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INTRODUCCIÓN

CONCEPTO DE PERSONA JURÍDICA. Art. 633 del C.C. que dice “es un ente ficticio capaz
de adquirir derechos y contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial o
extrajudicialmente”.

La Asociación que surge por un acto de voluntades, persigue unas finalidades que van
desde la utilidad de los asociados hasta perseguir fines más generales. La asociación es el
género dentro del cual están comprendidas las Corporaciones, las Fundaciones y las
sociedades.

LA CORPORACIÓN, está formada por una reunión de individuos cuyo objeto es el bienestar
de los asociados. Objeto que puede ser físico, intelectual, recreacional, cultural, no persigue
fines de lucro. Así por ejemplo, al constituirse una cooperativa se debe tener en cuenta que
su propósito es constituir una empresa asociativa sin ánimo de lucro, en la cual los
trabajadores o los usuarios según el caso, son simultáneamente los aportantes y los
gestores de la misma. Su objeto, entendido como la actividad que se proponen realizar,
consiste en producir o distribuir conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer
las necesidades de sus asociados y de la comunidad en general. Así lo exigen los principios
fundamentales del cooperativismo, cuyas actividades y objetivos se regulan en las leyes 79
de 1.988 y 454 de 1.998.

SOCIEDADES AGRARIAS DE TRANSFORMACIÓN, de que trata la ley 811 del 26 de junio

de 2.003 que según el artículo 121 no pueden tener por objeto la obtención de utilidades
para su distribución.

LA FUNDACIÓN, es un establecimiento, conjunto de bienes dotados de personalidad

jurídica con los que se persigue un fin especial de beneficencia o educación, para lo cual se
destinan unos bienes determinados. En la fundación pues, no hay personas asociadas sino
un conjunto de bienes dotados de personería jurídica. Decreto ley 3130 de 1.968, Leyes 24
de 1.988 y 29 de 1.989, Decreto 525 de 1.990.

En un concepto emitido por la superintendencia de sociedades en mayo de 2.008, define las

fundaciones como “entes jurídicos que surgen de la voluntad de una persona o del querer de
varias, acerca de su constitución, organización, fines y medios para alcanzarlos. Esa
voluntad se torna irrevocable en sus aspectos esenciales una vez se ha obtenido la
personería jurídica. Su fin es la afectación de unos bienes o dineros preexistentes a la
realización efectiva de un fin de beneficencia pública, de utilidad común o de interés social.”

Las personas jurídicas de derecho privado, son aquellas cuyo principio de especialidad lo
constituyen las relaciones jurídicas particulares, como la realización de actos mercantiles o
civiles. Resaltemos lo que dice el artículo 633 del C.C. capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones Civiles. Esto sin duda alguna lo hizo el legislador para hacer referencia a la
sociedad civil que regulaba a partir de los artículos 2.079 al 2.141 del C.C. El legislador de
1.995, por medio de la ley 222, en el artículo 242 derogó expresamente las anteriores
disposiciones y en su artículo 1º dispuso que se tendrán como comerciales para todos los
efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles, prescribiendo que si la empresa social comprende actos mercantiles y actos
que no tengan esta calidad, la sociedad será comercial, señala igualmente tal disposición
legal que las sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles, serán
civiles, (Art. 20, 21 y 23 del C. de Co.) y en el inciso final ordena que cualquiera que sea su
objeto las sociedades comerciales y civiles están sujetas, para todos los efectos a la
legislación mercantil. En el artículo 238, de la misma ley se les concedió un plazo de seis (6)
meses a las sociedades civiles ya constituidas, para ajustarse a las normas de las
sociedades comerciales, es decir, que deben constituirse por escritura publica, inscribir la
misma en el registro mercantil correspondiente al domicilio principal y en el de las distintas
sucursales, llevar contabilidad regular de sus negocios, reunirse en asamblea o junta de
socios por lo menos una vez al año, entre otras.

Las personas jurídicas de derecho público, son las creadas por el Estado para atender
un servicio público por ejemplo, ECOPETROL, EL INCO, EL INCODER, la Universidad
Nacional.

En estas tenemos:
- las personas jurídicas de derecho público de existencia necesaria, como la
Nación, los Departamentos y los Municipios
- Las de existencia posible, como son los establecimientos públicos que son creados
por la ley o autorizados por esta y obedecen más que todo a la descentralización
administrativa.

En la sociedad las personas individualmente interesadas en el resultado de la empresa

colectiva participan en su formación y funcionamiento hasta la liquidación y adjudicación del
remanente de los activos sociales, pues durante el período de la liquidación, entran en
vigencia aquellas cláusulas relativas a la disolución y liquidación del patrimonio social y el
máximo órgano de dirección social sigue reuniéndose para, de esa manera, conocer el
avance de dicha fase, resolver sobre las discrepancias que se presenten entre los
liquidadores, prescindir de la liquidación para constituir una nueva sociedad, dar pautas a los
liquidadores, entre otras.

En la fundación no hay esa concurrencia y participación constante de personas titulares de

los intereses comprometidos en la realización de los fines perseguidos con la acción inicial y
unilateral del fundador o fundadores.

RASGOS COMUNES A LAS ASOCIACIONES

- Surgen de un contrato en cuanto se celebre válida y legalmente.

- Están conformadas por un conjunto de individuos que se unen para encaminar los
esfuerzos hacia un fin común.
- Todas requieren de una organización de acuerdo a los supuestos legales.
- -Si se reúnen todos los requisitos legales en su formación surge la persona jurídica y
como tal goza de los atributos inherentes a ellas, tales como nombre, domicilio,
capacidad, representación, patrimonio y nacionalidad.
“ARTICULO 40. SUPRESION DEL RECONOCIMIENTO DE PERSONERIAS JURIDICAS.
Suprímese el acto de reconocimiento de personaría jurídica de las organizaciones civiles, las
corporaciones, las fundaciones, las juntas de acción comunal y de las demás entidades
privadas sin ánimo de lucro.

Para la obtención de su personalidad, dichas entidades se constituirán por escritura pública

o documento privado reconocido en el cual se expresará, cuando menos, lo siguiente:

1. El nombre, identificación y domicilio de las personas que intervengan como otorgantes.

2. El nombre.
3. La clase de persona jurídica.
4. El objeto.
5. El patrimonio y la forma de hacer los aportes.
6. La forma de administración con indicación de las atribuciones y facultades de quien tenga
a su cargo la administración y representación legal.
7. La periodicidad de las reuniones ordinarias y los casos en los cuales habrá de convocarse
a reuniones extraordinarias.
8. La duración precisa de la entidad y las causales de disolución.
9. La forma de hacer la liquidación una vez disuelta la Corporación o Fundación.
10. Las facultades y obligaciones del Revisor Fiscal, si es del caso.
11. Nombre e identificación de los administradores y representantes legales.
12. Las entidades a que se refiere este artículo, formarán una persona distinta de sus
miembros o fundadores individualmente considerados, a partir de su registro ante la
Cámara de Comercio con jurisdicción en el domicilio principal de la persona jurídica que
se constituye.
PARAGRAFO. Con sujeción a las normas previstas en este capítulo, el Gobierno Nacional
reglamentará la forma y los plazos dentro de los cuales las personas jurídicas de derecho
privado actualmente reconocidas se inscribirán en el registro que lleven las cámaras de
comercio.”

DIFERENCIAS ENTRE ESTAS ASOCIACIONES

- Los beneficios resultantes en las corporaciones y fundaciones no representan un

incremento en el patrimonio de los asociados.
- Cada una tiene un campo delimitado de acción.
- Algunas requieren el visto bueno por parte del poder ejecutivo.
- En algunas el motivo fundamental de la agrupación de los socios es la posibilidad de
repartir utilidades.
- Otras buscan beneficios diferentes.

NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD

1. Teoría tradicional o Contractualista. Teoría para la que no existe mayor diferencia

entre la declaración de voluntad de los socios y la declaración que se hace al celebrar
cualquier otro contrato.
 2. Teoría de la Institución. Originada en el derecho administrativo, para quienes
sostienen esta tesis la sociedad o al menos ciertas especies de ella, como la anónima
no son mas que instituciones imperativamente reguladas por la ley que con respecto
a ellas no es posible hablar de un auténtico y libre acuerdo de voluntades, sino mas
bien de la adhesión individual de cada contratante a esa entidad delineada en los
preceptos legales de manera rígida y estricta. En nuestro medio vemos como el
legislador ha expedido normas que tienen que ver con la propiedad accionaría en la
sociedad anónima, ha regulado el mercado público de valores, los fondos ganaderos,
las empresas de servicios públicos domiciliarios, la ley de televisión, la Sociedad por
Acciones Simplificada S.A.S. Ley 335 de 1.996, artículo 13.

3. Teoría intermedia o Ecléctica. Hablan de la sociedad no como contrato al estilo

tradicional, sino mas bien como un acuerdo, negocio colectivo, o acto complejo en el
que si bien existe el acuerdo de voluntades dicho acuerdo no refleja intereses
contrapuestos como los intereses que se dan en la compraventa entre el comprador y
el vendedor sino intereses armónicos, encaminados hacia la consecución de una
finalidad común.

En conclusión la sociedad comercial es conforme a nuestro código de comercio un auténtico

contrato, pero con la estructura interna, las modalidades y consecuencias jurídicas propias
de los negocios de colaboración.

NEGOCIOS DE COLABORACIÓN QUE TIENEN ESTAS CARACTERÍSTICAS

- Pueden ser celebrados por tantas partes cuantas se quiera desde dos como en las
pequeñas sociedades de familia y amigos hasta las de mil (1.000) o más personas, como
ocurre con la gran sociedad anónima.
- Los intereses económicos de los asociados lejos de estar en conflicto o contraposición se
dirigen armónicamente hacia la consecución de una finalidad común que a todos ha de
beneficiar.
- Las obligaciones de los socios no están enfrentadas entre sí o ligadas unas a otras, pues
todas ellas surgen y existen de manera autónoma con vida propia, pero siempre con un
objetivo económico común.

De todo lo anterior fácil es predicar que en los negocios de colaboración y más

concretamente en el de sociedad, la nulidad o el incumplimiento solo inciden en el vínculo
jurídico de la parte afectada y no ocasionan, normalmente, la destrucción total del contrato.
Las consideraciones precedentes están reguladas de manera expresa en los artículos 865 y
903 del Código de Comercio.

REGLAS PROPIAS A LA SOCIEDAD COMO CONTRATO

- La posibilidad de aportes desiguales.

- La nulidad parcial del contrato artículos 109 y 903 del C. de Co.
- La eliminación del recurso técnico de la resolución.
- La decisión mayoritaria en las deliberaciones de las juntas generales o asambleas de
socios.
- Aportes Desiguales. Esto es que cada socio colabora económicamente en la empresa
social en la medida de sus posibilidades o de sus conveniencias, sin que por eso deje de
tener los derechos inherentes a la calidad de socio aunque sea solamente en proporción
al aporte que sirve de medida a su interés en la sociedad, lo que no puede darse en el
contrato de contraprestación, especialmente en el conmutativo, en el que una parte se
obliga para con otra y en el que las prestaciones de esas partes se miran como
equivalentes.
- Nulidad Parcial del Contrato. Vale decir, la posibilidad de que se declare nulo el contrato
respecto de alguno o algunos de los socios sin que por eso se afecte el mismo contrato
en su integridad respecto de los demás como en el caso de que alguno de ellos sea
incapaz o no consienta plenamente en el contrato lo que no es dable en los contratos que
son de contraprestación porque en estos las prestaciones de las partes se sustentan unas
a otras, se condicionan recíprocamente.
- Eliminación del recurso Técnico de la Resolución. Figura propia de los contratos de
contraprestación cuando una de las partes no cumple lo pactado que en la sociedad por
tratarse de un contrato de colaboración y de suyo plurilateral se sustituye por el recurso
de la exclusión del socio incumplido. Artículos 125 y 397 del C. de Co.
- La Decisión Simplemente Mayoritaria en las Deliberaciones de la juntas Generales o
Asambleas de Socios. Todos los socios son voceros de un interés común.

CONDICIONES DE FONDO PARA LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD

Una sociedad solo podrá subsistir si reúne coetáneamente los siguientes requisitos:

- Consentimiento
- Pluralidad de contratantes
- Aportes
- Distribución de utilidades
- La exigencia de cierta permanencia
- Igualdad entre los socios

CONSENTIMIENTO: Es la manifestación de voluntad de los contratantes para asociarse con

una finalidad lucrativa, a la sociedad se llega por la libre y espontánea voluntad de
asociarse.

PLURALIDAD DE CONTRATANTES. En el contrato de sociedad deben necesariamente y

por regla general participar como mínimo dos personas, excepción hecha de la sociedad
anónima y de la comanditaria por acciones las cuales no pueden constituirse y funcionar con
menos de cinco accionistas y de cinco socios comanditarios o capitalistas. Atendiendo a muy
diversas razones, como por ejemplo, la de democratizar la propiedad accionaría de los entes
regulados por las disposiciones legales a las que ellas se refieren, el legislador exige a
ciertos entes un número mínimo de accionistas, lo que constituye una excepción a esa regla
general que acabamos de ver. Es lo que sucede por ejemplo con los concesionarios del
servicio público de televisión que deben organizarse bajo la modalidad de la sociedad
anónima y que deben tener como mínimo trescientos (300) accionistas. Eso es lo que se
infiere de la ley 335 de 1.996, en su artículo 13 cuando dice. “Los concesionarios de los
canales nacionales de operación privada deberán ser sociedades anónimas con un mínimo
de trescientos (300) accionistas. Dichas sociedades deberán inscribir sus acciones en las
bolsas de valores”. Igual sucede con las Sociedades Agrarias de transformación S.A.T. que
requiere como mínimo para su constitución de tres (3) socios y el número de socios que
actúen como personas naturales han de ser superior al de personas jurídicas. Ley 811 del
26 de junio de 2.003.

APORTES: A mas del consentimiento es indispensable que cada uno de los contratantes se
obligue a efectuar un aporte en dinero, trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, tal
como lo ordena el artículo 98 del C. de Co. La ley exige que cada aporte sea apreciable en
dinero, es decir que tenga un valor pecuniario ya que el dinero es la medida común de
valores. El aporte por excelencia es el dinero efectivo pues da la medida proporcional y
exacta que corresponde a la colaboración de todos los asociados en la empresa social y a
su participación en los derechos derivados de su contribución al fondo social. Con el aporte
en dinero efectivo se da liquidez inicial al fondo social, por eso es que el artículo 126 del C.
de Co., exige que cuando los aportes no son en dinero su estimación ha de hacerse en
dinero porque no basta que esos bienes sean apreciables en dinero sino que efectivamente
ha de dárseles un valor pecuniario ya que de esa manera a los terceros se les da una
información cierta sobre el importe y el valor real del capital social. Los aportes pueden
consistir asimismo en trabajo según lo previsto en el artículo 98 del código de comercio,
porque este que se conoce como aporte de industria puede ser de gran utilidad en cualquier
clase de sociedad y no solamente en las comanditarias que por su naturaleza misma surgen
para combinar o utilizar simultáneamente el capital suministrado por algunos socios con la
industria o gestión aportados por otros. (Artículos 137 y 138) En este aporte de industria
debemos distinguir el aporte que se hace para pagar o redimir cuotas y el que se hace
pero sin redimir o pagar cuotas.

En el primer caso, o redimir cuotas, el aportante queda en la misma situación de cualquier

socio capitalista y consiguientemente goza de todos los derechos inherentes a esa calidad o
condición, como son el derecho al voto en las deliberaciones del máximo órgano de
dirección social, el de participar en las utilidades y percibir su cuota en el remanente de los
activos al tiempo de la liquidación del patrimonio social.

Segundo, sin redimir o pagar cuotas , cuando el aporte de industria se hace sin estimación
de su valor, es decir, cuando no se paga el capital con los servicios o trabajo, el aportante
solo adquiere derecho a participar en las utilidades de la sociedad en la proporción que se
pacte. A falta de fijación convencional de su participación como se prevé en el parágrafo del
artículo 150 del C. de Co. tiene derecho a deliberar en las reuniones del máximo órgano de
dirección social aunque sin derecho a voto y a participar en cualquier superávit que acumule
la sociedad. Los derechos del aportante de industria cuyo aporte no forma parte del capital
no pueden ser modificados, desconocidos o abolidos sin su consentimiento expreso, salvo
fallo proferido judicial o arbitralmente. También pueden aportase bienes en especie pero es
necesario que ellos sean determinados por su genero y cantidad, para que adquiera
existencia completa y pueda hacerse efectiva la obligación del aportante por parte de la
sociedad. Es necesario igualmente que sean avaluados o sometidos a esa medida común
de valores que es el dinero para fijar la cuota que le corresponde en el importe del capital
social. La lectura atenta del artículo 98 plantea dos interrogantes: El primero de ellos
consiste en la posibilidad de efectuar aportes consistentes en obligaciones de no hacer,
cuestión que resulta dudosa ya que dicha norma solamente habla de las obligaciones de dar
y hacer. Enrique Gaviria Gutiérrez considera que si es posible pactar esa clase de aportes,
con tal que tengan un valor pecuniario, cumplido este requisito la aportación será
perfectamente legal porque el simple silencio del artículo 98, no es suficiente para sostener
que no sea posible hacer aportes que consistan en obligaciones de no hacer ya que las
limitaciones a la libre contratación solo pueden derivar de normas imperativas, claras y
directas. Otro argumento más para sostener la viabilidad de los aportes consistentes en
obligaciones de no hacer es que la legislación civil admite y regula las obligaciones
negativas y dicha legislación es aplicable a las relaciones jurídicas mercantiles según lo
disponen los artículos 2 y 822 del C. de Co.

El otro interrogante que plantea el artículo 98 del C de Co. se refiere a la posibilidad de

formar sociedades en la que todos los aportes sean de industria o trabajo. A primera vista
puede parecer extraño permitir el funcionamiento de una sociedad en tan particulares
circunstancias, sin capital alguno y por ende sin recursos para responder ante terceros como
seria el caso de una sociedad de responsabilidad limitada que excluyera la personal
responsabilidad de los asociados. Una consideración atenta del problema conduce a la
solución afirmativa ya que no existe ninguna norma legal que de manera explícita prohíba
estas compañías. Nuestra posición es la de que este tipo de aportes puedan darse en
ciertos tipos de compañía, en las que además del compromiso individual, exista un
compromiso directo y solidario de todos, de algunos o de uno de los socios. Los terceros si
actúan con diligencia podrán enterarse de la situación económica real de la entidad deudora.

En relación con los aportes es importante destacar los siguientes puntos:

1. Pago de los aportes, es decir, donde han de pagarse los aportes, forma y plazos
2. Que cosas pueden ser objeto de aporte
3. El problema de los riesgos en las aportaciones
4. Aumento y reposición del aporte
5. Restitución del aporte y Reembolso del aporte

1. PAGO DE LOS APORTES. Con el pago del aporte es como el socio cumple con la
obligación de contribuir a la formación del fondo social destinado a la actividad social, sin
la cual no hay sociedad, como se decía en el artículo 2081 del Código Civil. Es importante
recalcar que una cosa es contraer validamente la obligación de hacer el aporte y otra dar
cumplimiento a esa obligación mediante el pago o entrega del aporte. De suerte, que para
adquirir la calidad de socio es suficiente o basta que se contraiga la obligación de hacer
un aporte y como tal, es decir como socio con sujeción al contrato social es como ha de
cumplir o puede ser obligado a cumplir dicha obligación. Lo anterior significa que, por
regla general, los socios tienen libertad de estipular el lugar, la forma y época de pago de
los aportes artículo 124. La exigencia de que en determinadas formas de sociedad se
suscriba y pague la totalidad del capital social, como acontece en las limitadas, o en las
sociedades anónimas en donde se exige suscribir el 50 % del capital autorizado y pagar la
tercera parte del capital suscrito y el resto en un plazo que no puede exceder de un año
no desvirtúa este principio. Artículos 354 y 376. Esta regla también opera en relación con
las sociedades comanditarias en sus dos manifestaciones y constituye una excepción a
ese principio de la libertad de estipulación de la forma y los plazos para el pago de los
 aportes y como tal excepción no pueden ampliarse por analogía a ningún otro tipo de
sociedad. En lo que tiene que ver con la Sociedad por acciones simplificada el legislador
permite que la proporción y el plazo para el pago de los aportes puede hacerse en
condiciones, proporciones y plazos distintos a los del código de comercio, pero que el
plazo no podrá exceder de dos años. “ARTÍCULO 9o. SUSCRIPCIÓN Y PAGO DEL
CAPITAL. La suscripción y pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y
plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el Código de Comercio
para las sociedades anónimas. Sin embargo, en ningún caso, el plazo para el pago de las
acciones excederá de dos (2) años.

En los estatutos de las sociedades por acciones simplificadas podrán establecerse

porcentajes o montos mínimos o máximos del capital social que podrán ser controlados por
uno o más accionistas, en forma directa o indirecta. En caso de establecerse estas reglas de
capital variable, los estatutos podrán contener disposiciones que regulen los efectos
derivados del incumplimiento de dichos límites”

Ante la falta de una disposición expresa en lo referente al pago del capital en la sociedad
colectiva, hay que tener en cuenta lo señalado en el artículo 124 del C. de Co, es decir, que
el aporte en estas compañías ha de pagarse en el lugar, forma y plazos estipulados en el
contrato social. La obligación adquirida por el socio tiene como correlativo el derecho de la
sociedad a obtener el cumplimiento de esa obligación, es decir, el pago del aporte, ese
derecho es el primero que tiene la sociedad como persona jurídica y tiene el sentido de un
verdadero crédito contra el suscriptor de aportes no pagados en su integridad. Este es un
derecho que puede ejercer la sociedad inclusive en la etapa de la liquidación a través del
liquidador, pues la ley permite compensar al pasivo interno es decir, al pasivo con los
asociados los créditos que la sociedad tenga contra los socios. Artículos 238 y 239. El pago
oportuno de ese crédito que tiene la sociedad puede asegurarse en el contrato social mismo
con las medidas que se consideren oportunas. Porque aunque en el artículo 125 se prevén
algunos recursos utilizables contra el socio moroso en el cumplimiento de la obligación de
pagar su aporte, esos recursos son meramente supletivos, es decir, que están destinados a
llenar los vacíos que en esa parte presenten esas reglas básicas de funcionamiento que
nosotros conocemos como estatutos. De suerte que es factible pactar cualquier apremio o
indemnización útil para conseguir el cumplimiento completo de las obligaciones derivadas
del aporte por cada socio. Puede por ejemplo, pactarse que los derechos del socio se
suspendan durante la mora en el pago de los aportes o exigirse garantías adicionales o
especiales que aseguren dicho pago.

Solo ante la falta de las medidas especiales de previsión la sociedad puede utilizar
cualquiera de los recursos que le brinda el legislador comercial en el artículo 125 del C. de
Co, como medios para facilitar la integración efectiva del fondo social, no solamente para
que pueda llevar a cabo la empresa de colaboración a la cual se han comprometido los
contratantes sino también para que cumpla esa función de prenda común de los acreedores
sociales. Esos recursos o arbitrios de indemnización que puede utilizar la sociedad para
lograr la efectiva integración del fondo social son: Hacer efectiva la entrega o pago del
aporte; reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado el asociado o que este
dispuesto a entregar; y excluir de la sociedad al asociado incumplido.
HACER EFECTIVA LA ENTREGA O PAGO DEL APORTE. Esta medida es la mas lógica
dentro de la economía del contrato social, en el que como en cualquier otro contrato las
obligaciones deben cumplirse dado el carácter de Ley para los contratantes que tienen sus
estipulaciones y que les obliga mientras no sea reformado o invalidado por causas legales
como se indica en el artículo 1602 del C. C. y deben cumplirse no de cualquier modo, sino
de buena fe como se ordena en el artículo 871 del C. de Co, especialmente por tratarse de
un contrato que se ha caracterizado por el predominio de la buena fe.

REDUCIR SU APORTE A LA PARTE DEL MISMO QUE HAYA ENTREGADO O ESTE

DISPUESTO A ENTREGAR EL SOCIO MOROSO. Este recurso al igual que el anterior deja
a salvo la vinculación del aportante a la sociedad, pero el socio a quien se favorece con esta
concesión debe pagar los intereses moratorios aunque solamente sobre la parte no pagada.
Este recurso tiene la ventaja de facilitar a un socio moroso que se vincule a la sociedad en la
medida de sus posibilidades, pero constituye una reforma del contrato social en uno de sus
principales puntos - el capital - y puede representar una disminución del mismo si no se hace
simultáneamente un aumento, suscrito por otro u otros socios para que se mantenga en su
importe inicial, sin necesidad de cumplir las exigencias previstas en el mismo código para la
reducción del capital social.

EXCLUIR DE LA SOCIEDAD AL ASOCIADO INCUMPLIDO. Este recurso resulta de suma

importancia para la sociedad y por demás consulta la índole del contrato social, ya que por
tratarse de una empresa de colaboración es apenas elemental que se prescinda de un socio
que no puede ser tal por cuanto no se allana a cumplir la principal obligación derivada del
contrato social. Como se dijo anteriormente con este recurso se reemplaza en materia de
sociedades la resolución propia de los contratos de contraprestación, para que la sociedad
como negocio de colaboración continué solamente con quienes estén colaborando o estén
dispuestos a colaborar con sus aportes en el desarrollo de la empresa social. Esta exclusión
de un socio moroso que indudablemente tiene un sentido de sanción, constituye asimismo
una reforma del contrato social que si tiene como resultado final una disminución del capital
social debe llevarse a cabo con observancia de los requisitos formales y legales. Estos
recursos contra el socio moroso tienen, se insiste, un carácter meramente supletivo como
simples previsiones legales para el caso de que nada se pacte en el contrato social sobre el
particular. Estos recursos son utilizables al arbitrio de la sociedad, pues que es ella la que
como acreedora de la prestación debida por el socio puede adoptar en cada caso el mas
adecuado a las circunstancias sin que el artículo 125 implique una prelación u orden legal de
aplicación. Es conveniente aclarar que la sociedad anónima no se rige por esta norma
general del artículo 125 que hemos analizado sino por la especial y posterior del artículo
397, el cual sigue la pauta general del artículo 125 pero con algunas diferencias de cierta
importancia. En efecto el artículo 397 mantiene las tres alternativas, empero para la
exclusión se determina que esta solo puede ser hecha acudiendo al expediente de vender
por cuenta y riesgo del socio moroso y por conducto de un comisionista las acciones que
hubiere suscrito, reembolsándole la parte del precio que se reciba del nuevo adquirente,
pero con deducción de los intereses moratorios que deba pagar conforme a la regla general,
es decir, los intereses que los bancos apliquen a los deudores una vez incurran en mora, al
igual que los gastos de la operación.

En cuanto a la reducción el artículo 397 autoriza a la sociedad para que antes de reducir el
aporte del socio moroso al número de acciones correspondientes a la suma parcial pagada,
deduzca el 20% a título de indemnización. La principal diferencia entre la norma general del
artículo 125 y la especial del 397 consiste en que el artículo 397 contiene una sanción de
tipo adicional no incluida en el 125, en virtud de la cual el accionista moroso de una sociedad
anónima no puede ejercer los derechos inherentes a las acciones cuyo pago total no haya
cancelado en el plazo previsto. Sin embargo se trata naturalmente aunque el código no lo
diga de una suspensión temporal mientras perdure la mora y no de una pérdida definitiva de
tales derechos. Esta norma del artículo 397 rige igualmente para la sociedad comandita por
acciones ante lo normado por el artículo 352 de la misma obra.

2. QUE COSAS PUEDE SER OBJETO DE APORTES

- Los aportes en especie se podrán hacer por el género y cantidad de las cosas que hayan
de llevarse al fondo social, pero estimadas en un valor comercial determinado.
- Se pueden aportar créditos pero este solamente será abonado a la cuenta del socio
cuando haya ingresado efectivamente a la caja social. El aportante de cualquier crédito
responderá de su existencia, de la legitimidad del título y de la solvencia del deudor. Tal
crédito deberá ser exigible dentro del año siguiente a la fecha del aporte. Si el crédito no
fuere totalmente cubierto dentro del plazo estipulado, el asociado deberá pagar a la
sociedad su valor o el faltante, según el caso, dentro de los treinta días siguientes al
vencimiento junto con los intereses corrientes del monto insoluto y los gastos causados en
la cobranza. Si no lo hiciere la sociedad podrá acudir a lo estipulado por el artículo 125.
Recordemos que por esa exigencia del legislador de que en las sociedades de
responsabilidad limitada los aportes han de pagarse íntegramente al momento de
constituirse la sociedad o al momento de solemnizarse esa enmienda estatutaria
relacionada con el incremento del capital social no pueden hacerse aportes de créditos.
- Pueden ser objeto de aportes los contratos y en este evento el aportante responderá del
cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, salvo pacto en contrario. En este
caso se deben cumplir esas normas relacionadas con la cesión de los contratos.
- Se pueden aportar igualmente, establecimientos de comercio, derechos sobre la
propiedad industrial, partes de interés, cuotas, acciones los cuales se consideran como
aportes en especie.
- Se puede aportar la industria, con o sin estimación de su valor, los conocimientos, las
invenciones, patentes etc.

3. PROBLEMA DE LOS RIESGOS EN LAS APORTACIONES DE BIENES

La conservación de las cosas objeto del aporte será de cargo del aportante hasta el
momento en que se haga la entrega de los mismos a la sociedad, siempre que no haya
mora de la compañía en su recibo, pues en tal caso ella es la que sufre los riegos de la cosa
debida mientras no haya culpa grave o dolo del deudor. Cuando el aporte consista en un
cuerpo cierto y su perdida se deba a perdida fortuita, al contratante se le concede el derecho
a sustituirla por su valor en dinero y a continuar como socio de la compañía o retirarse de la
sociedad. En otros términos la sociedad no puede obligarlo a cumplir una obligación cuyo
objeto se extingue o pierde por caso fortuito ni puede ser excluido, sino aceptársele su
renuncia o retiro pues que tiene derecho a hacerlo por disposición expresa de la ley a lo
sumo podrá reajustar el valor del aporte cuando su pérdida no sea total, sino parcial aunque
sin la indemnización de perjuicios prevista en el artículo 125, a menos obviamente que la
explotación de la cosa debida y afectada con la perdida constituya la actividad o empresa de
la sociedad, porque se produce una causa legal de disolución de la sociedad y para
continuarla, con o sin el aportante del cuerpo cierto perdido deberá reformarse el contrato
social, para cambiar o ampliar el objeto social. Estaríamos en este caso cuando por ejemplo,
se constituye una sociedad para la explotación de determinado yacimiento mineral, el cual
desaparece a causa de una inundación permanente. Artículos 127 y 128.

4. AUMENTO Y REPOSICIÓN DEL APORTE

Artículo 123, ningún socio puede ser obligado al aumento de su aporte con la entrega de
mas bienes o la ejecución de trabajos adicionales, a menos que expresamente se hubiere
estipulado lo contrario, de tal suerte que aunque la compañía tenga una necesidad urgente
de dinero o de determinados conocimientos técnicos nada puede exigir ni a los socios
capitalistas ni a los socios industriales, salvo pacto en contrario. Este principio general tiene
sin embargo una excepción en las sociedades anónimas pues el inciso 3 del artículo 455
advierte que podrá pagarse el dividendo en forma de acciones liberadas de la misma
sociedad, si así lo dispone la asamblea general de accionistas mediante el voto del 80% de
las acciones representadas, esta decisión obliga por consiguiente a los ausentes y
disidentes quienes se ven así constreñidos contra su voluntad a aceptar un aumento de sus
respectivos aportes mediante la capitalización de los dividendos que les corresponde. De no
obtenerse esta mayoría la decisión solo obliga a los socios que así lo deseen.

Por medio del artículo 33 de la ley 222 de 1.995, se adicionó un parágrafo al artículo 455 del
C. de Co. en el que se ordena que cuando se presente una situación de control solo podrá
pagarse el dividendo en acciones o cuotas liberadas de la misma sociedad, a los socios que
así lo acepten.

Esta norma, el inciso 3 del artículo 455, es aplicable, igualmente a las compañías
comanditarias y a las de responsabilidad Limitada, al tenor de los artículos 341, 352 y 372
sin descartar la posibilidad de aplicarla también a las colectivas por vía analógica, como se
prevé en el artículo 1 del C. de Co.

Reposición del aporte. En lo referente a la Reposición del Aporte, que conforme al artículo
123 solamente es obligatoria cuando así se ha pactado en el contrato social. Hay que decir
que en el fondo no es sino un aumento del aporte pues se trata de la reposición de aportes
ya entregados a la sociedad sea en dinero efectivo o en especie y que se pierden para la
sociedad misma en desarrollo de sus negocios o por causas distintas que no configuran una
evicción de la cual ha de responder el aportante. De hecho no hay diferencia alguna de
fondo entre pactar la obligación de aumentar los aportes y pactar la de reponerlos, a lo sumo
difieren una y otra en que el aumento puede ser independientemente de cualesquier perdida
y desde luego en cualquier cuantía, mientras que la reposición no puede ser sino hasta el
equivalente del aporte que se repone y justificable o explicable sólo en el caso de pérdidas
absorbidas en esta forma por los asociados.

