización
todo con una carta informativa y el adecuado cumplimiento por el agente
fiscalizado. (…)
“15.2 Con el Informe de Fiscalización culmina la actividad de fiscalización, que puede
concluir en:
44 (…)
“b) La recomendación de mejoras o correcciones de la actividad desarrolla da
por los Agentes Fiscalizados, en el caso de acciones de fiscalización
orientativa, a que se refiere el numeral 9.3 del artículo 9
(…)
e) La adopción de medidas correctivas, conforme al artículo 38”.
 Por otro lado, no queda claro a qué se refiere OSINERGMIN cuando en el artíc ul o
11.3 se refiere a “identificación de riesgos”; por lo que solicitamos que se a c lar e NO ACEPTADO
ello.
El texto materia de comentario ha sido recogido del numeral 245.2 del artículo 2 45
de la LPAG.
33
PROPUESTA DE

NO ACEPTADO
45 Se debe precisar que durante las supervisiones en general los fiscali zad or es d e be n
cumplir con los protocolos de seguridad de los administrados y contar con la Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 42 (segundo apartado).
documentación y equipamiento que se requiera.
 Con relación a las acciones de fiscalización que el OSINERGMIN podría e j ecu t ar,
entendemos que la regla han sido las supervisiones inopinadas y q u e e ll o s e h a
mantenido en el “Protocolo de Supervisión de OSINERGMIN durante el estado d e NO ACEPTADO
emergencia nacional decretado en el país como consecuencia del brote del COVID
19”; no obstante, consideramos que en la Norma la regla debería ser disti nt a, ya Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 35.
que tendría que haber una coordinación previa para verificar el Protocolo y el Plan
de Vigilancia del administrado.
46
 Asimismo, debemos destacar que en el literal c) del numeral 11.1 del artí cu lo 1 1 NO ACEPTADO
de la Norma se indica que, según la oportunidad, OSINERGMIN podrá realizar
acciones de fiscalización ante “otras situaciones que a juicio de la Au t o r id ad d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N°42 (segundo apartado).
Fiscalización lo ameriten”. Consideramos que este último párrafo no parece tener
una limitación bajo el principio de legalidad establecido en la LPAG. En ese
sentido, las actuaciones del OSINERGMIN dentro de sus competencias de
fiscalización deben darse en un marco claro y con predictibilidad para los Agent es
Fiscalizados.
ISA REP:
Respecto del numeral 11.2, las visitas a instalaciones que tienen acceso r est r in gid o
por condiciones de seguridad deben ser coordinadas previamente. Se puede
NO ACEPTADO
establecer un mínimo de días hábiles para estas coordinaciones. Por lo que se
47
propone la siguiente redacción:
Ver evaluación al Comentario N° 35.
“11.2 Las acciones de fiscalización se realizan de manera inopinada o,
excepcionalmente, previa coordinación con el Agente Fiscalizado, en el caso se
requiera acceder a instalaciones de acceso restringido, con un mínimo de
días de aviso para las respectivas gestiones”.
34
PROPUESTA DE
Las facultades a las que se hace mención el artículo comentado han sido conferidas a
Osinergmin mediante el artículo 5 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismo s
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, donde se dispone q u e
este organismo goza de las mismas facultades de fiscalización otorgadas al Institu to
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la Pro pi ed ad I n t ele ct ual
de Fiscalización (INDECOPI) a través del Decreto Legislativo N° 807, que expresamente contiene esta
facultad: “Exigir a las personas naturales o jurídicas la exhibici ón d e t od o t ip o d e
Sin que el siguiente listado sea taxativo, documentos, incluyendo los libros contables y societarios, los comprobantes de pago,
para el ejercicio de sus funciones, la la correspondencia comercial y los registros magnéticos incluyendo, en este caso, los
Autoridad de Fiscalización y/o los programas que fueran necesarios para su lectura, así como solicitar información
Fiscalizadores según corresponda, cuentan referida a la organización, los negocios, el accionariado y la estructura de propied a d
con las siguientes facultades: de las empresas.
a) Requerir al Agente Fiscalizado la SPH:
exhibición o presentación de todo t ip o Asimismo, la propuesta normativa también comprende las facultades previstas en el
de documentación, expedientes, El artículo 12 literal a) le otorga facultades al OSINERGMIN para requerir informaci ón numeral 240.1 del artículo 240 de la LPAG, entre las que se encuentra: “Requeri r a l
archivos u otra información que se sobre libros contables y societarios, facultad que debe ejercer la SUNAT, se considera administrado objeto de la fiscalización, la exhibición o presentación de todo t i po de
estime necesaria, incluyendo los lib ro s un exceso y un abuso de poder ya que esa no es la finalidad de una correcta documentación, expedientes, archivos u otra información necesaria, resp eta nd o el
48
contables y societarios, los administración, debido a que la finalidad de una norma que regule la fisc ali zac ió n y principio de legalidad. El acceso a la información que pueda a fect ar l a i n ti mi da d
comprobantes de pago, la sanción debe ser correctiva en beneficio de la sociedad y de los agentes econó mi co s personal o familiar, así como las materias protegidas por el secreto bancario,
correspondencia comercial y los que la conforman. Asimismo, se expone que se salvaguardará la información tributario, comercial e industrial y la protección de datos personales, se r i ge p o r l o
registros magnéticos e incluso los confidencial; sin embargo, si Osinergmin solicita la estructura del accionariado d e l a dispuesto en la Constitución Política del Perú y las leyes especiales”
programas que fueran necesarios par a compañía, no existiría ninguna confidencial que custodiar.
su lectura; así como solicitar En tal sentido, los requerimientos de información realizados por Osi ne rgm in a lo s
información referida a las organización Agentes Fiscalizados en el marco de las acciones de fiscalización contemplados en l a
referida a la organización, los negocios, propuesta normativa se ciñen al principio de legalidad, y se encuentran circunscritos
el accionariado y la estructura de a los aspectos bajo su ámbito de competencia y limitad os a l o q ue es o b j et o d e
propiedad de las empresas, fiscalización.
salvaguardando la información que
pudiera ser confidencial, según la De otro lado, es pertinente señalar que la Ley de Transparencia y Acce so a la
normativa de la materia. Información pública, cuyo TUO fue aprobado por Decreto Supremo N° 021-2019-JUS,
contempla en su artículo 17, como información considerad a c o nfi d enc ia l, en t re
otros, a la información protegida por el secreto bancario , t r ib u tar io , c om er ci al,
industrial, tecnológico y bursátil que están regulados, unos por el inciso 5 del artículo
2 de la Constitución, y los demás por la legislación pertinente; así como la
información referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasi ón
de la intimidad personal y familiar, que además está regulada en la Ley N° 29733, Ley
35
PROPUESTA DE
de Protección de Datos Personales.
Sin perjuicio de lo anterior, en atención al comentario, a fin de precisar que las

facultades se ejercen para los fines que fueron conferidas y a la normativa especial
que rige el tratamiento de la información confidencial, se ajusta el texto comentado,
en los siguientes términos:
“Artículo 10.- Facultades de la Autoridad de Fiscalización

(…)
a) Requerir al Agente Fiscalizado la exhibición o presentación de todo
tipo de documentación, expedientes, archivos u otra información,
incluyendo los libros contables y societarios, los comprobantes de
pago, la correspondencia comercial y los registros magnéticos e
incluso los programas que fueran necesarios para su lectura; así como
solicitar información referida a las organización referida a la
organización, los negocios, el accionariado y la estructura de
propiedad de las empresas, que resulten necesarios para los fines que
persigue la acción de fiscalización en la que se enmarca el
requerimiento. Osinergmin resguarda la confidencialidad de la
información, según la normativa especial de la materia que resulte
aplicable.
Asimismo, independientemente de la normativa que regula el t r atam ie nt o d e l a

información confidencial, la información a la que se accede Osinergmin en el mar co
de las acciones de supervisión se encuentra sujeta al deber d e r ese rva, p r evist o
entre los deberes de las entidades que realizan actividades de fisc ali zac ió n, e n e l
inciso 5 del numeral 241.2 del artículo 241 de la LPAG.
Al respecto, en atención a los comentarios recibidos, se ha incorporado un ar t íc ul o

que recoge los deberes de la Autoridad de Fiscalización, conforme se puede apreciar
en la evaluación al Comentario N° 10, que establece como una de sus obligaci on es ,
guardar reserva sobre la información obtenida.
a)
36
PROPUESTA DE
ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
49 En referencia al inciso a), se pueden pedir programas informáticos desarrollado s p or
la concesionaria, o que hayan tenido un costo, o sea de propiedad intelectual , ¿s er á Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 48.
en calidad de préstamo, uso temporal o regalo?
BENICIO MEDINA:
Se sugiere agregar en la parte final otro párrafo con el texto:

“Se salvaguarda también, el acceso a la información que pueda afectar la
intimidad personal o familiar, así como las materias protegidas por el
secreto bancario, tributario, comercial o industrial y la protección d e d a t os
personales, se rige por lo dispuesto en la Constitución Política y las leyes ACEPTADO PARCIALMENTE
50 especiales”
Con ello, la norma tendría una disposición que guarde relación con lo señalado e n e l
Art. 240° del TUO de la Ley N° 27444.
Asimismo, en la redacción de todos los numerales de este articulo debe agregars e l o

siguiente:
“lo requerido tiene relación con el objeto de fiscalización que se realiza”
HIDRANDINA S.A.:
Si bien es cierto, ni la LPAG, ni la Ley de Transparencia establecen u n p lazo p ar a l a

conservación de documentación, aspecto que si regula en materia tributaria y laboral
que establece el plazo de 05 años. NO ACEPTADO
51
En ese sentido, existe la Ley N° 27029 que establece las obligaciones de las empresa s No corresponde regular dicha materia en el presente Reglamento.
de conservar libros u otros documentos relacionados con el desarrollo de su actividad
empresarial por el un plazo que no excede de los 05 años; dicha norma si bien e s d e
carácter inicialmente tributario, sin embargo, amplía su alcance a otros aspectos de la
actividad de la empresa.
NO ACEPTADO
El plazo para cumplir con los requerimientos de información correspond e ser
52
determinado para cada caso en particular, en función a los procedimientos de
En lo referido al literal a) se debe precisar el plazo para el requerimiento.
fiscalización aprobados por este organismo o de las características de la información
a ser remitida.
37
PROPUESTA DE
CLAUDIA CORREA TORRES:

53
Se debe indicar cuál es el alcance de aplicación de la norma, el motivo por el c u al se
exigiría la documentación de naturaleza contable y societaria.
CONELSUR LT S.A.C.:
 Respecto al literal a) del artículo 12, se debería contemplar de manera expresa la

posibilidad de que el agente fiscalizado pueda solicitar la confidenci ali dad d e l a
información, lo cual sea vinculante ante la autoridad de fiscalización, de modo que
NO ACEPTADO
haya mayor claridad sobre el tratamiento de información sensible.
No resulta necesaria la precisión solicitada, en tanto las solicitudes de declaración de
En ese sentido, se solicita complementar el presente literal de la siguiente forma:
confidencialidad de la información confidencial se rigen por la normativa de la
“a) (…) según la normativa de la materia. El Agente Fiscalizado podrá solicitar
materia, tal como lo señala el propio texto comentado, la cual incluye al
la confidencialidad de la información que se proporcione, en cuyo caso la
Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo de la Información
54 Autoridad de Fiscalización deberá mantenerla en reserva.”
Confidencial aprobado por la Resolución N° 202-2010-OS/CD.
 Asimismo, en el presente artículo falta abordar ciertos derechos y gar an tí as p o r
parte del agente fiscalizado; por lo que, se solicita incorporar el siguiente párrafo:
NO ACEPTADO
“La Autoridad de Fiscalización deberá realizar sus actividades de fiscalización
con estricto apego a la normativa y mejores prácticas en estas materias, n o
Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios Nos. 48 y 52.
pudiendo realizar requerimientos que signifiquen un entorpecimiento a la
realización de las actividades del Agente Fiscalizado. Asimismo, el Agente
Fiscalizado podrá solicitar prórrogas en la entrega de información a q u e se
refiere el literal a) o aplazamientos de las citaciones señaladas en el literal
b), según fuere necesario, lo que acreditará debidamente.”
La información que sea recopilada por la autoridad deberá ser tratada como
confidencial, salvo que se trate de información pública en otros medios de la p r o pi a
empresa o de otras fuentes públicas. Por tanto, para dar cumplimiento a lo seña lad o
NO ACEPTADO
sugerimos modificar el literal a) del Artículo 12 en atención a lo siguiente:
55
Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios Nos. 48 y 54 (primer apartado).
(…)
a) Requerir al Agente Fiscalizado la exhibición o presentación de todo t ip o d e
documentación, expedientes, archivos u otra información que se estime
necesaria, incluyendo los libros contables y societarios, los comprob an tes d e
pago, la correspondencia comercial y los registros magnéticos e i n c lu so l o s
38
PROPUESTA DE
programas que fueran necesarios para su lectura; así como solicitar
información referida a la organización, los negocios, el accionariado y la
estructura de propiedad de las empresas, salvaguardando la información q u e
pudiera ser confidencial, según la normativa de la materia . toda la
información que se recabe será tratada como confidencial salvo que se trate
de información pública en otros medios de la propia empresa o de otras
fuentes públicas.
(…)”.
Consideramos que resulta excesiva la facultad de acceso a todo tipo de NO ACEPTADO

56 documentación, sobre todo aquella referida a libros contables, societarios y negocio s
de los administrados, ya que contienen información altamente sensi bl e. ¿C óm o se Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios Nos. 48 y 54.
asegura la confidencialidad si toda la información presentada se registra en el SI GED
del Osinergmin y los usuarios de dicha plataforma pueden acceder a ella?
En atención al principio de razonabilidad, se sugiere para el literal a) del artículo 12 l a
siguiente redacción:
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 48 y 52.
“a) Requerir al Agente Fiscalizado la exhibición o presentación de todo tipo d e
documentación, expedientes, archivos u otra información que se estime
En lo que respecta a la prohibición de la exigencia de documentación, ésta se
necesaria vinculada a la obligación fiscalizable, incluyendo los libros
enmarca dentro de lo dispuesto por el artículo 48 de la LPAG y el Decreto Legislativo
contables y societarios, los comprobantes de pago, la correspondencia
N° 1246, en lo que resulte aplicable. Asimismo, constituye un deber de l a e nt id ad ,
comercial y los registros magnéticos e incluso los programas que fueran
contenido en el numeral 241.2 del artículo 241 de la LPAG el desarrollar con
57 necesarios para su lectura; así como solicitar información referida a la
diligencia, responsabilidad y respeto a sus derechos, estando obligada, previamente
organización, los negocios, el accionariado y la estructura de propiedad de la s
a las acciones de fiscalización, a realizar la revisión y/o evaluación de la
empresas, salvaguardando la información que pudiera confidencial, seg ún l a
documentación que contenga información relacionada con el caso concreto o b j et o
normativa de la materia, en un plazo no menor a quince (15) día hábiles.
de fiscalización.
No se podrá requerir aquella información que con anterioridad haya sido
presentada o remitida al OSINERGMIN o a otra institución del Estado.
En ese sentido, los deberes de la Autoridad de Fiscalización que contemplan, entre
Al ejercer las funciones descritas en el presente literal, la Autoridad de
otros, la obligación antes señalada están siendo incorporadas en la propuesta
Fiscalización y/o los Fiscalizadores, según corresponda, otorgarán plazos
normativa.
razonables al Agente Fiscalizado para dar cumplimiento al requerimiento
efectuado en aplicación del párrafo anterior”.
REPSOL: ACEPTADO PARCIALMENTE
58
A fin de que la información confidencial de la empresa quede resguardada Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 48.
39
PROPUESTA DE
consideramos que debiera establecerse mejor los límites del fiscalizador al requerir al
fiscalizado todo tipo de información necesaria, como documen t os, e xp ed ie nt es o
archivos según el fiscalizado sobre los libros contables, la correspondencia comercial y
programas (software), información de los negocios, podrían tener carácter
confidencial.
Es por ello que se debiera añadir al final del párrafo del artículo 12 justamente lo que
contempla la Ley N° 27444, Ley de Procedimiento Admi nistrativo General en su
artículo 240.
“…según la normativa de la materia. Las materias protegidas por el sec r et o
bancario, tributario, comercial e industrial y la protección de datos
personales, se rige por lo dispuesto en la Constitución Política del Perú y l a s
leyes especiales.”
Consideramos que debería limitarse esta facultad añadiendo expresamente que:
ACEPTADO
“(...)
59
El ejercicio de estas facultades siempre deberá tener respeto los derechos
fundamentales del Agente Fiscalizado y/o sus representantes, según
corresponda”
SNMPE:
Consideramos que las facultades de la autoridad de fiscalización deben ejerce rs e e n

armonía con los derechos y las obligaciones que recaen sobre el administrado (agente
supervisado), aplicando los Principios de Legalidad y Razonabilidad.
En ese contexto, se propone la siguiente redacción:

Sin que el siguiente listado sea taxativo, para el ejercicio de sus funcio nes, l a
60
Autoridad de Fiscalización y/o los Fiscalizadores según corresponda, c u ent an
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 48, 52 y 57.
con las siguientes facultades: a) Requerir al Agente Fiscalizado la exhibici ón o
presentación de todo tipo de documentación, expedientes, archivos u otra
información que se estime necesaria vinculada a la obligación fiscalizable,
incluyendo los libros contables y societarios, los comprobantes de pago, la
correspondencia comercial y los registros magnéticos e incluso los programa s
que fueran necesarios para su lectura; así como solicitar información refer id a
a la organización, los negocios, el accionariado y la estructura de propiedad de
las empresas, salvaguardando la información que pudiera ser c o nfi den ci al ,
40
PROPUESTA DE
según la normativa de la materia, en un plazo no menor a quince (15) días
hábiles.
No se podrá requerir aquella información que con anterioridad haya sido
presentada o remitida al OSINERGMIN o a otra institución del Estado”.
SNMPE y SPH
Las facultades de la autoridad de fiscalización deben ejercerse en a rm o ní a c on l os

derechos y las obligaciones que recaen sobre el administrado (agente super visa do ),
aplicando los Principios de Legalidad y Razonabilidad. En ese sentido, siendo
responsabilidad de los contratistas la seguridad y los eventos que se susciten en s us
instalaciones, deben incorporarse las siguientes reglas para el ejer cicio de las
facultades de fiscalización:
“Artículo 12-A. - Las facultades de fiscalización se aplican bajo las si g uien t es NO ACEPTADO
61 reglas:
1. No pueden afectar o poner en riesgo las operaciones y seguridad de las Nos remitimos a la evaluación de los Comentario N° 42.
instalaciones del agente supervisado. Para tal efecto, deberán cumplir con l o s
protocolos de seguridad y sanitarios de los administrados.
2. Los medios que se empleen deben cumplir con las normas de seguridad, a sí
con la normativa técnica (nacional o internacional) y certificaci on es p ar a su
uso (tanto el equipo como el operador del equipo a emplear).
3. Las facultades de fiscalización debe ejercerse de forma razonable,
considerando la factibilidad de las acciones de fiscalización en u n m o men to
determinado y el medio más eficiente, es decir que cumpla con la fi na li da d e
implique el menor costo para el administrado”.
RED ELÉCTRICA INTERNACIONAL
NO ACEPTADO
62 Se observa que se debe de indicar el plazo para la presentación de la documentac ió n
solicitada pues no siempre se dispondría en sito del mismo, por ejemplo, e n c a mp o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 52.
cuando lo atiende un Operador Local.
41
PROPUESTA DE
SPH:
NO ACEPTADO
Los estándares de cumplimiento normativo del proyecto normativo en an áli sis so n
63 muy altos y hacen que los administrados no los puedan cumplir cayendo en los Las obligaciones que deben cumplir los agentes se encuentran en la normativa o e n
supuestos de incumplimiento que como mencionamos en configur an u n i nc en ti vo contratos, el presente reglamento se refiere únicamente a aspectos procedimentales
perverso para recaudar fondos para la entidad administr at iva y n o p ar a c or r egi r de la actividad de fiscalización de dichas obligaciones.
conductas en los administrados de la actividad energética.
NO ACEPTADO
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad ELECTROCENTRO S.A.:
de Fiscalización Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 65.
 El presente literal debería ser redactado con el siguiente agregado:
Sin que el siguiente listado sea taxativo, “b) Interrogar (…) fidedigno de sus declaraciones, siempre previa motivac ió n NO ACEPTADO
64 para el ejercicio de sus funciones, la de OSINERGMIN que justifique su accionar. La citación o la (…)”.
Autoridad de Fiscalización y/o los El sujeto obligado al cumplimiento de las obligaciones est abl ec id as e n e l m arc o
Fiscalizadores según corresponda, cuentan  Se puede interrogar a contratistas y asesores, grabar reuniones, y solo sancionar normativo o contractual es el Agente Fiscalizado, por lo que las ac ciones de
con las siguientes facultades: al concesionario, sin tomar en cuenta el principio de causalidad contemplado en supervisión están dirigidas a dicho agente, independientem en te q ue lo s m ed io s
(…) el TUO de la Ley 27444? probatorios sean obtenidos a través de terceros, ello sin perjuicio de garan ti zar e n
b) Interrogar a los representantes, todo momento el derecho al debido procedimiento del Agente Fiscalizado.
empleados, funcionarios, asesores d el NO ACEPTADO
Agente Fiscalizado y a terceros,
utilizando los medios técnicos que Las facultades a las que se hace mención el artículo comentado han sido conferidas a
considere necesarios para generar un Osinergmin mediante el artículo 5 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismo s
registro completo y fidedigno de sus Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, donde se dispone q u e
declaraciones. La citación o la HIDRANDINA S.A.: este organismo goza de las mismas facultades de fiscalización otorgadas al Institu to
comparecencia personal a la sede de Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la Pro pi ed ad I n t ele ct ual
Osinergmin se regulan por los artículos El Osinergmin, a través del presente proyecto, pretende interrogar a los (INDECOPI) a través del Decreto Legislativo N° 807, que expresamente contiene estas
69 y 70 de la LPAG. representantes, empleados, funcionarios, asesores del Agente Fiscalizado y a facultades: “Citar e interrogar, a través de los funcionarios que se designe para el
65 (…) terceros, utilizando los medios técnicos que considere necesarios, no obstante e l lo , efecto, a las personas materia de investigación o a sus representantes, em p lea do s,
en vista que el Procedimiento, está regulado a través de una Resolución de C on sej o funcionarios, asesores y a terceros, utilizando los medios técnicos que considere
Directivo, contraviene el marco legal establecido, pues no se e nc u ent r a fa cu lt ado necesarios para generar un registro completo y fidedigno de sus declaraciones,
expresamente por ley, para hacerlo, además que los empleados, funcionarios, pudiendo para ello utilizar grabaciones magnetofónicas o grabaciones en vídeo”; así
asesores del agente fiscalizado no se encuentran definidos como administrados. como, “Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales de las
personas naturales o jurídicas y examinar los libros, registros, documentación y
bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de procesos productivos y tomar la
declaración de las personas que en ellos se encuentren. En el acto de l a i nsp ecc ió n
podrá tomarse copia de los archivos físicos o magnéticos, así como de cualquier
documento que se estime pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que se
42
PROPUESTA DE
estimen necesarias…”
Asimismo, la propuesta normativa también comprende las facultades previstas en el

numeral 240.1 del artículo 240 de la LPAG, entre las que se encuentra: “Interrogar a
las personas materia de fiscalización o a sus representantes, empleados,
funcionarios, asesores y a terceros, utilizando los medios técnicos que considere
necesarios para generar un registro completo y fidedigno de sus declar a cio nes. L a
citación o la comparecencia personal a la sede de las entidades admini str at iva s se
regulan por los artículos 69 y 70”.
En tal sentido, la facultad para obtener declaraciones sobre los hechos m at er ia d e

fiscalización no solo se refiere a los que se obtienen a través de la c om pa re cen ci a
personal sino también a aquellos que pudieran ser efectuados durante una labor d e
fiscalización en campo, por ejemplo.
Sin embargo, cuando se trate de un interrogatorio por comparecencia personal, t al

como lo señala la propuesta normativa, ésta se realiza siguiendo las reglas previstas
en los artículos 69 y 70 de la LPAG, que, además de las formalidades de c i tat or i o y
otros aspectos, establece que: “Los administrados pueden comparecer asistidos por
asesores cuando sea necesario para la mejor exposición de la verdad de los hecho s”
y “a solicitud verbal del administrado, la entidad entrega al final del acto, constancia
de su comparecencia y copia del acta elaborada”.
Por tanto, la propuesta normativa no excede los alcances legales dispuestos para las
acciones de fiscalización a cargo de Osinergmin, sin perjuicio de e l lo se r ec oge el
tenor previsto en la LPAG, en los siguientes términos:
b) Interrogar al Agente Fiscalizado o a sus representantes, empleados,

funcionarios, asesores y a terceros, utilizando los medios técnicos que
considere necesarios para generar un registro completo y fidedigno de sus
declaraciones. La citación o la comparecencia personal a l a sed e d e l as
entidades administrativas se regulan por los artículos 69 y 70 de la LPAG.
PAOLA BENITES: NO ACEPTADO
Se debería considerar que lo manifestado tenga el carácter de dec lar aci ó n j u ra da. De conformidad con el los numerales 1.7 y 1.16 del artículo I del Título Prelimi nar de
66
Esto, en razón de que cuando se toman manifestaciones a los t r ab ajad o re s d e l o s la LPAG, en la tramitación del procedimiento administrativo, se p r es um e q u e l o s
agentes fiscalizados, posteriormente, dicho agente dec la ra q u e e l t r ab aj ado r h a documentos y declaraciones formulados por los administrados (no solo los derivados
mentido en su manifestación, agregando que es su palabra contra la de l a e mp r esa de los interrogatorios a los que se refiere la norma comentada) responden a la
43
PROPUESTA DE
fiscalizada. Por lo que, se propone la siguiente redacción: verdad de los hechos que ellos afirman, reservándose la autoridad administrativa e l
“b) Interrogar a los representantes, empleados, funcionarios, asesores del derecho de comprobar la veracidad de la información p r es ent ad a, y ap li car l as
Agente Fiscalizado y a terceros, utilizando los medios técnicos que co nsi d ere sanciones pertinentes en caso que la información presentada no sea veraz. El lo si n
necesarios para generar un registro completo y fidedigno de sus declaraciones; perjuicio de las responsabilidades de tipo civil y penal que pudieran corresponder.
dichas declaraciones tendrán el carácter de declaración jurada. La citación o
la comparecencia personal a la sede de Osinergmin se regulan por los artículos
69 y 70 de la LPAG.”
KALLPA GENERACIÓN S.A.
 Se establece que la Autoridad de Fiscalización y/o los Fiscalizadores, según

corresponda, podrá interrogar a los representantes, empleado s, fu n ci on ar io s,
asesores del Agente Fiscalizado y a terceros.
Al respecto, consideramos necesario que se tome en consideración que t an to l a

Autoridad de Fiscalización, los Fiscalizadores, así como el Agente Fiscalizado
carecen de facultades para obligar a terceros a declarar y participar de este
procedimiento de fiscalización y que esto de ninguna manera puede ser un motivo
que perjudique al Agente Fiscalizado. NO ACEPTADO
Conforme al artículo 69 de la LPAG, es cierto que las entidades a dm in ist r ati vas Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 64 y N° 65.
pueden convocar a comparecencia personal de los administrados solo cuando así
67
se le haya facultado mediante ley expresa; lo cual no ha sucedido para el caso d e Sin perjuicio de lo anterior, en ejercicio de su derecho a un debido procedimiento, el
las acciones de fiscalización del OSINERGMIN. En todo caso, y según establ ece el Agente Fiscalizado se encuentra habilitado a participar en la diligencia a través de su
literal b) del artículo 12 de la Norma, esta disposición deberá quedar sujeta r a l o representante o quien designe y de solicitar copia de los documentos del expediente
que determine el titular de la actividad (Agente Fiscalizado). que no le hayan sido trasladados, conforme a la normativa respectiva.
En ese sentido, entendemos que OSINERGMIN no es competente par a i nd ic ar a

quién entrevistará, sino que la empresa enviará a la persona que esta c on sid er e
conveniente.
 Asimismo, se debe entregar al administrado (Agente Fi sc ali zad o), c o pi a d e l a

declaración que efectúe.
 Además, debe de contar con la presencia de algún miembro con poder de

representación.
44
PROPUESTA DE
ISA REP:
 Si el Fiscalizador considera a la grabación de audio o video dentro de l o s m ed io s

técnicos para la toma de declaraciones, esta se debe realizar previa comunicación
al Agente Fiscalizado. En ese sentido se propone la siguiente redacción:
“b) Interrogar a los representantes, empleados, funcionarios, asesores del
Agente Fiscalizado y a terceros, utilizando los medios técnicos que co nsi d ere NO ACEPTADO
68 necesarios, previa comunicación al Agente Fiscalizado, para generar un
registro completo y fidedigno de sus declaraciones. La citación o la Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 65 y N° 67.
comparecencia personal a la sede de Osinergmin se regulan por los a r t íc ulo s
69 y 70 de la LPAG”.
 Asimismo, se debe entregar al administrado, copia de la declaración que efectú e,

además de contar con la presencia de algún miembro con poder de
representación.
REPSOL:
En el lenguaje cotidiano, se conoce como INTERROGAR al acto de realizar c ual qui er

sucesión de preguntas. Por lo tanto, si una persona somete a otra a un
NO ACEPTADO
interrogatorio, se establece cierta relación de jerarquía o de subordinac ió n, ya q u e
69
quien realiza las preguntas está (o se siente) facultada para e x igir l as r e sp ues tas .
Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 65.
Mientras que el pliego de las respuestas a las preguntas tienen el propósito de
indagación, porque no existe aún la presunción de una infracción o falta,
consideramos que, por un tema de forma, que lo más apropiado sería usar el término
de “entrevistar”.
NO ACEPTADO
70 Solicitamos precisar que el nombre del funcionario o tercero a ser c i ta do d eb a se a
informado al Agente Fiscalizado y darle la oportunidad de proponer a o t r a p er so na Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 65.
más idónea, ello en el contexto de salvaguardar su derecho a la defensa.
45
PROPUESTA DE
SNMPE:
 Respecto al literal b) conforme al artículo 69 de la LPAG, es cierto que las

entidades administrativas pueden convocar comparecencia personal de los
administrados; sin embargo, esta debe haberse facultado mediante ley expresa, lo
cual no ha sucedido. De emitirse dicha norma, igual se deber á s uj et ar a l o q ue NO ACEPTADO
determine el titular de la actividad. Es decir, entendemos que OSINERGMIN no es
71
competente para indicar a quién entrevistará, sino que la empresa e n vi ar á a l a Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 65.
persona que esta considere conveniente.
 Asimismo, se debe entregar al administrado, copia de la declaración que efectú e,

además de contar con la presencia de algún miembro con poder de
representación. Se debe tener en consideración las limitaciones de trasl ada rse a
sede de OSINERGMIN por el estado de emergencia.
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad NO ACEPTADO

de Fiscalización
Sin que el siguiente listado sea taxativo, Las facultades a las que se hace mención el artículo comentado han sido conferidas a
para el ejercicio de sus funciones, la Osinergmin mediante el artículo 5 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organismo s
Autoridad de Fiscalización y/o los Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, donde se dispone q u e
Fiscalizadores según corresponda, cuentan este organismo goza de las mismas facultades de fiscalización otorgadas al Institu to
con las siguientes facultades: Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la Pro pi ed ad I n t ele ct ual
(…) (INDECOPI) a través del Decreto Legislativo N° 807, que expresamente contiene est a
ELECTROCENTRO S.A.
facultad: “c) Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales de l as
c) Realizar inspecciones, con o sin previa personas naturales o jurídicas y examinar los libros, registros, documentación y
notificación, en los locales y/o bienes El presente inciso debería ser redactado de la siguiente manera: bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de procesos productivos y tomar la
del Agente Fiscalizado; y examinar los “c) Realizar inspecciones, siempre con previa notificación a efectos de q u e l a
72 declaración de las personas que en ellos se encuentren. En el acto de l a i nsp ecc ió n
libros, registros, documentación y concesionaria pueda ejercer de manera efectiva su derecho de defensa y
podrá tomarse copia de los archivos físicos o magnéticos, así como de cualquier
bienes, pudiendo comprobar el debido procedimiento, en los locales y/o bienes del Agente Fiscalizado.”
documento que se estime pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que se
desarrollo de procesos productivos y (Se debe redactar conforme lo establecido en el artículo 240.2 numera l 3 d el
estimen necesarias. Para ingresar podrá solicitarse el apoyo de la fuerza pública. D e
tomar la declaración de las person as TUO de la Ley 27444)”.
ser necesario el descerraje en el caso de locales que estuvieran cerrados será
que en ellos se encuentren. Tomar necesario contar con autorización judicial, la que deberá ser resu el ta en u n p l azo
copia de los archivos físicos o máximo de 24 horas."
magnéticos, así como de cualquier
documento que se estime pertinen t e Asimismo, dicho artículo también comprende las facultades previstas en el numer al
o tomar las fotografías o filmaciones 240.1 del artículo 240 de la LPAG, entre las que se encuentra: “Realizar inspecciones,
que se estimen necesarias. Para con o sin previa notificación, en los locales y/o bienes de las personas naturales o
ingresar puede solicitarse el apoyo de jurídicas objeto de las acciones de fiscalización, respetando el derecho fundamental a
46
PROPUESTA DE
la fuerza pública; y, de ser necesario la inviolabilidad del domicilio cuando corresponda”.
el descerraje, es necesario contar con
autorización judicial. En tal sentido, la propuesta normativa se ajusta al marco legal que rige las acci on es
d) Tomar copia de los archivos fí s ic os, de fiscalización de Osinergmin, sin perjuicio de corregir un e rr o r e n l a r ed acc ió n
ópticos, electrónicos u otros, así conforme a lo evaluado en el Comentario N° 77.
como tomar fotografías, realizar ACEPTADO PARCIALMENTE
impresiones, grabaciones de audio o
en video con conocimiento del LDS: El inciso c) referido a la realización de inspecciones contenía por error parte del texto
Agente Fiscalizado y, en general, correspondiente al inciso d). En tal sentido, se elimina dicho text o , c o n l o c u al l a
utilizar los medios neces ar io s p ar a  Es pertinente indicar que el artículo 240.2 numeral 4 del TUO de la Ley N° 2 74 44 realización de inspecciones se realiza con o sin previa notificación al admi ni st ra do ,
generar un registro completo y mientras que la toma de copias con su conocimiento, conforme lo prevé el nume ral
exige que las acciones se realicen “con previo conocimiento del admi n ist r a do ”,
fidedigno de su acción de 240.2 del artículo 240 de la LPAG. Para mayor detalle ver Comentario y Eva lu aci ón
73 por lo que solicitamos sea incorporada tal precisión en el proyecto de Reglamento.
fiscalización. N° 77.
(…)  Asimismo, proponemos la siguiente redacción:
De otro lado, la propuesta normativa está incorporando un artículo r e fer id o a l o s
“c) (…) y/o bienes del Agente Fiscalizado bajo estricto cumplimiento de las
deberes de la Autoridad de Fiscalización, que incluye que su conducción se
medidas de seguridad para el acceso; y examinar los libros (…)”.
desarrolle con diligencia, responsabilidad y respeto a los derechos d e l o s Age n te s
Fiscalizados, en el marco de lo previsto en el artículo 241 de la L P AG. P ar a m ayo r
detalle ver evaluación a Comentario N° 10.
NO ACEPTADO
SEAL:
Osinergmin se encuentra obligado a efectuar sus acciones de fiscalización con
Para el caso del sector eléctrico, el ingreso a sus instalaciones es c at alo gad o c o mo diligencia, responsabilidad y respeto a los derechos de los Age n te s Fis cal izad o s,
74
alto riesgo por los niveles de tensión que se maneja, en consecuencia, el ingreso so lo considerando las disposiciones establecidas en los artículos 241 y 242 de la LPAG, así
debería realizarse con la presencia de un representante de la empresa y desp ués d e como en la demás normativa aplicable, las cuales e st án s ie nd o r e co gi das e n l a
haber cumplido con todos los requisitos en materia de seguridad y salud en el trabajo. presente propuesta normativa en el artículo 11. Para mayor detalle ver evaluación a
Comentario N° 10.
ANDRÉS FERNÁNDEZ RIVERA: NO ACEPTADO

75
Debe contemplarse que solo sea previa notificación. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 72.
47
PROPUESTA DE
CONELSUR LT S.A.C.:
Las acciones de fiscalización que realice la autoridad de fiscalización deben considerar

las actividades que desarrolla el agente fiscalizado en un sector específico; por lo qu e NO ACEPTADO
76 se deben especificar los casos en que será necesario realizar una coordinación previa
con el agente fiscalizado. Por lo tanto, el numeral en mención debe ir redactado de la Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 72.
siguiente manera:
“c) Realizar inspecciones, con previa notificación si corresponde, en los locales
(…)”.
ACEPTADO
ENEL: En atención al comentario, se modifica los literales c) y d) del artículo 11 de la

propuesta normativa, eliminando la duplicidad de parte del texto recogido por error,
Sugerimos eliminar del literal c), las facultades de: “tomar copia de los archivos físicos quedando redactados en los siguientes términos:
o magnéticos, así como de cualquier documento que se estime pertinente o tomar las
fotografías o filmaciones que se estimen necesarias”, debido a que ya se encuen tr an “c) Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales y/o
contempladas en el literal d). bienes del Agente Fiscalizado; y examinar los libros, registros,
documentación y bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de
77
En consecuencia, proponemos la siguiente redacción: procesos productivos y tomar la declaración de las personas qu e en
“c) Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales y/o bienes ellos se encuentren. Para ingresar puede solicitarse el apoyo de la
del Agente Fiscalizado; y examinar los libros, registros, documentación y fuerza pública; y, de ser necesario el descerraje, es necesario contar
bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de procesos productivos y toma r la con autorización judicial.
declaración de las personas que en ellos se encuentren. Para ingr esa r pu ede d) Tomar copia de los archivos físicos, ópticos, electrónicos u otros, a sí
solicitarse el apoyo de la fuerza pública; y, de ser necesario el descerraje, es como tomar fotografías, realizar impresiones, grabaciones de audio
necesario contar con autorización judicial. o en video con conocimiento del Agente Fiscalizado y, en general,
utilizar los medios necesarios para generar un registro completo y
fidedigno de su acción de fiscalización...”
SNMPE: NO ACEPTADO
 Respecto al literal c), estas declaraciones deberán tomarse a los apoderado s o a Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 65, 67 y 72.
las personas que el administrado designe. Asimismo, con r e lac ió n a t o mar l as
copias de los archivos físicos, debiera precisarse que se debe emitir 2 copias de l a
78 información copiada para que ambas partes puedan verificar q ue es la mi sm a
información. Además, se debe permitir expresamente al administrado tom ar la s
mismas fotografías o filmaciones a manera de contramuestra. Debería incluirse la
mención:
“En la toma de declaraciones pueden participar los representantes del
supervisado”.
48
PROPUESTA DE
Ello garantiza el debido procedimiento administrativo, desde la supervisión.
 Se advierte en el presente literal c), la referencia a las facultades de: “tomar copia ACEPTADO
de los archivos físicos o magnéticos, así como de cualquier d o cu me nt o q u e s e
estime pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que se esti men Nos remitimos a lo evaluación respecto del Comentario N° 77.
necesarias”, las mismas que se encuentran contempladas en el literal d).
Es necesario que las personas encargadas de la fiscalización de las i n sta lac io ne s al

momento de ingresar a ellas por medidas de seguridad cuenten con equipos de
protección personal (EPP) estipulados para cada tipo de instalación a fin de
protegerlos de riesgos que puedan amenazar su seguridad y salud.
En el caso que la instalación a ser inspeccionada sea operada remotamente, dur an te

una visita inopinada no habrá personal que atienda; por lo q u e, en e sos c asos n o
debería realizarse el descerraje, debido a que se pondrá en riesgo la seguridad de l as
instalaciones y de las personas que por desconocimiento de los riesgos ingresen.
NO ACEPTADO
Por tanto, se propone la siguiente redacción:
79 “c) Realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los locales y/o bienes Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 35, N° 72 y N° 74 .
del Agente Fiscalizado; y examinar los libros, registros, documentación y
bienes, pudiendo comprobar el desarrollo de procesos productivos y toma r la
declaración de las personas que en ellos se encuentren. Tomar copia de los
archivos físicos o magnéticos, así como de cualquier documento que se estime
pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que se estimen necesarias. L a
autoridad sólo podrá ingresar a las instalaciones fiscalizadas si se cuenta con
los equipos de protección personal requeridos para el tipo de instalación
fiscalizada. Para ingresar puede solicitarse el apoyo de la fuerza pública; y, d e
ser necesario el descerraje, es necesario contar con autorizació n j u di ci al , e l
descerraje no es aplicable cuando se trate de instalaciones operadas
remotamente en las cuales no se encuentre personal al momento de la
fiscalización.
(…)”.
NO ACEPTADO
80
Sugerimos agregar en la parte final del literal c) lo siguiente:
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 72 y 74.
“c) (…) La Autoridad de Fiscalización y/o los Fiscalizadores, según
49
PROPUESTA DE
corresponda, deberán cumplir con los protocolos que establezca el Agente
Fiscalizado, para el ingreso de cualquier visitante a sus instalaciones.
Al respecto, solicitamos incorporar este párrafo, dado que, en particular, las centrales
de generación eléctrica existen requisitos de seguridad para permiti r el i ngr eso d e
personas a sus instalaciones (por ejemplo, seguro complem en tar io d e t r ab aj o d e
riesgo, inducciones), más aún en este contexto de Estado de Emergencia d e cr et ado
por el gobierno peruano, ante la pandemia por el brote del COVID 19, e n e l q u e s e
establecen protocolos muy estrictos. Los Agentes Fiscalizados deben tener la facultad
de impedir el ingreso a sus instalaciones de la Autorida d d e Fi sc ali zac ió n y/o l o s
Fiscalizadores, si no se cumplen con los procedimientos correspondien te s; el lo , en
atención además a que existe una obligación de responsabil id ad p o r p ar te d e l as
empresas titulares de este tipo de instalaciones.
Por otro lado, consideramos que estas declaraciones deberán tomarse a los
apoderados o a las personas que el Agente Fiscalizado designe. Asimismo, con
relación a tomar las copias de los archivos físicos, la Norm a d eb e p r ec isar q u e s e
efectúen 2 copias para que ambas partes puedan verificar que se trata d e l a m ism a
información. Además, se debe permitir de manera expresa a l Age n t e Fi scal iza do
tomar las mismas fotografías o filmaciones que sean necesarias, a manera de
contramuestra.
ISA REP:
Para el ingreso a instalaciones de acceso restringido o que cuentan con personal

reducido, se requiere una notificación previa al Agente Fiscalizado con un mínimo de NO ACEPTADO
81 horas, para que se disponga el acompañamiento durante la inspección. El año pasado
también se presentaron a una LLTT y en su informe indicaron que no nos Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 35 y N° 72.
presentamos. Por otro lado, se debería eliminar la parte que se señala a continuación:
“(…) Para ingresar puede solicitarse el apoyo de la fuerza pública; y, de ser necesario
el descerraje, es necesario contar con autorización judicial (…)”.
REPSOL:
NO ACEPTADO
 En ciertas instalaciones productivas o industriales de la industria de hidrocarburos
se siguen protocolos muy exigentes antes de ingresar a dichas áreas, lo que obliga,
82 Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 35, N° 65 y N° 72.
a todos sin distinción, una capacitación mínima previa por l a s egu ri da d d e l as
personas entre otros requisitos, o en otros casos porque temporalmente
determinada área de la planta, también por razones de condiciones de seguridad,
en resguardo de protección de las personas, no se puede ingresar (p.e durante u n
50
PROPUESTA DE
incidente operativo, de seguridad o de MA. la autoridad deberá tomar en cuen ta
estos aspectos y deberá respetar, por temas de seguridad u otros, los protoc ol os
establecidos por la empresa.
 Respecto a las declaraciones de los trabajadores, la autoridad deb er á t om ar en

cuenta que todo trabajador tiene derechos laborales que surgen d e l as n o rm as
laborales y los convenios colectivos de sus sindicatos con la empresa, por lo tanto,
la empresa no puede obligar necesariamente al trabajador a tener un
interrogatorio si no se tiene su consentimiento o de su sindicato. Sobre todo, si el
trabajador corresponde a una empresa contratista.
Solicitamos precisar lo siguiente:

(i) La comprobación del desarrollo de procesos productivos debe ser o estar
relacionado con el objeto o asunto de la fiscalización, pues es una información
sensible. Además, añadir que OSINERGMIN guardará reserva absoluta de la ACEPTADO PARCIALMENTE
83 información que sea considerada confidencial por el Agente Fiscalizado;
(ii) En cuanto a la afirmación “cualquier documento que se estime pertinente”, Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 48, N° 72 y N° 77.
similarmente debe ser la información necesaria para los fines de fiscalización q u e s e
ejecuta; y,
(iii) En cuanto a solicitarse el apoyo de la fuerza pública, el ejercicio de este d er ec ho
deberá compatibilizarse con el respecto del derecho a la inviolabilidad de d o m ic il io
del Agente Fiscalizado.
RED ELÉCTRICA INTERNACIONAL
 Se observa que las inspecciones por parte del Fiscalizador a las sedes o p er ati vas
(subestaciones eléctricas y/o líneas de transmisión) deben notificar se al me no s
con 24 horas de anticipación, tiempo necesario para que el Age n t e Fi scal iza do
pueda coordinar con el centro de control y este gestionar los permisos y recur so s
NO ACEPTADO
necesarios, y además designar un personal supervisor que realice el
84 acompañamiento durante la inspección, con la finalidad de salvaguardar la
Nos remitimos a la evaluación de los Comentario N° 35, N° 72 y N° 74.
integridad de las personas durante el recorrido en zonas de alto riesgo. Se sugiere
modificar este punto en la propuesta de norma.
 Respecto a realizar inspecciones, con o sin previa notificación, en los lo ca les y/o
bienes del Agente; se solicitaría que para el ingreso a zonas restringidas
(subestaciones, por ejemplo) se cumpla con la presentación de la documentac ió n
de seguridad mínima establecida por las normativas vigentes, pólizas. Esto
51
PROPUESTA DE
también sería aplicable al Artículo 13 numeral a).
ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
El presente literal debería ser redactado con el siguiente agregado:
85 “d) (…) fidedigno de su acción de fiscalización siempre con conocimiento,
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad Nos remitimos a la evaluación de los Comentario N° 72 y N° 74.
participación y autorización del agente supervisado a efectos de que la
de Fiscalización
concesionaria pueda ejercer de manera efectiva su derecho de defensa y
Sin que el siguiente listado sea taxativo,
debido procedimiento”.
para el ejercicio de sus funciones, la
Autoridad de Fiscalización y/o los ENEL:
Fiscalizadores según corresponda, cuentan
con las siguientes facultades: Se propone la siguiente redacción:
NO ACEPTADO
(…) d) Tomar copia de los archivos físicos o magnéticos, así como de cualquier
86
d) Tomar copia de los archivos físicos, documento que se estime pertinente o tomar las fotografías o filmaciones que
Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 72 y N° 77.
ópticos, electrónicos u otros, así como se estimen necesarias. Para ingresar puede solicitarse el apoyo de la fuerza
tomar fotografías, realizar impresiones, pública sólo en caso de impedimento de acceso por parte del Agente
grabaciones de audio o en video con fiscalizado; y, de ser necesario el descerraje con autorización judicial”.
conocimiento del Agente Fiscalizado y, en
SNMPE:
general, utilizar los medios necesarios
para generar un registro completo y
Respecto al literal d), consideramos que se debe mencionar e xp r esam en te q ue el
fidedigno de su acción de fiscalización.
administrado tiene derecho a tomar las mismas fotografías o filmaciones a manera de ACEPTADO
(…)
87 contramuestra. Asimismo, se debe agregar un artículo que desarrolle cuáles s on l as
obligaciones del fiscalizador, como por ejemplo acreditar su vinculación con Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 10, N° 72 y N° 77.
OSINERGMIN, indicar el propósito de la supervisión, entre otros. Asimismo, s ob r e l a
copia de archivos, se debe excluir a aquella que tenga carácter confidencial cuando el
administrado así lo manifieste.
52
PROPUESTA DE
 Sugerimos considerar el siguiente añadido a este literal:

“d) Tomar copia de los archivos físicos, ópticos, electrónicos u otros, así
como tomar fotografías, realizar impresiones, grabaciones de audio o en video
con conocimiento del Agente Fiscalizado y, en general, utilizar los medios
necesarios para generar un registro completo y fidedigno de su acción de
fiscalización.
La información incluida en el registro generado por la Autoridad de
Fiscalización y/o los Fiscalizadores, según corresponda, en el ejercicio de su s
funciones será tratada en estricto cumplimiento de la Ley N° 29733, Ley de
Protección de Datos Personales, su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 003-2013-JUS, la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la
88 Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 74, N° 10 y N° 48.
Información Pública, su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 0 72-
2003-PCM y el en Procedimiento para la Determinación, Registro y Resguardo
de la Información Confidencial y demás normas aplicables”.
 Adicionalmente, consideramos que la Norma debe mencionar expresamente q ue

el Agente Fiscalizado tiene derecho a tomar las mismas fotografías o filmaciones a
manera de contramuestra. Asimismo, se debe agregar un artículo que desar r ol le
cuáles son las responsabilidades del Fiscalizador frente al Agente Fiscalizado, como
por ejemplo acreditar su vinculación con OSINERGMIN, indicar el propósito d e l a
supervisión, entre otros.
 Con relación a la copia de archivos, se debe excluir a aquella que tenga ca rác t er
confidencial cuando el administrado así lo manifieste.
ISA REP:
NO ACEPTADO
89
Las grabaciones de audio deben contar con el permiso expreso del fiscalizado, pue de
El texto se ajusta a lo previsto en el numeral 4 del artículo 241.2 de la LPAG.
tener connotaciones legales.
53
PROPUESTA DE
REPSOL:
 El ingreso de artefactos o aparatos (cámaras fotográficas, cámaras de video, NO ACEPTADO

equipos de audio, etc.) que usan energía eléctrica de baterías o e mi te n s eñ ales
Osinergmin se encuentra obligado a efectuar sus acciones de fiscalización con
electrónicas deben de estar homologados para autorizar su ingreso por la empresa
diligencia, responsabilidad y respeto a los derechos de los Age n te s Fis cal izad o s,
90 a zonas clasificadas o lugares donde existen sistem as d e c o nt r ol d e l as á r eas
considerando las disposiciones establecidas en los artículos 241 y 242 de la LP AG, y
productivas, por lo cual la autoridad también deberá tomar en cuenta estas
aquellas otras contenidas en la normativa aplicable, las cuales están siendo
restricciones.
recogidas en la presente propuesta normativa en el artículo 11 y 1 2. P ar a m ayor
detalle ver evaluación a Comentario N° 10.
 En ese sentido es conveniente añadir que la autoridad deberá respetar, por temas
de seguridad u otros, los protocolos establecidos por la empresa.
NO ACEPTADO
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad No se considera necesario efectuar la precisión solicitada respecto de esta fa c ul ta d
ELECTROCENTRO S.A.: recogida del inciso 5) del numeral 240.1 del artículo 240 d e l a L PAG, e n t an to e l
de Fiscalización
El presente literal debería ser redactado con el siguiente agregado: aporte de regulación permite el financiamiento de las acciones de fiscal izac ió n en
“e) (…) relacionados con la fiscalización, a costo de la autoridad de general.
91 para el ejercicio de sus funciones, la
fiscalización y siempre con conocimiento del agente supervisado a efectos de
Autoridad de Fiscalización y/o los
que la concesionaria puede ejercer de manera afectiva su derecho de De otro lado, la presente propuesta incorpora los derechos de l o s ad mi n ist ra do s
defensa y debido procedimiento”. recogiendo las disposiciones del artículo 242 de la LPAG. Par a m ayo r d e tal le ver
con las siguientes facultades:
(…) evaluación a Comentario N° 10.
e) Disponer exámenes periciales o
informes de expertos sobre la SNMPE y KALLPA GENERACIÓN S.A.:
documentación u otros aspectos técn ic os NO ACEPTADO
relacionados con la fiscalización. Respecto al literal e), no queda claro en la práctica quién es legalmente un experto en
92 (…) el tema.; por lo que, consideramos que este tipo de información deber á s er l o m ás Esta facultad ha sido recogida del inciso 5) del numeral 240.1 del artículo 2 4 0 d e l a
objetiva posible, en tal sentido, sugerimos que se elimine esta parte, o en todo c aso , LPAG.
OSINERGMIN realice un procedimiento de cómo aplicar este s u pu est o d e m ane r a .
objetiva. De lo contrario, no podrá aplicarlo a los administrados.
54
PROPUESTA DE
 Respecto al literal e) del artículo 12, consideramos que los costos por la realización
de exámenes periciales o informes de expertos sobre la documentac ió n u o tr o s
aspectos técnicos relacionados con el ejercicio de la función de fiscalización deben
ACEPTADO
ser asumidos por la Autoridad de Fiscalización y/o los Fiscalizadores, e n c as o d e
93
que sean requeridos por éstas. Esto debe ser expresamen t e e sta bl eci do e n e l
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 91
texto de dicho apartado, según la siguiente sugerencia:
“e) Disponer exámenes periciales o informes de expertos sobre la

documentación u otros aspectos técnicos relacionados con l a fi sc al iza ci ón ,
cuyos costos serán asumidos por la Autoridad de Fiscalización”.
NO ACEPTADO
El inciso 6 del artículo 242.2 del artículo 240 de la LPAG establ ec e e xp r esam en te
como facultad de la autoridad la siguiente: “Utilizar en las acciones y diligenc ia s d e
fiscalización equipos que consideren necesarios. Los administrados deben permitir el
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad
acceso de tales equipos, así como permitir el uso de sus propios equipos, cuando sea
de Fiscalización
indispensable para la labor de fiscalización”
para el ejercicio de sus funciones, la
ELECTROCENTRO S.A.: Para el ejercicio de sus facultades en el marco de sus a cc io n es d e fi s cal iza ci ón ,
Autoridad de Fiscalización y/o los
incluida la antes mencionada, Osinergmin debe conducirse con diligencia,
El presente literal debería ser redactado de la siguiente manera: responsabilidad y respeto a los derechos de los Agentes Fiscalizados, consid er an do
con las siguientes facultades:
94 “f) Utilizar los equipos siempre previa demostración objetiva y fehaciente d e las disposiciones establecidas en los artículos 241 y 242 de la LPAG, las cuales e stán
(…)
su acreditación y calibración por autoridad competente al agente fiscalizado siendo recogidas en la presente propuesta normativa. Para mayor detalle ver
f) Utilizar los equipos que consideren
que consideren necesarios para su labor de fiscalización, propios, del Ag ent e evaluación a Comentario N° 10.
necesarios para su labor de fiscaliza ci ón ,
Fiscalizado o de terceros”.
propios, del Agente Fiscalizado o de
Sin perjuicio de ello, se ajusta el tenor del inciso comentado a los términos previstos
terceros.
en la citada LPAG:
(…)
“f) Utilizar los equipos que consideren necesarios para su labor de
fiscalización. Los Agentes Fiscalizados deben permitir el acceso de tales
equipos a sus instalaciones, así como permitir el uso de sus propios equipos,
cuando sea indispensable para la labor de fiscalización.
55
PROPUESTA DE
ENEL:
Se propone la siguiente redacción: NO ACEPTADO

95 “f) Utilizar los equipos que consideren necesarios para su labor de fiscalización,
propios, del Agente Fiscalizado o de terceros. En caso utilice equipos de Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 94.
medición, estos deberán contar con los correspondientes certificados y/o
autorizaciones establecidas en las Normas Metrológicas Peruanas vigentes”.
NO ACEPTADO
96 En el literal f) se debe precisar que los equipos deben con t ar c o n lo s r e spe ct ivo s
certificados de calibración que correspondan.
Con relación a las facultades de la Autoridad de Fiscalización establ ecidas en la NO ACEPTADO

97 norma, sugerimos que se considere el siguiente añadido:
“f) Utilizar los equipos que consideren necesarios para su labor de fiscalización, Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 94.
propios, del Agente Fiscalizado o de terceros, debidamente calibrados y si
corresponde, con las debidas autorizaciones”.
ISA REP:
No estamos de acuerdo con esta facultad de la autoridad de Fiscalización.

Consideramos que no debe quedar como obligación que Osinergmin utilice los
equipos que consideren necesarios para su labor de fiscalización ya que eso signi fic a
un costo no contemplado en los presupuestos de las empresas; por ejemplo,
estuvieron pidiendo equipos para medición de puesta a tierra que involucra a de más NO ACEPTADO
98 operadores para hacer las mediciones; así nos podrá so li ci tar o t ro s e qu i po s q u e
debemos trasladar para atenderlos. Esto además de personal que los guie durante sus Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 94.
visitas a las líneas. Por lo que se propone la siguiente redacción:
“f) Solicitar al Agente Fiscalizado el uso de los equipos que considere necesario
para su labor de fiscalización. Si el Agente Fiscalizado justifica que no es
posible el uso de estos equipos, la Autoridad de Fiscalización debe emplear sus
propios equipos para su labor”.
56
PROPUESTA DE
SNMPE:
 Debería incluirse la mención:

“f) (…) de terceros, debidamente calibrados y si corresponde, con las debida s
NO ACEPTADO
autorizaciones”.
99 Para garantizar el debido procedimiento administrativo, los equipos de medici ón
deben encontrarse calibrados, para garantizar la obtención de datos objetivos.
Asimismo, la responsabilidad de la administración pública se rige por lo dispuesto en
el artículo 260 de la LPAG.
 Además, se sugiere que debe incorporarse un texto respecto a la responsabilidad
que debe asumir la Autoridad fiscalizadora en caso se genere alguna afectación a
las instalaciones o entorno de estas, producto del uso de equip os d esc ri to s e n
dicho literal.
NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A. 1: El texto de la norma comentada ha sido recogido del inciso 7 del numeral 240. 2 d e l
artículo 240 de la LPAG que establece expresamente como facultad de las entidades
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad El presente literal debería ser redactado con el siguiente agregado: en el marco de las acciones de fiscalización: “Ampliar o variar el objeto de la a cc ió n
100
de Fiscalización de fiscalización en caso que, como resultado de las acciones y diligencias realizad as,
Sin que el siguiente listado sea taxativo, “g) (…) el referido objeto, siempre previa motivación de OSINERGMIN, a fin se detecten incumplimientos adicionales a los expresados inicialmente en el referi do
para el ejercicio de sus funciones, la de no vulnerar el derecho al debido procedimiento del agente supervisado”. objeto”, lo cual no obsta para que el Agente Fiscalizado tenga garantizado su
Autoridad de Fiscalización y/o los derecho a un debido procedimiento.
con las siguientes facultades: ANDRÉS FERNÁNDEZ RIVERA: NO ACEPTADO
101 (…)
g) Ampliar o variar el objeto de la a c ci ón No se debe permitir la ampliación o variación del objeto de la acción fiscalizadora. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 100.
de fiscalización en caso que, como
resultado de las acciones y diligencias
realizadas, se detecten incumplimientos SNMPE y SPH:
adicionales a los expresados inicialmen te
en el referido objeto. Con relación al literal g), la ampliación o variación del objeto de fiscalización, ademá s
(…) de respetar las reglas antes indicadas, debe ser ex ante y no ex post a las acciones d e NO ACEPTADO
102 fiscalización para no afectar los derechos de los administrados, salvo casos de
inminente peligro. Por tal motivo debe ajustarse este artículo y precisarse q ue d ebe Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 100.
coordinarse y notificarse previamente al administrado la variación o ampl iac ió n d e l
objeto, antes de realizar las actuaciones de fiscalización sobre las obligaciones nuevas
a supervisar.
57
PROPUESTA DE
En atención al principio de debido procedimiento y de predictibilidad, rec ogi d os e n

los numerales 1.2 y 1.15 del artículo IV del Título Preliminar del TUO LPAG, sugerimos
considerar el siguiente añadido: NO ACEPTADO
103 “g) Ampliar o variar el objeto de la acción de fiscalización en caso q ue, c om o
resultado de las acciones y diligencias realizadas, se detecten incumplimientos Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 100.
adicionales a los expresados inicialmente en el referido objeto. En dicho ca so ,
la Autoridad de Fiscalización y/o los Fiscalizadores, según corresponda,
notificará formalmente y de manera oportuna al Agente Fiscalizado al
respecto”.
NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A.: El artículo 5 de la Ley N° 27332, Ley Marco de los Organism o s Regu lad o re s d e l a
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad Inversión Privada en los Servicios Públicos, dispone que estos organismos, entre ellos
de Fiscalización Añadir lo siguiente: Osinergmin, gozan de las mismas facultades de fiscalización otorgadas a l I n st it ut o
Sin que el siguiente listado sea taxativo, “h) (…) medios siempre poniendo en conocimiento del agente supervisa do a Nacional de Defensa de la Competencia y Protección de la Pro pi ed ad I n t ele ct ual
104 para el ejercicio de sus funciones, la efectos de que la concesionaria pueda ejercer de manera efectiva su derecho (INDECOPI) a través del Decreto Legislativo N° 807, que expresamente contiene esta
Autoridad de Fiscalización y/o los de defensa y debido procedimiento.” facultad: “solicitar información a cualquier organismo públic o y c r uza r l os d a to s
Fiscalizadores según corresponda, cuentan recibidos con aquéllos que obtengan por otros medios”.
con las siguientes facultades: No obstante, todo el texto debe ser retirado del presente proyecto al n o e n co nt r ar
(…) sustento en la Ley 27444. Por lo tanto, esta disposición no excede los alcances de las facultades de fiscalización
h) Solicitar información a cualquier otorgadas legalmente a Osinergmin.
organismo público y cruzar los datos
recibidos con aquellos que obten g an p o r NO ACEPTADO
LDS:
otros medios.
(…) Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 104.Sin perjuicio de ello,
105 Proponemos la siguiente redacción:
corresponde señalar que las acciones de fiscalización de Osinergmin se rigen p o r el
“h) (…) por otros medios, siempre que los mismos hayan sido obtenidos
principio de legalidad.
respetando lo dispuesto por la LPAG”.
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad ELECTROCENTRO S.A.: NO ACEPTADA
de Fiscalización
Sin que el siguiente listado sea taxativo, Añadir lo siguiente: Esta facultad se enmarca dentro del conjunto de actos y diligencias a que se refi er e
para el ejercicio de sus funciones, la “i) (…) fiscalización, siempre previo conocimiento y participación del a g en t e el numeral 239.1 del artículo 239 de la LPAG al referirse a las actividades de
106
Autoridad de Fiscalización y/o los supervisado a fin de no vulnerar su derecho de defensa y debido fiscalización, siendo requerida la simulación de la condición de usuario por parte de l
Fiscalizadores según corresponda, cuentan procedimiento” Fiscalizador en aquellas acciones de fiscalización en que dada la naturaleza o
con las siguientes facultades: características de las obligaciones a fiscalizar se requiere que constate la c o n du ct a
(…) No obstante, todo el texto debe ser retirado del presente proyecto al n o e n co nt r ar de los Agentes Fiscalizados frente a los usuarios.
58
PROPUESTA DE
i) Simular el rol de usuario o potencial sustento en el TUO de la Ley 27444.
usuario, para identificar el cumpli mi ent o
de las obligaciones materia de la acción de
fiscalización.
(…)
NO ACEPTADO
BENICIO MEDINA:
107 Este literal va en contradicción con lo señalado en el nume ra l 2 41 .2 l it er al 2 q u e
Asimismo, el inciso 2 del numeral 241.2 del artículo 241 no exige que l a
establece que, en el ejercicio de la actividad de fiscalización, la autoridad
identificación se realice de manera previa a las acciones de fiscalización.
administrativa debe identificarse a requerimiento de los administrados.
ANDRÉS FERNÁNDEZ RIVERA: NO ACEPTADO
108
El personal de Osinergmin debe estar debidamente identificado. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 106.
SNMPE:
NO ACEPTADO
Respecto al literal i), no queda claro el mecanismo o criterio en que se realizaría dicha
109
simulación, siendo que este tipo de acción debe ser lo más objetiva posible. En c aso
de incluirlo, sería importante que OSINERGMIN realice un procedim ien t o d e c ó m o
aplicar este supuesto de manera objetiva.
El literal i) del artículo 12 establece que la Autoridad de Fiscalización, en el ej er c ic io

de sus funciones, puede simular el rol de usuario o potencial usuario, para identific ar
el cumplimiento de las obligaciones materia de la acción de fiscalización. NO ACEPTADO
110
Al respecto, consideramos que no queda claro el mecanismo o c r it er io en q u e s e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 106.
realizaría dicha simulación, por lo que este tipo de acción debe ser lo m ás o b j eti va
posible. En caso de que esta disposición permanezca en la norma, es importante q u e
OSINERGMIN elabore un procedimiento de cómo aplicar este supues to d e m an er a
objetiva.
Artículo 12.- Facultades de la Autoridad NO ACEPTADO
de Fiscalización ELECTROCENTRO S.A.:
Sin que el siguiente listado sea taxativo, Las medidas administrativas han sido desarrolladas en el Título IV de l a p ro p ue sta
111
para el ejercicio de sus funciones, la Se debe especificar cuáles de manera motivada. No obstante, todo el texto deb e se r normativa, pudiendo ser:
Autoridad de Fiscalización y/o los retirado del presente proyecto al no encontrar sustento en la Ley 27444.
Fiscalizadores según corresponda, cuentan - Mandatos (artículo 36)
59
PROPUESTA DE
con las siguientes facultades: - Medidas de carácter provisional: Medidas de seguridad y Medidas
(…) Cautelares (artículo 37).
j) Imponer medidas administrativas de - Medidas correctivas (artículo 38)
carácter provisional.
Las referidas medidas se ajustan a lo previsto en los artículos 246, 256 y 258 de la
LPAG; y se enmarcan en las facultades de fiscalización atribuidas legalmente a
Osinergmin.
Su imposición debe encontrarse debidamente motivadas al ser éste un requisit o d e

validez de todo acto administrativo y, como tal resultan impugnables, confo r m e se
encuentra indicado en el artículo 35 de la propuesta normativa, que co n te mp la l o
siguiente:
“Artículo 35.- Medidas Administrativas

(…)
35.4 Las medidas administrativas que se adopten deben motivarse
debidamente, ser razonables y ajustarse a la intensidad,
proporcionalidad y necesidad de los objetivos que se pretende
garantizar en cada supuesto concreto.
35.5 Las medidas administrativas; así como la denegatoria a levantarlas o

modificarlas, constituyen actos administrativos impugnables…”
Sin perjuicio de lo anterior, se precisa el inciso j) de este artículo en l os si gui en te s

términos, a fin de concordarla con el Título IV, en los siguientes términos:
“j) Imponer, en cualquier momento durante las acciones de fiscalización, las

medidas administrativas que correspondan, conforme a lo previsto en el Título VI
del presente Reglamento.
LDS:
NO ACEPTADO
112 Proponemos la siguiente redacción:
“j) (…) de carácter provisional conforme a lo previsto en el artículo 256 d e l a Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 111.
LPAG”.
60
PROPUESTA DE

NO ACEPTADO
113
Se debe respetar un debido procedimiento y posteriormente evaluar si corresponde o
no imponer una medida o sanción.
SNMPE:
Todo acto debe estar debidamente motivado, en especial las medidas
114
administrativas. Por lo que se propone la siguiente redacción:
“j) Imponer medidas administrativas de carácter provision al , d eb i da m ent e
motivadas”.
El literal j) del artículo 12 establece que la Autoridad de Fiscalización y/o

Fiscalizadores puede imponer medidas administrativas de carácte r p r o visi on al. Al NO ACEPTADO
115 respecto, y en atención al principio de debido procedimiento y d e p re di ct ib il id ad,
recogidos en los numerales 1.2 y 1.15 del artículo IV del Título P r el im in ar d el TUO Nos remitimos a la evaluación a la evaluación de Comentarios N° 111 y N° 323.
LPAG consideramos necesario que se especifique en qué consisten dic has m e di das
administrativas, y si éstas son impugnables. Asimismo, debería precisarse que t od as
las medidas administrativas que se impongan deben estar debidamente motivadas.
116 ¿Qué tipo de medidas administrativas de carácter provisional? En cumpl im ie nt o d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 111.
los principios de legalidad, tipicidad y predictibilidad, deberían indicar se e l t i p o d e
medidas de carácter provisional que podrán ser dispuestas.
Artículo 13.- Obligaciones del Agente LDS: NO ACEPTADO

Fiscalizado
 Con respecto al literal a) se considera pertinente la siguiente redacción: Sobre el comentario al inciso a), los deberes de los administr ad o s se en cu en t ran
13.1 El Agente Fiscalizado, en el marco de “a) Permitir el acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias, inst al ac io nes contemplados en el artículo 243 de la LPAG, cuyo numeral 2 prevé e x pr es amen t e
117 como obligación el “Permitir el acceso de los funcionarios, servidores y terceros
las actividades de fiscalización de verificando previamente el cumplimiento de las medidas de protección, o
Osinergmin, está obligado a lo poner a su disposición los bienes y/o equipos de administración directa o no”. fiscalizadores, a sus dependencias, instalaciones, bienes y/o equipos, de
siguiente: administración directa o no, sin perjuicio de su derecho fundamental a la
a) Permitir el acceso de los  Con relación a d) referido a la posibilidad de instalar equipos de acceso remoto de inviolabilidad del domicilio cuando corresponda” .
61
PROPUESTA DE
Fiscalizadores a sus información debemos precisar que esta no podría suponer la int er co n ex ió n e n
dependencias, instalaciones, o tiempo real a las bases de datos o elementos de los Agentes Fiscalizados siemp r e Para el ejercicio de tal facultad, Osinergmin debe conducirse con diligencia,
poner a su disposición los bienes que ello excedería las facultades de fiscalización del OSINERGMIN reconocidas e n responsabilidad y respeto a los derechos de los Agentes Fiscalizados, consid er an do
y/o equipos, de administración la Ley 26734 y su reglamento. Precisar dicho artículo con su motivación y alcance. las disposiciones establecidas en los artículos 241 y 2 42 d e l a L P AG, y a q uel las
directa o no. previstas en la normativa aplicable, las cuales están siendo recogidas en la prese nt e
b) Proporcionar oportunamente l a propuesta normativa, en los artículos 11 y 12. Para mayor detalle ver eval uac ió n a
información y documentación Comentario N° 10.
requerida, en calidad de
declaración jurada, y bajo las ACEPTADO PARCIALMENTE
responsabilidades de ley.
c) Utilizar los programas Sobre el comentario al inciso d), el referido numeral 2 del artículo 2 4 3 d e l a L P AG
informáticos establecidos en l os contempla el marco normativo relacionado al acceso a los equipos, en t re l os q u e
procedimientos específicos par a pueden encontrarse aquellos de acceso remoto.
118 la remisión de información.
d) Permitir o instalar los equipos de Cabe indicar que el artículo 3 de la Ley N° 27699, Ley Complementaria de
acceso remoto de información Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, faculta al Consejo D ir ec ti vo d e es te
que Osinergmin disponga. organismo a aprobar procedimientos administrativos especial es q u e n o rm en l os
e) Dar cumplimiento a las medidas procesos administrativos vinculados con su función fiscalizadora.
administrativas impuestas por
Osinergmin. En tal sentido, se considera conveniente precisar el literal d) del numeral 13.1 del
f) Brindar todas las facilidades artículo 13 en los siguientes términos:
para ejecutar las facultades
listadas en el artículo 12. “d) Permitir o instalar los equipos de acceso remoto de información que
g) Otras establecidas en la Osinergmin disponga en sus respectivos procedimientos de
normativa aplicable. fiscalización.”
13.2 El incumplimiento de lo requerido por
Osinergmin para el ejercicio de la
función fiscalizadora por parte del
SEAL:
Agente Fiscalizado, está sujeto a NO ACEPTADO
sanción administrativa de acuerdo
119 En relación al literal a) del numeral 13.1, para el sector eléctrico debe exceptuarse en
con la Tipificación de Infracci on es y Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 118 (primer apartado).
caso de riesgo eléctrico, fuerza mayor, o razón justificable en salvaguarda del
Escala de Sanciones correspondiente,
personal.
sin perjuicio de la imposición de las
62
PROPUESTA DE
medidas administrativas y ac ci ones
BENICIO MEDINA:
legales que correspondan.
ACEPTADO
 En el presente artículo se describen una serie de o bl igac io ne s p ar a e l a gent e
fiscalizado, pero, el artículo 242 del TUO de la Ley N° 27444, describe una serie d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 10.
derechos que se deben reconocer en la Actividad de Supervisión, por lo cual , p o r
120 equidad debe describirse taxativamente esos derechos del fiscalizado.
 Asimismo, acorde con el principio de tipicidad, debe describirse taxativamente e n NO ACEPTADO

qué consiste el incumplimiento en que incurriría el agente fiscalizado señalado en
el numeral 13.2, describiendo si por incumplimiento también se consideraría a l o La tipificación de infracciones no forma parte de la presente propuesta normativa.
que se denomina “impedir”, “obstaculizar”, “negarse” o “interferir”.
NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A.:
Sobre el comentario al inciso c), el artículo 3 de la Ley N° 27699, Ley Complementaria
Se debería redactar el siguiente artículo de la siguiente manera:
de Fortalecimiento Institucional de Osinergmin, faculta al Consejo Directivo de e st e
“Artículo 13.- Obligaciones del Agente Fiscalizado
organismo a aprobar procedimientos administrativos especial es q u e n o rm en l os
13.1 (…)
procesos administrativos vinculados con su función fiscalizadora, si en do p ar te d e
esta el requerir la presentación y exhibición de información.
c) Utilizar los programas informáticos establecidos en los procedimientos
específicos para la remisión de la información, dejando a salvo el derecho del
En tal sentido, la remisión de información debe ser enviada conforme a los
administrado de poder entregar la información requerida de maner a fí si c a
procedimientos aprobados, en ejercicio de dicha facultad legal.
en el momento de la realización de la supervisión en campo, a efectos de
deslindar su responsabilidad en pleno ejercicio de su derecho de defensa y al
debido procedimiento.
NO ACEPTADO
d) Permitir instalar los equipos de acceso remoto de información que
Sobre el comentario al inciso d), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118
Osinergmin disponga, para lo cual OSINERGMIN deberá cubrir los cost o s d e
(segundo apartado).
la adquisición, instalación, funcionamiento y mantenimiento de los mismo s,
a fin de garantizar el derecho a un debido procedimiento del agente
supervisado en el cumplimiento de lo dispuesto por la autoridad
administrativa.
NO ACEPTADO
e)Dar cumplimiento a las medidas administrativas por Osinergmin (se d eb en
Sobre el comentario al inciso e) Nos remitimos a la evaluación del C o me nt ar io N°
especificar cuáles serían en esta etapa de manera motivada) (…)”
111.
63
PROPUESTA DE
CONELSUR LT S.A.C.:
En relación al literal d) del artículo 13 se indica que el agente fiscalizado debe permitir
o instalar los equipos de acceso remoto de información que Osinergmin disponga.
NO ACEPTADO
121 Al respecto, es relevante mencionar que en caso de qu e Os in er gm in d isp o nga l a
instalación de los equipos de acceso remoto por parte del agente, los costos Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118 (segundo apartado).
asociados a dicha instalación deben ser retribuidos correctamente al agen te . P o r lo
que a dicho numeral, en la parte final, se debe agregar lo siguiente:
“d) (…) disponga. En caso de que Osinergmin disponga la instalación de
dichos equipos parte de los agentes, se les deberá retribuir dichos costos”.
NO ACEPTADO
ENEL: Respecto del literal g), debe entenderse a las obligaciones dispuestas por diferent es
cuerpos normativos, que se encuentren referidas a la actividad de fiscalizaci ó n. Ej .
 El literal g) del numeral 13.1, contempla: “Otras estab lec id as e n la n or ma ti va Artículo 57 del Decreto Legislativo N° 1362, Decreto Legislativo que regula la
aplicable”. Consideramos importante señalar a que otras obligaciones se r efi er e, promoción de la inversión privada mediante asociaciones público privadas y
debido a que, si se trata de obligaciones normativas para el Agent e Fi sc ali zad o, proyectos en activos.
igual se deben cumplir. Consideramos que las obligaciones deben estar acotadas a
este artículo. NO ACEPTADO
 Por su parte, proponemos el cambio de redacción de los siguiente literales: Con relación al comentario al inciso b), esta obligación se rige por los prin ci pi os d e
“b) Proporcionar oportunamente la información y documentación req u eri da , presunción de veracidad y control posterior, previstos en el Título Prelim in ar d e l a
122
en calidad de declaración jurada, acerca de su autenticidad y bajo las LPAG.
responsabilidades de ley.
(…) ACEPTADO PARCIALMENTE
d) Permitir o instalar los equipos de acceso remoto de información que
Osinergmin disponga en sus respectivos procedimientos de supervisión, Sobre el comentario al inciso d), nos remitimos a la evaluación del C o men t ari o N°
siempre que cumpla con los niveles de seguridad que permitan garantizar l a 118 (segundo apartado).
seguridad de la información y de los equipos del Agente Fiscalizado.
e) Dar cumplimiento a las medidas administrativas impuestas por Osinergmin, NO ACEPTADO
conforme a lo previsto en el Título IV del presente reglamento.
(…)” Respecto del comentario al inciso e), nos remitimos a la evaluación del Comen t ari o
N° 111.
64
PROPUESTA DE
SNMPE:
NO ACEPTADO
 Es importante que los supervisores cuenten con todos los EPPs, que garanticen s u
Con relación al comentario al inciso a), nos remitimos a la evaluación al Comentar io
integridad, asimismo que cuenten con los Seguros (SCTR) y que cumplan con todos
N° 118 (primer apartado).
los protocolos del administrado, incluyendo los de capacitación.
Se propone la siguiente redacción para el presente artículo:

NO ACEPTADO
13.1 El Agente Fiscalizado, en el marco de las actividades de fiscal iza ci ón d e Con relación al comentario al inciso b), nos remitimos a la evaluación al Comentari o
Osinergmin, está obligado a lo siguiente: N° 122 (segundo apartado).
a) Permitir el acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias, instalaciones, o
poner a su disposición los bienes y/o equipos, de administración directa o n o.
Los fiscalizadores deben contar con todos los EPPs requeridos, seguros y NO ACEPTADO
deben cumplir con los procedimientos de Seguridad y Salud Ocupacional d el
administrado. Sobre el comentario al inciso d), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118
b) Proporcionar oportunamente la información y documentación requerida, en (segundo apartado).
calidad de declaración jurada, acerca de su autenticidad y bajo las
responsabilidades de ley
123 (…) NO ACEPTADO
 Por su parte, el literal d) del numeral 13.1 debe ser eliminado, ya que im p lic a u n Respecto del comentario al inciso e) (referido a las medidas administ ra ti va s), n os
remitimos a la evaluación del Comentario N° 111.
riesgo de ciberseguridad, por lo que, si no se tienen parámetros objetivos ni
garantías para los administrados, podría amenazarse la seguridad de las
operaciones.
NO ACEPTADO
 Dada la eliminación propuesta, plantea como redacción del literal e), nuevo literal
Respecto al comentario al inciso f), se recoge similar obligación a la establecida en el
d) la siguiente:
numeral 1 del artículo 243 de la LPAG establece expresamente como d eb er d e l o s
administrados: “Realizar o brindar todas las facilidades para ejecutar las facult ad es
d) Dar cumplimiento a las medidas administrativas impuestas por Osinergmin,
listadas en el artículo 240”.
conforme a lo previsto en el Título IV del presente reglamento.
 Sobre el literal f) del numeral 13.1, es una obligación muy general que no c um pl e
con el principio de tipicidad y legalidad, siempre debe estar en observan ci a a l as
NO ACEPTADO
reglas establecidas en dicho dispositivo. por lo que se sugiere eliminarla.
Con relación al comentario al inciso g), el numeral 4 del artículo 243 de la LPAG
 Asimismo, el literal g), contempla: “Otras establecidas en la normativa aplicabl e”.
establece expresamente como deber de los administrados: “Las demás que
Consideramos importante señalar a que otras obligaciones se re fi er e, d ebi d o a establezcan las leyes especiales”.
que, si se trata de obligaciones normativas para el Agente Fi sca liza do , i gual se
65
PROPUESTA DE
deben cumplir. Consideramos que las obligaciones deben estar aco tad as a e ste
artículo.
SNMPE y SPH:
Por otro lado, tan relevante como señalar las obligaciones de los admin ist r ado s, e s
importante señalar los derechos con los cuales cuenta. A continuación, se propone la
incorporación de un artículo en el que se detalle tales derechos:
“Artículo XX.- Derechos del Agente Fiscalizado

Además de lo establecido en el artículo 242 de la LPAG, son derechos del
Agente Fiscalizado:
124
1. Negar el ingreso o la realización de acciones de fiscalización en las
instalaciones que opera, cuando la autoridad de fiscalización no cu mp le c o n
los protocolos de seguridad y sanitario del administrado.
2. Solicitar a la instancia superior competente (TASTEM) el otorg am ien to d e
una medida cautelar o precautoria de los derechos del Agente Fiscalizado
cuando las actuaciones de la autoridad de fiscalización, la autoridad
instructora o la autoridad sancionadora afecten o ponga en riesgo los
derechos del administrado.”
Por medidas de seguridad y de protección personal, es necesario que l as p er so nas

que ingresen a las instalaciones a ser fiscalizadas cuenten con equipos de protec ci ón
personal indicado para cada tipo de instalación además de cumplir con las
responsabilidades y obligaciones de cada instalación.
En el literal a) del artículo 13.1 se indica que el agente fiscalizado debe de permitir e l NO ACEPTADO
125 acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias, instala ciones, o poner a su
disposición los bienes y/o equipos, de administración directa o no, se debe de inclu i r Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118 (primer apartado).
que en caso los fiscalizadores que no cuenten con los equipos de protección necesario
no podrán ingresar a los mismos.
Por tanto, para dar cumplimiento a lo señalado sugerimos modificar el artíc u lo 13 . 1

de acuerdo con lo siguiente:
66
PROPUESTA DE
13.1 El Agente Fiscalizado, en el marco de las actividades de fiscal iza ci ón d e
Osinergmin, está obligado a lo siguiente:
a) Permitir el acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias, inst al ac io nes,
salvo que los fiscalizadores no cuenten con el equipo de protección
necesaria o poner a su disposición los bienes y/o equipos, de admini st ra ci ón
directa o no.
(…)”.
ACEPTADO
Como se ha señalado en la evaluación al Comentario N° 10.

Entre los derechos reconocidos a los administrados se encuentra el “Poder r eal iza r
grabaciones en audio o video de las diligencias en las que participen”.
 Sugerimos incorporar que el administrado tiene derecho a registrar las visitas de
126 Osinergmin, a través de cualquier medio.
NO ACEPTADO
 En el literal b) se debe precisar que los plazos otorgados deben ser r azo n abl es
Los plazos otorgados por Osinergmin se ciñen a lo dispuesto en los respectivos
en virtud de la complejidad de la información o su volumen.
procedimientos de supervisión aprobados por esta entidad en ejercicio de su función
normativa. Sin perjuicio de lo anterior, el Agente Fiscalizado tiene el derecho a
solicitar el otorgamiento de prórrogas, a fin de que sea evaluado por l a a ut or i dad
competente.
KALLPA GENERACION S.A.: NO ACEPTADO
 El literal a) del artículo 13.1 establece que el Agente Fiscalizado, en el marco de las Sobre el comentario al inciso a), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118
actividades de fiscalización de Osinergmin, está obligado a permitir el ac ce so d e (primer apartado).
los Fiscalizadores a sus dependencias, instalaciones, o poner a su dispo sic ió n lo s
bienes y/o equipos, de administración directa o no. Sugerimos considerar la
siguiente precisión al texto: NO ACEPTADO
“a) Permitir el acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias,
127 instalaciones, o poner a su disposición los bienes y/o equipos, de Con relación al comentario al inciso d), nos remitimos a la evaluación al Comentari o
administración directa o no; previo cumplimiento de los protocolos que N° 118 (segundo apartado).
establezca el Agente Fiscalizado, para el ingreso de cualquier visitante a su s
instalaciones”.
 El literal d) del numeral 13.1 de la Norma establece que el Agente Fiscalizado, enel
marco de las actividades de fiscalización de OSINERGMIN, está obligado a permitir
o instalar los equipos de acceso remoto de información que dicha entidad
disponga.
67
PROPUESTA DE
Al respecto, sugerimos que el literal d) del numeral 13.1 de la Norma sea retirado.
Si bien esta disposición se encuentra en el Reglamento vigente, hay que tomar e n
cuenta que para el Agente Fiscalizado esto puede implicar un riesgo de
ciberseguridad, por lo que, si no se establecen parámet ro s o b je ti vos n i se l es
otorga garantías a éstos, la seguridad de sus operaciones podría verse amenazada.
En tal sentido, consideramos que esto excede las facultades de OSINERGMIN, en la

medida que no solo impediría la correcta operatividad de las instalaciones d e l o s
administrados, sino que, además, probablemente, obligaría al Agente Fiscalizado a
instalar infraestructura adicional a su cargo y costo del p ar a q u e OSI NERGMIN
pueda tener dichos accesos.
 El literal f) del numeral 13.1 de la Norma establece que el Agente Fiscalizado, en el

marco de las actividades de fiscalización de OSINERGMIN, está obligad o b ri nd a r NO ACEPTADO
todas las facilidades para ejecutar las facultades listadas en el artículo 12.
Sugerimos que el literal f) del numeral 13.1 de la Norma debe ser retirado , a l s er Respecto del comentario al inciso f), nos remitimos a la evaluación del Co men t ari o
una obligación muy general que no cumple con el principio de tipicidad y legalidad N° 123 (quinto apartado).
establecidos en la LPAG.
ISA REP:
Respecto el numeral 13.1 literal a), no podemos comprometernos a poner a

disposición los bienes y/o equipos de administrados por terceros. Así existen
NO ACEPTADO
subestaciones que se comparten administración, siendo que l a au to r iza ci ón a l o s
128
equipos de terceros debe hacerlo directamente este. El acceso debe ser comunica do
Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 118 (primer apartado).
y coordinado con la empresa antes de producirse.
Por lo que debe eliminarse la parte que señala “a) (…) y/o equipos de administració n
directa o no”.
SOCIEDAD PERUANA DE HIDROCARBUROS 2: NO ACEPTADO
En los literales a) y f) del numeral 13.1 se debe precisar lo siguiente: Sobre el comentario al inciso a), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118
129 “a) Permitir el acceso de los Fiscalizadores a sus dependencias, instalaciones, o (primer apartado)
poner a su disposición los bienes y/o equipos, de administración directa o n o;
siempre que se haya cumplido con los protocolos de seguridad y sanitario. NO ACEPTADO
(…)
68
PROPUESTA DE
f) Brindar todas las facilidades para ejecutar las facultades listadas en el Respecto del comentario al inciso f), nos remitimos a la evaluación del Co men t ari o
artículo 12, siempre que se dé observancia a las reglas establecidas en d i cho N° 123 (quinto acápite).
dispositivo”.
 Respecto del literal c) del numeral 13.1, es entendible la intención de

OSINERGMIN, pero sugerimos también incluir la posibilidad de reconocer
expresamente en este numeral otros medios alternativos, conforme a los NO ACEPTADO
principios de informalismo y eficacia
Sobre el comentario al inciso c), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 12 0
 Sobre el del literal d) del numeral 13.1, consiste en la implementación de un (primer apartado).
acceso remoto a los sistemas de gestión de los administ rad o s, q u e p e rm it a a l
130 Regulador llevar a cabo acciones de supervisión vinculadas a los servicios
prestados por las empresas. Sin embargo, debe considerarse toda acción de NO ACEPTADO.
supervisión que ésta lleve a cabo debe sujetarse a lo dispuesto en la Ley No.26734,
(“Ley OSINERGMIN”), cuyo objeto es definir y delimitar las facultades de Sobre el comentario al inciso d), nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 118
supervisión y sanción del regulador. En la misma línea, el Proyecto sólo puede s er (segundo apartado).
leído e interpretada en el marco de la referida Ley.
Asimismo, la información siempre tiene que estar enmarcada dentro de la función

de fiscalización. Sugerimos mantener en este extremo lo dispuesto en el
Reglamento del Procedimiento Sancionador de OSINERGMIN actual.
69
PROPUESTA DE
Artículo 14.- Acta de Fiscalización NO ACEPTADO
Sobre el comentario al numeral 14.1 del proyecto normativo, correspond e s eñ alar

14.1 El Acta de Fiscalización es el que de conformidad con el artículo 241, numeral 241.2, inciso 4) de la L PAG, en e l
documento que registra o deja artículo 11 de la propuesta normativa, se ha estableci d o c o mo o bl iga ció n d e l a
constancia de los hechos verifica dos Autoridad de Fiscalización “Entregar copia del Acta de Fiscalización …”.
objetivamente durante las acc ion es ELECTROCENTRO S.A.:
de fiscalización en campo. Asimismo, el numeral 244.2 del artículo 244, dispone que “Las Actas de Fiscalización
Se deber redactar el siguiente artículo de la siguiente manera:
dejan constancia de los hechos verificados durante la diligencia”.
14.2 El Acta de Fiscalización contiene “14.- Acta de Fiscalización
como mínimo los siguientes datos: 14.1 El Acta de Fiscalización es el documento que registra o deja constancia de
En tal sentido, el Acta de Fiscalización resulta aplicable a las fiscalizaciones realizadas
a) Nombre del Agente Fiscalizado. los hechos verificados objetivamente durante las acciones de fiscaliza c ió n en
en campo, no a las efectuadas en gabinete.
b) Lugar, fecha y hora de apert ur a campo y gabinete.
y de cierre de la diligencia. 14.2 El Acta de Fiscalización contiene mínimo los siguientes datos:
131
c) Nombre e identificación de los (…)
NO ACEPTADO
Fiscalizadores. e) Los hechos materia de verificación u ocurrencias de fiscalización,
d) Nombres e identificación del especificando el periodo de fiscalización y el alcance de la misma
Sobre el comentario al inciso e), éste recoge lo establecido en el inciso 5 del numeral
representante legal del Agente consignando la fórmula estadística de la determinación de muestra u otro.
244.1 del artículo 244 de la LPAG.
Fiscalizado o de su representante (…)
designado para dicho fin; o en su 14.3 Cuando corresponda, el Acta de Fiscalización, puede incluir las m edi da s
defecto, con quien se entienda la de carácter provisional que correspondan. (se deben especificar a qué
ACEPTADO
diligencia. medidas provisionales se refieren)”.
e) Los hechos materia de Con relación al numeral 14.3 de la propuesta normativa, éste ha sido elimi nad o en
verificación u ocurrencias de la concordancia con la revaluación efectuada, en virtud de la cual las medidas
fiscalización. administrativas son impuestas por la Autoridad de Fiscalización y no por los
f) Las manifestaciones u Fiscalizadores.
observaciones por parte del
70
PROPUESTA DE
Agente Fiscalizado.
g) La firma y documento de NO ACEPTADO
identidad de los participantes. LDS:
h) La anotación de la negativa d el El Acta de Fiscalización y el Informe de Fiscalización son documentos distint o s, q u e
Agente Fiscalizado o demás  Con la finalidad de que no haya confusiones, solicitamos que se señale tienen finalidades y alcances diferentes, por lo que se e nc ue nt r an n o r mad o s d e
participantes a identificarse, expresamente que el Acta de Fiscalización y el Informe de Fi sc ali zac ió n n o s on manera independiente, en los artículos 14 y 15 de la propuesta normativa,
suscribir o recibir el acta, de ser intercambiables entre sí. respectivamente, no considerándose necesaria la precisión solicitada.
132
el caso, sin que ello afecte su
validez.  Respecto al literal h) del artículo 14 del presente proyecto, consideramos NO ACEPTADO
pertinente señalar que la negativa de recepción de la misma no exime a la entidad
14.3 Cuando corresponda, el Acta de de notificar el acta de fiscalización al Agente Fiscalizado establecida en el art íc ul o El deber de dejar una copia del acta al finalizar la diligencia se encuentra
Fiscalización, puede incluir las 241 de la LPAG. contemplada en el inciso d) del artículo 11 de la propuesta norma ti va , s in p r ever
medidas de carácter provisional qu e salvedad alguna, por lo que no se considera necesaria la precisión solicitada.
correspondan.
RICARDO LLOSA:
NO ACEPTADO
Respecto al numeral 14.1 del artículo 14, ¿es que puede verificarse no
objetivamente? ¿Puede verificarse en forma subjetiva?
133 La redacción del numeral 14.1 del artículo 14 se encuentra ajustada al numeral 244.1
del artículo 244 de la LPAG que define al Acta de Fiscalización como “…el documento
La redacción de este, debe mejorarse la redacción, de tal forma q u e n o p er mi ta a l
que registra las verificaciones de los hechos constatados objetivamente…”
Osinergmin, persistir en el error, simplemente eliminando el término “objetivamente”
que no solo es innecesario por redundante, sino que induce al error al fiscalizador.
SNMPE y SPH:
 Por su parte, se debe mantener vigente el actual texto del numeral 13.4. La
ACEPTADO
eliminación del actual numeral 13.4 (RCD 040) respecto a la incorporación d e l os
documentos recabados dentro del Acta de Fiscalización en campo, afecta el
En atención al comentario, se incorpora el siguiente aspecto a ser incluido en el Acta
derecho al debido procedimiento del administrado (derecho de defen sa) ya q u e
de Fiscalización:
no participaría del cierre del documento, perdiéndose la certeza del Acta (y de l as
pruebas obtenidas en campo).
134 “f) La documentación recabada durante la diligencia”.
 Consideramos que se debería eliminar la referencia al carácter provisional so b re
este tipo de medidas, pues conforme al artículo 256 del TUO LPAG, las medidas de
carácter provisional pueden dictarse en cualquier parte del procedimiento
sancionador, y en esta sección no estamos frente a dicha etapa (esta es
Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 131 (tercer apartado)
instructiva).
En ese sentido, el Acta de Fiscalización sólo debería recomendar la aplic aci ón d e
71
PROPUESTA DE
medidas administrativas o de carácter provisional que podrán ser dictadas p o r l a
autoridad Instructora antes o durante el procedimiento sancionador.
SNMPE, SPH y KALLPA GENERACIÓN S.A.:

NO ACEPTADO
 Respecto al numeral 14.1 del artículo 14, se sugiere la incorporación de u n t ext o
en el cual se determine que una vez cerrado el Acta esta no deberá de pr esen t ar No se considera necesaria realizar la precisión solicitada dado el deber del
tachas, correcciones o borrones que pongan en duda la veracidad de dicho Fiscalizador de dejar copia del Acta de Fiscalización al Agente Fiscalizado; siendo por
documento. el contrario pertinente precisar que su contenido se presume cierto, salvo prueba en
135 contrario.
 Sobre el numeral 14.2 del artículo 14, para garantizar el debid o p r o ce di mi en to
administrativo, los equipos de medición deben en co n tr ar se c al ib r ado s, p ar a
garantizar la obtención de datos objetivos. Por lo que, proponemos la NO ACEPTADO
incorporación de los siguientes datos en el numeral 14.2:
“i) Certificado de calibración de equipos de medición. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 94.
j) Autorización de uso de equipos.”
ENEL:
Sobre el numeral 14.3. tomando en consideración que el Ac t a d e Fi sc ali zac ió n e s

emitida por una tercera empresa en representación Osinergm in y l as m ed id as d e
ACEPTADO
carácter provisional son actos administrativos, resulta de aplicación el artículo 59° del
136
TUO de la LPAG.
Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 131 (tercer apartado)
En ese sentido, el Acta de Fiscalización sólo debería reco m en dar l a a pl ic aci ón d e
medidas administrativas o de carácter provisional que podrán se r d i ct ad as p o r l a
autoridad Instructora antes o durante el procedimiento sancionador.
KALLPA GENERACIÓN S.A.: NO ACEPTADO
 Consideramos que el Acta de Fiscalización donde se registra o deja constancia d e De acuerdo con el numeral 217.2 del artículo 217 de la LPAG solamente son
los hechos verificados objetivamente durante las acciones d e fi sc ali zac ió n e n impugnables los actos administrativos que ponen fin a la instanc ia y l o s a ct os d e
137 campo contenida en el numeral 14.1, debe poder impugnarse en caso d e q u e e l trámite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
Agente Fiscalizado no esté de acuerdo con los hechos registrados en la misma, e n indefensión. En ese sentido, y sin perjuicio del derecho del Agente Fiscalizado a q u e
atención al principio del debido procedimiento recogido en el n um er al 1 . 2 d e l se incluyan sus observaciones en el Acta de Fiscalización, cualquier cuestionamient o
artículo IV del Título Preliminar y el numeral 2 del artículo 248 del TUO LPAG. a dicho documento corresponderá ser efectuado oportunamente.
72
PROPUESTA DE
 El numeral 14.3 de la Norma establece que, cuando corresponda, el Acta de
Fiscalización, puede incluir las medidas de carácter provisional que correspondan. ACEPTADO
Al respecto, en atención al debido procedimiento recogido en el numeral 1.2 del Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 131 (tercer apartado)
artículo IV del Título Preliminar y el numeral 2 del artículo 248 del TUO LPAG,
consideramos que las medidas provisionales que pudieran ser incluidas en el Acta
de Fiscalización deben contar con el debido sustento, el cual debe además
plasmarse en ésta.
Asimismo, consideramos que dichas medidas provisionales previstas en el Acta de

Fiscalización deben ser impugnables por el Agente Fiscalizado, para lo cual es
necesario conocer el sustento que dio origen a éstas.
SEAL :
¿Es que puede verificarse no objetivamente un hecho o una infracción d ur an te u na

supervisión? ¿puede hacerse una verificación subjetiva? Una distancia de segur id ad,
por ejemplo, tratándose de una dimensión, será medida necesariamen te en fo r ma
“objetiva” durante la supervisión y la medición efectuada deberá constar en el acta de
fiscalización. En este punto no debiera haber mayor discusión, sin embargo, NO ACEPTADO
Osinergmin, no lo considera así y persiste en un error de interpretación de l a n o rm a
138
que lleva a atribuir responsabilidad al concesionario a partir del solo hecho de Respecto de la objetividad del contenido del Acta de Fiscalización, nos remitimos a la
verificar una infracción. evaluación al Comentario N° 133.
En este sentido, la redacción propuesta en este proyecto de modificación del