5. RESTITUCION Y REEMBOLSO DEL APORTE

La sociedad como contrato de ejecución diferida y sucesiva obliga a quienes lo han
celebrado a permanecer vinculados a la nueva persona jurídica social durante todo el tiempo
previsto para su existencia a menos que enajenen sus derechos sociales con estricta
sujeción a las exigencias legales y estatutarias. Esto significa que solo una vez disuelta la
sociedad, cancelado el pasivo externo y cabalmente agotado el proceso liquidatorio, pueden
obtener los asociados un reintegro proporcional a sus aportaciones. Este reintegro recibe el
nombre de Reembolso cuando tiene lugar mediante el pago de dinero y Restitución
cuando se cumple mediante entrega al socio de la misma especie que había aportado. Al
reembolso se refiere el artículo 144 y a la restitución el artículo 143, casos en los cuales
puede hacerse esa restitución por parte de la sociedad:

a. Cuando se trate de cosas aportadas en usufructo, con la salvedad de que aunque en el

citado artículo 143, se subordina en cierta forma la restitución a que ella haya sido
pactada y regulada en el contrato, debemos tener presente que conforme al artículo 127
de la misma obra, la sociedad no solo tiene los derechos sino también las obligaciones de
un usufructuario común. Esto es que el aporte del usufructo se rige por las disposiciones
pertinentes del Código Civil y que en consecuencia, y en armonía con el artículo 823 del
citado código, es siempre procedente la restitución de la cosa fructuaria aunque no se
pacte ni se regule en el contrato social, pues ella es de la esencia del usufructo. De
manera pues que a la terminación del usufructo deba hacerse la restitución de la misma
cosa aportada si no se trata de una cosa fungible o de igual cantidad y calidad o de su
valor si se trata de cosas fungibles determinables solo por su género y cantidad.

b. Cuando se trate de cosas aportadas con la condición de ser devueltas al aportante al

tiempo de la liquidación. Pero como en este caso a diferencia del anterior se transfiere la
propiedad plena y la sociedad se hace dueña de la cosa aportada, esta entra a formar
parte del activo patrimonial de la sociedad, es decir, de la prenda común de los
acreedores sociales, por eso como se dispone en el artículo 240 del mismo código la
restitución solo puede hacerse cuando los demás activos sociales son suficientes para el
pago de pasivo externo pues en caso contrario los bienes aportados con esa carga de
restitución deben ser vendidos para atender con su valor el pago de dicho pasivo a
menos, que como se advierte en esa misma norma “los acreedores sociales o algunos de
ellos acepten como deudores a sus adjudicatarios y exoneren a la sociedad”.

c. Cuando se haya obtenido un pronunciamiento judicial ejecutoriado acerca de la Nulidad

del contrato social; si esta es general la restitución comprenderá los aportes de todos los
socios; en caso contrario solo se procederá con respecto a la aportación del asociado
cuyo vínculo fue declarado nulo. De este evento se exceptúan obviamente los casos de
ilicitud de la causa y del objeto, ya que no hay lugar a la restitución del aporte. Esta
prohibición de restituir los aportes en caso de Nulidad absoluta es consecuente con el
principio del artículo 1525 del C.C. según el cual “no podrá repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas”. Artículo 105 del C. de Co. Por último
en los artículos 58 y 59 de la ley 222 de 1.995, se traen otros dos casos de restitución de
aportes, así los denomino el legislador, pero lo que se da en esos dos eventos es un
típico caso de reembolso de aportes. El primer caso se presenta cuando la asamblea
general constitutiva – constitución de la sociedad anónima por suscripción sucesiva –
cambia las actividades principales previstas en el objeto social, en este evento a los
 suscriptores ausentes o disidentes se les faculta para que se retiren dentro de los quinces
(15) días siguientes a la celebración de la asamblea, comunicando dicha decisión al
representante legal designado, el suscriptor podrá pedir la restitución de los aportes con
los frutos que hubiere producido, si a ello hubiere lugar. El segundo evento se sucede
cuando dentro de los seis (6) meses siguientes a la celebración de la asamblea general
constitutiva, no se otorga la escritura pública, de constitución. Dice la ley que en este caso
los suscriptores podrán pedir la restitución de los aportes junto con los frutos producidos,
sin perjuicio de la responsabilidad que se la pueda deducir al representante legal
designado, pues es él quien tiene la obligación de otorgar la escritura publica mediante la
cual se constituye la sociedad.

REEMBOLSO DEL APORTE

En el reembolso del aporte a diferencia de lo que sucede en los eventos de restitución

analizados no afecta a los mismos bienes aportados, pues en el reembolso de aportes no se
trata de devolver esos bienes que fueron aportados, sino de cancelarle al socio lo que le
corresponde en los activos sociales, deduciendo el pasivo externo al patrimonio social. En
otros términos es en forma de una liquidación como se lleva a cabo ese reembolso del
aporte a los socios. Porque tanto en una liquidación final o total como en una liquidación
parcial lo que se entrega al socio es una cuota del valor de los activos sociales. El reembolso
puede tener lugar durante la existencia de la sociedad o durante la etapa de liquidación. De
tal manera que ese principio general consagrado en el artículo 144 no es inflexible pues
permite los reembolsos de aportes durante la existencia de la sociedad, ya que el mismo
código prevé casos de reembolsos de los aportes que pueden sucederse antes de la
disolución y antes de la cancelación total del pasivo correspondiente a créditos de terceros.

El primer caso de Reembolso es el que puede llevarse a cabo:

1. Por reembolso parcial del aporte de todos los socios a prorrata de sus respectivos
aportes, caso en el cual la sociedad continúa con todos sus socios.
2. Por Reembolso total del aporte de uno o algunos de los socios para continuar la
sociedad con los demás
3. Otro caso de reembolso del aporte a los socios aunque simplemente parcial que
puede efectuarse antes de cancelar todo pasivo externo, y que se presenta en la
etapa de liquidación de la sociedad es el previsto en el artículo 241. Esta norma
permite distribuir entre los socios la parte de los activos sociales que excedan del
doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la liquidación.
Se autoriza pues esta medida cuando no se afecten los derechos de los acreedores y
se evita, de esa manera, la congelación de bienes no necesarios para el pago del
pasivo externo con el propósito de que los asociados no se perjudiquen con la
improductividad que ocasiona la terminación de los negocios sociales. Es pues una
medida autorizada en pro de todos los socios a prorrata de sus aportes que es como
ha de hacerse la liquidación, artículo 248.

Otros dos casos de reembolso previstos expresamente en el Código de Comercio que

aunque se refieren sólo a dos formas de asociación, representan igualmente verdaderos
reembolsos de aportes llevados a cabo antes de la disolución de la compañía y de la
cancelación del pasivo externo. El primero es el contemplado en el artículo 321 relacionado
con la sociedad colectiva, evento según el cual cuando la sociedad no pueda continuar con
los herederos de un socio fallecido y se hubiere estipulado la continuación de la misma con
los socios sobrevivientes, deberá liquidarse y pagarse el interés de dicho socio por el valor
que acuerden las partes, y en su defecto, por el que fijen peritos designados por ellas, o por
la superintendencia de sociedades en el evento de sociedades sujetas a vigilancia estatal.
Artículo 136 de la ley 446 de 1.998.

El segundo caso es el regulado en el artículo 365 relativo a las sociedades de

responsabilidad limitada, sociedades en las que cuando un socio pretenda ceder la
participación de que es titular en el capital social debe seguir el procedimiento que se señala
en los artículos 363, 364 y 365 del C. de Co, y éste no sea comprado por los demás socios
ni por un tercero, caso en el cual los demás socios deben optar entre disolver la sociedad o
excluir al socio interesado en ceder las cuotas liquidándolas en la forma establecida por el C.
de Co.

Un último caso de reembolso de aportes es aquel que se sucede cuando los socios en
ejercicio del derecho de retiro – artículos 12 a 17 de la ley 222 de 1.995- que se les brinda
en la fusión, la transformación, la escisión, retiro de las acciones del registro nacional de
valores o de la bolsa de valores, dentro de los ocho días siguientes a la adopción de tal
determinación, manifiestan su interés de retirarse de la sociedad porque tal reforma
estatutaria implica una mayor responsabilidad para ellos o porque se da una desmejora de
sus derechos patrimoniales, derecho de retiro.

En virtud de ese derecho que ejercen esos socios, la sociedad dentro de los cinco (5) días
siguientes a la notificación del retiro, ofrecerá, por conducto de su representante legal, las
acciones, cuotas o el interés social a los demás socios para que estos las adquieran dentro
de los quince (15) días siguientes, a prorrata de su participación en el capital social de la
compañía. Si los socios no adquieren la totalidad de las acciones, cuotas o el interés social
que se ofrece, la sociedad, dentro de los cinco (5) días siguientes, las readquirirá siempre
que existan utilidades liquidas o reservas constituidas para el efecto. Si la sociedad o los
socios no adquieren la totalidad de las acciones, cuotas o el interés social de los socios que
ejercieron el derecho de retiro se faculta a estos para que la sociedad les reembolse el valor
de las cuotas, acciones o el interés social restantes. El valor será fijado de común acuerdo
entre las partes, a falta de acuerdo el avaluó se hará por peritos designados por la
superintendencia de sociedades en el evento de sociedades vigiladas por tal entidad estatal.
Artículo 136 de la ley 446 de 1.998. Estatutariamente pueden señalarse procedimientos
diferentes para establecer el valor del reembolso, reembolso que debe hacer la sociedad
dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o dictamen pericial. Si la sociedad demuestra
que tal reembolso afecta su estabilidad económica, podrá solicitar a la entidad estatal que
ejerza la Inspección, Vigilancia o Control, que establezca plazos adicionales que no podrán
ser superiores a un año junto con los intereses corriente bancarios.

Dentro de los dos meses siguientes a la adopción de la decisión, la entidad que ejerza la
Inspección, Vigilancia o Control, podrá de oficio o a petición de interesado determinar la
improcedencia del derecho de retiro, cuando se establezca que el reembolso afecte
sustancialmente la prenda común de los acreedores.
“Artículo 44. Reformas estatutarias y enajenación de establecimientos de comercio y
disposición de activos dentro del acuerdo de reorganización. Cuando el acuerdo de
reorganización contenga cláusulas que reformen los estatutos del deudor persona jurídica, el
mismo hará las veces de reforma estatutaria, sin que se requiera de otra formalidad, cuya
decisión deberá ser adoptada por parte del órgano competente al interior del concursado, de
conformidad con lo dispuesto en los estatutos sociales, lo cual producirá efectos entre los
asociados desde la confirmación del acuerdo, sin que sea posible impugnar la
correspondiente decisión.

En caso de fusiones y escisiones, la adopción del acuerdo de reorganización en la forma

prevista en la ley, excluye el ejercicio de los derechos previstos en los artículos 175 del
Código de Comercio y 6° de la Ley 222 de 1995, así como las disposiciones especiales
referentes a los tenedores de bonos; tampoco podrá ejercerse el derecho de retiro de socios
previsto en el artículo 12 de la Ley 222 de 1995”.

Los casos anteriores representan pues excepciones al principio consagrado en el artículo

144, del código de comercio de que solamente puede llevarse a cabo el reembolso del
aporte de los socios una vez disuelta la sociedad y cuando se haya cancelado el pasivo
externo. Lo cual no le quita a tal disposición legal el sentido de regla general, ni desvirtúa el
fundamento de dicha regla, ya que el socio no solo se obliga a hacer un aporte sino que se
obliga a mantenerlo en el fondo social durante la existencia pactada, pues mientras la
sociedad no se disuelva no cesa esa obligación de colaboración que justifica su aporte.

Distribución de utilidades. Constituye requisito o condición de existencia de toda sociedad el

propósito de obtener utilidades y de distribuirlas ulteriormente entre todos los asociados. El
entendimiento exacto y claro de este requisito esencial exige el planteamiento de algunas
precisiones.

a. No basta en primer termino para la formación del negocio social el simple ánimo de lucro,
porque el punto cardinal en toda compañía reside en la ulterior distribución de utilidades
entre todos los asociados. Este punto permite diferenciar claramente la sociedad de la
corporación y de otras manifestaciones de la asociación como las Cooperativas ya que las
primeras aunque eventualmente puedan según sus estatutos celebrar actos y contratos
de contenido patrimonial y con ánimo de lucro, siempre deberá destinar sus ganancias al
mejor o más amplio cumplimiento de los fines que se haya propuesto y las segundas,
cooperativas, en los estatutos o reglas básicas de funcionamiento debe, necesariamente,
establecer la destinación de sus excedentes a la prestación de servicios de carácter
social, al crecimiento de sus reservas y fondos y a reintegrar a sus asociados parte de los
mismos en proporción al uso de los servicios o a la participación en trabajo de la empresa.

b. En estas se prohíbe la repartición de utilidades, artículo 6 Nral 3 de la ley 79 de 1.988.

“ARTICULO 6o. A ninguna cooperativa le será permitido: 3o. Conceder ventajas o
privilegios a los promotores o fundadores, o preferencias a una porción cualquiera de los
aportes sociales. ARTICULO 4o. Es cooperativa la empresa asociativa sin ánimo de lucro;
en la cual los trabajadores o los usuarios, según el caso, son simultáneamente los
aportantes y los gestores de la empresa, creada con el objeto de producir o distribuir
 conjunta y eficientemente bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus
asociados y de la comunidad en general”.

c. Elderecho esencial a las utilidades no significa que la repartición deba ser exactamente
proporcional al valor de los aportes de los socios, la ley permite romper ese equilibrio y
otorgar a determinados socios una participación en las utilidades superior a su
participación en el capital a condición de que este privilegio no de lugar a la exclusión total
en la distribución de los beneficios de uno o mas socios pues en tal caso el vínculo
jurídico de este o estos con la compañía sería inexistente artículos 140 y 141 del C. de
Co.

d. PorUtilidades ha de entenderse además la percepción por la sociedad de dineros u otros

bienes que signifiquen un crecimiento económicamente real de sus recursos, luego de
pagar los costos y gastos pertinentes -depreciaciones de la maquinaria, impuestos
reservas legales, estatutarias etc.

Como lo dijimos precedentemente aparte del consentimiento, el aporte o sea el objeto de la

obligación del socio, la pluralidad de contratantes y la participación en las ganancias, o sea
la causa determinante del contrato, elementos indispensables para la formación del negocio
social, algunos doctrinantes exigen otros dos requisitos que aunque no están consagrados
en ninguna norma legal surgen inequívocamente del contexto general de todas ellas, esos
dos requisitos son la Exigencia de cierta duración y la Igualdad, cuyo contenido debe
entenderse en la siguiente forma.

El acuerdo social supone siempre cierta permanencia, una razonable duración mínima en el
tiempo, pues no podríamos darle el carácter de auténtica sociedad al negocio que
consistiera simplemente en la adquisición por dos personas con sus recursos de un lote de
ganado con el fin de venderlo al día siguiente percibiendo alguna utilidad distribuible entre
ellos. Estas formas momentáneas y ocasionales de asociación aunque incluyan
consentimiento, pluralidad de contratantes, aportes y participación en las ganancias no son
sociedades por falta de una razonable duración mínima y deben ser consideradas como
contratos de colaboración innominados. Son múltiples los preceptos legales de los que se
infiere tal exigencia, tales como, los que hablan de reuniones periódicas del máximo órgano
de dirección social, rendición de cuentas de los administradores, el cierre de cuentas o libros
al fin de cada ejercicio, elaboración y aprobación de balances anuales, normas relativas a
las modificaciones estatutarias, obligatoriedad de períodos fijos para los gerentes, revisores
fiscales y miembros de juntas directivas, Artículos 31, 52 y normas concordantes del C. de
Co. entre otros.

Igualdad. En el contrato de sociedad hay pues una situación siempre igual, entre los
asociados no existe jerarquía.

CONDICIONES O REQUISITOS DE FONDO PARA LA VALIDEZ DEL CONTRATO

SOCIAL

1. Capacidad de los contratantes

2. Consentimiento exento de vicios
3. Licitud del objeto de la obligación de cada uno de los socios y la Licitud del objeto de la
actividad de la sociedad
4. La Licitud de la causa.

1. CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES. En lo referente al contrato de sociedad las

normas generales de la legislación civil que regulan la capacidad de ejercicio son objeto
de una importante salvedad porque al tenor del artículo 103 del C. de Co. modificado por
el artículo 2 de la Ley 222 del 20 de diciembre de 1.995, los incapaces no podrán ser
socios de sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita. En los demás
casos, podrán ser socios, siempre que actúen por conducto de sus representantes o con
su autorización, según el caso. Mediante fallo de inconstitucionalidad la corte
constitucional en sentencia C 716 del 23 de agosto de 2006 declaro la inexequibilidad del
siguiente texto del inciso final del artículo 103 del C de Co “para el aporte de derechos
reales sobre inmuebles, bastará el cumplimiento de los requisitos previstos en el artículo
111”. Dijo la corte que en esos eventos se requiere de la licencia y a los demás requisitos
de las reglas generales de la legislación civil.

En lo referente con las demás compañías, es decir, las anónimas, limitadas y aun las
comanditarias en lo que tiene que ver con los socios comanditarios o capitalistas, el
régimen legal de la capacidad es diferente ya que todos los incapaces de ejercicio pueden
constituir o ingresar a ellas con el concurso de quienes tengan su representación legal. Es
oportuno resaltar que el artículo 102 del C. de Co. concede pleno valor a las sociedades
que forman padres e hijos y las que forman los cónyuges entre si aunque unos y otros
sean los únicos asociados y aunque sus aportes consistan en bienes raíces.

2. CONSENTIMIENTO EXCENTO DE VICIOS. El código de comercio al señalar los

requisitos de fondo necesarios para la existencia valida del contrato de sociedad y exigir
particularmente el consentimiento exento de vicios nada dice en lo relacionado con el
dolo y la fuerza, de tal manera que ambos quedan sometidos a las normas generales de
la legislación civil. Muy por el contrario varios preceptos del Código de Comercio se
refieren al error admitiendo tres categorías de error que afectan el consentimiento, son
ellos: El Error Esencial; Error sobre la persona y Error acerca de la Especie de sociedad.

a. ERROR ESENCIAL. Acorde con la doctrina que fluye del artículo 101 del C. de Co. el
error vicia el consentimiento cuando es esencial, es decir, cuando versa sobre los
móviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes. Para la
configuración de este error esencial se requiere que afecte de manera directa y decisiva
la causa determinante del acuerdo social y es necesario además para su operancia
como vicio del consentimiento que los móviles que indujeron a la celebración del
contrato y que son objeto de la apreciación errónea de alguno de los asociados tenga
una existencia real y objetiva conocida por todos los contratantes, como por ejemplo,
cuando se forma una compañía con el propósito de explotar determinada técnica o
producto industrial que todos los socios creen susceptible de patente y con garantía
legal de exclusividad, ocurriendo que la supuesta invención lejos de ser auténtica y
novedosa, está incorporada al estado actual de la técnica industrial.

b. ERROR SOBRE LA PERSONA. El artículo 107 en su inciso 1 dispone que el error sobre
 la persona solo viciará el consentimiento cuando el contrato se celebre en consideración
a las particulares condiciones personales de quienes en el intervienen a título de socios
como en la sociedad colectiva respecto de cualquiera de ellos y en las comanditarias
respecto de los socios gestores o colectivos.

c. ERROR SOBRE LA ESPECIE O CLASE DE SOCIEDAD. Esta regulado en la misma

disposición legal que prescribe que el error acerca de la especie de sociedad contratada
vicia el consentimiento solo cuando como consecuencia del mismo el socio asuma una
responsabilidad mayor que la que creyó contraer, lo cual sucede cuando, por ejemplo,
entendiendo formar parte de una sociedad limitada realmente ha participado en la
constitución de una sociedad colectiva o cuando queriendo ser socio comanditario
resulto vinculado como socio gestor.

3. LICITID DEL OBJETO DE LA OBLIGACIÓN DE CADA SOCIO Y DEL OBJETO DE LA

ACTIVIDAD SOCIAL. Para obtener claridad conceptual sobre este tema es imperioso
distinguir entre el objeto individual de la obligación contraída por cada socio en favor de
la compañía, el cual consiste como es obvio en el aporte que se promete llevar al fondo
social y por otra parte, el objeto general del contrato, consistente en la actividad o
empresa que la sociedad se propone realizar, conforme a la estipulación estatutaria
pertinente. En otros términos la obligación de cada socio de aportar los medios para el
desarrollo de la actividad social ha de ajustarse al orden legal y al orden público,
asimismo la licitud del objeto de la actividad social hace referencia a que las actividades
u operaciones que emprenda la sociedad no estén legalmente prohibidas, por ejemplo,
el contrabando, el narcotráfico o la fabricación de licores cuyo monopolio corresponde al
Estado, el suministro de servicios cuya prestación este adscrita privativamente a
entidades públicas.

4. LICITUD DE LA CAUSA. En el contrato generador de la sociedad la causa es la razón

determinante o el interés jurídico que impulsa a cada una de las partes a adquirir la
condición de socio. Al respecto el artículo 104 del C. de Co, dispone que habrá causa
ilícita cuando los móviles que induzcan a la celebración del contrato contraríen la ley o el
orden público y sean comunes o conocidos por todos los socios. En otras palabras ese
motivo ilícito afecta la vinculación contractual de la persona en quien concurre pero no
es causal de Nulidad del negocio jurídico generador de la sociedad a menos que sea
común o conocido por todos los asociados, formula cuya finalidad es la de evitar
perjuicios a quienes no están al tanto de la ilicitud, es decir, de los contratantes de buena
fe.

La ausencia de alguno de los requisitos o condiciones de fondo para la validez del contrato
social da origen a una nulidad absoluta o relativa, según los casos y con alcance general,
destructor de todo el contrato o por el contrario con efecto limitado que solo afecta la
relación jurídica del socio en quien concurra o en quien se radica el vicio conforme al texto
del artículo 104 Inciso 2.

La incapacidad absoluta, la ilicitud de objeto individual o general y la ilicitud de la causa

generan Nulidad Absoluta.
El artículo 106 del mismo código advierte que las Nulidades surgidas de la ilicitud del objeto
o de la causa no son susceptibles de saneamiento alguno, ni por prescripción ni por
ratificación a menos que desaparezcan la prohibición legal o el monopolio oficial de cuya
existencia derivaba el carácter ilícito del objeto o de la causa, pues en este caso la sociedad
queda purgada del vicio de fondo que padecía.

La Nulidad relativa, se patentiza o evidencia cuando existen incapacidad relativa o algún

vicio del consentimiento, error, fuerza o dolo de uno o mas contratantes.

PRUEBA DE LA SOCIEDAD

Las reglas relativas a la prueba de la sociedad son consecuencia del sistema que para la
formación regular de las sociedades ha adoptado el legislador comercial, y son también una
consecuencia de la concepción del registro público de comercio como instrumento o medio
legal apto para dar publicidad a los actos y contratos sujetos a dicho registro. Hoy con la
normatividad relacionada con la empresa Unipersonal y las sociedades Unipersonales y las
pluripersonales que pueden constituirse por documento privado el registro cumple una doble
función, de dotar de publicidad y de ser constitutivo de la personalidad jurídica, pues
mientras el registro de ese documento no o se lleve a cabo no surge la personalidad jurídica
de ellos.

Recordemos que la ley 1014 de 26 de enero de 2.006, y su decreto reglamentario 4463 del
15 de diciembre del mismo año, permite la constitución de sociedades Unipersonales y
pluripersonales mediante documento privado siempre y cuando tenga diez o menos
trabajadores a su servicio o activos inferiores al equivalente a 500 salarios mínimos legales
mensuales. Dice la norma que podrán constituirse sociedades comerciales unipersonales,
de cualquier tipo o especie, excepto comanditarias; o, sociedades comerciales
pluripersonales de cualquier tipo o especie, siempre que al momento de su constitución
cuenten con diez (10) o menos trabajadores o con activos totales, excluida la vivienda, por
valor inferior a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes. Dichas
sociedades, podrán constituirse por documento privado, el cual expresará:
- “Nombre, documento de identidad, domicilio y dirección del socio o socios.
- El domicilio social.
- El término de duración o la indicación de que éste es indefinido.
- Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que se exprese
que la sociedad podrá realizar cualquier acto lícito de comercio.
- El monto del capital haciendo una descripción pormenorizada de los bienes aportados,
con estimación de su valor. El socio o socios responderán por el valor asignado a los
bienes en el documento constitutivo. Cuando los activos destinados a la sociedad
comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pública, la constitución deberá
hacerse de igual manera e inscribirse también en los registros correspondientes”.

La autenticidad de las declaraciones hechas por los socios en la escritura de constitución

garantizada por el Notario como depositario de la fe pública es el primer elemento de certeza
y seguridad suministrado por las formalidades o exigencias para la constitución de la
sociedad a lo cual se agrega la publicidad de la escritura social mediante su inscripción en el
registro público de comercio. Dada esa autenticidad las cláusulas del contrato social hacen
fe en general y son oponibles entre los socios, y dada esa publicidad son oponibles
asimismo contra terceros, según el art. 112 del C. de Co. que sujeta esa oponibilidad a la
formalidad del registro. Por esas razones es apenas elemental que el certificado expedido
por la cámara de comercio sea prueba suficiente de que la sociedad se ha formado
regularmente y que dicho certificado sea igualmente admisible como prueba legal para
demostrar o establecer con plena eficacia la existencia regular de la sociedad y el contrato
social en lo referente a los ángulos de funcionamiento interno, como en lo que tiene que ver
con el quórum, mayorías decisorias, distribución de utilidades, sino también en lo referente al
ángulo externo de la sociedad, como son el objeto social, sistema de la administración,
causales de disolución etc.

Insistamos en que todas las sociedades, con las excepciones que se traen en la ley 1014 de
2.006, su decreto reglamentario 4463 del 15 de diciembre de 2.006 y la ley 1258 del 5 de
diciembre de 2008, deben constituirse por escritura pública cuyo contenido debe ajustarse a
las prescripciones del artículo 110, norma que enumera el mínimo de estipulaciones que se
han de incluir en el contrato social. Si sucede que en la escritura de constitución se omite
alguna o algunas de las menciones mínimas exigidas en tal precepto ó que una o varias de
las estipulaciones contractuales contradigan lo dispuesto en normas imperativas, el artículo
113 permite, mientras no se haga el registro mercantil del instrumento público inicial otorgar
escrituras adicionales para subsanar las omisiones, deficiencias o incorrecciones en que se
hubiere incurrido Debemos advertir que el artículo 100 de C. de Co. fue modificado por el
artículo 1 de la Ley 222 del 20 de diciembre de 1.995. En efecto, en el inciso final de tal
disposición legal se advierte que cualquiera que sea su objeto, las sociedades civiles y
comerciales estarán sujetas, para todos los efectos, a la legislación mercantil, lo que
significa que deben constituirse por escritura pública, llevar contabilidad regular de sus
negocios, llevar los libros de actas de Junta de socios, registro de socios, libro mayor, de
inventarios y balances etc. Y el artículo 242 derogó el artículo 121 del Código de Comercio,
disposición esta que permitía a la comanditaria simple y a la colectiva que tuvieran como
objeto social el desarrollo de actos no considerados como mercantiles se constituyeran por
documento privado.
En lo relacionado con el registro mercantil digamos que el nuevo código de comercio
introdujo varias modificaciones de importancia, entre las que se destacan:

a) Debe registrarse una copia de la escritura pública de constitución y de las adicionales en

su caso y no simplemente un resumen o extracto de la misma como sucedía en la
legislación derogada.
b) El término perentorio de quince (15) días hábiles señalado en la legislación derogada,
para inscribir en el registro mercantil la escritura de constitución, fue suprimido de suerte
que en la legislación vigente la escritura de constitución puede inscribirse en cualquier
tiempo pero debemos advertir que una sociedad no registrada a mas de ser inoponible a
terceros está inhabilitada para actuar y si actúa los administradores han de responder
solidariamente ante los socios y ante terceros. Artículo 116 del C.de Co.
c) En la legislación vigente el registro ha dejado de ser una exigencia formal indispensable
para la validez del contrato y solo tiene un valor de información a terceros de modo que
su omisión da origen a la inoponibilidad y no a la Nulidad como acontecía en la
legislación derogada.
d) El registro tiene en el nuevo código un efecto jurídico del que antes carecía: El de
 saneamiento formal de la escritura de constitución a que se refiere el artículo 115.

SOCIEDAD DE HECHO

Conforme al artículo 498 del Código de Comercio son de hecho aquellas sociedades,
agregamos nosotros, pluripersonales que teniendo mas de diez trabajadores a su servicio o
activos superiores al equivalente a Quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales, no
se constituyen por escritura pública. Por su parte el artículo 7 de la ley 1258 de 2008,
relacionado con la sociedad por Acciones Simplificada dice que mientras no se inscriba en el
registro mercantil el documento privado o la escritura publica mediante la cual se constituye
la S.A.S., esta se tendrá como una sociedad de hecho si fueren varios los asociados. Dice
así la disposición en comento “ARTÍCULO 7o. SOCIEDAD DE HECHO. Mientras no se
efectúe la inscripción del documento privado o público de constitución en la Cámara de
Comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal, se entenderá para
todos los efectos legales que la sociedad es de hecho si fueren varios los asociados. Si se
tratare de una sola persona, responderá personalmente por las obligaciones que contraiga
en desarrollo de la empresa”

Es necesario explicar las distintas circunstancias prácticas en que la sociedad de hecho

puede surgir:

1. Cuando la unión de las personas, de sus capitales y esfuerzos se inicia y desarrolla sin
estipulaciones contractuales previas y expresas, la forman los mismos hechos sin el
asomo de formalidades las partes acometen pues una actividad social, varios negocios
sucesivos en los que tienen un interés común, sin detenerse a regular en algún
documento los distintos aspectos de esa compañía que ha surgido de su conducta
espontánea y de su consenso verbal.

2) Aquella sociedad de hecho en la que las partes proceden conforme a un acuerdo escrito
previo pero sin elevarlo a escritura pública, es decir, sin acatar la única exigencia formal
del código para la validez del contrato. En este evento la sociedad no ha sido formada
por los mismos hechos y por el consenso que de los mismos socios deriva, sino por
estipulaciones expresas y escritas a las cuales solo falta la solemnidad de la escritura
publica.

CARACTERISTICAS DE LA SOCIEDAD DE HECHO

1. CARENCIA DE PERSONALIDAD. Es innegable que la sociedad de hecho carece de

personalidad jurídica, así lo dice el artículo 499 de C de Co, pues los derechos y
obligaciones que adquiera la sociedad en ejercicio de su empresa deben radicarse en
cabeza de todos los socios de hecho, los cuales tendrán en consecuencia el carácter de
acreedores o deudores solidarios, todo lo cual puede inferirse no solo del contexto
general de las normas relativas a la sociedad de hecho, sino de lo que muy
particularmente dispone el inciso 2 del artículo 501, en el sentido de que los terceros
podrán hacer valer sus derechos y cumplir sus obligaciones a cargo o en favor de todos
los asociados de hecho o de cualquiera de ellos.
2. LA PRECARIEDAD DE LA SOCIEDAD DE HECHO. Al contrario de lo que ocurre con las
sociedades formal y sustancialmente validas, cuya duración pactada impide a los socios,
por regla general, retirarse anticipadamente o exigir de manera unilateral y prematura su
disolución no justificada por causas legales. La sociedad de hecho es esencialmente
precaria pues cada uno de los asociados podrá pedir en cualquier tiempo que se le haga
la liquidación con el consiguiente pago de sus aportes, utilidades y reservas, sin que los
demás socios puedan oponerse tal y como lo ordena el artículo 505 el C de Co.

3. LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS DE HECHO. La falta de personalidad jurídica

de la sociedad de hecho impide toda separación entre el patrimonio social y el patrimonio
individual de los socios, con lo cual desaparece la posibilidad de limitar su responsabilidad
personal por las obligaciones sociales, de allí que por ellas deben responder todos los
asociados de manera solidaria e irrestricta y sin que les sea dable estipular lo contrario
sopena de ineficacia. Ese beneficio de excusión establecido en el C. de Co. para los
socios colectivos en el artículo 294 es explicable en razón de la personalidad jurídica de la
compañía colectiva y de la separación patrimonial que de ella se deriva, pero no seria
lógico aplicarlo a los socios de hecho cuyos bienes sociales se confunden con los
personales.

4. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD DE HECHO. Como una prueba más que la sociedad

de hecho es más que una simple comunidad es dable invocar el artículo. 506 del mismo
estatuto, según el cual la liquidación de la sociedad de hecho debe cumplirse en la misma
forma que la liquidación de las compañías regulares y con estricta sujeción a lo
establecido en el Capitulo IX Titulo I, del Libro II, del C. de Co. y los artículos 627 y s.s. del
C.P.C. cuyas normas ordenan en síntesis, que los bienes se conviertan en dinero para
pagar enseguida el pasivo externo y entregar el remanente a los socios todo lo cual
contrasta con las divisiones de las comunidades que suele cumplirse mediante
adjudicaciones en especie y sin el pago previo del pasivo, pues para dicho efecto es
posible formar la llamada hijuela de gastos, integrada con parte de los bienes comunes
que se entregan al adjudicatario o adjudicatarios, con el encargo expreso de cancelar con
ellos las deudas respectivas.