Procedimiento aprobado por Res. N° 040/2017 OS-CD, pareciera que trata de
reafirmar esta posición errada asumida por el Osinergmin. Debe mejorarse su
redacción, de tal forma que no induzca a error, eliminando el término
“objetivamente”, innecesario y redundante.
ACEPTADO
Se ha incluido un artículo que incluye los deberes del Agente Fiscalizado, siendo uno
139
Precisar que una copia del acta debe ser dejada al Agente Fi sc ali zad o, t al y c om o de ellos “Entregar copia del Acta de Fiscalización a que se refiere el artículo 14”. Para
indica el actual Reglamento del Procedimiento Sancionador de OSINERGMIN mayor detalle ver evaluación a Comentario N° 10.
73
PROPUESTA DE
Artículo 15.- Informe de Fiscalización
ELECTROCENTRO S.A.:
15.1 Es el documento elaborado por los NO ACEPTADO
Fiscalizadores, mediante la cual se  Se debería redactar el artículo de la siguiente manera:
sustentan los hechos verificados “Artículo 15.- Informe de Fiscalización Sobre el comentario al numeral 15.1 y primera parte del numeral 15.3 de la
objetivamente durante una acción de 15.1 Es el documento elaborado por los Fiscalizadores, mediante la cual se propuesta publicada para comentarios, el Informe de Fiscalización es el documen t o
fiscalización. Su contenido se sustentan los hechos verificados objetivamente durante una acción de mediante el cual la Autoridad de Fiscalización concluye la acción d e fi s cal izac ió n .
presume cierto, salvo prueba en fiscalización en campo y en gabinete. Su contenido se presume cier to , sa l vo Éste se elabora independientemente de la modalidad de acción de fiscalización.
contrario. prueba en contrario.
15.2 El Informe de Fiscalización si tiene carácter vinculante para la Auto ri da d NO ACEPTADO
15.2 El Informe de Fiscalización no tiene Instructora.
carácter vinculante para la Autoridad 15.3 El Informe de Fiscalización derivado de una acción de fiscalización en Respecto del comentario 15.2 de la propuesta normativa, el contenido del I n fo r me
Instructora. campo y en gabinete, además del Acta de Fiscalización, contiene la de Fiscalización no tiene carácter vinculante. La Autoridad Instructora se encu en tr a
documentación proporcionada por el Agente Fiscalizado; la recabada p or l os incluso facultada a desarrollar acciones preliminares a fin de determinar el ar c hi vo
15.3 El Informe de Fiscalización deri va do Fiscalizadores, como fotografías o grabaciones, entre otros; así como los de la instrucción o el inicio del procedimiento administrativo sancionador.
de una acción de fiscalización en requerimientos efectuados durante la diligencia. El informe de fi sc a l i za ci ón
campo, además del Acta de debe ser notificado al agente supervisado dentro del plazo de 15 días hábiles ACEPTADO PARCIALMENTE
Fiscalización, contiene la posteriores a la realización de la fiscalización de manera oportuna para q ue
documentación proporcionada por el pueda hacer efectivo su derecho de defensa, bajo apercibimiento que se En atención al comentario realizado al numeral 15.3, sobre la notificación del
140
Agente Fiscalizado; la recabada po r declare nulo el procedimiento sancionador. informe de fiscalización, se incorpora el siguiente numeral en el proyecto normativo:
los Fiscalizadores, como fotografías o (…)
grabaciones, entre otros; así como “15.3 El Informe de Fiscalización es notificado al Agente Fiscalizado.”
los requerimientos efectuados
durante la diligencia. 15.5. La Autoridad de Fiscalización, en ejercicio de sus funciones, puede
imponer, en cualquier momento, las medidas administrati vas que
15.4 El Informe de Fiscalización conc lu ye correspondan, según el Título IV del presente reglamento (se debe especific a r ACEPTADO PARCIALMENTE
con alguna de las siguientes cuáles serían en esta etapa)”.
acciones: Con relación a los comentarios a los numerales 15.4 y 15.5, corresponde señalar que
a) Determinando la inexistencia de A fin de garantizar el derecho a la igualdad, el debido procedimiento, legal id ad y d e el artículo 10 de la presente propuesta normativa (ante s ar t íc ul o 1 2 ) e stab le ce
observaciones referidas a razonabilidad establecido en la Ley 27444. dentro de las facultades de la Autoridad de Fiscalización la imposición d e m e di das
incumplimientos. administrativas previstas en el Título IV.
b) Advirtiendo la existencia de  El numeral 15.4 contempla las formas como se concluye el Informe de
incumplimientos que, de haber Fiscalización. Al respecto, es necesario que el OSINERGMIN concluya de las o t ras En tal sentido, no resulta necesario repetir dicha facultad en este artículo referido a l
sido subsanados, no serían formas que establece el TUO de la Ley 27444 en el artículo 245, como Organ ism o informe de Fiscalización, por lo que se retira.
susceptibles de ameritar la SUPERVISOR en energía y minería. Un anterior reglamento, si establecía la
determinación de adopción de medidas correctivas, pero nunca lo aplico al menos en Sin embargo, sí resulta pertinente incorporar dentro del contenido del I nfo r m e d e
responsabilidades administrativas. procedimientos de contrastes masivos. Fiscalización las medidas correctivas reguladas en el artículo 38, e n la lí ne a d e l o
c) Recomendando el inicio de un previsto en el inciso 5) del numeral 245.1 del artículo 245 de la LPAG.
74
PROPUESTA DE
procedimiento con el fin de
determinar responsabilidades En ese sentido, la Autoridad de Fiscalización se encuentra facultada a in c lu ir e n e l
administrativas. informe de fiscalización medidas correctivas que podrían ser pasibles de subsanación
d) Otras formas según lo establezcan antes del inicio del procedimiento administrativo sancionador, lo cual podría
las normas especiales. configurar un eximente de responsabilidad, de cumplirse las condiciones para ello.
15.5. La Autoridad de Fiscalización, en El texto queda redactado como sigue:

ejercicio de sus funciones, puede
imponer, en cualquier momento, las “15.2 Con el Informe de Fiscalización culmina la actividad de fiscalización, que
medidas administrativas que puede concluir en:
correspondan, según el Título IV del
presente reglamento. a) La determinación de la inexistencia de observaciones referidas a
incumplimientos.
b) La recomendación de mejoras o correcciones de la actividad
desarrollada por los Agentes Fiscalizados, en el caso de acciones de
fiscalización orientativa, a que se refiere el numeral 9.3 del artículo
9.
c) La advertencia de la existencia de incumplimientos que, de haber si do
subsanados, no serían susceptibles de ameritar la deter mi na ci ón d e
responsabilidades administrativas.
d) La recomendación del inicio de un procedimiento con el fin de
determinar responsabilidades administrativas.
e) La adopción de las medidas correctivas conforme al artículo 38.
f) Otras acciones según lo establezcan las normas especiales”.
LDS:
A diferencia de lo recogido por el Reglamento vigente, la propuesta omite la

exigencia de remisión del Informe de Fiscalización de forma previa al inicio del
procedimiento administrativo sancionador.
ACEPTADO
141 Con la finalidad de salvaguardar el derecho de defensa y del debido pr o ced i mi ent o
del Agente Fiscalizado, solicitamos que se incluya expresamente que siempre se tiene Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 140 (tercer apartado).
que notificar o hacer entrega del Informe de Fiscalización antes del inicio del
procedimiento administrativo sancionador.
Con relación a este punto consideramos imprescindible ins ist ir c on e l c r it er io ya

recogido por el TASTEM, en el Acta de Sala Plena del 22 de julio de 2019, conforme a l
75
PROPUESTA DE
cual “debe ponerse a conocimiento previo de los administrados los hechos
constatados, considerando que el numera 1.1. del Artículo IV del Título Preliminar del
T.U.O. de la Ley N° 27444 dispone que el procedimiento administrativo se su st en t a ,
entre otros, en el Principio de Legalidad, en virtud del cual las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho”.
De esa manera, con la finalidad de salvaguardar el derecho de defensa y d e l d e bi do

procedimiento del Agente Fiscalizado, siempre se tiene que notificar o hacer entr ega
del Informe de Fiscalización (ya sea proveniente de una fiscalización en ca mp o o e n
gabinete) tal como bien lo ha precisado el TASTEM, cuyo incumplimiento, trae c om o
consecuencia la nulidad del respectivo procedimiento administrativo sancionador.
En ese sentido, antes de iniciar un sancionador, debe de ponerse en conocimiento d e

los administrados el resultado de las acciones inspectivas previas, a fin de cumplir n o
solo con las garantías en materia de supervisión administrativa, previstas en el
numeral 5) del artículo 242 del TUO de la LPAG.
En efecto, esta interpretación debe ser acogida puesto que tutela y asegura
adecuadamente el ejercicio del derecho de defensa y, por tanto, del debido
procedimiento del Agente Fiscalizado en el entendido de que en encu en tr a a nt e e l
posible inicio de un procedimiento administrativo sancionador. Conform e a e llo , l a
notificación del informe de fiscalización debe realizarse sin excepción y límite alguno.
Como es claro, trasladar el Informe de Fiscalización a los administrados coadyuva a un

ejercicio efectivo del derecho de defensa ya que permite que, incluso antes de
someterlo a una situación gravosa (como es el inicio de un procedimiento), el
administrado tenga la oportunidad de aportar pruebas que coadyuven a la
determinación de los indicios o hallazgos.
Sobre la base de lo expuesto solicitamos se incluya que en todos los casos deberá
hacerse exigible la remisión del Informe de Fiscalización a los agentes supervisados
de forma previa al inicio del procedimiento administrativo sancionador.
RICARDO LLOSA: ACEPTADO PARCIALMENTE
En relación al numeral 15.1, hacer una sustentación implica una labor de apreciaci ón La presunción de certeza corresponde respecto de los hechos verificados en el a ct a
142
sobre los hechos verificados. Y una sustentación por concepto, no puede ser objetiva, de fiscalización y no del informe de fiscalización.
por tanto puede ser motivo de discusión.
En tal sentido, en atención al comentario, se modifica los numerales 14.1 del artículo
76
PROPUESTA DE
Sí debe presumirse cierta la constatación o verificación d e u n h ec ho q u e h a s id o 14 y 15.1 del artículo 15 de la propuesta normativa en los siguientes términos:
refrendado por el fiscalizador y por el agente supervisado, constando las firmas
respectivas en el Acta de Fiscalización. El contenido del Acta, cumpliend o t o d os l o s “14.1 El Acta de Fiscalización es el documento que registra o deja
requisitos formales, sí debe presumirse cierto, mas no el Informe de Fiscalización. constancia de los hechos verificados objetivamente durante las
acciones de fiscalización en campo. Su contenido se presume cierto,
Para terminar, de acuerdo con el literal c) del numeral 15.4, será dentro del salvo prueba en contrario.”
Procedimiento Administrativo Sancionador en que se determinará la responsabilidad
administrativa, y no en etapas anteriores, (ni menos en forma objetiva). “15.1 Es el documento elaborado por la Autoridad de Fiscalización, m ed ia nt e el
cual sustenta los hechos verificados objetivamente, que se encuentren
acreditados con fotografías, grabaciones, mediciones y demás medios
probatorios recabados por los Fiscalizadores o proporcionados por el Agente
Fiscalizado”.
”.
BENICIO MEDINA:
NO ACEPTADO
143 En relación al numeral 15.4, se debe considerar que el Informe de Fiscalización
también puede concluir en la adopción de medidas correctivas. Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 140 (quinto apartado).
CARLOS QUIROZ VELÁSQUEZ:
Al presente artículo debería incluirse un sexto numeral a fin de q u e e l I n fo rm e d e

ACEPTADO
Fiscalización sea notificado al administrado fiscalizado y pueda así informarse d e l o s
144
resultados de fiscalización. Con el tenor siguiente:
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 140 (tercer apartado).
“Artículo 15.6.- A la conclusión de la fiscalización, El Informe de Fiscalización
deberá ser notificado al Agente Fiscalizado.”
SNMPE y ENEL:
En el numeral 15.4 se ha trasladado el texto del inciso 245.1 del a r tí cu lo 2 45 d e l a

ACEPTADO
LPAG, sin embargo, consideramos que no aplica, debido a que éste numeral no
145
contempla las formas de conclusión del informe. Por su parte, pr o po n em os q u e e l
Se acoge el comentario al considerarse que la redacción es más apropiada.
literal d) del numeral 15.4 sea redactado de la siguiente manera:
“d) Otras acciones según lo establezcan las normas especiales”.
77
PROPUESTA DE
SNMPE y SPH:
 Es importante que, toda afirmación se sustente en parámetros o b j et ivos . D e be ACEPTADO PARCIALMENTE

eliminarse la presunción de certeza del Informe de Fiscalización. Las presuncion es
(tanto absolutas como relativas) deben estar contenidas en una norma con ran go Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 142.
de ley, ya que pueden afectar el derecho de los administrado s. P o r t al m o ti vo,
Osinergmin no tiene la facultad de conferir a través de una RCD una presunción de
certeza al Informe de Fiscalización, más aún si dicho documento se levant a si n l a
participación final del administrado para conferirle o garantizar la objetividad.
 Se sugiere incorporar un texto complementario en el cual se indique que en aquel NO ACEPTADO

supuesto donde se determine recomendar el inicio de un procedimiento
administrativo sancionador, la regla general sea que la Autorid ad Fi scal iza do r a Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 140 (quinto apartado).
realice una propuesta a la Autoridad Instructora de la imposición de medida
administrativa correspondiente por la presunta infracción advertida.
Esta sugerencia está vinculada a privilegiar una regulación responsiva sobre una de Sin perjuicio de lo anterior, con relación a contemplar una regulación responsiva nos
carácter punitiva. remitimos a la evaluación al Comentario N° 5.
146
 Se propone agregar al numeral 15.1: “(…) acción de fiscalizaci ón , si em p r e b a jo
parámetros objetivos. (…)” NO ACEPTADO
 En el numeral 15.4: Las formas de conclusión b) y c) resultan redundantes, pues en Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 142.
ambos casos se recomienda el inicio de un Procedimiento administrativo
sancionador, salvo por subsanación voluntaria del incumplimiento, el c ual es u n
eximente de responsabilidad aplicable independientemente de lo o r de nad o en NO ACEPTADO
supuesto b).
No existe redundancia entre los referidos literales b) y c) del numeral 15.4 del
 Asimismo, el artículo en cuestión debe prever el supuesto d e c on cl us ió n d e l a artículo 15 de la propuesta publicada para comentarios, en tanto l a p r im er a e st á
acción de fiscalización, la observación de incumplimientos q u e n o am er it an el referida a las conductas subsanadas exentas de respon sabi li dad , c on fo r me a l o
inicio de procedimiento administrativo sancionador , l i gado a l as ac ci on es d e previsto en el inciso f), numeral 1 del artículo 257 de la LPAG. La segunda referid a a
fiscalización con finalidad orientativa, descrita en el numeral 11.3. la recomendación de inicio del procedimiento administrativo para determinar
responsabilidad administrativa. Ambos se encuentran recogidos el numeral 245.1 del
 Finalmente, respecto al numeral 15.5, la imposición de medidas admi ni str at ivas artículo 245 de la LPAG.
solo puede ser emitidas por parte de una autoridad que tenga dicha competencia,
por lo que, debe aclararse que las empresas supervisoras (que están dentro d e l a
definición de Autoridad Fiscalizadora), que son empresas privadas, q ue p re stan ACEPTADO
estrictamente un servicio de verificación técnica de los hechos o c o nd u ct as d el
78
PROPUESTA DE
administrado, no pueden imponer tales medidas. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 140 (quinto apartado).
ACEPTADO
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 131 (tercer apartado).
Solicitamos que se incluya un literal al artículo 15.4 que considere la siguiente acción:
“Advirtiendo la existencia de incumplimientos que, de ser subsanados adecuadamente NO ACEPTADO
dentro de un determinado plazo, no ameritarían la determinación de
responsabilidades administrativas”. Por tanto, para dar cumplimiento a lo señ al ado Dicho literal corresponde ser concordado con el inciso f), numeral 1 del artículo 2 57
147
sugerimos agregar al numeral 15.4 un literal más que exprese lo siguiente: de la LPAG.
“e) Advirtiendo la existencia de incumplimientos que, de ser subsanados

adecuadamente dentro de un determinado plazo, no ameritarían la
determinación de responsabilidades administrativas”.

NO ACEPTADO
 El numeral 15.1 del artículo 15 de la Norma establece que el Informe de
Fiscalización es el documento elaborado por los Fiscalizadores, mediante el cual se
sustentan los hechos verificados objetivamente durante una acción de
Sin perjuicio de lo anterior, se ha incorporado la obligación de notificar el Informe de
fiscalización. Su contenido “se presume cierto”, salvo prueba en contrario.
Fiscalización.
Asimismo, en el numeral 15.2 se establece que el Informe de Fiscalización no tiene
carácter vinculante para la Autoridad Instructora.
NO ACEPTADO
148 Sin perjuicio de esto último, y en la medida que dicho Informe contiene
información referida a hechos verificados objetivamente durante una acción de
fiscalización que se presume cierta, consideramos es pertinente que el Informe de
Fiscalización debe ser impugnable por el Agente Fiscalizado, o por lo menos, tener
la posibilidad de presentar los descargos correspondiente al respecto, en atención
al debido procedimiento aplicable de acuerdo con lo establecido en el numeral 1.2
NO ACEPTADO
del artículo IV del Título Preliminar y el numeral 2 del artículo 248 del TUO LPAG.
 El numeral 15.4 establece en su literal d) que el Informe de Fisc ali zac ió n p u ed e
concluir con otras formas establecidas en normas especiales. No queda claro si e n
79
PROPUESTA DE
el marco regulatorio actual se cuenta con las normas especiales a las que se refiere
el literal d) del numeral 15.4 del artículo 15 de la Norma para concluir el I n fo r me
de Fiscalización. Sugerimos precisar al respecto.
 El numeral 15.5 de la Norma establece que la Autoridad de Fiscalización, en

ejercicio de sus funciones, puede imponer, en cualquier moment o, l as m e di das
administrativas que correspondan, según el Título IV de la Norma.
Al respecto, y considerando que el Informe de Fiscalización no tiene carácter

vinculante para la Autoridad Instructora, según lo establecido en el numeral 15.2
de la Norma, es importante precisar con qué base la Autoridad de Fiscalización
podría imponer medidas administrativas.
SEAL:
Respecto del numeral 15.1, ¿Se necesita sustentar hechos verificados objetivamente?
Por supuesto que no. Las verificaciones, constataciones, mediciones, se deben h ac er
con el rigor técnico que permita al fiscalizador dar veracidad a sus observaciones.
ACEPTADO
La sustentación implica una labor de apreciación de la s c ir cu n stan c ias s o br e l o s
149
hechos verificados. Y una sustentación, por concepto, no puede s er o bj et iva, si no
materia debatible. En consecuencia, mal puede presumirse la certeza del c on t en id o
del Informe de Supervisión, siendo esta una apreciación del fiscalizad or a p art ir d e
hechos, esto sí constatados, (lo que sí debe presumirse cierto es el Acta de
Fiscalización, conteniendo los hechos verificados, habiendo sido refr end ad o p o r e l
fiscalizador y por el agente supervisado). El contenido del Acta, cumpliendo todos l os
requisitos formales, sí debe presumirse cierto, mas no el Informe de Fiscalización.
Artículo 16.- Eximentes de ELECTROCENTRO S.A.:

responsabilidad administrativa NO ACEPTADO
16.1 Constituyen eximentes de Se debería redactar el artículo de la siguiente manera:
responsabilidad administrativa las Este artículo recoge el listado de condiciones eximentes de responsabilidad
150 siguientes: “Artículo 16.- Eximentes de responsabilidad administrativa administrativa previstos en el inciso 1 del artículo 257 de la LPAG, que en su inciso a)
a) El caso fortuito o la fuerza mayor 16.1 Constituyen eximentes de responsabilidad administrativa las siguientes: contempla “El caso fortuito o la fuerza mayor debidamente comprobada”.
debidamente comprobados. a) El caso fortuito o la fuerza mayor debidamente comprobados como son l os En tal sentido, Los hechos o circunstancias que configuran estos supuestos
estados de emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado de corresponden ser analizados en cada caso en concreto.
emergencia por el coronavirus 19”.
80
PROPUESTA DE
SNMPE, SOCIEDAD PERUANA DE GLP y SPH:
Debe eliminarse este artículo por ser contraria a la LPAG. Los eximentes de
responsabilidad (entre estos la subsanación voluntaria) se encuentran regulado s p o r
la LPAG, por lo que su definición, alcances, condiciones, etc, tienen u na r e ser va d e
NO ACEPTADO
ley; por lo que no pueden ser regulados por una Entidad Pública q u e n o h aya s id o
conferido a través de una ley con esa facultad expresa para dicho fin. Esta ex ige nc ia
se hace evidente cuando se compara la regulación sobre los eximentes que pretender
151
Osinergmin, y se formula la siguiente pregunta: ¿puede el regulador regular e l c aso
Sin perjuicio de ello, se ha efectuado una modificación al artícul o 1 6. P ar a m ayor
fortuito o fuerza mayor, el cumplimiento del deber legal, el error inducido por la
detalle ver evaluación del Comentario N° 159.
administración? La respuesta es negativa, el contenido de estos su pu est o s l egal es
está en la ley.
Además, la regulación que se emita debido a la norma legal autoritativa (o delegante)

no puede establecer situaciones menos favorables a los que contienen la LPAG co mo
norma común (y superior) en las actuaciones administrativas.
El literal a) del artículo 16.1 debe incluir los supuestos de he ch o d e ter m in ant e d e
terceros, o precisar que dicho supuesto se encuentra dentro de la fuerza mayor. NO ACEPTADO
152
Al no incluir los supuestos de hecho determinante de terceros, o precisar q u e d i ch o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 150.
supuesto se encuentra dentro de la fuerza mayor se está infringiendo el princip io d e
causalidad del artículo 248.8 del TUO de la Ley del Procedim ie nt o Ad m i ni str at ivo
General (LPAG).
Artículo 16.- Eximentes de NO ACEPTADO
responsabilidad administrativa ELECTROCENTRO S.A.:
16.1 Constituyen eximentes de Este artículo recoge el listado de condiciones eximentes de responsabilidad
responsabilidad administrativa las Se debería redactar el artículo de la siguiente manera: administrativa previstos en el inciso 1 del artículo 257 de la LPAG, que en su inciso b)
153 siguientes: contempla “Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legítimo del
(…) “b) Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legítimo del derecho derecho de defensa”.
b) Obrar en cumplimiento de un de defensa como son los estados de emergencia y las cuarentenas
deber legal o el ejercicio legítimo decretadas por el estado de emergencia por el coronavirus 19”. En tal sentido, Los hechos o circunstancias que configuran estos supuestos
corresponden ser analizados en cada caso en concreto.
81
PROPUESTA DE
del derecho de defensa.
(…) NO ACEPTADO
154
Respecto al literal b) del artículo 16.1 debe incluir también a los supuestos de esta do
de necesidad.
NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A.:
Este artículo recoge el listado de condicione s eximentes de responsabilidad
Artículo 16.- Eximentes de administrativa previstos en el inciso 1 del artículo 257 de la LPAG, que en su inciso d)
responsabilidad administrativa Se debería redactar el artículo de la siguiente manera:
contempla “d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejer c ici o
155 16.1 Constituyen eximentes de de sus funciones”.
responsabilidad administrativa las “c) La orden expresa y obligatoria de autoridad competente, expedida en
siguientes: ejercicio de sus funciones como son los estados de emergencia y las
En tal sentido, Los hechos o circunstancias que configuran estos supuestos
(…) cuarentenas decretadas por el estado de emergencia por el coronavirus 19”.
c) La orden expresa y obligatoria
de autoridad competente,
expedida en ejercicio de sus ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.:
funciones. NO ACEPTADO
156 (…) En el numeral c) del artículo 16.1, para el caso del sector eléctrico, se deb e p r eci sar
que la orden de la autoridad es también aplicable e n l os c as os d e d isp o sic io ne s Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 155.
adoptadas por el COES.
ENEL:
Artículo 16.- Eximentes de ACEPTADO

Consideramos que debería eliminarse la parte: “que haya sido det er mi nan t e en l a
responsabilidad administrativa conducta infractora”, a fin de que esté alineado con el literal e) del artíc ul o 2 5 7 d el
16.1 Constituyen eximentes de Se acoge el comentario, ajustando el texto al tenor previsto en el literal e) del
157 TUO de la LPAG el cual contempla que: “e) El error inducido por la Administ r ac ión o
responsabilidad administrativa las artículo 257 de la LPAG, correspondiendo a la Autoridad la evaluación de su
por disposición administrativa confusa o ilegal.”
siguientes: vinculación con la infracción en cada caso concreto.
(…) La LPAG no establece que el error o disposición confusa deba ser determinante e n l a
d) El error inducido por la conducta infractora
administración o por disposición NO ACEPTADO
administrativa confusa o ileg al , ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.:
que haya sido determinante en Conforme a la evaluación al Comentario N° 157, el texto se ajustó a lo previsto en e l
158 la conducta infractora. En el literal d) del artículo 16.1, para el caso del sector eléctrico, se debe precisar que inciso e) numeral 1 del artículo 257 de la LPAG.
(…) el error inducido por la administración es también aplicable en los casos de
disposiciones adoptadas por el COES. En tal sentido , Los hechos o circunstancias que configuran estos supuestos
82
PROPUESTA DE
SPH:
Los eximentes de responsabilidad administrativa se encuentra taxativamente
enumerados en el artículo 257 del TUO de la Ley 27444, sin embargo este l it er al s e
El inciso f) del numeral 1 del artículo 257 de la LPAG contempla como exi me nt e d e
establece que es un eximente de responsabilidad adm in is tr at iva l a s ub san aci ón
responsabilidad la subsanación voluntaria de la conducta i nfr a ct or a a nt es d e la
159 voluntaria por parte del agente fis calizado del acto u misión imputado como
imputación de cargos.
constitutivo de infracción administrativa con anterioridad a la notificación d el i ni ci o
del PAS; sin embargo, lo anterior entraría en contraposición de lo regulado en e l d el
Con relación a la posibilidad que otorgarse al administrado de subsanar la infracción,
TUO de la Ley N° 27444, la cual otorga un plazo al administrado dándole la
nos remitimos a la evaluación de Comentarios N° 140 (tercer apartado).
Artículo 16.- Eximentes de oportunidad de subsanar la infracción antes de la imputación de cargos par a q u e s e
responsabilidad administrativa produzca el eximente de responsabilidad administrativa.
16.1 Constituyen eximentes de
NO ACEPTADO
responsabilidad administrativa las
siguientes:
La LPAG establece lo siguiente:
(…)
e) La subsanación voluntaria por
parte del Agente Fiscalizado d el “Artículo 257.- Eximentes y atenuantes de responsabilidad por infracciones
acto u omisión imputado co mo 1.- Constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones las
constitutivos de infracción siguientes:
administrativa, con anterioridad (…)
a la notificación del inicio del ELECTROCENTRO S.A.: f) La subsanación voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisión
imputado como constitutivo de infracción administrativa, con anterioridad a la
procedimiento administrativo
notificación de la imputación de cargos a que se refi ere el inciso 3) del artículo 255”.
sancionador, salvo en los Se debería redactar el literal de la siguiente manera:
supuestos previstos en el “e) La subsanación voluntaria por parte del Agente Fiscalizado del acto u
160 Conforme a dicha norma, para que se configure el eximente d eb en c on cu r ri r la s
siguiente numeral. omisión imputado como constitutivos de infracción administrativa, con
anterioridad a la notificación del inicio del procedimiento administrativo siguientes condiciones: 1) la conducta infractora debe ser pasible de ser subsanada ;
(…) 2) debe haberse producido la subsanación de manera voluntaria, 3) dicha
sancionador.”
(No se debe considerar ningún tipo de excepción). subsanación debe haberse efectuado antes de la imputación de cargos.
Al respecto, de la evaluación realizada se considera que las condiciones antes

señaladas corresponden ser evaluadas por el órgano competente, no siendo
necesario un listado de aquellas infracciones que no serían pasibles de subsanación,
dado que ello es uno de los tres aspectos que corresponde ser an ali zad o e n c ada
caso concreto.
En ese sentido, se modifica el artículo 16 de la propuesta normativa en los siguientes

términos:
83
PROPUESTA DE
“Artículo 16.- Eximentes de responsabilidad administrativa
Constituyen condiciones eximentes de responsabilidad administrativa,

las siguientes:
(…)
e) La subsanación voluntaria por parte del Agente Fiscalizado del act o
u omisión imputado como constitutivos de infracción
administrativa, con anterioridad a la notificación del inicio del
procedimiento administrativo sancionador. Para que se c o n fi g ur e
este eximente de responsabilidad, se requiere que concurran las
tres condiciones: i) que la conducta infractora sea pasible de ser
subsanada, ii) la voluntariedad de la subsanación y iii) la
oportunidad de la subsanación.
COES:
Los supuestos no pasibles de subsanación:

 Vulneran el principio de legalidad, debido a que el artículo 255 del TUO de la Ley
N° 27444 no contempla ninguna excepción., ni indica que puedan ser regulad as
Artículo 16.- Eximentes de
o precisadas en otra norma.
responsabilidad administrativa
 Estas contravienen las garantías mínimas otorgadas a los administrados
(…)
conforme el artículo 2 del Título Preliminar del TUO de la Ley N° 27444.
16.2 No son aplicables los eximentes de
 No es objetivo de la Administración imponer sanciones cuantiosas a los NO ACEPTADO
responsabilidad a que se refiere el
161 administrados si ellos antes han enmendado su error y restablecido la legalidad.
literal e) del numeral precedente, a l
no ser pasibles de subsanar su A nivel judicial existen sentencias que declararon la nulidad de las limitacio n es a l os Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 160.
acción, omisión y/o sus eximentes de responsabilidad (Exp. N° 04493-2019-0-1801-JR-CA-06).
consecuencias, en los siguientes
supuestos: En tal sentido, solicitamos al Consejo Directivo de OSINERGMIN desistirse de la
aprobación de las excepciones a los eximentes de resp o nsab i lid ad p or s er és to s
ilegales (lo cual ha sido determinado incluso, en sede judicial); de est a m an er a, se
evitará costos a los administrados que actualmente están recurriendo al Poder
Judicial para ver tutelados sus derechos ante la ilegalidad de las exce pc io ne s an t es
aludidas.
84
PROPUESTA DE
ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
162 Se debe eliminar este numeral, a fin de que no exista excepción alguna a la
subsanación voluntaria; por otro lado, el TUO de la Ley N° 27444 no contempla Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
ninguna limitación a dicha subsanación.
LDS:
Con relación al artículo 16.2 del presente proyecto debemos señalar que los m is mo s
transgreden lo dispuesto por la LPAG e infringen el principio de legalidad en la medida
NO ACEPTADO
que vía reglamentaria crean limitaciones a un derecho que el TUO de la Ley N° 27444,
163
como norma común, ha contemplado en favor de los administrados. Por ellos
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
solicitamos su eliminación.
Asimismo, solicitamos que fundamenten expresamente las razones por las cuales han
limitado la aplicación del eximente de responsabilidad por subsanación voluntaria.
HIDRANDINA S.A.:
El articulo comentado, contraviene el artículo 51 de la Constitución Política d el P er ú

que establece que la Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobr e l as
normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. En el presente caso, la Reso l uc ió n NO ACEPTADO
164 de Consejo Directivo del Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Mi n er ía
Osinergmin, es de menor jerarquía que el TUO de la Ley N° 27444. Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
En consecuencia, debe suprimirse el artículo 16.2 del presente proyecto, en vista qu e

el TUO de la Ley N° 27444, no contempla ninguna causal de eximentes de
responsabilidad.
85
PROPUESTA DE
ENEL:
El TUO de la LPAG establece los derechos y las garantías mínimas que debe tener todo
administrado en el desarrollo de los procedimientos administrativos, de manera q u e
ninguna otra ley o norma inferior pueda desconocer dichos derechos y garan t ías. Al
respecto, el numeral 2 del Artículo II del Título Preliminar del TUO de la LPAG NO ACEPTADO
165 establece que: “las leyes que crean y regulan procedimientos especia les n o p od rá n
imponer condiciones menos desfavorables a los administrados que las previstas en l a Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
presente Ley”.
En ese sentido, las excepciones establecidas en el artículo 16 del Proyecto de

Reglamento no pueden establecer excepciones a la subsanación vo lu nt ar ia q u e e l
TUO de la LPAG no ha regulado.
SNMPE y SPH:
Primero, en la exposición de motivos no se sustentan las razones por las cuales se h a

decido cada uno de los supuestos de no subsanación y como estos logran la finalid ad
al menor costo para el administrado (proporcionalidad).
Segundo, la limitación de la eximente de responsabilidad previsto en la LPAG gen er a

situaciones injustas y desproporcionales, que desincentivan el cumplimiento NO ACEPTADO
166 normativo por parte de los administrados. Al respecto tomamos com o ej em pl o l o s
supuestos de los literales e) y l) y lo aplicamos a un procedimiento sancionador Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
iniciado por el incumplimiento del mandato y por el incumplimiento de la obligaci ón
que dio origen al mandato; la situación que genera la negación del eximente de
responsabilidad previsto en la LPAG es que a pesar que el administrado haya
cumplido con corregir su conducta antes del inicio del s ancio n ado r , s ie mp re se rá
sancionado inclusive cuando haya dado cumplimiento al mandato dent r o d e l p la zo
(situación absurda que hace notar una regulación persecutoria más que de
cumplimiento normativo).
86
PROPUESTA DE

NO ACEPTADO
Sugerimos que se considere lo señalado en el artículo 257 del TUO de la LPAG
167
respecto a las eximentes de responsabilidad. Dado que la LPAG es norma general, n o
se puede desconocer que algunos incumplimientos sí pueden ser pasibles de
subsanación voluntaria.
EDWIN QUINTANILLA TAVARA:
OSINERGMIN mantiene su posición de establecer excepciones a la subsanación

voluntaria, aun cuando ello contraviene lo dispuesto en el TUO de la LPAG.
NO ACEPTADO
168 Ello viene siendo materia de un proceso judicial (en primera instancia, se ha e m it id o
un fallo en contra del criterio de OSINERGMIN). Entiendo que el tema se verá en Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
segunda instancia y puede llegar hasta la Corte Suprema.
No obstante ello, sugiero el retiro de este numeral en tanto, como lo señalé,

contraviene lo dispuesto en el TUO de la LPAG.
ELECTROCENTRO S.A.:
(…) NO ACEPTADO
Se debe permitir la subsanación del agente como medida preventiva.
169 16.2 No son aplicables los eximentes de
responsabilidad a que se refiere el Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
No obstante, se debe eliminar el presente literal debido a que se solicita que no exista
excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
no ser pasibles de subsanar su
acción, omisión y/o sus ISA REP:
supuestos: Si el daño fue reparado, debería ser un eximente de responsabilidad. En ese se nt id o NO ACEPTADO
170 a) Cuando los incumplimientos se propone la siguiente redacción:
estén relacionados con la Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
ocurrencia de accidentes o “a) Cuando los incumplimientos estén relacionados con la ocurrencia de
daños. accidentes o daños no reparados.”
87
PROPUESTA DE
(…)
SANDRO MARTEL VASQUEZ:
NO ACEPTADO
¿Al mencionar daño en el Art. 16.2 literal a, se refiere a un tipo de daño en particular,
171
ya sea daño al personal, al medio ambiente, a las instalaciones, etc, o a cualquier tipo
de daño, incluso aquellos que son remediables (Ejemplo: Derrames y/o fuga de
hidrocarburos)?
LADY ROJAS:
En el caso del literal a) del numeral 16.2 del artículo 16,, dice: “a) Cuando los
incumplimientos estén relacionados con la ocurrencia de accidentes o d a ño s.” Sin
embargo, lo más apropiado sería “a) Cuando los incumplimientos estén relacio na do s
con la ocurrencia de emergencias”, dado que, de acuerdo a la definición del Glosario,
Siglas y Abreviaturas del Sub Sector hidrocarburos, aprobado por Decreto SupremoN°
032-2002-EM, respecto a “emergencia” señala lo siguiente:
“Emergencia: Toda situación generada por la ocurrencia de un evento, que req ui ere
una movilización de recursos. Una Emergencia puede ser causada por un incidente, un
accidente, un siniestro o un desastre”
De acuerdo a dicha definición, los incidentes, accidentes, siniestros o desastres están

incluidos en el concepto referido a Emergencia, por ello, al usar dic ho c o nc ep to e s NO ACEPTADO
172 más general e incluye a los demás conceptos (accidente s, s in i est ro s (d e rr am es),
incidentes, e incluyendo derrames menores a 1 barril, a los venteos no autorizado s y Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
quema de gas no autorizada)
Así también, se debe tener en cuenta que al incorporar solamente el concepto

“accidentes o daños”, caben demasiadas interpretaciones, que en l a p r áct ic a h an
excluido a los derrames de crudo/petróleo, los venteos de gas no autorizados, y a l os
derrames de crudo/petróleos menores a 1 barril.
En cuanto a la definición de accidentes, el D.S. 032-2002-EM, señala lo siguiente:
“Accidente: Suceso eventual, inesperado, que causa lesión a personas, daños

materiales o pérdidas de producción”
Dicho concepto, no abarca al venteo de gas no autorizado, a la quema de gas

autorizada y a los derrames, resultando muy restringido al momento de su aplicación.
88
PROPUESTA DE
Tener en cuenta el término “daño”, no está definido en el Decreto Supremo N° 0 32-
2002-EM.
ELECTROCENTRO S.A. :
Se debe permitir la subsanación del agente supervisado considerando por estados d e
emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado por el coronavirus 19 a fin d e NO ACEPTADO
173 salvaguardar la salud de los trabajadores.
Artículo 16.- Eximentes de Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
responsabilidad administrativa No obstante, se debe eliminar el presente literal debido a que se solicita que no exista
(…) excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
16.2 No son aplicables los eximentes de ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.:
NO ACEPTADO
174
literal e) del numeral precedente, a l El literal b) del artículo 16.2 debe regular también un supuesto r el aci on ad o c o n la
no ser pasibles de subsanar su afectación a otros agentes, ya que sólo considera a los usuarios o clientes libres.
acción, omisión y/o sus ISA REP:
supuestos: El término finalidad que persigue, debe estar enmarcado en el objeto del
(…) procedimiento supervisado y deben quedar exceptuados aquellos incump li mi en to s
b) Los incumplimientos de cuyos daños fueron resarcidos o cuando el daño no es identificable. En ese sentido se
obligaciones sujetas a un plazo propone la siguiente redacción: NO ACEPTADO
175 o momento determinado c uya
ejecución posterior pudiese “b) Los incumplimientos de obligaciones sujetas a un plazo o momento determinado Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
afectar la finalidad que cuya ejecución posterior pudiese afectar la finalidad que persigue, o a u sua ri os o
persigue, o a usuario o clientes clientes libres que se encuentren bajo el ámbito de competencia de Osinergmin.
libres que se encuentren bajo el Quedan exceptuados aquellos incumplimientos sujetos a un plazo o momento
ámbito de competencia de determinado que no originaron daño o el daño no es identificable.”
Osinergmin.
(…)
NO ACEPTADO
En caso de no remitir información solicitada por Osinergmin luego de n ot ifi c ado e l
176
OHC, pero antes de iniciado el PAS la empresa fiscalizada remite l a t o tal id ad d e l a
información solicitada se consideraría como subsanada dicha observación.

responsabilidad administrativa NO ACEPTADO
177 (…) Se debe permitir la subsanación del agente supervisado considerando por estados d e
16.2 No son aplicables los eximentes de emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado por el coronavirus 19 a fin d e Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
responsabilidad a que se refiere el salvaguardar la salud de los trabajadores.
89
PROPUESTA DE
no ser pasibles de subsanar su No obstante, se debe eliminar el presente literal debido a que se solicita que no exista
acción, omisión y/o sus excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
consecuencias, en los siguientes LDS:
supuestos:
(…) Al respecto, debemos indicar que los Informes de acciones y/o situaciones de
c) Los incumplimientos sobre emergencia forman parte del Plan de Seguridad y Salud en el Trabajo, conform e a l a
reportes o informes de Ley de Seguridad y Salud del Trabajo, es decir a través de los reportes e info r mes s e
accidentes y/o situaciones de cumple con un deber legal. No obstante, ante la exigibilidad de remitir l os r e p or te s
emergencia. y/o informes de accidentes conforme a la norma, el propi o p ro n un ci ami en to p o r
(…) parte del TASTEM (Resolución Nº 262-2018-OS/TASTEM-S2 y Resolución Nº 377-2019-
OS/TASTEM-S2) señala que el retraso del Administrado con remit ir e l Rep o rt e y/o NO ACEPTADO
178 Informe de accidente, no puede ser medio para constatar y p r ob ar q ue h ub o u n a
afectación a la finalidad de la obligación prevista en la norma. Sólo se evidenc ia u na Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
conducta diligente, puesto que lo que persigue el Administrado es cumplir median te
subsanación con remitir el reporte del accidente.
Conforme a lo expuesto, verificamos que la incorporación de dicho literal t

transgrediría incluso criterios que ya han sido analizados por el TASTEM en los cuale s
se reconoce que las acciones realizadas por el administ r ado i n cl uso e n c aso s d e
reportes pueden ser subsanadas, y reconocidas como eximente de responsabilidad.
ISA REP:
Se debe definir situaciones de emergencia o hacer referencia a algún procedimientoo NO ACEPTADO

179 norma. En ese sentido se propone la siguiente redacción:
“c) Los incumplimientos sobre reportes o informes de accidentes y/o
situaciones de emergencia, de acuerdo al procedimiento …”
ELECTROCENTRO S.A.:
(…)
Se debe considerar el impedimento de ejercicio de la función fiscalizadora de
16.2 No son aplicables los eximentes de NO ACEPTADO
OSINERGMIN por estados de emergencia y las cuarentenas decretadas por el e st ad o
180 responsabilidad a que se refiere el
por el coronavirus 19 a fin de salvaguardar la salud de los trabajadores.
literal e) del numeral precedente, a l Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
No obstante, se debe eliminar el presente literal debido a que se solicita que no exista
acción, omisión y/o sus
excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
90
PROPUESTA DE
supuestos:
(…)
d) Los incumplimientos que
impliquen la obstaculizació n o
el impedimento del ejercicio de
la función fiscalizadora de
Osinergmin.
(…)
(…)
responsabilidad a que se refiere el ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
no ser pasibles de subsanar su Se debe especificar cuáles son.
181
consecuencias, en los siguientes No obstante, se debe eliminar el presente literal considerando que la Ley N° 27444 no
supuestos: la establece.
(…)
e) Los incumplimientos de las
medidas administrativas.
(…)
(…) Se debe permitir la subsanación autorizaciones considerando los estados de NO ACEPTADO
182 16.2 No son aplicables los eximentes de emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado.
responsabilidad a que se refiere el Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
literal e) del numeral precedente, a l No obstante, se debe eliminar el texto subrayado debido a que se s o li ci ta q u e n o
no ser pasibles de subsanar su exista excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
acción, omisión y/o sus CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET:
supuestos: Aclarar que no constituye causal eximente de responsabilidad la c om is ió n d e t od o
(…) tipo de infracciones a las obligaciones de seguridad (en la infraestructura u operación NO ACEPTADO
183 a) Los incumplimientos con de la misma) así sean subsanadas antes del inicio del PAS, y q u e c ali fi qu en c om o
procedimientos o estándares graves y muy graves, estableciendo y especificando con claridad e n q ué n or m as o Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
de trabajo calificados como de instrumentos de gestión se da dicha calificación en función d e s u n ivel d e r i esgo ,
alto riesgo, normas que evitando cualquier tipo de ambigüedad o vacío. No basta referirse a “procedimiento s
establecen parámetros de y estándares de trabajo”.
91
PROPUESTA DE
medición, límites o tolerancias,
tales como, normas de control
de calidad, control
metrológico, peso neto de
cilindros de GLP, parámetros
de aire o emisión, existencias,
entre otros.
(…)
(…)
no ser pasibles de subsanar su ELECTROCENTRO S.A.:
consecuencias, en los siguientes Se debe permitir la subsanación de la muestra fiscalizada y de todo el universo c o mo NO ACEPTADO
184 supuestos: medida preventiva.
(…) Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
b) Incumplimientos de No obstante, se debe eliminar el texto subrayado debido a que se s o li ci ta q u e n o
indicadores verificados en exista excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
acciones de fiscalización
muestral, salvo que se acredite
el levantamiento de la
infracción en todo el universo
al que represente las
muestras.
(…) ELECTROCENTRO S.A.:
responsabilidad a que se refiere el Se debe permitir la subsanación de la obtención de autorizaciones consideran do l o s NO ACEPTADO
185 literal e) del numeral precedente, a l estados de emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado.
no ser pasibles de subsanar su Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 160.
acción, omisión y/o sus No obstante, se debe eliminar el texto subrayado debido a que se s o li ci ta q u e n o
consecuencias, en los siguientes exista excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
supuestos:
(…)
92
PROPUESTA DE
c) Incumplimientos relacion ad os
con la obtención de
autorizaciones exigibles p a r a
una actividad, que fueran
obtenidas o regularizadas co n
posterioridad al inicio del
procedimiento administrati vo
sancionador.
(…)
ELECTROCENTRO S.A.:
Se debe permitir la subsanación de la obtención de autorizaciones consideran do l o s NO ACEPTADO
186 estados de emergencia y las cuarentenas decretadas por el estado.
supuestos:
(…)
No obstante, se debe eliminar el texto subrayado debido a que se s o li ci ta q u e n o
d) Los actos u omisiones que
exista excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
hubiesen generado la
imposición de una medida
administrativa por parte de
Osinergmin, orientada al
levantamiento del
incumplimiento suscitado.
Artículo 16.- Eximentes de CONELSUR LT S.A.C.:
(…) Se solicita eliminar el literal m) del listado del numeral 16.2 que establece los casos en
16.2 No son aplicables los eximentes de que no son aplicables los eximentes de responsabilidad a los que se refiere el literal e)
NO ACEPTADO
responsabilidad a que se refiere el del numeral 16.1.
187
no ser pasibles de subsanar su Al respecto, el literal m) resulta tener un margen de acción demasiad o a m pl io q ue
acción, omisión y/o sus puede generar en la práctica la inaplicabilidad del literal e) del numeral 16.1, ya que el
consecuencias, en los siguientes Consejo Directivo no tendría límite alguno, ya que sólo se requiere su aprobación para
supuestos: establecer alguna otra excepción a la aplicación de este literal.
93
PROPUESTA DE
(…) ELECTROCENTRO S.A.:
e) Otros que apruebe el Consejo
Directivo. Siempre y cuando se considere los estados de emergencia y las cuarentenas NO ACEPTADO
188 decretadas por el estado.
No obstante, se debe eliminar el texto subrayado debido a que se s o li ci ta q u e n o
exista excepción alguna, debido a que la Ley 27444 no la establece.
Artículo 17.- Acciones preliminares CONSORCIO ELÉCTRICO DE VILLACURI S.A.C.:
17.1 La Autoridad Instructora puede Consideramos necesario que al presente artículo se agregue un acápite que mencione
realizar actuaciones adicionales de la notificación de los traslados de hechos y/o conductas detectadas en las
investigación, averiguación e supervisiones a los concesionarios de distribución, antes de iniciar la fase instructiva.
inspección, con el objeto de ACEPTADO
determinar las acciones a adoptar. De esa forma se garantiza que el administrado pueda emitir descar gos y d esl in da r
189
responsabilidad antes del inicio de un procedimiento administrativo sancionador qu e
17.2 En el caso de que el Informe de generalmente culmina con una sanción pecuniaria. Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 140 (tercer apartado).
Fiscalización incorpore la referencia a
nuevos hechos constatados en la Al respecto, no todas las áreas de fiscalización y/o supervisión del Osinergmin to m an
acción de fiscalización en campo que en cuenta la fase previa al PAS, puesto que en muchas ocasiones los ad mi ni str ad o s
no se encuentren expresamente son notificados directamente con el inicio de un PAS, que brinda l a p os ib il id ad d e
reportados en el Acta de Fiscalización reducir la multa administrativa en no menos del 50% de la sanción.
o determinados en gabinete, la
Autoridad Instructora debe NO ACEPTADO
comunicar tal circunstancia al Agente
Fiscalizado, a fin de que pueda ELECTROCENTRO S.A.: De conformidad con el inciso 2 del artículo 255 de la LPAG, la Autoridad Instruc to r a
efectuar sus observaciones, con anterioridad a la iniciación formal del procedimiento se podrán realizar
previamente a elaborar el Informe de  actuaciones previas de investigación, averiguación e inspecci ón c o n e l o b j eto d e
Al numeral 17.1 del artículo 17 se debe agregar en la parte final lo siguiente:
Instrucción. determinar con carácter preliminar si concurren circunstancias que j ust ifi q ue n e l
“17.1. (…) las acciones a adoptar siempre previa comunicación y participación
inicio de éste. El desarrollo de estas acciones, de la misma manera que el ejercicio de
190 del agente supervisado, a fin de garantizar su derecho al debido
17.3.La Autoridad Instructora, en ejercicio todas las potestades administrativas se sujeta al principio del debido procedimiento.
procedimiento”.
de sus funciones, puede imponer en
cualquier momento las medidas  NO ACEPTADO
Asimismo, en el numeral 17.3 se deben especificar cuáles serían en esta etapa a
administrativas que correspondan, fin de garantizar el derecho al debido procedimiento del agente supervisado.
según el Título IV del presente La aplicación de las medidas administrativas se rige por lo dispuesto en el Título IV
reglamento. de la propuesta normativa, el cual contempla cuándo pueden ser impuestas.
94
PROPUESTA DE
ACEPTADO
LDS:
Considerando la evaluación del Comentario N° 140 (tercer aparta do ), el n u mer al
 Carece de sentido regular como único supuesto de notificació n d el I n fo r me d e
17.2 de la propuesta publicada para comentarios se elimina.
Fiscalización en aquellos casos en los que se incorporen nuevos hechos
191
constatados y no se haya regulado como regla general.
NO ACEPTADO
 Para el numeral 17.3 se propone la siguiente redacción:
“17.3 (…) del presente reglamento y lo dispuesto por la LPAG”.
BENICIO MEDINA:
Se ha resaltado que se debe eliminar la fiscalización en gabinete. Por tanto, s e d e be NO ACEPTADO

192 suprimir todo lo referido a lo anterior en el presente artículo. La actividad de
fiscalización es su carácter externo, que debe realizarse en campo y en presencia d el Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 37 (primer apartado).
administrado. Ya se ha dicho que lo determinado en gabinete no es fiscalización, sino
de mera verificación.
CONELSUR LT S.A.C.:
Respecto al numeral 17.2 del artículo 17, se debería precisar un p l azo p ara q ue e l
agente fiscalizado pueda efectuar sus observaciones, y un plazo para que el
fiscalizador responda y fundamente dichas observaciones.
193
Nos remitimos a la evaluación de los Comentarios N° 140 (tercer a par t ado ) y 1 9 1
Por lo que solicita se modifique el presente numeral de la siguiente manera:
(primer apartado).
“17.2 (…) fin de que pueda efectuar sus observaciones, dentro de un plazo d e
15 días hábiles, previamente a elaborar el Informe de Instrucción.
Posteriormente, en un plazo de 15 días hábiles se responderán
fundadamente dichas observaciones.”
ENEL:
Consideramos que el Informe de Fiscalización no debería incorporar nuevos h ec ho s,
194
solo los constatados en el Acta de Fiscalización. En todo caso, se debe indicar el plazo
para que el Agente Fiscalizado efectúe sus observaciones a los nuevos hechos. Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 191 (primer apartado).
Debería ser el mismo que el plazo para presentar descargos (mínimo 5 días hábiles).
95
PROPUESTA DE
SNMPE y SPH:
 La incorporación de nuevos hechos se debe limitar al objeto de la acción de

fiscalización comunicada previamente. En ese sentido, no procede que se ACEPTADO PARCIALMENTE
incorporen hechos por la fiscalización de obligaciones que no han sido
comunicadas dentro de la acción de fiscalización. Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 191 (primer apartado).
195
 Asimismo, la autoridad instructora se encuentra prohibida de ampliar el objeto de NO ACEPTADO
fiscalización; asimismo, las acciones preliminares no deben estar dirigidas a sup li r
las deficiencias de las acciones de fiscalización realizadas, pues ello ge n er ar ía l a Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 190.
falta de imparcialidad en la evaluación que dicho órgano realizaría en el marco d e
la etapa instructiva del procedimiento sancionador, al evaluar las pruebas de cargo
que él mismo ha recabado y propuesto. Por tanto, las acciones preliminares deben
estar dirigidas únicamente a verificar las pruebas de descargo del administrado.
 El numeral 17.3 de la Norma establece que la Autoridad Instructora, en e je r cic io

de sus funciones, puede imponer en cualquier momento las medidas
administrativas que correspondan, según el Título IV de la Norm a. Al r esp ec to ,
consideramos que la imposición de medidas administrativas en cualquier
NO ACEPTADO
momento por parte de la Autoridad Instructora debe estar debidamente
196
sustentada.
 Asimismo, consideramos que el texto de la Norma debería prec isar q u e d ic h as
medidas administrativas pueden ser impugnables por el Agente Fis cal izad o , e n
atención al debido procedimiento aplicable de acuerdo con lo estab le ci do e n e l
numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar y el numeral 2 del artículo 248 del
TUO LPAG.
197 En lo referido al inciso 17.2, no remitir el Informe de Fiscalización al administrad o e n
todos los casos constituye una vulneración al derecho al d eb id o p ro ce di mi en to y Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 140 (tercer apartado).
acarrea la nulidad del procedimiento. Existe jurisprudencia del TASTEM al respecto.
96
PROPUESTA DE
NO ACEPTADO
SNMPE:
La imposición de una medida administrativa no es de aplicación general a todo s l o s
198 El Informe de Instrucción debería contener, como regla ge n er al, l a p r op ue sta d e procedimientos sancionadores, sino aquellos a los cuales debido a las circunstancias
medida administrativa planteada por la Autoridad Fiscalizadora o modificad a s egú n del caso corresponden que sean aplicados.
Artículo 18.- Informe de Instrucción los criterios y aspectos que considere pertinentes.
18.1 La Autoridad Instructora emite el ISA REP:

Informe de Instrucción en el cual
evalúa las acciones realizadas Respecto del numeral 18.1, el informe de instrucción debe considerar coordinaciones
durante las acciones de fiscalizaci ón
anteriores efectuadas entre el Agente Fiscalizado y Osinergmin, con el fi n d e evi tar NO ACEPTADO
y, de ser el caso, las acciones emitir descargos de acciones comunicadas y/o coordinadas con Osinergm in . En e se
199 preliminares efectuadas por ellasentido se propone la siguiente redacción: Las acciones preliminares a cargo de la Autoridad Instructora comprenden todas l as
misma. “18.1 La Autoridad Instructora emite el Informe de Instrucción en el cual actuaciones que haya considerado necesario efectuar a fin de emitir un Inform e d e
evalúa las acciones realizadas durante las acciones de fiscalización y, de ser el Instrucción.
18.2 En el Informe de Instrucción se caso, las acciones preliminares efectuadas por ella misma. Además, se
determina: considera las coordinaciones efectuadas previamente por cualquier m ed i o ,
a) El archivo de la instrucción entre el Agente Fiscalizado y Osinergmin”.
b) El inicio del procedimiento EDWIN QUINTANILLA TAVARA:
administrativo sancionador.
NO ACEPTADO
Sugiero agregar en el inciso 18.2 lo siguiente (la “o” al final del literal a), de la
200 siguiente manera:
Pueden darse ambos supuestos respecto de una misma acción de fiscalización, q u e
“18.2 En el Informe de Instrucción se determina:
involucre diversas obligaciones fiscalizadas.
a) El archivo de la instrucción; o
b) El inicio del procedimiento administrativo sancionador.”
Artículo 19.- Archivo de la Instrucción
ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
19.1 Previa evaluación debidamente
Al numeral 19.1 del artículo 19 se debe agregar el siguiente literal:
fundamentada, la Autoridad La aplicación de la fuerza mayor, como eximente de responsabilidad administrativa,
201 “e) Cuando por fuerza mayor como la pandemia del COVID 19, las
Instructora declara el archivo de la se encuentra ajustada a lo dispuesto en la LPAG.
cuarentenas y los estados de emergencia, resulte imposible el cumplimient o
instrucción, en los siguientes
de los administrados de las actividades materia de fiscalización con la
supuestos: Para efectos de su aplicación, nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 150.
finalidad de salvaguardar la salud de los trabajadores y de los usuarios”.
a) No identifique una conducta
infractora tipificada como tal. LDS: NO ACEPTADO
b) No identifique indicios de
202 responsabilidad del Agente Con relación al literal f) del numeral 19.1 proponemos la siguiente redacción: La propuesta normativa recoge y desarrolla los eximentes de responsabilidad
Fiscalizado en la conducta administrativa previstos en la LPAG y su aplicación, por lo que no se considera
97
PROPUESTA DE
infractora. “f) Cuando verifique los eximentes de responsabilidad previstos en el numer al necesaria la inclusión solicitada. .
c) El Agente Fiscalizado haya 16.1 del artículo 16 del presente reglamento y regulado en la LPAG”.
fallecido o se haya extinguido.
No resulta aplicable para la
reorganización societaria, según TERMOCHILCA S.A.:
la normativa de la materia.
d) Al haberse derogado la norma Consideramos necesario que sea una causal de archivo de la instrucción , c uan d o l a
que tipifica la conducta Autoridad Instructora advierta y verifique que se ha cumplido con el plazo ACEPTADO
infractora. prescriptorio para determinar la existencia de infracciones. Lo anterior de
conformidad con el numeral 252.3 del artículo 252 de la LPAG, que establece q u e l a Efectivamente, como señala el interesado, el numeral 252.3 del artícu lo 2 52 d e l a
e) Por aplicación de los prin ci pi os
non bis in ídem. prescripción debe ser declarada de oficio. LPAG establece expresamente que la declaratoria de prescripción debe ser de ofici o
f) Cuando verifique los eximentes por la sola constatación del cumplimiento de los plazos.
203
de responsabilidad previstos en En tal sentido sugerimos agregar un literal g) en el artículo 19 del proyecto de
el numeral 16.1 del artículo 16. Reglamento, con la siguiente redacción: Por lo expuesto, se incorpora el literal g) en los siguientes términos:
“Artículo 19.- Archivo de la instrucción
19.2 La Autoridad Instructora comunica al 19.1 Previa evaluación debidamente fundamentada, la Autoridad Instru ct or a “g) Cuando verifique que ha transcurrido el plazo de prescripción para
Agente Fiscalizado aquellos casos de declara el archivo de la instrucción, en los siguientes supuestos: determinar la existencia de la infracción”.
archivo de la instrucción. (…)
g) Cuando verifique la prescripción para determinar la existencia de
infracciones”.
NO ACEPTADO
SNMPE, SPH y ENEL:
La retroactividad benigna ya se encuentra recogida en el mismo artículo en el inci so
Para el literal e) del numeral 19.1 proponemos la siguiente redacción: d) que establece “Al haberse derogado la norma que tipifica la conducta como
204
(…)
infractora”.
e) Por aplicación de los principios non bis in idem o retroactividad benigna.
(…)”
NO ACEPTADO
SNMPE y ENEL:
Únicamente son sancionables las infracciones tipificadas como tal, enco nt r ánd o se
El literal a) debe ser redactado de la siguiente manera:
205 facultado el Consejo Directivo en ejercicio de la función normativa, a t i pi fic ar l as
“a) No identifique una conducta infractora tipificada como tal por el Consejo Directivo conductas que configuren infracciones, por lo que no s e c o nsi d er a n ec esar ia l a
precisión solicitada.
de OSINERGMIN”.
98
PROPUESTA DE
SNMPE y SPH: NO ACEPTADO

206
En el literal f) debe precisarse que la verificación de los eximentes se realiza en base al No se considera necesaria la precisión solicitada, sin perjuici o d e r em it ir n os a l a
art. 257 de la LPAG. evaluación del Comentario N° 160.
Respecto al literal e) del numeral 19.1, se sugiere sea redactado de la siguiente

manera:
“19.1 NO ACEPTADO
207 (...)
e) Por aplicación de los principios non bis in ídem o retroactividad benigna.”
Al respecto, se sugiere añadir dicho texto, aun cuando se encuentra en el TUO d e l a

LPAG.

NO ACEPTADO
 Respecto del numeral 19.1, añadir el siguiente supuesto al listado:
“Cuando el Agente Fiscalizado, habiendo omitido una obli ga ció n i m pu ta do La propuesta ya está recogida en el inciso f) del mismo artículo.
como infracción administrativa, subsanó dicha omisión con anteriori da d a l a
comunicación del inicio proceso administrativo sancionador”.
208
Este supuesto es un eximente de responsabilidad previ sta co m o u n a ga ran t ía
mínima en la LPAG, que consideramos debe ser observado por cualq ui er n or m a
especial en materia sancionadora.
ACEPTADO
 Sobre el literal e) del numeral 19.1, ¿Retroactividad Benigna? Suger i mo s añ ad ir
expresamente en esta sección, en concordancia con el Principio de Irretroactividad Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 204.
dela LPAG.
Artículo 20.- Inicio de Procedimiento ELECTROCENTRO S.A.: NO ACEPTADO

Administrativo Sancionador
 Respecto al numeral 20.2 del artículo 20, se debe considerar lo siguiente: P ar a el El artículo 254, numeral 254.1, inciso 3 de la LPAG, establece l a o bl igac ió n d e l a
209
20.1 De advertir la existencia de indicios literal b) se debe especificar expresamente que infracciones establecidas en la Ley autoridad de “Notificar a los administrados los hechos que se le imputen a títu lo d e
que hagan presumir la comisión de se han incumplido a fin de garantizar el derecho al deb id o p ro ce di mi en to d el cargo, la calificación de las infracciones que tales hechos pueden constituir y la
una infracción, la Autoridad agente supervisado. expresión de las sanciones que, en su caso, se le pudiera imponer, así como la
99
PROPUESTA DE
Instructora da inicio al procedimiento autoridad competente para imponer la sanción y la norma que atribuya tal
administrativo sancionador.  Para el literal c) se debe especificar expresamente que sanción establec id a e n l a competencia”.
Ley le correspondería a la concesionaria a fin de garantizar el derecho al d eb id o
20.2 Para efectos de iniciar el procedimiento del agente supervisado. En tal sentido los literales b) y c) de la propuesta normat iva, q u e e s m at er ia d el
procedimiento administrativo comentario, se ajusta a lo establecido en la LPAG, siendo pertinent e a gr egar q ue ,
sancionador, la Autoridad Instructora conforme al artículo 255 numeral 5 de la referida ley, es en el Informe Final de
notifica al Agente Fiscalizado lo  Para el literal e) se debe considerar el plazo de 10 días hábiles consid er an do l as Instrucción en el que se efectúa la propuesta de sanción.
siguiente: restricciones sanitarias que generan la pandemia del COVID 19, las cuarenten as y
los estados de emergencia, con la finalidad de salvaguardar la salud de los
a) Los hechos que se le imputen a trabajadores y de los usuarios, a fin de garantizar el derecho al debido NO ACEPTADO
título de cargo, precisando el procedimiento del agente supervisado.
sustento correspondiente. El plazo de cinco (5) días señalado en el literal e) es un plazo mínimo que o t o rga la
b) La calificación de las infracciones Autoridad Instructora en función a lo dispuesto en el inciso 4 del numeral 254. 1 d el
que tales hechos pueden artículo 254 de la LPAG, sin perjuicio de las circunstancias de cada caso en particular
constituir. que, en aplicación del principio de razonabilidad, pudiesen ameritar un plazo mayor,
c) Las sanciones que se le pudiera de oficio o ante la solicitud del Agente Fiscalizado.
imponer de verificarse la
infracción. Sin perjuicio de lo anterior, se precisa el texto conforme al te no r d el i n ci so 4 d e l
d) El órgano competente para artículo 254 de la LPAG:
imponer la sanción y la norma
que le otorga la competencia. “e) El plazo no menor a cinco (5) días hábiles para formular sus
e) El plazo para remitir descargos alegaciones y utilizar los medios de defensa admitidos por el
por escrito y las pruebas ordenamiento jurídico, sin que la abstención del ejercicio de est e
correspondientes, el cual no derecho pueda considerarse un elemento de juicio en contrari o a
puede ser inferior a cinco (5) días su situación.”
hábiles contados a partir del día COES:
siguiente de notificado el i n ici o
del procedimiento administrativo Si es que OSINERGMIN no precisa adecuadamente la estim aci ón d el m on to d e l a
sancionador. sanción a imponer, el administrado tendrá mínima certeza respecto a l a m u lt a q ue NO ACEPTADO
210 f) El informe de Instrucción. deberá pagar, ya que los rangos establecidos varían entre 1 UIT a 1000 UIT, por lo que
resulta indispensable que al iniciarse un PAS, debe pre cis ars e q u e e l I n fo rm e d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (primer apartado).
Instrucción, al momento de señalar “c) Las sanciones que se le pudier a im po ner d e
verificarse la infracción.” señale un estimado del monto de la sanción a imponer y n o
limitarse a señalar la tipificación prevista en la norma.
NO ACEPTADO
211
En lo referido al numeral 20.2 literal e), si bien se hace referencia a que el plazo p ar a
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (segundo apartado).
remitir descargos debe ser no menor a 5 días hábiles, éste debe ser un plazo exacto y
100
PROPUESTA DE
no un estimado.
CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET:
 Incorporar como referencia obligatoria en el documento de inici o del PAS, la

NO ACEPTADO
norma aplicable y su contenido con los criterios de graduación de la posible
sanción con respecto a las imputaciones realizadas, no debiendo bastar la
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (primer apartado).
referencia a la norma de Tipificación de Infracciones y Sanciones, que usualment e
Sin perjuicio de ello, la presente propuesta normativa ha precisado los cri ter i os d e
sólo contiene rangos amplios e impredecibles.
graduación de la sanción.
 Igualmente, incorporar expresamente que se debe adjuntar al referido documento
de inicio del PAS la integridad del informe de fiscalización con el acta de
fiscalización de campo correspondiente, en el que se consignen los hechos
constatados y los medios probatorios correspondientes, entre otros exigidos por la
Sin perjuicio de remitimos a la evaluación del Comentario N° 140 (tercer ap ar tad o)
normativa.
se precisa el literal f), materia de comentario, en los siguientes términos.
 Asimismo, respecto del literal e), ampliar los plazos de descargos de c ad a et ap a “f) El Informe de Instrucción y demás documentación que su st en t e
212 del PAS a 20 días (Inicio e IFI), dada la complejidad que usualmente suponen y l a s la imputación.”
acciones necesarias previas que deben realizar los administrados para su
elaboración y presentación. Se sugiere considerar la normativa de Oefa. Consignar
NO ACEPTADO
un plazo “no menor” de 5 días no es suficiente y deviene en discrecional.
Adicionalmente, establecer con claridad que las posibilidades de ampliaciones de
dichos plazos, procede con relación a todo tipo de descargos dentro de un PAS
(inicio e IFI), y no sólo a los iniciales, conforme a lo establecido en la LPAG.
NO ACEPTADO
Establecer un plazo tope adicional de 10 días desde su aprobación, sería
razonable.
La LPAG no establece ninguno plazo para el inicio del procedimiento administrat ivo
sancionador luego de culminada las acciones de fiscalización, p ud ien d o i n ic iar se
 Por otro lado, establecer un plazo máximo de inicio de PAS desde la conclusión del
válidamente hasta antes de que se cumpla de prescripción de cuatro (4) años
procedimiento de fiscalización. Un plazo de 60 días podría resultar razonable . No
establecido en el artículo 252 de la misma norma legal.
lo es, por ejemplo, cuando pasados algunos años de lo primero, se inic ia u n P AS
apresuradamente y con plazo de prescripción por vencer, conllevando a la
probable comisión de diversas irregularidades.
CONELSUR LT S.A.C.:
NO ACEPTADO
213
Sobre el literal e) del numeral 20.2 del artículo 20, se considera insuficiente e l p l azo
señalado para que el agente fiscalizado remita a la autoridad las pruebas
101
PROPUESTA DE
correspondientes al procedimiento administrativo iniciado en su contra. Por l o q ue ,
se debería ampliar el plazo a 15 días hábiles para remitir d ic ha i n fo r mac ió n y l o s
descargos correspondientes.
Conforme a lo anterior, se solicita realizar la siguiente precisión:

“e) El plazo para remitir descargos por escrito y pruebas correspondientes, el
cual no puede ser inferior a quince (15) días hábiles (…).”
ENEL:
 En el numeral 20.1 se debería incluir el texto del numeral 28 .1 d el r egl amen t o

vigente, adecuando lo que corresponda:
“28.1 El órgano instructor tiene un plazo de seis (6) meses contados a partir de
recibido el Informe de supervisión para dar inicio al procedimiento
administrativo sancionador. Excepcionalmente, dicho plazo puede extenderse
por tres (3) meses adicionales.”
En ese sentido, se propone la siguiente redacción:

“Artículo 20.- Inicio de Procedimiento Administrativo Sancionador NO ACEPTADO
20.1 El órgano instructor tiene un plazo de seis (6) meses contados a partir d e
recibido el Informe de supervisión para dar inicio al procedimiento Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
por tres (3) meses adicionales, antes del vencimiento del plazo.
214
20.2 De advertirse la existencia de indicios que hagan presumir la comisión de
una infracción, la Autoridad Instructora da inicio al procedimiento
administrativo sancionador. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (segundo apartado).
(…)
20.3 Para efectos de iniciar el procedimiento administrativo sanci on ad or , l a
Autoridad Instructora notifica al Agente Fiscalizado lo siguiente:
(…)
e) El plazo para remitir descargos por escrito el cual no puede ser inferior a
cinco (5) días hábiles contados a partir del día siguiente de notificado el ini ci o
del procedimiento administrativo sancionador.
(…)
g) El Informe de Fiscalización”.
 Por otro lado, no debería condicionarse el descargo a la presentación de pruebas .

Podría ser un tema de interpretación. Debería replicarse lo señalado en el numeral
102
PROPUESTA DE
21.1 del presente proyecto.
SNMPE:
 En el numeral 20.1 se debería incluir el texto del numeral 28 .1 d el r egl amen t o NO ACEPTADO
vigente, adecuando lo que corresponda:
“28.1 El órgano instructor tiene un plazo de seis (6) meses contados a partir de Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
recibido el Informe de supervisión para dar inicio al procedimiento
por tres (3) meses adicionales.”
 Conforme a lo anterior, en lo referido a la notificación del inicio de un

procedimiento administrativo sancionador, juntamente co n l a i mp ut aci ó n d e
215 cargos debería de remitirse la propuesta de medida correc ti va d efi ni da p o r l a
Autoridad Instructora, más allá que también se advierta en el contenido del NO ACEPTADO
Informe de Instrucción.
 Asimismo, debería de considerarse que debido a que los procedimientos
administrativos sancionadores pueden versar sobre imputaciones y ar gu me nt os
que necesiten de una revisión exhaustiva, un plazo de cinco (5) d í as h á bi les n o
resulta suficiente ni razonable; por lo que, a fin de evitar plazos dispares, se ACEPTADO PARCIALMENTE
debería de tener un plazo de quince (15) días hábiles para presentar los descargos.
Ello también con el objetivo de que, a pesar que es un derecho del administ ra do , Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (segundo apartado)
no se generen situaciones recurrentes de presentación de información
complementaria.
En el punto a) del numeral 20.2, donde se indica que al iniciar el proceso

administrativo sancionador la autoridad instructora notifica al agente fiscaliza do l os
hechos que se le imputen es necesario indicar también que se debe de adjuntar to da
ACEPTADO
la información que respalda esa imputación.
216
Por tanto, para dar cumplimiento a lo señalado sugerimos modificar el artíc u lo 20 . 2
literal a de acuerdo con lo siguiente:
“20.2. (…)
a) Los hechos que se le imputen a título de cargo, precisando el sustento y
adjuntando toda la información que sustenta la imputación
103
PROPUESTA DE
correspondiente”.
El literal e) del numeral 20.2 del artículo 20 de la Norma establece que la Au to r id ad

Instructora al iniciar un procedimiento sancionador, otorga al Agente Fiscalizad o, u n
plazo para remitir descargos por escrito y las pruebas correspondient es, e l c u al n o
puede ser inferior a cinco (5) días hábiles contados a partir del día siguiente de
notificado el inicio del procedimiento administrativo sancionador.
NO ACEPTADO
217
Al respecto, si bien el plazo establecido es uno mínimo, consideramos que dicho plazo Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (segundo apartado).
es muy corto. Sugerimos que dicho plazo mínimo sea no menor a diez (10) días
hábiles contados a partir del día siguiente de notificado el inicio del p r o ce di mi en to
administrativo sancionador, ya que los días adicionales que la Autoridad Inst r uc to r a
pueda otorgar para ello al Agente Fiscalizado, queda a discrecionalidad d e aq ue ll a.
Por lo tanto, es necesario que la Norma establezca un mínimo razonable como p l azo
para que el Agente Fiscalizado pueda presentar sus descargos y pruebas
correspondientes ante el inicio de un procedimiento administrativo sancionador.
 Respecto del literal e) del numeral 20.2; en la práctica, otor gan 7 d í as h áb il es.
Sugiero que dicho plazo sea establecido en la norma (el reglamento de OEFA Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (segundo apartado).
218 señala expresamente que el plazo es de 20 días hábiles).
ACEPTADO
 Por otro lado, no se ha incluido el Informe de Supervisión dentro de la lista de lo s
documentos que deben ser notificados; por tanto, se debe incorporar dentro d el Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (segundo apartado).
numeral 20.2.
NO ACEPTADO
219 En el literal b) del numeral 20.2, debe precisarse en la comunicación la norma
presuntamente incumplida, además de la norma que tipifica dicha c o nd uc t a c om o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 209 (primer apartado).
infracción.
Artículo 21.- Presentación de descargos al BENICIO MEDINA:
inicio del procedimiento NO ACEPTADO
220 Conforme al acápite 4, numeral 254.1 del artículo 254 del TUO de la LPAG, refiere d e
21.1 Recibida la comunicación de inicio la presentación de “alegaciones” que tiene connotación más general que un descargo, Es preciso indicar que, independientemente de la denominación que s e t o me , l o s
del procedimiento administrativo acorde con lo señalado en artículo 172°, 173°, numeral 173.2 del mismo TUO de Ley y descargos abarcan toda aquella información y/o medios probatorios que el
104
PROPUESTA DE
sancionador, el Agente Fiscalizado Art, 161° de la Ley 27444. administrado considere pertinente presentar a fin de ejercer su derecho de defensa.
puede presentar sus descargos,
ofreciendo los medios probatorios La LPAG usa indistintamente los términos “alegaciones” (Art. 254, num er al 25 4. 1,
que considere pertinentes, de ser el inc. 4) o “descargos” (Art. 255, inc. 3).
caso.
21.2 La documentación presentada por el NO ACEPTADO

Agente Fiscalizado en sus descarg os SNMPE:
y durante todo el procedimiento se En el artículo precedente (numeral 20.2 inciso e) referid o a l o s as pec t os q u e s e
221 presume cierta y tiene calidad de Respectos a los descargos mencionados en el numeral 21.1 dado que no están notifican al inicio del procedimiento administrativo sancionador se establece el plazo
declaración jurada, salvo prueb a en indicando algún plazo especial, se entiende que se aplica el de 5 días hábiles mínimo que se otorgará al Agente Fiscalizado para la presentación de sus descargos,
contrario y bajo las conforme la LPAG. el cual es no menor a cinco (5) días hábiles conforme a lo previsto en el inciso 4 d e l
responsabilidades de ley. numeral 254.1 del artículo 254 de la LPAG.
El numeral 21.1 de la Norma establece que, recibida la comunicac ió n d e i ni ci o d e l

NO ACEPTADO
procedimiento administrativo sancionador, el Agente Fiscalizado puede presentar sus
222
descargos, ofreciendo los medios probatorios que considere pertinen te s, d e se r e l
caso. Consideramos necesario que se precise si, dado que no están indicand o al gún
plazo especial, se entiende que se aplican cinco (5) días hábiles d e ac ue rd o c on l o
establecido por la LPAG.
Artículo 22.- Informe final de Instrucción NO ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A. :
22.1 Vencido el plazo para realizar los El plazo de cinco (5) días señalado en el literal e) es un plazo mínimo que o t o rga la
En el numeral 22.3 del artículo 22 se debe considerar el p l azo d e 1 0 d í as h áb ile s
descargos, sea que éstos se hubieran Autoridad Instructora en función a lo dispuesto en el inciso 5 del artículo 25 5 d e la
223 considerando las restricciones sanitarias que generan la pandemia del COVID 19 , l as
o no presentado, corresponde a la LPAG, sin perjuicio de las circunstancias de cada caso en particular que, en aplicación
cuarentenas y los estados de emergencia, con la finalidad de salvaguardar la salud d e
Autoridad Instructora realizar las del principio de razonabilidad, pudiesen ameritar un plazo mayor, de oficio o ante la
los trabajadores y de los usuarios a fin de garantizar el derecho al debido
acciones que estime necesarias par a solicitud del Agente Fiscalizado.
procedimiento del agente supervisado.
la evaluación de tales descargos,
105
PROPUESTA DE
recabando los datos e informaciones
que sean relevantes para el examen ACEPTADO
LDS:
de los hechos y determinar, de ser el
caso, la existencia de responsabilidad En atención al comentario, se modifica este numeral en los siguientes términos:
La LPAG no condiciona la notificación del Informe Final de Instrucción a qu e se
susceptible de sanción.
recomiende o no determinar responsabilidad administr ati va. El a r tí cu lo 2 2. 3 n o
224 “22.3 El Informe Final de Instrucción se notifica al Agente Fiscalizado y, en
debería condicionar dicho derecho del administrado, de mantenerse dicha redacció n
22.2 Concluida la recolección de pruebas, caso proponga la determinación de responsabilidad administrativa y
el Reglamento contendría una norma ilegal. Se recomienda que en todos los
la Autoridad Instructora emite el la imposición de las sanciones respectivas, se debe notificar al
supuestos en Informe Final de Instrucción sea puesto en conocimiento del
Informe Final de Instrucción, en el Agente Fiscalizado y otorgarle un plazo no menor de cinco (5) días
administrado.
que propone a la Autoridad hábiles para que formule sus descargos”.
Sancionadora, de manera motivada:
a) Las conductas que considera CONELSUR LT S.A.C.:
probadas como constitut iva d e
infracción, la norma que prevé la Respecto al numeral 22.3 del artículo 22, se considera insuficiente el plazo señal ad o.
imposición de la sanción y la Por ello, a modo de permitir al agente fiscalizado recabar información o antecedentes
NO ACEPTADO
sanción propuesta; o, adicionales, se debería ampliar el plazo a 15 días hábiles para que pued a p re sen tar
225
b) El archivo del procedimiento sus descargos.
administrativo sancionador.
Conforme a lo anterior, se solicita realizar la siguiente precisión:
22.3 En el caso de que el Informe Final d e “22.3 (…) se debe notificar al Agente Fiscalizado y otorgarle un plazo no menor
Instrucción proponga la de quince (15) días hábiles para que formule sus descargos.”
determinación de responsabilidad ENEL:
administrativa y la imposición de la s
sanciones respectivas, se debe Consideramos que el plazo otorgado en el numeral 22.3, resulta insuficiente. NO ACEPTADO
226 notificar al Agente Fiscalizado y Proponemos cambiar el plazo de 5 a 10 días hábiles para los descargos al informe d e
otorgarle un plazo no menor de cinco instrucción considerándose la instancia en la que se encuentra el procedimiento. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 223.
(5) días hábiles para que formule
descargos.
SNMPE:
Debería de considerarse que debido a que los procedimientos administrativos

sancionadores pueden versar sobre imputaciones y argumentos que necesiten de una NO ACEPTADO
227 revisión exhaustiva, un plazo de cinco (5) días hábiles no resulta suficiente ni
razonable; por lo que, a fin de evitar plazos dispares, se debería de tener un plazo d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 223.
quince (15) días hábiles para presentar los descargos. Ello también con el objetivo d e
que, a pesar de que es un derecho del administrado, no se generen situaciones
recurrentes de presentación de información complementaria.
106
PROPUESTA DE
 Con relación al Informe Final que elabora la Autoridad Instructor a, u n a ve z q ue

concluye la recolección de pruebas, sugerimos considerar la siguiente inclusión e n
el texto del numeral 22.2 de la Norma, en atención al debido procedimiento
aplicable de acuerdo con lo establecido en el numeral 1.2 del artículo IV del Títul o
Preliminar y el numeral 2 del artículo 248 del TUO LPAG, y al principio de
predictibilidad, recogido en el numeral 1.15 del artículo IV del Título Preliminar d e
la misma norma:
NO ACEPTADO
“22.2 Concluida la recolección de pruebas, la Autoridad Instruct or a em i te el
Informe Final de Instrucción, en el que propone a la Autoridad Sancion ad or a,
El artículo materia de comentario establece expresamente la obligación de la
de manera motivada:
Autoridad Instructora de evaluar los descargos presentados por el Agente Fiscalizado
a) Las conductas que considera probadas como constitutivas de infracció n, l a
a la imputación de cargos.
norma que prevé la imposición de la sanción propuesta; o,
b) El archivo del procedimiento administrativo sancionador.
En función a la evaluación efectuada, la Autoridad Instructora elab o ra e l I nfo r me
La Autoridad Instructora deberá motivar además las decisiones reflejadas en
Final de Instrucción que, en atención a los principios de deb id o p r o ced im ie nt o y
el Informe Final de Instrucción, especificando la evaluación efectuada de l o s
verdad material, debe contener el detalle de las actuaciones, datos. info rm aci ón y
descargos presentados por el Agente Fiscalizado.
medios probatorios que motivan y fundamentan su decisión.
228 En caso de que la Autoridad Instructora resuelva no tomar en consideraci ó n
en su evaluación parte o la totalidad de los descargos presentados por el
En el marco del numeral 1.2 del artículo IV y el artículo 4 de la LPAG, el Informe Final
Agente Fiscalizado, deberá motivar dicha decisión, indicando expresamen t e
de Instrucción al tratarse de un acto administrativo debe de encontrarse
sus razones y fundamentos en el Informe Final de Instrucción”.
debidamente motivadas, expresando las razones y fundamentos que la s ust en t en,
siendo ello un requisito de validez.
 El numeral 22.3 del artículo 22 de la Norma establece que, en caso de que el
Informe Final de Instrucción proponga la determinación de responsabilidad
administrativa y la imposición de las sanciones respectivas, se d eb e n o t ifi car a l NO ACEPTADO
Agente Fiscalizado y otorgarle un plazo no menor de cinco (5) dí as h áb il es p ar a
que formule sus descargos. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 223.
Al respecto, si bien el plazo establecido es uno mínimo, consideramos q u e d ic ho
plazo es muy corto. Sugerimos que dicho plazo mínimo sea no menor a d ie z (1 0)
días hábiles contados a partir del día siguiente de notificado el Infor m e Fi nal d e
Instrucción, ya que los días adicionales que la Autoridad Instructora pueda otorgar
para ello al Agente Fiscalizado, queda a discrecionalidad de aquella. Por lo t ant o ,
es necesario que la Norma establezca un mínimo razonable como plazo par a q u e
el Agente Fiscalizado pueda presentar sus descargos a l Informe Final de
Instrucción.
107
PROPUESTA DE
El literal a) del numeral 22.2 contempla lo siguiente:

NO ACEPTADO
“22.2. (…)
229 a) las conductas que considera probadas como constitutivas de infracció n, l a
El texto del literal materia de comentario se ajusta al texto recogido en el inciso 3 del
norma que prevé la imposición de la sanción y la sanción propuesta; o,”
numeral 254.1 del artículo 254 de la LPAG.
Respecto de la parte resaltada en negrita, es preciso indicar que no se propone, per o
se trata de una deficiencia en la técnica legislativa.
Artículo 23.- Evaluación de la Autor i da d ACEPTADO
Sancionadora
ELECTROCENTRO S.A.: Se modifica el numeral comentado en los siguientes términos:
230 23.1 Recibidos los descargos del Agente
Fiscalizado al Informe Final de En el numeral 23.2 del artículo 23 se debe considerar el ítem f del artículo 19, a fin de “23.2 Corresponde que la Autoridad Sancionadora archive el
Instrucción, o vencido el plazo p ar a garantizar el derecho al debido procedimiento del agente supervisado. procedimiento administrativo sancionador, ante la verificación de
su presentación sin que éstos sean los supuestos establecidos en el artículo 19 del presente
presentados, corresponde a la reglamento. “
Autoridad Sancionadora determin ar
NO ACEPTADO
si el Agente Fiscalizado ha incurrido o
SNMPE
no en la infracción imputada p or l a
En atención a lo dispuesto en el artículo 259 de la LPAG, el numeral 29.1 del artículo
Autoridad Instructora, imponiendo la
231 Respecto al numeral 23.1 del presente artículo, se sugiere que debería considerarse la 29 de la propuesta normativa establece que el plazo para que la Autoridad
sanción o disponiendo su archivo,
incorporación de un plazo que sea considerado por la Autoridad Decisora a efectos de Sancionadora emita la resolución de sanción o archivo es de 9 meses (o de 12 meses,
según sea el caso, mediante
emitir su pronunciamiento. si éste ha sido ampliado) desde el inicio del procedimie nto administrativo
resolución debidamente motivada. La
sancionador.
Autoridad Sancionadora pude
disponer la realización de
actuaciones complementarios, SNMPE y SPH
ACEPTADO
232 siempre que las considere
indispensables para resolver el Numeral 23.2: Debe precisarse el texto y referirse ante la verificación de los
procedimiento. supuestos previstos en el artículo 257 del TUO de la LPAG.
23.2 Corresponde que la Autoridad
Sancionadora archive el En el artículo 23.2 se debe corregir la referencia a efectos de que se i nd i qu e q u e l a
procedimiento administrativo ACEPTADO
remisión es al artículo 19.1. Asimismo, se debe incluir la referencia a l l i te ral f) d e l
233 sancionador, ante la verificació n d e artículo 19.1 del Proyecto. Por tanto, para dar cumplimiento a lo señalado sugerim o s
los supuestos establecidos en los Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 230.
modificar el artículo 23.2 de acuerdo con lo siguiente:
literales a) al e) del artículo 19 del “23.2 Corresponde que la Autoridad Sancionadora archive el p r oc edi mi ent o
presente reglamento. El archivo del administrativo sancionador, ante la verificación de los supuestos establecido s
108
PROPUESTA DE
procedimiento administrativo en los literales a) al e) f) del artículo 19.1 del presente reglamento. El a r c hivo
sancionador se notifica el Agente del procedimiento administrativo sancionador se notifica al Agente
Fiscalizado. Fiscalizado”.
En atención al debido procedimiento aplicable de acuerdo con lo estab l eci do e n e l

numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar y el numeral 2 del ar t íc ul o 2 48 d el
NO ACEPTADO
TUO LPAG, y al principio de predictibilidad, recogido en el numeral 1.15 del artículo IV
del Título Preliminar de la misma norma, sugerimos considerar la siguiente
En cumplimiento de lo dispuesto en el numeral 1.2 del artículo IV y el artículo 4 de la
modificación al numeral 23.1:
LPAG, la resolución que pone fin al procedimiento administrativo sancionador d e be
“23.1 Recibidos los descargos del Agente Fiscalizado al Informe Final de
de encontrarse debidamente motivadas, expresando las razones y fundamentos que
234 Instrucción, o vencido el plazo para su presentación sin que éstos sean
sustenten dicha decisión administrativa, siendo ello un requisito de validez de dich o
presentados, corresponde a la Autoridad Sancionadora determinar si el Agente
acto administrativo.
Fiscalizado ha incurrido o no en la infracción imputada por la Autoridad
Instructora, imponiendo la sanción o disponiendo su archivo, según sea el
Dicha obligación de motivación se encuentra recogido en el numeral comentado, por
caso, mediante resolución debidamente motivada, para lo cual, deberá hacer
lo que no se considera necesaria la precisión solicitada.
específica referencia a la evaluación de los descargos presentados por el
Agente Fiscalizado. La Autoridad Sancionadora puede disponer la realizac ió n
de actuaciones complementarios, siempre que las considere i n di spen sa bles
para resolver el procedimiento.”
ACEPTADO
235
Respecto al numeral 23.2 del artículo 23, no se ha incluido el literal f) (eximen tes d e
responsabilidad). Sugiero que sea incluido.

ACEPTADO
236 Respecto del numeral 23.2 del artículo 23, ¿Y el literal f) del artículo 19? Sobre todo si
el órgano instructor desconoció los argumentos del administr ad o. C o nc o rd ar c on Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 230.
principio de legalidad.
Artículo 24.- Determinación de CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET: NO ACEPTADO
responsabilidad
En el caso de los Consorcios como agentes autorizados, fiscalizados y/o sancio n ado s Tal como se indica en el numeral 24.3 del artículo 24 de la p r op ue st a n or m ati va
237 como tales, debe establecerse expresamente que sus miembros son solidar iam en te corresponde imputar responsabilidad administrativa solidaria cuando está dispuesto
24.1 La responsabilidad administrativa responsables ante vuestra institución, ante la ausencia a l a fe c ha d e n or m a l egal por norma con rango de ley.
por el incumplimiento de la expresa que así lo establezca, conforme al principio de legalidad, entre otros.
normativa o de las disposiciones
109
PROPUESTA DE
emitidas por Osinergmin es Se sugiere tomar como referencia las normas tributarias o de contratacio ne s c on e l
determinada de forma objetiva, Estado, para hacerlo aplicable a los procedimientos de fiscalización y sanción q ue se
conforme a lo previsto en los inicien por infracciones incurridas desde la vigencia del n ue vo Re glam en to , y si n
artículos 1 y 13 de las Leyes Nos. perjuicio de efectuar o impulsar otras modificaciones legales q ue sea n n ec esa ri as
27699 y 28964, respectivamente. para ello.
CONELSUR LT S.A.C.:
24.2 La responsabilidad administrativa
bajo competencia de Osinergmin En lo referido al numeral 24.1 del artículo 24, con el objetivo de que los agentes
corresponde ser determinada fiscalizados tengan una mayor certeza y conocimiento de las razones por l as q u e s e NO ACEPTADO
respecto del Agente Fiscalizado, determina responsabilidad administrativa respecto de un cierto evento, hecho o acto,
independientemente que la conducta dicha responsabilidad, se debe determinar de manera fundada. El numeral 23.1 del artículo 23 de la propuesta normativa establece que el
238
imputada sea realizada por pronunciamiento emitido por la Autoridad Sancionadora debe estar d eb id am en te
contratistas o subcontratistas. Por lo que, se solicita realizar la siguiente precisión al numeral 24.1 del artículo 24: motivado.
“24.1 La responsabilidad administrativa por el incumplimiento de la normativa
24.3 Solo corresponde imputar o de las disposiciones emitidas por Osinergmin es debe ser determinada de
responsabilidad administrativa forma objetiva y fundada, conforme a lo previsto en los artículos 1 y 13 de l as
solidaria cuando la ley así lo prevé Leyes Nos. 27699 y 28964, respectivamente.”
respecto de más de un Agente SNMPE NO ACEPTADO
Fiscalizado; y en los casos de
accidentes mortales del sub sector Para los numerales 24.1 y 24.3 proponemos la siguiente redacción: Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 21.
minero, respecto a contratistas “24.1 La responsabilidad administrativa por el incumplimiento de la normativa
mineras que realicen trabajos o de las disposiciones emitidas por Osinergmin es determinada de forma
propios de actividades mineras, objetiva, conforme a lo previsto en los artículos 1 y 13 de las Leyes Nos. 27699
inscritas en el Registro y 28964, respectivamente. En caso de hechos verificados en los que se NO ACEPTADO
correspondiente. evalúen actos sub estándares realizados por trabajadores del supervisado,
239 debe analizarse el hecho verificado, considerando la responsabilidad Tal como se indica en el numeral 24.3 solo corresponde imputar r esp on sab il id ad
24.4 La responsabilidad administrativa del subjetiva. administrativa solidaria cuando la ley así lo prevea respecto de más d e u n Agen t e
infractor bajo el ámbito de 24.3 Solo corresponde imputar responsabilidad administrativa solidaria Fiscalizado.
competencia de Osinergmin, es cuando la ley así lo prevé respecto de más de un Agente Fiscalizado; y en l o s
independiente de la responsabilid ad
casos de accidentes mortales del sub sector minero, respecto a c o nt ra ti st as En tal sentido, se ajusta el texto únicamente con dicho enunciado, a fi n d e q u e l a
civil, penal o administrativa bajo autoridad competente verifique en cada supuesto cuando corresponda la
mineras que realicen trabajos propios de actividades mineras, inscri ta s en el
competencia de otra entidad. responsabilidad solidaria.
Registro correspondiente, asimismo de actividades conexas, en caso se
realicen dentro de la zona de concesión”.
110
PROPUESTA DE
ENGIE - ENERGÍA PERÚ:
El numeral 24.1 contraviene el principio de culpabilidad del artículo 248.1 0 d el TUO

de la Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG). No es claro del texto d el
ACEPTADO
presente proyecto que éstas atribuyan a OSINERGMIN la potestad de imponer
240
“responsabilidad administrativa objetiva” como lo exige la LPAG. Por otro lado, siendo
el principio general el de culpabilidad, sería cuestionable una atribución genér ic a d e
“responsabilidad administrativa objetiva” (que tampoco está descrita así en e l t ex to
de las normas de competencia de OSINERGMIN) a todas las infracciones cuya
supervisión está a cargo del OSINERGMIN.
Sugerimos considerar la siguiente modificación al numeral 24.1:

“24.1 La responsabilidad administrativa por el incumplimiento de l a
ACEPTADO
normativa o de las disposiciones emitidas por Osinergmin es determinada de
241
forma objetiva, conforme a lo previsto en los artículos 1 y 13 de las Leyes
Nos. 27699 y 28964, respectivamente. En caso de hechos verificados en l o s
que se evalúen actos subestándares realizados por trabajadores del
supervisado, éstos deben analizarse considerando la responsabilidad
subjetiva”.
SEAL:
La atribución o determinación de responsabilidad administrativa de la infrac ci ón , e s

decir, determinar quién la generó, no puede determinarse ni ser atribuida e n fo r ma
objetiva, sino que tiene que ser objeto de un proceso de apreciación d e l os h ech o s
que haga el fiscalizador, y luego de la evaluación de estos y de otras ci r cu ns tan ci as
conexas, recién se podrá identificar al INFRACTOR, a quien se atribuirá la
ACEPTADO
responsabilidad de la infracción, y deberá asumir las consecuencias de sus acciones.
242
Osinergmin ha manifestado en diversas oportunidades, que “de acuerdo al n um er al
23.1 del Art. 23 del Reglamento de Supervisión, Fiscalización y Sanción de las
Actividades Energéticas y Mineras, aprobado por Res. N° 040 -2017 OS/CD, la
responsabilidad administrativa por el incumplimiento de la normativa o de las
disposiciones emitidas por el Osinergmin es determinada en forma objetiva,
conforme a lo previsto en los artículos 1° y 13° de las leyes N° 27699 y 28964 . En ese
sentido, únicamente es necesario constatar el incumplimiento para determinar la
111
PROPUESTA DE
responsabilidad de la empresa concesionaria.
Osinergmin sustenta sus resoluciones en lo dispuesto en el Art. 23 d e l Re glam en to

aprobado por Resolución N° 040-2017 OS/CD, que incurre en error de interpretaci ón
al confundir la determinación objetiva de una infracción (como lo dice claramente los
artículos 1 y 13 de las leyes 27699 y 28964), con la determinación objetiva de
responsabilidad administrativa.
La determinación o atribución de responsabilidad por estos incumplimi en to s n o se

puede hacer en forma objetiva, sino que esto debe ser mater i a d e an ál isi s d e l o s
hechos verificados durante la supervisión, momento este en que efectivamente debe
constatarse objetivamente una deficiencia o infracción (por ejemplo, la medici ón d e
una distancia de seguridad). Luego vendrá el análisis de la situació n d e d efi ci en ci a
identificada, para determinar el incumplimiento y al INFRACTOR, quien deberá asumir
la responsabilidad de la subsanación y en todo aspecto en general.
La confusión que induce al error al Osinerming nace precisamente de este Art°23 d el

Reglamento vigente. Y no se corrige, sino que lo repite nuevamente en el Art. 2 4 d el
proyecto en comentario, haciéndose necesaria su corrección.
Artículo 25.- Sanciones administrativas PAOLA BENITES:
25.1 Las sanciones administrativas a ser Sobre el numeral 25.1, se debe considerar agregar un párrafo que incluya el c r it er io
NO ACEPTADO
aplicadas en los procedimientos referido a la supuesta vulneración del Principio de Tipicidad que siempre al egan l os
administrativos sancionadores son agentes fiscalizados, en el sentido de que un artículo norm at ivo n o s e e nc ue nt r a
El comentario se encuentra referido a los alcances de la fa cu lt ad n or ma ti va q ue
establecidas en la Tipificación de expresamente consignado en el numeral de la tipificación:
incluye la tipificación de infracciones, por lo que no es materia del presente
243 Infracciones y Escala de Multas “El cumplimiento del mandato de tipificación, no exige la declaración expresa
Reglamento.
aprobada por el Consejo Directivo de de la norma integrante del ordenamiento jurídico que susten t a l a a c ci ón u
Osinergmin, pudiendo consistir en omisión materia de la tipificación, es decir, de las normas sustantivas que
multa, comiso de bienes, predeterminan la tipificación de la infracción, dentro de la referencia legal d e
internamiento temporal de vehículos, la Tipificación. Para ello, bastará contar con la descripción exacta de los
cierre o clausura de establecimient o hechos que configuran la infracción y la atribución de la sanción que
o instalación, suspensión de corresponda aplicar”.
112
PROPUESTA DE
actividades, paralización de obras, NO ACEPTADO
labores o funcionamiento de
instalaciones, entre otras. Como se ha señalado anteriormente, el numeral 23.1 del artículo 23 de la propuesta
normativa establece que el pronunciamiento emitido por la Autoridad Sancionadora
25.2. La imposición de la sanción debe estar debidamente fundamentado, siendo ello un requisito de validez.
CONELSUR LT S.A.C.:
administrativa, y su ejecución, no
exime al infractor del cumplimien t o La posible variación entre la sanción propuesta por la Autor id ad I n st r uc to r a y l a
El numeral 25.4 del artículo 25, debe precisar que la variación de la mu lt a d eb e s er
de las obligaciones que han sido Autoridad Sancionadora se fundamenta en la independencia que existe entre ambos
fundada, ya que de lo contrario se daría el espacio para es tab le cer s anc io n es d e
objeto del respectivo procedimien to órganos.
manera arbitraria por parte de la autoridad sancionadora.
sancionador.
244
Asimismo, una vez notificada la resolución sancionadora el Agente Fiscalizado puede
Conforme a lo anterior, se solicita realizar la siguiente precisión al numeral 2 5. 4 d el
25.3 Las multas que impone Osinergmin ejercer su derecho de defensa mediante los recursos administrativos, a fin de que l a
artículo 25:
no tienen carácter indemnizatorio. propia Autoridad Sancionadora o la Autoridad Revisora evalúe el acto impugnado.
“25.4 La Autoridad Sancionadora puede variar el importe de la multa
Las pretensiones indemnizatorias
propuesta por la Autoridad Instructora, fundadamente, debiendo garan t iza r
corresponden a la vía judicial. Sin perjuicio de lo anterior se precisa el numeral comentado en los siguientes
el debido procedimiento del Agente Fiscalizado.”
términos:
25.4 La Autoridad Sancionadora puede
variar el importe de la multa “25.4 La Autoridad Sancionadora puede variar la sanción propuesta porla
propuesta por la Autoridad Autoridad Instructora, debiendo garantizar el debido procedimiento
Instructora, debiendo garantizar el del Agente Fiscalizado.”
debido procedimiento del Agente ELECTROCENTRO S.A.:
Fiscalizado. NO ACEPTADO
 Respecto al numeral 25.2 del artículo 25, considera que se estaría vulne ran d o e l
El principio nom bis in idem establece que nadie podrá ser sancionado dos veces por
principio del Non bis in ídem, por estarse sancionando dos veces a la
el mismo hecho. Situación distinta es la obligación del infractor sancionado de
concesionaria, considerándose al cumplimiento de las obligaciones que h an s i do
corregir la conducta infractora.
objeto del respectivo procedimiento sancionador una sanción adic io n al. En e se
sentido, se debería modificar de la siguiente manera:
Al respecto, el numeral 251.1 del artículo 251 de la LPAG establece que “Las
245 sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles c on el
“25.2 La imposición de la sanción administrativa, y su ejecución, no exime al
dictado de medidas correctivas conducentes a ordenar la reposición o la repara ci ón
infractor del cumplimiento de las obligaciones que han sido objeto del
de la situación alterada por la infracción a su estado anterior…”
respectivo procedimiento sancionador”
 En lo referido al numeral 25.4, la autoridad sancionadora no p od r á p or n in gú n

NO ACEPTADO
motivo variar ni incrementar el importe de multa pro p ue sta p o r l a au t or id ad
instructora, a fin de no vulnerar el derecho al debido procedimiento de los
administrados.
113
PROPUESTA DE
NO ACEPTADO
Las sanciones que corresponda imponer por determinada infracción son materia d e
la Tipificación de Infracciones y Escala de Multas aprobada por el Consejo Dir ec t ivo
CONSORCIO ELÉCTRICO DE VILLACURI S.A.C. : de Osinergmin, lo que escapa a los alcances de la presente propuesta, que regula los
aspectos procedimentales de las actividades de fiscalizac ió n y e l p r oc ed im ie nt o
Se debe amonestar al administrado antes de imponer multas administrativas, puesto sancionador.
que, en muchos casos, la infracción cometida recae en reportar o declarar
información fuera de plazo (con exceso de un (01) día), obteniendo como san ci ó n 1 Sin perjuicio de ello, corresponde señalar que la propuesta normativa contempl a l a
IUT más intereses, lo cual resulta desproporcional e irrazonable para el administrado. posibilidad de subsanar las infracciones detectadas antes del inicio del
246 procedimiento administrativo sancionador, y de cumplirse los requ is it os q u e e l lo
En caso de reincidencia, el Osinergmin podría imponer la multa administrativa constituya un eximente de responsabilidad o en su defecto un atenuante de
correspondiente tomando en cuenta los criterios de razonabilidad establecidos en e l responsabilidad.
numeral 3, artículo 248 del TUO de LPAG, no sin antes haber agotado la posibilidadde
amonestar o dictar una medida correctiva contra la concesionaria, ya que no todas las En ese sentido, como contraparte de una regulación responsiva resulta c o he r ent e
infracciones cometidas por el administrado tienen naturaleza gravosa. que la reincidencia sea un factor agravante para la determinación de l a s an ci ón , y
que dicho factor resulte suficientemente disuasivo. En tal sentido, el RFS prevé como
factores; 25% para la primera reincidencia, 50% para la segund a y 1 0 0% p ar a l as
siguientes.
GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO S.A.:
Consideramos pertinente comentar lo relacionado a las sanciones administrativas que

derivan de los procedimientos administrativos sancionadores, las cuales se
encuentran establecidas en la Tipificación de Infracciones y Escala de Multas
aprobada por el Consejo Directivo de Osinergmin, pudiendo consistir en multa,
comiso de bienes, internamiento temporal de vehículos, cierre o clausura de
NO ACEPTADO
establecimiento o instalación, suspensión de actividades , p ar al izac ió n d e o b ras ,
247 labores o funcionamiento de instalaciones, entre otras.
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 246; sin perjuicio de mencionar qu e
la tipificación de infracciones y escala de sanciones viene siendo materia de revisión.
En atención a lo indicado, se sugiere: i) una tipificación expresa; ii) la compilació n d e
tipificaciones dispersas en diferentes normas; y, iii) revisar la escala de sanciones.
Al respecto, resulta importante que la Tipificación a la que se refiere el ar t íc ul o 2 5 ,

cumpla con los preceptos constitucionales que permitan al administrado la
predictibilidad necesaria en todo procedimiento administrativo, que además
garantice el debido procedimiento de los agentes.
114
PROPUESTA DE
De acuerdo al principio de tipificación, no cabe la interpretación e x te nsi va d e u n a

infracción para sancionar a un administrado, por lo que el supuesto debe encontrarse
con claridad y especificidad en la norma. Así, es necesario que se encuentre pre vi a y
expresamente contemplado el supuesto de hecho infractor para el inicio de un
procedimiento sancionador.
Sin embargo, a la fecha existen reglamentos y procedimientos emitidos por

Osinergmin que aún no cuentan con una Tipificación específica, s o n fi sc ali zad o s y
sancionados por supuestos contemplados en la Escala de Ti p ifi cac ió n y Es cal a d e
Multas y Sanciones existente, la cual fue aprobada por l a Res ol uc ió n d e C o nse jo
Directivo N° 388-2007-OS/CD, y modificada a través de la Resolución de Consejo
Directivo N° 267-2012-OS/CD.
Por su parte, la Tipificación y Escala de Multas y Sanciones de la Gerencia de