PRUEBA DE LA SOCIEDAD DE HECHO.

La sociedad de hecho como verdadera sociedad que es se forma también por un acuerdo de
sus socios que debe reunir los elementos que son de la esencia de toda sociedad, lo mismo
que las condiciones de fondo para la validez del contrato social, aunque este no tenga la
autenticidad que le da el acto escriturario correspondiente y la publicidad que le otorga la
inscripción en el registro público de comercio como requisitos de forma de la sociedad
regular. La existencia de ese acuerdo debe ser probado siempre que se quiera hacer valer
entre los socios y frente a terceros, pues que es él el que vincula a los socios de hecho entre
sí y el que sirve consiguientemente de fundamento a la solidaridad como característica de la
sociedad de hecho, acuerdo que como en toda sociedad es para el suministro de unos
bienes destinados al desarrollo de una actividad de la cual se pretende obtener una utilidad
económica repartible entre todos los que lo celebran y cuya existencia podrá demostrarse
por cualquiera de los medios probatorios reconocidos en la ley.
Insistamos en la necesidad de probar el acuerdo de los socios de hecho ya que sin el no
puede haber sociedad aunque concurran la explotación común de determinados bienes y la
distribución entre sus propietarios de los gastos y beneficios de esa explotación.

LA SOCIEDAD COMO PERSONA JURÍDICA

El artículo 98 de C. de Co. dice que la sociedad legalmente constituida forma una persona
jurídica distinta de los socios individualmente considerados, se dice consecuencialmente que
es capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones y de ser representada judicial y
extrajudicialmente, con esto se hace resaltar la mas importante de las consecuencias de esa
personificación, como lo es la formación de un patrimonio jurídicamente separado del
patrimonio individual de los socios que es aun mismo tiempo instrumento y resultado de las
actividades desarrolladas colectivamente, que también se separan jurídicamente de la
actividad individual de los asociados.

Los atributos de ese nuevo sujeto de derechos y obligaciones son los siguientes:
- Capacidad
- Patrimonio social
- Representación
- Nombre o Signus Societatis
- -Domicilio y Nacionalidad.

Capacidad. Consiste en la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en

desarrollo de los negocios sociales, así es como puede formarse e incrementarse el
patrimonio social, vale decir la Universalidad jurídica integrada por los activos y pasivos
vinculados a la empresa social. La sociedad tiene pues una capacidad completa porque ella
es plenamente capaz, lo cual no impide que esa capacidad sea limitada legalmente, en su
extensión conforme lo prevé el artículo 99 del C. de Co. según el cual la capacidad de la
sociedad se circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Es
por esto que es obligatorio expresar en la escritura de constitución o en el documento
privado mediante el cual se constituye una sociedad pluripersonal de que trata la ley 1014 de
2006 o la empresa Unipersonal de la Ley 222 de 1995, o una sociedad por Acciones
Simplificada de las reguladas en la ley 1258 del 5 de diciembre de 2.008, el objeto social, es
decir, la empresa o negocios de dichos entes haciendo una enunciación clara y completa de
las actividades principales, a menos que se acojan a las permisiones de dichas
disposiciones legales en donde se permite consignar que se podrá realizar cualquier acto
licito sea civil o comercial en las sociedades reguladas por el C. de Co., si se hace imperioso
precisar el objeto social acorde con lo señalado por el artículo 110 Nral 4. De esta manera
los terceros se darán cuenta hasta donde puede ser validamente obligada la sociedad. Con
esta limitación de la capacidad de la sociedad en su extensión se asegura el sentido
netamente funcional de la personificación jurídica de la misma cuya finalidad no es ni puede
ser la de poblar el mundo de los negocios con sujetos de derechos y obligaciones que como
las personas naturales escojan libremente una actividad comercial, sino la de facilitar y
proteger los intereses colectivos creados y regulados previamente en el contrato social. Con
esto puede decirse que la capacidad de la sociedad no es genérica o indeterminada, esto es
para toda clase de actos de contenido patrimonial, sino especial o concreta determinada por
los negocios comprendidos dentro de su objeto social al que se destinan los aportes que
hacen los socios como medio de obtener la utilidad que se proponen distribuir entre ellos. Es
conveniente señalar que la limitación de la capacidad de la sociedad por su objeto resulta útil
para los asociados y para los terceros. Para los socios porque con ella y como consecuencia
directa se limitan las facultades de los administradores de los bienes y negocios sociales y
se asegura la destinación concreta de sus aportes al desarrollo de la empresa social; y para
los terceros toda vez que se protege mejor la prenda común de sus créditos al asegurar la
destinación de los bienes sociales a la empresa de colaboración que les da esa destinación
concreta a los aportes.

Patrimonio Social. En ejercicio de la capacidad atribuida a la sociedad como persona

jurídica para adquirir derechos y contraer obligaciones, dentro de su objeto o empresa social
se forma legalmente un patrimonio muy distinto del patrimonio individual de los socios,
integrado, inicialmente, con los aportes de los asociados que ingresan al activo de ese
patrimonio y que crean paralelamente y como contrapartida un pasivo interno de la
sociedad, correspondiente a la obligación de restituir o rembolsar esos aportes con el
remanente de los bienes, después de pagar todo el pasivo externo.

Representación. Como quiera que la personalidad jurídica es una creación legal para dar
unidad a la pluralidad de intereses individuales empeñados en la empresa social, es
imperioso que haya esa misma unidad en la gestión de los negocios sociales y en el manejo
del patrimonio social, con el propósito de que sea completa y plenamente eficaz la
autonomía jurídica de la sociedad. Lo anterior se consigue con la representación que para el
caso de la sociedad es la forma de ejercicio de la capacidad de la misma, que representa la
facultad de obrar por medio de un representante judicial y extrajudicial artículo 164.
Representación legal que es temporal y revocable, pues el mismo legislador enseña que las
cláusulas que tiendan a establecer la inamovilidad de los administradores no tendrán ningún
valor.

Nombre o Signus Societatis. Hemos venido diciendo que el representante legal de la

sociedad obra en nombre de ella en el desarrollo de los negocios sociales y en el manejo de
su patrimonio social, por eso para fines de orden práctico es útil que los terceros sepan que
la sociedad dispone de un nombre o Signus Societatis que les permite identificar a ese
nuevo sujeto de derechos y obligaciones que obra en la vida comercial con una autonomía
semejante a la de cualquier comerciante individual. Nombre que constituye un elemento
patrimonial de la sociedad y que, como signo distintivo de un empresario, goza de la
protección prevista en el mismo código para los derechos derivados de la propiedad
industrial artículo 35 del C. de Co.

Debiendo ser constituida la sociedad bajo una cualquiera de las formas de asociación
comercial reguladas en el código de comercio, el nombre debe estar formado como se
dispone en relación con cada uno de los tipos de sociedad que dicho estatuto regula.
Artículos 303, 324, 357, y 373, artículo 1, Parágrafo primero del decreto 4463 de 2.006 y
artículo 5 numeral 2 de la ley 1258 de 2.008.

En la sociedad colectiva, el nombre se forma con el nombre completo o el solo apellido de

uno cualquiera de los socios. En las colectivas la muerte de un socio cuyo nombre o apellido
integre la razón social, no impide que la sociedad lo siga utilizando cuando ella continúe con
los herederos o cuando estos siendo capaces den su consentimiento. En tales casos se
agregara a la razón social la palabra “sucesores”. Lo mismo sucede cuando se cede la
totalidad del interés social, la sociedad puede seguir utilizando la misma razón social con la
palabra “sucesores”.

En la comanditaria, el nombre de la sociedad se forma con el nombre completo o el solo

apellido de uno de los socios gestores o colectivos seguido en todo caso de las expresiones
S.C.S. o S. en Co. S.C.A. Según se trate de una sociedad comandita simple o por acciones y
el tercero que tolere su inclusión en el nombre de la sociedad colectiva o comanditaria
responderá solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales; igualmente, la omisión
de las expresiones S.C.S. o S.C.A. hará reputar para todos los efectos a la sociedad como
colectiva. Estas dos alternativas también se pueden dar en las sociedades comanditarias en
sus dos manifestaciones cuando fallece el socio gestor con cuyo nombre o apellidos se
formaba la razón social de ella y se produce la muerte o la cesión del interés social. Hay
quienes sostienen que en el segundo caso, cesión del interés social, el cedente es
responsable a favor de quienes hubieren contratado con la sociedad, otros sostienen la tesis
contraria. Artículo 303.

Las limitadas, pueden girar bajo una razón o denominación social, en ambos casos seguida
de la abreviatura Ltda., que de no figurar en los estatutos, tal omisión hará responsables a
los asociados solidaria e ilimitadamente frente a terceros.

En la anónima, está formado necesariamente por la denominación social seguida en todo

caso de la abreviatura S.A. que de no aparecer hará responsables a los administradores por
las operaciones que se celebren. Igual sucede si la sociedad se anuncia o se inscribe sin
adicionar la expresión sociedad anónima o las letras S.A.

En el caso de las sociedades pluripersonales, constituidas mediante documento privado

se les aplicaran las disposiciones del tipo societario que hayan adoptado y que regula el
código de comercio. La denominación social hace referencia a las actividades que se
desarrollan en ese sujeto de derechos y obligaciones y la razón social se forma con el
nombre completo o el solo apellido de los socios gestores o colectivos en las comanditarias.

Con el nombre se trata de que él indique a los terceros que los actos celebrados bajo ese
nombre son actos sociales y no actos personales o individuales de los asociados y de los
administradores y cual es la forma o tipo legal de la sociedad, ya que la posición jurídica de
los socios varía en cada una de ellas.

Domicilio. Es otro atributo inherente a la personalidad jurídica de la sociedad; se trata del

lugar señalado para que la sociedad este jurídicamente presente ante los asociados y ante
terceros, es la sede determinada y fija de su actividad como persona jurídica que puede o no
coincidir con el lugar donde se desarrolle la actividad que constituye el objeto social. Es en el
domicilio donde se ejerce la representación judicial y extrajudicial de la sociedad. La
adopción de un domicilio cumple importantes funciones de regulación jurídica que justifican
ampliamente la exigencia legal de fijarlo con certeza en la escritura social para dotarlo de
publicidad mediante su inscripción en el registro público de comercio. Así por ejemplo, el
domicilio determina por regla general la competencia de los jueces ante los cuales puede ser
representada válidamente en las controversias o conflictos con los socios o con terceros; el
domicilio determina igualmente, el lugar donde deben cumplirse por la sociedad algunas
obligaciones legales relacionadas con su funcionamiento, como la matricula en el registro de
los comerciantes, el registro de sus libros de contabilidad y de actas, la declaración anual de
su renta, la cámara de comercio ante la cual han de ser inscritas las reformas estatutarias,
las obligaciones que debe cumplir ante la entidad gubernamental que ejerza la Inspección,
Vigilancia o el control y porque ese domicilio entendido como la sede de la dirección y de la
administración sirve finalmente para determinar la nacionalidad de la sociedad. La ley 446 de
1.998, que convirtió en legislación permanente el decreto 2651 de 1.991, en su Artículo 46
dispone que en las demandas contra las personas jurídicas también sea competente para
conocer de ellas el juez del domicilio de su representante legal. De otro lado, el decreto 2282
de 1.989, en su modificación No. 149 exige que las personas jurídicas de derecho privado
domiciliadas en Colombia, deben registrar en la oficina respectiva del lugar donde funcione
su sede principal, sucursal o agencia, la dirección donde recibirán notificaciones judiciales, y
en ella se surtirán las personales de que trata esta norma (artículo 320 del C.P.C.)
Adicionalmente a este requisito el legislador del 2003, por medio de la ley 794 del referido
año, les exige a los comerciantes inscritos en el registro mercantil – personas naturales y
jurídicas - domiciliadas en Colombia, que para los efectos de las notificaciones personales
deben registrar en la cámara de comercio o en la oficina de registro correspondiente al lugar
donde funcione su sede principal, sucursal o agencia, la dirección donde recibirán
notificaciones judiciales. Con el mismo propósito deben registrar, una dirección electrónica y
advierte que de registrarse varias direcciones, el trámite de la notificación podrá surtirse en
cualquiera de ellas, artículo 29 nral. 4 inciso 2 de la ley 794 del 8 de enero de 2.003, que
modifico el artículo 315 del C.P.C. La sociedad solo puede tener un domicilio principal y
tantos secundarios como sucursales o agencias se establezcan en el acto de su
constitución. Artículos 263 y 264 del C. de Co.

Nacionalidad. Se presenta como una simple y necesaria consecuencia del domicilio, pues
la vinculación de la sociedad al lugar determinado donde manifiesta su personalidad jurídica
la somete a las leyes y autoridades de ese lugar como criterio cierto de referencia para
calificar la legalidad de su formación.

CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES

Clasificación Legal:
- Sociedades civiles y comerciales
- Sociedades Nacionales y Extranjeras
- Sociedades Matrices y Subordinadas.

Sociedades Civiles y Comerciales. El criterio básico para establecer esta distinción

consiste, conforme al artículo 100 del C. de Co. en la índole de las actividades o empresa
que constituyen el objeto o empresa social de la compañía.

Será sociedad civil aquella que se propone como actividad negocios de los que se
relacionan en el artículo 23 del C. de Co., y comercial aquella sociedad que se propone
como actividad o empresa social negocios de los que se relacionan en los artículos 20 y 21
de la misma obra.
Sociedades Nacionales y Extranjeras. En el artículo 469 del C. de Co, se dice que tendrán
tal calidad las que hubiesen sido constituidas conforme a la ley de otro país y al mismo
tiempo tengan su domicilio principal en el exterior. Es pues imperiosa la coincidencia de los
dos factores pues faltando alguno de ellos la sociedad será nacional.

El Concepto general de la nacionalidad del artículo 469 del C. de Co, fue objeto de una
modificación importante, contenida en el artículo 1 del decreto 1900 de 1.973, reformado
posteriormente por el artículo 1 del decreto 170 de 1.977, la decisión 291 de 1.991,el decreto
2080 de 2.000 modificado por los decretos 1844 de 2.003 y 4814 de 2007, pero que sigue
vigente en lo que tiene que ver con las definiciones en el adoptadas en cuanto a las
empresas o sociedades de que trata esta clasificación y que se conocen como régimen
común de tratamiento de capitales Extranjeros. En efecto, en tales estatutos se definen
como:

Empresa Nacional, aquella constituida en el país receptor y cuyo capital pertenezca en más
del 80% a inversionistas nacionales, siempre que a juicio del organismo nacional
competente- Dirección de Inversión extranjera del ministerio de Comercio Exterior- esa
proporción se refleje en la dirección técnica, financiera, administrativa y comercial de la
empresa.

Empresa o sociedad extranjera, es aquella que constituida o establecida en el país

receptor, en la cual el capital perteneciente a inversionistas nacionales es inferior al 51% o
cuando siendo superior a juicio del organismo nacional competente- Dirección de Inversión
Extranjera del Ministerio de Comercio Exterior - ese porcentaje no se refleja en la dirección
técnica, financiera, administrativa y comercial de la empresa.

Empresa Mixta. La constituida en el país receptor y cuyo capital pertenezca a inversionistas

nacionales en una proporción que fluctué entre el 51% y el 80%, siempre que a juicio del
organismo nacional competente - Dirección de Inversión Extranjera del Ministerio de
Comercio Exterior - esa proporción se refleje en la dirección, técnica, financiera y
administrativa de la empresa. También se consideran mixtas a aquellas empresas en las que
participe el Estado o entes paraestatales o empresas estatales del Estado receptor en un
porcentaje no inferior al 30% siempre que a juicio del organismo nacional competente,
-Dirección de Inversión Extranjera del Ministerio de Comercio Exterior - el ente paraestatal o
empresa del Estado tenga capacidad determinante en las decisiones de la empresa.

Ha de entenderse por ente paraestatal del Estado, aquel que constituido en el país receptor
y cuyo capital pertenezca al Estado en mas del 80% y siempre que este tenga capacidad
determinante en las decisiones de la empresa.

Al lado de los inversionistas nacionales están los inversionistas extranjeros, definidos como
toda persona natural o jurídica que sin residencia en Colombia, invierte en el país recursos
provenientes del exterior. Entre los tipos de inversión extranjera tenemos: La directa que se
refiere a los aportes de capital de una empresa constituida o que se establezca en el país, o
en Portafolio, es decir, la que se realiza por la compra de acciones u otros valores
negociables en las bolsas de valores del país, inversión que se hace a través de un fondo de
inversión de capital del exterior cuyo único objetivo es llevar a cabo este tipo de transacción
en el mercado publico de valores. Existen los fondos institucionales y los individuales.

El C. de Co. somete la instalación de sociedades extranjeras en el país y su ulterior

funcionamiento a numerosas y estrictas normas imperativas. De allí que en ese mismo
estatuto artículos 469 y s.s, se disponga que toda sociedad extranjera que pretenda ejercer
negocios permanentes en Colombia debe establecer una sucursal con domicilio en el
territorio nacional, con todas las formalidades, la documentación y las exigencias del caso,
así como someterse a la vigilancia de la Superintendencia de Sociedades o Financiera.
Dichas compañías extranjeras deben comprobar que el capital asignado a la sucursal
colombiana ha sido cubierto; están obligadas a nombrar revisor fiscal y a formar las mismas
reservas y provisiones exigidas por la ley a las sociedades anónimas colombianas, han de
llevar contabilidad en idioma español, deben someter sus balances de fin de ejercicio a la
consideración de la respectiva superintendencia y cuando tengan por objeto la prestación de
un servicio público o la realización de una actividad declarada por el estado de interés para
la seguridad nacional sus mandatarios principales y suplentes que la representen en el país
deben ser ciudadanos colombianos. Mediante el decreto 2300 de junio de 2.008, se dice que
sucursales de sociedades extranjeras están sujetas a la vigilancia de la superintendencia de
sociedades. En este decreto se repiten las causales de vigilancia enlistadas en el decreto
4350 de diciembre de 2.006, en relación con las sociedades comerciales y las empresas
unipersonales.

Sociedades Matrices, y Subordinadas. Según su vinculación con otra u otras personas, la

sociedad puede ser matriz o subordinada conforme a lo previsto en los artículos 260 y 261
del C. de Co. La Ley 222 del 20 de diciembre de 1995, en sus artículos 26 y 27 modificó
estas dos disposiciones, diciendo que una sociedad será subordinada o controlada
cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad de otra u otras personas
que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual aquella se
denominará FILIAL o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en
cuyo caso se llamará SUBSIDIARIA.

Se establecen en el artículo 27 numerales 1, 2 y 3 y en los parágrafos 1 y 2 presunciones de

subordinación y se citan los siguientes casos:

1. Cuando mas del 50% del capital pertenezca a la matriz directamente o por intermedio o
con el concurso de sus subordinadas o de las subordinadas de estas y se agrega que
para este caso no se tendrán en cuenta las acciones con dividendo preferencial y sin
derecho a voto.

Las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto fueron reguladas por primera
vez en Colombia por medio de la ley 27 de 1.990, estatuto demasiado rígido, que fue
atemperado por la ley 222 de 1.995, pues el primero exigía que solo las sociedades
anónimas inscritas en bolsa, que demostraran: Que tenían los recursos para cancelar el
dividendo mínimo; estaban sujetas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades; sus
acciones estuvieran inscritas en bolsa; no tuvieran acciones de goce, industria o
privilegiadas. El nuevo estatuto es mas flexible y todas estas exigencias fueron abolidas ello
en el empeño de que se obtengan recursos frescos por parte de inversionistas que solo
están interesados en los rendimientos y nada les importa el control de la empresa. En
algunos eventos estas acciones conceden el derecho al voto en las reuniones del máximo
órgano de dirección social y no pueden representar mas del 50% del capital suscrito véanse
artículos 62, 63, 64, y 65 de la ley 222 de 1.995.

2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de

emitir los votos necesarios para constituir la mayoría mínima decisoria de la asamblea o
junta de socios o tenga el número de votos necesarios para elegir la junta directiva, si la
hubiere.

3. Cuando la matriz directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas

en razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza
influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad.

4. Habrá igualmente subordinación, para todos los efectos legales, cuando el control,
conforme a los supuestos anteriores, sea ejercido por una o varias personas naturales o
jurídicas de naturaleza no societaria bien sea directamente o por intermedio o con el
concurso de entidades en las cuales estas posean mas del 50% del capital o configure la
mayoría mínima para la toma de decisiones o ejerzan influencia dominante en la
dirección o adopción de decisiones de la entidad.

5. Se considera subordinada a una sociedad cuando el control sea ejercido por otra
sociedad por intermedio o con el concurso de alguna o algunas de las entidades
mencionadas en el parágrafo 1 del artículo 27 de la ley 222/95.

Prohíbe el legislador a las subordinadas poseer a cualquier título cuotas acciones o partes
de interés en las sociedades que las controlen, y se agrega que serán ineficaces los
negocios que se celebren contrariando tal prohibición. Ordena el legislador que cuando se
este en presencia de una situación de control cualquiera que ella sea, la sociedad
controlante lo hará constar en documento privado que deberá contener el nombre, domicilio,
nacionalidad y actividades de los vinculados, así como el presupuesto que da lugar al
control. Tal documento debe presentarse para su inscripción en el registro mercantil
correspondiente a la cámara de comercio de cada uno de los sujetos vinculados dentro de
los treinta días siguientes a la configuración del mismo. Si vence dicho termino sin que se
haga la inscripción la superintendencia de sociedades o financiera de oficio o a solicitud de
cualquier interesado, declarará la situación de vinculación y ordenara la inscripción en el
registro mercantil, sin perjuicio de la posibilidad de imponer multas. Las cámaras de
comercio están obligadas a hacer constar en las certificaciones que expidan la calidad de
matriz o subordinada que la sociedad tenga, así como su vinculación a un grupo empresarial
de acuerdo con los supuestos previstos en la ley. En una exigencia innecesaria se dice que
cada que se presente una variación en el supuesto que dio lugar la subordinación ha de
hacerse constar tal modificación lo cual resulta engorroso pues consideramos que de
pasarse al tener el 52% al 52.5% es un requisito mas de los que un estado paquidérmico le
exige a sus administrados lo que implica mas tramites y documentación. Por ultimo se le dan
facultades a la superintendencia que ejerza la inspección, vigilancia y control para que
compruebe la realidad de las operaciones que se celebren entre una sociedad y sus
vinculados, en caso de verificar la irrealidad de tales operaciones o su celebración en
condiciones considerablemente diferentes a las normales del mercado, en perjuicio del
Estado, de los socios o de terceros, impondrán multas y si lo considera necesario, ordenara
la suspensión de tales operaciones. Ello sin perjuicio de las acciones de socios y terceros a
que haya lugar para obtener las indemnizaciones a que hay lugar.

CLASIFICACION DOCTRINAL

De personas y de capitales. En las sociedades de personas prima el Intuito Personae y el

ejemplo típico de ellas es la sociedad colectiva. En las sociedades de capitales Prevalece el
Intuito Pecuniae y su prototipo lo es la sociedad anónima en la cual ningún papel juegan las
condiciones personales de los socios pues estos podríamos decirlo permanecen en el
anonimato.

De responsabilidad limitada, responsabilidad ilimitada, responsabilidad mixta,

sociedades privadas, sociedades públicas. De responsabilidad limitada, el ejemplo típico
de éstas lo es la sociedad de responsabilidad limitada, en la que los socios responden en
proporción a sus aportes.

De Responsabilidad ilimitada, ejemplo de estas lo es la sociedad colectiva.

De responsabilidad Mixta, las comanditarias en sus dos manifestaciones, forma societaria en

la que existen dos categorías de socios, los gestores o colectivos y los comanditarios o
capitalistas. Los primeros responden solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales
y los segundos responden en proporción a sus aportes.

CLASIFICACION DEL CODIGO DE COMERCIO

SOCIEDAD COLETIVA. Cuya nota característica principal estriba en la responsabilidad

personal e ilimitada de los socios, por las obligaciones sociales conforme al inciso primero
del artículo 294 cualquier estipulación en contrario se tendrá por no escrita, responsabilidad
que si bien es solidaria del mismo modo lo es subsidiaria toda vez que al socio solo se le
puede demandar cuando se demuestre, aun extrajudicialmente, que la sociedad ha sido
requerida vanamente para el pago.

- Las condiciones personales de los contratantes son tenidas en cuenta por quienes
deciden emprender este negocio de colaboración, condiciones personales de los
contratantes que inciden en la marcha de la sociedad, pues la muerte o la
incapacidad de uno de los socios tienen la virtud de poner a la sociedad en estado de
disolución.
- Los socios deben obtener autorización de sus consocios para formar parte de otras
sociedades por cuotas o partes de interés, intervenir en su administración o en las
compañías por acciones que exploten el mismo objeto social, explotar por cuenta
propia o ajena, directamente o por interpuesta persona la misma clase de negocios
que se ocupe la compañía, delegar en un extraño las funciones de administración y
vigilancia de la compañía, esto por cuanto en esta sociedad todos los socios tienen la
dirección administración y representación de la misma, igualmente los socios deben
obtener autorización expresa de sus consocios para ceder total o parcialmente su
 interés en la sociedad, es decir, su participación social, cesión que implica, así se
haga a favor de otro socio, reforma estatutaria. La infracción a estas prohibiciones es
sancionada por el legislador con la no producción de efectos en los eventos de las
dos primeras y en el caso de las dos ultimas se faculta a los socios victimas de la
infracción para que excluyan de la sociedad al socio infractor e incorporen al
patrimonio de la sociedad los beneficios que le corresponden al infractor y al
resarcimiento de los daños que haya sufrido la sociedad.
- El socio que retire cualquier clase de bienes de la sociedad o que utilice la firma o
razón social en negocios ajenos a ella, podrá ser excluido de ella, perdiendo a favor
de la sociedad su aporte sin perjuicio de la indemnización a que haya lugar.
- La firma o razón social solo podrá ser utilizada por la persona facultada para
representar a la sociedad y ella solo se obligara por las operaciones que además de
corresponder al objeto social, sean autorizadas con la razón o firma social. En
algunos eventos la sociedad responderá por la operaciones no autorizadas con su
firma o razón social, entre ellos se destacan:
1. Cuando sean ejecutadas o celebradas por los representantes de la sociedad,
correspondan al giro ordinario de los negocios sociales y por el tenor del titulo o
por las circunstancias del hecho aparezcan de un modo inequívoco contraídas por
su cuenta y en su interés, o haya derivado provecho de ellas.
2. Cuando sean ratificadas expresa o tácitamente por la sociedad y
3. Cuando el tercero de buena fe prueba que la sociedad ha cumplido
voluntariamente otras obligaciones contraídas de modo semejante.
- Los actos celebrados por los administradores bajo la firma o razón social y que no
estuvieren autorizados estatutariamente o que fueren limitados por la ley o por los
estatutos, solamente comprometerán su responsabilidad personal debiendo
indemnizar por los perjuicios que le cause y si se trata de socios podrán ser excluidos.
- Los socios pueden gravar con prenda su interés social lo que han de ejecutar
mediante documento privado o publico el cual ha de ser inscrito en el registro
mercantil y solo a partir de la inscripción producirá efectos frente a terceros.
- Como quiera que el interés social hace parte de la prenda común de los acreedores,
estos pueden solicitar el embargo del mismo y llegar hasta al momento extremo de la
diligencia de remate, empero dicho interés social no se enajenara en subasta pública
si uno o mas consocios lo adquieren por el avaluó judicial, evento en el cual el juez
autorizara la cesión del interés embargado previa consignación de su valor. No
obstante si en la subasta pública del interés social alguno de los socios hace postura,
será preferido en igualdad de condiciones. Siendo varios los socios interesados en la
adquisición del mismo, el juez lo adjudicara por partes iguales si los socios no
solicitan que se adjudique en otra forma. En este punto debe tenerse en cuenta el
artículo 524 del C.P C, que establece un rito para el remate del interés social en una
sociedad colectiva, de responsabilidad limitada, en comandita simple o en otra
sociedad de personas, el juez antes de fijar fecha y hora para el remate debe oficiar al
representante legal del ente del que hace parte el ejecutado para que los demás
socios dentro de los diez días siguientes manifiesten si desean adquirirlo por el
avalúo.
- Como lo dejamos sentado el interés social puede cederse, empero el socio
responderá por las obligaciones sociales contraídas antes de la cesión y su
responsabilidad cesará transcurrido un año contado a partir de la inscripción del
 documentó de cesión en el registro mercantil.
- Cualquiera que sea la participación de los asociados en el capital social en las
reuniones del máximo órgano social al votar solo emiten un voto, es decir, que se vota
por cabezas independientemente de su participación en el capital, lo que significa que
si Pedro aportó veinte millones y Juan, Ramón y Antonio aportaron de a millón de
pesos, al votar, cada uno emite un voto. La participación de los socios en el capital no
está representada en documento distinto al del acto notarial mediante el cual fue
constituida, de ahí se sigue que su cesión siempre implique reforma estatutaria.
- En materia de aportes la ley les concede libertad a los contratantes para fijar el lugar,
la época y la forma de pago de los mismos y ello en razón de la responsabilidad
solidaria e ilimitada que asumen los contratantes por las operaciones sociales.
- En cuanto al número de socios la pluralidad mínima es de dos, el máximo no tiene
límites.
- Es una forma societaria que en la practica esta en desuso debido a la solidaridad que
existe y solo celebran este contrato personas que se conocen recíprocamente.
- En cuanto al nombre debe adoptar una razón social que se forma con el nombre
completo o los solos apellidos de alguno o algunos de los socios seguida de
expresiones, tales como hermanos, e hijos y Cía u otras análogas, el tercero que sin
hacer parte de la sociedad permita o tolere que la sociedad adopte como su razón
social su nombre completo o sus apellidos responderá como socio colectivo.
- Todos los contratantes han de concurrir personalmente o a través de apoderado a
suscribir la escritura publica mediante la cual se solemniza el contrato. Véanse
artículos 294 al 322 del Código de comercio.
- De esta forma societaria puede echar mano una sola persona para constituir la
sociedad unipersonal de que trata la ley 1014 de 2.006 y su decreto reglamentario
4463 de la misma anualidad

SOCIEDAD ANONIMA. Sociedad concebida para la realización de grandes empresas a la

que pueden vincularse desde cinco (5) hasta miles de personas, pues de ella pueden
participar desde modestos inversionistas a los cuales solo les interesa el dividendo hasta los
grandes grupos económicos interesados en el control y manejo administrativo de la
sociedad. Sociedad definida por la doctrina como el ejemplo típico de las sociedades de
capitales en las que ningún papel juegan las condiciones personales de los asociados. El
legislador de 1.995, habla de la constitución de la sociedad anónima por acto único y por
suscripción sucesiva. Por acto único es la figura tradicional en la que los contratantes
concurren a una notaria y elevan a escritura pública ese acuerdo en el que deciden
participar en una sociedad anónima. En la por suscripción sucesiva, debemos tener en
cuenta los siguientes actores: Promotores, programa de fundación, folleto informativo,
entidad de manejo, contratos de suscripción de acciones objeto de oferta, asamblea general
constitutiva.

Promotores, son las personas que diseñan la idea de crear determinada empresa, son los
que hacen la invitación a los inversionistas para que participen del proyecto.

Programa de fundación, documento que deben elaborar los promotores y firmado por
estos e inscrito en el registro mercantil de la cámara de comercio con jurisdicción en el lugar
escogido como domicilio de la futura sociedad. Su contenido es el que se relaciona en el
artículo 51 de la ley 222 de 1.995, nombre, nacionalidad, identificación y domicilio de todos
los promotores, proyecto de los estatutos, número, clase y valor nominal de las acciones, el
monto mínimo al que deberá llegar el capital suscrito, numero de emisiones, el plazo y
demás condiciones para la suscripción de acciones, y el nombre de la entidad donde los
suscriptores deberán pagar la suma de dinero que están obligados a entregar para
suscribirlas, cuando se proyecten aportes en especie, se indicaran las características que
deberá tener y las condiciones para su recibo, la forma de hacer la convocatoria para la
asamblea general constitutiva y las reglas para su funcionamiento, la participación concedida
a los promotores si fuere del caso y la forma como deberán manejarse los rendimientos
provenientes del capital aportado y los gastos en que incurran los promotores.

El folleto informativo, es un documento de carácter técnico que debe ser firmado por los
promotores y por los representantes legales de las entidades o entidad encargada de la
colocación de la emisión y del manejo de los recursos provenientes de la suscripción, al
igual que el programa de fundación el folleto informativo ha de ser inscrito en la cámara de
comercio con jurisdicción en el lugar escogido provisionalmente como sede o domicilio social
de la sociedad.
- Los contratantes han de cancelar como mínimo la tercera parte del valor de las
acciones que suscriban y el saldo en un plazo que no pueden exceder de un año.
- El capital se nos presenta en tres (3) estados o fases llamados capital autorizado,
capital suscrito y capital pagado. Capital autorizado es una meta a la que se
proponen llegar los contratantes: Capital Suscrito es la parte del autorizado que
deciden suscribir los contratantes y que como mínimo debe ser equivalente al 50%
del capital autorizado. Capital Pagado, es la parte del capital suscrito que
efectivamente pagan los contratantes, pago que en el acto de la suscripción debe ser,
como se dijo, por lo menos equivalente a la tercera parte del valor de las acciones
que suscriban y el saldo insoluto debe ser cancelado en un termino que no pude
exceder de doce meses.
- La pluralidad mínima de los socios con la que puede constituirse esta forma societaria
es de cinco (5).
- La cesión de la participación de los contratantes en el capital de la compañía se hace
de manera sencilla, ágil pues su participación está representada en unos títulos
valores corporativos o de participación llamados acciones que le dan a su titular el
derecho de emitir en la asamblea general de accionistas tantos votos como acciones
tenga y en las ulteriores emisiones que haga la sociedad puede suscribir un número
de acciones proporcional a las que posea en la fecha de la oferta o en la proporción
que se indique en el respectivo reglamento.
- Las acciones pueden ser ordinarias, de goce o de industria, acciones con dividendo
preferencial y sin derecho a voto y acciones privilegiadas.
- Esta está obligada a hacer anualmente la apropiación de las utilidades liquidas de fin
de ejercicio con destino a la reserva legal, hasta que tal provisión o reserva alcance a
ser igual al 50% del capital suscrito.
- Administrada por gestores temporales y revocables
- Obligada a tener dentro de sus organigrama la junta directiva, entendida esta como
un órgano intermedio ubicado entre la asamblea general de accionistas y el
representante legal, llámese presidente, gerente o la denominación que se le de.
- Los contratantes si lo desean pueden evitar el ingreso de terceros no del gusto de
 ellos con la consagración estatutaria del derecho de preferencia, mediante el cual el
socio que pretenda ceder sus acciones debe ofrecerlas previamente a sus consocios
o a la misma sociedad.
- Por ley está obligada a tener revisor fiscal
- Si pretende aumentar su capital suscrito y pagado solo tiene que proceder a emitir y
colocar acciones de las que tiene en reserva y elaborar el respectivo reglamento de
colocación de acciones, conforme a los términos del artículo 386 del C. de Co. y si
está sujeta a la vigilancia de la superintendencia de sociedades, obtener autorización
de esta entidad gubernamental, sin que tal proceder implique reforma estatutaria.
- El decreto 1154 de 1.984, obliga al revisor fiscal de las sociedades por acciones, una
dentro de los treinta días siguiente al vencimiento del termino que tenía los socios o
los terceros para suscribir las acciones objeto de la oferta informar a la cámara de
comercio respectiva a cuanto ascendió el capital suscrito y lo mismo una vez vencido
el termino que tenían los destinatarios de la oferta para pagar las acciones de
conformidad con el reglamento de colocación aprobado por el órgano social
competente, aviso en el que se indicara a cuanto ascendió el monto del capital
pagado de la sociedad. Lo anterior para que esa entidad gremial proceda en las
certificaciones que expida ha hacer constar tales cambios.
- Admite ser clasificada como abierta o cerrada. Decreto 679 de 1.994.
- Si desea abrirse al público solo tiene que inscribir sus acciones en el mercado público
de valores y en el registro nacional de valores y emisores para adquirir recursos.
Cuando sus acciones se negocian en el mercado de valores (Bolsa de Valores) toda
negociación que se quiera hacer de ellas ha de llevarse a cabo por conducto de un
comisionista de Bolsa. Véanse artículos 373 al 460 del C. de Co. Artículos 49 al 70 de
la ley 222 de l.995.

“Art. 5o. De definición de las sociedades anónimas abiertas. Para efectos de lo dispuesto en
la ley 80 de 1993 tienen el carácter de sociedades anónimas abiertas las que reúnan las
siguientes condiciones:
1o. Tengan más de trescientos accionistas.
2o. Que ninguna persona sea titular de más del treinta por ciento de las acciones en
circulación.
3o. Que sus acciones estén inscritas en una bolsa de valores.
Corresponderá al revisor fiscal de la respectiva sociedad certificar que la misma tiene el
carácter de anónima abierta para efectos de lo dispuesto en la Ley 80 de 1993”.

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (S.A.S.) Algunos de los aspectos a destacar

son los siguientes:
- Podrá ser constituida por una o varias personas naturales o jurídicas,
- Solo responderán hasta el monto de sus respectivos aportes, salvo que la constituyan
en fraude de la ley o de terceros
- Su naturaleza es definida como una sociedad de capitales y comercial cualquiera que
sea su objeto social.
- Sus acciones y demás valores que emita no podrán inscribirse en el Registro Nacional
de valores y Emisores ni negociarse en bolsa
- Se creara mediante contrato o acto unilateral que conste en documento privado,
inscrito en el registro mercantil de la cámara de comercio. Si no se procede de esa
 manera se entenderá para todos los efectos legales que la sociedad es de hecho si
fueren varios los asociados. Si se tratare de una sola persona, responderá
personalmente por las obligaciones que contraiga en desarrollo de la empresa
- La suscripción y pago del capital podrá hacerse en condiciones, proporciones y
plazos distintos de los previstos en las normas contempladas en el C. de Co. para las
sociedades anónimas, pero en ningún caso el plazo para el pago de las acciones
excederá de dos años
- Las reformas estatutarias se aprobaran con el voto favorable de uno o varios
accionistas que representen cuando menos la mitad mas una de las acciones
presentes en la respectiva reunión, al igual que en todas las formas societarias y
demás personas jurídicas el vencimiento del termino de vigencia es causal de
disolución de efectos inmediatos.
- En cuanto al término de duración y al objeto social se conserva la flexibilidad que en
este punto se ha consagrado para las pluripersonales de que trata la ley 1014 de
2.006 y la empresa unipersonal de la Ley 222 de 1.995.
- Cuando se aporten bienes cuya transferencia requiera de escritura pública la
Sociedad por Acciones Simplificada ha de constituirse por escritura pública.
- Como nombre puede adoptar una razón o una denominación social seguida de la
expresión sociedad por acciones simplificada o de las letras S. A. S.
- Los contratantes no serán responsables por las obligaciones laborales, tributarias o
de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad a menos que la misma sea
constituida en fraude de la ley o de terceros
- A la cámara de comercio con jurisdicción en la sede del domicilio social se le dan
facultades para verificar que las estipulaciones del acto constitutivo, los actos de
nombramiento y las reformas se ajustan a la ley. Por lo tanto, se abstendrán de
inscribir el documento mediante el cual se constituya, se haga un nombramiento o se
reformen los estatutos de la sociedad, cuando se omita alguno de los requisitos
previstos en la ley
- En cuanto a las acciones se dice que estas podrán ser: privilegiadas; con dividendo
preferencial y sin derecho a voto; con dividendo fijo anual y acciones de pago. Al
dorso de los títulos de acciones, constarán los derechos inherentes a ellas; por
estatutos podrán estipularse restricciones a la negociación de las acciones emitidas
por la sociedad o alguna de sus clases, siempre que la vigencia de la restricción no
exceda del término de diez (10) años, contados a partir de la emisión. Dicho término
podrá ser prorrogado por periodos adicionales que no podrán exceder de diez años
por decisión unánime de los asociados
- La sociedad por acciones simplificada no esta obligada a tener junta directiva en caso
de estipularse dicho órgano de administración esta podrá integrarse con uno o varios
miembros respecto de los cuales podrán establecerse suplencias. Los directores
podrán ser designados mediante cuociente electoral, votación mayoritaria o por
cualquier otro método previsto en los estatutos.
- Las normas sobre su funcionamiento se determinarán libremente en los estatutos.
- A falta de previsión estatutaria, este órgano se regirá por lo previsto en las normas
legales pertinentes
- Revisoría fiscal en lo que tiene que ver con esta dice la ley, en caso de que por
exigencia de la ley se tenga que proveer el cargo de revisor fiscal, la persona que
ocupe dicho cargo deberá ser contador público titulado con tarjeta profesional vigente.
 - Las utilidades se justificarán en estados financieros elaborados de acuerdo con los
principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por un contador
público independiente.
- Podrá transformarse en una sociedad de cualquiera de los tipos previstos en el Libro
Segundo del Código de Comercio, siempre que la determinación respectiva sea
adoptada por la asamblea, mediante decisión unánime de los asociados titulares de la
totalidad de las acciones suscritas; en una de la innovaciones mas novedosas de la
ley 1258 del 2.008 se habla de la Fusión Abreviada en efecto se dice. En aquellos
casos en que una sociedad detente más del noventa (90%) de las acciones de una
sociedad por acciones simplificada, aquella podrá absorber a esta, mediante
determinación adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas de
las sociedades participantes en el proceso de fusión. El acuerdo de fusión podrá
realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil, salvo que dentro
de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajenación requiera escritura
pública. La fusión podrá dar lugar al derecho de retiro a favor de los accionistas
ausentes y disidentes en los términos de la Ley 222 de 1995, así como a la acción de
oposición judicial prevista en el artículo 175 del Código de Comercio. El texto del
acuerdo de fusión abreviada tendrá que ser publicado en un diario de amplia
circulación según lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo término
habrá lugar a la oposición por parte de terceros interesados quienes podrán exigir
garantías necesarias y/o suficientes; en el artículo 34 de dicho estatuto se citan las
causales de disolución de la sociedad por Acciones Simplificada que no evidencian
causales distintas a las de las otras formas societarias reguladas por el código de
comercio; causales de disolución que pueden ser enervadas dentro de los seis meses
siguientes a la ocurrencia a menos que se trate de la causal por perdidas en cuyo
evento el termino para salir de ella es de dieciocho meses; como otra novedad en el
artículo 46 se les da un termino de seis meses a la sociedades unipersonales
constituida acorde con los parámetros de la ley 1014 de 2.006 para que se
transformen en sociedad por Acciones Simplificadas.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

- Concebida para la realización de empresas o actividades medianas, caracterizada por
la responsabilidad limitada que asumen los socios en el desarrollo de los negocios, no
obstante lo cual estatutariamente pueden consignarse responsabilidades adicionales
a cargo de uno o varios socios siempre y cuando se exprese la naturaleza, cuantía,
duración y modalidades de esa mayor responsabilidad.
- Al constituirse la misma debe pagarse íntegramente el capital social lo mismo que al
solemnizarse la enmienda estatutaria relacionada con el aumento del capital.
- No puede constituirse ni funcionar validamente con más de 25 socios.
- Al igual que la anónima cada año debe apropiarse de las utilidades liquidas de fin de
ejercicio el 10% de las utilidades liquidas hasta que esa partida llamada reserva legal
llegue a ser equivalente al 50% del capital social, y ello con el fin de enjugar con esa
reserva las perdidas que se presenten en determinado ejercicio social.
- La participación de los socios en el capital no esta representada en documento
distinto al de la escritura de constitución.
- La cesión de la participación social siempre implica reforma estatutaria así se haga a
favor de otro socio y el socio que pretenda ceder sus cuotas deberá cumplir con el
 tramite que se establezca en los estatutos o en su defecto el establecido en los
artículos 363 y s.s. del C. de Co, y en la escritura mediante la cual se solemniza tal
reforma estatutaria se debe dejar constancia que se dio cumplimiento a ese tramite
consagrado en la ley o en los estatutos en torno al rito establecido para la cesión de
cuotas.
- Todos los socios tienen la dirección administración y representación de la sociedad.
- Cada socio en la reunión del máximo órgano de dirección social emite tantos votos
como cuotas tenga en el capital social,
- Puede adoptar como nombre una razón o una denominación social, seguida de la
expresión Limitada o de su abreviatura Ltda., que de no aparecer en los estatutos
hará que los socios respondan solidariamente, responden también solidaria e
ilimitadamente cuando no pagan íntegramente los aportes o cuando sobre estiman el
valor de los aportes en especie,
- Los socios tienen el derecho de inspeccionar los libros papeles y documentos de la
sociedad en cualquier tiempo, salvo los amparados con reserva. Véanse y estúdiense
las siguientes disposiciones legales artículos 353 al 372 del C. de Co.
- Puede adoptarse por la persona que quiera constituir una sociedad Unipersonal del
tipo de las limitadas.

SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

- Figura caracterizada por la presencia de dos clases de asociados, unos llamados
socios gestores o colectivos que tienen la dirección administración y representación
de la sociedad que responde solidaria e ilimitadamente por las operaciones O
NEGOCIOS sociales.
- La administración de la sociedad, como se ha dicho, corresponde exclusivamente al
socio o socios gestores o colectivos.
- Se combinan los conocimientos, el buen nombre, la reputación de uno o varios socios
con el capital que aportan los comanditarios o capitalistas nada impide que el socio o
socios gestores puedan ser aportantes de capital.
- No es necesaria la concurrencia de los socios comanditarios o capitalistas a suscribir
la escritura pública de constitución, ya que basta con que se mencionen por sus
nombres, documento de identidad, nacionalidad, estado civil, entre otros.
- Como mínimo se requiere que en su formación participe un socio gestor o colectivo y
uno o varios socios comanditarios o capitalistas.
- La participación de los comanditarios o capitalistas en el capital de la sociedad no
esta representada en documento distinto al del acto de constitución de la sociedad, de
allí que la cesión de su participación siempre implique reforma estatutaria, la cual
como sabemos debe ser adoptada por el máximo órgano de dirección social
cumpliendo las exigencia de convocatoria y quórum.
- Al igual que la de responsabilidad Limitada los aportes deben pagarse íntegramente
al momento de su constitución o al momento de solemnizarse la reforma estatutaria
que tenga que ver con el aumento.
- Nada impide que uno o varios socios tengan la doble condición o status de gestores y
comanditarios, empero lo que si no podemos admitir es una sociedad comanditaria
con un solo socio que tenga el doble carácter.
- El socio comanditario o capitalista que pretenda ceder sus cuotas debe darle
cumplimiento a lo previsto en los estatutos y en silencio de los estatutos a los artículos
 363 y s.s. del C.de Co, por remisión del artículo 342.
- De esta sociedad se dice que es una sociedad de responsabilidad limitada con socio
gestor.
- Como nombre necesariamente ha de adoptar una razón social seguida de la
expresión y Compañía o de su sigla y Cía la que debe estar seguida de la expresión
sociedad comandita simple o de las letras S en C. y S.C.A según se trate de una
comandita simple o por acciones.
- Forma societaria que al igual que la anónima y la de responsabilidad limitada debe
apropiar anualmente el 10% de las utilidades liquidas de fin de ejerció con destino a la
reserva legal con el fin de enjugar o absorber las perdidas que se presenten en
determinado ejercicio. Véanse y estúdiense las siguientes disposiciones legales
artículos 323 al 336 y 337 al 342 del C. de Co.

COMANDITARIA POR ACCIONES.

- Al igual que la comanditaria simple la comanditaria por acciones no puede constituirse
ni funcionar validamente sin la concurrencia de uno o varios socios que se obligan
solidaria e ilimitadamente por las operaciones sociales y cinco (5) o mas socios que
responden en proporción a sus aportes, llamados socios comanditarios o capitalistas.
- No es necesaria la concurrencia de los socios comanditarios o capitalistas a la notaria
para suscribir la escritura pública de constitución, ya que basta con que se mencionen
por sus nombres, documento de identidad, nacionalidad, estado civil, entre otros.
- Al igual que en la simple el socio o socios gestores pueden ser aportantes de capital
nada lo impide.
- La participación de los comanditarios en el capital social está representada en unos
títulos valores corporativos o de participación llamados acciones, libremente
negociables a menos que en los estatutos se haya consignado una cláusula
estatutaria en la cual se le exija al socio que pretenda ceder la participación, que al
hacerlo las ofrezca en primer término a la sociedad o a sus consocios, ello con el fin
de evitar que a la sociedad ingresen personas no deseadas por los iniciales
contratantes.
- Al igual que en la sociedad anónima en la comanditaria por acciones el capital se nos
presenta en tres (3) fases o estados, capital autorizado, capital suscrito y capital
pagado, lo que implica que cuando la sociedad tenga urgencia de incrementar su
capital suscrito y pagado le basta con acudir a las acciones que tiene en reserva para
emitir y colocar el número que desee y colocarlas entre sus asociados.
- Está obligada a apropiar anualmente de sus utilidades liquidas una partida del 10%
con destino a la reserva legal, hasta que ésta equivalga al 50% del capital suscrito
con el fin de enjugar las pérdidas que se presenten en determinado ejercicio.
- Lo dicho en relación con el pago de las acciones en la sociedad anónima es aplicable a la
sociedad comanditaria por acciones, es decir, al suscribirlas debe pagarse como mínimo la
tercera parte del valor nominal de las acciones que se suscriban y que el saldo debe
cancelarse en un plazo que no puede exceder de un año.
- Lo dicho en relación con el incremento del capital suscrito y pagado en las anónimas es
aplicable a la comanditaria por acciones.
- De esta forma societaria se dice, por parte de la doctrina, que es una sociedad anónima con
socio gestor. Véanse y estúdiense las siguientes disposiciones legales artículos 323 al 336 y
343 al 352 del C. de Co.
La Ley 1014 de 2.006 no es aplicable a estas dos sociedades por prohibición expresa del
parágrafo del artículo 22 de esa disposición legal.

SOCIEDADES DE ECONOMÍA MIXTA.

- Con este nombre se hace referencia a aquellas sociedades creadas por la ley
formada con capital estatal y capital privado que desarrollan actividades de índole
industrial o comercial conforme a las reglas del derecho privado salvo las excepciones
que consagra la ley.
- Se trata de una especie particular de asociación ubicada a mitad de camino entre las
sociedades de capital totalmente privado y las que por el contrario han sido
constituidas con aportes de los particulares.
CARACTERISTICAS DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA.

a. En sus estatutos, es necesario indicar su pertenencia a los órdenes Nacional,

Departamental o municipal, según la naturaleza y ámbito de los servicios o
actividades que les corresponde desarrollar, la proporción de las participaciones y la
intención de sus creadores.
b. Si el aporte de las entidades estatales es inferior al 90% de su capital quedan
sometidas al régimen común de las sociedades comerciales, salvo normas especiales
consagradas en la ley; en cambio si los aportes estatales igualan o exceden del 90%
del capital social, se sujetara a los preceptos legales propios de las empresas
industriales y comerciales del estado, sin perjuicio de la aplicación del régimen común
en lo que fuere compatibles con aquellos.
c. Deben estar sujetas a tutela gubernamental de acuerdo con lo dispuesto por sus
estatutos o la ley, con el fin de asegurar la coordinación de sus actividades con la
política general del gobierno.
d. Si un socio particular desea enajenar su participación social deberá ofrecerla
previamente a las entidades estatales que sean socias de esta, como vemos pues
hay un derecho de preferencia en favor de las entidades oficiales que sean socias de
aquellas.
e. Podrá ordenarse la expropiación de las acciones o cuotas pertenecientes a
particulares, cuando en la respectiva sociedad de economía mixta tenga la nación
separada o conjuntamente con otras entidades oficiales, el 50% o más del capital
social, siempre y cuando se cumpla uno cualquiera de los siguientes requisitos:
1. Ser la actividad social y sus productos y servicios indispensables para la seguridad
y defensa del Estado.
2. Consistir el objeto social en la explotación de recursos naturales.
3. Desarrollar la compañía actividades de interés público o beneficio social.
4. Requerir la sociedad aumento de su capital, negándose los socios particulares a
efectuar los correspondientes aportes.
5. Existir la urgencia de integrar la actividad de la compañía con la de otras entidades
publicas.
f. Los actos y hechos de las sociedades de economía mixta, están sujetos a las reglas
del derecho privado y a la jurisdicción ordinaria cuando la participación del Estado sea
igual o superior al 50% del capital social, a menos que se trate del cumplimiento de
funciones administrativas que hubiesen sido confiadas a la respectiva entidad por una
 norma legal.
g. Los representantes del gobierno en las juntas directivas de las sociedades de
economía mixta del orden Nacional son agentes del Presidente de la República, de su
libre nombramiento y remoción y si es el orden departamental, serán agentes del
gobernador de su libre nombramiento y remoción lo mismo a nivel municipal.
h. Los aportes oficiales en estas sociedades podrán consistir, entre otros, en beneficios
o ventajas financieras o fiscales, garantías de las obligaciones de la sociedad o
suscripción de los bonos que la misma emita. También se podrán aportar títulos
mineros y aportes para la explotación de recursos naturales de propiedad del estado.

Las consideraciones anteriores están consagradas en la Ley 489 de 1.998, Arts. 97 al 102.
La Corte Constitucional mediante sentencia C. 953 del 1 de diciembre de 1.999, declaro
inconstitucional el inciso 2 del artículo 97 de la ley 489 de 1.998 que decía que para poder
ser considerada como sociedad de este linaje el aporte estatal no podía ser inferior al 50%
de su capital, bastando pues que haya aportes estatales y privados para que sea
considerada como de economía mixta.

PROMESA DE CONTRATO DE SOCIEDAD

Se ha entendido como promesa de contrato, el pacto que tiene por objeto la celebración
ulterior de un contrato. A ese convenio se le ha denominado como contrato, contrato
preparatorio, compromiso, ante acto, precontrato etc. El artículo 861 del C. de Co, se refiere
a la promesa de celebrar cualquier negocio jurídico mercantil en los siguientes términos: "La
promesa de celebrar un negocio producirá obligación de hacer. La celebración del contrato
prometido, se someterá a las reglas y formalidades del caso." Esta regla general tiene una
excepción, es la consagrada en el Art. 1169 del mismo estatuto en lo que tiene que ver con
la promesa de muto, ya que el mutuante puede abstenerse de cumplir con sus obligaciones
si las condiciones patrimoniales del otro contratante, el mutuario, se han alterado de tal
forma que hagan notoriamente difícil la restitución a menos que el promitente mutuario le
ofrezca garantía suficiente. En relación con el contrato preliminar de sociedad, el Artículo
119 del C. de Co. es mas preciso que el precepto vigente en materia civil Art. 1611,
modificado por el Art. 89 de la ley 153 de 1887, ya que en la primera disposición citada se
ordena que la promesa de contrato de sociedad deberá constar por escrito, con las
cláusulas que deba contener el contrato según lo previsto en él articulo 110 y con indicación
del termino o condición que fije la fecha en la que ha de constituirse la sociedad. La
condición se tendrá por fallida si tardare más de dos años en cumplirse. Los promitentes
contratantes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que se celebren o
ejecuten en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida antes de su constitución
cualquiera que sea la forma legal que se pacte para ella. Es pues imperioso determinar el
próximo vínculo contractual, prefijar el contenido esencial de ese contrato definitivo y señalar
la fecha de su celebración. La función esencial de la promesa de contrato de sociedad
estriba en vincular a las partes a celebrar ulteriormente un contrato que por ahora no se
puede o no se quiere concluir.

EMPRESA UNIPERSONAL

Dijo el legislador de 1.995, que la persona natural o jurídica que reúna las calidades exigidas
para ejercer el comercio, podrá destinar parte de sus activos para la realización de una o
varias actividades de carácter mercantil, a través de la Empresa Unipersonal. Esta una vez
inscrita en el registro mercantil y cumpla con las exigencias del Art. 72 de la ley 222 de
1.995, forma una persona jurídica. Prohíbe el legislador la formación de empresas
unipersonales en fraude de la ley o de terceros y cuando se presente un caso de estos el
titular de las cuotas en que se divide el capital de la empresa unipersonal y los
administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios,
responderán solidariamente por las obligaciones surgidas de tales actos y por los perjuicios
causados.

REQUISITOS PARA LA FORMACION DE LA EMPRESA UNIPERSONAL

1. Debe constar por escrito, el cual ha de contener los siguientes requisitos:

a. Nombre, documento de identidad, domicilio y dirección del empresario.
b. Denominación o razón social de la empresa seguida de la expresión Empresa
Unipersonal" o de su sigla "E.U.", la omisión de este deber hace que el
empresario responda ilimitadamente.
c. El domicilio.
d. El término de duración, si el mismo no fuere indefinido.
e. Una enunciación clara y completa de las actividades principales, a menos que se
exprese que la empresa podrá realizar cualquier acto licito de comercio.
f. El monto del capital haciendo una descripción pormenorizada de los bienes
aportados con estimación de su valor. El empresario responde por el valor
asignado a los bienes en el momento de constitución.
g. El número de cuotas de igual valor nominal en que se divide el capital de la
empresa.
h. La forma de administración y el nombre, documento de identidad y las facultades
de sus administradores. Facultades que si no se precisan permite a los
administradores adelantar todos los actos comprendidos dentro de las
actividades previstas.
2. Delegada totalmente la administración y mientras ella se mantenga el empresario no
podrá realizar actos y contratos a nombre de la empresa unipersonal.
3. Cuando los activos destinados a la empresa comprendan bienes cuya transferencia
requiera de la formalidad de la escritura pública, la constitución de la empresa
Unipersonal debe hacerse a través de este mismo medio, la cual ha de inscribirse en
los registros correspondientes.

El no cumplimiento de los requisitos mínimos para la constitución de la empresa unipersonal

permite a las cámaras de comercio abstenerse de inscribirlo, igual proceder deben adoptar
cuando a la diligencia de registro no concurra personalmente, el constituyente, su
representante o su apoderado.

APORTACION DE BIENES DESPUES DEL ACTO DE CONSTITUCION

El empresario podrá aumentar el capital de la empresa a través de la aportación de nuevos

bienes. En este caso se procederá en la misma forma que para la constitución de la
empresa.
 PROHIBICIONES AL EMPRESARIO

- En ningún caso el empresario podrá directamente o por interpuesta persona retirar para si
o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la empresa unipersonal,
salvo que se trate de utilidades debidamente justificadas.
- El titular de la empresa Unipersonal no puede contratar con esta, ni tampoco podrán
hacerlo entre si empresas unipersonales constituidas por el mismo titular. Tales actos
serán ineficaces de pleno derecho.
CESION DE CUOTAS

El titular de la empresa Unipersonal podrá ceder total o parcialmente las cuotas sociales a
otras personas naturales o jurídicas mediante documento escrito que se inscribirá en el
registro mercantil correspondiente a la cámara de comercio del domicilio de la E.U. Cedente
y cesionario han de concurrir a la cámara de comercio personalmente.

DISMINUCION DEL CAPITAL EN LA E.U.

Este punto se sujeta a las prescripciones del Art. 145 del C. de Co.

UTILIDADES DE LA E.U.

Las utilidades de la Empresa Unipersonal se justificaran en estados financieros elaborados

de acuerdo con los principios de contabilidad generalmente aceptados y dictaminados por
contador público independiente.

TERMINACION DE LA EMPRESA UNIPERSONAL

La Empresa Unipersonal se disolverá en los siguientes casos:

a. Por voluntad del titular de la empresa.

b. Por vencimiento del término previsto, si lo hubiere, a menos que fuere prorrogado
mediante documento escrito e inscrito en el registro mercantil antes de su expiración.
c. Por muerte del constituyente cuando así se haya estipulado expresamente en el acto
de constitución de la E.U o en sus reformas.
d. Por imposibilidad de desarrollar las actividades previstas.
e. Por orden de autoridad competente.
f. Por pérdidas que reduzcan el patrimonio de la empresa en más de un 50%.
g. Por iniciación del trámite de liquidación obligatoria.
h. Cuando la causal de disolución sea la expiración del término de duración de la
empresa, esta se producirá de pleno derecho, sin necesidad de formalidades
especiales.

En los demás casos, la disolución se hará constar en documento privado que se inscribirá en
el registro mercantil correspondiente.

La disolución de la empresa Unipersonal, podrá evitarse adoptándose las medidas que sean
del caso, según la causal ocurrida, siempre que se adopten dentro de los seis (6) meses
siguientes a la ocurrencia de la causal.

LIQUIDACION DEL PATRIMONIO DE LA E.U.

Se realizará conforme al procedimiento señalado para la liquidación de las sociedades de

responsabilidad limitada, actuará como liquidador el empresario, la persona designada por
este o por la superintendencia de sociedades a solicitud de cualquier acreedor. Afirmación
que no corresponde a la realidad toda vez que en nuestro derecho positivo y concretamente
en lo relacionado con la liquidación de las sociedades, la de responsabilidad limitada no
tiene un trámite especial para su liquidación.

CONVERSION EN EMPRESA UNIPERSONAL

Cuando una sociedad comercial se disuelva por la reducción del número de socios a uno,
podrá sin liquidarse convertirse en empresa Unipersonal, siempre que la decisión respectiva
se solemnice mediante escritura pública y se inscriba en el registro mercantil dentro de los
seis (6) meses siguientes a la disolución. En este evento la Empresa Unipersonal, asumirá
sin solución de continuidad los derechos y las obligaciones de la sociedad disuelta.

SOCIEDADES DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL

Aquellas sociedades nacionales o mixtas que tengan por objeto la comercialización y venta
de productos colombianos en el exterior, adquiridos en el mercado interno o fabricados por
productores socios de las mismas, con inscripción vigente en el registro de
comercializadoras del ministerio de comercio exterior Estas sociedades podrán contemplar
entre sus actividades, la importación de bienes o insumos para abastecer el mercado interno
o para la fabricación de productos exportables. Esta definición de las sociedades de
comercialización internacional es la vigente y se introdujo por medio del decreto 0093 de 20
de enero de 2.003, que modifico la definición que de las mismas se traía en el artículo 1 del
Decreto 1740 de 1.994, en donde se les definía como entes que tenían como actividad
principal la realización de operaciones de comercio exterior y, particularmente, orientar sus
actividades hacia la promoción y comercialización de productos colombianos en los
mercados externos. Están obligadas a incluir en su razón o denominación social la expresión
sociedad de comercialización internacional o las letras C.I.

OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL.

1. Inscribirse en el registro Nacional de exportadores.

2. Obtener la calificación como sociedad de comercialización internacional.
3. Expedir a sus proveedores el C.P o certificado al proveedor.
4. Exportar dentro de los seis meses siguientes los bienes adquiridos de sus
proveedores. Cuando sus proveedores le suministren materias primas o insumos que
hayan de formar parte de un bien final deben hacer la exportación dentro del año
siguiente.

Mediante el decreto 4271 del 23 de noviembre de 2.005 se le atribuyo competencia a la

Unidad Administrativa Especial de la Dirección de Impuestos y de Aduanas en todo lo que
tiene que ver con el régimen de importaciones y exportaciones de las sociedades de
comercialización internacional.

VENTAJAS DE LAS SOCIEDADES DE COMERCIALIZACION INTERNACIONAL

1. No están sujetas al IVA ni a Retención en la fuente.

2. Gozan de los créditos otorgados por Bancoldex, asesorías de proexport, beneficios
del Plan Vallejo, Cert.

ESTUDIO DEL ARTÍCULO 110 DEL C. DE Co.

1. El nombre y domicilio de las personas que intervienen como otorgantes. Es

obligación del notario consignar en todo acto escriturario, el nombre, apellido,
domicilio, estado civil, edad de los comparecientes, identificarlos con los documentos
legales pertinentes. En caso de representación ha de expresar los datos de las
personas naturales representadas o de las jurídicas conforme corresponda según la
ley o los estatutos, indicando su domicilio y naturaleza. En efecto quien obra en
nombre de alguien declara la clase de representación que ejerce y exhibe los
documentos que la acreditan. La indicación del domicilio de los asociados resulta
conveniente en cuanto atañe a la vida de relación interna con la compañía
convocatoria, comunicaciones, etc. igualmente, la mención de su nacionalidad
permite determinar si de conformidad con el régimen de tratamiento de capitales
extranjeros son inversionistas nacionales o foráneos. Digamos que acorde con el
artículo 98 del C. de Co, la ley exige un mínimo de socios para la constitución valida
de la sociedad, ese mínimo son dos personas como regla general y decimos como
regla general ya que en las sociedades anónimas y en la comanditaria por acciones
se exige un mínimo de cinco (5) accionistas para la anónima y un mínimo de cinco (5)
socios comanditarios, de tal suerte que ni la una ni la otra podrán constituirse ni
funcionar con menos de cinco accionistas o socios comanditarios o capitalistas.