Fiscalización de Gas Natural de OSINERGMIN aprobada en el año 2007 por Resolución
de Consejo Directivo N° 388-2007-OS/CD, ha venido siendo modificada en los últimos
años. Sin embargo, no existe un Texto Único Ordenado que compile la t ot al id ad d e
sanciones. Además, existen reglamentos aprobados por Osinergmin que r ec oge n l a
tipificación de supuestos que podría incorporarse en la Resolución citada. Por l o q u e
se propone la recopilación de las infracciones en un solo cuerpo normativo.
ENEL:
NO ACEPTADO
Proponemos la siguiente redacción:
“Artículo 25.- Sanciones administrativas
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 244, sin perjuicio de señalar que los
248 (…)
principios que rigen la función sancionadora se encuentran indicados en el artículo 3
25.4 La Autoridad Sancionadora puede variar el importe de la multa propuesta
de la propuesta normativa.
por la Autoridad Instructora, debiendo garantizar el debido procedimiento del
Agente Fiscalizado y cumpliendo el principio de razonabilidad previsto en el
numeral 3 del artículo 248 de la LPAG”.
SNMPE y SPH:
NO ACEPTADO
 Considerando que frente al administrado si se cambiará el importe d e l a m u lt a,
debe haber una justificación de por medio por parte de la autoridad para estar d e
249 Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 244, sin perjuicio de indicar q u e l a
acuerdo con los principios de la LPAG (formalidad, legalidad, debido proceso, etc),
prohibición de la reformatio in peius a que se refiere el numeral 258. 3 d e l a L PAG
sugerimos agregar este texto:
aplica a la resolución de los recursos administrativos.
“25.4 La Autoridad Sancionadora puede variar, previa motivación, el imp or t e
115
PROPUESTA DE
de la multa propuesta por la Autoridad Instructora, debiend o g a ra nt iza r el
debido procedimiento del Agente Fiscalizado”.
Debe establecerse para la variación de la propuesta se debe comunicar al

administrado la nueva propuesta de la autoridad sancionadora y otorgar un plazo
mínimo de cinco días hábiles para los descargos correspondientes.
Cabe indicar que se debe precisar en el artículo que tanto la propu es ta c o mo l a

sanción final que emita la autoridad sancionadora no p ue de se r m ayo r q ue l a
propuesta de multa realizada por la autoridad instructora, ya que se afe c tar ía la
seguridad jurídica del administrado respecto a los efectos concretos que t e nd r ía
su conducta y que se habían expresado en el decurso del procedimiento.
ACEPTADO
Considerando que la Tipificación de Infracciones y Escala de Multas aprobada por e l

Consejo Directivo de Osinergmin contempla a la amonestación como sanción , p a ra
cierto tipo de incumplimientos, se acoge el comentario y se incluye en e l n u me ral
25.1 del artículo 25 de la propuesta normativa en los siguientes términos:
“25.1 Las sanciones administrativas a ser aplicadas en los
 Sugerimos que en el artículo 25.1 se incluya la posibilidad de imp oner una
procedimientos administrativos sancionadores son establecidas en
amonestación, ya que sólo se prevé la imposición de multas.
250 la Tipificación de Infracciones y Escala de Multas aprobada por el
Consejo Directivo de Osinergmin, pudiendo consistir en
 A fin de dar una mejor predictibilidad para el administr ado , se su gie re q ue se
amonestación, multa, comiso de bienes, internamiento temp or al
elimine el numeral 25.4 del artículo 25; en caso no acceder a la eliminación
de vehículos, cierre o clausura de establecimiento o i n sta la ci ón ,
sugerimos que también se regule la posibilidad de imponer amonestaciones.
suspensión de actividades, paralización de obras, labores o
funcionamiento de instalaciones, entre otras."
NO ACEPTADO
116
PROPUESTA DE
El numeral 25.4 del artículo 25 establece que la Autoridad Sancionadora puede variar
el importe de la multa propuesta por la Autoridad Instructora, debiendo garantizar el
debido procedimiento del Agente Fiscalizado. Considerando que, si se ca mb iar a e l
NO ACEPTADO
importe de la multa, ello debe tener una justificación de por medio por p ar te d e l a
251
Autoridad, de acuerdo con los principios de la LPAG (formalidad, lega lid ad , d e bi do
proceso, etc.), por lo que sugerimos considerar la siguiente modificación al n um er al
25.4:
“25.4 La Autoridad Sancionadora puede variar, con la debida motivaci ó n, el
importe de la multa propuesta por la Autoridad Instructora, debiendo
garantizar el debido procedimiento del Agente Fiscalizado”.
ISA REP:
 En lo referido al numeral 25.1, como sanciones administrativas se deben

NO ACEPTADO
considerar la amonestación, cuando no existe beneficio ilícitamente obt en id o n i
daño producido.
Nos remitimos a la evaluación a los Comentario N° 246 y 250 (primer apartado).
 Por otro lado, respecto del numeral 25.2, el cumplimiento de estas obli gac io ne s
252
debe estar sujeto a un plazo razonable, debido a que esta puede implicar acciones
NO ACEPTADO
de gran envergadura, como construcciones o importaciones d e b ie ne s i nc lu so
servicios especializados. En ese sentido se propone la siguiente redacción:
El plazo y, de ser el caso, el cronograma son establecidos en la medida que d i ct e l a
“25.2 La imposición de la sanción administrativa, y su ejecución, no ex i me a l
autoridad competente.
infractor del cumplimiento de las obligaciones que han sido objeto del
respectivo procedimiento sancionador. Estas deben ser subsanadas de
acuerdo a un cronograma propuesto por el Agente Fiscalizado”.
117
PROPUESTA DE

NO ACEPTADO
 Respecto del numeral 25.4 del artículo 25, sugerimos precisar lo siguiente en caso
la Autoridad Sancionadora decida incrementar la multa: un tope máximo de
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 244, sin perjuicio de mencionar qu e
253 variación.
el tope de la multa está establecido en las respectiva Escala de Sanciones.
 Respecto del numeral 25.4 del artículo 25, sugerimos precisar lo siguiente en caso
la Autoridad Sancionadora decida incrementar la multa que no podrá emiti rs e l a
resolución hasta que le brinde la oportunidad al administrado de defenderse
Artículo 26.- Graduación de multas ELECTROCENTRO S.A: NO ACEPTADO
26.1 En los casos en que la multa previst a  Respecto del literal a) al f) del numeral 26.1 del presente artículo, se debe El artículo comentado recoge los criterios de graduación y fact or es at en uan t es y
por el Consejo Directivo como especificar la fórmula estadística validada científicament e a pl ic abl e a n ue str a agravantes previstos en el artículo 248 numeral 3 y en el artículo 257 numeral 2 de la
sanción tenga rangos o topes de realidad para el cálculo de este ítem y su motivación según Ley 27444. LPAG.
aplicación, se utilizan los sigui en tes
criterios de graduación, cuando  Por otro lado, respecto al literal g.1.2 y g.1.3 del numeral 26.1, teniendo en cuenta
corresponda: la imposibilidad que representa la emergencia sanitaria y las cuarentenas NO ACEPTADO
a)Gravedad del daño al interés decretadas por el gobierno para efectuar descargos que justifiquen subsanaciones
público o bien jurídico protegi do . posteriores o mecanismos de defensa a fin de garantizar el d er ec ho al d eb id o Respecto al reconocimiento de la infracción, el artículo 257 de la LPAG ha
Para efectos de la determinación procedimiento del agente supervisado. Debe ser, respectivamente: - 50 %; - 30 % establecido que se atenúa la responsabilidad y, consecuentement e, se l e i mp on e
de la multa, la gravedad de la una sanción menos gravosa, cuando se produzca una aceptación vol un t ari a d e s u
conducta infractora está autoría por el infractor.
254 determinada por la magnitud de la  Asimismo, sobre el segundo párrafo del literal g.1., debe eliminarse y c amb ia rs e
multa prevista en la Escala de por el siguiente texto: Para que el reconocimiento produzca efectos jurídicos, la LPAG exige que éste
Multas aprobada y, de ser el caso , “g.1) (…) conste por escrito y sea expreso, ello con la finalidad q u e n o ex is ta va g ue dad o
por el nivel de riesgo que la acción El agente supervisado podrá acogerse a los descuentos y presentar alegatos ambigüedad en la manifestación del administrado.
u omisión origina en los bienes a la vez y por vía separada en la misma oportunidad de presentación de
jurídicos protegidos. descargos siempre que se trate de distintos indicadores de los En caso se imputen diversos incumplimientos, el administrado t ien e e x pe di to su
b)Perjuicio económico causado. Para procedimientos, pudiendo reconocer responsabilidad expresa de una parte derecho a reconocer la comisión de una de las infracciones imputadas, de algunas o
efectos de la determinación de la de ellos y cuestionar vía alegatos la parte restante, a fin de garantizar el de todas ellas, razón por la cual el texto materia de comentario se refiere a
multa se calcula el daño desde el debido procedimiento del agente supervisado”. “infracción”.
punto de vista económico que ha
generado la conducta infractora  Respecto a los literales g.2 y g.3 debe agregarse lo siguiente, al final de cada uno:
respecto del interés público o los “(…) Tendrá un descuento de 50% en la futura multa de lo contrario se NO ACEPTADO
bienes jurídicos protegidos. incurriría en doble sanción considerando que el agente supervisado tendría
c) Beneficio ilegalmente obtenido. que pagar la multa y subsanar a la vez, vulnerándose el principio del Non Bis Ver evaluación al Comentario N° 245 (primer apartado)
118
PROPUESTA DE
Para efectos de la determinación in Idem de la Ley N° 27444”
de la multa se calculan los costos
evitados o postergados por el NO ACEPTADO
infractor al incumplir la normativa
o disposición de Osinergmin, así La función normativa es distinta de la aprobación de criterios r e so lu ti vos p a ra l a
como la utilidad o ganancia LDS: aplicación de la normativa.
generada como consecuencia de
dicho incumplimiento, de ser el Respecto al numeral 26.2, indica que conforme al artículo 22 del Reglamento General En este sentido, los criterios de graduación y factores atenuantes y a gr avant es s e
caso. del Organismo Supervisor de la Inversión en Energía – OSINERGMIN, a pr o bad o p or encuentran contenidos en la normativa, no pudiendo ser aprobado s p o r ó r gan o s
d)Capacidad económica. Para Decreto Supremo N° 054-2001-PCM, el órgano competente para ejercer función distintos al Consejo Directivo. Sin embargo, a efectos de la aplicación o
efectos de la determinación de la normativa en el OSINERGMIN es el Consejo Directivo, función que es además interpretación de dicha normativa en los casos concretos sometidos a su
255 multa, se puede considerar la indelegable, a excepción de los casos en los que el Consejo D irectivo no pueda conocimiento, las autoridades sancionadoras y revisoras, pueden defin ir c r it er io s
capacidad económica o riqueza del sesionar, conforme al artículo 24 de la referida norma. resolutivos.
infractor para afrontar la sa nc ió n
económica. La capacidad Los criterios que sean aprobados para determinar las sanciones a imponer se d eb en Sin perjuicio de lo anterior, cabe señalar que el artículo 26 h a s id o m o di fi cad o a
económica o riqueza a consid er ar ser aprobados por el Consejo Directivo, siguiendo además el procedimiento de efectos de que todos los criterios de graduación involucrados en la determinación de
es la proveniente de las rentas de transparencia normativa regulado en el Decreto Supremo N° 054-2001-PCM. la multa base tengan un mayor desarrollo normativo, que optimice y uniform ic e su
actividades propias del infractor aplicación por parte de los órganos sancionadores y que brinde mayor
como las que se generen en el predictibilidad a los Agentes Fiscalizados. Para mayor detal le ve r eval ua ci ón d el
grupo económico al que Comentario N° 260 (segundo apartado).
pertenezcan.
e)Probabilidad de detección. Para BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO:
efectos de la determinación de la
multa se puede considerar tanto la Respecto del literal d) del numeral 26.1 indica de contemplarse un c r it er io p ar a l a
NO ACEPTADO
naturaleza de la infracción como la graduación de la multa en base a la capacidad económica debe contemplar la
periodicidad de las acciones de aplicación del principio de no confiscatoriedad, según el cual, debe co ns id er ar se e l
256 Con relación a los criterios de graduación involucrados en la dete rm in ac ió n d e la
fiscalización realizada por porcentaje no mayor al diez por ciento (10%) del ingreso bruto anual percibido por el
multa base, el Consejo Directivo aprobará una guía para su d et er mi nac ió n . P ar a
Osinergmin respecto de la infractor el año anterior a la fecha en que cometió la infracción. En la fecha
mayor detalle ver evaluación a Comentarios N° 255 y 260 (segundo apartado).
conducta infractora. OSINERGMIN aplica por incumplimiento de normas derivadas de su p er visi on e s d e
f) Reincidencia en la comisión de la control de calidad de producto, multas que oscilan entre 12 a 15 UIT, lo cual, vuln er a
infracción. Para efectos del cálculo irrazonablemente dicho principio.
de la multa constituye un factor HIDRANDINA S.A.: NO ACEPTADO
agravante que el infractor vuelva a
cometer la misma infracción  El numeral 3 del artículo 248 de la Ley 27444, establece, los principios de la Nos remitimos a la evaluación de Comentarios N° 255 y 260 (segundo apartado).
257 dentro del año siguiente de h ab er potestad sancionadora, dentro de los cuales no se ha contemplado, en la
quedado consentida o de haber graduación de la sanción, la capacidad económica del administrado. P o r l o q ue ,
agotado la vía administrativa la debe suprimirse dicho numeral del proyecto materia del presente comentario. ACEPTADO
sanción anterior. Para dichos
119
PROPUESTA DE
efectos se consideran también las  En cuanto al cálculo de la multa, como factor atenuante, el Osinergm in , d ebe r á En atención al comentario, y con la finalidad de optimizar y uniformizar su aplicación
infracciones menos graves que n o informar o alcanzar la formula, sobre la cuál impondrá la sanción con motivo de la por parte de los órganos sancionadores y brindar mayor predictibilidad a los Agentes
fueron sancionadas debido a un infracción Fiscalizados, en la presente propuesta se han definido los fa ct o re s agr avan te s y
concurso de infracciones, así como atenuantes. Para mayor detalle ver evaluación a comentario 260 (segundo
aquellas infracciones que fueron  Respecto al numeral 26.3, el monto calculado por alguna penalidad a las apartado).
sujetas al reconocimiento, a que se empresas, debe respetarse y no debe redondearse. Se tiene casos en qu e el
refiere el literal g.1) del presente cálculo de las multas resulta un monto inferior a 1 UIT; sin embargo, el
artículo. OSINERGMIN redondea y determina como aplicación mínima de penalidad a 1 UIT, ACEPTADO
g) Circunstancias de la comisión de perjudicando a la organización.
la infracción. Para efectos del Se elimina dicho numeral, en tanto la Resolución de Consejo Directivo N° 006 2 01 9-
cálculo de la multa se considera los OS/CD, que regula el redondeo para el pago de sa nciones pecuniarias o multas
siguientes factores atenuantes: coercitivas, sin perjuicio de señalar que la multa mínima a imponer es la prevista en
g.1) Si iniciado un procedimiento la Escala de Sanciones.
administrativo sancionador el PAOLA BENITES:
Agente Fiscalizado reconoce su NO ACEPTADO
responsabilidad de forma  Respecto al literal c) del numeral 26.1 es muy importante, en este punto, incluir la
precisa, concisa, clara, expresa definición de costo evitado y costo postergado. Nos remitimos a la evaluación a Comentarios N° 255 y N° 260 (segundo apartado).
e incondicional, sin
258 expresiones ambiguas o  Respecto al literal g) del numeral 26.1, resulta necesario en este punto, c o mo e n
contradicciones al los numerales anteriores, dejar establecido el factor atenuante aplicable para este ACEPTADO
reconocimiento mismo. Los caso; es decir, que porcentaje será el factor atenuante a aplicar.
factores aplicables se Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 257 (segundo apartado). Para mayor
determinan en función a la detalle ver evaluación a Comentario N° 260 (segundo apartado).
oportunidad del
reconocimiento, conforme a lo ENEL:
siguiente:
g.1.1. Si se presenta hasta la Respecto del literal a) del numeral 26.1 proponemos la siguiente redacción:
fecha de presentación “a) Gravedad del daño al interés público o bien jurídico protegido. Para NO ACEPTADO
259 de descargos al inicio efectos de la determinación de la multa, la gravedad de la conducta infractora
del procedimiento está determinada por la magnitud de la multa prevista en la Escala de Multa s Nos remitimos a la evaluación a Comentarios N° 255 y N° 260 (segundo apartado).
administrativo aprobada y, de ser el caso, por el nivel de riesgo que la acción u omisión
sancionador: -50%. origina en los bienes jurídicos protegidos. El mencionado nivel de riesgo deb e
g.1.2. Si se presenta luego de ser debidamente sustentado por la Autoridad Sancionadora”.
efectuados sus
SNMPE: NO ACEPTADO
descargos al inicio del
procedimiento
260  Debe considerarse la aplicación de responsabilidad subjetiva, en casos en los q u e Sobre la aplicación de la responsabilidad subjetiva, nos remitimos a la evaluació n al
sancionador hasta la
se produzcan actos sub estándares por parte de trabajadores del supervisado. Comentario N° 21.
fecha de presentación
120
PROPUESTA DE
de descargos al informe  En el numeral 26.1.a) Debe precisarse la última línea, indic an do q u e “ de ser el
final de instrucción: - caso, por el nivel de riesgo que la acción u omisión origina en los bienes j u r ídi co s ACEPTADO PARCIALMENTE
30% protegidos, la cual debe estar indicada en la norma tipificadora de la sanción". D e
g.1.3. Si se presenta luego de lo contrario se puede mal interpretar que el nivel de riesgo lo define la auto ri d ad Sobre los comentarios al numeral 26.1 de la propuesta publicada para comentarios,
efectuados sus instructora o sancionadora al momento de determinar la sanción. a efectos de optimizar y uniformizar la labor de los órganos sancionadores y brindar
descargos al informe mayor predictibilidad a los Agentes Fiscalizados, se ha reformulado el artícu lo 2 6 a
final de instrucción  Por otro lado, respecto del literal c) del numeral 26.1 Debe precisarse la definición fin de brindar un mayor desarrollo normativo a los criterios de graduación que
hasta antes de la de "costo postergado", ya que viene siendo objeto irregular de interpretación po r componen la multa base y determinar los factores que resultan aplicables p ar a l as
emisión de la resolución algunos funcionarios de Osinergmin dentro de procedimiento s s anc io n ado r es, circunstancias agravante o atenuantes.
de sanción: -10%. restringiendo su aplicación injustificadamente cuando la conducta no p u ed e s e r
De no efectuarse el objeto de subsanación de acuerdo a las ficciones -ilegalmente- r egu la das e n el Cabe indicar que, si bien la LPAG establece criterios de graduación y circunst anc ias
reconocimiento en la Reglamento de Fiscalización y Sanción de Osinergmin, m e zcl an do c ri t er io s d e atenuantes, no prohíbe la aplicación de otros, conforme puede apreciarse del
forma dispuesta en el determinación de la responsabilidad (antijuricidad) con los criterio de graduació n artículo 248 numeral 3 y el artículo 257, numeral 2, inciso b).
literal g.1) del presente de la sanción. En tal sentido, debe definirse el Costo Postergado como "las
artículo, o si a pesar de inversiones que debieron realizarse para cumplir con la normativa vigente en u n En tal sentido, el texto queda redactado en los siguientes términos:
ello se presentara determinado momento, pero fueron efectivamente realizadas con posterioridad".
descargos, no se “Artículo 26.- Graduación de multas
considera como un  Por su parte, en lo referido al literal d) del numeral 26. 1 c o ns id er amo s q u e l a
reconocimiento, por lo evaluación debería limitarse al administrado. No pueden extenderse 26.1 En los casos en que la Escala de Sanciones prevea una multa que
que no es de aplicació n responsabilidad a terceros. Así el límite del análisis económico solo debería tenga rangos o topes de aplicación, la graduación se realiza
el factor atenuante en limitarse al responsable de la conducta. calculando la multa base y aplicándole los atenuantes y a gr ava nt es
el cálculo de la multa. correspondientes.
 Asimismo, respecto del literal g) del numeral 26.1 se debe precisar que los
g.2) Si iniciado el procedimiento supuestos que se regulan en este literal se aplican p ar a la d et er mi nac ió n d e l 26.2 En los casos en que la Escala de Sanciones prevea una multa fija o una
administrativo sanciona do r y Factor Atenuantes o Gravantes del cálculo de la multa, sin perjuicio de la fórmula, son de aplicación respecto de ésta, los atenuantes y
antes de emitirse la resolución aplicación de los criterios previstos en los demás literales para la determinación de agravante que correspondan.
sancionadora, el Agente los factores correspondientes, entre estos el "Beneficio Ilegalmente Obtenido". Se
Fiscalizado acredita la hace necesaria esta precisión, ya que se viene mal interpretando que los 26.3 El Consejo Directivo aprueba la Guía Metodológica para el cálculo d e
subsanación del acto u supuestos previstos para la determinación del factor a t enu an te r e st r in gen la la Multa Base, la cual considera los siguientes criterios de graduación:
omisión imputado como aplicación de los criterios para la determinación de los demás factore s (c o mo e l gravedad del daño al interés público o bien jurídico protegido,
constitutivos de infracción del costo postergado para el Beneficio Ilícito Obtenido). perjuicio económico causado, beneficio ilegalmente obtenido,
administrativa. capacidad económica del agente o su grupo económico, probabilid ad
de detección y otros que resulten de aplicación.
g.3) Si hasta la presentación de
descargos al inicio del 26.4 Constituyen factores atenuantes las siguientes circunstancias de la
procedimiento sancionador el comisión de la infracción, de corresponder:
Agente Fiscalizado acredita l a
realización de acciones a) Reconocimiento de responsabilidad: Si iniciado un
121
PROPUESTA DE
correctivas respecto de las procedimiento administrativo sancionador el Agente
infracciones indicadas en el Fiscalizado reconoce su responsabilidad de forma expresa,
numeral 16.2 del artículo 16 precisa e incondicional, sin expresiones ambiguas o
del presente reglamento. contradictorias, sin formular descargos o interp on er r ec u rso
administrativo.
26.2 Con fines de predictibilidad, la
Autoridad Sancionadora puede Los factores aplicables se determinan en función a la
aprobar Lineamientos para la oportunidad en que se realiza el reconocimiento, sin considerar
aplicación de los mencionados ampliaciones de plazo, conforme a lo siguiente:
criterios de graduación de sanciones.
La Autoridad Revisora puede a.1. Si reconoce la infracción hasta la fecha de
apartarse de dichos Lineamientos vencimiento del plazo para formular descargos al
con el debido sustento y, de inicio del procedimiento administrativo sancionador,
considerarlo, aprobar los propios o se aplica como factor -50%.
Precedentes de Observancia
Obligatoria. La Autoridad a.2 Si reconoce la infracción hasta la fecha de
Sancionadora debe requerir vencimiento del plazo para la presentación de
previamente a la aprobación d e su s descargos al informe final de instrucción, se a p li ca
Lineamientos, un informe a la como factor -30%
Gerencia de Políticas y Análisis
Económico y a la Gerencia de a.3 Si reconoce la infracción hasta antes de la em i sió n
Asesoría Jurídica. La resoluci ón qu e de la resolución de sanción, se aplica como fa ct or -
aprueba los Lineamientos y 10%. Excepcionalmente, este atenuante se mantiene
Precedentes se publica en el diario si el Agente Fiscalizado interpone recurso
oficial El Peruano y, conjunta men t e administrativo contra la resolución de sanción
con lo aprobado, en el portal únicamente respecto de la sanción impuesta si ést a
institucional. fue mayor a la determinada en el informe final de
instrucción.
26.3 Las multas son expresadas en Unidad
Impositiva Tributaria (UIT), la cual es b) Acciones correctivas respecto de infracciones insubsana bl es.
determinada al valor vigente a la Si hasta la fecha de vencimiento de la presentación de
fecha de imposición de la sanción. De descargos al inicio del procedimiento sancionad or el Ag en te
haber una disposición específica que Fiscalizado acredita la realización de acciones correctivas
determine una opción distinta a la respecto de las infracciones no subsanables. El factor aplicabl e
indicada, la multa es expresada en es -5%
UIT efectuando la conversión a la
fecha de imposición de la sanción. c) Subsanación posterior al inicio del procedimiento
Una vez determinado el monto, ést e administrativo sancionador. Si luego de haberse iniciado el
122
PROPUESTA DE
puede ser redondeado y expresado procedimiento sancionador hasta antes de emitirse la
hasta en centésimas. resolución sancionadora, el Agente Fiscalizado acredi ta la
subsanación del acto u omisión imputado como constit ut ivo s
de infracción administrativa. El factor aplicable es -5%.
d) Programa de Cumplimiento.- Si el Agente Fiscalizado acredi ta

haber implementado un programa efectivo de cum pl im ien to
normativo que involucre a la conducta infractora, confo r me a
las disposiciones para su aplicación emitidas por el Consejo
Directivo y a los lineamientos resolutivos del respectivo órgano
sancionador, según corresponda.
26.5 Constituye un factor agravante, la reincidencia por la com isi ón d e l a

misma infracción dentro del plazo de un (1) año desde que quedó firme
la resolución que sancionó la primera infracción. Para dichos efectos se
consideran también las infracciones que no fueron sancionadas debido
a un concurso de infracciones según el numeral 6 del artículo 248 de la
LPAG; así como aquellas infracciones que fueron objeto de
reconocimiento, a que se refiere el literal a) del numeral 26.4 del
presente artículo. El factor aplicable es de 25% para la primera
reincidencia, 50% para la segunda y 100% para las siguientes.
26.6 Con fines de predictibilidad, la Autoridad Sancionadora puede aprobar

Lineamientos para la aplicación específica de los criterios de
graduación de sanciones. La Autoridad Revisora puede apart ar se d e
dichos Lineamientos con el debido sustento y, de considerarlo, aprobar
los propios o Precedentes de Observancia Obligatoria. La Au t or id ad
Sancionadora debe requerir previamente a la aprobación de sus
Lineamientos, un informe a la Gerencia de Políticas y Análisis
Económico y a la Gerencia de Asesoría Jurídica. La resolución que
aprueba los Lineamientos y Precedentes se publica en el diario ofic ia l
El Peruano y, conjuntamente con lo aprobado, en el portal
institucional.
 En relación con el último párrafo del literal g.1) consideramos q u e e l p re sen tar NO ACEPTADO
descargos es independiente del reconocimiento de responsabilidad, por lo cual su
presentación –a la par del reconocimiento de responsabilid ad– n o d e ber í a se r Resulta incompatible con el reconocimiento de la responsabilidad por la comisión de
123
PROPUESTA DE
considerada como una condición que la excluya del beneficio del factor atenuante una infracción el formular descargos o interponer recurso administrativo respectode
en el cálculo de multa. la imputación por la comisión de dicha conducta, sin perjuicio de haberse p re vi st o
excepcionalmente el siguiente supuesto de excepción:
“a.3 Si reconoce la infracción hasta antes de la emisión

de la resolución de sanción, se aplica como factor -
10%. Excepcionalmente, este atenuante se mantiene
si el Agente Fiscalizado interpone recurso
administrativo contra la resolución de sanción
únicamente respecto de la sanción impuesta si ésta
fue mayor a la determinada en el informe final de
instrucción”.
 En relación con el punto g.2), consideramos adecuada la incorporación de la NO REQUIERE EVALUACIÓN

subsanación voluntaria hasta antes de resolución s anc io n ado r a, c o m o fa ct o r
atenuante. Este comentario manifiesta conformidad con lo normado, por lo q u e n o r eq ui er e
evaluación.
 Respecto del numeral 26.2, ¿cómo la autoridad se va a apartar de los lineamientos

para el cálculo de la multa? Eso significaría un acto arbitrario, evitando utilizar u n NO ACEPTADO
instrumento objetivo para disminuir la discrecionalidad afectando el der ec ho d e
defensa del administrado y transgrediendo la seguridad jurídica y el prin ci pi o d e Sobre el comentario al numeral 26.2 de la propuesta normativa, corresponde señalar
legalidad. que, de acuerdo con los artículos 48 y 49 del Reglamento de Organización y
Funciones de Osinergmin aprobado por Decreto Supremo N° 0 10 -20 16-P C M, l os
miembros de los Órganos Resolutivos, entre ellos los vocales del Tribunal de
Apelaciones y Sanciones en Temas de Energía y Minería (TASTEM) no están sujetos a
dependencia funcional, desempeñan sus cargos con autonomía y plena
independencia de criterio.
Bajo dicho marco, la Autoridad Revisora (TASTEM) como segunda y última instan ci a
administrativa, al ser el superior jerárquico del órgano sancionador en el
procedimiento administrativo, no se encuentra vinculada por las decisiones de éste,
las cuales precisamente son materia de su revisión, ni por las o pi ni on es d e o t ro s
órganos de Osinergmin.
Sin perjuicio de ello, la Autoridad Revisora está obligada a garantizar a los
124
PROPUESTA DE
administrados el ejercicio de sus derechos en el marco de un debido procedimien to
administrativo sancionador, pudiendo aprobar criterios p ro p io s q u e o r ien t en al
órgano de primera instancia y brinden mayor predictibilidad a los Agentes
Fiscalizados.
SPH: ACEPTADO PARCIALMENTE
 Respecto del numeral 26.1.a): Debe precisarse la última línea, indicando q u e "d e Sobre los comentarios a numeral 26.1 de la propuesta publicada para comentar io s,
ser el caso, por el nivel de riesgo que la acción u omisión ori gin a e n l o s b ie ne s nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
jurídicos protegidos, la cual debe estar indicada en la norma tipificadora de la
sanción". De lo contrario se puede mal interpretar que el nivel de riesgo lo defi n e
la autoridad instructora o sancionadora al momento de determinar la sanción.
 Respecto del numeral 26.1.c): Debe precisarse la definición de "costo

postergado", ya que viene siendo objeto irregular de interpretación por al gun os
funcionarios de Osinergmin dentro de procedimientos sanci onadores,
restringiendo su aplicación injustificadamente cuando la conducta no p u ed e s er
objeto de subsanación de acuerdo a las ficciones -ilegalmente- r egu la das e n el
Reglamento de Fiscalización y Sanción de Osinergmin, m e zcl an do c ri t er io s d e
determinación de la responsabilidad (antijuricidad) con los criterio de graduació n
261 de la sanción. En tal sentido, debe definirse el Costo Postergado como "las
inversiones que debieron realizarse para cumplir con la normativa vigente en u n
determinado momento, pero fueron efectivamente realizadas con posterioridad".
 Respecto del numeral 26.1.g): Se debe precisar que los supuestos que se regul an
en este literal se aplican para la determinación del Factor Atenuantes o
Gravantes del cálculo de la multa, sin perjuicio de la aplicación de los criterios
previstos en los demás literales para la determinación de los factores
correspondientes, entre estos el "Beneficio Ilegalmente Obtenido". Se hace
necesaria esta precisión, ya que se viene mal interpretando q u e l o s su p ue sto s
previstos para la determinación del factor atenuante restringen la aplicaciónde los
criterios para la determinación de los demás factores (como el del costo
postergado para el Beneficio Ilícito Obtenido). En tal sentido, se sugiere el
siguiente texto:
"g) Circunstancias de la comisión de la infracción. Para efectos del cálculo de
la multa se considera los siguientes factores atenuantes, los cuales aplican
125
PROPUESTA DE
independientemente y sin restringir los demás criterios previstos en el presente
artículo".
 Respecto del numeral 26.2: La predictibilidad no es una facultad de la NO ACEPTADO

Administración, sino un deber para ésta y un derecho para el administrado, por l o
debe retornarse al anterior texto del vigente numeral 25.2 de la RCD 040 -20 17 , Sobre los comentarios a numeral 26.2 de la propuesta publicada para comentar io s,
que garantiza la predictibilidad en la graduación de la multa, ya que la au to r id ad nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (quinto apartado).
sancionadora y revisora deben contar con un informe legal y un informe
económico que sustente el nuevo criterio, el mismo que debe ser publicitado para
su exigencia al administrado.
ENGIE – ENERGÍA PERÚ S.A.: NO ACEPTADO
 El literal b) del artículo 26.1 debiera eliminarse, ya que confunde a las multas c o n Sobre los comentarios a numeral 26.1 de la propuesta publicada para comentar io s ,
la eventual indemnización de los daños causados , siendo suficiente con los os remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
criterios regulados en los literales a) y c) del mismo artículo 26.1.
 Asimismo, el literal d) del artículo 26.1 también debería s er e li mi nad o , ya q ue

establece distinciones entre las personas por su capacidad económica, sin motivo
aparente, por lo que contraviene el principio constitucional de igualdad.
 Por su parte, el literal g.1) del artículo 26.1 debe regular la posibilidad de
reconocimiento de la infracción, pese a la presentación de descargos, ya q u e l os ACEPTADO PARCIALMENTE
descargos pueden estar referidos únicamente a la determinación del monto de l a
262 infracción. Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (tercer apartado).
De no regular la posibilidad de reconocimiento de infracción, se estaría recortando

la posibilidad de reconocer infracciones y, a su vez, el reconocimient o se p od r ía
prestar a abusos por OSINERGMIN respecto del monto de la infracción que
finalmente se determine.
 De igual modo, respecto al numeral 26.2 del artículo 26, las multas d eb en es tar
bien definidas y en función de una escala de multas previamente publicadas a fi n
de evitar discrecionalidad por parte de la Autoridad Sancionadora. Las r egl as d e NO ACEPTADO
graduación de sanciones deben ser claras, objetivas y no deben estar sujetas a una
decisión discrecional, de modo que el agente fiscalizado tenga conocimientode los Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo y quinto apartados), sin
criterios que le serán aplicados. Asimismo, no deben de quedar vacíos en la perjuicio de precisar que se encuentra en revisión la Escala de Multas y que se
aplicación de los criterios de graduación de sanciones a fi n d e e vit ar p r oc eso s evaluará la propuesta de publicación anual de un texto actualizado.
126
PROPUESTA DE
innecesarios que conlleven mayores costos y tramitología.
 Asimismo, debería establecerse la obligación de publicar anualm en te u n Te x to

Único Ordenado de las sanciones y de sus criterios de gradación. Esto es, un
documento que recoja todas las modificaciones que s e h ayan i nc o rp o rad o al
Reglamento de Fiscalización y Sanción de las actividades energéticas y mi ne r as a
cargo de Osinergmin, así como a los criterios de gradación
Por tanto, para el numeral 26.2 se propone la siguiente redacción:

“26.2 Con fines de predictibilidad, la Autoridad Sancionadora puede debe
aprobar Lineamientos para la aplicación de los mencionados criterios de
graduación de sanciones. En caso de no disponer lineamientos para casos
específicos la La Autoridad Revisora puede apartarse de dichos aplicar
Lineamientos con el debido sustento y, de considerarlo, aprobar los propios o
Precedentes de Observancia Obligatoria. La Autoridad Sancionadora debe
requerir previamente a la aprobación de sus Lineamientos, un informe a la
Gerencia de Políticas y Análisis Económico y a la Gerencia de Asesoría Jurídica.
La resolución que aprueba los Lineamientos y Precedentes se publica en el
diario oficial El Peruano y, conjuntamente con lo aprobado, en el portal
institucional. Es obligación de OSINERGMIN publicar anualmente un Texto
Único Ordenado de las sanciones y de sus criterios de gradación”.
SOCIEDAD PERUANA DE GLP: ACEPTADO PARCIALMENTE
 En relación al último párrafo del literal g.1) consideramos que el presentar Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (tercer apartado).
descargos es independiente del reconocimiento de responsabilidad, por lo cual su
presentación –a la par del reconocimiento de responsabilid ad– n o d e ber í a se r
263 considerada como una condición que la excluya del beneficio del factor atenuante
en el cálculo de multa.
NO REQUIERE EVALUACIÓN
 En relación al punto g.2), consideramos adecuada la incorporación de la
subsanación voluntaria hasta antes de resolución s anc io n ado r a, c o m o fa ct o r El comentario al literal g.2) manifiesta conformidad con lo normado, por l o q ue n o
atenuante. requiere evaluación.
NO ACEPTADO
264 Listar las normas actuales que establecen los criterios de graduación de sancion es a l
inicio de la vigencia del nuevo Reglamento, con sus respectivas fechas de publicaci ón No es materia de este reglamento.
en El Peruano y su objeto y contenido, así como precisar expresamente su aplicación ,
127
PROPUESTA DE
en tanto no se aprueben los nuevos lineamientos referidos en el proyecto.
 En atención al principio de razonabilidad, recogido en el numeral 3 del artículo 248

del TUO LPAG, consideramos que la capacidad económica o riqueza del infr ac to r
para afrontar la sanción en ningún supuesto puede r esu lt ar u n a t enu an te en
perjuicio del Agente Fiscalizado. Por lo tanto, sugerimos considerar l a s igu ie nt e
precisión en el texto de dicho apartado: NO ACEPTADO
“d) Capacidad económica. Para efectos de la graduación determinación de la
multa, se puede considerar la capacidad económica o riqueza del infractor Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
265
para afrontar la sanción económica. La capacidad económica o riqueza a
considerar es la proveniente de las rentas de actividades propias del infractor
como las que se generen en el grupo económico al que pertenezcan”.
 Asimismo, consideramos que la evaluación debería limitarse al Agente Fiscalizado.

Consideramos que no debe extenderse la responsabilidad a t er ce ro s. En d i ch a
línea, el límite del análisis económico sólo debería limitarse al responsa bl e d e l a
conducta.
ISA REP:
NO ACEPTADO
Respecto del numeral 26.1 literal d), debería aplicar solo a la empresa fiscalizada, caso
contrario podría afectar al grupo empresarial. La responsabilidad es per so na liza da . Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
266
Por lo que se sugiere la siguiente redacción:
“d) (…) La capacidad económica o riqueza a considerar es la proveniente de las
rentas de actividades propias del infractor como las que se generen en el
grupo económico al que pertenezcan de la propia empresa infractora.”
128
PROPUESTA DE
ACEPTADO
Si bien se preveía que el reconocimiento debía ser expres o, s e r ee mp laza d ic ho
 Conforme al literal g.1) del numeral 26.1, se expresa lo siguiente:
término señalando que debe formularse por escrito, tal como lo establece el l i te ral
“g.1) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el Agente
a) del inciso 2 del artículo 257 de la LPAG, y se mejora la redacción de dicha
Fiscalizado reconoce su responsabilidad de forma preciso, concisa, clara,
disposición.
expresa e incondicional, sin expresiones ambiguas o contradicciones al
reconocimiento del mismo. Los factores aplicables se determinan en función a
267
la oportunidad del reconocimiento, conforme a lo siguiente (…)”.
NO ACEPTADO
Se elimina que sea (únicamente) por escrito.
Dicha disposición se encuentra referida a los supuestos en los cuales no se
configuren de manera concurrente los requisitos para considerar a la su b san aci ón
 Respecto del literal g.3) del numeral 26.1, si bien esto está siendo considerado u n
como eximente de responsabilidad, conforme a lo previsto en e l n u me ra l 1 6. Si n
atenuante, en concordancia con el comentario al artícul o 1 6 , e l lo d eb er ía s er
perjuicio de ello, se ha precisado con una redacción más clara. Para ma yo r d et all e
declarado como un eximente de responsabilidad.
ver evaluación al Comentario N° 260 (segundo apartado).

ACEPTADO
 Respecto del literal g.2) del numeral 26.1, para este caso ¿cuál sería el descu en t o
268
por dicha subsanación? Nos remitimos a la evaluación del Comentario 261 (segundo apartado).
 Respecto del literal g.3) del numeral 26.1, para este caso ¿cuál sería el descuento?
LADY ROJAS:
Para el caso g.2) y g.3) del numeral 26.1, existe vacío en dichos acápites, ya que no s e ACEPTADO
establece el beneficio que tendrá el administrado para dichos casos, es de ci r, n o se
269
establece un porcentaje de descuento para el caso de subsanación después del inici o Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
de PAS y antes de emitir la resolución; y, tampoco se establece el beneficio o
descuento en caso el administrado haya realizado acciones correctivas para
incumplimientos considerados no subsanables.
NO ACEPTADO
 Respecto del literal a) del numeral 26.1, la gravedad del d añ o e s u n e lem en to
270 objetivo determinado por el monto de la multa ya existente. El nivel de riesgo e s Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
subjetivo y no se entiende. Además podría confundirse con otro criterio de
graduación de la multa: el perjuicio económico causado.
129
PROPUESTA DE
 Sobre el literal g) del numeral 26.1, cuando el Agente Fiscalizado, habiendo NO ACEPTADO
omitido una obligación imputada como infracción administrativa y ésta es
considerada como “no subsanable” por OSINERGMIN, subsanó dicha omisión c on La realización de acciones correctiva respecto de una infracción no subsanable antes
anterioridad a la comunicación del inicio proceso admin is tr at ivo s an ci on ad or del inicio del procedimiento sancionador sí se encuentra considerada como
debería considerarse un factor atenuante. Esto con la finalidad que, en el circunstancia atenuante. Sin perjuicio de ello en la presente propuesta s e han
momento de calcular la multa, se considera la intención del Agente Fiscalizador de determinado los factores aplicables. Para mayor detalle ver evaluación del
tratar de cumplir sus obligaciones antes del inicio del p r o ce so a d mi ni str at ivo Comentario 260 (segundo apartado).
sancionador.
 Asimismo, del último párrafo del literal g) del numeral 26.1, precisar que el NO ACEPTADO
reconocimiento es de la o las conductas infractoras, pero no puede extenderse a la
determinación de la infracción o al monto de la multa que finamente s e imponga, Nos remitimos la evaluación del Comentario 260 (tercer apartado).
para lo cual OSINERGMIN está igual obligado a observar el principio de tipicidad y
de razonabilidad. En la práctica se presentan casos en que los admin is tr ad os n o
tienen reparos en reconocer la conducta o hechos imputados, pero sí la
tipificación usada por OSINERGMIN, al existir otra que calza mejor con los hec ho s
imputados y reconocidos por el administrado.
 Respecto del punto g.3 del literal g) del numeral 26.1, Precisar cuál es el valor d e l ACEPTADO
factor atenuante. Debería ser entre -5 a -10.
Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (segundo apartado).
 Conforme al artículo 26.2 del Proyecto, la Autoridad Sancionadora se e nc ue nt r a

facultada a aprobar Lineamientos para la aplicación de los criterios de graduació n NO ACEPTADO
de sanciones establecidos en el Proyecto. Sin embargo, se precisa que la Autoridad
Revisora puede apartarse de dichos Lineamientos con el debido s ust en to y, d e Nos remitimos a la evaluación del Comentario 260 (quinto apartado).
considerarlo, aprobar los propios o Precedentes de Observancia Ob l igat or i a. Al
respecto, resaltamos que la actual y vigente Resolución 0 40 (i ) n o fa c ul ta a l a
Autoridad Revisora a aprobar sus propios lineamientos p ara la gr a du ac ió n d e
multas; y, (ii) en caso esta decida aprobar un Precedente de Observancia
Obligatoria, deberá requerir previamente un informe a la Gerencia de Polí ti cas y
Análisis Económica y a la Gerencia de Asesoría Jurídica.
Como puede apreciarse, ello vuelve más complejo para la Autoridad Revisora
apartarse de los lineamientos ya establecidos para la aplicación de los criterios de
graduación de sanciones. Por tanto, permitir que la Autoridad Revisora, sin el
130
PROPUESTA DE
debido sustento de la Gerencia de Políticas y Análisis Económica y de la Gerencia
de Asesoría Jurídica, apruebe sus propios lineamientos -apartándose de los
Lineamientos o precedentes de observancia obligatoria-no coadyuvaría a brindar
mayor predictibilidad a los administrados.
Por consiguiente, consideramos que dicho extremo del Proyecto también debería
revisado y modificado en aras del principio administrativo de confianza legítima y
predictibilidad.
REPSOL:
271 El comentario no permite mayor evaluación.
Con relación al artículo 26 señala que “Se mantiene el artíc ul o d e Gr aduac i ón de
multas en todos sus extremos”.
Artículo 27. - Beneficio de pronto pago NO ACEPTADO
Para la determinación de la multa la LPAG establece una serie de incentivos y

27.1 Recibida la resolución que impone ELECTROCENTRO S.A.
beneficios al administrado (desde eximentes de responsabilidad hasta atenuantes de
una sanción, el Agente Fiscalizado
la sanción que la pueden reducir incluso a menos de la mitad), entre los q u e n o se
puede acogerse al beneficio de Respecto al numeral 27.2 del artículo 27, se considera que la reducción debe ser 20%,
272 encuentra el pronto pago. La inclusión de dicho beneficio constituye u na fac ul t ad
pronto pago por cada infracción, considerando que el ente supervisor se ahorraría mucho dinero al no iniciar
atribuida a Osinergmin en el Reglamento General de Osin er gm in , a pr o ba do p or
mediante la cancelación de la mul ta procedimiento de ejecución coactiva, de lo contrario no h ab rí a i gual da d e n tr e e l
Decreto Supremo N° 054-2001-PCM, modificado por Decreto Supremo N° 103-2013-
impuesta dentro del plazo fijado para administrador el administrado.
PCM. En este sentido, para la determinación de este beneficio, Osinergmin ha
su pago, siendo requisito para su
tomado en cuenta todos los demás beneficios previstos a fin de no afectar la
eficacia no interponer recurso
finalidad disuasiva de la sanción.
administrativo.
HIDRANDINA S.A.:
27.2 El beneficio de pronto pago es NO ACEPTADO
273 equivalente a la reducción del 10% Respecto al numeral 27.2, se plantea que el beneficio del p r on t o p ago t en ga u n a
sobre el importe final de cada una de reducción del 25% sobre el importante final de las multas. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 272.
las multas impuestas en la resolución
131
PROPUESTA DE
de sanción respecto de las cuales el
Agente Fiscalizado se acoge al LDS:
beneficio de pronto pago.
Verifica que otros reglamentos de fiscalización reconocen regímenes de beneficios de
27.3 Si no se cumpliese con todas las pronto pago más beneficiosos para el administrado, así por el ejemplo, la
condiciones previstas en el presen t e Superintendencia Nacional de Control de Servicios de Seguridad, Armas, Municiones y NO ACEPTADO
274 artículo, de haberse efectuado el Explosivos de uso Civil - SUCAMEC aplica conforme al artículo 373 del Decre to
pago, éste se considera como un Supremo N° 010-2017-IN, un beneficio de pronto pago de hasta el 50%. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 272.
pago a cuenta
Por otro lado, el OSIPTEL, en virtud al artículo 18 del Reglamento de Fiscalizaci ón d e
OSIPTEL considera un beneficio del 20%. Por tanto, solicitamos reevaluar el montodel
beneficio pronto pago y se sustente el porcentaje otorgado.
CONELSUR LT S.A.C.:
Respecto al numeral 27.2 del presente artículo se solicita que sea coher en t e c on e l NO ACEPTADO
Reglamento General de Osinergmin aprobado mediante Decreto Su p re mo N° 054 -
275 2001-PCM, el cual establece un beneficio de pronto pago de un 25%. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 272, sin perjuicio de precisar que e l
referido Decreto Supremo N° 054-2001-PCM fue modificado por Decreto Su p re mo
Conforme a la observación planteada, se debe realizar la siguiente precisión: N° 103-2013-PCM.
“27.2 El beneficio de pronto pago es equivalente a la reducción del 25% so br e
el importe final de cada una de las multas impuestas (…)”
Según lo propuesto en el numeral 27.2 de la Norma, el beneficio de pront o p ago d e

las infracciones impuestas será equivalente a la reducción del 10% sobre e l i m po r te
final de cada una de las multas impuestas en la resolución de sanción respecto de l as NO ACEPTADO
276 cuales el Agente Fiscalizado se acoge al beneficio de pronto pago.
Al respecto, consideramos que el porcentaje de reducción del diez por cien t o (1 0 %)
sobre el importe final de cada una de las multas impuestas a l Age n te Fis cal izad o ,
debería ser mayor a efectos de generar mayor incentivo a que éste se acoja al
beneficio de pronto pago.
132
PROPUESTA DE
REPSOL:
NO ACEPTADO
Se verifica una variación en el artículo 27 (beneficio de pronto pago); excluyendo que
para la aplicación del beneficiode pronto pago es requisito que el agente supervisado Osinergmin viene gestionando la aprobación del Decreto Supremo que ap r ue ba l a
haya autorizado la notificación electrónica hasta la fecha otorgada para la obligatoriedad de la notificación vía casilla electrónica de los actos administrativos y
277 presentación de sus descargos al inicio del procedimiento administrativo sancionador actuaciones administrativas emitidos por este organismo.
y manteniendo vigente dicha autorización, conforme a lo previsto en la Direct iva d e
Notificación Electrónica de Osinergmin. Por este motivo, la propuesta normativa no tiene la autorización de la not ifi c aci ón
electrónica como una de las condiciones para que resulte aplicable el benefi ci o d e l
El plazo señalado hasta el cual debe haberse autorizado la notificación electrónica, no pronto pago.
considera aquel otorgado a manera de ampliación para presentación de descargos.
Se ha eliminado la disposición contenida en el numeral 26.3 del artículo 26 del

reglamento vigente sobre la obligatoriedad del uso del Sistema de Notificación
Electrónica
“26.3Para la aplicación del beneficio de pronto pago es requisito que el Agente NO ACEPTADO
278 Supervisado haya autorizado la notificación electrónica hasta la fecha
otorgada para la presentación de sus descargos al inicio del p r oc edi mi ent o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 277.
administrativo sancionador, y mantenido vigente dicha autorización, conforme
a lo previsto en la Directiva de Notificación Electrónica de Osinergmin. El plazo
señalado hasta el cual debe haberse autorizado la notificación electrónica, no
considera aquél otorgado a manera de ampliación para presentación de
descargos.”
Artículo 28.- Recursos administrativos