2. La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma formado

como se dispone en relación con cada uno de los tipos de sociedad que regula
este código. Tiene gran importancia esta exigencia porque se excluye la posibilidad
de que los asociados incurran en el vicio del consentimiento que la ley erige como tal
cuando un socio forma parte de una sociedad diferente de la que ha querido ser
socio. Además, se da a conocer la razón o denominación social con la cual la persona
jurídica nace. El nombre comercial de una compañía es la designación que adopta
para individualizarse y distinguirse de los demás entes. Sobre el particular
recordemos que si en la comandita simple se omite la indicación abreviada S en C, y
en la comanditaria por acciones las letras S.C.A. se presume que una y otra son
colectivas artículo 324. Que si en la sociedad de responsabilidad limitada no se
agrega a la razón o denominación social la palabra Limitada o su abreviatura Ltda.,
los socios responden solidaria e ilimitadamente frente a terceros (Art. 357), que si en
una sociedad anónima no se añade a la denominación social las palabras sociedad
anónima o las letras S.A, los administradores responden solidariamente por las
operaciones sociales que se celebren artículo 373. En las sociedad por acciones
 simplificada que puede adoptar como nombre una razón o una denominación social
hay que adicionarle la expresión Sociedad por Acciones Simplificada o las letras
S.A.S, en las pluripersonales constituidas por documento privado en el documento
debe adoptar como nombre el que el código de comercio establece para los tipos
societarios en el regulados de acuerdo con la forma que se haya escogido.

Digamos que la designación de la sociedad no debe ser idéntica a la de otra

sociedad, regular la sola similitud da lugar a confusión en el público y ocasiona
perjuicios a la persona jurídica que viene identificándose con el nombre que se imita.
Artículo 35.

3. El domicilio de la sociedad y el de las distintas sucursales que se establezcan

en el mismo acto de constitución. El domicilio es algo inherente a la personalidad
jurídica de la sociedad. Se trata del lugar señalado para que la sociedad este
jurídicamente presente ante los asociados y ante terceros. En el domicilio se reúne
normalmente la asamblea de accionistas o junta de socios. El domicilio determina la
cámara de comercio en donde ha de surtirse la inscripción de la escritura de
constitución, las adicionales y las de reforma del contrato social, la designación de los
representantes legales, revisores fiscales, liquidadores, los libros de contabilidad, de
registro de socios o accionistas, de actas de asambleas o juntas de socios y de juntas
directivas. Indica también el juez competente para conocer de los procesos que se
instauren contra la sociedad y del acuerdo de reorganización o de la liquidación de
ella. La noción del domicilio puede no corresponder al centro principal de los negocios
de la compañía, sino más bien al sitio donde tienen su asiento o sede permanente los
órganos de administración y representación. Claro que los socios gozan de amplia
libertad para escoger el domicilio social, pues no hay obligación de que sea el de la
constitución de la sociedad ni el de sus establecimientos o centros de explotación. Se
entiende por domicilio principal el escogido para que funcionen los mencionados
órganos de administración y representación, por domicilio secundario los de las
sucursales. La sociedad solo tiene un domicilio principal y tantos secundarios cuantas
sucursales establezca. A propósito de sucursales recordemos que estas son
establecimientos de comercio abiertos por una sociedad dentro o fuera de su
domicilio para el desarrollo de los negocios sociales o de parte de ellos, administrados
por mandatarios facultados para representar a la sociedad y que cuando en los
estatutos no se determinan las facultades de los administradores de las sucursales,
deberá otorgárseles un poder por escritura pública o por documento legalmente
reconocido que se inscribirá en el registro mercantil. A falta de dicho poder se
presumirá que tendrán las mismas facultades de los administradores de la principal
,artículo 263.

Agencias, establecimientos de comercio cuyos administradores carecen de facultades

para representar a la sociedad propietaria del mismo, artículo 264.

4. El objeto social esto es la empresa o actividad…Toda persona jurídica tiene

capacidad legal para ejercer aquellas actividades expresamente determinadas en el
contrato o acto que la crea. En lo concerniente a las sociedades mercantiles el código
de comercio en el artículo 99 comienza por declarar que la capacidad de la sociedad
 se circunscribirá al desarrollo de la empresa o actividad prevista en su objeto. Lo
anterior significa que los propios estatutos de la sociedad delimitan la capacidad de
obrar conforme al fin perseguido. Este ordinal 4 se refiere al objeto como la empresa
o negocio de la sociedad, haciendo una enunciación clara y completa de las
actividades principales y sanciona con la ineficacia toda estipulación que incluya actos
u operaciones indeterminados sin relación directa con el objeto social.
La imposibilidad de desarrollar el objeto social es causal de disolución de la
compañía. El objeto social además delimita la competencia del órgano de
representación cuando sus atribuciones no se han precisado en los estatutos y si la
sociedad está sometida al control y vigilancia de la superintendencia de sociedades
las visitas que esta ordena de oficio o a petición de los administradores, del revisor
fiscal o de cualquier número de socios que representen el 10% del capital social
tienden a comprobar si la sociedad esta cumpliendo el objeto social y si lo hace
dentro de los términos estipulados en el contrato. Ley 222 de 1.995 y su decreto
reglamentario 1080 de Junio de 1.996. En síntesis el objeto social es un conjunto de
facultades en potencia, pues se enumeran como posibles, en cambio el giro social es
el desarrollo practico de los negocios contemplados en la cláusula del objeto que se
concretan en actos objetivos.

5. El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada
asociado en el acto de constitución. Hemos dicho que el capital social se integra
con los aportes en dinero o en especie que hacen los socios. Ese es el patrimonio
inicial de la sociedad como persona jurídica. La primera frase del ordinal que estamos
estudiando es desafortunada porque da a entender que en todas las formas
societarias es dable hablar de esa triple noción de capital autorizado, suscrito y
pagado cuando en verdad de estos tres estados del capital social solo es dable hablar
en la sociedad anónima y en la sociedad comandita por acciones. No debemos
olvidar que según el tipo de sociedad y de acuerdo con la regulación legal el capital
social se divide en partes de interés, sociedad colectiva, cuotas en las sociedades de
responsabilidad limitada y comandita por acciones y acciones en la sociedad anónima
y en la comandita por acciones. El tratamiento legal diferente dado al capital social de
las sociedades anónimas nos lleva a una conclusión de interés práctico. En la medida
en que existan acciones en reserva las sociedades anónimas y la comanditaria por
acciones pueden aumentar su capital suscrito y pagado sin necesidad de reforma
estatutaria y con el solo cumplimiento del proceso legal consistente en ordenar la
emisión, elaborar el reglamento y hacerlo aprobar de la superintendencia de
sociedades, si la sociedad está sujeta a control de la superintendencia (Art. 85
numeral 3 de la ley 222/95) y celebrar, finalmente, en forma consensual los
respectivos contratos de suscripción. El decreto reglamentario 1154 de 1.984, les
ordena al representante legal y al revisor fiscal en las sociedades por acciones, que
una vez vencido el termino para la suscripción notifiquen a la cámara de comercio el
monto al que ascendió el capital suscrito, igualmente vencido el termino que tenían
los suscriptores para pagar las acciones deben informar el monto en que queda el
capital pagado. Con esa información tal entidad gremial procede a hacer los ajustes
en las certificaciones que expida en relación con dicha sociedad en lo que tiene que
ver con el capital suscrito y pagado Es elemental que así sea, es decir, que no exista
la obligación legal de aprobar en reforma estatutaria y otorgar la correspondiente
 escritura pública, puesto que las acciones como títulos valores corporativos o de
participación, son negociables por esencia, sin las exigencias formales del acto
constitutivo que les dio vida. Por el contrario en las sociedades colectivas,
comanditarias simples y de responsabilidad limitada, todo aumento del capital, toda
aportación suplementaria de los socios requiere sin excepción alguna, una reforma
estatutaria y por ende el otorgamiento de la correspondiente escritura pública,
seguida de su inscripción en el registro público de comercio. Y así ha de ser por
cuanto en estas sociedades los derechos sociales no se desprenden nunca del acto
constitutivo o de sus reformas, es decir, no pueden estar representados en títulos
valores ni en general en algún otro documento diferente al de la escritura de
constitución o de las que contengan modificaciones a la misma. Por ello es por lo que
en este tipo de sociedades no puede haber forma distinta de aumento del capital que
la de reforma solemne del contrato. En estas sociedades el concepto de capital
autorizado hace confundir o coincidir el capital suscrito con el capital social y de hecho
en estas sociedades se utiliza este segundo nombre en lugar del primero para
expresar el concepto del capital integrado por el total de las aportaciones pagadas o
no por los socios, pero en todo caso ya comprometidas y en firme. Con excepción de
las limitadas para las que existe la exigencia legal de cancelar de inmediato la
totalidad del capital social, en la colectiva el código concede libertad de estipulación
de modo que la parte inicialmente pagada del capital social puede representar
cualquier proporción sobre este por ínfima que sea, existiendo además la posibilidad
de pactar para la cancelación del saldo en el término que los socios consideren mas
conveniente, sin restricción alguna. Esta permisión es entendible dada la
responsabilidad solidaria e ilimitada que asumen los socios de la compañía colectiva.

PRINCIPIO DE LA FIJEZA DEL CAPITAL

Preceptúa el artículo 122 que el capital social será fijado de manera precisa pero podrá
aumentarse o disminuirse en virtud de la correspondiente reforma estatutaria aprobada y
formalizada conforme a las leyes. Esta norma obliga a las sociedades a fijar en una cifra
precisa el monto de su capital pero sin prohibir su modificación, en el sentido de aumentarlo
o disminuirlo, lo cual se hace mediante la respectiva reforma estatutaria con sujeción a las
formalidades legales. En aras de la seriedad y seguridad jurídica el legislador comercial
debió haber exigido un capital mínimo en el momento de constituirse la sociedad. Sobre esta
argumentación algunas disposiciones legales exigen que los entes a los que ellas se refieren
y regulan tengan un capital fijado de antemano por el legislador así sucede por ejemplo con
las Empresas de Servicios Temporales reguladas por la ley 50 de 1.990. En efecto en el
artículo 83 numeral 2 se dice... “acreditar un capital social pagado igual o superior a 300
veces el salario mínimo legal vigente en el momento de su constitución”. Por su parte la ley
795 del 14 de enero de 2.003, por medio de la cual se reformó el sistema Financiero
colombiano, en su artículo 16 numeral 1 trae los montos mínimos de capital que deberán
acreditarse para solicitar la constitución de las entidades sometidas al control y vigilancia de
la Superintendencia Financiera de Colombia.. “ARTÍCULO 16. Modifícanse los numerales 1
y 4 del artículo 80 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, de la siguiente forma: … 1.
Capitales mínimos de las instituciones financieras. …

No pueden pues existir sociedades de capital variable, es decir, de capital libremente

modificable por el movimiento de los ingresos y egresos de los socios o de aumentos y
disminuciones de sus respectivos aportes a través de cuotas periódicas cuya devolución
fuere exigible en cualquier momento. No debemos olvidar que no todas las formas posibles
de incremento del capital exigen reforma estatutaria, pues de este procedimiento formal
forzoso está excluido, como ya se anoto, el aumento del capital suscrito de las sociedades
anónimas y de las comanditarias por acciones porque para tal efecto basta celebrar en
forma simplemente consensual y luego de ciertos trámites los respectivos contratos de
suscripción sobre las acciones en reserva, previamente emitidas por el órgano social
competente. Por el contrario toda disminución del capital, tanto autorizado como suscrito y
pagado, sean cuales fueren su índole y sus características es siempre reforma estatutaria,
pues así lo dispone expresamente el artículo 147 del C. de Co. En relación con el aumento
del capital veamos algunos puntos de importancia.

a) El pago de los aumentos conforme a los artículos 354,345 y 387 de C. de Co. Cuando en
las sociedades de responsabilidad limitada, comanditarias por acciones y anónimas
decidan aumentar su capital, deben acatar las mismas exigencias sobre el pago de los
aportes establecidas por la ley para el caso de su constitución; por tanto si se trata de una
compañía de responsabilidad limitada el incremento de su capital debe ser cubierto
totalmente en el acto y por lo que tiene que ver con la anónima y la comandita por
acciones, toda ulterior suscripción de acciones requiere el pago inmediato de la tercera
parte, siendo necesario además estipular para el pago del saldo un plazo no superior a un
año.
b) Prohibición de capitalizar valorizaciones. De conformidad con el inciso 2 del artículo 122
del C. de Co, la valorización de bienes sociales no es susceptible de capitalizar. Así se
duplique el valor de sus bienes una compañía no puede por ese solo hecho proceder a
una duplicación correlativa de su capital social, prohibición que resulta lógica porque el
aumento de capital con esa única base puede resultar engañoso y perjudicial para
terceros quienes podrían pensar que se trata de aportes adicionales y no de la simple
valorización.
c) Capitalización de las Reservas. Las reservas corresponden a ganancias sociales
efectivamente realizadas y percibidas que la sociedad se abstuvo de repartir en un
momento dado, por razones de muy diversa índole, resultando lógico que su eventual
capitalización supone necesariamente aunque de manera instantánea o automática su
previa distribución a los asociados. En otras palabras para que una determinada suma de
dinero deje de ser ganancia retenida y pase a formar parte del capital se requiere que los
socios la reciban primero a título de repartición, para devolverla de inmediato a la
compañía a título de aporte adicional.

En cuanto a la reserva legal es igualmente improcedente su capitalización, pues se requiere

una distribución previa, la cual esta prohibida por definición. En conclusión no es posible
capitalizar las reservas, sean estatutarias, ocasionales o la misma reserva legal artículo 453
inciso 2.

Disminución del Capital Social. Punto este regulado en el artículo 145, norma que exige
para la adopción de esta medida la autorización de la superintendencia de sociedades sea
cual fuere la sociedad que adopte la reforma estatutaria en mención y cuando tal
disminución del capital social implique un efectivo reembolso de aportes. Ley 222 de 1.995,
artículo 86 numeral 7, Decreto 1080 del 19 de Junio de 1.996, artículo 2 numeral 20. La
Superintendencia aprueba la reforma si la compañía acredita una cualquiera de estas
exigencias:
1. Carencia de pasivo externo.
2. Existencia de activos sociales que representen después de la reducción propuesta, no
menos del doble del pasivo externo.
3. Aceptación de la disminución por todos los acreedores en forma expresa y escrita,
caso en el cual la superintendencia otorgara el permiso sea cual fuere la proporción
del pasivo con respecto al capital reducido.
4. Cuando el pasivo externo provenga de prestaciones sociales, será necesario además
la aprobación del competente funcionario del trabajo. La reducción del capital es pues
posible pero solo cuando los acreedores lo permitan o aunque la objeten los recursos
disponibles después de la misma equivalgan, por lo menos, al doble de las deudas.

Estas exigencias del artículo 145 resultan demasiado excesivas pues el fenómeno de la
disminución del capital no debe ser igual en todos los tipos de asociación comercial. En
efecto si se trata de formas sociales naturalmente aptas solo para empresas pequeñas o
actividades simples, con un pasivo externo modesto y con una responsabilidad de todos los
socios o de algunos de ellos, cuando menos personal, ilimitada y solidaria, las exigencias de
la norma en mención resultan demasiado excesivas. Por ello en las sociedades colectivas,
en la comandita simple y quizás en las limitadas, cuando en sus estatutos se pacte una
responsabilidad adicional de los socios los supuestos para la viabilidad de la reducción del
capital social debieron ser mas amplios, sencillos y flexibles, pues a más de las
características anotadas el solo hecho del compromiso personal de los socios por las
obligaciones sociales reduce sustancialmente el peligro de afectar los intereses de los
acreedores. En cambio para las sociedades limitadas con el régimen normal de exoneración
de toda responsabilidad de los socios y para las anónimas si es justo y razonable el rigor del
Artículo 145, por el hecho de que el patrimonio social es la única prenda o garantía de los
créditos externos. Esta consideración también se la podemos formular a la sociedad
comandita por acciones pues probablemente la responsabilidad personal de su gestor o
gestores no sea suficiente para justificar un menor rigor en las reglas aplicables a la
disminución del capital, dado el hecho de que este tipo social se destina casi siempre a
empresas que exigen mucho capital y requieren mucho crédito.

6. La forma de administrar los negocios sociales, con indicación de las

atribuciones... etc. En efecto si es colectiva o de responsabilidad limitada, la
administración corresponde a todos los socios quienes pueden delegarla en sus
consocios o en extraños; no son obligatorias la junta directiva ni la revisoría fiscal,
pero nada impide que en los estatutos se prevean la existencia y funcionamiento de
estos órganos, con sus respectivas atribuciones y las restricciones de sus facultades.
En las comanditarias la administración está siempre a cargo de los gestores, quienes
pueden ejercerla directamente o por medio de delegados. En la anónima es
obligatoria la Junta directiva con no menos de tres principales con sus respectivos
suplentes y sus atribuciones han de expresarse en los estatutos. Es oportuno señalar
que el ordinal 6 que se estudia contiene una impropiedad ya que habla de que los
asociados se reserven atribuciones o facultades administrativas. En rigor jurídico tal
posibilidad es inadmisible. Ciertamente los estatutos pueden disponer que a mas de
 las legales, determinadas funciones sean privativas de la asamblea de accionistas o
de la junta de socios según el caso, pero no de algún asociado en particular, porque
se rompería el principio de la igualdad inherente al status societatis, fuera de que la
ley colombiana prohíbe consagrar privilegios administrativos. Es pues la junta
directiva el órgano de administración de la sociedad. Algunos autores, entre ellos,
José I. Narváez, consideran que su establecimiento es obligatorio en las sociedades
anónimas. A esta corriente doctrinaria se acoge la superintendencia de sociedades.

Digamos como conclusión que la Junta directiva es un órgano intermedio entre la asamblea
y los representantes legales.

En la sección II del capitulo IV de la ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, artículo 22 y s.s.
se definen como administradores al representante legal, al liquidador, al factor, a los
miembros de juntas o consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos ejerzan o
detenten esas funciones.

Véanse artículos 472 numeral 4, 196, y 72 ley 222 de 1.995, numeral 8, normas que repiten
o reiteran que a falta de estipulación estatutaria en contrario los administradores están
facultados para celebrar todo acto o contrato comprendido dentro del objeto social.

En el artículo 23 se precisan los deberes de esos administradores y se dice que deben obrar
de buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. En resumen
que deben realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social, velar
por el estricto cumplimiento de las disposiciones, legales y estatutarias, guardar la reserva
comercial e industrial, entre otras. En el artículo 24 de la misma ley que modifico el artículo
200 del C. de Co, se dice que los administradores responden solidaria e ilimitadamente de
los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios y a los terceros y se
establece una presunción legal para los casos en que actúan en extralimitación o
incumpliendo sus funciones, en violación de la ley o de los estatutos, se presumirá la culpa
del administrador y las cláusulas que tiendan a absolverlos de dichas responsabilidades se
tendrán por no escritas o las que la limitan al importe de las cauciones o garantías que
hayan prestado para entrar a ejercer el cargo. Se consagra la acción social de
responsabilidad contra los administradores, cuya titularidad corresponde a la compañía,
previa decisión del máximo órgano de dirección social, la cual puede ser adoptada aunque
no figure en el orden del día. La convocatoria para una reunión en la que se vaya a decidir
sobre esta acción social de responsabilidad la podrá realizar un número de socios que
representen por lo menos el 20% de las acciones, cuotas o partes de interés en que se halle
dividido el capital social. La decisión ha de ser adoptada por la mitad más una de las
acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión e implicará la remoción del
administrador.

En el evento de que la acción social de responsabilidad, después de haber sido adoptada

por el máximo órgano de dirección social, no se inicie dentro de los tres (3) meses
siguientes, ésta podrá ser ejercida por cualquier administrador, el revisor fiscal o por
cualquiera de los socios en interés de la compañía. Igual titularidad tienen los acreedores de
la sociedad que representen el 50% del pasivo externo cuando los activos sociales sean
insuficientes para el pago de sus créditos.
Estableció, igualmente el legislador de 1.995, en el artículo 45 de la citada disposición legal,
la obligación para los administradores de rendir cuentas comprobadas de su gestión en
estos precisos momentos: 1-Al final de cada ejercicio, 2- Dentro del mes siguiente a la fecha
en la cual se retiren de sus cargos y 3- Cuando se las exija el órgano que sea competente
para ello. Para lo cual presentaran los estados financieros del caso, junto con un informe de
la gestión. La aprobación de las cuentas no exonera de responsabilidad a los
administradores, representantes legales, contadores públicos, empleados, asesores o
revisores fiscales.

De otro lado, en las empresas que estén en un proceso de reorganización y que no hayan
relacionado la totalidad de las acreencias del ente al que pertenecen, se les permite a los
acreedores perseguir solidariamente en cualquier momento a los administradores,
contadores públicos y revisores fiscales, con el fin de obtener el pago de su acreencia.

Eso es lo que dice el inciso final del art. 26 de la ley 1116 de 2.006… “No obstante, las
acreencias que, a sabiendas, no hubieren sido relacionadas en el proyecto de
reconocimiento y graduación de créditos y que no estuvieren registradas en la contabilidad,
darán derecho al acreedor de perseguir solidariamente, en cualquier momento, a los
administradores, contadores públicos y revisores fiscales, por los daños que le ocasionen,
sin perjuicio de las acciones penales a que haya lugar”.

7. La época y la forma de convocar y constituirse en la asamblea o Junta de

socios en sesiones ordinarias o extraordinarias y la manera de deliberar y
decidir. La Junta de socios o la asamblea general de accionistas es el órgano de
deliberación y decisión por excelencia y en ella se forma la voluntad social para
cumplir con las atribuciones que le asignan la ley y los estatutos. Tal órgano adopta
las medidas que reclama el desarrollo de las actividades sociales traza las directrices
económicas de la compañía, da orientación a los órganos de administración y
representación y fiscaliza la gestión interna y externa. Para el funcionamiento de este
órgano es menester expresar los medios por conducto de los cuales se dará aviso a
los asociados (carta, telegrama, aviso en un periódico, carteles etc.) de la fecha, hora,
sitio y temario tanto de las reuniones ordinarias como de las extraordinarias; y la
antelación con la que deben ser citados. Así mismo en los estatutos se estipula el
quórum deliberativo, o sea, el necesario para abrir la sesión e intercambiar opiniones
y la mayoría decisoria que se requiere para aprobar acuerdos o resoluciones que no
tengan un quórum especial señalado en la ley. Son pues los socios los que al reunirse
en asamblea o junta de socios conforman el máximo órgano de dirección social, son
ellos los convocados y los que pueden hacerse representar en las reuniones, son
ellos los llamados a deliberar y los que constituyen el quórum y los que emiten los
votos del caso para adoptar las decisiones o acuerdos de la asamblea o junta de
socios, se reúnen en forma activa para ejercer las facultades señaladas en el artículo
187 del C. de Co, facultades que corresponden a derechos personales derivados del
contrato social para los asociados y que no se ejercen en forma individual por ellos,
sino en forma de asamblea, en forma colectiva como interesados en una empresa de
colaboración que los somete a los estatutos o reglas de acción común o colectivas
pactadas por ellos mismos. Por eso es por lo que las decisiones adoptadas en
 asamblea general no son obligatorias para todos los socios incluyendo a los ausentes
o disidentes sino en cuanto tengan el carácter general como se prevé en el artículo
188, es decir, en cuanto miren el interés de todos porque todos se han de comportar y
se comportan como voceros de un interés común dentro de los términos del contrato
social.

Funciones de la Asamblea. Podemos resumir las funciones de la asamblea o Junta de

socios como máximo órgano de dirección así:

a. Las de adoptar las reformas del contrato social que sean necesarias para facilitar su
cumplimiento o adaptarlo a las circunstancias teniendo siempre en cuenta las
conveniencias o el interés común de los asociados.
b. Examinar y aprobar los balances de fin de ejercicio, con sus correspondientes
anexos, como son el detalle completo de la cuenta de perdidas y ganancias, los
informes de los administradores - Junta directiva, gerente, revisor fiscal. Por medio de
esta función es como los socios pueden conocer la situación económica de la
empresa, las políticas de gastos de los administradores y los demás ángulos de la
empresa social, para adoptar las medidas necesarias en relación con los negocios y
con la administración.
c. Disponer de las utilidades sociales justificadas por medio de los balances aprobados
por la misma asamblea, porque como lo hemos dicho las utilidades son de los socios
y son estos los que pueden decidir sobre su reparto y pago, conforme a lo previsto en
el código sobre el particular hechas las reservas de orden legal y las estatutarias en
su caso que son obligatorias para la asamblea. Cualquiera otra reserva o apropiación
con cargo a las utilidades corresponde exclusivamente a la asamblea general y para
eso es precisamente para lo que se ponen a su disposición en forma de proyectos de
distribución presentados por los administradores y que pueden ser acogidas o no por
la asamblea general.
d. Cuando la administración de los negocios sociales no corresponde por ley a algunos
socios como en las comanditarias o a administradores nombrados como condición del
contrato social, incumbe también a la asamblea general nombrar y remover
libremente a las personas encargadas de la gestión de los negocios lo mismo que a
los revisores fiscales que tenga o deba tener la sociedad por ley, por el contrato social
o por disposición especial de la misma junta o asamblea.

Las funciones anteriores son las esenciales de la asamblea o junta de socios, ya que por
medio de ellas puede ejercer la dirección y vigilancia de la actividad social. Pero además de
esas cuatro funciones que son ante todo de dirección y de control, como se ha venido
repitiendo puede cumplir otras mas generales y de tipo administrativo, bien porque se le
encomienden en las mismas leyes, bien porque se le atribuyan expresamente en los
estatutos. De las primeras son ejemplo el artículo 295 que exige autorización unánime de la
asamblea para que una sociedad mercantil forme parte de una sociedad colectiva, la del
artículo 396 del C. de Co. modificado por el artículo 68 de la Ley 222\95, norma según la
cual la adquisición de sus propias acciones por parte de una sociedad anónima debe ser
autorizada por la asamblea general de accionistas, y de las segundas constituyen ejemplo
todas esas facultades que suelen reservarse en los estatutos para casos de alguna
importancia especial como ciertas enajenaciones o adquisiciones. La ley 222 de 1.995, en su
artículo 68, señala que con excepción de las mayorías previstas en los artículos 155, 420
numeral 5 y 455 inciso 3 del C. de Co. las decisiones de la asamblea general de accionistas
se tomarán por mayoría de los votos presentes. En los estatutos de las sociedades
anónimas que no negocien sus acciones en el mercado público de valores, podrá pactarse
un quórum diferente o mayorías superiores a las indicadas.

e. Por último a la asamblea o junta de socios corresponde como se prevé expresamente

en el artículo 187, adoptar en general todas las medidas que reclamen el
cumplimiento de los estatutos y el interés de los asociados.

CLASE DE REUNIONES DE LA ASAMBLEA

Acorde con el artículo 181 del C. de Co. las reuniones de la asamblea o junta de socios
pueden ser ordinarias o extraordinarias, reuniones ordinarias y extraordinarias de segunda
convocatoria, reuniones universales, reuniones por derecho propio, reuniones no
presenciales y entre estas tenemos las no presenciales orales y las escritas. Cada una de
esta clase de reuniones satisface, en principio, necesidades distintas de la empresa social y
por eso cada una tiene su propio régimen de convocatoria y hasta de funcionamiento a
pesar de que en todas ellas pueden cumplirse las diversas funciones de la asamblea en
principio como se prevé en el artículo 187 de C. de Co.

Reuniones Ordinarias. Son las que deben llevarse a cabo periódicamente, es decir, una
vez al año por lo menos en la época fijada en los estatutos como se prevé expresamente en
el artículo 181. Los socios mismos señalan o han de señalar en el contrato social las
oportunidades en las cuales consideren necesario reunirse para tomar como se ha dicho las
medidas que resultan útiles para el cumplimiento normal del contrato; como es obligación de
toda sociedad elaborar un inventario y un balance al fin de cada año calendario o en la
oportunidad que se haya previsto estatutariamente, la época de las reuniones ordinarias o
periódicas debe coincidir en cierta forma con la época de clausura del ejercicio social, con el
fin de que el estudio del balance se haga a tiempo y también puedan tomarse
oportunamente las medidas derivadas del resultado del ejercicio. Por eso aunque se trata de
reuniones que pueden llevarse cabo en cualquier época que se indique o fije en los estatutos
se ha generalizado la práctica de realizarlas en los primeros meses de cada año calendario.
Esa es la practica que se ha recogido en el artículo 422 en relación con las sociedades
anónimas al establecer que las reuniones ordinarias de la asamblea se efectuaran por lo
menos una vez al año, en las fechas señaladas en los estatutos y, en silencio de estos
dentro de los tres primeros meses siguientes al vencimiento del ejercicio y agrega la norma
que la asamblea se reunirá por derecho propio el primer día del mes de abril a las 10 a.m. Si
no es convocada dentro del trimestre indicado. Esto rige no solamente para la sociedad
anónima, sino también para la comandita por acciones y para la de responsabilidad limitada
en razón de los artículos 349 y 372 y con la posibilidad de aplicarse analógicamente a las
colectivas y a la comandita simple y es lo que se ha impuesto ya que todas las sociedades
convocan dentro de los tres primeros meses del año a la asamblea o junta de socios para
considerar los resultados del ejercicio del año anterior.

Reuniones Extraordinarias. No tienen época fija para su realización ni por previsión legal ni
por previsión estatutaria, dependen de convocaciones ocasionales hechas para satisfacer la
necesidad o conveniencia de que los socios puedan adoptar en un momento dado las
medidas correspondientes a la Asamblea. Son pues reuniones que pueden llevarse a cabo
en cualquier tiempo en que sean convocadas, por los administradores, el revisor fiscal, la
superintendencia de sociedades en los casos de ley o cuando cualquier número de socios
que representen la cuarta parte o mas del capital suscrito lo soliciten a cualquiera de las
personas que pueden hacer su convocatoria a tenor de los artículos 181 y 182. Por
exigencia expresa del artículo 182 en la convocatoria a las reuniones extraordinarias debe
indicarse el temario o listado de asuntos sobre los cuales han de versar las deliberaciones y
sobre todo las decisiones de la asamblea, pues aunque en tales reuniones pueden tratarse
toda clase de asuntos de incumbencia de la asamblea, no pueden tomarse decisiones sobre
asuntos que no hayan sido incluidos en la convocatoria, a menos que con la mayoría de los
votos presentes se resuelva ampliar las decisiones a otros asuntos, como se prevé en el
artículo 425, norma que es aplicable en forma directa a las sociedades anónimas y a las
comanditaria por acciones, a las de responsabilidad limitada y a las demás formas de
sociedad en armonía con lo preceptuado por el art. 1 del C. de Co. Obviamente que como se
ha establecido en el artículo 425 para proceder a remover o reemplazar a los
administradores, revisores fiscales y demás funcionarios elegidos por la asamblea o junta de
socios no es preciso que tal acto figure en el aviso de convocatoria. El legislador de 1.995,
cerro las puertas a esas acciones que venían ejerciendo los administradores y revisores
fiscales ante la Jurisdicción laboral, para obtener el reintegro a su cargo cuando el máximo
órgano de dirección social en ejercicio del derecho consagrado en el artículo 425 del C. de
Co. tal órgano de dirección procedía a removerlos. En efecto dijo así el legislador del año
citado. “En el evento de despido o remoción de administradores y revisor fiscal no procederá
la acción de reintegro consagrada en la legislación laboral.” Artículo 232 Ley 222 de 1.995,
disposición legal esta que debe interpretarse de acuerdo con el fallo C-512 del 8 de octubre
de 1.996 de la corte constitucional, sentencia mediante la cual ese alto tribunal dijo que la
acción de reintegro procedía a favor de los administradores y revisores fiscales que al 1 de
enero de l.991 habían cumplido 10 años al servicio de un mismo empleador, bajo contrato
de trabajo y no habían renunciado a dicha acción para acogerse al régimen de
indemnizaciones de la ley 50 de l.990. En este punto se ha conservado el principio
tradicional de que la remoción de tales funcionarios se entiende siempre implícita en toda
convocatoria a cualquier reunión de la asamblea como consecuencia de la libre
revocabilidad de los mismos diafanamente establecida en los artículos 198 y 199 del C de
Co. Aclarando que no se trata simplemente de la libertad de remover a los funcionarios
citados sino también de la posibilidad de elegir a sus reemplazos.

Reuniones de Segunda Convocatoria. En verdad no constituyen una clase distinta de

reuniones, son reuniones ordinarias o extraordinarias, porque en ambos casos o en ambas
clases de reuniones puede darse la hipótesis de que no haya quórum y que sea imperioso
hacer una segunda convocatoria, por eso puede haber reuniones ordinarias de segunda
convocatoria y reuniones extraordinarias de segunda convocatoria. Lo cual es dable ocurrir
en cualquier sociedad comercial no solamente porque el artículo 429, modificado por el
artículo 69 de la Ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, es meramente dispositivo y
consiguientemente aplicable por analogía sino por que el artículo 186 del mismo código se
incorpora expresamente para toda clase de sociedades la regla sobre quórum, mayorías
decisorias previstas en el artículo 429, es decir, se prevén de manera implícita las reuniones
de segunda convocatoria con carácter de norma general y deben ser convocadas no antes
de diez días ni después de treinta de la primera citación. En este punto el artículo 69 de la
Ley 222 de 1.995, introdujo una modificación importante en lo que tiene que ver con las
sociedades que negocien sus acciones en el mercado público de valores, (sociedades por
acciones) ya que en estas formas societarias la asamblea sesionará y decidirá válidamente
con uno o varios socios, cualquiera sea el número de acciones representadas.

Reuniones Por Derecho Propio. Son a su vez reuniones ordinarias de la asamblea o junta
de socios que por no haber sido convocadas dentro del primer trimestre del año pueden
llevarse a cabo por derecho propio, es decir, sin convocatoria especial distinta de esa
convocatoria subsidiaría o supletiva hecha por la ley para el primer día hábil del mes del abril
con la misma salvedad ya hecha en cuanto a reuniones de segunda convocatoria sobre la
aplicabilidad del artículo 422 a todas las sociedades y no solamente a la anónima por su
carácter meramente supletivo.

Reuniones no presenciales. Aprovechando los avances tecnológicos en especial la

comunicación satelital, el legislador de 1.995, en la ley 222 artículos 19 y s.s. permite las
reuniones no presénciales siempre que ello se pueda probar, cuando por cualquier medio
todos los socios o miembros de junta directiva puedan deliberar y decidir por comunicación
simultanea o sucesiva. En el caso de la comunicación sucesiva, esta deberá ocurrir de
manera inmediata de acuerdo con el medio empleado.

Con el fin de evitar que se vean atropelladas las mayorías accionarías en las reuniones de la
junta de socios o de la asamblea general de accionistas o en las reuniones de la Junta
directiva en las que se ha de utilizar este novedoso mecanismo, será obligatorio tener la
presencia de un delegado de la superintendencia de sociedades que deberá ser solicitado
con ocho días de anticipación siempre que se trate de sociedades vigiladas.

Se le da igualmente validez a las decisiones del máximo órgano de dirección social o de la

Junta directiva cuando por escrito todos los socios o miembros expresen el sentido de su
voto. En este evento la mayoría respectiva se obtendrá sobre el total de las cuotas o
acciones en circulación o de los miembros de junta directiva según el caso. Si los socios o
miembros hubieren expresado su voto en documentos separados estos deben recibirse en
un término no mayor de un mes contado a partir de la recepción de la primera comunicación.

El representante legal está obligado a informar a los socios o miembros de junta el sentido
de la decisión dentro de los cinco (5) días siguientes a la recepción de los documentos en
los que se exprese el voto.

Las actas de las reuniones no presénciales a que se refieren los artículos 19 y 20 de la ley
222 de 1.995, deberán elaborarse y asentarse en el libro respectivo dentro de los treinta días
siguientes a aquel en que concluyo el acuerdo y firmadas por el representante legal de la
sociedad y el secretario y a falta de este, serán firmadas por alguno de los socios o
miembros.

Son ineficaces las determinaciones adoptadas cuando alguno de los socios no participan en
la comunicación simultánea o sucesiva o cuando alguno de los socios no exprese el sentido
de su voto o se exprese excediéndose del término de un mes.
La ley 1258 de 2.008, en este punto trae unas novedades en lo que tiene que ver con la
sociedad por Acciones Simplificada diciendo que la asamblea de accionistas podrá reunirse
en el domicilio principal o fuera de él, aunque no esté presente un quórum universal, siempre
y cuando que se cumplan los requisitos de quórum y convocatoria previstos en los artículos
20 y 22. Trae las REUNIONES POR COMUNICACIÓN SIMULTÁNEA Y POR
CONSENTIMIENTO ESCRITO. Diciendo que se podrán realizar reuniones por comunicación
simultánea o sucesiva y por consentimiento escrito. En caso de no establecerse
mecanismos estatutarios para la realización de reuniones por comunicación simultánea o
sucesiva y por consentimiento escrito, se seguirán las reglas previstas en los artículos 19 a
21 de la Ley 222 de 1995. En ningún caso se requerirá delegado de la Superintendencia de
Sociedades para este efecto.

ARTÍCULO 20. CONVOCATORIA A LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS. Salvo estipulación

estatutaria en contrario, la asamblea será convocada por el representante legal de la
sociedad, mediante comunicación escrita dirigida a cada accionista con una antelación
mínima de cinco (5) días hábiles. En el aviso de convocatoria se insertará el orden del día
correspondiente a la reunión.
Cuando hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio u operaciones de transformación,
fusión o escisión, el derecho de inspección de los accionistas podrá ser ejercido durante los
cinco (5) días hábiles anteriores a la reunión, a menos que en los estatutos se convenga un
término superior.
PARÁGRAFO. La primera convocatoria para una reunión de la asamblea de accionistas
podrá incluir igualmente la fecha en que habrá de realizarse una reunión de segunda
convocatoria en caso de no poderse llevar a cabo la primera reunión por falta de quórum. La
segunda reunión no podrá ser fijada para una fecha anterior a los diez (10) días hábiles
siguientes a la primera reunión, ni posterior a los treinta (30) días hábiles contados desde
ese mismo momento.

ARTÍCULO 21. RENUNCIA A LA CONVOCATORIA. Los accionistas podrán renunciar a su

derecho a ser convocados a una reunión determinada de la asamblea, mediante
comunicación escrita enviada al representante legal de la sociedad antes, durante o después
de la sesión correspondiente. Los accionistas también podrán renunciar a su derecho de
inspección respecto de los asuntos a que se refiere el inciso 2o del artículo 20 de esta ley,
por medio del mismo procedimiento indicado.
Aunque no hubieren sido convocados a la asamblea, se entenderá que los accionistas que
asistan a la reunión correspondiente han renunciado al derecho a ser convocados, a menos
que manifiesten su inconformidad con la falta de convocatoria antes de que la reunión se
lleve a cabo.
CONVOCACIÓN A LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS

Todos los socios aun los meramente industriales tienen derecho a deliberar en las reuniones
de la asamblea o junta de socios, por cuanto esta se integra, en principio, con todos ellos,
por eso todos han de ser citados o convocados con el fin de que tengan la oportunidad de
informarse de la fecha de cada reunión y de la índole de la misma para que puedan concurrir
a ellas. Esta es la finalidad de la convocación y por su importancia constituye un elemento
esencial de la reunión de la junta o Asamblea hasta el punto de que salvo el caso de
concurrencia de todos los socios es inexistente como asamblea cualquier reunión de socios
que se lleve a cabo sin previa convocación y consiguientemente son ineficaces las
decisiones que se adopten en tales circunstancias, como se prevé en el artículo 190 del C.
de Co.

Es elemental que si la finalidad sustancial de la convocación es informar a los socios que se

va a cumplir una reunión de la asamblea o junta de socios para que todos tengan la
oportunidad de concurrir a ella, dicha citación no es necesaria en los casos o eventos en que
se encuentran presentes o debidamente representados todos los asociados, hipótesis que
es de fácil ocurrencia en las compañías en las cuales son reducidos los socios como en las
de tipo familiar, por esa razón se ha estipulado en los artículos 182 y 426 del C. de Co, que
la junta de socios o la asamblea se reunirá validamente cualquier día y en cualquier lugar sin
previa convocación cuando se hallaré representada la totalidad de los socios.

La forma de citar a los socios debe estar estipulada en el contrato social tal y como lo exige
el artículo 110. A falta de tal normación o previsión estatutaria, la convocación debe hacerse
mediante aviso que se publicara en un diario de amplia circulación en el domicilio principal
de la sociedad, según el artículo 424 del C. de Co. aplicable a la sociedad anónima y a las
limitadas, conforme al mandato de los artículos 349 y 372 de la misma obra y a las
colectivas y comanditarias simples en forma analógica artículo 1 del C. de Co. En la
convocatoria debe indicarse la clase de reunión que se va cumplir y si se trata de una
reunión extraordinaria ha de indicarse o relacionarse el orden del día, la discriminación de
los asuntos sobre los cuales han de versar las decisiones según se prevé en el artículo 182,
norma aplicable a todas las formas de sociedad comercial. Si la convocatoria es para socios
de sociedades comanditarias por acciones o anónimas debe hacerse con una antelación no
menor de quince días para las reuniones en las que hayan de aprobarse los balances de fin
de ejercicio, eso con el propósito de facilitar a los asociados el derecho que tiene de estudiar
esos documentos de que trata el artículo 446 del C. de Co, antes de que se les someta a
aprobación el balance y el informe de los administradores. Y para las reuniones de otra
índole la antelación de la convocatoria debe ser con no menos de cinco días comunes de
acuerdo con los artículos 349 y 424 el C. de Co, en las demás sociedades la antelación para
la convocatoria de los socios a reuniones de la asamblea o junta de socios puede fijarse
libremente en los estatutos. La convocatoria a las reuniones extraordinarias puede hacerse
en los estatutos mismos indicando en ellos el lugar, la fecha y hora de las reuniones. Con
dicha previsión estatutaria los socios quedan convocados por el propio contrato y resulta
innecesario citarlos nuevamente. En este caso la convocación pertenece al contrato y a
quienes son partes interesadas en su cumplimiento no es ni puede ser necesario estar
recordándoles el contenido de sus diversas cláusulas o estipulaciones. Esta forma de
convocatoria resulta útil en las sociedades de familia, evento que no es recomendable
utilizar respecto de la gran sociedad anónima.

El artículo 67 de la Ley 222 del 21 de diciembre de 1.995, exige que cuando las sociedades
que negocien sus acciones en el mercado público de valores, pretendan debatir el aumento
del capital autorizado o la disminución del suscrito, deberá incluirse el punto respectivo
dentro del orden del día señalado en la convocatoria. La omisión de este requisito hará
ineficaz la decisión correspondiente. Lo que quiere decir que si tal punto no se incluyo dentro
del orden del día no puede ser debatido. La antelación de la convocatoria a las reuniones
extraordinarias en las que se vaya a tratar la transformación, fusión, escisión, cancelación de
la inscripción de las acciones en el registro nacional de valores o en la Bolsa de valores,
debe ser hecha con quince días de antelación.

De otro lado el artículo 13 de la ley 222 de 1.995, exige que en la convocatoria a una reunión
en la que se vayan a tratar temas relacionados con la fusión, escisión, transformación y
cancelación de la inscripción de las acciones de la bolsa de valores, dentro del aviso de la
convocatoria deberá incluirse el punto respectivo e indicar expresamente la posibilidad que
tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. Se dice que la omisión de uno cualquiera de
estos requisitos hará ineficaces las decisiones relacionadas con dichos temas.

La Convocatoria a la asamblea en la Sociedad por Acciones Simplificada, tiene unas

variables que la hacen distinta de la convocatoria regulada por el C. de Co.: Se dice, salvo
estipulación estatutaria en contrario, la asamblea será convocada por el representante legal
de la sociedad, mediante comunicación escrita dirigida a cada accionista con una antelación
mínima de cinco (5) días hábiles. En el aviso de convocatoria se insertará el orden del día
correspondiente a la reunión.

Cuando hayan de aprobarse balances de fin de ejercicio u operaciones de transformación,

fusión o escisión, el derecho de inspección de los accionistas podrá ser ejercido durante los
cinco (5) días hábiles anteriores a la reunión, a menos que en los estatutos se convenga un
término superior. La primera convocatoria para una reunión de la asamblea de accionistas
podrá incluir igualmente la fecha en que habrá de realizarse una reunión de segunda
convocatoria en caso de no poderse llevar a cabo la primera reunión por falta de quórum. La
segunda reunión no podrá ser fijada para una fecha anterior a los diez (10) días hábiles
siguientes a la primera reunión, ni posterior a los treinta (30) días hábiles contados desde
ese mismo momento.

RENUNCIA A LA CONVOCATORIA. Los accionistas podrán renunciar a su derecho a ser

convocados a una reunión determinada de la asamblea, mediante comunicación escrita
enviada al representante legal de la sociedad antes, durante o después de la sesión
correspondiente. Los accionistas también podrán renunciar a su derecho de inspección
respecto de los asuntos a que se refiere el inciso 2o del artículo 20 de la ley, por medio del
mismo procedimiento indicado. Aunque no hubieren sido convocados a la asamblea, se
entenderá que los accionistas que asistan a la reunión correspondiente han renunciado al
derecho a ser convocados, a menos que manifiesten su inconformidad con la falta de
convocatoria antes de que la reunión se lleve a cabo.
Quórum Deliberativo. Todos los socios como se ha indicado están llamados a reunirse en
asamblea o junta de socio como se prevé en el artículo 181. No basta pues que se les cite y
convoque debidamente, sino que es imperioso que haya quórum, es decir que se haga
presente el numero de ellos que contractual o legalmente sea suficiente para deliberar en
interés de todos. En otros términos no es cualquier número indeterminado de socios el
depositario de esa facultad de ser voceros del interés común de todos. Por eso el quórum
constituye al igual que la convocatoria un elemento esencial sin el cual no puede hablarse de
reunión, de una verdadera asamblea o junta de socios como se infiere del artículo 190 del C.
de Co. que al calificar de ineficaces las decisiones adoptadas sin dar cumplimiento a las
reglas sobre convocatoria y quórum, considera como inexistente esa asamblea o junta. Los
socios son los llamados a determinar o fijar en el contrato el quórum deliberativo la norma
del artículo 427 es meramente supletiva y dispone que la asamblea deliberará con un
numero plural de personas que represente por lo menos, la mayoría absoluta de las
acciones suscritas, salvo que en los estatutos se exija un quórum diferente. Esta norma es
aplicable a todas las formas de sociedad comercial, ya que el artículo 186 se aduce como
norma general o común para todas las compañías.

ASAMBLEAS UNIPERSONALES

Es importante precisar que la expresión "asamblea" lleva implícita la idea de pluralidad, es

un nombre colectivo que a pesar de que se use en singular representa siempre un numero
plural de personas por lo cual es un contrasentido hablar de asambleas unipersonales,
además de que en nuestra legislación resulta ilegal, por cuanto que en los artículos 427 y
419 del C. de Co, se exige claramente como base de cualquier quórum que haya un numero
plural de personas, pluralidad que basta que sea jurídica sin que sea indispensable que sea
física, ya que los socios pueden hacerse representar en las reuniones de la junta o
asamblea general de socios y en dicho evento aunque no este físicamente presente lo está
jurídicamente por medio de su representante.

REPRESENTACION EN LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS

Es uno de los derechos derivados de la condición o estado de socio, según el artículo 184
todo asociado puede hacerse representar en las reuniones del máximo órgano de dirección
social mediante poder otorgado por escrito. Este es un derecho que no puede ser
desconocido ni limitado en los estatutos. Ese poder debe reunir las exigencias de los
artículos 184 y 185, debe ser otorgado por escrito, es pues una solemnidad sustancial que
forma parte necesaria del acto del poderdante; debe indicar el nombre del apoderado la
persona en quien este pueda sustituirlo y la fecha de la reunión para la cual se confiere, de
manera que no puede ser una especie de titulo al portador con espacios en blanco
susceptibles de ser llenados al arbitrio del tenedor eventualmente desconocido por el
poderdante. Con esta exigencia se pretende evitar que se formen mayorías acomodaticias
en las reuniones de la asamblea o junta de socios. Los administradores y los empleados de
la sociedad no pueden representar cuotas o acciones ajenas mientras se encuentren en el
ejercicio de sus cargos, ni siquiera sustituyendo cualquier poder que reciban. Con esto se
trata de evitar que con los poderes en blanco los administradores formen mayorías propias
que impidan el derecho de los demás socios a examinar y controlar el desarrollo del contrato
social y la conducta de los administradores. Obviamente que no se comprende acá los casos
de representación legal. El artículo 18 de la ley 222 del 20 de diciembre de 1.995, modificó
este artículo 184 y le permite a todo socio hacerse representar en las reuniones del máximo
órgano de dirección social mediante poder otorgado por escrito, en el que debe indicarse el
nombre del apoderado, la persona en quien este pueda sustituirlo si es del caso, la fecha o
época de la reunión o reuniones para las que se confiere y los demás requisitos que se
señalen en los estatutos. Se agrega que los poderes otorgados en el exterior solo tendrán
que cumplir con las exigencias que en tal disposición se señalan.

DECISIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS

Para que podamos hablar de decisión de la asamblea o junta de socios es necesario que la
reunión de socios constituya una verdadera asamblea según lo previsto en el artículo 181 y
s.s. el C. de Co, sobre convocatoria y quórum. Con esto resaltamos que la convocación y el
quórum son condiciones esenciales para la existencia de la asamblea general. La falta de
quórum o de convocatoria impide que una reunión de socios tenga el carácter de asamblea
o junta de socios y sea consecuencialmente apta para que se produzcan en esa reunión
acuerdos o decisiones obligatorias para todos los asociados. Por eso el artículo 190 dice que
las decisiones tomadas en una reunión celebrada en contravención al artículo 186 serán
ineficaces esto es según el artículo 897 carecen de sus efectos propios de pleno derecho sin
necesidad de declaración judicial. Existiendo la asamblea ya que se dan los supuestos de
quórum y convocatoria, es necesario que esos acuerdos o decisiones además de ser
idóneos para producir efectos sean válidos ya que la falta de validez los afecta de nulidad
absoluta artículo 190. La validez de los acuerdos o decisiones de esa junta o asamblea de
socios que reúnen esas dos condiciones para su existencia - quórum y convocatoria-, está
supeditada a su vez a las siguientes exigencias legales:

a. Que se acuerden dentro de los limites del contrato social, ya que las reuniones de los
socios en junta o asamblea tienen por objeto adoptar en general todas las medidas
que reclame el cumplimiento de los estatutos y el interés común de los socios.
b. Que esas decisiones sean adoptadas con el número de votos previstos en los
estatutos y en las leyes como se prevé en el artículo 427 norma que rige para toda
sociedad en razón del articulo 186 que la adopta como regla general con la salvedad
que trae el mismo artículo 427 que dice que las decisiones se tomaran por la mayoría
de votos presentes a menos que la ley o los estatutos requieran para determinados
actos una mayoría especial. Es decir, sobre la base de la mayoría de los votos
presentes, como mínimo obligatorio hay libertad para pactar las mayorías decisorias.
c. Esas decisiones del máximo órgano de dirección social deben ser igualmente
oponibles a todos los socios aun a los ausentes y disidentes y para ello es necesario
que los acuerdos o decisiones de la asamblea o junta de socios a mas de ser eficaces
y válidos deben ser oponibles es decir, que tengan el carácter de general que miren al
interés común de todos los asociados.

ACTAS DE LAS REUNIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS

Es necesario que quede una historia escrita de las deliberaciones y decisiones adoptadas
por la asamblea o junta de socios que sirva de recordatorio y de prueba de lo allí decidido,
esa es la razón de la exigencia del artículo 189 que dice... etc. De esta manera es como las
actas pueden dar fe a un mismo tiempo de varias cosas importantes:

1. Que ha habido asamblea por haber sido debidamente convocada y por haberse
reunido con el quórum previsto en los estatutos o en la ley;
2. Que las decisiones adoptadas son válidas por no exceder los limites del contrato y por
haber sido igualmente adoptadas con la mayoría decisoria prevista en el contrato o en
la ley. Ni siquiera las reuniones no presenciales están exentas de esta exigencia toda
vez que el acta debe elaborarse dentro de los treinta días siguientes a la fecha en la
que la reunión concluyo.
 IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA O JUNTA DE SOCIOS

En estricta técnica estas acciones no debieran ser procedentes sino en los eventos de
Nulidad. La ineficacia y la inoponibilidad deberían ser por su parte más bien objeto de
simples excepciones.

Es el artículo 191 del C. de Co, el que regula la acción de impugnación contra los acuerdos o
decisiones de la junta o asamblea de socios, se consagra para los casos de inoponibilidad y
se la consagra en general para todos los casos en que tales acuerdos o decisiones no se
ajusten a las prescripciones legales o estatutarias, entre los cuales caben no solamente la
de nulidad sino también los eventos de ineficacia. Estas acciones han de ser propuestas
ante los Jueces ordinarios por el trámite del proceso abreviado artículo 194, tratándose de
sociedad que no esta vigilada por la superintendencia de sociedades, pues si estamos ante
sociedad sujeta a vigilancia será tramitada por la superintendencia de sociedades, a través
del proceso verbal Sumario artículo 137 de la ley 446 de 1.998

PRESCRIPCION. Tiene un término de dos (2) meses contados a partir de la decisión sino ha
de ser inscrita en el registro mercantil o de la inscripción si está sujeta a dicha formalidad.
Cuando con la decisión adoptada se ocasionen perjuicios graves y el actor presta caución
podrá solicitar la suspensión del acuerdo o decisión.

Titulares de la Acción. Los administradores, revisor fiscal y los socios ausentes o

disidentes.

8. Las fechas en que deben hacerse inventarios y balances generales, y la forma en que
han de distribuirse las utilidades o beneficios de cada ejercicio social, con indicación
de las reservas que deban hacerse. Son los ciclos periódicos al final de los cuales se
elaboraran los llamados estados de situación, inventario y balance general, estado de
perdidas y ganancias básicos para la distribución global de las utilidades y el reparto a
los asociados a título de dividendos o de participaciones, obviamente que si en los
estatutos se ordenan ejercicios trimestrales o semestrales son obligatorios esos
cortes mientras dicha cláusula no se elimine o modifique mediante una reforma
estatutaria. En los artículos 34, 41 y 42 de la ley 222 de l.995, se le imponen a los
administradores ciertos deberes relacionados con los estados financieros y el decreto
2649 de 1.993, artículos 19 a 32, se definen las diversas clases de estados
financieros, así por ejemplo se habla de estados financieros comparativos, estados
financieros de periodos intermedios, estados financieros certificados, estados
financieros de liquidación, etc. Es obligación de los administradores cortar cuentas y
preparar y difundir estados financieros de propósito general, debidamente certificados
por lo menos una vez al año, igualmente es deber de los administradores de dotar de
publicidad tales estados financieros depositándolos al menos en la cámara de
comercio dentro del mes siguiente a la fecha en la cual fueron aprobados. Tal entidad
gremial expedirá copia de los mismos a quienes las soliciten. Pueden las entidades
gubernamentales que ejerzan inspección, vigilancia o control establecer casos en los
cuales no se exija el depósito de los estados financieros o se requiera de un medio de
publicidad adicional. En ausencia de estados financieros estos podrán establecerse
por cualquier otro medio de prueba aceptado por la ley, eso sin perjuicio de las
 sanciones a que haya lugar contra los administradores cuando sin justa causa se
hayan abstenido de preparar y difundir los estados financieros.

En cuanto a las utilidades como elemento esencial del contrato de sociedad hablemos de la
forma de distribuirlas, del reparto ilegal de las mismas y de la acción de los socios para el
cobro de ellas.

Forma de distribuirlas. Las utilidades han de distribuirse a prorrata del capital pagado por
los socios tal y como lo ordena el artículo 150 del C. de Co, empero conforme a esta misma
norma puede señalarse en el contrato lo contrario, lo que resulta mas lógico y justo ya que el
capital suscrito y no pagado constituye un crédito de la sociedad contra el asociado y el que
mide los riesgos que este asume en la empresa social.

Con el propósito de asegurar en alguna forma la participación del socio en las utilidades el
artículo 155 ordena que en todas las sociedades ha de repartirse por lo menos el 50% de las
utilidades disponibles. En las anónimas y en las limitadas ese 50% ha de elevarse al 70%
cuando la suma de las reservas acumuladas por la sociedad cubra el 100% del capital social
en las limitadas y el 100% del capital suscrito en las anónimas, artículos 454 y 370.

Reparto ilegal de las utilidades. Las utilidades deben ser repartidas con base en balances
reales y fidedignos aprobados por el máximo órgano de dirección social artículo 151. La
solución a este punto depende de la buena o mala fe del beneficiario o beneficiarios de esos
pagos ya que si tenía pleno conocimiento de la ausencia de un balance aprobado o de su
falsedad es viable repetir contra estos lo indebidamente pagado por concepto de utilidades,
pero si el socio ignora el carácter indebido del pago de utilidades por el recibidas su buena fe
debe ser protegida y por ello el artículo 151 impide la acción de repetición.

Acción de los socios para el cobro de las utilidades. Las utilidades que se decreten han
de pagarse en dinero efectivo dentro del año siguiente a la fecha en que se ordene su
reparto en las épocas que fije el máximo órgano de dirección social al aprobar su
distribución. El socio ante la renuencia de la sociedad en pagar las utilidades puede acudir a
la vía ejecutiva y el título ejecutivo, que para este evento es complejo, lo son el balance
aprobado por el máximo órgano de dirección social y la copia del acta en la cual conste el
proyecto de distribución de utilidades aprobado por el mismo máximo órgano de dirección
social artículo 156.

Relacionado con este tema de las utilidades es lo referente a las participaciones que se
pueden pactar en el contrato social en favor de los promotores de la sociedad,
participaciones que no pueden pactarse en forma de aportes adicionales sino solamente en
una participación en las utilidades sujetas a tres requisitos:

1. Que dichas ventajas se fijen expresamente en el contrato para que sean conocidas
con certeza y aceptadas por los demás asociados.
2. Que al pago de las mismas, es decir, de esas ventajas no se destine más del 15% de
las utilidades.
3. Que esas ventajas no se pacten por más de 5 años contados a partir del primer
ejercicio en que se registren utilidades, artículo 141, cualquier estipulación en
 contrario se tendrá por no escrita.

9. La fecha de duración precisa de la sociedad y las causales de disolución de la

misma. El período de duración de la sociedad ha de ser preciso y generalmente se
cuenta desde la fecha de la escritura de constitución. Expirado ese plazo se produce
la disolución de la sociedad tanto respecto de los asociados como de terceros sin
necesidad de formalidades especiales, es decir, por ministerio de la ley, situación de
la que quedan advertidos los asociados desde el otorgamiento de la escritura publica
y los terceros quedan igualmente advertidos desde el momento en que se cumple la
formalidad de inscribir en el registro público de comercio la escritura de constitución
de la sociedad. No encontramos la razón por la cual varias disposiciones legales
permiten que el término de duración, de los entes a las que ellas se refieren, sea
definido o indefinido así sucede por ejemplo con la Empresa Unipersonal, artículo 72
numeral 4, Ley 222 de 1995 y con la ley de servicios públicos domiciliarios, Ley 142
de 1.994, artículo 19 numeral 19.2, ley 1014 de 2006 y su decreto reglamentario 4463
de diciembre 16 del mismo año, normas que permiten que en ese documento
mediante el cual se constituye uno de esos entes como termino de duración del
mismo se pacte un termino definido o indefinido.

10. La forma de hacer la liquidación una vez disuelta la sociedad... A pesar de

que la ley regula ampliamente el procedimiento para la liquidación del patrimonio
social, es posible estipular en los estatutos reglas relativas al nombramiento y
remoción de uno o mas liquidadores, quienes como representantes legales de la
sociedad en liquidación tienen también la función de administrar ese patrimonio,
pueden igualmente los socios señalar pautas al liquidador o liquidadores para la
ejecución del conjunto de actos y operaciones de los negocios sociales en curso.

11. Si las diferencias que ocurran…Si en los estatutos se omiten estipulaciones

sobre estos tópicos, ha de entenderse que todo desacuerdo posible ha de ventilarse
ante los jueces competentes. Si se pacta cláusula compromisoria significa que las
partes difieren cualquier eventualidad que se presente con motivo del contrato a la
solución que den uno o más conciliadores o uno o más amigables componedores o
uno o tres árbitros. Si se trata de árbitros en la cláusula respectiva se ha de indicar si
fallaran en derecho o en conciencia y en esta ultima posibilidad si quedan facultados
para conciliar las pretensiones opuestas, siendo entendido que a falta de estipulación
al respecto el laudo será en derecho. En el evento de que la cláusula no diga nada en
relación al nombramiento de los árbitros, las partes deberán hacerlo de consuno y si
no fuere posible, cualquiera puede solicitar al juez que requiera a la otra parte para
hacer la designación, puede ser un árbitro pero si no hay acuerdo serán tres. Para
una adecuada redacción de esta cláusula estatutaria debemos tener presente los
artículos 111 y siguientes de la ley 446 de l.998, en donde se define el arbitraje, la
conciliación y la amigable composición. En efecto se define el arbitraje como aquel
mecanismo por medio del cual las partes involucradas en un conflicto de carácter
transigible, defieren su solución a un tribunal arbitral, el cual queda transitoriamente
investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo una decisión denominada
laudo arbitral. Dice la disposición legal que el arbitraje puede ser: en derecho, en
equidad o técnico. El arbitraje en derecho es aquel en el cual los árbitros
 fundamentan su decisión en el derecho positivo vigente. En este caso el árbitro
deberá ser abogado inscrito. El arbitraje en equidad es aquel en que los árbitros
deciden según el sentido común y la equidad. Cuando los árbitros pronuncian su fallo
en razón de sus específicos conocimientos en una determinada ciencia, arte u oficio,
el arbitraje es técnico. El arbitraje podrá ser independiente, institucional o legal. El
arbitraje independiente es aquel en que las partes acuerdan autónomamente las
reglas de procedimiento aplicables en la solución de su conflicto, institucional, aquel
en el que las partes se someten a un procedimiento establecido por el centro de
arbitraje; y, legal, cuando a falta de dicho acuerdo, el arbitraje se realice conforme a
las disposiciones legales vigentes.

12. El nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar…

se refiere este numeral al órgano de representación de ese sujeto de derechos y
obligaciones que es la sociedad. Órgano que puede ser plural o unipersonal y cada
representante ha de tener uno o más suplentes.

Esos nombramientos son esencialmente revocables y toda estipulación que vaya en contra
de la revocabilidad es ineficaz, sus facultades han de consignarse en los estatutos y si se
omiten la ley presume que dicho representante puede celebrar o ejecutar todos los actos y
contratos comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con la
existencia y el funcionamiento de la sociedad, además que las restricciones a las facultades
que no consten en los estatutos, debidamente inscritos en el registro mercantil son
inoponibles frente a terceros. Recuérdese que los administradores y el revisor fiscal
conservan tal carácter para todos los efectos legales mientras no se cancele su inscripción
con un nuevo nombramiento y que esa decisión de nombrar o remover al representante
legal o revisor fiscal son meros actos de ejecución del contrato que no implican reforma
estatutaria.

Para ponerle fin a esa cantidad de situaciones en las cuales después de haber renunciado el
gerente, presidente o revisor fiscal el máximo órgano de dirección social no se reunía y
procedía a designar su reemplazo colocando en una situación bien difícil a aquel presidente,
gerente o revisor fiscal que ya no fungían como tales, en fallo de tutela, la corte
constitucional dijo que “el revisor fiscal que no haya podido hacer efectiva su renuncia
legalmente, a pesar de haber agotado todos los medios disponibles, puede dejar el cargo e
informar a la cámara de comercio para que realice la anotación correspondiente y que ese
órgano de administración no puede desatender la citaciones que haga el revisor fiscal para
que considere su renuncia o separación del cargo. Sentencia T395, del 28 de abril de 2.004.
En el mismo sentido mediante sentencia C 621 del 20 de agosto de 2.003, la corte
constitucional ante demanda de inconstitucionalidad presentada en contra de los artículos
164 y 442 del código de comercio, declaro la exequibilidad condicionada de esas dos
disposiciones legales advirtiendo que “ellas no pueden ser consideradas constitucionales,
sino bajo el entendido de que la responsabilidad que endilgan a los representantes legales y
revisores fiscales salientes de sus cargos, mientras se registra un nuevo nombramiento, no
puede carecer de limites temporales y materiales. Revista Jurisprudencia y doctrina de
septiembre de 2.003, pagina 1690.

13. Las Facultades y obligaciones del revisor fiscal. La revisoría como órgano
 de fiscalización es obligatoria en algunas sociedades y facultativa en otras, es un
órgano cuyas funciones están consideradas como de orden público y no susceptibles
de desconocimiento o modificación, si existiera libertad para modificar la forma de
proveer el cargo o sus atribuciones o para restringir estas, se desnaturalizaría la
fiscalización privada.

Están obligadas a tener este órgano las sociedades por acciones en las que se incluyen las
sociedades en comanditas por acciones y las sucursales de sociedades extranjeras, las
sociedades en las que por mandato de la ley o estatutos la administración no corresponda a
todos los socios cuando un numero de estos representantes del 20% o mas del capital social
así lo decidan artículo 203 numeral 3. Las normas referentes a este órgano son las
consagradas en los artículos 203 al 217. La ley 43 de 1.990, obliga a todas las sociedades
comerciales, de cualquier naturaleza, a tener revisor fiscal cuando sus activos brutos al 31
de diciembre del año inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de cinco mil
salarios mínimos y/o cuyos ingresos brutos durante el año inmediatamente anterior sean o
excedan al equivalente a tres mil salarios mínimos.