NO ACEPTADO
SPH:
28.1. El Agente Fiscalizado puede
279 El solicitante no ha precisado qué disposiciones del artículo materia de come nt ar io
interponer recursos administrat ivos
Considera que se deben sujetar a lo dispuesto en el TUO de la Ley 27444. considera que no se sujetan a lo dispuesto a la LPAG; correspondiendo ind ic ar q ue
de reconsideración o apelación
dicho artículo está acorde con al Capítulo II del Título III de la LPAG.
contra los actos administrativos q ue
133
PROPUESTA DE
imponen una sanción o medidas
administrativas, dentro del plazo d e NO ACEPTADO
quince (15) días hábiles, contados
desde el día siguiente de haber sido El numeral 136.1 del artículo 136 de la LPAG establece la facultad de las en ti da de s
notificada, debiendo contar c o n l os HIDRANDINA S.A.: públicas de observar los escritos presentados (incluidos los recursos a dministrativos)
de verificar que estos incumplen con los requisitos estableci do s e n d ic ha n o r ma
requisitos previstos en la LPAG.
280 legal, que no estén acompañados de los recaudos correspondientes o se encuentren
Debe suprimirse el numeral 28.3 del presente proyecto, en vista que la ley 27444, n o
afectados por otro defecto u omisión formal que amerite corrección.
28.2. Vencido el plazo sin que se presente contempla el plazo de 02 días para subsanar los recursos administrativos.
recurso administrativo o sin que sean
De producirse este supuesto, el mismo numeral 136.1 otorga al Agente Fiscalizado el
subsanados los requisitos de
derecho de poder subsanar las observaciones identificadas en un plazo no mayor de
admisibilidad, la resolución
dos (2) días hábiles.
sancionadora adquiere el carácter de
firme.
ELECTROCENTRO S.A.
NO ACEPTADO
28.3. La Autoridad Sancionadora evalúa
los requisitos de procedencia y Respecto al numeral 28.4 del artículo 28, menciona que adecuar de oficio el r e cu r so
La disposición comentada se encuentra acorde al numeral 3 del a rt íc ul o 8 6 d e l a
admisibilidad. Los recursos de reconsideración a uno de apelación ante la ausencia d e n ue va p r u eb a, d eja a
LPAG, el cual establece el deber de la administración encauzar de oficio el
administrativos interpuestos fuera de discrecionalidad de la entidad dicha calificación sin m o ti vaci ón al gun a, y p u ed e
procedimiento cuando advierta cualquier error u omisión de los administrad o s, en
plazo son declarados improcedentes generar arbitrariedad, debiendo emitirse el pronunciamiento de acuerdo a l r e cu rs o
concordancia con el artículo 223 del mismo cuerpo normativo, que establece que el
281 por extemporáneos por la Autorida d presentado de acuerdo al artículo 219 y 223 del T.U.O de la Ley 27444.
error en la calificación del recurso por parte del administrado no será obstáculo para
Sancionadora. Los recursos su tramitación siempre que del escrito se deduzca su verdadero carácter.
administrativos que omitan algún Se debe calificar y resolver el recurso de reconsideración, motivando en el
requisito de admisibilidad, pueden pronunciamiento respecto a la ausencia de la nueva prueba u otorgarse un p l azo d e
El otorgamiento de un plazo para la subsanación solo aplica respecto de los
ser subsanados en el plazo de dos (2) dos (02) días para subsanar la presentación de la nueva prueba, en dicho caso , si n o
requisitos de admisibilidad de conformidad con lo establecido en los artículos 1 24 y
días hábiles contados a partir del día se subsanase, declarar improcedente el recurso, dejando habilitado el derec ho p ar a
136 de la LPAG.
siguiente de haberse requerido la interponer la apelación.
subsanación. De no subsanar las
omisiones dentro de dicho plazo, son NO ACEPTADO
declarados inadmisibles por la
Autoridad Sancionadora. Los administrados pueden formular queja por defectos de tramitación, de acuerdo al
artículo 30 de la presente propuesta normativa y al artículo 169 de la LPAG a nt e e l
282 28.4. Cuando el recurso administrativo n o Formula la siguiente pregunta: ¿Habrá alguna sanción a la autoridad sancionador a s i incumplimiento de plazo por parte de las autoridades administrativas.
ofrezca nueva prueba, corresponde ésta eleva fuera de los 3 días hábiles el recurso de apelación a la autoridad Revisora?
que sea encausado como recurso d e Sin perjuicio de ello el incumplimiento injustificado de los plazos previstos p ara l as
apelación, incluso si el Agente actuaciones de las autoridades, se encuentra normado e n e l n u m er al 1 54 . 1 d el
Fiscalizado lo hubiese denominado artículo 154 de la LPAG, y en el numeral 261.1 del artículo 261 de la LPAG.
134
PROPUESTA DE
recurso de reconsideración.
NO ACEPTADO
28.5. La Autoridad Sancionadora eleva a la
Autoridad Revisora los recursos de La disposición normativa materia de comentario se encuentra ac o rd e a l n u me ra l
apelación en un plazo no mayor a 199.6 del artículo 199 de la LPAG que establece que, en los procedimientos
tres (3) días hábiles de interpuesto el CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET: sancionadores, los recursos administrativos destinados a impugnar la imposición d e
recurso o de subsanados los una sanción se encuentran sujetos al silencio administrativo negativo.
requisitos de admisibilidad, según Con relación a los recursos administrativos/impugnativos debe quedar c l aro q u e e l
sea el caso. silencio negativo sólo aplica para el administrado si éste decide hacerlo valer.Sin perjuicio de lo anterior, se incorpora el supuesto previsto en la LPAG c u and o el
283
administrado haya optado por la aplicación del silencio administrativo negati vo, e n
28.6. Los recursos administrativos La redacción utilizada en el proyecto pareciera establecer que opera los siguientes términos:
destinados a impugnar la resolució n automáticamente, siendo responsabilidad del TASTEM pronunciarse conforme a ley y
que impone una sanción están derecho del administrado esperar la resolución respectiva. “28.6 Los recursos administrativos destinados a impugnar la r eso lu ci ón
sujetos a silencio administrativo que impone una sanción están sujetos a silencio administrativo
negativo. negativo. Cuando el Agente Fiscalizado opta por la apli ca ci ón d e
silencio administrativo negativo, es de aplicación el silencio
28.7. Los recursos de reconsideración so n administrativo positivo en la siguiente instancia resolutiva.”
resueltos por la Autoridad
Sancionadora y los recursos de
apelación son resueltos por la ACEPTADO
Autoridad Revisora. BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO:
Se acoge el comentario, incorporándose el siguiente numeral en el artículo 28:
28.8. La impugnación de la resolución qu e En la parte final del artículo 28° del proyecto debe agregarse:
284 impone una sanción no puede “Artículo 28A.- De la actuación de medios probatorios “28.7 Los recursos de reconsideración son resueltos por la Autoridad
generar la imposición de una sanción El Tribunal de Apelaciones y Sanciones en Temas de Energía y Minería Sancionadora y los recursos de apelación son resueltos por la
más gravosa para el Agente puede, de manera excepcional, ordenar la actuación de medios probator i os y Autoridad Revisora. En aplicación del principio de verdad material,
Fiscalizado. requerir información complementaria a la Autoridad Supervisora, Autoridad” la Autoridad Revisora puede disponer la actuación de prueb a s d e
oficio.”
135
PROPUESTA DE
CONELSUR LT S.A.C.:
28.9. La resolución es ejecutiva cuando
ponga fin a la vía administrativa, si n  Respecto al numeral 28.6 del presente artículo, se considera que el silencio
perjuicio de las medidas negativo resulta perjudicial para el agente fiscalizado, ya que no se otorga certeza
NO ACEPTADO
administrativas que garanticen su sobre la solicitud y se permite a la autoridad una negati va q ue n o s e r e qu ie re
eficacia en tanto no sea ejecutiva. fundamentar. En este caso la autoridad debería considerar, para el agente
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 283
fiscalizado el silencio como positivo frente a la inacción, o en su defecto, la
autoridad debería fundamentar su negativa.
Por lo que, solicita que se modifique el numeral 28.6 de la siguiente manera:

285
“28.6 Los recursos administrativos destinados a impugnar la reso lu ció n q u e
impone una sanción están sujetos a silencio administrativo positivo”
 Asimismo, respecto al numeral 28.3 del artículo 28 considera que el plazo d e d o s

NO ACEPTADO
días hábiles para subsanar algún requisito de admisibilidad es i n su fic ie nt e y s e
debería ampliar a cinco días hábiles. Por lo que, solicita que se m od ifi q ue el u n
numeral 28.3 de la siguiente manera:
“28.3 (…) Los recursos administrativos que omitan algún requisito de
admisibilidad, pueden ser subsanados en el plazo de cinco (5) días hábiles
contados a partir del día siguiente de haberse requerido la subsanación (…).”
136
PROPUESTA DE
ENEL:
Consideramos que debería conservarse lo que dice el numeral 27.5 del r e glam en to
vigente:
“La interposición de un recurso administrativo contra la resolución que impone
una sanción, suspende los efectos de ésta en lo que respecta a la sanción
impuesta mas no respecto de las medidas administrativas que contenga.”
El numeral 28.9 propuesto debería retirarse y mantenerse el 2 7. 5 d e l r e glam en to

vigente. En caso de multa, a pesar de no ser ejecutiva la resolución, ¿se podría trab ar
embargos para “garantizar su eficacia”?
En ese sentido proponemos la siguiente redacción: ACEPTADO

“Artículo 28.- Recursos administrativos
(…) Se ha precisado el numeral comentado, en los siguientes términos:
28.4 Cuando el recurso administrado no ofrezca nueva prueba, c or resp o nde
que sea encausado como recurso de apelación, incluso si el Agente Fiscalizado “28.9 La interposición de un recurso administrativo contra la reso lu ci ón q ue
lo ha denominado recurso de reconsideración impone una sanción, suspende los efectos de la sanción impuesta , m a s
28.5 La interposición de un recurso administrativo contra l a r eso l uc ión q ue no de las medidas administrativas que contenga”.
286
impone una sanción, suspende los efectos de ésta en lo que respecta a la
sanción impuesta mas no respecto de las medidas administrativas que Dicha disposición se acorde con el numeral 258.2 del artículo 258 y los artículos 2 0 3
contenga y 226 de la LPAG, y se encuentra en el vigente numeral 28.5 del Reglamento de
28.6 La Autoridad Sancionadora eleva a la Autoridad Revisora los recurso s d e Supervisión, Fiscalización y Sanción de las Actividades Energéticas y Mineras a cargo
apelación en un plazo no mayor a tres (3) días hábiles de interpuestos o de de Osinergmin, aprobado por Resolución de Consejo Directivo N° 040-2017-OS/CD.
subsanados los requisitos de admisibilidad, según sea el caso.
28.7 Los recursos administrativos destinados a impugnar l a r eso l uc ión q ue
impone una sanción están sujetos a silencio administrativo negativo. C u an do
el administrado se acoja a la aplicación de silencio administrativo negativo, es
de aplicación el silencio administrativo positivo en la siguiente instancia
resolutiva.
28.8 Los recursos de reconsideración son resueltos por la Autoridad
Sancionadora y los recursos de apelación son resueltos por la Autoridad
Revisora.
28.9 La impugnación de la resolución que impone una sanción no puede
generar la imposición de una sanción más gravosa para el Agente Fiscalizado.
28.10 La resolución es ejecutiva cuando ponga fin a la vía administrati va , si n
perjuicio de las medidas administrativas que garanticen su eficaci a en t a nt o
no sea ejecutiva “.
137
PROPUESTA DE
SNMPE: NO ACEPTADO
 El plazo contemplado en el numeral 28.3 es insuficiente por lo que debería ser d e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 280.
287 5 días hábiles.
NO ACEPTADO
 Asimismo, el numeral 28.6 debe eliminarse ya que lesiona pr in c ip io d e d eb id o
procedimiento. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 283
KALLPA GENERACION S.A.:
 El numeral 28.1 de la Norma establece que el Agente Fiscalizado puede interponer

NO ACEPTADO
recursos administrativos de reconsideración o de ap el aci ón c on t ra l o s a ct os
administrativos que imponen una sanción o medidas administrativas, den t ro d el
El numeral 35.5 del artículo 35 de la propuesta normativa, establece expresame nt e
plazo de quince (15) días hábiles, contado desde el día siguient e d e h abe r s id o
que “Las medidas administrativas; así como la denegatoria a levantarlas o
notificada, debiendo contar con los requisitos previstos en la LPAG.
modificarlas, constituyen actos administrativos impugnables”.
Al respecto, y atendiendo a la predictibilidad con la que debe contar todo
288
administrado en cualquier tipo de procedimiento, sugerimos especifi c ar co n tr a
qué actos administrativos que imponen una sanción o medidas administrativas el
Agente Fiscalizado puede interponer recursos administrativos o de apelación (i . e.
contra medidas correctivas, medidas provisionales, mandatos).
ACEPTADO
 El numeral 28.9 de la Norma establece que la resoluc ió n es e j ecu t iva c u and o
ponga fin a la vía administrativa, sin perjuicio de las medidas administrativas q ue
garanticen su eficacia en tanto no sea ejecutiva. Al respecto, consideramos
necesario que se aclare y/o precise el sentido de dicho numeral.
Añadir en el numeral 28.6 del artículo 28:

“28.6 (…) negativo. Cuando el administrado se acoja a la aplicación d e si l en ci o ACEPTADO
289 administrativo negativo, es de aplicación el silencio administrativo positivo en la
siguiente instancia resolutiva". Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 283.
Esta redacción es la misma a la incluida en el actual Reglamento del Pr o ce di mi en to

Sancionador de OSINERGMIN.
138
PROPUESTA DE
NO ACEPTADO
El artículo materia de comentario está concordado con el numeral 24.1 del ar t íc ul o

Artículo 29.- Plazos resolutivos 24 (plazo de notificación de los actos administrativos), numeral 218. 1 d e l ar t íc ul o
218 (plazo para la atención de los recursos administrativos) y n u me ral 2 59 .1 d el
29.1 La Autoridad Sancionadora tiene u n artículo 259 (Plazos de la Caducidad Administrativa) de la LPAG.
plazo de nueve (9) meses contados a
partir del inicio del procedimiento Sin perjuicio de lo anterior, se precisa el texto en los siguientes términos:
administrativo sancionador para
emitir y notificar la resolución que
sanciona o archiva el procedimiento. “Artículo 29.- Plazos resolutivos
De manera excepcional, dicho pla zo
puede ser ampliado como máximo SPH: 29.1 La Autoridad Sancionadora tiene un plazo de nueve (9) meses
por tres (3) meses, mediante contados a partir del inicio del procedimiento administrativo
290
resolución debidamente sustentada, Estese a la figura jurídica de Caducidad Administrativa establecida en el artíc u lo 25 9 sancionador para emitir y notificar la resolución que sanciona o
justificando la ampliación de p la zo, del TUO de la Ley 27444. archiva el procedimiento. De manera excepcional, dicho plazo
debiendo notificarse al Agente puede ser ampliado como máximo por tres (3) meses, mediante
Fiscalizado. resolución debidamente motivada, la cual debe ser notificada al
Agente Fiscalizado antes del vencimiento del plazo inicial.
29.2 El plazo para resolver los recursos
administrativos interpuestos contras 29.2 El plazo para resolver los recursos administrativos interpuestos
las resoluciones sancionadoras es d e contras las resoluciones sancionadoras es de treinta (30) días
treinta (30) días hábiles. En el caso hábiles desde el día siguiente de recibido o de subsanados los
del recurso de reconsideración se requisitos de admisibilidad, según sea el caso.
computa desde el día siguiente de
recibido o subsanados los requisit os 29.3 Toda notificación debe practicarse en días y horas hábiles, y a m ás
de admisibilidad, y, en el caso del tardar dentro del plazo de cinco (5) días hábiles, a partir del día
recurso de apelación, desde eleva do siguiente de la expedición del acto que se notifique.”
el expediente. SNMPE y SPH: NO ACEPTADO
29.3 Toda notificación debe practicarse en  Debe mantener el plazo de seis (6) meses contados a partir de recibido el Inform e Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
días y horas hábiles, y a más tardar de supervisión para que la autoridad instructora de inicio al procedimiento
dentro del plazo de cinco (5) días administrativo sancionador (actual numeral 28.1 de la RCD 040). Dic ho p la zo e s
291 hábiles, a partir de la expedición d el importante para garantizar la celeridad de las actuacio n es a dm in ist r ati vas d e
acto que se notifique. Osinergmin, ya que de lo contrario se expone al administrad o a u n a ac tu ac ió n
tardía e irrazonable.
NO ACEPTADO
 Es necesario también regular el plazo para el desarroll o d e l as a ct ivid ad es d e
139
PROPUESTA DE
fiscalización, teniendo en cuenta el derecho al plazo razonable del administrado y Los plazos del procedimiento se ciñen a los previstos en la LPAG.
el incremento proporcional que sufre la multa frente a las dilaciones de la
administración en esta etapa.
NO ACEPTADO
 Asimismo, es necesario establecer expresamente la consecuencia j ur íd i ca d e l a
inobservancia de estos plazos, a fin de garantizar el cumplimiento del plazo, y l o s Las consecuencias derivadas del incumplimiento de los plazos resolutivos se
medios a través de los cuales el administrado puede cuestionar su inobservancia. encuentran previstas en la propuesta normativa, en los numerales 32.4, 2 8. 6 d e l a
propuesta normativa. En el artículo 30 se regula la queja que puede formularse ante
la inobservancia de los plazos.
 Siendo así, es imprescindible que se regulen las exigencias de motivaci ón d e l as
resoluciones que ordenan ampliación de plazo para resolver el procedimiento, e n
los siguientes términos: NO ACEPTADO
1. La situación extraordinaria que sustente la ampliación del plazo para resolver
el procedimiento, debe exponer de manera concreta y particularizad a; p or Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 290.
tanto, todos los actos extraordinarios de instrucción y prueba desarroll ad os
en el procedimiento deben ser detallados de manera concret a, en c uan t o
sustenten la resolución de ampliación de plazo.
2. En ningún caso, la presentación de descargos del administrad o d e nt r o d e l
plazo otorgado para tal efecto puede sustentar la ampliación del plazo p ar a
resolver el procedimiento, salvo que los mismos requieran de ac tu aci on es
probatorias adicionales; en este caso, la resolución de ampliación d e p lazo
debe acreditar de manera fehaciente la realización de dich as a ct uac io n es
probatorias.
3. En ningún caso, la carga laboral del personal, la cual comprende el desarrollo
acciones de fiscalización y sanción correspondiente a otros procedimiento s,
puede sustentar la ampliación del plazo para resolver el procedimiento.
4. La especial amplitud de los hechos materia de análisis en un procedim ien t o
podrán sustentar la ampliación del plazo para su resolución, solo si los
medios probatorios aportados a través de los descargos del admi ni st rad o s
han incluido nuevos medios probatorios.
ACEPTADO
ELECTROCENTRO S.A.:
292 Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 290.
Respecto al cómputo de plazo para resolver la apelación, el plazo debe computarse a
partir de la presentación del recurso y no desde la elevación.
140
PROPUESTA DE
BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO: NO ACEPTADO
293 Respecto al numeral 29.1, señala que el plazo que se menciona no es resolutivo ni d e El numeral comentado establece expresamente que el plazo de n ueve (9 ) o d o ce
emisión de la resolución, el proyecto debe precisar que ese plazo es por la d u ra ció n (12) meses es para emitir y notificar la resolución que pone fi n a l p r oc ed im ie nt o
del procedimiento administrativo sancionador. administrativo sancionador.
CONELSUR LT S.A.C.:
En el numeral 29.1 del presente artículo se establecen plazos para que la a ut or i dad
sancionadora emita y notifique la resolución que sanciona o archiva el procedimiento. NO ACEPTADO
Sin embargo, no se menciona que ocurre en el evento que dicha Autoridad no
294
notifique en los 9 o 12 meses, según corresponda, al agente fiscalizado. En ese Lo señalado se encuentra recogido en el numeral 32.4 del artículo 32 de la propuesta
sentido, se deberá agregar a la parte final lo siguiente: normativa.
“29.1 (…) al Agente Fiscalizado. En caso que la Autoridad Sancionadora no dé
cumplimiento a lo establecido en el presente numeral dentro de los plazos
establecidos, entonces el procedimiento se tendrá por archivado”.
ENEL:
ACEPTADO
 Sobre la resolución que amplía el plazo del procedimiento por tres meses
adicionales, se debe precisar que la misma debe ser e mi ti d a y n o ti fic ada c on
295 anterioridad al vencimiento del plazo.
NO ACEPTADO
 El plazo debiera ser mantenido en 6 meses, debido a que d e n o c on t emp la rse
existirá un gran desfase entre las fechas en las que se presenta información y l as
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
fechas en que Osinergmin resuelve.
CONSORCIO ELECTRICO DE VILLACURI S.A.C.:
La autoridad no establece plazos resolutivos a diferencia de los mencio n ado s e n el NO ACEPTADO

296 artículo 28° de la Resolución N° 040-2017-OS/CD, lo cual perjudica al administrado. Se
entiende que la Autoridad podrá iniciar un PAS cuando lo c o nsi de re p er ti ne nt e y Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
siempre que no se exceda el plazo de 4 años para la fiscalización, y la a pl ic aci ó n d e
prescripción.
141
PROPUESTA DE
Respecto del artículo 29 (Plazos resolutivos), se han eliminado las siguientes

NO ACEPTADO
disposiciones del reglamento vigente:
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 212 (cuarto apartado).
“28.1 El órgano instructor tiene un plazo de seis (6) meses contados a partir de
297 recibido el Informe de supervisión para dar inicio al procedimiento
NO ACEPTADO
por tres (3) meses adicionales.
Corresponde considerar la suspensión de plazos prevista en la legislación aplicable.
(…)28.3 El plazo se suspende durante el tiempo en que deban realizarse
actuaciones por parte de terceros, por mandato judicial, o los casos previ sto s
en la ley. La suspensión de plazos se comunica al Agente Supervisado”.
NO ACEPTADO
En el numeral 29.1 del artículo 29, sugerimos añadir:
298
“29.1 (…) El plazo se suspende durante el tiempo en que deban realizarse
actuaciones por parte de terceros, por mandato judicial, o los casos previstos
en la ley. La suspensión de plazos se comunica al Agente Supervisado”.
ACEPTADO
Artículo 30.- Queja
Si bien el numeral 169.3 del artículo 169 de la LPAG y la Resoluc ió n N° 10 5 -2 01 1-
30.1 Cabe la interposición de queja contra BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO:
OS/CD, establecen expresamente que la resolución que se pronuncia sobre la qu ej a
la paralización no justificada del
es irrecurrible y que no suspende la tramitación del procedimiento, en at en ci ón a l
procedimiento, el incumplimiento de A la atención de quejas, ¿le es aplicable o no el procedimiento tratamiento de quej as
299 comentario formulado, se incorpora dichas disposiciones, en los siguientes términos:
los plazos previstos o de los deberes en OSINERGMIN aprobado por RCD N° 105-2011-OS/CD y su modificatoria RCD N°
funcionales, la denegatoria a el eva r 041-2017-OS/CD? Asimismo, lo establecido en este articulado del proyec to n o e st á
“30.4 En ningún caso la interposición de una queja suspende la
el recurso administrativo u otros contemplando si lo resuelto respecto a la queja es recurrible o no.
tramitación o los plazos del procedimiento administrativo. La
defectos en la tramitación del
resolución que se emita es irrecurrible.”
procedimiento administrativo
sancionador.
SNMPE y SPH:
ACEPTADO
30.2 La queja interpuesta contra la
300
Autoridad Instructora es resuelta por Se debe precisar que los plazos incurridos en la tramitación de la queja no suspenden
la Autoridad Sancionadora. La queja los plazos para el cómputo de la caducidad o de la prescripción.
142
PROPUESTA DE
interpuesta contra la Autoridad NO ACEPTADO
Sancionadora es resuelta por la
Autoridad Revisora. La queja El texto comentado se encuentra acorde al artículo 169 de la LPAG, según el cual s e
interpuesta contra la Autoridad puede interponer queja contra cualquier defecto en la tramitación.
Revisora es resuelta por el Presidente
del Consejo Directivo. EDWIN QUINTANILLA TAVARA:
ACEPTADO
30.3.El órgano quejado debe elevar la  El numeral 30.1 del presente artículo, con la expresión “(…) u otros defectos (…)” ,
queja conjuntamente con su informe deja abierta la posibilidad de interponer recurso de queja contra cualquier defecto De acuerdo con el numeral 169.2 del artículo 169 de la LPAG, la queja s e p r ese nt a
301 de descargos y los actuados en la tramitación. ante el superior jerárquico de la autoridad que tramita el procedimiento.
correspondientes, en un plazo no
mayor a dos (2) días hábiles de  Por otro lado, el numeral 30.3 contradice lo dispuesto en el TUO de la LPAG, q ue En ese sentido se precisa la redacción del numeral coment ad o e n lo s s igu ie nt es
recibida la queja, la cual debe ser establece que la queja se presenta ante el superior jerárquico de la autoridad qu e términos:
resuelta en un plazo no mayor a tres tramita el procedimiento. Sugiero adecuarlo a lo dispuesto en el TUO de la LPAG.
(3) días hábiles de vencido dicho “31.3 El órgano quejado formula su informe en un plazo no mayor a
plazo. dos (2) días hábiles de recibida la queja, la cual debe ser resuel ta
en un plazo no mayor a tres (3) días hábiles de vencido dicho
plazo.”
Artículo 31.- Nulidad

NO ACEPTADO
31.1 El agente fiscalizado solo puede ENEL:
El plazo de cinco (5) días para ejercer el derecho de defensa ante la declarator ia d e
solicitar la nulidad a través de la
302 nulidad es el plazo mínimo dispuesto por el numeral 213.2 del ar t íc ul o 2 1 3 d e l a
presentación oportuna de un recurso Basados en nuestra experiencia, consideramos que el plazo mínimo oto rga do e n e l
LPAG, sin perjuicio de que, en aplicación del principio de razonabilidad, atendiendo a
administrativo de reconsideración o numeral 31.4, resulta insuficiente. Proponemos extenderlo a diez (10) días hábiles.
las características del caso pueda, de oficio o a solicitud d e l Age n te Fi sc ali zad o,
de apelación. La nulidad es conocida
otorgarse un plazo mayor.
y declarada por la autoridad
competente para resolver dicho SNMPE y SPH: ACEPTADO
recurso.
La nulidad parcial de un acto administrativo tiene que sustentarse en la cua lid ad d e Si bien lo comentado se encuentra previsto en el artículo 13 de la LPAG, en atención
31.2 La autoridad que declara la nu li da d divisibilidad del acto administrativo, es decir en que las otras partes del acto q u e n o al comentario se incorpora la siguiente disposición en el artículo 31:
retrotrae el procedimiento al estad o están afectadas con vicio de nulidad resulten independi en te s d e l a p ar te n ul a, y
303 anterior a que se produjera el vicio. pueden producir efectos idóneos. “31.5 La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el procedimiento
De contar con los elementos cuando estén vinculados a él. La nulidad parcial del acto administrativo no
suficientes, resuelve sobre el fondo En tal sentido, este artículo debe precisar que, ante la advertencia de vicios de alcanza a las otras partes del acto que resulten independientes, ni impide la
del asunto, pudiendo ser este nulidad, la autoridad revisora debe declarar la nulidad del acto y proceder a resolvero producción de efectos para los cuales el acto pueda ser idóneo. Al declararse
extremo objeto de impugnación en en su defecto devolver el expediente a la primera instancia administrativa p ar a q u e la nulidad se dispone la conservación de aquellas actuaciones o trámites
tanto no haya agotado la vía vuelva pronunciarse, salvo que la autoridad revisora verifique que a l a fe c ha d e su cuyo contenido hubiere permanecido igual de no haberse incurrido en el
143
PROPUESTA DE
administrativa. pronunciamiento se encuentra vencido el plazo de caducidad d e l p r o ced im ie nt o , vicio” .
debiendo declarar el mismo.
31.3 La nulidad de oficio puede ser Lo indicado se encuentra previsto en los numerales 31.4, 32.4 y 32.6 de la propuesta
declarada por la instancia superior normativa.
en el procedimiento, aun cuando el
acto administrativo haya quedado
firme, cuando advierta las causales
establecidas en el artículo 10 de la
LPAG, siempre que agravien el ACEPTADO
interés público o lesionen derechos
fundamentales. Si bien la LPAG, que es de aplicación general, señala en el numeral 2 13.3 de su
artículo 213, que la facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos
31.4 En caso de declaración de nulidad de administrativos prescribe en el plazo de dos (2) años, contado a partir de la fecha en
oficio de un acto administrativo CONSORCIO ELECTRICO DE VILLACURI S.A.C. que hayan quedado consentidos, o contado a partir de la notificación a la autorid ad
favorable al Agente Fiscalizado, la administrativa de la sentencia penal condenatoria firme, se precisa el artículo 31 e n
304 autoridad, previamente al En el numeral 31.3, la Autoridad no establece el plazo de dos (02) años de haber los siguientes términos:
pronunciamiento, le corre trasl a do , quedado firme el acto administrativo. ¿Cuál sería el plazo para ello? C on si der am os
otorgándole un plazo no menor de que no indicar dicho plazo, en suma, beneficia a la Autoridad. “31.3 La nulidad de oficio puede ser declarada por la instancia superio r
cinco (5) días hábiles para ejercer su en el procedimiento, dentro del plazo previsto en el artículo 2 3 1
derecho de defensa. de la LPAG, aun cuando el acto administrativo haya quedado
firme, si advierte las causales establecidas en el artículo 10 d e l a
LPAG, y siempre que agravien el interés público o lesionen
derechos fundamentales#.
KALLPA GENERACIOÓN S.A.:
El numeral 31.4 de la Norma establece que, en caso de declarac ió n d e n u lid ad d e

oficio de un acto administrativo favorable al Agente Fiscalizado, la autoridad,
previamente al pronunciamiento, le corre traslado, otorgándole un plazo n o m en or
NO ACEPTADO
de cinco (5) días hábiles para ejercer su derecho de defensa.
305
Al respecto, sugerimos que se debe amplíe el plazo establecido para q u e e l Age n te
Fiscalizado ejerza su derecho de defensa en caso de declaración de nulidad de o fi ci o
de un acto administrativo que le es favorable, en atención a que dicho plazo r esu lt a
muy reducido para que el Agente Fiscalizado ejerza su derecho. En atención al debido
procedimiento recogido por el TUO LPAG, sugerimos que dicho plazo sea no menor a
diez (10) días hábiles.
144
PROPUESTA DE
Artículo 32. – Prescripción y caducidad LDS: NO ACEPTADO
32.1 La potestad sancionadora de  Con relación al numeral 32.1, menciona que, sobre la prescripción de infracciones La fiscalización muestral que supone la existencia de un periodo de fi s cal izac ió n e
Osinergmin para determinar la al cumplimiento de indicadores en fiscalizaciones muestrales, s u r egu lac ió n e s indicadores de cumplimiento, requiere necesariamente que culmine dicho p e ri od o
existencia de infracciones ilegal. para poder determinar la comisión de una conducta infractora, ya que cada
administrativas, prescribe a los conducta fiscalizada individualmente considerada no permite la confi gur ac ió n d e l
cuatro (4) años. El referido plazo se En efecto, la LPAG no hace referencia o alusión a infracciones de indicadores tipo infractor.
cuenta hasta la notificación de la muestrales, ni mucho menos indica desde cuando se inicia el cómputo de
resolución al Agente Fiscalizado. prescripción. En ese sentido, con la finalidad de salvaguardar las garantías mínimas En este sentido, la infracción es el incumplimiento de un indicador y no cada una d e
Asimismo, el inicio del plazo de de los administrados, se debería contar el plazo a partir del incumplim ie nt o p or las conductas.
prescripción considera lo siguiente: cada hecho constatado pasible de infracción y no de man er a ge ne ra l o gl o bal
a) En infracciones instantáneas luego del periodo fiscalizado. Por tanto, se trata de una infracción infracción instantánea, correspon d ien d o, p o r
simples o instantáneas de tanto, que el plazo de prescripción se inicie desde que se cometió la infr acc ió n; e s
efectos permanentes, el plazo de Respecto al segundo párrafo del literal c) del numeral 32.1, al ser la pres cr ip ci ón decir, cuando culmina el periodo de fiscalización en que puede determi nar se si se
prescripción se inicia desde q ue una figura jurídica con carácter sustantivo, su regulación ha debido de cumplió o no con el indicador.
se cometió la infracción o, en establecerse mediante ley formal o norma con rango de ley, y no utilizar Considerando lo anterior, la disposición comentada se ubica d e nt r o d e l n u me ral
caso no pueda determinarse indebidamente normas de inferior jerarquía. En ese sentido, con la finalidad de no referido a las infracciones instantáneas.
dicho momento, desde que se transgredir la legalidad, solicita se elimine o indique, en el mejor de los casos, qu e
detectó. el cómputo del plazo se inicia dependiendo del tipo de infracciones esta bl eci da s
306
b) En infracciones permanentes, el en la LPAG (instantáneas, permanentes o continuadas).
plazo de prescripción se inicia
desde que cesa la conducta  Respecto al numeral 32.7, cuestiona que la posibilidad de reinicio de un
infractora. procedimiento, pese a un archivo previo por caducidad, constituye una
c) En infracciones continuadas, el contravención a la Constitución y la ley ya que implica una trasgresión del Principio NO ACEPTADO
plazo de prescripción se inicia del Non Bis In Ídem razón por la cual solicitamos este extremo no sea incluid o e n
desde la realización de la últim a la versión final del Reglamento. El Principio del Non Bis In Ídem se encuentra Los textos comentados de la propuesta normativa, se encuentran acordes a lo
acción constitutiva de la regulado en el numeral 10 del Artículo 248 del TUO de la LPAG. Al r e s pec t o, e l dispuesto en el artículo 259 de la LPAG, que establecen lo siguiente:
infracción. Tribunal Constitucional, en la sentencia recaída en el Expediente N° 205 0- 2 00 2-
Tratándose de infracciones al AA/TC ha señalado expresamente lo siguiente:
cumplimiento de indicadores en Artículo 259.- Caducidad administrativa del procedimiento sancionador
fiscalizaciones muestrales, el “El principio non bis in ídem tiene una doble configuración: por un lado, una (…)
cómputo del plazo de prescripción se versión sustantiva y, por otro, una connotación procesal: (…) En su vertiente 4. En el supuesto que la infracción no hubiera prescrito, el órgano competente
inicia desde la finalización del procesal, (…) se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, evaluará el inicio de un nuevo procedimiento sancionador. El procedimiento
período fiscalizado. uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un caducado administrativamente no interrumpe la prescripción.
nuevo proceso en cada uno de esos órdenes jurídicos (dos procesos 5. La declaración de la caducidad administrativa no deja sin efecto las actuaci on es
32.2 El cómputo del plazo de prescripció n administrativos con el mismo objeto, por ejemplo). (…)” (Énfasis y subrayado de fiscalización, así como los medios probatorios que no puedan o no resulte
se suspende con el inicio del agregado). necesario ser actuados nuevamente. Asimismo, las medidas preventivas,
procedimiento administrativo correctivas y cautelares dictadas se mantienen vigentes durante el plazo de t r es
145
PROPUESTA DE
sancionador y se reanuda si el Sobre la base de lo expuesto verificamos que el reinicio sin justificación alguna d e (3) meses adicionales en tanto se disponga el inicio del nuevo procedimiento
trámite se mantiene paralizado po r un procedimiento administrativo sancionador supone una infracción al non bis in sancionador, luego de lo cual caducan, pudiéndose disponer nuevas medida s d e
más de veinticinco (25) días hábiles ídem en su vertiente procedimental. la misma naturaleza en caso se inicie el procedimiento sancionador”.
por causa no imputable al Agente
Fiscalizado. También se suspende por  Conforme a ello, recomiendan la siguiente redacción:
mandato judicial o en los supuest os “32.7 (…) la Autoridad Instructora está facultada a imponer nuevas m ed id as
previstos en la ley. administrativas solo en caso se inicie el procedimiento sancionador.”
32.3 La autoridad declara de oficio la SPH:

prescripción y da por concluido el NO ACEPTADO
307 procedimiento cuando advierta q u e El numeral 32.7 del artículo 32 se contrapone a la LPAG y al derecho de los
se ha cumplido el plazo para administrados a solicitar la caducidad del procedimiento administrativo sancionador y Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 306 .
determinar la existencia de su correspondiente archivo.
infracciones. Asimismo, los
administrados pueden plantear la HIDRANDINA S.A.:
prescripción por vía de defensa y la
autoridad debe resolverla sin más El numeral 252.1 del artículo 252, de la Ley 27444, regula, la prescripción. Señala que
trámite que la constatación de los la facultad de la autoridad para determinar la existencia de infracciones
plazos, sin perjuicio de la administrativas, prescribe en el plazo que establezcan las leyes especiales, sin
responsabilidad administrativa q ue perjuicio del cómputo de los plazos de prescripción respecto de las demás NO ACEPTADO
corresponda cuando se hayan obligaciones que se deriven de los efectos de la comisión de la infracción. En caso ello
308 producido situaciones de negligencia. no hubiera sido determinado, dicha facultad de la autoridad prescribirá a los c u at ro El artículo 32 materia de comentario, regula la figura de la prescripción considerando
(4) años. los plazos y tipos de infracciones previstos en el artículo 252 de la LPAG.
32.4 Transcurrido el plazo máximo para
resolver a que se refiere el numeral En consecuencia, y por ser nuevas instituciones del derecho administrativo, que no se
29.1. del artículo 29 del presente encontraban anteriormente reguladas, es necesario que el Osinergmin, aclaré
reglamento, sin que se notifique la aquellos supuestos de las infracciones, en vista que n o e xi ste j ur i spr u de nc ia e n
resolución respectiva, se entiende relación al caso en particular.
automáticamente caducado el
procedimiento, correspondiendo a la
autoridad proceder a su archivo. PAOLA BENITES:
NO ACEPTADO
32.5 La caducidad es declarada de o fic io Respecto al numeral 32.2, considera agregar en un párrafo continuo a l a nt er io r , e l
309 por la Autoridad Sancionadora o po r criterio establecido por el TASTEM referido a que no se toma en cuenta para el Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 311.
la Autoridad Revisora. El Agente cómputo de plazo prescriptorio, el tiempo en que el primer expediente sancio na do r
Fiscalizado también se encuentra estuvo en etapa recursiva (desde la notificación de la resolución de primera instanc ia
facultado para solicitar la caducida d hasta la notificación de la resolución del TASTEM que declaró la caducidad.
del procedimiento, en caso no h aya
146
PROPUESTA DE
sido declarada de oficio. CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET:
32.6 Si el plazo para determinar la  Debe determinarse de acuerdo a la casuística cuya fiscalización y sanción NO ACEPTADO
responsabilidad respecto de una corresponde a vuestra institución, que la omisión de una obligación de h ace r en
infracción no hubiera prescrito un plazo o término determinado, califica como una infr acc ió n i n st ant án ea d e La clasificación de las infracciones está regulada en el artíc ul o 8 d e la p r o pu es ta
contenida en un procedimiento efectos permanentes y no como una directamente permanente, ni c on ti nu ad a, normativa en función de la naturaleza y características de la obligación incumplida.
310
declarado caduco, la Autoridad considerando la prescripción de 4 años.
Instructora evalúa el inicio de un NO ACEPTADO
nuevo procedimiento sancionador. El  Asimismo, debe establecerse con claridad que el plazo de prescripción alcanza n o
procedimiento caducado no solamente la duración del procedimiento en la primera instancia administ rat iva, Nos remitimos a la Evaluación al Comentario N° 311.
interrumpe la prescripción. sino también en la segunda ante el TASTEM, ante la presen ta ció n d e r ec u rso s
administrativos/impugnatorios.
32.7 La declaración de caducidad no dej a NO ACEPTADO
sin efecto las actuaciones de
fiscalización ni las medidas ENEL: El numeral 3.2 de la propuesta normativa contempla los supuestos de suspensión de
administrativas que se hayan plazo de prescripción, conforme a lo normado en el artículo 252 de la LPAG; así
311 dictado, las cuales mantienen su Sobre el numeral 32.2 se deben eliminar los supuestos de suspensió n d e p lazo s d e como por cumplimiento de un mandato judicial conforme al numeral 5.3 de la LPAG,
vigencia durante un plazo de tres (3 ) caducidad y prescripción en la medida que dichos supuestos no están contemp la do s y se remite a otra disposición de rango legal que la habilite, por lo que no se advierte
meses adicionales a la declaración de en el TUO de la LPAG. que contraviene disposición legal alguna.
caducidad, en tanto se disponga el
inicio del nuevo procedimiento ACEPTADO
sancionador, luego de lo cual
caducan. En este supuesto, la En atención al comentario, se modifica en los siguientes términos:
Autoridad Instructora está facultada SNMPE:
a imponer nuevas medidas “32.1 La potestad sancionadora de Osinergmin para determinar la
administrativas de considerarse  Respecto del numeral 32.1 se debe modifica establecién do se q u e e l p lazo d e existencia de infracciones administrativas y notificar la resolución
necesario. prescripción se cuente hasta la notificación de la resolució n q u e d e te rm in a l a
correspondiente al Agente Fiscalizado, prescribe a los cuat r o (4 )
existencia de la infracción administrativa del agente fiscalizado.
312 años. El referido plazo se cuenta hasta la notificación de la
resolución al Agente Fiscalizado. Asimismo, el inicio del p l azo d e
 Sobre el numeral 32.2, se deben eliminar los supuestos de suspensión de p l azo s
prescripción considera lo siguiente: (…)”
de caducidad y prescripción (suspensión por mandato judicial o en los supuest o s
previstos en la ley) en la medida que dichos supuestos no están contemplados e n
NO ACEPTADO
el TUO de la LPAG.

313
La declaración de caducidad no deja sin efecto las actuaciones de fiscalización n i l as Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 306 (segundo apartado).
147
PROPUESTA DE
medidas administrativas que se hayan dictado, las cuales m a nt ien en s u vi gen ci a
durante un plazo de tres (3) meses adicionales a la declaración de caducidad, en tanto
se disponga el inicio del nuevo procedimiento sancionador, luego de lo cual caducan.
En este supuesto, la Autoridad Instructora está facultada a imponer nuevas med id as
administrativas de considerarse necesario.
Al respecto, sugerimos reconsiderar esta disposición, en tanto que no es r azo nab le

que se mantengan vigentes medidas administrativas l u ego d e l a d ec lar ac ió n d e
caducidad de la facultad de sanción de OSINERGMIN.
NO ACEPTADO
314 Respecto al numeral 32.7 del artículo 32, solicita pr eci sar e l s ust en to l egal e ste
añadido. ¿Qué sentido tendría la caducidad si mantienes las actividades de Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 306 (segundo apartado).
fiscalización y medidas administrativas por 3 meses más?
NO ACEPTADO
BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO:
Tal como se indica en el propio texto de la propuesta normativa, el plazo máximo al
315
Corresponde precisar el plazo que se menciona en al Numeral 32.4 (“Transcurrid o e l que hace referencia el numeral comentado es el dispuesto en el nume ral 2 9. 1 d e l
plazo máximo para resolver a…) artículo 29 del mismo cuerpo normativo (9 meses).
Artículo 33.- Informe oral LDS: ACEPTADO PARCIALMENTE
33.1 La Autoridad Sancionadora y la En buena cuenta, lo que se pretende con el artículo 33.3 del Proyecto de Reglament o De acuerdo con los artículos 48, 49, 57 y 58 del Reglamento de Organización y
Autoridad Revisora pueden otorgarel es facultar (ilegalmente) a la Autoridad Sancionadora a solicitar el uso de l a p al ab ra Funciones de Osinergmin aprobado por el Decreto Supremo N° 010-20 16 -PC M, e l
uso de la palabra al Agente ante el TASTEM o habilitar su participación cuando se le otorgue el uso de la pal ab ra Tribunal de Apelaciones y Sanciones en Temas de Energía y Minería (TASTEM) e s l a
Fiscalizado, a solicitud de éste o de al Agente Fiscalizado. Este aspecto desnaturaliza por com pl et o e l p r o ce di mi ent o Autoridad Revisora en los procedimientos administrativos sancionadores tramitados
oficio. administrativo sancionador. ante Osinergmin, siendo competente para conocer los recursos de apelación
interpuesto por los administrados contra las resoluciones que imponen los ór gan os
316 33.2 La denegatoria al uso de la p a la br a Al respecto, por cualquier vía, la participación de la Autoridad San c io nad o ra e n l a sancionadores, para lo cual sus miembros no están sujetos a independencia
solicitada por parte del Agente etapa recursiva desnaturaliza por completo el procedimiento administrativo funcional, teniendo plena autonomía e independencia de criterio.
Fiscalizado debe ser sustentada. sancionador, ya que implica tratar a la autoridad de primera instancia como si fu e se
parte del procedimiento recursivo. Aquí, las únicas partes del procedimiento recursivo
33.3 Cuando la Autoridad Revisora son el impugnante y el órgano revisor, nadie más. A fin de que la Autoridad Revisora, a cargo de evaluar la actuac ió n d e l a p ri me ra
otorgue el uso de la palabra al instancia en los casos puestos a su conocimiento con ocasió n d e l os r e cu r sos d e
Agente Fiscalizado, a solicitud de éste En efecto, la Autoridad Sancionadora no cuenta con competencia lega l e xp r esa e n apelación interpuestos por los Agentes Fiscalizados, disponga de mayores elementos
o de oficio, debe convocar también a solicitar el uso de la palabra o participar activamente en audiencias an t e e l ó r gan o de convicción para pronunciarse respecto de la pretensión impugnatoria plant ead a
la Autoridad Sancionadora, a fi n d e revisor (TASTEM) cuando al Agente Fiscalizado se le otorgue tal derecho. por estos, el numeral 33.3 del artículo 33 de la propuesta normativa plantea q ue l a
148
PROPUESTA DE
que ésta o la persona que designe, De hecho, la competencia de la Autoridad Sancionadora se delimita únicamen te p or Autoridad Sancionadora pueda ser convocada al uso de la palabra al Agente
sustente la resolución impugnada ley a determinar si el Agente Fiscalizado ha incurrido o no en la infracción i m pu tad a Fiscalizado.
materia de revisión. por el Órgano Instructor, imponiendo la sanción o disponiendo su archivo
correspondiente mediante resolución debidamente m ot ivad a. Aq uí c ul mi na s u s Esta propuesta, no vulnera derecho alguno del administrado a un debido
33.4 El uso de la palabra se sujeta a lo funciones o competencias en el procedimiento administrativo sancionador. procedimiento, así como tampoco restringe la autonomía de la Autoridad Revis or a.
dispuesto en la Resolución N° 065- Su finalidad es conciliar por un lado los principios de verdad material e i mp u lso d e
2020-OS/CD, o la norma que la Precisamente, el TASTEM, como Órgano Resolutivo del OSINERGMIN, desempeña sus oficio, con los principios de transparencia y debido procedimiento.
complemente, modifique o sustituya. cargos con plena autonomía e independencia de criterio para resolver los asuntos d e
su competencia. Por ello, en el supuesto que se pretendiera justificar la participaci ón En efecto, previamente a esta disposición normativa, la Auto r id ad San ci on ado r a
de la Autoridad Sancionadora, ya sea para esclarecer o ilustrar de la mejor manera l a solicitaba audiencias al TASTEM o, de oficio, era convocad o p or d i ch o c o le giad o
resolución impugnada, a fin de que el TASTEM pueda resolver el recurso de apelación, cuando éste consideraba necesario acceder a información que pudiera ser relevante
rompe con su independencia, autonomía e imparcialidad, ya que dicho órgano para la resolución de la materia sometida a su conocimiento, diligencia en la que n o
colegiado -única y exclusivamente- tiene que tomar en cuenta lo actuado en el necesariamente era convocado el Agente Fiscalizado.
expediente que dio mérito al resolución impugnada, con los alegatos o fundament os
que haya ofrecido el impugnante en ejercicio legítimo de su derecho de defensa. Cabe indicar que esta práctica, también se encuentra recogida en el Decreto
Legislativo N° 1033, Ley de organización y funciones del Instituto Nacional de
Por ello, resulta ilegal este extremo del Proyecto de Reglamento. Defensa de la Competencia y de la Protección de la P ropiedad Intelectual –
INDECOPI, que rige la actuación de dicho organismo en sus procedimientos
administrativos, entre ellos los procedimientos administrativos sancionadores.
En efecto, el artículo 31 del mencionado Decreto Legislativo, establece que “ El

Presidente de la Comisión, el Secretario Técnico o la persona designada por el
primero, podrá sustentar ante la Sala respectiva las resoluciones que hubiesen si do
objeto de apelación”.
Sin perjuicio de lo anterior, en atención al comentario formulado, se precisa el text o

considerando los mencionados principios de transparencia, debido procedi mi en to ,
impulso de oficio y verdad material que fundamentan la propuesta normativa:
Artículo 33.- Informe oral
33.1 La Autoridad Sancionadora y la Autoridad Revisora pueden otorgar el uso

de la palabra al Agente Fiscalizado, a solicitud de éste o de oficio.
33.2 La denegatoria al uso de la palabra solicitada por parte del Agente

Fiscalizado debe ser sustentada.
149
PROPUESTA DE
33.3. En aplicación de los principios de impulso de oficio y verdad material,
cuando la Autoridad Revisora lo considere, puede convocar a la
Autoridad Sancionadora, a fin de que ésta o la persona que designe,
sustente la resolución impugnada materia de revisión. A dicha diligencia
deberá estar necesariamente estar convocado el Agente Fiscalizado, a
fin de garantizarle el ejercicio de su derecho de defensa en el marco de
un debido procedimiento administrativo.
33.4 El uso de la palabra se sujeta a lo dispuesto en la Resolución N° 065-2020-

OS/CD, o la norma que la complemente, modifique o sustituya”.
NO ACEPTADO
El numeral 1.2 artículo IV del mismo cuerpo normativo, contempla al pr in ci pi o d el

debido procedimiento, el cual, entre otras cosas, señala que los administrados gozan
del derecho a “solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda”, siendo las
autoridades administrativas las competentes para determinar cuando corre spo n de
La realización del informe oral en cada etapa o instancia administrativa es un derecho
conceder el uso de la palabra.
317 inalienable del administrado, como parte de su derecho d e d e fen sa y l a r e lac ió n
directa con la autoridad, y su concesión no puede quedar a la discreción de la
En efecto, conforme lo señala el Tribunal Constitucional en el Expediente N° 3 07 5 -
autoridad respectiva, por lo que conforme a la LPAG no puede obviarse en c as o s ea
2006-PA/TC, la autoridad administrativa, en uso de sus facultades d i sc re ci on ale s,
solicitada la audiencia respectiva.
puede denegar el uso de la palabra, debiendo fundamenta las razones de tal
decisión, obligación que se encuentra expresamente contemplada en el artícu lo 3 3
numeral 33.2 de la propuesta normativa.
SNMPE:
NO ACEPTADO
318 El uso de la palabra es un derecho del administrado, es una obligación de
OSINERGMIN llevar a cabo Audiencia Oral. En ese sentido, el numeral 33.1 debe Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 317
modificarse de “pueden” a “deben”.