14. Los demás pactos que siendo compatibles con la índole de cada tipo de
sociedad... Por ejemplo pactarse en las colectivas que con un quórum mayoritario y
no unánime se puedan transferir las partes de interés o el ingreso de nuevos socios,
así como cualquier otra reforma estatutaria y la enajenación de la totalidad o de la
mayor parte de los activos sociales, artículo 316. La sociedad colectiva puede no
disolverse por muerte de alguno de los socios si se estipula en el contrato la
continuación con uno o más herederos que tengan la capacidad para ejercer
actividades mercantiles, artículos 319 y 320. Cuando en las limitadas se estipule para
todos o algunos de los socios una responsabilidad mayor o prestaciones accesorias o
garantías adicionales, se expresará su naturaleza, cuantía, duración y modalidades.
El artículo 363 admite pacto en contra del derecho de preferencia en la cesión de
cuotas en la sociedad de responsabilidad limitada, asimismo como para establecer un
procedimiento diferente al establecido en las normas sobre cesión de cuotas.
REFORMAS ESTATUTARIAS

Al igual que la carta fundamental o constitución de un estado, el estatuto de la persona

jurídica adoptado inicialmente por sus fundadores es ley que rige. Su fuerza obligatoria se
prolonga en el tiempo a cuyo amparo se crean relaciones jurídicas o se modifican y
extinguen múltiples situaciones en una constante sucesión de actuaciones de sus órganos.
Esa ley suprema no puede ser modificada o adicionada o sustituida total o parcialmente sino
por los cauces y mediante los mecanismos o procedimientos establecidos para ello en
procura siempre de una manifestación de voluntad cierta y coincidente de determinadas
mayorías y mientras los preceptos de esos ordenamientos no sean modificados o derogados
o declarados insubsistentes, de conformidad con las pautas que ellos mismos establezcan al
efecto, ellos se consideran intangibles, es decir, vigentes. No hay cláusula del contrato de
sociedad que no sea susceptible de adiciones o enmiendas, con miras a satisfacer
exigencias de muy diversa índole.

La ley de una manera rigurosa señala el trámite que ha de seguirse para introducir cualquier
modificación social exigiendo que los derechos esenciales inherentes a la condición de socio
no sean vulnerados. Además para que surta la plenitud de sus efectos frente a los mismos
socios y frente a terceros es imperioso someterla a trámites de distinta naturaleza.

a. De Fondo, que versan sobre el órgano social que debe aprobarla, sobre formación de
la voluntad social y la indelegabilidad de esa atribución así como la eficacia y
generalidad de la reforma.
b. De Forma, por cuanto ha de elevarse a escritura publica.
c. De publicidad, porque es un acto sujeto a inscripción en el registro publico de
comercio.

Esta tripartición de trámites es reducida en la ley colombiana a requisitos internos y

externos.

Requisitos internos: Que sea aprobada por el máximo órgano de dirección social
cumpliendo con los requisitos para la eficacia, validez y oponibilidad de las decisiones de
dicho órgano.

Requisitos externos: Si la sociedad está sujeta a vigilancia gubernamental debe obtener de

la superintendencia de sociedades autorización para elevar a escritura pública la enmienda
estatutaria que tenga que ver con la Fusión y Escisión. Y si está sujeta a control debe
obtener autorización de la superintendencia para solemnizar cualquier reforma estatutaria
Ley 222 de l.995, artículo 84 numeral 7, artículo 85 numeral 2, lo que mismo que cuando
esté en concordato o negociando un acuerdo de reestructuración empresarial. Artículo 98
numeral 3º, de la ley 222 de l.995 y la ley 1116 de 2.006. En este punto debemos tener en
cuenta lo que dice el artículo 6 del decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006, en donde se
consigna en relación con las atribuciones de la superintendencia de sociedades frente a las
sociedades sujetas a su vigilancia conforme a los términos del artículo 84 de la ley 222 de
1.995, que para los casos de los numerales 1, 3, 5, y 10, referentes a practicar visitas, enviar
delegados a las reuniones, decretar la disolución y ordenar la liquidación cuando se cumplan
los supuestos de la ley o de los estatutos y ordenar la modificaciones de las cláusulas
estatutarias que no se ajusten a la ley, la superintendencia puede actuar de oficio o a
petición de interesado, para los casos de los numerales 4,6,8 y 11, que tienen que ver con
que las actividades estén acordes con el objeto social, designar liquidador en los casos de
ley, convocar a reuniones extraordinarias al máximo órgano de dirección social y ordenar la
inscripción de acciones en el libro de registro, cuando la sociedad se niegue a efectuar la
inscripción sin fundamento legal alguno, la superintendencia actuara únicamente por
solicitud de interesado, la del numeral 2 mediante autorización previa, la del numeral 7
impartiendo autorización previa, salvo que los participantes en la operación cumplan con las
instrucciones de transparencia y revelación de la información que establezca la
superintendencia, la del numeral 8, a través de autorización de carácter general que se
entiende conferida mediante tal decreto. En el caso de que las personas jurídicas incurran
en cualquiera de las irregularidades establecidas en los literales a, b y c del artículo 84 de la
ley 222 de 1.995, la superintendencia ejercerá todas las facultades consagradas en los
numerales 1 a 11 de tal disposición legal.

El no solicitar autorización de la superintendencia no afecta la validez de la reforma pero la

superintendencia entra a imponer sanciones tanto a la sociedad como a la cámara de
comercio que registre sin el permiso la escritura contentiva de la reforma.

Cumplido este paso debe la sociedad proceder a elevar a escritura pública la reforma e
inscribirla en el registro mercantil correspondiente a la cámara del domicilio y en las cámaras
de comercio donde se tengan sucursales. Adicional a estos requisitos o exigencias la ley 789
de 27 de diciembre de 2.002, en el artículo 50, parágrafo Tercero, ordena que para realizar
la inscripción, modificación, actualización o renovación las cámaras de comercio deberán
exigir prueba del cumplimiento de las obligaciones en forma oportuna y completa con el
sistema de seguridad social en salud, pensiones y riesgos laborales y cuando sea del caso
los aportes al Servicio Nacional de Aprendizaje, Instituto Colombiano de Bienestar Familiar y
Cajas de Compensación. En las sociedades pluripersonales de que trata la ley 1014 de
2.006 y su decreto reglamentario 4463 del 14 de diciembre de 2.006, cada que se adopte
una reforma estatutaria deberá expresarse claramente que no se está dentro de los topes de
trabajadores y activos a que se refieren esas normas, pues de encontrarse en ese caso se
debe hacer por escritura publica.

MAYORIAS ESPECIALES PARA LAS REFORMAS

Establece el artículo 161, que en las sociedades por cuotas o partes de interés las reformas
se adoptaran con el voto favorable de todos los asociados, salvo cuando la ley o los
estatutos dispongan otra cosa. Y en las sociedades por acciones podrán adoptarse con el
voto favorable de un número plural de personas que representen no menos del 70 % de las
acciones presentes, salvo que en los estatutos se exija una mayoría superior. En este punto
debemos tener presente varios aspectos:

La modificación que a las sociedades anónimas introdujo el artículo 68 de la ley 222 de

1.995, que exige para la aprobación de las reformas estatutarias en las sociedades
anónimas la mayoría de los votos presentes, siempre y cuando se trate de una sociedad que
no negocie sus acciones en el mercado publico de valores pues en tal evento
estatutariamente puede pactarse un quórum diferente. Para las sociedades colectivas los
artículos 302 y 316 exigen el voto unánime de los socios para las reformas estatutarias a
menos que en los estatutos se disponga otra cosa. Para la sociedad comanditaria simple el
artículo 340 dispone que las reformas deben adoptarse con el voto unánime de los socios
gestores y con la mayoría absoluta de los votos de los comanditarios, salvo igualmente
estipulación contractual en contrario.

Sin embargo en el caso de la sociedad comanditaria simple existe una reforma estatutaria
especifica para la cual la mayoría exigida por el código es diferente si se trata de la cesión
de la participación de un socio colectivo que requiere según el artículo 338 el consentimiento
de todos los socios y además de la cesión de las cuotas de los comanditarios que requiere
igualmente el voto unánime pero no de todos los socios gestores sino solamente de los
comanditarios. En estos dos eventos no es posible estipular algo diferente, así se infiere de
la norma en cita.

El decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, reglamentario de la ley 1014 del mismo año,
en su artículo 2 permite a las sociedades pluripersonales y unipersonales constituidas
mediante documento privado que las reformas estatutarias pueden ser realizadas a través
de documento privado que se inscribirá en la cámara de comercio del domicilio social. En
dicho acto el representante legal o su apoderado, según sea el caso, deberá indicar
expresamente que la sociedad cumple con al menos uno de los requisitos: trabajadores o
activos.

“ARTÍCULO SEGUNDO: Respecto de las nuevas sociedades que se constituyan conforme

a lo dispuesto en el presente Decreto, incluidas las comanditarias, las reformas estatutarias
podrán ser realizadas a través de documento privado que se inscribirá en la Cámara de
Comercio del domicilio social. En dicho acto, el representante legal o su apoderado, según
sea el caso, deberá indicar expresamente que la sociedad cumple con al menos uno de los
requisitos a que se refiere el artículo 22 de la citada Ley, precisando a cuál de éstos
corresponde.

En lo referente a la comanditaria por acciones el artículo 349 exige para las reformas
estatutarias el voto unánime de los socios colectivos y el voto favorable de la mayoría de las
acciones de los comanditarios salvo estipulación en contrario. Para las sociedades de
responsabilidad Limitada el artículo 360 ordena que las reformas estatutarias deben ser
aprobadas por un numero plural de socios que representen no menos del 70% del total de
las cuotas sociales, en este caso es dable estipular en contrario pero no por debajo del 70%.
Para las sociedades anónimas el artículo 421 exigía que estos actos fueran adoptados con
el voto favorable de un número plural de accionistas que representen no menos del 70% de
las acciones representadas, norma que fue derogada por el artículo 68 de la Ley 222 de
1.995, que exige para la aprobación de las reformas estatutarias en la sociedad anónima la
mayoría de los votos presentes y las que no negocien sus acciones en el mercado publico
de valores pueden estipular mayorías superiores

Como puede inferirse el sistema de las mayorías para la adopción de las reformas es
complejo y variado, es así como en algunos casos se permite estipular en contrario para
establecer por estatutos un quórum decisorio superior o inferior al legal, en otras ocasiones
tal estipulación solo está autorizada si se trata de pactar una mayoría superior y en el
artículo 338 ningún acuerdo contractual es posible en lo que esa norma regula.

Cuando en los acuerdos de reorganización empresarial, de que trata la ley 1116 de 2.006,
se hayan adoptado modificaciones de cláusulas estatutarias el acuerdo hará las veces de tal
y no se requieren formalidades especiales, eso es lo que se consagró en el artículo 44 de la
citada disposición legal, cuyo texto es el siguiente: “Reformas estatutarias y enajenación de
establecimientos de comercio y disposición de activos dentro del acuerdo de reorganización.
Cuando el acuerdo de reorganización contenga cláusulas que reformen los estatutos del
deudor persona jurídica, el mismo hará las veces de reforma estatutaria, sin que se requiera
de otra formalidad, cuya decisión deberá ser adoptada por parte del órgano competente al
interior del concursado, de conformidad con lo dispuesto en los estatutos sociales, lo cual
producirá efectos entre los asociados desde la confirmación del acuerdo, sin que sea posible
impugnar la correspondiente decisión”

PRINCIPALES REFORMAS ESTATUTARIAS

Transformación, Fusión y Escisión.

 TRANSFORMACION

Según el artículo 167 del C. de Co, la transformación es la adopción por una sociedad
comercial de cualquiera otra de las formas reguladas en el código de comercio. Para ello es
necesario reformar sus estatutos, pues la transformación es simplemente una modificación
del contrato social. La transformación no altera ni la identidad ni la continuidad de la
personalidad jurídica de la sociedad, de modo que esta es exactamente la misma tanto
antes como después, no se trata pues de que como consecuencia de la transformación una
persona jurídica nueva suceda a la anterior se trata de la misma persona jurídica pero con
una forma social distinta.

Casos en los que no procede la Transformación:

1. Si la sociedad esta ya disuelta. En este evento procede la fusión impropia de que

tratan los artículos 180, 250 y 251.
2. Una sociedad de hecho no puede transformase pues ella vive en un permanente
estado de disolución y ante la inminencia de una liquidación, que puede ser solicitada
por cualquiera de los socios cuando así lo deseen.
3. Tampoco es viable la transformación de una sociedad mercantil en corporación o
viceversa porque el texto del primer inciso del artículo 167 limita excesivamente este
fenómeno a las sociedades comerciales, de modo que solo estas pueden adoptar
cualquiera otra de las formas previstas en el código mediante reforma del contrato
social.

En concepto 220-55876 del 2.002, la superintendencia de sociedades sostuvo que en

ausencia de los socios, los administradores o representante legal de la sociedad de la cual
hacen parte esos dos ciudadanos, cuyo termino de vencimiento se produjo estando ellos en
cautiverio podrían o podía ese administrador proceder a elaborar el documento de rigor y
ampliar el termino de vigencia de la sociedad. Con tal concepto, creemos nosotros, se
desnaturalizan todas esas disposiciones sobre las reformas estatutarias.

MAYORÍAS REQUERIDAS PARA LA TRANSFORMACION

Como toda reforma estatutaria la transformación debe ser adoptada con el número de votos
exigidos en los estatutos, artículos 169 y 170.

El artículo 171 del C. de Co, condiciona la validez del acto de transformación al cumplimiento
por parte de la sociedad de los requisitos especiales exigidos por la ley para la nueva forma
social adoptada. Esas exigencias son:

- Si se adopta como nueva forma social la de responsabilidad limitada el capital ha de

estar íntegramente pagado por los socios y estos no podrán exceder de 25.
- Si se adopta como nueva forma social la Colectiva ninguno de los socios podrá ser
menor de edad.
- Si se adopta como nueva forma social la anónima los accionistas no podrán ser
menos de cinco.
 - Si se adopta como nueva forma social la comanditaria deberá existir necesariamente
dos grupos de socios el de los gestores o colectivos y el de los comanditarios o
capitalistas.

Exige el artículo 170 que en la escritura pública de transformación se incluya un balance

general autorizado por un contador público y debidamente aprobado por la asamblea o junta
de socios. Es este un requisito adicional a los generales sobre reformas estatutarias que
señala el código para la transformación y con respecto al cual han de formularse dos
observaciones.

1. No basta protocolizar el balance con la escritura de transformación, pues es

indispensable incluirlo como parte integrante de la misma
2. No señala el código cual ha de ser la fecha del balance que sirva de base para la
transformación, pero es necesario tener en cuenta que solo servirá para estos efectos
un balance cuya fecha de corte no sea excesivamente anterior a la fecha de la
adopción de la reforma.

En lo que tiene que ver con las sociedades unipersonales y pluripersonales constituidas
mediante documento privado cuando excedan los topes señalados por la Ley 1014 de 2.006
en su artículo 22, relacionado con activos y trabajadores el artículo 5 del decreto 4463 de
2.006 dice
“ARTÍCULO QUINTO: En el evento en que una sociedad unipersonal o pluripersonal
constituida conforme a lo establecido en el artículo 22 de la Ley 1014 de 2006, supere los
topes establecidos en materia de activos y trabajadores, deberá proceder a realizar la
correspondiente reforma estatutaria mediante escritura pública que se inscribirá en el
registro mercantil, adecuándose en su totalidad al régimen previsto para el tipo o clase de
sociedad que corresponda”

LA FUSION
Sistema mediante el cual una o varias sociedades se disuelven sin liquidarse para ser
absorbidas por otra o para crear una nueva sociedad, en tal forma que las sociedades
fusionadas quedan extinguidas sin necesidad de cumplir con los pasos propios de la
liquidación, mediante la transferencia global de todas sus relaciones jurídicas a la sociedad
fusionante que podrá ser una entidad nueva creada con ocasión de la fusión o bien una
sociedad preexistente. En el primer caso se habla de fusión por creación y en el segundo
evento de fusión por absorción.

Fusión por creación, cuando las sociedades disueltas acuerdan crear o constituir una
nueva sociedad en la cual quedaran incorporadas,

Fusión por absorción, cuando la absorbente o fusionante ya existe, de modo que bastará
incrementar su capital para hacer posible la recepción global de los bienes, deudas y
asociados de las compañías en trance de extinción.

EFECTOS DE LA FUSION

a. Efectos sobre la sociedad absorbente. Cuando la fusión es por absorción, la

 sociedad ya existente que ha de asumir el papel de fusionante esto es de persona
jurídica única receptora de las compañías absorbidas tendrá que proceder a ampliar
su organización colectiva en varios de sus aspectos para de esa manera hacer viable
el cumplimiento de la absorción por lo tanto deberá:

a.1. Incrementar su capital en la cuantía que fuere necesario para recibir el o los
aportes en especie representados por los patrimonios de las sociedades
absorbidas y en vía de extinción.
a.2. Debe aumentar el número de socios ya que la fusión obliga a recibir en calidad de
tales a las personas socias de las compañía fusionadas.
a.3. Si las compañías absorbidas tenían un objeto social no exactamente igual al de la
absorbente y en el convenio de fusión se estipula que estas actividades disímiles
continuaran realizándose simultáneamente con las de la fusionante, es imperioso
proceder a ampliar el objeto social para hacerlo comprensivo de unas y otras.

b. Efectos sobre las sociedades Absorbidas. Para estas la fusión implica su

disolución y extinción pero no su liquidación, pues sociedad que acepta quedar
absorbida por otra es sociedad que admite su disolución anticipada, por voluntad de
sus socios quienes en lugar de continuar con su funcionamiento independiente y su
personalidad propia optan por la desaparición. La sociedad fusionada o absorbida
aunque ha de extinguirse, en cierto modo perdura a lo largo del tiempo, pues su
patrimonio será utilizado por la compañía absorbente para continuar las actividades
que aquella venia cumpliendo solo que ya no tendrá su personalidad propia y por
tanto los vínculos jurídicos que antes la ligaban existirán respecto de la absorbente.

c. Efectos sobre los socios de la compañía absorbente. Para estos la fusión significa
aceptar como nuevos socios de esta a quienes tenían tal calidad en las compañías
absorbidas, de esta manera los socios de la absorbente ven así no solo incrementado
el capital del ente del que hacen parte sino el numero de socios y han de aceptar,
igualmente una reducción de su poder decisorio en las reuniones del máximo órgano
de dirección social, como consecuencia de la reducción porcentual de su participación
en el capital social.

d. Efectos sobre los socios de las compañías Absorbidas. Como contraprestación

por la respectiva transferencia de sus patrimonios en beneficio de la sociedad
absorbente, esta reconoce como sus socios a quienes lo eran de aquellas y les
asigna consecuentemente derechos sociales cuyo valor para cada uno ha de ser
equivalente al que tenían en la o las sociedades absorbidas.

e. Efectos sobre los acreedores. La repercusión de la fusión sobre los acreedores

tanto de la absorbente como de las absorbidas puede ser particularmente importante,
ya que con la reunión de todos los patrimonios sociales bajo una sola personalidad
jurídica, el margen de solvencia de la prenda general ha de variar unas veces a favor
otras en contra. En efecto, si la compañía absorbente dispone de muchos activos y
poco pasivo y la sociedad absorbida esta en una situación inversa, la reunión de los
patrimonios de una y otra como consecuencia de la fusión beneficiara a los
acreedores de esta última pues su insolvencia quedara neutralizada con la solvencia
 de la absorbente y al contrario. En este punto los artículos 5, 11 y 13 de la ley 222 de
1.995, ordenan, en síntesis que el proyecto de fusión deberá mantenerse a
disposición de los socios en las oficinas donde funcione la administración de la
sociedad en el domicilio principal, por lo menos con quince días hábiles de antelación
a la reunión en la que vaya a considerarse la propuesta y en la convocatoria se ha de
precisar la opción que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. La omisión de
cualquiera de los anteriores requisitos, torna en ineficaces las decisiones adoptadas.
Se precisa igualmente que el representante legal de cada sociedad participante en la
escisión, transformación o en la fusión comunicará a los acreedores el acuerdo
mediante telegrama o por cualquier otro medio que produzca efectos similares. El
artículo 44 de la Ley 1116 de 2.006, reprodujo un disposición legal de la ley 550 de
1.999, en la cual se dice que los derechos de los acreedores cuando se celebre un
acuerdo de reorganización empresarial y el derecho de retiro que en los artículos 12 a
17 de la ley 222 de 1.995 se les concede a los socios son improcedentes, cuando la
fusión, escisión o transformación sea el resultado del acuerdo de reorganización
empresarial.

LA FUSION COMO CONTRATO COMPLEJO DE EJECUCIÓN SUCESIVA

La fusión es un contrato complejo quizás el mas complejo de cuantos regula la legislación

mercantil, pues está integrado por varios actos cuyo cumplimiento se produce a lo largo de
un determinado período de tiempo y conforme a un proceso lógico de paulatino desarrollo.

La fusión se caracteriza por tener regulados imperativamente no solo su contenido sino el

procedimiento para su celebración, el cual es de riguroso cumplimiento ya que así lo exigen
el interés de los asociados, el de los acreedores y el del propio estado, pues a los
acreedores hay que darles oportunidad de exigir garantías o seguridades para el pago de
sus créditos y al Estado debe comprobársele en ciertos casos que la fusión proyectada no
viola normas antimonopolisticas vigentes.

ETAPAS DE LA FUSION

1. Etapa precontractual o de celebración del compromiso de fusión.

2. Etapa intermedia de difusión del compromiso para protección de terceros y eventual
intervención de estos.
3. Etapa intermedia de obtención de permisos oficiales previos.
4. Etapa contractual de celebración de la fusión prometida, con observancia de las
formalidades legales pertinentes.
5. Etapa final de tradición de activos a favor de la sociedad fusionante.

1. Etapa precontractual o de celebración del compromiso de fusión. Conforme al

Artículo 173 el compromiso de fusión debe abarcar las siguientes materias.

a.1. Los motivos de la fusión proyectada. Es una exigencia inútil pues las causas que la
hayan inspirado o motivado serán siempre obviamente la eliminación de una
competencia perjudicial y la consiguiente obtención de economías de escala por la
producción en masa para grandes mercados, otras veces buscará la autosuficiencia de
 la unidad empresarial en sus diversos sectores eliminando así su dependencia con
respecto a proveedores y distribuidores.

a.2. Las condiciones de la fusión. Este aparte deberá contener las diversas estipulaciones
básicas reguladoras del acuerdo de fusión tales como:

a.2.I. La determinación exacta de las sociedades contratantes.

a.2.II. La vía concreta escogida para la fusión, es decir, si se hará por creación o por
absorción.
a.2.III. La regulación estatutaria completa de la nueva sociedad, en caso de fusión por
creación, indicando la cuantía de su capital y la forma como participaran en él los
socios de las compañías absorbidas o fusionadas, determinado el contenido del
objeto social conforme a las actividades de aquellas y previendo en general lo
demás aspectos estatutarios.
a.2.IV. La escogencia de la sociedad absorbente en el caso de fusión por absorción y la
determinación de las modificaciones que será necesario introducir a sus
estatutos especialmente en lo relativo al aumento del capital, al ingreso como
socios de quienes lo eran en las compañías absorbidas y a la ampliación del
objeto social, en cuanto fuere necesario.
a.2.V. El criterio adoptado para la valorización de los activos de las sociedades
absorbidas y también de las absorbentes, que puede ser por el costo histórico o
el costo ajustado, ley 223 de l.995, con base en el cual se procederá al
intercambio de los derechos sociales de aquellas por acciones, cuotas o partes
de interés de esta última.
a.2.VI. La estipulación en el sentido de que las sociedades absorbidas aportan en globo
a las sociedades absorbentes todos sus activos y pasivos.
a.2.VII. La estipulación en cuya virtud han de quedar anuladas por confusión las
acciones, cuotas o partes de interés que la sociedad absorbente tuviese en las
sociedades absorbidas.
a.2.VIII. Las consideraciones en torno a si la fusión proyectada es de las que exigen
permiso oficial previo y la orden a los administradores para solicitarlo y obtenerlo
cuando fuere el caso.
a.2.IX. El señalamiento de la época para otorgar la escritura de fusión luego del
agotamiento de los trámites legales.

b. Los datos y cifras contables básicos, es decir, la determinación de los balances

generales de cada una de las compañías contratantes, cuya fecha de corte ha de ser
igual para todas.
c. Discriminación de activos y pasivos. Los balances generales no bastan es menester
una discriminación completa de los diversos activos y pasivos, con el fin de indagar a
fondo la situación económica exacta de cada una de las compañías contratantes.
d. Valoración de activos y pasivos.
e. Anexos. Aparte de todo lo anterior el compromiso de fusión debe ser complementado
con los siguientes anexos. Art. 173 numerales 4 y 5.
e.1. Documento explicativo de los métodos de valorización utilizados.
e.2. Documento discriminatorio del intercambio de las acciones cuotas o partes de
interés que la fusión implica.
 e.3. Copias certificadas de los balances generales que han servido como documentos
básicos para el acuerdo de fusión.

2. Etapa intermedia de difusión del compromiso de fusión. A través de un proceso

privado pero con diversas y en ocasiones numerosas intervenciones oficiales la fusión
continuará perfeccionándose mediante el cumplimiento de los trámites y requisitos
señalados en los artículos 174 a 177 del C. de Co.

Publicidad de la fusión. Los representantes legales de las sociedades comprometidas en

la fusión están obligados a publicar en un diario de amplia circulación nacional un aviso
contentivo de la síntesis del compromiso de fusión para que de esta manera los acreedores
sociales y en general toda persona vinculada con las compañías contratantes tengan una
oportunidad adecuada para conocer los aspectos mas importantes de la fusión en vía de
desarrollo y perfeccionamiento artículos 5, 11 y 13 ley 222/95, normas estas que en síntesis
ordenan que se comunique a cada uno de los acreedores mediante telegrama o por
cualquier medio la fusión proyectada, en lo que tiene que ver con los socios que el proyecto
de fusión este a disposición de ellos con una antelación de quince días a la fecha de la
reunión en la que se vaya a tocar dicho tema en las oficinas donde funcione la
administración de la sociedad en el domicilio principal de la sociedad. En lo relacionado con
el aviso de convocatoria este debe ser publicado con quince días de antelación a la reunión
y en el temario deberá incluirse el punto relativo a la fusión y advertir a los asociados la
posibilidad que tienen de ejercer el derecho de retiro so-pena de que la determinación se
tenga por ineficaz

Intervención eventual de los acreedores y consecuencias de la misma. Dentro de los

treinta días hábiles siguientes a la publicación del aviso de fusión los titulares de créditos de
cualquier naturaleza contra las sociedades absorbidas no contra la absorbente podrán exigir
la constitución de garantías satisfactorias que aseguren el pago de su crédito. Dicha solicitud
se hará ante el Juez civil competente y su trámite será el del proceso verbal, si se admite la
demanda se dispondrá en el auto admisorio de la misma la suspensión del proceso de
fusión, aunque solo respecto de la sociedad deudora, hasta cuando se efectué el pago o se
constituyan las garantías exigidas. Si la petición es rechazada o si dentro de los treinta días
siguientes no se presenta ninguna petición la fusión continua su curso. Sea cual fuere la
decisión judicial las obligaciones insolutas de las sociedades absorbidas incluyendo aquellas
para las cuales se pidieron y obtuvieron garantías, solo subsistirán respecto de la sociedad
absorbente y por tanto únicamente a esta podrá exigírsele su pago.

3. Avaluó de aportes. Como la fusión opera a través de los aportes en especie que
efectúan las sociedades absorbidas en favor de la absorbente o nueva sociedad,
deberá tenerse en cuenta que si la entidad fusionante está sometida a control
gubernamental, la valoración que se haga a los aportes en especie requerirá de la
aprobación previa de la superintendencia de sociedades tal y como lo exigen los
artículos 132 y 133 del C. de Co, esta última norma advierte que el incumplimiento de
tal exigencia dará lugar a la nulidad del acto, es decir, a la fusión cuando de ella se
trate.

4. Permiso para la Fusión. La fusión como instrumento destructor de la libre

 competencia precisamente el más eficaz y completo de cuantos existen, estará sujeta
a las normas restrictivas de la ley 155 de l.959 y requerirá por tanto aunque no
siempre sino en los casos por ella previstos, un permiso oficial previo sin cuya
obtención la fusión adolecería de nulidad absoluta por objeto ilícito, según lo previsto
en el artículo 19 de dicha ley.

5. Aumento de capital. Como quiera que la sociedad absorbente necesita incrementar

su capital a título de contrapartida indispensable para la recepción de los aportes
globales en especie y como tal aumento por regla general es una reforma estatutaria
será necesario obtener de la superintendencia autorización previa, si la compañía
fusionante está sometida a control oficial.

6. Ampliación del objeto social. Puede suceder que la fusión exija a la sociedad
absorbente una ampliación del objeto social.

7. Ingreso de nuevos socios. El ingreso de nuevos socios tiene el carácter de reforma

estatutaria en las sociedades colectivas, limitadas, comandita simple y comandita por
acciones, pero solo en lo relativo a los socios gestores, en cambio dicha situación es
solo un simple fenómeno de adquisición consensual de acciones en las anónimas y
en lo que respecta a los comanditarios o capitalistas de la sociedad comanditaria por
acciones.
8. Informe a la Superintendencia de Sociedades. Cuando la fusión es por creación no
será necesario lo dicho en los tres literales anteriores pero será necesario informar a
la superintendencia de sociedades que la sociedad ha quedado sujeta a control
estatal.

La fusión como reforma estatutaria. La fusión en si misma es una reforma estatutaria con
respecto a las sociedades absorbidas pues equivale a su disolución anticipada por voluntad
de los asociados, en consecuencia si una o todas la sociedades absorbidas están sujetas a
vigilancia, control, en concordato o negociando un acuerdo de reorganización empresarial en
los términos de la ley 1116 de 2.006, será indispensable obtener autorización de la
superintendencia antes de proceder a otorgar la escritura pública.

El cumplimiento de los anteriores pasos agota la etapa intermedia de obtención de permisos

oficiales y permite pasar a la celebración de la fusión. La cual se lleva a cabo mediante
escritura pública, instrumento que contendrá una reiteración ya en términos definitivos de las
diversas estipulaciones incluidas en la promesa y ha de reseñar igualmente el cumplimiento
de todas las exigencias legales integrantes de la etapa intermedia. Habrá de insertarse en
dicha escritura las enmiendas estatutarias de la sociedad fusionante en el caso de la fusión
por absorción, o los estatutos completos de la nueva compañía si la fusión es por creación
además conforme al artículo 177, se incluirán en el texto de la escritura los documentos que
dicha norma relaciona.

Como etapa final de la fusión tenemos la relacionada con la tradición de los bienes, punto
este regulado por el artículo 178. En cuanto a los inmuebles su enajenación se hará constar
en el mismo instrumento público o en documento separado procediéndose luego al registro.
La tradición de los bienes muebles se hará mediante la entrega por inventario.
FUSION IMPROPIA

Después de superada una larga discusión que se suscitara entre la doctrina se ha concluido
que los artículos 180, 250 y 251 del código de comercio se refieren a un mismo fenómeno-
el de la reconstitución de la sociedad o Fusión impropia, dado que algún sector sostenía que
el artículo 180 se refería a la fusión impropia y que los artículos 250 y 251 se referían a la
reconstitución de las sociedades se concluyo que esas tres disposiciones legales se refieren
a una misma situación la Fusión impropia y sostienen que esta se da cuando la totalidad de
los asociados proceden a prescindir de hacer la liquidación en los términos señalados en el
código de comercio para constituir dentro de los seis meses siguientes a la disolución de la
sociedad una nueva que continué desarrollando las actividades previstas en el objeto social
de la que se disolvió pero que no se liquido. De este recurso se pude echar mano en
cualquier estado de la liquidación. Como es una determinación que adoptan todos los
asociados no es procedente el derecho de retiro.

FUSION ABREVIADA

La ley 1258 de 2.008, en su artículo 33, se refiere a la fusion abreviada en los siguientes
terminos: “En aquellos casos en que una sociedad detente más del 90% de las acciones de
una sociedad por acciones simplificada, aquella podrá absorber a esta, mediante
determinación adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas de las
sociedades participantes en el proceso de fusión.

El acuerdo de fusión podrá realizarse por documento privado inscrito en el Registro

Mercantil, salvo que dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya
enajenación requiera escritura pública. La fusión podrá dar lugar al derecho de retiro a favor
de los accionistas ausentes y disidentes en los términos de la Ley 222 de 1995, así como a
la acción de oposición judicial prevista en el artículo 175 del Código de Comercio.

El texto del acuerdo de fusión abreviada tendrá que ser publicado en un diario de amplia
circulación según lo establece la Ley 222 de 1995, dentro de ese mismo término habrá lugar
a la oposición por parte de terceros interesados quienes podrán exigir garantías necesarias
y/o suficientes.

LA ESCISION

El legislador del 95, nos habla de dos modalidades de la Escisión:

1. Cuando una sociedad sin disolverse transfiere en bloque una o varias partes de su
patrimonio a una o más sociedades existentes o las destina a la creación de una o varias
sociedades.

2. Cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o más
partes que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a la creación de
nuevas sociedades. Las sociedades destinatarias del patrimonio o partes del patrimonio
de la escindente se denominan beneficiarias.
En razón de esta reforma estatutaria los socios de la escindente participarán en el capital
social de las beneficiarias en la misma proporción que tengan en aquella, salvo que por
unanimidad de las acciones, cuotas o partes de interés representadas en la asamblea o
junta de socios de la escindente, se apruebe una participación diferente.

CONTENIDO DEL PROYECTO DE ESCISION.