NO ACEPTADO
Respecto del numeral 33.3 del presente artículo: ¿Qué pasa si n o v a l a Au t or id ad
319
Sancionadora? En ese caso, debería proseguirse con la audiencia de informe oral. Bajo
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios N° 316 y 317
ningún supuesto, la falta o ausencia de la Autoridad Sancionadora en esa diligencia no
puede ser considerado como un vicio del procedimiento administrativo.
150
PROPUESTA DE
El uso de la palabra es un derecho del Agente Fiscalizado, por lo que c o ns id er amo s

.
que debe ser una obligación llevar a cabo la Audiencia Oral. En d icho sentido,
NO ACEPTADO
320 sugerimos tomar en consideración la siguiente modificación del numeral 31.1:
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 316 y 317.
“33.1 La Autoridad Sancionadora y la Autoridad Revisora deben otorgar el uso
de la palabra al Agente Fiscalizado, a solicitud de éste o de oficio”.
Artículo 34.- Acumulación de

instrucciones o procedimientos
NO ACEPTADO
CONELSUR LT S.A.C.:
34.1 La Autoridad Instructora, la
Autoridad Sancionadora o la De acuerdo con el numeral 217.2 del artículo 217 de la LPAG solamente son
Se considera como derecho básico del agente fiscalizado el poder interponer recursos
Autoridad Revisora pueden, de oficio impugnables los actos administrativos que ponen fin a la instanc ia y l o s a ct os d e
administrativos destinados a impugnar la resolución que impone una sanción. P o r l o
321 o a pedido de parte, disponer la trámite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o produzcan
que, la redacción del numeral 34.2 debe ir de la siguiente forma:
acumulación de expedientes en indefensión.
trámite en los que exista conexidad.
“34.2 La acumulación se comunica al Agente Fiscalizado, no siendo
La acumulación de procedimientos administrativos no se encuentra en nin gu no d e
impugnable”.
34.2 La acumulación se comunica al los supuestos antes señalados.
Agente Fiscalizado, no siendo
impugnable.
Artículo 35.- Medidas administrativas BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO:
NO ACEPTADO
35.1 En el marco de las acciones de Ninguna disposición que se ha considerado en el Título IV sobre Medidas
322 La oportunidad y vigencia de las medidas administrativas sí se encuentra n o r mad a
fiscalización o del procedimiento Administrativas refiere que la resolución o disposición que imponga la medi da d e be
en los numerales 35.4 y 37.1 de la propuesta normativa.
administrativo sancionador, los considerar el plazo de la misma. En esa parte el proyecto, solo fi j a fo r mal id ad es y
Fiscalizadores, la Autoridad de términos para el levantamiento de la medida.
151
PROPUESTA DE
Fiscalización, la Autoridad ACEPTADO
Instructora y la Autoridad
Sancionadora, según corresponda, Las medidas administrativas son impuestas por las Autoridades a cargo de la
pueden emitir las medidas CARLOS MIGUEL PEÑA PERRET: conducción de los procedimientos, como son la Autoridad de Fiscalización, la
administrativas correspondientes. Autoridad Instructora y la Autoridad Sancionadora, A razón de el lo , se e l im in a l a
Establecer que en todos los supuestos de medidas administrativas se requiere de una
referencia a Fiscalizadores.
35.2 Las medidas administrativas no resolución de la más alta autoridad respectiva para imponerla, no pudiendo hacerlo el
323 tienen carácter sancionador; fiscalizador directamente, por los posibles excesos y abusos en que se podría incurrir, En atención al comentario, se modifica el texto comentado, en los siguientes
responden a naturaleza y objetivos y sobre todo porque la responsabilidad funcional debe recaer en dichas autoridade s, términos:
diferentes. en su caso, así como la responsabilidad consiguiente en los administrados en caso d e
su incumplimiento. Con los avances tecnológicos y la virtualización de los
“35.1 En el marco de las acciones de fiscalización o del procedimiento
35.3 El incumplimiento de las medidas procedimientos administrativos, no debería haber mayor problema para implementar administrativo sancionador, la Autoridad de Fiscalización, la
administrativas constituye una lo planteado. Autoridad Instructora y la Autoridad Sancionadora, según
infracción sancionable según la corresponda, pueden emitir las medidas administrativas
Tipificación de Infracciones y Esc a l a correspondientes.”
de Multas aprobada; sin perjuicio de NO ACEPTADO
la responsabilidad penal que pudiese
corresponder. De acuerdo con el artículo 203 de la LPAG: “Los actos administrativos tendrán
HIDRANDINA S.A.:
carácter ejecutario, salvo disposición legal expresa en contrario, mandato judic ia l o
35.4 Las medidas administrativas; así que estén sujetos a condición o plazo conforme a ley”.
como la denegatoria a levantarlas o Sobre el numeral 35. 4, si un recurso de apelación es concedido con efecto
modificarlas, constituyen actos suspensivo, significa que la resolución no deberá de cumplirse de inmediato, debidoa
Asimismo, el artículo 226 de la LPAG dispone que “La inter po sic ió n d e c u al qu ier
administrativos impugnables. El que está suspendida su eficacia hasta que se resuelva en definitiva p o r el su p er io r
recurso, excepto los casos en que una norma legal establezca lo contrario, no
recurso de apelaciónLos recursos se jerárquico. En ese sentido, con la finalidad de garantizar el derecho de defensa de lo s
324 suspenderá la ejecución del acto impugnado” sin perjuicio que ante d et er mi na da s
conceden sin efectos suspensivos. administrativos, el recurso de apelación debe concederse con e fec to s usp en sivo .
circunstancias “la autoridad a quien competa resolver el recurso suspende de oficio o
Finalmente y en vista que las medidas administrativas no tienen carácter sancionador;
a petición de parte la ejecución del acto recurrido”.
35.5 Las medidas que se adopten deben responden a naturaleza y objetivos diferentes, y dado que el Osinergmin, no lo motiva
ajustarse a la intensidad, correctamente, pues lo consideramos un exceso desproporcionado qu e b u sca s o lo
Sin perjuicio de ello, se precisa dicha disposición en los siguientes términos:
proporcionalidad y necesidad de l os aplicar sanciones pecuniarias a los administrativos, consideramo s que debe
objetivos que se pretende garantizar suprimirse del presente proyecto.
“35.6 La interposición de un recurso administrativo contra la resolución que
en cada supuesto concreto.
impone una medida administrativa no suspende sus efectos; en los
términos previstos en el artículo 226 de la LPAG”.
35.6 El recurso de apelación interpuesto y
SNMPE y SPH: NO ACEPTADO
el expediente correspondiente debe
ser remitido a la segunda instancia
 Debe precisarse que tipo de silencio se aplica al recurso de reconsid er aci ón y a l Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 283.
325 en un plazo no mayor a tres (3) días
recurso de apelación.
hábiles, y ser resueltas en un plazo
no mayor de diez (10) días hábiles de
 Se debe referir que "el recurso de apelación se concede sin efectos suspensivo s"
152
PROPUESTA DE
elevado el expediente. puede mal interpretarse y entenderse que (i) no cabe reconsideración, (ii) no cabe NO ACEPTADO
Excepcionalmente, mediante la suspensión de ejecución y (iii) no cabe las medidas cautelares administrativas a
resolución debidamente motivada, favor del administrado. En tal sentido se sugiere eliminar dicha re fer en ci a o e n Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 324.
dentro de los cinco (5) días de todo caso precisar con el siguiente texto:
recibido el expediente, la Auto ri da d
Revisora puede ampliar el plazo para "35.4 Las medidas administrativas; así como la denegatoria a l eva nt ar la s o
resolver por diez (10) días hábiles modificarlas, constituyen actos administrativos impugnables. El recurso
adicionales, cuando la complejidad lo administrativo se concede sin efectos suspensivos, salvo en los casos de
amerite. suspensión de ejecución o medidas cautelares administrativas q u e se h a ya n
conferidas".
 Con relación al numeral 35.1, la imposición de medidas administrativas solo puede ACEPTADO
ser emitidas por parte de una autoridad que tenga dicha competencia, por lo q ue
debe aclararse que las empresas supervisoras (que están dentro de la de fin ic ió n Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 323
de Autoridad Fiscalizadora), que son empresas privadas, que prest an
estrictamente un servicio de verificación técnica de los hechos o c o nd u ct as d el
administrado, no pueden imponer tales medidas.

NO ACEPTADO
326  Respecto al numeral 35.4 , consideramos que el recurso de ap elac ió n d eb e se r
otorgado con efectos suspensivos, con la finalidad de salvaguardar los d e re ch os
del Agente Fiscalizado, mientras que se confirma o revoca la decisión impugnada.
FENIX POWER PERÚ S.A.: ACEPTADO
 Respecto al numeral 35.1 del artículo 35, en OSINERGMIN existe un gran nú me ro Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 323.
de Fiscalizadores. La facultad de imponer estas medidas a dm in ist r ati vas d eb e
estar limitada a los órganos de OSINERGMIN o, a lo mucho, a aquellos
Fiscalizadores que han sido debidamente autorizados por la Gerencia de
Supervisión de Energía o Minería, según corresponda. De esta manera, se re du c e
327
los diversos criterios que cada fiscalizador podría tener. Consideramos q u e d e be
precisarse.
 Por el numeral 35.4, esta sección debe ser consistente con lo previsto en el ACEPTADO
artículo 226 de la LPAG, que establece los supuestos en que deben o to r gar se l a
apelación de actos administrativos con efectos suspensivos. Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 324.
153
PROPUESTA DE
 Finalmente, al numeral 35.5, se sugiere añadir el término de "razonabilidad" y que ACEPTADO

no pueden extenderse más allá de lo que resulte indispensable para cu m pl ir l os
objetivos en el caso concreto. En atención al comentario, se precisa el numeral 35.4 del artículo 35 de la propuesta
normativa:
“35.4 Las medidas que se adopten deben motivarse debidamente, ser

razonables y ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidad
de los objetivos que se pretende garantizar en cada supuesto
concreto.”
En lo que respecta a que no pueden extenderse más allá de lo que resulte

indispensable, está contenido en la expresión de que deben ajustarse a la
intensidad, proporcionalidad y necesidad, sin perjuicio q u e e llo s e r ei te ra en e l
numeral 37.1 de la propuesta normativa.
ELECTROCENTRO S.A.:
NO ACEPTADO
 En el numeral 35.3 del artículo 35 menciona que su incumplimiento de las medidas
La tipificación de infracciones no se encuentra en la LPAG, corresponde a la facultad
administrativas acarrea una infracción, en el TUO de la Ley 27444 no se ubica este
normativa de Osinergmin atribuida en la Ley N° 27332 y la Ley N° 27699.
término, para que un tema o hecho sea sancionado debe estar tipificado.
328
NO ACEPTADO
 Asimismo se tiene que revisar el plazo de 5 días el TUO es de procedimiento
administrativo, los procedimientos del sector electricidad involucran
No se logra comprender el sentido de este comentario.
adicionalmente la reunión de Información, Física, Técnica, BD, y atención de
Procedimiento del OSINERGMIN complejos, debería ser 10 días como antes.
LDS: NO ACEPTADO
 Con relación a esta clase de “herramientas”, solicitamos respet u osam en te q ué La propuesta normativa diferencia el mandato de las medidas pr o visi on al es y l as
Artículo 36.- Mandato
clase de medida administrativa sería el “Mandato” definido. Cabe señalar q u e l a correctivas.
El mandato es la herramienta con la que
LPAG contempla, dentro de las medidas que pueden ser empleadas en el marco de
cuenta la Autoridad de Fiscalización o la
la fiscalización a las siguiente: En efecto, a diferencia de las medidas provisionales y las correctivas en que se
329 Autoridad Instructora para obtener
“Artículo 246.- Medidas cautelares y correctivas Las entidades solo podrán dictar disponen acciones en cualquier etapa de la fiscalización o procedimie nto
información o disponer otras acciones que
medidas cautelares y correctivas siempre que estén habilitadas por Ley o Decreto sancionador relacionadas a la obligación sustantiva materia de cum p lim ie nt o , l o s
coadyuven en las actividades de
Legislativo y mediante decisión debidamente motivada y observando el Principio mandatos, conforme se señala en la propuesta normativa es la h er ram ie nt a p ar a
fiscalización o instrucción a su cargo.
de Proporcionalidad”. obtener información o disponer otras acciones que coadyuven en las actividades d e
fiscalización o instrucción a su cargo; y que se sustenta en las facultades otorgadas a
No obstante, de la revisión de la norma de creación de OSINERGMIN y su Osinergmin mediante Osinergmin mediante el artículo 5 de la L ey N° 2 73 32 , L e y
154
PROPUESTA DE
reglamento, no advertimos habilitación legal expresa para algún tipo de medida Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios
diferente a las antes señaladas. Públicos, donde se dispone que este organismo goza de las mismas fac u lt ade s d e
fiscalización otorgadas al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
 Conforme a ello, se hace indispensable que se indique cual sería la difere nc ia d e Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) a través del Decreto Legislativo N°
los mandatos de las medidas correctivas y cautelar a fin de que los administra do s 807, y en las establecidas en el numeral 240.1 del artículo 240 de la LPAG.
estemos en la capacidad de exigir el respeto de los límites legales de la med id a a
imponerse.
SNMPE y SPH:
NO ACEPTADO
Debe establecerse una normativa transitoria respecto de los mandatos emitidos antes
de la presente modificación. Dado que los alcances del mandato han variado La retroactividad benigna a que se refiere el inciso 5 del art íc u lo 24 8 d e la LP AG
drásticamente, debe disponerse las siguientes reglas: solamente se aplica a las disposiciones de tipo sancionatorio, no así para los alcances
330 a) Los mandatos emitidos antes de la modificación de la presente norma q u ed an y ejecución de las medidas administrativas respecto de las cuales la conducta
revocados en el extremo que resulten incompatibles a la nueva definición. sustantiva se mantenga como infracción.
b) Si el incumplimiento de los mandatos emitidos antes de la presente
modificación, serán afectos al principio de retroactividad benigna, y solo podrán El cambio de una definición no debe afectar el contenido del act o ad mi ni st rat ivo
ser sancionados en los extremos del mandato que se condi gan c on l a ac tu al emitido antes de producido ese cambio, por lo que mantiene sus efectos.
definición.
Según lo establecido en el artículo 36 de la Norma, el mandato es la herramienta c on

la que cuenta la Autoridad de Fiscalización o la Autoridad Instructora p ar a o b te ner NO ACEPTADO
información o disponer otras acciones que coadyuven en las actividades de
331
fiscalización o instrucción a su cargo. De acuerdo a ello con el numeral 28.1 del artículo 28 y el numeral 35.5 del ar t ícu l o
36 de la propuesta normativa, los mandatos tienen carácter impugnable.
Al respecto, y en salvaguarda de los derechos del Agente Fiscal iza do , en c aso se a
necesario, consideramos que el mandato debe ser un acto impugnable por el Age n te
Fiscalizado.
Artículo 37.- Medidas de carácter LDS: ACEPTADO PARCIALMENTE

provisional
 Consideramos pertinente mantener el artículo 37.2 del anterior reglamen t o q u e El numeral comentado se enmarca en las disposiciones previstas en el artíc ul o 25 6
332 37.1 Osinergmin puede disponer, en precisa que las medidas cautelares caducan de pleno derecho en estricta específicamente contempladas en el marco de un procedimiento sancionador , q ue
cualquier momento, la adopci ón d e observancia a lo dispuesto por el artículo 157.3 del TUO de la LPAG. contemplan los supuestos en los que estas medidas se revocan o se sustituyen.
las siguientes medidas de carácter
provisional: medidas de segurida d y En ese sentido, y recogiendo el comentario, se incluye el siguient e t e xt o p a ra l as
155
PROPUESTA DE
medidas cautelares. medidas cautelares, considerando el mencionado art ícu l o 2 56 , n u m er al 2 56 . 8.
numeral 1.
37.2 Las medidas de carácter provisio na l
no pueden extenderse más allá de l o Cabe indicar que el numeral 2 no se considera en tanto se encuentra regulado
que resulte indispensable para específicamente en el numeral 259.5 del artículo 259 de la LPAG, y r e co gid o en e l
cumplir los objetivos en el caso artículo 37, numeral 37.2 de la propuesta normativa.
concreto. En ese sentido:
a) Cuando la autoridad compruebe, “37.2.2. Medidas Cautelares: (…)
de oficio o a pedido del Agente Se extinguen cuando se emite la resolución que pone fin al procedimiento en
Fiscalizado, que la medida de que se hubiesen ordenado; sin perjuicio que la autoridad competente para
carácter provisional ya no es  Al respecto debemos indicar que los fiscalizadores son muchas ve ce s e mp re sas resolver el recurso administrativo puede, motivadamente, mantener las
indispensable, la revoca. privadas que han sido contratadas por el OSINERGMIN para tercerizar vía contrato medidas o adoptar otras hasta que dicte el acto de resolución del recurso.
b) Cuando la autoridad constate, esta potestad. Sin embargo, la imposición de las medidas de seguridad, al ser u n a
de oficio o a instancia del Agente carga u obligación, debe limitarse solamente al órgano o au to r id ad q ue t i en e
Fiscalizado, que se ha producido prevista por ley la competencia para su imposición. En ese sentid o, so li ci ta mo s ACEPTADO
un cambio de la situación que que eliminen ese extremo del numeral 37.3 del Proyecto de Reglamento.
tuvo en cuenta al adoptar la Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 323. En vi rt u d d e lo a nt er io r se
medida de carácter provision al, precisa también el numeral comentado en los siguientes términos:
puede sustituirla por otra.
“38.3. Las medidas de seguridad son impuestas por la Autoridad de
37.3 Las medidas de seguridad son Fiscalización mediante Resolución, al advertir indicios de p el ig r o
impuestas por los Fiscalizadores en el inminente que pudieran afectar la seguridad pública o la
Acta de Fiscalización o por la prestación de un servicio público. (…)”
Autoridad de Fiscalización mediant e
Resolución, al advertir indicios de ENEL:
peligro inminente que pudieran
afectar la seguridad pública o la Según el numeral 37.3 un Fiscalizador (que puede ser un trabajador de una Em pr es a
prestación de un servicio público. Supervisora) podría a través del Acta de Fiscalización imponer una medida de
Se considera que existen tales seguridad. Debería imponerla Osinergmin.
indicios de peligro inminente cuando:
333
i) la calificación de la medida de Tomando en consideración que el Acta de Fiscalización es emitido p o r u na t er cer a
Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 323 y 332 (segundo apartado).
seguridad se encuentre determinada empresa en representación Osinergmin y las medidas de carác te r p r o visi on al s o n
como tal en la normativa, ii) se actos administrativos, resulta de aplicación el artículo 59° del TUO de la LPAG.
realicen actividades que no se En ese sentido, la aplicación de medidas administrativas o de carácter provisional sólo
encuentren debidamente autorizadas podrán ser dictadas por la autoridad Instructora antes o durante el p r o ce di mi ent o
de acuerdo a la legislación vigente, o sancionador.
iii) Osinergmin considere que, de SNMPE y SPH: ACEPTADO
334 mantenerse las condiciones de falta
156
PROPUESTA DE
de seguridad advertidas, existe el La imposición de medidas administrativas solo puede ser emitidas por par t e d e u n a Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 323 y 332 (segundo apartado).
peligro que puede materializarse en autoridad que tenga dicha competencia, por lo que debe aclararse que las emp r esas
un daño para la vida o la salud de las supervisoras (que están dentro de la definición de Fiscalizadores), que son empr es as NO ACEPTADO
personas o bienes de terceros, o a la privadas, que prestan estrictamente un servicio de verificación técnica de los hec ho s
integridad de los bienes de la o conductas del administrado, no pueden imponer tales medidas. El mismo texto comentado dispone que “Los indicios de peligro inminente advertido
concesión o de la infraestructura con deben señalarse en el acto que impone la medida de seguridad. Asimismo, debe
los que se presta un servicio público. El supuesto iii) contenido en el numeral 37.3 es muy general para la aplicación de este precisarse como mínimo la siguiente información: ubicación del establecimiento,
Los indicios de peligro inminente tipo de medidas ante cualquier caso. Podríamos sugerir q u e l u eg o d e u n an áli sis actividad, instalación o unidad fiscalizada; descripción de la medida impuesta;
advertido deben señalarse en el acto objetivo, OSINERGMIN considere que existe peligro. identificación de la instalación, componente, actividad o bienes sobre los cuales
que impone la medida de seguridad. recae la medida, según corresponda”.
Asimismo, debe precisarse como
mínimo la siguiente información: En tal sentido, sí se encuentra previsto el análisis al que se refiere el comentario.
ubicación del establecimiento,
actividad, instalación o unidad KALLPA GENERACIÓN S.A.: NO ACEPTADO
fiscalizada; descripción de la medida
impuesta; identificación de la  El numeral 37.1 del artículo 37 de la Norma establece q ue Osi ne rgm in p ue de Las medidas administrativas, cualquiera que esta sea, al ser actos administrativos
instalación, componente, actividad o disponer, en cualquier momento, la adopción de medidas de carácter provisional: tienen carácter impugnable, y así ha sido expresamente establecido el numeral 28.1
bienes sobre los cuales recae la medidas de seguridad y medidas cautelares. Al respecto, es importante considerar del artículo 28 y numeral 35.5 del artículo 35 de la propuesta normativa.
medida, según corresponda. que dichas medidas de carácter provisional deben constituir actos i mp u gnab le s
Pueden imponerse como medidas de por el Agente Fiscalizado.
seguridad, entre otras, el retiro de
instalaciones y accesorios, la  Por otro lado, en atención a los principios de debido procedimiento y de
inmovilización de bienes, el comiso predictibilidad que deben regir los procedimientos administr ati vos , s uge ri mo s
de bienes, la paralización temporal considerar las siguientes precisiones en el texto del numeral 37.3 del ar t ícu l o 3 7 NO ACEPTADO
de obras, la suspensión de de la norma:
335 actividades, el cierre temporal del “37.3 Las medidas de seguridad son impuestas por los Fiscalizadores en el Acta Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 334.
establecimiento, así como el de Fiscalización o por la Autoridad de Fiscalización mediante Reso lu ció n, a l
internamiento temporal de vehículos. advertir indicios de peligro inminente que pudieran afectar la seguridad
Deben mantenerse únicamente en pública o la prestación de un servicio público. Toda medida de seguridad
tanto subsista la situación de peligro impuesta debe constar expresamente motivadas en el Acta de Fiscaliza ci ó n
advertida. elaborada por lo Fiscalizadores o en la Resolución emitida por la Aut o ri d ad
de Fiscalización, según corresponda.
37.4 Las medidas cautelares son Se considera que existen tales indicios de peligro inminente cuando: i) la
impuestas por la Autoridad de calificación de la medida de seguridad se encuentre determinada como tal en
Fiscalización, Autoridad Instructora o la normativa, ii) se realicen actividades que no se encuentren debidamente
la Autoridad Sancionadora, en autorizadas de acuerdo a la legislación vigente, o iii) Osin er gm in co nsi d ere
cualquier momento y mediante que, de mantenerse las condiciones de falta de seguridad advertidas, existe el
Resolución, durante la ejecuc ión d e peligro inminente que puede materializarse en un daño para la vida o la salud
157
PROPUESTA DE
una acción de fiscalización o en tanto de las personas o bienes de terceros, o a la integridad de los bienes de la
se tramite o concluya el concesión o de la infraestructura con los que se presta un servicio público.
procedimiento administrativo (…)
sancionador, con la finalidad de Pueden imponerse como medidas de seguridad, entre otras, el retiro de
asegurar su normal desarrollo, instalaciones y accesorios, la inmovilización de bienes, el comiso de bienes, l a
facilitar la ejecución de la sanción; o paralización temporal de obras, la suspensión de actividades, el cierre
evitar que se produzca o se temporal del establecimiento, así como el internamiento temporal de
mantenga una afectación a los vehículos”.
bienes jurídicos tutelados. CONELSUR LT S.A.C.:
La autoridad determina la medida
cautelar a imponer, y mantiene su En el numeral 37.4 del artículo 37 se señala que las medidas cautelares d e ca rác te r
vigencia, en función de los objetivos provisional son impuestas por la autoridad de fiscalización, instructora o
NO ACEPTADO
a cautelar en el caso concreto. sancionadora, en cualquier momento, pero no se señala en dicho numeral la
336
duración, sino que sólo se indica que mantendrán su vigencia “ en función de los
Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 332 (primer apartado).
objetivos de cautelar en el caso concreto”.
Por lo que, se solicita especificar el momento en el cual la autoridad correspondien te

debe levantar las medidas cautelares.
Respecto del numeral 37.3 del artículo 37, solicitamos añadir:

“37.3 (…) Las medidas de seguridad pueden ser modificadas o levantada s, d e
oficio o a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no
pudieron ser conocidas o consideradas en el momento de su adopción o
cuando se verifique el cese de la situación de peligro que motivó la ad op ci ón NO ACEPTADO
de la medida de seguridad".
337 Lo comentado se encuentra contemplado en el numeral 37.1, el cual al referirse a las
Este párrafo está en el reglamento sancionador actual. El Proyecto n o j u st ifi ca la s medidas de carácter provisional resulta aplicable tanto para las medidas cautel ar es
razones para su retiro. como para las medidas de seguridad.
Sobre el numeral 37.4, solicita añadir:

“37.4 (…) En cualquier momento, las medidas cautelares pueden ser
suspendidas, modificadas o levantadas por el órgano competente, de ofic io o
a instancia de parte, en virtud de circunstancias sobrevenidas o que no
pudieron ser conocidas o consideradas en el momento de su adopción".
Artículo 38.- Medida correctiva LDS: ACEPTADO
338 38.1 Osinergmin puede dictar medidas
correctivas al advertir, una situació n  Al respecto debemos indicar que los fiscalizadores son muchas ve ce s e mp re sas Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 323. En vi rt u d d e lo a nt er io r se
158
PROPUESTA DE
contraria al ordenamiento jurídico privadas que han sido contratadas por el OSINERGMIN para tercerizar vía contrato precisa también esta disposición en los siguientes términos:
que se encuentre bajo el ámbito de esta potestad. Sin embargo, la imposición de medidas correctivas debe li mi tar se
sus competencias, con la finalidad de solamente al órgano o autoridad que tiene prevista por ley la competencia para su “38.2 Las medidas correctivas pueden ser impuestas por la Autoridad de
corregir o reestablecer la legalidad imposición. En ese sentido, solicitamos que se elimine ese extremo d e l n u me ral Fiscalización, la Autoridad Instructora o la Autoridad
alterada. 38.2 del Proyecto de Reglamento. Sancionadora mediante Resolución”
38.2 Las medidas correctivas pueden ser  Por otro lado, con relación a la imposición de medidas correctivas debemos indicar NO ACEPTADO
impuestas por los Fiscalizadores en el que para su imposición otras entidades han previsto el desarrollo de
Acta de Fiscalización, o por la procedimiento cortos que aseguren no generar un perjui ci o ir r ever si bl e a lo s No se considera necesario regular un procedimiento adicional para la imposición d e
Autoridad de Fiscalización, la administrados. Así, por ejemplo, el OSIPTEL establece en su Reglamentos de las medidas correctivas, dado que las disposicio n es d e l a p r e sen te p r o pu es tas
Autoridad Instructora o la Autorida d Fiscalización, Infracciones y Sanciones, aprobado por Resolución Nº 087- 2013-CD- garantizan el debido procedimiento del Agente Fiscalizado.
Sancionadora mediante Resolución. OSIPTEL, el siguiente procedimiento:
La medida correctiva a imponerse se “Artículo 26.- Procedimiento de imposición de medida correctiva El órgano
determina en función a la conducta u de instrucción, competente en los procedimientos administrativos
omisión detectada que se busca sancionadores, notificará por escrito a la Empresa Operadora el inicio del
corregir. procedimiento de imposición de medida correctiva (…)”
Conforme a lo expuesto, solicitamos la inclusión de una disposición similar en

tanto su inclusión al Reglamento significaría una mejor tutela a los derechos
de los administrados.
 Sin perjuicio de lo expuesto, debemos añadir que, conforme a lo dispuesto po r l a

LPAG, las medidas correctivas deben ser emitidas cumpliendo con la debida NO ACEPTADO
motivación y aplicación del principio de razonabilidad. En razón a ello proponemos
la siguiente redacción: El numeral 35.4 del artículo 35 referido a las medidas administrativas (todas no so lo
“Las medidas correctivas pueden ser impuestas por los Fiscalizadores en el las medidas correctivas) ya establece expresamente que “Las medidas
Acta de Fiscalización, o por la Autoridad de Fiscalización, la Autoridad administrativas que se adopten deben motivarse debidamente, ser razonables y
Instructora o la Autoridad Sancionadora mediante Resolución . En t o d os l o s ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidad de los objetivos que se
casos debe mediar una debida motivación que sustente la necesidad de la pretende garantizar en cada supuesto concreto”.
medida y su proporcionalidad conforme a lo establecido en la LPAG.”
ENEL:
ACEPTADO
Según el numeral 38.2 un Fiscalizador (que puede ser un trabajador de una Em pr es a
339
Supervisora) podría a través del Acta de Fiscalización imponer una medida correctiva.
Debería imponerla Osinergmin.
SNMPE y SPH: ACEPTADO PARCIALMENTE

340
159
PROPUESTA DE
 La imposición de medidas administrativas solo puede ser emitidas p or p ar t e d e Nos remitimos a la evaluación a los Comentarios Nos. 323 y 332 (segundo apartado).
una autoridad que tenga dicha competencia, por lo que debe acl ara rse q ue l as
empresas supervisoras (que están dentro de la definición de Fiscalizadores), q u e Es importante señalar que las medidas administrativas son impuestas por las
son empresas privadas, que prestan estrictamente un servi ci o d e ve r ifi ca ció n Autoridades a cargo de la conducción de los procedimientos, como es el caso d e l a
técnica de los hechos o conductas del administrado, no pu ed en im p on er t ale s Autoridad de Fiscalización, la Autoridad Instructora y la Autoridad Sancion ad or a. A
medidas. razón de ello, se elimina la referencia a Fiscalizadores en la imposición de to da s l as
medidas administrativas.
Asimismo, debe precisarse que las medidas correctivas solo pueden ser impuestas
por la Autoridad Sancionadora.
NO ACEPTADO
La imposición de una medida correctiva previa a un procedimiento sancionador El artículo 245 de la LPAG referido a la conclusión de las actividades de fiscalizaci ó n
constituye una fórmula contraria al Principio de Presunción de Inocencia, pues establece expresamente en el inciso 5 del numeral 245.1 que éstas pueden conducir
solo a través de dicho procedimiento se puede concluir como un hecho cierto que a la adopción de medidas correctivas.
los administrados se encuentran en contravención a la normativa vigente. En ese
sentido, antes de la emisión de la resolución final de dicho procedimiento, solo
existen "presuntos incumplimientos", respecto de los cuales el administrado
puede cuestionar su presunta ilegalidad.
Así, facultar a la autoridad fiscalizadora o instructora a imponer medidas

correctivas, cuyo incumplimiento constituye en sí una infracción independien te a
la obligación normativa que busca cumplir, supone autorizar a dichas autoridad es
a generar efectos jurídicos adelantados a la presunta responsabilidad del
administrado por su conducta.
 Esta medida es muy parecida a la medida de seguridad (supuestos art. 37 i o ii). En NO ACEPTADO
todo caso, debería indicarse que la medida de seguridad es solo para dichos fines,
y que la correctiva puede involucrar cualquier otro tema técnico bajo la Los alcances de la medida correctiva y la medida de seguridad (e st a ú lt im a e n s u
competencia de OSINERGMIN. calidad de medida provisional ante situación de riesgo) se encuentran diferenciad as
en los respectivos artículos que las regulan, en la propuesta normativa.
 Del mismo modo se sugiere que se incluya una definición clara de lo comprendido
como medida correctiva. Asimismo, también se debería de precisar que la medida
correctiva puede ser objeto de variación o dejada sin efecto.
341
 El artículo 38 de la norma regula las medidas correctivas que OSINERGMIN puede Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 335 (primer apartado).
dictar, al advertir una situación contraria al ordenamiento jurídico bajo el ámb it o
160
PROPUESTA DE
de su competencia.
En atención al debido procedimiento con el que debe contar el Agente Fiscalizado, NO ACEPTADO
consideramos que las medidas correctivas deben ser impugnables por el Agente
Fiscalizado. Asimismo, en atención a la naturaleza de dichas medidas, Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 340 (tercer apartado).
consideramos que se debe establecer, expresamente, que éstas deben tener
carácter excepcional.
 Por otro lado, consideramos que las medidas correctivas están reguladas d e u na
manera muy similar a las medidas de seguridad (supuestos regulados en los
numerales i., ii. del artículo 37 de la Norma). En todo caso, debería indicarse que la
medida de seguridad es solo para dichos fines, y que la correctiva puede involucrar
cualquier otro tema técnico bajo la competencia de OSINERGMIN.
Respecto del numeral 38.2, en OSINERGMIN existe un gran número de Fiscalizadores.

La facultad de imponer estas medidas administrati vas d eb e e star l i mit ad a a l o s
342
órganos de OSINERGMIN o, a lo mucho, a aquellos Fiscalizadores que han sido
debidamente autorizados por la Gerencia de Supervisión de Energía o Minería, según
corresponda. De esta manera, se reduce los diversos criterios que cada fi sca liza do r
podría tener. Consideramos que debe precisarse.
Artículo 39.- Ejecución coactiva de
sanciones pecuniarias
39.1 Las multas impuestas por Osinergmin,

que hayan agotado la vía
administrativa en el marco de SNMPE: NO ACEPTADO
procedimientos administrativos
sancionadores, que no sean Se sugiere incorporar un texto en el cual se determine que el Ejecutor tendrá la Conforme lo establece el artículo materia de comentario, la ejecución de las
343
canceladas dentro del plazo, están facultad, o establecerlo como regla general, de suspender el inicio del procedim ie nt o sanciones pecuniarias se rige por lo dispuesto en la Ley N° 26979, Ley del
sujetas a ejecución coactiva de de ejecución coactiva mientras se encuentre vigente el plazo para presentar la Procedimiento de Ejecución Coactiva, que, entre otros, establece los supuestos en los
acuerdo con lo previsto en el Texto demanda contenciosa administrativa contra el acto administrativo. que corresponde suspender el procedimiento de ejecución coactiva.
Único Ordenado de la Ley N° 26979,
Ley de Procedimiento de Ejecución
Coactiva.
39.2 Las multas son impuestas en
161
PROPUESTA DE
Unidades Impositivas Tributarias (UIT)
y son cobradas al valor vigente al
momento de efectuar el pago o
ejecución coactiva de la sanción.
Artículo 40.- Ejecución de sanciones y NO ACEPTADO
SNMPE y SPH:
medidas administrativas no pecuniarias
El artículo 40 del proyecto contempla aquellas sanciones o medidas administr at ivas
Debe precisarse el alcance de este artículo, ya que no está regulando la ejecuc ió n d e
40.1 Las medidas administrativas consistentes en determinadas acciones que son ejecutables a través de Osine rgm in
todas las medidas administrativas no pecuniarias, sino solo aquellas q u e c o n ti en en
impuestas por OSINERMGIN tienen mediante la colocación de carteles oficiales, precintos, la desactivación en el Sistem a
como acción la paralización de obras, suspensión de actividades o cierre de
carácter ejecutorio. Las medidas de Control de Órdenes en Pedido (SCOP), u otras similares. Tal co mo se ñal a d ic ho
establecimientos, suspensión o cancelación de la inscripción en el Registro de
administrativas consistentes en artículo, las medidas administrativas tienen carácter ejecutorio.
Hidrocarburos las ejecuta Osinergmin directamente, mediante la colocación de
paralización de obras, suspensión d e
carteles oficiales, precintos, la desactivación en el Sistema de Control de Ór d en es d e
344 actividades o cierre de Por otro lado, el numeral 41.1 del artículo 41 de la propuesta normativa contempla la
Pedido (SCOP), u otros de similar naturaleza. En tal sentido, se encuentran fu e ra d e l
establecimientos, suspensión o aplicación de multas coercitivas como mecanismo para la ejecución forzoso de
alcance de este texto los mandatos y las medidas correctiva, que están orien tad as a l
cancelación de la inscripción en el aquellas medidas que se encuentran en el ámbito de acción del administrado, c o mo
cumplimiento de una obligación reglamentaria.
Registro de Hidrocarburos las ejecuta es el caso de los ejemplos comentados referidos al cumplimi en to d e m an dat o s o
Osinergmin directamente, medi an te medidas correctivas para los cuales es el propio administrado el que d eb a r e ali zar
Por otro lado, este artículo es deficiente, ya que no regula el procedimiento de
la colocación de carteles oficiales, alguna acción para adecuar su conducta a la normativa. Para dicho efecto se prevé el
ejecución y los derechos que el administrado tiene para garantizar un debido
precintos, la desactivación en el procedimiento aplicable en el marco de las disposiciones previstas en la LPAG.
procedimiento. Es necesario que se deje claro las reglas (actos, plazos y e tap as) q u e
Sistema de Control de Órdenes de
debe cumplir Osinergmin para la ejecución de este tipo de medidas.
Pedido (SCOP), u otros de similar
naturaleza. En caso las acciones antes
indicadas sean impuestas en cali da d
de sanción en el marco de un FENIX POWER PERÚ S.A.:
procedimiento sancionador, se
ejecutan cuando la resolución qu e l a Respecto del numeral 40.1 del artículo 40, no existe norma co n r ango d e l e y e n el
impone agote la vía administrativa. sector energía o hidrocarburos que permita que las medidas administrativas p u ed an
tener carácter ejecutorio. Así, la actual Resolución 040 no dispone q u e l as m e di das NO ACEPTADO
40.2 La colocación de carteles oficiales o administrativas tengan carácter ejecutorio.
345 precintos, se realiza en un lugar Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 324
visible. En el caso de los carteles En ese sentido, debido a la intensidad de la afectación de derechos que puede suponer
oficiales, éstos contienen como una medida administrativa, resultaría necesario que la Ley OSINERGMIN autorice q u e
mínimo la descripción de la medida éstas se impongan en los procedimientos de fiscalización, lo cual no sucede. Como tal,
administrativa o sanción mater ia d e consideramos que OSINERGMIN debe revisar y corregir el presente numeral.
ejecución; así como la fecha de inic io Asimismo, las medidas administrativas se imponen mediante un acto administra ti vo .
y de fin, de ser el caso. Como tal, está sujeto a revisión administrativa y judicial.
40.3 Culminada la ejecución, se emite la
162
PROPUESTA DE
constancia de colocación de cartel es
oficiales/de cierre de
establecimiento/de paralización de
obra, suspensión de Actividades o
cierre de Establecimientos, según
corresponda.
40.4 El retiro de los carteles oficiales o

precintos; así como el no exhibir,
ocultar o destruir los carteles oficiales
constituye una infracción
administrativa, sin perjuicio de las
acciones penales que amerite. En
estos casos, Osinergmin coloca
nuevamente los carteles oficiales y
precintos.
40.5 Al día siguiente de culminada la

vigencia de la medida administrativa
o sanción materia de ejecución, se
retiran los carteles oficiales o
precintos, según corresponda.
Seguidamente, se emite la constancia
de retiro de carteles oficiales. De no
efectuarse la diligencia hasta las doce
(12) horas del día siguiente de
culminado el plazo de la medida
administrativa o sanción dispuesta, el
administrado está facultado al retir o
de los carteles oficiales o precintos
colocados.
Artículo 41.- Ejecución forzosa de medidas ELECTROCENTRO S.A.:

administrativas a través de multas NO ACEPTADO
coercitivas La incorporación de multas coercitivas, vulnera el prin ci pi o d e r azo na bi lid ad p or
346
41.1 Ante el incumplimiento de una cuanto el medio a emplearse no guarda proporción con los fines públicos que se deb e La Ley N° 28964, Ley que transfiere competencias de supervisión y fiscalización de las
medida administrativa cuya ejecución tutelar el OSINERGMIN, siendo desproporcional y excesiva. actividades mineras, establece lo siguiente:
se encuentre en el ámbito de acción
163
PROPUESTA DE
del obligado, Osinergmin está Por lo que, se debe eliminar completamente todo este artículo. “Artículo 20°.- Ejecución de decisiones y resoluciones del OSINERGMIN
facultado a aplicar, como mecanismo Las decisiones y resoluciones emitidas por los órganos del OSINERGMIN se ejecutarán
de ejecución forzosa, una multa una vez cumplidos los plazos establecidos por el OSINERGMIN, salvo las excepc io nes
coercitiva. previstas por ley y salvaguardando los derechos de los administrados a interponer los
recursos que consideren pertinentes.
41.2 La multa coercitiva no tiene caráct er El Consejo Directivo será el encargado de establecer, mediante resoluciones, el
sancionatorio, es independiente a la s procedimiento de ejecución de decisiones y resoluciones de los órganos del
sanciones que puedan corresponder y OSINERGMIN.
compatible con ellas. Los órganos del OSINERGMIN podrán solicitar el auxilio de la fuerza pública p ar a l a
ejecución de sus resoluciones”.
41.3 Dado el carácter ejecutorio de las
medidas administrativas, no Por su parte, el artículo 207 de la LPAG, prevé como medios de ejecución forzosa l o s
constituye un requisito para la siguientes: “a) Ejecución coactiva b) Ejecución subsidiaria c) Multa coercitiva d)
imposición de una multa coercitiva el Compulsión sobre las personas”
previo agotamiento de la vía
administrativa. Bajo dicho marco normativo, el Título V de la propuesta normativa está referido a l a
ejecución de sanciones y medidas administrativas, el que contempla entre los
41.4 Previamente a su imposición, debe mecanismos de ejecución la imposición de multas coercitivas.
realizarse un apercibimiento al
Agente Fiscalizado, a fin de permitirle Cabe señalar que estas únicamente son aplicables a efec to s d e e j ecu t ar u n a ct o
dar cumplimiento a la prestación a su administrativo incumplido por el Agente Fiscalizado y previo ap er ci b im ien to . P or
cargo. tanto, depende únicamente del Agente Fiscalizado el evitar que la Autoridad se ve a
obligada a utilizar este mecanismo legal.
41.5 De no dar cumplimiento pese al
apercibimiento, la Autoridad de NO ACEPTADO
LDS:
Fiscalización, la Autoridad Instructora
o la Autoridad Sancionadora, seg ún
 Con relación a la forma de determinación de las multas coercitivas, ve ri fi cam os Para efectos de la facultad legal que tiene Osinergmin para determinar la apli cac ió n
sea el caso, impone la multa de multas coercitivas, nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 346.
que, por ejemplo, ni el OEFA ni el OSIPTEL tienen un esquema similar al plantead o
coercitiva conforme la siguiente
por el proyecto de reglamento.
metodología: De acuerdo con la Exposición de Motivos, la metodología propuesta para e l c ál cu lo
En ese sentido, si bien advertimos que la Exposición de Motivos del Proyecto de de la multa coercitiva al encontrarse preestablecida br in da p re di ct ib il id ad a l os
347 Agentes Fiscalizados y permite la uniformidad en su aplicación por parte de las
Reglamento indica que este esquema respondería a una recomendación efectuada
por el BID en el 2018, en su revisión del método de cálculo de sanciones diversas autoridades administrativas.
Donde: pecuniarias aplicadas por INDECOPI ante infracciones a la libre competencia,
debemos mencionar que el referido documento está pensado para determinar las Asimismo, se basa en la aplicación de una tasa sobre el i ngr eso p r om ed io d e l as
Iit = ingreso mensual del agente infractor
multas impuestas por la resolución de multa y no por una medida de ejecución últimas 12 facturaciones mensuales de la empresa.
T= mes en que se detecta el desacato de la
medida administrativa forzosa como resulta la multa coercitiva. En ese sentido su consideración no
resulta pertinente. Dicha tasa se determinó considerando el ratio de las utilidades netas sobre ingr eso s
164
PROPUESTA DE
de empresas en el decil más bajo de cada sector. Para el caso del sector eléctrico, se
41.6 De persistir el incumplimiento, la Conforme a ello, es acorde al principio de no confiscatoriedad que las multas sean determinó una tasa de 3.22%; sin embargo, la propuesta considera una tasa única de
Autoridad Instructora o la Autori da d coercitivas o no cuenten con un límite; sin embargo, consideramos que el proyecto 2% (resultante del promedio de las 3 tasas sectoriales).
Sancionadora está facultada a no ha considerado el supuesto especial en el sector de energía, como es el caso
duplicar la última multa impuesta por que tienen las empresas de generación y distribución.
Finalmente, resulta necesario recordar que la multa coercitiva es un mecan is mo d e
periodos suficientes hasta que el
ejecución forzoso; es decir, únicamente es aplicable cuando el Age n te Fis cal izad o
administrado cumpla con la m edi da  Al respecto, consideramos que es un error incorporar el factor “ingreso m en sual
persiste en el incumplimiento de acto administrativo emitido por Osinergmin, incluso
administrativa dispuesta. del agente infractor”, debido a que no se está tomando en cuenta que una
pese al apercibimiento recibido. Por tanto, depende únicamente del Agente
empresa así como puede tener muchos ingresos también p u ed e t en er m uc ho s
Fiscalizado el evitar que la Autoridad se vea obligada a utilizar este mecanismo legal.
41.7 Las resoluciones finales emitidas en el gastos, por consiguiente una utilidad pequeña, asimismo, se d a el c aso q ue , e n
procedimiento de reclamos o de empresas eléctricas de generación y distribución los ingresos incluyen c o n cep t os
solución de controversias, que cuya naturaleza es un Passthrough — encargos de cobranza dados por el Estado—,
ordenen medidas correctivas de estos conceptos no forman parte del negocio ni de los generadores ni
carácter pecuniario, constituyen distribuidores. Por tanto, se recomienda que la multa no sea calculada en funcióna
títulos ejecutivos conforme a lo los ingresos.
NO ACEPTADO
dispuesto en el numeral 6 del artículo
205 de la LPAG y el artículo 688 del  Finalmente, con relación al artículo 41.7 que establece la restricción al d e re ch o a
Sobre el numeral 41.7 de la propuesta normativa, de acuerdo con el numeral 2 17. 2
Texto Único Ordenado del Código impugnar la resolución que imponga la medida coercitiva deb em os i n d ic ar q u e del artículo 217 de la LPAG solamente son impugnables los actos administrativos que
Procesal Civil, cuya legitimidad p ar a dicha disposición es ampliamente ilegal. La LPAG es una norma común a todos lo s ponen fin a la instancia y los actos de trámite que determinen la i mp osi b ili da d d e
obrar en el respectivo proceso único procedimientos administrativos, incluyendo los especiales, y tal como ocurre en e l continuar el procedimiento o produzcan indefensión, supuestos que no se dan
de ejecución corresponde a las partes presente caso, no se puede ir en contra de las garantías mínimas que se han respecto de una multa coercitiva.
involucradas. establecido, ni mucho menos en los derechos fundamentales del debido
De haberse dispuesto en dichos procedimiento. En efecto, la multa coercitiva solo tiene carácter instrumental al constituir un m ed io
procedimientos, medidas
de ejecución forzosa mediante el cual se busca coaccionar al ad mi ni st rad o a q u e
administrativas no pecuniarias En ese sentido, la LPAG es clara en determinar que todo acto de gravamen o cumpla con una obligación, situación distinta es la que se presenta respecto del act o
vinculadas a la prestación de los desfavorable para el administrado es recurrible o susceptible de ser impugnado. administrativo que sirve de título para la imposición de la multa coercitiva.
servicios públicos de electricidad y gas Esto, es también un derecho fundamental a la doble instancia.
natural, Osinergmin está facultado a
Asimismo, cabe precisar que el carácter inimpugnable de las multas c oe r cit ivas se
requerir el cumplimiento de las
encuentra alineado con el carácter ejecutorio de las medidas administrativas,
medidas correctivas emitidas Sobre la base de lo expuesto, solicitamos que el artículo 41.10 no sea incluido en la evitando así que pudiese dilatarse su cumplimiento a través del cuestionamient o d e
mediante la imposición de multas versión final del Reglamento. la medida administrativa vía la interposición del recurso admin ist r ati vo c o nt r a l a
coercitivas.
multa coercitiva que solo la está ejecutando; dado que respecto a la multa coercitiva
en sí no hay aspectos que sean materia de contradicción.
41.8 La multa coercitiva debe ser abonada
dentro del plazo de cinco (5) días
Además, como se ha señalado en la Exposición de Motivos, otras entidades públ ic as
hábiles de notificada. El
han brindado el mismo tratamiento a las multas coercitivas que emitan en eje rc ic io
incumplimiento del pago en dicho
de sus funciones, tales como: el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
plazo se considera obligación exigible
la Protección de la Propiedad Intelectual (INDECOPI), la Superintendencia del
165
PROPUESTA DE
en la vía coactiva, sin perjuicio del Mercado de Valores (SMV), el Organismos de Evaluación y Fiscalizació n Am b i ent al
cumplimiento de la obligación (OEFA).
principal.
NO ACEPTADO
348 41.9 No procede la interposición de recurso
administrativo contra la resolución Respecto al numeral 41.9, la exposición de motivos debe explicar que, siendo un a ct o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 347 (segundo apartado).
que impone una multa coercitiva. administrativo, porque no puede interponerse recurso alguno.
NO ACEPTADO
La emisión de las multas coercitivas (y su posterior duplicación, d e s er el c aso ) se

debe a la resistencia del Agente Fiscalizado de cumplir con las medidas
HIDRANDINA S.A.:
administrativas impuestas por Osinergmin.
349
Sobre el artículo 41.6, se debe dejar sin efecto la duplicación de la multa c o er ci ti va,
En ese sentido, corresponde recordar que dado que las multas coercitivas
puesto que no tiene sustento de beneficio económico para el administrado.
únicamente se aplican cuando el Agente Fiscalizado no da cumplimien t o a u n a ct o
administrativo, incluso pese al apercibimiento recibido, depen de ú n i cam en te d el
Agente Fiscalizado el evitar que la Autoridad se vea obligada a u tilizar este
mecanismo legal.
CONELSUR LT S.A.C.:
En el artículo 41 del Reglamento, se establece en el numeral 41.1 que, ante el

incumplimiento por un fiscalizado de una medida administrativa de ejecución
NO ACEPTADO
obligatoria, el Osinergmin se encuentra facultado para aplicar como m ec ani sm o d e
ejecución forzosa una multa coercitiva.
Respecto del carácter irrecurrible de las multas coercitivas, nos remitimos a la
evaluación al Comentario N° 347 (segundo apartado).
Por otra parte, en el numeral 41.9 del mismo artículo, se señala que “No p r oc ede l a
350
interposición de recurso administrativo contra la resolución que i m po ne u n a m ul ta
Sobre el cálculo de la multa coercitiva, nos remitimos a la evaluación al Com ent ar io
coercitiva”, limitando de esta forma en sus derechos al fiscalizado.
N° 347 (primer apartado).
Conforme a la observación planteada, respecto del numeral 41.1, se s ol ic it a q ue se
establezca un límite máximo en la multa que puede imponer el Osinergmin r es pe ct o
del incumplimiento de una medida administrativa de ejecución obligatoria p o r p art e
del fiscalizado. Asimismo, se solicita eliminar la restricción que establece e l n u me ra l
41.9.
ENEL: NO ACEPTADO
351
166
PROPUESTA DE
 La fórmula de la multa coercitiva es excesiva. En el caso de Enel, p u ed e s er m uy Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 347 (primer apartado).
superior al monto de las multas que se deriven de los Procedimientos
Administrativos Sancionadores.
 Adicionalmente, no se considera que Enel recibe ingresos que son d ir ec tam en te

trasladados a terceros y que también serían considerados para la determinaciónde
la multa.
SNMPE y SPH:
 Este artículo es deficiente, solo regula la imposición de multas coercitivas, pero n o

regula el procedimiento de ejecución de los mandatos y medidas correctivas y l o s
derechos que el administrado tiene para obtener un debi do p r oc ed im ie nt o d e NO ACEPTADO
ejecución. Es necesario que se deje claro las reglas (actos, plazo s y e t ap as) q u e
debe cumplir Osinergmin para la ejecución, por ejemplo, las formalidades y p l azo Las acciones de ejecución dependen del mecanismo a utilizar, en función del cu al se
para el inicio de la ejecución, el plazo y el derecho (acciones e instancias) que tiene han desarrollado las disposiciones aplicables: sea que se trate de ejecución coac ti va
352 el administrado de cuestionar la improcedencia de la ejecución o la irre gul ar id ad para multas (artículo 39), ejecución de sanciones y medidas no pecuniarias a cargo de
en el desarrollo del procedimiento, ya que se suscitados c aso s en l o s c ual es l a Osinergmin (artículo 40), o ejecución de medidas sujetas al á mb it o d e ac ci ón d el
verificación del cumplimiento ha sido controvertida. Sin el establecimiento de estos obligado vía la imposición de multas coercitivas (artículo 41)
controles se carece de garantías para una adecuada ejecución hacia la conducta del
administrado.
 Por otro lado, respecto del numeral 41.6, debe precisarse las formalidades,
requisitos y plazos para la imposición de las subsiguientes multas coercitivas; p ar a
garantizar el debido procedimiento de ejecución.
167
PROPUESTA DE
SNMPE, SPH y ENEL:
 Respecto del numeral 41.5, no existe una proporcional id ad en tr e e l ac to y l a

sanción a imponer, más aún considerando que la multa producto d el PAS ya se
impone producto de una graduación (de acuerdo a lo establecido por Osinergmin)
que considera el impacto del hecho imponible y los supuestos beneficios que este
hubiera generado.
En ese sentido, OSINERGMIN cuando establezca restricciones a los administrados

debe respetar el principio de razonabilidad, es decir, garantizar la debida
NO ACEPTADO
proporción entre los medios a emplear y los fines públicos que debe tutelar, a fin
353 de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfacción de su
Nos remitimos a las evaluaciones realizadas al Comentario N° 347 (primer y segun do
cometido.
apartado).
 Adicionalmente, el cálculo de la multa coercitiva no puede ser superior al valor d e
la obligación incumplida pues ello generaría un efecto co n fis cat or i o. En o t ra s
palabras, el monto máximo de la misma debe ser proporcional al valor de la
obligación incumplida.
 De otro lado, la multa coercitiva debe poder ser recurrida por los administr ad os,
caso contrario se limita su derecho de defensa y se contraviene el debido
procedimiento. Así los procedimientos administrativos o especial es n o p u ede n
establecer limitaciones no contempladas en el TUO de la LPAG.
 Consideramos que el artículo 41, que regula la imposición de multas coercitivas por
parte de OSINERGMIN, debe ser retirado del Proyecto, ya que otorga una facult ad
a OSINERGMIN, usando como criterio los ingresos mensuales del infractor, sin que
NO ACEPTADO
medie autorización por ley conforme exige el numeral 210.1 del TUO de la Ley d el
354 Procedimiento Administrativo General.
Nos remitimos a las evaluaciones realizadas a los Comentario N° 346 y N° 347 (primer
y segundo apartado).
En consecuencia, al no existir habilitación legal para que OSINERGMIN pueda
tipificar multas coercitivas, ni es qué supuestos precisos y cuáles serían los topes a
aplicarse, el presente artículo, devendría en ilegal.
 Sin perjuicio de lo anterior, la metodología empleada por OSINERGMI N p ar a l as
168
PROPUESTA DE
multas coercitivas utiliza como criterio los ingresos mensuales del infractor, lo que
además genera la posibilidad de que las multas coercitivas no gu a rd en r el aci ón
alguna con el incumplimiento calificado como infracción, no teniendo ello
justificación alguna.
 El numeral 41.9 vulnera el debido proceso. Además, podrían existir razones (fuerza
mayor u otras) que justifiquen que el administrado no cumpla con la medida
administrativa; por lo que, no resultaría razonable que se le imponga una multa.
El numeral 41.9 de la Norma establece que no procede la interpo si ci ón d e r e cu r so

administrativo contra la resolución que impone una multa coercitiva.
NO ACEPTADO
Al respecto, sugerimos reformular dicho numeral, con la finalidad de que l as m u lt as
355
coercitivas sí puedan ser impugnadas. La resolución que impone una multa coercit iva Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 347 (segundo apartado)
tiene, sin duda, un impacto directo en al Agente Fiscalizado, y por ende, debe
establecer expresamente el sustento en base al que se está imponiendo dicha multa, y
el Agente Fiscalizado debe tener la posibilidad de oponerse a dicha decisión mediant e
la interposición de un recurso administrativo, desvirtuando el sustento
correspondiente que originó la imposición de este tipo de multa.
 Respecto de los numerales 41.1 y 41.3, al ser "inimpugnables" las medidas Las medidas administrativas sí son impugnables. Ver artículo 35 numeral 3 5. 5 d e l a
administrativas, OSINERGMIN podría imponer y duplicar multas coercitivas . To d o propuesta normativa.
ello en demérito de los derechos y garantías de los administrados.
NO ACEPTADO
 Sobre el numeral 41.4, precisar un plazo de pre-aviso de aperc ib im ie nt o y p ar a
emitir descargos por parte del Agente Fiscalizado. El numeral 41.4 de la propuesta normativa establece que “Previamente a su
imposición, debe realizarse un apercibimiento al Agente Fiscalizado, a fin de
356
permitirle dar cumplimiento a la obligación a su cargo”, en el marco de lo previsto en
el numeral 4 del artículo 205 de la LPAG.
 Acerca del numeral 41.5, no entendemos las razones del cambio de paradigm a e n NO ACEPTADO
la metodología de cálculo de multas de OSINERGMIN. Ya no se usaría el bene fi cio
ilícito (Factor B), sino el 2% de la sumatoria de los ingresos mensuales del Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 347 (primer apartado)
administrado.
169
PROPUESTA DE
 En el numeral 41.9 se establece que la imposición de una multa coe rc it iva e s u n NO ACEPTADO
acto inimpugnable. Al respecto, discrepamos de la postura que adopta en el
Proyecto, puesto que la imposición de una multa coercitiva puede producir Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 347 (segundo apartado)
indefensión si el acto administrativo mediante la cual se impone no se emite
conforme a ley.
 Es cuestionable que OSINERGMIN pueda imponer multas coercitivas valiéndose del ACEPTADO
hecho de que el acto administrativo que sirve de título para su ejecució n, q u e e n
este caso sería el acto mediante el cual se impone la medida a d mi ni str at iva, es Nos remitimos a la evaluación del Comentario N° 346.
impugnable. ¿Por qué? Esto se debe a que se podría imponer una multa coercitiva
por considerar el Regulador que el administrado no ha cumplid o c on l a m ed id a
administrativa, sin embargo, el administrado podría considerar lo c o nt ra ri o, e s
decir, que ha cumplido plenamente con la medida.
NO ACEPTADO
La LPAG establece lo siguiente:
“CAPÍTULO III
Procedimiento Sancionador
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS SPH: Artículo 247.- Ámbito de aplicación de este capítulo

FINALES (...)
357
Es un absurdo jurídico ya que una norma no puede ser supletoria de otra únicamen t e 247.2 Las disposiciones contenidas en el presente Capítulo se aplica n c o n c a rá ct er
Primera. - Aplicación de la LPAG en dos capítulos. supletorio a todos los procedimientos establecidos en leyes especiales, incluyendo lo s
En todo lo no previsto en el presente tributarios, los que deben observar necesariamente los principios de la potestad
Reglamento, se aplica lo establecido en los sancionadora administrativa a que se refiere el artículo 248, así como la estructur a y
Capítulos II y III del Título IV de la LPAG, y garantías previstas para el procedimiento administrativo sancionador.
en las demás disposiciones de la referida Los procedimientos especiales no pueden imponer condiciones menos favorables a los
ley. administrados, que las previstas en este Capítulo”.
Sin perjuicio de lo anterior, el contenido de esta disposición ha sido i nc lu id o e n e l

artículo 3 de la propuesta referido al marco normativo.
NO ACEPTADO
358 El proyecto debe hacer referencia a la supletoriedad del Texto Único Ordenad o d e l a
Ley Nº 27444, Ley de Procedimiento Administrativo General, aprobado p o r D ecr e t o Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 357.
Supremo Nº 006-2017-JUS, que es precisamente la norma el que desarrolla la
170
PROPUESTA DE
Actividad de Fiscalización.
SNMPE y SPH:
La LPAG no es una norma supletoria, sino una norma común, sometiéndose a ell a l as
NO ACEPTADO
normas especiales de las entidades públicas.
359
Por tal motivo, aun lo previsto en el Reglamento de Fiscalización y Sanción de
Osinergmin también se somete a las reglas de la LPAG, por lo que debe preci sar se e l
texto de esta disposición.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS CONELSUR LT S.A.C.:
FINALES
Si bien el numeral 4 de la presente disposición indica que el agente fiscalizado p u ed e
Cuarta. - Expediente electrónico solicitar en cualquier estado acceder al expediente admi ni st rat ivo d el r esp ec ti vo
NO ACEPTADO
1. Las actuaciones dentro del procedimiento, el expediente electrónico donde constan todas las a ct u aci on es d e l
procedimiento administrativo procedimiento administrativo sancionador debería ser de pú bl ic o a cc e so p ar a l o s
El derecho de acceso al expediente del administrado se encuentr a r e gul ad o e n e l
sancionador de Osinergmin pueden fiscalizados. Por lo se propone la siguiente redacción:
numeral 1.19 del artículo IV del Título Preliminar y en el artículo 171 de la LPAG.
realizarse total o parcialmente a través “4. El Agente Fiscalizado puede solicitar en cualquier estado acceder al
de medios electrónicos. Ello incluye l o s expediente administrativo del respectivo procedimiento. La autoridad a cargo
La Disposición Complementaria final materia de comentario al ud e ú n ic ame nt e a l
documentos presentados por los del procedimiento debe permitir el acceso al expediente poniendo a
expediente electrónico, conforme a su título, cuya regulación específica se encuentra
administrados, por terceros, por otras disposición del Agente Fiscalizado el expediente electrónico que contenga
en los artículos 30 y 31 de la LPAG, parte de la cual ha sido recogida en esta
entidades, así como los actos y demás todas las actuaciones realizadas en el procedimiento.”
360 disposición.
documentos emitidos por la aut or i da d
administrativa, respetando los El permitir que el agente fiscalizado tenga acceso al expediente electrón ic o p er m it e
De esta manera, cumpliendo la normativa de la materia, l os d o c um en to s fí si co s
principios, derechos y garantías del tener pleno conocimiento de las actuaciones que se es tán l le van d o a c abo e n s u
pueden ser incorporados a un expediente electrónico.
debido procedimiento. contra, resguardando así su derecho a defensa y manteniendo la igualdad de
condiciones al contar el mismo acceso a la información.
Por tanto, esta disposición tiene por finalidad regular ú n ic ame nt e e l d e re ch o a l
2. En el supuesto anterior, todos los
acceso al expediente a través del expediente electrónico, cuando se cuente con él.
actuados deben constar en un Asimismo, se permite a los fiscalizados tener conocimiento de cómo actúa la autoridad
expediente electrónico, con un nú mer o frente a distintas las sanciones de la autoridad sancionadora, l os r ecu r so s q ue se
.
de identificación único e inalterable que imponen, las prácticas de fiscalización que realiza la autoridad fi sc ali zad or a, e nt re
permita su identificación. Cada otras. En concreto, esta información permite al fiscal izado velar por un mayor
documento electrónico incorporad o en entendimiento de los procesos y un mejor cumplimiento de las medidas s ol ic it ada s
el expediente electrónico se enumera por la autoridad.
correlativamente. También se ENEL:
NO ACEPTADO
incorporan a dicho expediente los
361 documentos no gestionados En el numeral 1 se indica que las actuaciones dentro del PAS se pueden realizar
electrónicamente a fin de dar parcialmente a través de medios electrónicos. En el numeral 2 dice que en el supuesto
cumplimiento a la regla del expedien te anterior (refiriéndose al numeral 1) todos los actuados deben constar en un
171
PROPUESTA DE
único. expediente electrónico. ¿Cómo podrían constar las actuaciones que no fueron
realizadas a través de medios electrónicos en un expediente electrónico?
3. Los actos administrativos realizados a
través del medio electrónico, poseen l a Por su parte, consideramos que el numeral 4 debería tener la siguiente redacción:
misma validez y eficacia jurídica que los “4. El Agente Fiscalizado puede solicitar en cualquier estado acceder al
actos realizados por medios físicos expediente administrativo del respectivo procedimiento. La autoridad a c ar go
tradicionales. Las firmas digitales y del procedimiento debe permitir el acceso al expediente poniendo a disposición
documentos generados y procesad os a del Agente Fiscalizado el expediente electrónico o físico, según cor resp o n da ,
través de tecnologías y medios que contenga todas las actuaciones realizadas en el procedimiento”.
electrónicos, siguiendo los NO ACEPTADO
procedimientos definidos en la
normativa vigente, tienen la misma El uso de las firmas digitales se rige por lo dispuesto en la Ley N° 27269, Ley de Firmas
validez legal que los documentos y Certificados Digitales, su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 052-2008-
manuscritos. PCM y las disposiciones complementarias que sobre este tenor ha emitido la
SNMPE y KALLPA GENERACIÓN S.A.: Presidencia del Consejo de Ministros, que vinculan la actuación de Osinergmin, en su
calidad de organismo público.
4. El Agente Fiscalizado puede solicitar en Consideramos que OSINERGMIN debe emitir un pronunciamiento sobre la modali dad
cualquier estado acceder al expedient e y usos de los documentos con firmas electrónicas (digitales o escaneadas), p u es a l a De acuerdo con la Resolución N° 053-2020-OS/CD, que aprueb a l a c re aci ón d e l a
administrativo del respectivo fecha no existe y los administrados no tendrían las reglas claras sobre este tema. Ventanilla Virtual de Osinergmin (VVO) y las normas que regulan su funcionamiento ,
362
procedimiento. La autoridad a cargo del establece que los usuarios de dicha plataforma (entre ellos, los Agentes Fiscalizado s)
procedimiento debe permitir el a c ceso Además, también se debería dar un plazo de adecuación para aquellos titulares que no son responsables por la autenticidad de la documentación e información presentada
al expediente poniendo a disposición del han implementado ello, así como la opción de que en caso no tener implementada las a través de dicha plataforma, la que se rige por el principio de presunción de
Agente Fiscalizado el expediente firmas digitales, se permite seguir realizando bajo firma escaneada, pues es una opción veracidad.
electrónico que contenga todas las del titular.
actuaciones realizadas en el De lo anterior se desprende que los usuarios de la VVO pueden presentar
procedimiento. documentos con firma escaneada, en tanto realicen adecuadamente su autenticación
a través de dicha plataforma.
REPSOL:
NO REQUIERE EVALUACIÓN
363 Es adecuado que el proyecto de Reglamento disponga del uso masivo de medios
electrónico para inicio de trámites y presentación documentarios durante los No se requiere mayor pronunciamiento sobre este comentario.
procedimientos.
172
PROPUESTA DE
NO ACEPTADO
La Cuarta Disposición Complementaria Final del proyecto establece que las
364
actuaciones dentro del procedimiento administrativo sancionador del OSI NERGMI N
pueden realizarse total o parcialmente a través de medios electrónicos. Si es de
manera parcial, considero que resultaría necesario incluir esta disposición.
NO ACEPTADO
BENICIO EDUARDO MEDINA CRISANTO: El proyecto de Resolución de Consejo Directivo contempla en su Única D isp o sic ió n
Complementaria Final la aplicación en el tiempo del proyecto de reglame nto.
El Proyecto debe incluir en la parte final una Disposición Complementaria Transi to r ia
respecto a los Procedimientos Administrativos Sancionadores actualmente en trámite. Sin embargo, tratándose de una norma procedimental, dicha disposición se modifica
Se propone: en el siguiente sentido:
“DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA TRANSITORIA
ÚNICA. - Procedimientos administrativos sancionadores en trámite “ÚNICA. - Aplicación inmediata de normas procedimentales
365
DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA Los procedimientos administrativos sancionadores que se encuentren en Las actividades de fiscalización y los procedimientos administrativos
TRANSITORIA trámite continúan rigiéndose por las disposiciones bajo las cuales fueron actualmente en trámite se rigen, a partir de la siguiente etapa en que se
iniciados, salvo que las disposiciones del presente Reglamento reconozcan encuentren, por las disposiciones procedimentales aprobadas en la presen t e
ÚNICA .- Aplicación Retroactiva derechos o facultades más beneficiosos a los administrados.” resolución, sin perjuicio de la validez de las anteriores actuaciones realizada s
Los procedimientos administrativos al amparo de la normativa entonces vigente.”
sancionadores actualmente en trámite Asimismo, en ninguna parte del proyecto se menciona Prin c ip io s Ad m in ist r ati vo s
continúan rigiéndose por las disposicio nes aplicables a la supervisión o al procedimiento administrativo sancionador. Por otro lado, el artículo 3 del proyecto indica que los principios aplicables a la
bajo las cuales se iniciaron, salvo las función fiscalizadora y al procedimiento sancionador.
disposiciones del “Reglamento de
Fiscalización y Sanción de las actividades TERMOCHILCA S.A.:
energéticas y mineras a cargo de
Osinergmin”, que reconozcan derechos o De conformidad con el numeral 5) del artículo 248° del T.U.O. de la Ley del
facultades a los administrados frente a la Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N° 004-20 19-
administración. PCM (“LPAG”), la aplicación retroactiva en materia del derecho administrativo
sancionador aplica, salvo que las disposiciones sancionadoras posteriores resulten más NO ACEPTADO
favorables al administrado. En tal sentido, sugerimos la siguiente redacción en la Única
366
Disposición Complementaria Transitoria de la Resolución que aprobarí a el e ve nt u al Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 365
Reglamento:
“ÚNICA. - Aplicación retroactiva
Los procedimientos administrativos sancionadores actu al men te en t r á mi te
continúan rigiéndose por las disposiciones bajo las cuales se iniciaron, salvo las
disposiciones del “Reglamento de Fiscalización y Sanción de las actividades
energéticas y mineras a cargo de Osinergmin”, que reconozcan derechos o
173
PROPUESTA DE
facultades más favorables a los administrados frente a la Administración”.

Debe incorporarse en la Disposición Complementaria Trans it or ia q ue l o s eña lad o
367
aplica igualmente para los procedimientos de fiscalización/supervisión en curso, en e l Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 365
estado en que se encuentren, dada la naturaleza integral del proyecto, debiéndosel es
aplicar la norma más favorable.
SNMPE: ACEPTADO
368
Consideramos que se debe incluir una disposición de adecuación de los Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 365
procedimientos en curso a las nuevas disposiciones emitidas por el nuevo reglamento.
Añadir el siguiente texto conforme el principio de irretroactividad:

(…) NO ACEPTADO
“Los procedimientos administrativos sancionadores actualment e en t r ám it e
369
continúan rigiéndose por las disposiciones bajo las cuales se iniciaron, salvo las Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 365
disposiciones del “Reglamento de Fiscalización y Sanción de las actividades
energéticas y mineras a cargo de Osinergmin”, que reconozcan derechos o
facultades a los administrados frente a la Administración, en lo refer i d o a l a
tipificación de la infracción, a la sanción y a sus plazos de prescripción"
SPH:
NO ACEPTADO
El proyecto de Reglamento no ha incluido disposiciones complementarias transitor ias
370
tal como se hizo con el Reglamento vigente. Es importante establecer cuáles serán las Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 365
reglas de transición entre ambos procedimientos, para que no se generen
incertidumbres o controversias en la aplicación o exigencias de actos o plazos.
174
PROPUESTA DE
FENIX POWER PERÚ S.A.
OSINERGMIN señala en la Exposición de Motivos del Proyecto que, en virtud artículo 5

de la Ley 273321, Ley Marco de los Organismos Reguladores, dicha entidad dispone de
las facultades previstas en el Título I del Decreto Legislativo 807 (“DL 807”), norma que
regula las facultades y organización del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual (“INDECOPI”).
Por tanto, a diferencia de lo que existe actualmente en la Resolución 040, se especifica

que se cuenta con las potestades específicas concedidas al INDECOPI en el DL 8 07 , lo
NO ACEPTADO
cual se ve reflejado en el Proyecto en diversos artículos como el 12 (“Facultades de l a
autoridad de fiscalización”), 13 (“Obligaciones del Agente Fiscalizado”), 35 (“medi da s
Al respecto, el numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único
administrativas”), entre otros.
Ordenado de la Ley 27444, señala como principio del dere ch o a dm in is tr at ivo , a l
principio de legalidad estableciendo que “las autoridades a dm in ist r at ivas d eb en
Sobre este asunto, si bien no negamos la importancia e interés de OSI NERGMIN d e
actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades q u e
que los fiscalizadores y/o sus diversos órganos cuenten con pot es tad es c l ar as q ue
le estén atribuidas y de acuerdo con los fines por los que les fueron conferidas”.
otorguen predictibilidad al procedimiento de fiscalización, en nuestra opini ón e xi ste
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS una diferencia fundamental entre el ámbito de actuación de la actividad del INDECOPI
Asimismo, Osinergmin rige su actuación conforme a los principios s eñ alad o s en e l
III.2 Análisis de la propuesta y la de OSINERGMIN y los objetivos que persiguen. Así, por la complejidad i n h er ent e
371 artículo 3 de la propuesta normativa, entre los que se e nc ue nt r a el p r in ci pi o d e
a) Sobre la definición y alcances de la de la tutela de bienes jurídicos como la libre competencia o la protección al
razonabilidad.
actividad de fiscalización consumidor, INDECOPI desarrolla sus funciones en un ámbito con una marcada y
profunda asimetría informativa.
En tal sentido, la necesidad de emplear las facultades at r ib ui da s a Os in er gm in a
través del artículo 5 de la Ley N° 27332, Ley Marco de Organismos Reguladores, q ue
No restamos la importancia de la fiscalización en sectores como mine rí a, en er gía o
remite a las otorgadas a Indecopi en el Título I del Decreto Legisl at ivo N° 8 0 7, n o
hidrocarburos también tiene alta importancia. Sin e mb argo , l a n atu r ale za d e l as
corresponden ser justificadas en la presente propuest a n o rm at iva, si no c u and o
infracciones normativas que pueden detectarse en un procedimiento de fiscali zac ió n
requieran ser empleadas.
desarrollado por OSINERGMIN no reviste la misma dificultad que podría pres en tar se
en, por ejemplo, la fiscalización de un cartel de precios o la ausencia de idoneid ad d e
un bien o servicio tranzado con un consumidor. En estos casos, los participantes de un
cartel cuentan con muchos mecanismos para ocultar sus conductas de la autoridad,así
como un consumidor no cuenta necesariamente con la información ad ec uad a p ar a
verificar la idoneidad de un bien o servicio que le brinda un proveedor. Tanto la
autoridad que supervisa y el consumidor que adquiere el bien o servicio n o c ue nt an
con toda la información necesaria. Por tanto, resulta lógico y razonable que la
autoridad cuente con amplias facultades para el ejercicio de sus funciones.
Sin embargo, dicha situación de marcada y profunda asi met r ía i n fo rm at iva n o se

replica en los sectores minería, energía o hidrocarburos, ya q ue el OSI NERGMIN s í
175
PROPUESTA DE
cuenta con los medios necesarios para anticipar y detec tar p o sib le s i nfr ac ci on es
normativas, motivo por el cual respetuosamente considera mos que no resulta
razonable otorgar facultades tan amplias a todo un universo de fiscalizadore s, so br e
todo porque ello podría derivar en criterios dispersos en su aplicación potencialmente
arbitrarios en demérito de los derechos de las empresas del sector.
En el Proyecto, OSINERGMIN no ha justificado la necesidad de emplear las medi das o

competencias incluidas en los procedimientos de fiscalización.
KALLPA GENERACIÓN S.A.: El segundo párrafo de la sección III.2 de la EM establece lo
siguiente respecto de las medidas administrativas:
NO ACEPTADO
“(…)
Las medidas administrativas son un complemento necesario a la acti vid ad d e El Título IV del proyecto (artículos 35 a 38 de la propuesta normativa) regula los
fiscalización y a la potestad sancionatoria, puesto que, a diferencia de las aspectos referidos a las medidas administrativas, que pueden consistir e n me di da s
sanciones, las medidas administrativas no tienen por objeto penalizar el correctivas, medidas provisionales (cautelares y de seguridad) y mandatos, cada u na
incumplimiento en el que incurre el agente fiscalizado, sino que su propósito es de las cuales cuenta con características y supuestos especiales de aplicación.
que éste actúe apegado a sus deberes o para evitar que se cometa o se
continúe la comisión de un ilícito administrativo. En este orden de ideas, la propuesta normativa establece que:
(…)” Énfasis agregado.
 Las medidas correctivas tienen por finalidad corregir o reestablecer la legalida d
Al respecto, manifestamos que no compartimos la afirmación referida a que las alterada
medidas administrativas se imponen con el objetivo de “evitar que se cometan ilícito s
III.2 Análisis de la propuesta
administrativos”. La legislación peruana recoge la viabilidad legal de la imposic ió n d e  Las medidas provisionales de seguridad tienen por finalidad evitar situac io ne s
rem372 (…)
medidas administrativas a fin de materializar la reposición del estado anterior
b) Sobre las medidas administrativas que afecten la seguridad pública o la prestación de un servicio público, cua nd o
existente al momento en configuró el ilícito administrativo (en c o mp le men t o d e la
se adviertan indicios de peligro inminente.
facultad sancionadora que, en contraste, es de naturaleza represiva).
Respecto de los ítems del tercer párrafo del literal b) las medidas de seguridad a la que
se refiere la Sección III.2 de la EM, consideramos que es necesario especificar el  Las medidas cautelares son emitidas, durante la ejecución d e u na a cc ió n d e
carácter excepcional con el cual deben ser tratadas. fiscalización o en tanto se tramite o concluya el procedimiento administ r ati vo
sancionador, a fin de asegurar su normal desarrollo, fa cilitar la ejecución d e l a
Asimismo, en cuanto a la aplicación de las medidas de seguridad cuando OSINERGMIN sanción; o evitar que se produzca o se mantenga una afectación a lo s b i en es
considere que exista peligro que pueda materializarse en un daño para la vida y sal ud jurídicos tutelados.
de las personas, dichas medidas deben aplicarse por la Autoridad Fiscalizadora
únicamente en el supuesto en que se tenga certeza de que existe un peligro inminente Asimismo, atendiendo a las características y finalidades de cada una, se ha regulado
para la persona (vida, salud y/o seguridad) y que sea necesario cesarlo de inmediato. de manera individual sus respectivos alcances.
Por su parte, la imposición de medidas de seguridad debe conllevar una ponder aci ón
176
PROPUESTA DE
de derechos: libertad económica/patrimonio; y en contrapartida, la vida, la salu d y/o
seguridad. En ese sentido, la imposición de medidas de seguridad debe ser
absolutamente necesaria para cumplir con su objetivo, sin afectar de manera
injustificada o desproporcionada a otros derechos constitucionales involu cr ad os, e n
atención al principio de razonabilidad establecido en el numeral 1.4 del artículo IV d e l
Título Preliminar del TUO LPAG.
En la Exposición de Motivos del Proyecto, se indica que la norma “precisaría” q u e l as

medidas administrativas tienen carácter ejecutorio, en aplicación de la LPAG. Al
respecto, dada la naturaleza de actos administrativos y debido a la gravedad y d añ os
irreparables que dichas medidas pueden irrogar a los administrados, co n sid er am os
que arbitrario que estas medidas tengan un carácter ejecutorio. Rei ter am os , c o mo
NO ACEPTADO
todo acto administrativo, deben estar sujetas a los recursos impugnativos
373
correspondientes para su revisión.
Así, la actual Resolución 040 no dispone que las medid as a dm in ist r ati vas t en gan
carácter ejecutorio. En ese sentido, debido a la intensidad de la afectación de
derechos que puede suponer una medida administrativa, resultaría necesario q ue l a
Ley OSINERGMIN autorice que éstas se impongan en los procedimientos de
fiscalización, lo cual no sucede. Como tal, consideramos que OSINERGMIN debe revisar
y corregir los artículos 40.1y 41.3.
 Respecto del carácter inimpugnable de las multas coercitivas, la EM establece lo En caso se revoque la medida administrativa que sirve de título de ejecución, la multa
siguiente: coercitiva deja de tener efecto.
“En este orden de ideas, las multas coercitivas no tienen carácter impugna bl e,
pues es el acto administrativo que sirve de título para su ejecución (la m ed ida
administrativa) el que lo tiene”.
374 c) Sobre las multas coercitivas
En dicho sentido, agradeceremos precisar si, en caso de que la medida
administrativa es revocada, las multas coercitivas dejarían de tener efecto.
NO ACEPTADO
 Sobre la ejecución de medidas correctivas en procedimientos a dm in i str at ivo s
trilaterales, la EM establece lo siguiente: De acuerdo a lo dispuesto en el numeral 42.7 del artículo 42 de la propuesta
normativa, Osinergmin únicamente exigirá el cumplimiento de medidas
“(…) administrativas dictadas en los procedimientos de atención de reclamos de usuar i os
De otro lado, la propuesta precisa que en el marco de lo dispuesto en el inciso 6 o de solución controversias mediante la imposición de m ul ta s c oe rc it ivas, e n e l
177
PROPUESTA DE
del artículo 205 de la LPAG que, en los procedimientos trilaterales, en los que se supuesto que medidas administrativas no sean pecuniarias y se encuentr en
hubiese dictado una medida correctiva a uno de los administrados en favor del vinculadas a la prestación de los servicios de electricidad y gas natural.
otro, ello tiene carácter de título ejecutivo, que legitima al administrado
beneficiado a acudir a la vía judicial a fin de lograr el cumplimiento de los
efectos de la medida dictada a su favor.
Lo anteriormente señalado, de manera concordada con el inciso 1 del ci t ad o
artículo 205 de la LPAG, resulta de aplicación en los casos en los cuales la
referida medida administrativa consista en una obligación pecuniaria en
favor de una de las partes, no así cuando involucre aspectos vinculados a la
prestación del servicio (como acceso, calidad, seguridad), en los cuales sí se
cumple el requisito vinculado a ser una acción a favor de la entidad en su
calidad de supervisora de dicho servicio en beneficio del interés público”.
Énfasis agregado
Con relación a la ejecución de medidas administrativas que no consistan en u n a

obligación pecuniaria a favor de una de las partes, consideramos necesar io q u e
se precise si, en estos casos, el OSINERGMIN podrá disponer que éstas se
ejecuten ya que, en este supuesto, el administrado no podrá acudir a la vía
judicial a fin de lograr el cumplimiento de la medida dictada a su favor.
NO ACEPTADO
FENIX POWER PERÚ S.A.
Es preciso indicar que la afirmación señalada en la Exposición de Motivos respect o a
En la Exposición de Motivos del Proyecto se sustenta que la multa coercitiva sea
que de darse el caso que se puedan impugnar las multas coer ci ti vas, es to p od r ía
inimpugnable en el hecho de que los administrados podrían actuar contrariamente a la
usarse como un medio para no cumplir con la medida administrativa es deb id o a l a
375 buena fe y usar la impugnación de la multa como una forma de evitar el cumplimiento
casuística identificada por Osinergmin en los últimos años; sin perjuicio de no s er e l
de la medida administrativa. Respetuosamente, consideramos que el Proyec to s e h a
fundamente principal que motiva la propuesta.
ido al otro extremo. Por consiguiente, consideramos que dicho extremo del Proyec to
también debería revisado y modificado.
A mayor abundamiento, nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 347
(segundo apartado).
El numeral 8 de dicho anexo establece lo siguiente:

ANEXO “8. Así, la metodología propuesta para el cálculo de la multa coercitiva es l a NO ACEPTADO
376 SUSTENTO DE LA METODOLOGIA PARA EL que utiliza una proporción del ingreso del infractor (tasa sobre los ingreso s) .
CALCULO DE MULTAS COERCITIVAS Este enfoque tiene la ventaja de ser sencillo y utilizar datos fácilmente Nos remitimos a la evaluación al Comentario N° 347 (primer apartado).
identificables para calcular la multa. Además, el método propuest o o fr ec e l a
ventaja de ser expeditivo pues proporciona una regla clara de decisión y
cálculo. Este método permite también modular la sanción a las característi ca s
178
PROPUESTA DE
de las empresas y resulta particularmente apropiado cuando los sectores
regulados presentan una variabilidad amplia en las carac terísticas de las
empresas administradas. Por consiguiente, todo lo anterior redundará en u na
mayor transparencia y predictibilidad en los agentes administrados” . Énfasi s
agregado.
Al respecto, consideramos que las ventas totales del administrado (ingresos) no tienen
una relación directa con un incumplimiento por cuya comisión se imponga una multa a
éste (por ejemplo, puede que existan ventas altas pero márgenes m u y b ajo s), y e n
consecuencia, no debe no deben constituir punto de referencia p ara el c álc ul o d e l
monto de la multa.
Adicionalmente, utilizar el monto de los ingresos del administrado para el cálc u lo d e

los montos de multas, contraviene expresamente el numeral 2 del artículo 66 del TUO
de la LPAG, en virtud del cual, se establece que es derecho de los administr ad o s c on
respecto al procedimiento administrativo:
“2. Ser tratados con respecto y consideración por el personal de las entidad es,
en condiciones de igualdad con los demás administrados”.
Por lo tanto, consideramos que el monto de las multas debe ser calculado
considerando los siguientes criterios en orden de prelación, más no en base al m on t o
de los ingresos del administrado que haya incurrido en el ilícito a dm in ist r ati vo, e n
concordancia con lo establecido en el numeral 3 del artículo 248 del TUO LPAG:
a) La gravedad del daño al interés público y/o bien jurídico protegido;
b) El perjuicio económico causado;
c) La repetición y/o continuidad en la comisión de la infracción;
d) Las circunstancias de la comisión de la infracción;
e) El beneficio ilegalmente obtenido; y,
f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
179
ANEXO
SUSTENTO DE LA METODOLOGÍA PARA EL CÁLCULO DE MULTAS COERCITIVAS
1. En el caso de las multas coercitivas, cuya naturaleza es distinta de una multa

administrativa de carácter sancionatorio, se mantiene el principio básico respecto a
que los agentes económicos adoptan decisiones violatorias del orden jurídico cuando
el beneficio de dicho incumplimiento es mayor al costo que enfrentarían en caso se an
descubiertos y sentenciados.
2. Sin embargo, las multas coercitivas son una consecuencia de actos de desacato del
administrado e implican decisiones con un alcance temporal diferente a aquellas
infracciones que son materia de las sanciones.
3. Hay que considerar que, si el infractor no cumple con lo dispuesto por Osinergmin
luego del plazo otorgado, la multa coercitiva se duplica. Así, en aplicación del principio
de razonabilidad, la presente metodología propuesta es —también por esta razón—
conservadora.
4. Se identificaron tres tipos de metodologías para determinar una multa: 1) Caso por
caso; 2) en función de los ingresos de la infractora; y 3) multas preestablecidas.
5. La primera metodología coincide con el actual esquema sancionador de Osinergmin

donde la multa se determina estimando los beneficios ilícitos obtenidos por el
administrado infractor, considerando la probabilidad de detección y, de ser el caso, los
daños ocasionados por la infracción. Esta metodología fue validada por la OCDE
(2020) 10. Sin embargo, esta metodología obliga a realizar cálculos específicos cada ve z
que tengan un expediente en trámite, lo que genera incertidumbre en los
administrados y dificulta el accionar de la Administración.
6. Una segunda metodología consiste en aplicar multas preestablecidas, las cuales

pueden ser fijas para infracciones de índole administrativo, o variable según las
características de la infracción (gravedad) o del infractor (tamaño de la empre sa). De
acuerdo con Coronado et al. (2020) 11 , la aplicación de este método es eficiente para
casos donde hay una alta recurrencia del mismo tipo de hecho infractor en el tiempo.
Sin embargo, establecer montos fijos elimina la posibilidad de ajustar el monto de l a
multa a las características de los agentes infractores con lo cual reduce su capacidad
disuasiva: si la multa es pequeña no disuade y, si es muy alta, tampoco lo hace en la
medida es que sería impagable para los agentes administrados que tienen un tamaño
pequeño. En sectores de alta variabilidad en los tamaños relativos de ventas, como
hidrocarburos o minería, este tipo de sanciones sería poco eficiente.
7. Una tercera metodología consiste en que la multa sea determinada en función de l os

ingresos del infractor. Al respecto, el BID (2018) 12 en su revisión del método de cálculo
de sanciones pecuniarias aplicadas por Indecopi ante infracciones a la libre
competencia, considera que calcular con exactitud el beneficio ilícito es muy difícil,
10 OECD (2020), Regulatory Enforcement and Inspections in the Environmental Sector of Peru, OECD Publishing, Paris. Página 52.
11 Coronado J., Trelles J., Tupayachi R., Sánchez J., Rivera L. y V. La Noire (2020). Propuesta metodoló gic a p ara el c álc ul o d e
multas en el Indecopi. Documento de Trabajo N° 01-2020/GEE. Gerencia de Estudios Económicos. Pág. 23-25.
12 BID (2018) Sobre el derecho y política de competencia: Perú. Pag. 147. OCDE (2018) Exámenes inter -pares de la OCDE
180
complica el procedimiento sancionador y eleva la probabilidad de que prospere n l as

apelaciones en la vía judicial.
8. Así, la metodología propuesta para el cálculo de la multa coercitiva es la que utiliza

una proporción del ingreso del infractor (tasa sobre los ingresos). Este enfoque ti e ne
la ventaja de ser sencillo y utilizar datos fácilmente identificables para calcular la
multa. Además, el método propuesto ofrece la ventaja de ser expeditivo pues
proporciona una regla clara de decisión y cálculo. Este método permite también
modular la sanción a las características de las empresas y resulta particularmente
apropiado cuando los sectores regulados presentan una variabilidad amplia en las
características de las empresas administradas. Por consiguiente, todo lo anterior
redundará en una mayor transparencia y predictibilidad en los agentes administrados.
9. Así, dadas las consideraciones generales anteriormente expuestas, para la

determinación de la multa coercitiva, se consideran dos elementos: a) ingreso
promedio mensual y tasa aplicable.
a. Ingreso promedio mensual: es una medida de riqueza, la cual se calcul a como e l

ingreso promedio de las últimas 12 facturaciones mensuales de cada empresa que
desacata la medida administrativa. Así, se recoge un comportamiento más preciso
de los ingresos del agente bajo competencia de Osinergmin y se reduce una
posible estacionalidad de sus flujos.
El enfoque de riqueza está asociado directamente a los ingresos del agente. Se

toma a los ingresos por ventas como una aproximación de la riqueza de la
empresa por las siguientes razones:
 Los ingresos son la contraprestación que recibe una empresa a raíz del
aprovisionamiento de bienes o servicios. Se considera a las ve ntas como una
variable que permite aproximarse al nivel de riqueza.
 Los ingresos mensuales representan la mínima unidad de tiempo contable para
una empresa promedio a efectos fiscales e, inclusive, en muchos proce sos de
facturación de servicios privados (telefonía, electricidad, gas natural).
b. Tasa aplicable: es el porcentaje que resulta de calcular los ratios de util i dades
netas sobre ingresos de las empresas, según el sector y subsector al que
pertenezcan. Esta tasa se ha determinado en 2%.
La referida tasa aplicable al cálculo de las multas coercitivas de 2% corresponde al

promedio ajustado de los diferentes sectores, ya que aplicar el promedio de las tasas
de los sectores como un valor único aplicable a todos ellos, proporciona claridad,
transparencia y un trato igualitario a todos los agentes administrados, en l a medida en
que el desacato a una medida administrativa del organismo regulador constituye una
infracción diferenciada de las infracciones sustantivas.
La tasa se obtuvo como el promedio de las tasas de rentabilidades (utilidad neta sobre
ingresos) de las empresas de cada sector que estén en el decil más bajo.
Específicamente, se consideraron los siguientes pasos:
181
i. Se calculó la tasa de rentabilidad de cada empresa por unidad de tiempo 13, y se

definió como ,
donde:
es la Utilidad Neta obtenida en el periodo por la empresa , con
es el Ingreso por ventas correspondiente al periodo por la empresa .

es el número de períodos observados,
ii. Así, se obtuvo la matriz de rentabilidades .
iii. Luego, a partir de los valores de la matriz , se construye un conjunto

ordenado de mayor a menor y solo con valores positivos. A este conjunto se le
denomina y se obtiene:
donde,
iv. El conjunto anterior, VRO, fue dividido en deciles para cada sector. Para
efectos del cálculo de las multas coercitivas, se consideró al menor de ci l . Así
se obtuvo el conjunto siguiente, compuesto por las tasas de rentabi l i dad de l
menor decil:
v. Luego se calculó, para cada sector, la tasa promedio del menor decil de
rentabilidades :
, (Ri ϵ C10 )
13 Se tomó al trimestre como unidad de tiempo, dado que las empresas reportan trimestralmente sus reportes financieros. Se
recopiló información desde el 2007 hasta el cierre del 2017.
182
vi. Finalmente, las tasas de cada sector se promediaron y se obtuvo el 2%,

redondeado hacia abajo 14
10. La multa coercitiva, entonces, será el resultado de multiplicar el ingreso promedio

mensual por 2% según la fórmula siguiente:
Siendo:
Iit = ingreso mensual del agente infractor
T= mes en que se detecta el desacato de la medida administrativa
INFORMACIÓN UTILIZADA
A- Sector energético
A.1. Sub sector eléctrico
Para el caso del sector eléctrico, las empresas reportan sus estados financieros a la Gerencia
de Regulación Tarifaria de Osinergmin por concepto de contabilidad regulatoria. Por lo tanto,
se tomó esta fuente para los cálculos en este sector, como se muestra en el Cuadro N° 1.
Cuadro N° 1: Información del sector eléctrico

Tipo de agente Fuente de datos Periodicidad Link
Empresas eléctricas GRT-Os inergmin Mens ual GRT-Os inergmin

Fuente y elaboración: Osinergmin.
La fuente proporciona información para calcular la tasa de rentabilidad y el ingreso mensual

promedio por subsector (generación, transmisión y distribución) de las empresas reguladas. La
información es confiable y actualizada trimestralmente en soles (S/).
14 Tasa por sector:

Sector Tasa
Electricidad 3.22%
Minería 2.81%
Hidrocarburos 0.76%
Promedio: 2.263̂
Fuente: SMV, Calidda y Osinergmin. Elaboración: Osinergm
183
A.2 Sub sector de hidrocarburos
A.2.1 Mercado de hidrocarburos líquidos y GLP
Este subsector se caracteriza por tener una gran cantidad de empresas en las diferentes partes
de la cadena productiva y comercial. Además de la heterogeneidad de sus empresas, hay una
escasa información en fuentes públicas acerca de sus ingresos.
Los mercados de hidrocarburos líquidos y GLP no están sujetos a regulación tarifari a pe ro sí a

supervisión de sus actividades. Por tanto, se utilizaron dos tipos de fuentes: información
pública e información con que cuenta Osinergmin en tanto debe ser remitida periódicamente,
como se muestra en el Cuadro N° 2:
Cuadro N° 2: Información del sector hidrocarburos

Refinerías Portal de la SM V Trimestral y anual http://www.smv.gob.pe/

Demás empresas
DSR-Osinergmin Di a ria DSR-Osinergmin
del sector
Fuente: SMV y Os i nergmin. Elaboración: Osinergmin.
Para los casos de Petroperú y Refinería La Pampilla se recurrió a la SMV. En el caso de las
demás empresas del sector, la mayoría de los jugadores son pequeños o por los requisitos
actuales de la normativa no están obligados a publicar en el portal de esa entidad. Por lo tanto,
se dispuso de fuentes internas:
a. Existe información útil de ventas y precios en la Dirección de Supervisión Regional de

Osinergmin para aproximar los ingresos de las empresas del sector.
b. Las cantidades físicas transadas por los diferentes agentes formales de la cadena de
hidrocarburos líquidos y GLP están registradas en el Sistema de Control de Órdenes de
Pedido (SCOP).
c. En el caso de los precios, estos pueden ser obtenidos a partir del sistema Price.
La información disponible en el portal de Osinergmin acerca de las empresas habilitadas e n e l

sector (fecha de corte: 27 de noviembre 2019), señala la amplia cantidad de esas y la alta
entrada y salida de las mismas.
Para el caso de las utilidades, la única fuente de información confiable, aunque acotada a
Petroperú y Refinería La Pampilla, es la SMV.
A.2.2. Mercado de gas natural
Para obtener información de las empresas reguladas que realizan actividades de gas natural, se
utilizaron dos tipos de fuentes públicas, como se muestra en el Cuadro N° 3.
Cuadro N° 3: Información del sub sector gas natural

Transportador de Porta l de la SMV Tri mestral y Anual http://www.smv.gob.pe/
gas natural
Distribuidor de gas Pá gi na Web Tri mestral y Anual https ://www.calidda.com.pe/Pag
natural i na s/Home.aspx
184
Fuente: SMV y Cá l idda. Elaboración: Osinergmin.
La mayoría de las empresas del sector no publican sus resultados. Por lo tanto, en este caso, se
utilizó la información de la SMV y la página web de Cálidda tanto para los cálculos de la u tilidad
neta como de los ingresos.
Se ingresó al portal de la SMV, en la sección de Emisores, luego, Mercado principal, y

finalmente, a Información Financiera. Se obtuvo información trimestral (y anual) para
Transportadora de gas del Perú (TgP).
En el caso de Cálidda, la ruta que se siguió fue la siguiente: Portal web de Cálidda, luego,
Informes para Inversionistas y, finalmente, se entró a la sección de los Estados Financieros. Se
obtuvo información trimestral y anual para ingresos y utilidades.
B. Sector minero
Las empresas mineras, como las de hidrocarburos líquidos y GLP, tampoco están obligadas a
enviar información financiera a Osinergmin. Por ello, se utilizaron dos fuentes de informaci ón
externas oficiales, como se muestra en el Cuadro N° 4:
Cuadro N° 4: Información del sector minero

Empresas mineras Porta l de la SMV Tri mestral y Anual http://www.smv.gob.pe/
Acumul ada anual
Empresas mineras ESTAMIN http://extranet.minem.gob.pe/
(corte mensual)
Fuente: SMV y MINEM. El a boración: Osinergmin.
La información de los ingresos de las empresas mineras que están en el ESTAMIN, está
disponible respecto de minería no metálica y metálica. Respecto a esta última, existe
información de empresas de la mediana y gran minería. La información tiene corte al último
mes, pero es agregada para el año en curso. La información contiene las cantidades físicas y e l
valor por mina.
Se ingresó al portal de la SMV, en la sección de Emisores, luego, Mercado principal, y

finalmente, a Información Financiera. En este portal, las principales empresas del país publican
sus estados financieros. En el caso minero, principalmente, están las empre sas que pertenecen
a la gran minería y, específicamente, minería metálica. Se obtuvo información de las utilidades
netas trimestral (y anual) de las empresas del sector.
185

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EXPOSICIÓN DE MOTIVOS

RESOLUCIÓN DE CONSEJO DIRECTIVO

I Análisis de la constitucionalidad y legalidad de la propuesta

Específicamente para Osinergmin, el artículo 3 de la Ley N° 27699, Ley Complementari a de

Por su parte, el artículo 20 de la Ley N° 28964, Ley que transfiere competencias de

En concordancia con lo anterior, el inciso b) del artículo 7 del Reglamento de Organización y

En virtud de las mencionadas normas, se emitió la Resolución de Consejo Directivo N° 040 -

II. Descripción del problema

Con fecha 21 de diciembre de 2016; se publicó en el diario oficial EI Peruano el Decreto

La Primera Disposición Complementaria Transitoria del mencionado Decreto Legislativo N°

En cumplimiento de dicha disposición, el Consejo Directivo de Osinergmin aprobó mediante

Posteriormente, el 16 de diciembre de 2018 se publicó el Decreto Legislativo N° 1452, que

En adición a la actualización normativa, desde el año 2017 en que fue aprobado el

En virtud de lo expuesto, mediante Resolución N° 095-2017-OS/CD, el Consejo Directivo de

Se recibieron comentarios de 15 Agentes Fiscalizados, 3 gremios empresariales y 9

III. Fundamento de la propuesta

III.1 Objetivos de la Iniciativa

- Optimizar el ejercicio de las funciones fiscalizadora y sancionadora por parte de

- Complementar y precisar aspectos de la actividad de fiscalización y del

- Mejorar la aplicación de las medidas administrativas, así como el procedimiento

III.2 Análisis de la propuesta

a) Sobre la definición y alcances de la actividad de fiscalización

De acuerdo al artículo 2392 de la LPAG, la actividad de fiscalización, abarca el conjunto

En ese sentido, si bien el referido artículo permite cualquier denominación para la

Así, las actividades de fiscalización se encuentran regladas, encontrándose previstas

Administración Pública, a fin de que su ejercicio se realice con arreglo al ordenamiento

En ese sentido, con fines de predictibilidad en los Agentes Fiscalizados, se considera

i) Las facultades generales previstas en el artículo 240 de la LPAG para el ejerci ci o de

Como contraparte y, en atención a los comentarios recibidos, también se han

iii) También en la línea de la regulación responsiva y, atendiendo los comentarios

Sobre el Informe de Fiscalización además se precisa que quien tiene a cargo su

b) Sobre la subsanación voluntaria antes del inicio del procedimiento administrativo

Considerando la revisión realizada con relación al eximente de responsabilidad

c) Sobre la graduación de las multas

En aplicación del principio de razonabilidad, recogido en el inciso 3 del artíc ul o 248 de

Considerando lo anterior y, acogiendo los comentarios recibidos referidos a mayor

i) Las multas serán determinadas en función a la Guía Metodológica para el Cálculo

ii) Además de los factores atenuantes por reconocimiento de responsabilidad, que se

 Subsanación de la infracción de manera posterior al inicio del

 Implementación de acciones correctivas respecto de infracciones no

iii) Adicionalmente, se incluye como criterio atenuante que el Agente Fiscalizado

iv) Como contraparte a las disposiciones orientadas a la regulación responsiva, se

 Primera reincidencia: 25%

d) Sobre las medidas administrativas

Las medidas administrativas son un complemento necesario a la actividad de

En este orden de ideas, al amparo de sus funciones de fiscalización y sanción,

 Medidas de carácter provisional: medidas de seguridad y medidas cautelares

Considerando la diferente naturaleza y finalidad de cada medida administrativa, y en

i) Dependiendo de la medida administrativa de que se trate, son impuestas por la

v) Los mandatos que son utilizados para la obtención de información o la

e) Sobre las multas coercitivas

Asimismo, a fin de poder hacer efectiva la ejecución forzosa, la LPAG ha establecido e n

De esta manera, al amparo de la habilitación dispuesta en el artículo 20 de la Ley N°

Conforme a los artículos 207 y 210 de la LPAG, la multa coercitiva es un medio de

reiteradas en el tiempo, a fin de compelerlo a cumplir con la obligación que ésta

En el caso de Osinergmin, la imposición de multas coercitivas deriva de la emisión

A fin de asegurar el cumplimiento de las medidas administrativas dictadas por

6 CÓDIGO DE PROTECCIÓN Y DEFENSA DEL CONSUMIDOR

Ligado a la inimpugnabilidad de las multas coercitivas, Osinergmin considera