Debe ser aprobado por el máximo órgano de dirección social de la compañía que se
escinde. Cuando en la escisión participen sociedades beneficiarias ya existentes, se
requerirá además la aprobación de dicha reforma por parte de la asamblea o junta de
socios, de cada una de ellas con la mayoría prevista para la adopción de las reformas
estatutarias.
a- Los motivos de la escisión y las condiciones en que se realizará.
b- Nombre de las sociedades participantes.
c- En caso de creación de nuevas sociedades los estatutos de las mismas.
d- Discriminación y valoración de los activos y pasivos que se integraran al patrimonio o
patrimonios de las sociedades beneficiarias.
e- El reparto entre los socios de la sociedad escindente de las cuotas, acciones o partes de
interés que les correspondan en las sociedades beneficiarias con la explicación de los
métodos de evaluación utilizados.
f- La opción que se ofrecerá a los tenedores de bonos.
Debemos tener en cuenta que el artículo 1.2.4.41 de la Resolución 400 de 1995 de la Sala
General de la entonces Superintendencia de Valores, modificado por el artículo Primero de
la Resolución 0398 del 5 de mayo de 2004 de la misma Sala General, se establece en
relación con la emisora de bonos lo siguiente:
“Prohibiciones especiales a la sociedad emisora. Durante la vigencia de la emisión la entidad
emisora no podrá cambiar su objeto social, escindirse, fusionarse, transformarse (…), a
menos que lo autorice la asamblea de tenedores con la mayoría necesaria para aprobar la
modificación de las condiciones del empréstito”.
No obstante lo anterior, la entidad podrá realizar la modificación de su objeto social,
fusionarse, escindirse, transformarse (…), sin que haya lugar a obtener la autorización de los
tenedores de bonos, cuando previamente ofrezca a los tenedores de bonos ordinarios una
cualquiera de las siguientes opciones:
“1. El reembolso del empréstito”.
g- Estados financieros de las sociedades que participan en el proceso de escisión
debidamente certificados y acompañados de un dictamen, emitidos por el revisor fiscal y en
su defecto por contador público independiente.
h- La fecha a partir de la cual las operaciones de las sociedades que se disuelven habrán de
considerarse realizadas para efectos contables, por cuenta de la sociedad o sociedades
absorbentes. Tal estipulación solo produce efectos entre las sociedades participantes en la
escisión y entre sus socios.

PUBLICIDAD DE LA ESCISIÓN

Los representantes legales publicarán en un diario de amplia circulación nacional y en un

diario de amplia circulación en el domicilio de cada una de las sociedades participantes, un
aviso que contendrá las exigencias del artículo 174 del C. de Co. Igualmente, el
representante legal de cada sociedad comunicará el acuerdo de escisión a los acreedores
sociales mediante telegrama o por cualquier otro medio que produzca efectos similares. Los
acreedores de las sociedades comprometidas en la escisión que sean titulares de
obligaciones contraídas por éstas con anterioridad a la publicación del aviso, pueden dentro
de los treinta (30) días siguientes a la fecha del último aviso, exigir garantías satisfactorias y
suficientes para el pago de sus créditos, la solicitud se tramitará por el proceso verbal y
producirá los mismos efectos previstos para la fusión.
Cuando los activos sociales de la escindente y beneficiarias representen por lo menos el
doble del pasivo externo el derecho que tienen los acreedores sociales no es viable.
Adicionalmente el proyecto deberá estar a disposición de los socios con quince (15) días
hábiles de anticipación a la fecha en la que se vaya a considerar la propuesta, en las oficinas
donde funcione la administración de la compañía en el domicilio principal, el aviso de
convocatoria a la reunión ha de contener las mismas exigencias que se le hacen a la
convocatoria que ha de tratar sobre la fusión.

SITUACION DE LOS TENEDORES DE BONOS.

A los tenedores de bonos de las sociedades participantes en la escisión se les conceden los
derechos previstos en las disposiciones expedidas por la sala general de la superintendencia
de valores y en especial los derechos de que tratan los artículos 5 y 6 de la ley 222 de 1.995.

PERFECCIONAMIENTO DE LA ESCISION

El acuerdo de escisión deberá constar en escritura pública, que contendrá entre otros, los
siguientes puntos: Los estatutos de las nuevas sociedades o las reformas a los estatutos de
las sociedades existentes. Tal escritura deberá ser otorgada únicamente por los
representantes legales de las sociedades existentes y con ellas se deben protocolizar los
siguientes documentos:

I- Permiso para la escisión en los casos previstos para las prácticas comerciales restrictivas.
II- El acta o actas en las que conste el acuerdo de escisión.
III- La autorización para la escisión por parte de la entidad de vigilancia en caso de que en
ella participe una o más sociedades sujetas a tal vigilancia.
IV- Los estados financieros certificados y dictaminados de cada una de las sociedades
participantes que hayan servido de base para la escisión.
Copia de la escritura deberá registrarse en la cámara de comercio correspondiente al
domicilio de cada una de las sociedades participantes en la escisión y en el de las distintas
sucursales.

EFECTOS DE LA ESCISION

Inscrita la escritura en el registro mercantil se opera entre las sociedades intervinientes y

frente a terceros la transferencia en bloque de los activos y pasivos de la sociedad
escindente a las beneficiarias, sin perjuicio de lo previsto en materia contable. Cuando la
modalidad de la escisión corresponda a sociedad que se disuelve sin liquidarse y algunos de
sus activos no fueren atribuidos en el acuerdo de escisión a ninguna de las sociedades
beneficiarias, tal activo o activos se repartirán entre ellas en proporción al activo que les fue
adjudicado. Con la inscripción en el registro mercantil de la escritura la sociedad o
sociedades beneficiarias asumen las obligaciones y adquieren los derechos y privilegios
inherentes a la parte patrimonial que se les hubiere transferido. Igualmente, cuando la
escindente se disuelve con este paso, -la inscripción de la escritura en el registro mercantil –
se entenderá liquidada-.

RESPONSABILIDAD POR LAS OBLIGACIONES

Cuando una sociedad beneficiaria incumpla alguna de las obligaciones que asumió por la
escisión o lo haga la escindente respecto de obligaciones anteriores a la misma, las demás
sociedades participantes responderán solidariamente por el cumplimiento de la misma. En
este caso la responsabilidad se limitará a los activos netos que le hubieren correspondido en
el acuerdo de escisión.

RESPONSABILIDAD EN MATERIA TRIBUTARIA.

Si una de estas obligaciones no fue atribuida a las beneficiarias estas responderán

solidariamente por la correspondiente obligación.

PRUEBA DE LAS REFORMAS

Las reformas estatutarias se probaran en la misma forma en la que se prueba la constitución

de la sociedad o sea mediante certificación de la cámara de comercio artículo 166.

La ley 789 de 2002, en su artículo 50 parágrafo 3 exige como requisito para realizar
inscripción, modificación, actualización o renovación del registro mercantil, ordenándole a las
cámaras de comercio que deberán exigir prueba del cumplimiento de las obligaciones en
forma oportuna y completa con el sistema de seguridad social en salud, pensiones y riesgos
laborales cuando sea del caso los aportes al servicio nacional de aprendizaje, instituto
colombiano de bienestar familiar y cajas de compensación familiar.

DERECHO DE RETIRO.

Es el derecho que tiene todo asociado de retirarse de la sociedad cuando el máximo órgano
de dirección social del ente del que hace parte decida fusionarse, escindirse o transformarse
cuando tal enmienda estatutaria implique para el una mayor responsabilidad o una
desmejora de sus derechos patrimoniales. En la sociedades por acciones este derecho
procede en los eventos de la cancelación que se tiene de la acciones en el registro nacional
de valores o de la Bolsa de Valores. Ha dicho el legislador que se tendrá que existe
desmejora de los derechos patrimoniales entre otros, en los siguientes eventos:

- Cuando se disminuya el porcentaje de participación del socio en el capital de la sociedad.

- Cuando se disminuya el valor patrimonial de la acción, cuota o parte de interés o se
reduzca el valor nominal de la acción o cuota, siempre que en este caso se produzca una
disminución de capital.
- Cuando se limite o disminuya la negociabilidad de la acción.
FORMALIDADES QUE HA DE CUMPLIR EL EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO

La manifestación de retiro del socio se comunicará por escrito al representante legal dentro
de los ocho días siguientes a la determinación.

El retiro produce efectos frente a la sociedad desde el momento en que se reciba la

comunicación escrita del socio y frente a terceros desde su inscripción en el Registro
Mercantil o en el libro de registro de accionistas. Para que proceda el registro bastará la
comunicación del representante legal o del socio que ejerce el derecho de retiro.

En el evento de presentarse discrepancia sobre la ocurrencia o no de una causal para

ejercer el derecho de retiro, se tramitara ante la entidad estatal encargada de ejercer la
inspección, vigilancia o control, salvo pacto arbitral.

CADUCIDAD DEL DERECHO DE RETIRO. Si la asamblea de accionistas o junta de socios,

dentro de los sesenta días siguientes a la adopción de la decisión, la revoca, caduca el
derecho de receso y los socios que lo ejercieron, readquieren sus derechos, retrotrayéndose
los de naturaleza patrimonial al momento en que se notificó el retiro al representante legal

OPCION DE COMPRA. Dentro de los cinco días siguientes a la notificación del retiro, la
sociedad, ofrecerá las acciones, cuotas o partes de interés a los demás socios para que
éstos las adquieran dentro de los quince días siguientes, a prorrata de su participación en el
capital social. Cuando los socios no adquieran la totalidad de las acciones, cuotas o partes
de interés, la sociedad, dentro de los cinco días siguientes, las readquirirá siempre que
existan utilidades líquidas o reservas constituidas para el efecto.

REEMBOLSO DEL APORTE.

En los casos en que los socios o la sociedad no adquieran la totalidad de las acciones,
cuotas o partes de interés, el retiro dará derecho a quien lo ejerza a exigir el reembolso de
las cuotas, acciones o partes de interés restantes. El valor correspondiente se calculará de
común acuerdo entre las partes. A falta de acuerdo, el avalúo se hará por peritos
designados por la Cámara de Comercio del domicilio social. Dicho avalúo será obligatorio.
En los estatutos podrán fijarse métodos diferentes para establecer el valor del reembolso.

Salvo pacto en contrario, el reembolso deberá realizarse dentro de los dos meses siguientes
al acuerdo o al dictamen pericial. Sin embargo, si la sociedad demuestra que el reembolso
dentro de dicho término afectará su estabilidad económica, podrá solicitar a la entidad
estatal que ejerza la inspección, vigilancia o control, que establezca plazos adicionales no
superiores a un año. Durante el plazo adicional se causarán intereses a la tasa corriente
bancaria.

Dentro de los dos meses siguientes a la adopción de la decisión respectiva, la entidad que
ejerza la inspección, vigilancia o control, podrá, de oficio o a petición de interesado,
determinar la improcedencia del derecho de retiro, cuando establezca que el reembolso
afecte sustancialmente la prenda común de los acreedores.
SOLIDARIDAD EN EL PAGO DE LAS OBLIGACIONES QUE TENIA LA SOCIEDAD.

Los socios que ejerzan el derecho de retiro en los términos señalados en la ley y salvo lo
referente a la responsabilidad de los socios colectivos quienes ejerzan el derecho de retiro,
responderán en forma subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado, por las obligaciones
sociales contraídas hasta la inscripción del retiro en el Registro Mercantil. Dicha
responsabilidad cesará transcurrido un año desde la inscripción del retiro en el Registro
Mercantil

INEFICACIA DE LAS CLAUSULAS ESTATUTARIAS QUE TIENDAN A LIMITAR O A

HACER NUGATORIO EL DERECHO DE RETIRO.

Será ineficaz toda estipulación que despoje a los socios del derecho de retiro o que
modifique su ejercicio o lo haga nugatorio. Sin embargo, será válida la renuncia del derecho
de retiro, después del nacimiento del mismo. La renuncia opera independientemente para
cada causal de retiro.

IMPROCEDENCIA DEL DERECHO DE RETIRO EN ALGUNOS ENTES.

El derecho de retiro no aplica a las sociedades sometidas a la vigilancia de la

Superintendencia financiera de Colombia ni en los entes que celebren acuerdos de que
tratan las leyes 550 de 1.999 y 1116 de 2.006. Mediante circular externa NO. 100-005 del 25
de marzo de 2.008, la superintendencia de sociedades preciso los alcances y efectos del
derecho de retiro. Acto administrativo que puede ser consultado en la página Web de esa
entidad gubernamental.

DISOLUCION LIQUIDACION Y EXTINCION DE LAS SOCIEDADES

Las sociedades son perecederas es decir susceptibles de desaparecer mediante un proceso

que se inicia con la disolución cuando sobreviene alguna de las causas previstas en la ley o
en los estatutos y culmina con la liquidación del patrimonio social. Tal proceso es unitario y
normalmente se cumple en cuatro etapas. 1- Disolución. 2- Liquidación 3- Partición del
acervo social neto y 4- Adjudicación del remanente a los asociados. En nuestro código de
comercio la disolución de la sociedad es el principio del fin de la misma, vale decir, el punto
de partida de su extinción. No es rigurosamente cierto que la disolución signifique la
destrucción del vínculo social o la desaparición de la sociedad pues esta continua vigente
hasta cuando se perfeccione la liquidación de su patrimonio. Disuelta la sociedad adquieren
pleno vigor esas cláusulas estatutarias referentes a la manera de hacer la liquidación del
patrimonio social como son por ejemplo la forma de designar los liquidadores, los bienes
que han de ser restituidos en especie. Con la disolución lo que ocurre es un cercenamiento
de la capacidad jurídica de la sociedad porque cesa la vida activa de la misma y se inicia
una etapa o fase donde la finalidad primordial es pagar el pasivo externo para luego
distribuir el acervo neto y a lo largo de esa fase la sociedad conserva su capacidad jurídica
únicamente para los actos relacionados con la liquidación. Acogió el legislador la teoría de la
supervivencia o de la identidad de la sociedad.
CONSECUENCIAS INMEDIATAS DE LA DISOLUCIÓN

La sociedad concluye su vida activa y se abre el proceso de liquidación de su patrimonio

artículo 222. Como lo expresamos anteriormente la sociedad sufre una reducción en su
capacidad jurídica puesto que no puede iniciar nuevas operaciones en desarrollo de su
objeto lo cual no impide que los negocios o gestiones pendientes al tiempo de la disolución
sean continuados y concluidos por el liquidador.

Los órganos sociales no desaparecen por virtud de la disolución ya que la junta de socios o
la asamblea general de accionistas continuará reuniéndose ordinaria o extraordinariamente.
Ordinariamente de acuerdo a las fechas señaladas en los estatutos y extraordinariamente
cuando sea convocada por los liquidadores por el revisor fiscal, si lo hubiere, por el
organismo estatal que ejerza inspección permanente sobre la sociedad o cuando lo soliciten
un numero de socios que represente la cuarta parte de las acciones, cuotas o el interés
social en que se encuentre dividido el capital, artículo 225. Naturalmente que las decisiones
del máximo órgano de dirección social han de tener relación directa con la liquidación y al
mismo tiempo existe un quórum legal decisorio cual es la mayoría absoluta de los votos
presentes a menos que en la ley o en los estatutos se exija uno diferente.
Las funciones del máximo órgano de dirección social de una sociedad en liquidación son las
siguientes: En las reuniones ordinarias, normalmente, se conoce el inventario detallado, el
patrimonio, el balance general y un informe detallado del liquidador sobre el desarrollo del
proceso de liquidación, designa uno o varios liquidadores con sus respectivos suplentes. En
las sociedades colectivas, comandita simple y en las de responsabilidad limitada el máximo
órgano de dirección social, puede disponer que los asociados hagan la liquidación evento en
el cual todos asumen las facultades y obligaciones de los liquidadores artículo 229. Si se
nombra liquidador a quien ha administrado bienes de la sociedad el máximo órgano de
dirección social ha de aprobar previamente las cuentas de tal administrador artículo 230;
decide por mayoría absoluta de votos las discrepancias que se presenten entre los
liquidadores cuando estos deban actuar de consuno artículo 231; aprueba el acuerdo para
prescindir de la liquidación mediante la constitución de una nueva sociedad que continué con
las actividades de la disuelta; aprueba las cuentas del liquidador y el acta de distribución o
prorrateo del remanente de los activos sociales entre los asociados artículo 248.
La disolución tiene la virtud de cambiar la función activa del patrimonio social en una función
eminentemente pasiva que consiste primero en cubrir el pasivo externo y luego el pasivo
interno. Esa variación en la función del patrimonio social no implica que desaparezca
automáticamente la personalidad jurídica de la sociedad pues esta subsiste hasta cuando el
liquidador protocoliza el acta final de la liquidación y sus anexos en una notaria y la
correspondiente escritura pública es inscrita en el registro mercantil. Obviamente que estas
formalidades son precedidas de la aprobación tanto de las cuentas del liquidador como del
acta de distribución del remanente por parte de la Junta de socios o asamblea general de
accionistas artículos 247 y 248. Digamos que en nuestro medio no hay una exigencia para
que el proceso de liquidación de una sociedad disuelta concluya en un término. El artículo
24 de la ley 788 de 2.002, que modificó el inciso 4 del art´ciulo 191 del estatuto tributario se
les exime de la renta presuntiva por los primeros tres (3) años.

CAUSALES DE DISOLUCION
Siguiendo una tradición demasiado arraigada en la doctrina y en las prácticas comerciales,
se ha estipulado en el artículo 110 que en la escritura de constitución debe expresarse la
duración precisa de la sociedad y las causales de disolución anticipada de la misma. Con
esto se hace mención a los hechos a los cuales subordinan los contratantes la existencia de
la sociedad, es decir, la vigencia de las obligaciones que ellos mismos contraen o pactan en
el contrato social. Hay causales de disolución que son comunes o generales a todas las
formas de asociación comercial, mientras que las hay también especiales o propias de
algunas de esas formas. A las comunes o generales se refiere el artículo 218 de la
codificación comercial y a esa disposición legal dedicaremos nuestro estudio.

1- Por vencimiento del término previsto para su duración en el contrato si no fuere

prorrogado validamente antes de su expiración. Esta es la más importante de las causales
de disolución porque por el hecho de formar parte de contrato mismo tiene una autenticidad
y una publicidad que hacen innecesaria cualquier formalidad posterior para que produzca la
plenitud de sus efectos entre los socios y respecto de terceros. De otra parte, vencido dicho
termino se disuelve la sociedad aunque este aun sin concluir la empresa social y aunque la
sociedad se haya formado para llevar a acabo dicha empresa. No entendemos porque en
algunas ocasiones el legislador permite que el término de duración se precise de una
manera determinada e indeterminada, como lo vimos al estudiar el artículo 110 en relación
con las empresas de servicios públicos domiciliarios, la empresa unipersonal y la Sociedad
por Acciones simplificada. ¿Porqué no hacer esta permisión frente a las sociedades
comerciales ?
2- Por la imposibilidad de desarrollar la empresa social, por la terminación de la misma o por
la extinción de la cosa o cosas, cuya explotación constituye su objeto social. Con esto se
reitera la idea de que la sociedad se forma para el desarrollo de una actividad económica,
por esta razón sea que termine el negocio, o negocios para los cuales se haya formado la
sociedad, sea que se haga física o jurídicamente imposibles, sea que perezca o se extinga
la cosa o cosas para cuya explotación se forma la sociedad, como en el caso de una mina
que se agota, de una patente que expira, etc, la sociedad se disuelve a menos que se
amplíe el objeto social, para modificar así la intención inicial de los asociados, mediante una
reforma al contrato social.
3- Por reducción del número de asociados al menos del requerido por la ley para su
formación o funcionamiento o por el aumento que exceda el límite máximo fijado en la
misma ley. Como lo expresamos al tratar cada uno de los tipos de sociedad comercial cada
una de ellas están llamadas a cumplir funciones distintas en el mundo de los negocios. Unas
como instrumentos legales de organización de empresas pequeñas y medianas, otras como
instrumentos de la grande empresa, como en el caso de la sociedad anónima, eventos para
los cuales se sigue utilizando en el código el criterio de que hay sociedades que no pueden
formarse ni funcionar con mas de determinado numero de socios, como en el caso de las de
responsabilidad limitada, y que hay otras que solo pueden constituirse y subsistir con un
mínimo de socios como las anónimas y las comanditarias por acciones.
4- Por la iniciación del trámite de Liquidación de la sociedad. En este caso el nombre de la
sociedad deberá adicionarse con la expresión " En liquidación obligatoria " Art. 151 numeral
3 de la Ley 222 de 1.995, o en liquidación Judicial acorde con lo establecido por la ley 1116
de 2006, que derogó la 222 de 1.995 y 550 de 1.999 y 922 de 2.004.
5- Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el contrato. Los socios pueden
subordinar la existencia de la sociedad a cualquier hecho futuro, siempre que sea previsto
de manera clara e inequívoca, hecho que no solamente ha de ser futuro y cierto, sino que
puede ser futuro e incierto puesto que la sociedad puede formarse bajo una verdadera
condición cuyo cumplimiento le ponga fin o la disuelva. Esas son las causales estatutarias de
disolución que como estipulación del contrato social pueden ser reformadas durante la
existencia de la sociedad.
6- Por decisión de los asociados adoptada conforme a las leyes y al contrato social. El
contrato de sociedad como cualquier otro contrato es una ley para las partes contratantes
como se dice en el artículo 1602 del C. C., mientras ellas mismas no lo modifiquen. De tal
suerte que los socios pueden poner fin a la sociedad en cualquier momento, porque ellos
que han comprometido unos bienes en forma de aportes para el desarrollo de determinada
actividad considerada como apta para producir una utilidad que justifique esa inversión y su
sometimiento a esas reglas de conducta social que son los estatutos y que les imponen
necesarias limitaciones pueden disponer en cualquier momento la terminación de la
sociedad.
7- Por decisión de autoridad competente en los casos expresamente previstos en las leyes,
como en el caso de las sociedades vigiladas por la superintendencia de sociedades que esta
puede disolver en los eventos del artículo 276. Igualmente de conformidad con lo dispuesto
por el artículo 671 numeral 2, adicionado por el artículo 98 de la ley 6 del 30 de junio de
1.992, (Estatuto Tributario) el Director de Impuestos y de Aduanas puede decretar la
disolución de una sociedad cuando esta distraiga sus activos para no cancelar sus
obligaciones tributarias.
8- Por las causales previstas en la ley o en el contrato social siempre que tal declaración no
corresponda a una autoridad administrativa, conforme a los señalamientos del artículo 627
del C. de P.C. o a un tribunal de arbitramento conforme al artículo 221 del C. de Co, ya que
pueden ocurrir diferencias entre los socios sobre la ocurrencia de una causal de disolución y
es necesario entonces que se produzca una declaración obligatoria en tal sentido, si es que
los socios en asamblea general no lo hacen oportunamente, ya que esa intervención judicial
o arbitral es subsidiaria que es lo que corresponde a la superintendencia de sociedades
respecto de las sociedades sometidas a su control conforme al artículo 221, si no se ha
pactado cláusula compromisoria ya que si se pacto entonces la superintendencia queda
inhibida.
Entre estas también se encuentra la del artículo 38 de la Ley 1116 de 2.006 y que se
concreta a que cuando no presenta o no se da la confirmación del acuerdo de
reorganización se abre el trámite de la liquidación Judicial. Las anteriores son las causales
de disolución previstas en la legislación vigente, pero el legislador puede tomar en cuenta
otros hechos como suficientes para poner fin a una sociedad y de esa manera aumentar las
causales de disolución de las sociedades comerciales, sobre todo las que tengan por objeto
social determinadas actividades y porque además las causales anteriores son las comunes
en principio a toda clase de sociedades, pues como veremos seguidamente hay unas
causales especiales de disolución para cada una de las sociedades.

CAUSALES ESPECIALES DE DISOLUCION

Empezamos por estudiar las causales de disolución especificas de la sociedad colectiva, son
causales que se presentan como un desarrollo del sistema de esta especie o forma de
sociedad pues el intuito personae derivado del hecho de que la personificación jurídica de la
sociedad no alcance a opacar la persona de los asociados que se reafirma en la formación y
funcionamiento de la compañía que influye o se refleja igualmente en la terminación del
contrato social, por eso se dice en el artículo 319.
a- Por muerte de uno de los socios…...etc. Es una causal derivada de ese rígido intuito
personae y como esta causal de disolución esta prevista en interés de los socios es posible
pactar expresamente la continuación de la sociedad con los herederos del socio fallecido o
con los demás socios. Pero la estipulación indicada no puede evitar la disolución sino
cuando los herederos del socio fallecido tienen capacidad legal para ser socios colectivos,
es decir, cuando pueden ejercer libremente el comercio, o cuando no teniendo todos los
herederos dicha capacidad los hay que si la tienen.
En el segundo caso en el cual la muerte de un socio no produce la disolución de la sociedad
porque se pacte en el contrato la continuación de la sociedad con los demás socios queda o
se deja totalmente a salvo el intuito personae porque se descarta de antemano como parte
del contrato social mismo la posibilidad u oportunidad de que se vinculen a la sociedad
personas distintas de las que han formado parte de ella. En este caso se produce desde
luego, una reforma del contrato social ya que se altera o disminuye el número de socios
mediante una especie de liquidación parcial destinada a facilitar la entrega o pago a los
herederos del socio fallecido de lo que les corresponda por razón del interés social de su
causante. Liquidación que ha de hacerse por el valor que acuerden las partes y en su
defecto por el que fijen los peritos designados por ellos como se dispone en el artículo 321.
b- La incapacidad sobreviniente ... etc. es igualmente una causal de disolución lógica dentro
del sistema de la sociedad colectiva que como lo hemos venido sosteniendo exige
capacidad comercial de todos los socios con el fin de que todos ellos vayan quedando
validamente obligados en razón de la actividad social de la compañía, es decir, que en
cualquier momento en que la sociedad contraiga una obligación cada socio goce de la
capacidad legal del caso para que esa obligación lo comprometa al mismo tiempo. Por eso
mismo no es lógica la permisión de continuar la sociedad si los demás socios aceptan que
los derechos del incapaz sean ejercidos por su representante legal tal y como lo dispone el
artículo 319 ya que esta causal de disolución esta inspirada no solamente en la idea de
proteger el intuito personae, es decir, en razón de los socios mismos y de los terceros.
c- Por la iniciación del Trámite de Liquidación de Uno de los socios. Causal de disolución
que también es muy propia de este tipo de sociedad, en la cual como se ha venido
sosteniendo la persona jurídica no absorbe ni opaca la persona de los socios. Empero como
no es equitativo que el interés particular de los demás socios comprometido innegablemente
en la subsistencia de la sociedad, carezca de alguna protección legal, y como hay también
un interés general latente en todas las formas organizadas de trabajo se ha previsto en el
mismo artículo 319 dos recursos para salvar la existencia y continuación de la sociedad con
los demás socios para que no se produzca la disolución. El primero es la adquisición del
interés el socio en estado de iliquidez mediante una cesión hecha por el liquidador en su
condición de representante legal del socio. Y el otro es la aceptación de una cesión de la
participación del socio en estado de liquidación a un extraño, si no deciden la adquisición por
todos o algunos de los demás socios dentro de los treinta días siguientes al requerimiento
que les haga el liquidador.
d- La Enajenacion Forzada del interés social de uno de los socios si los demás socios…..etc.
Para evitar esta causal de disolución los socios disponen de un termino de treinta días
hábiles siguientes a la adjudicación a continuar la sociedad con el adquirente, lo cual
significa que es necesario una declaración o acuerdo de los demás socios en el sentido de
continuar la sociedad con el adquirente, toda vez que en esas condiciones se produce una
reforma del contrato social que no puede ser tácita sino expresa y con las formalidades
propias de las reformas estatutarias. De suerte que a falta de esa aceptación o reforma del
contrato social se disuelve la sociedad y se elimina de esa manera la posibilidad de que los
socios sean obligados a continuarla con un tercero o extraño no aceptado por ellos
expresamente. En esta causal los socios disponen de unos precisos términos consagrados
en la modificación 282 del decreto 2282 de l.989, que reformó el artículo 524 del C. de P.C,
en efecto en dicha disposición procedimental se le impone al juez el deber, antes de fijar
fecha para el remate de la participación de que sea titular el ejecutado en una sociedad
colectiva, de responsabilidad limitada, comandita simple o en otra sociedad de personas, de
comunicar al representante legal de tal sociedad el avalúo de dicha participación social a fin
de que manifieste dentro de los diez días siguientes, si los consocios desean adquirirlo por
dicho precio. En caso negativo, se fijará fecha para la diligencia de remate.
e- Finalmente la sociedad colectiva se disuelve por la renuncia o retiro justificado de alguno
de los socios, si los demás socios no adquieren su participación o no aceptan la cesión a un
extraño, ya que el voto de confianza que se dan los asociados como que impone entre ellos
un deber de lealtad que los obliga a ser solidarios entre si y a terminar la sociedad cuando
alguno de ellos se encuentre en circunstancias que no le permitan seguir siendo socio, mas
como se trata de un deber de lealtad no solo de los demás socios para con el que renuncia,
sino también de este para con aquellos, la facultad de provocar la disolución, es decir, de
obligar a los demás socios a poner la sociedad en estado de liquidación por el retiro o
renuncia no puede quedar al arbitrio absoluto del renunciante por eso se exige en el artículo
319 que el retiro sea justificado y de otro lado, que los otros socios no se allanen a adquirir el
interés social del renunciante o a aceptar la cesión del mismo a algún tercero.

CAUSALES ESPECIFICAS DE DISOLUCION DE LA COMANDITA

SIMPLE

a- Como lo hemos hecho ver los socios gestores de las sociedades comanditarias están
colocados en la misma situación jurídica de los socios de la colectiva, la sociedad comandita
simple se disuelve: a- Por las mismas causales propias de la sociedad colectiva artículo 333.
b-Por la desaparición de una de las dos categorías de socios que la tipifican.
c- Por pérdidas que reduzcan su patrimonio a la tercera parte o más. Esta es una causal que
tiene algún fundamento en la limitación de la responsabilidad de los socios comanditarios a
sus respectivos aportes, sobre todo si se tiene en cuenta que en principio son los
comanditarios los llamados a hacer los aportes de capital. Debemos advertir que tratándose
de sociedad que este en un proceso de reorganización conforme a los términos de la ley
1116 de 2.006, se suspende el termino de seis (6) meses que se le concede a los asociados
para reestablecer la situación patrimonial de la sociedad y se advierte que en el acuerdo ha
de consignarse de que manera se saldrá de esa situación. Permisión esta que es
predicable a favor de todas las sociedades, pues debemos recordar que esta causal
de disolución opera frente a todas excepción hecha de la colectiva. Dice así el artículo
23 de la citada disposición legal….” Artículo 23. Suspensión de la causal de disolución
por pérdidas. Durante el trámite del proceso de reorganización queda suspendido de pleno
derecho, el plazo dentro del cual pueden tomarse u ordenar las medidas conducentes al
restablecimiento del patrimonio social, con el objeto de enervar la causal de disolución por
pérdidas.
En el acuerdo de reorganización deberá pactarse expresamente la forma y términos cómo
subsanarán dicha causal, incluyendo el documento de compromiso de los socios, cuando
sea del caso”

CAUSALES ESPECIFICAS DE DISOLUCION DE LA COMANDITA POR ACCIONES.

a- Como quiera que los socios gestores o colectivos de la sociedad comanditaria por
acciones están colocados en el mismo plano de los socios de una compañía colectiva, esta
sociedad se disuelve por las mismas causales propias de la colectiva.
b-La concurrencia necesaria de los socios comanditarios o capitalistas o accionistas sirve de
fundamento a dos causales especiales de disolución: b.1.Cuando ocurran pérdidas que
reduzcan el patrimonio de la sociedad a menos del 50% del capital suscrito, artículo 351.
c- La sociedad comanditaria por acciones no podrá constituirse ni funcionar con menos de
cinco accionistas artículo 343 en armonía con el 218.
d- Cuando el capital social llegare a pertenecer en un 95% a un solo accionista artículo 457.

CAUSALES ESPECÍFICAS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD DE

RESPONSABILIDAD LIMITADA.

a- El aumento de socios por encima del número máximo con el cual puede funcionar
legalmente artículo 370. Se trata de una modalidad especial de este tipo de sociedad
inspirada en la idea de hacer de la sociedad de responsabilidad limitada un instrumento legal
de organización y desarrollo de empresas pequeñas o medianas. Esta causal de disolución
es de las que se llaman como de efectos diferidos de las cuales nos ocuparemos mas
adelante, es decir, que no se producen inmediatamente por la sola ocurrencia del aumento
del numero de socios sino que puede evitarse la liquidación de la sociedad estableciendo las
circunstancias en las cuales sea viable la continuación de la misma dentro de su forma o
bajo una nueva. Cuando se está en presencia de esta causal los socios tienen un término de
dos (2) meses para restablecer la pluralidad máxima. Lo anterior de conformidad con lo
establecido por el artículo 356 del C de Co.
b- La ocurrencia de pérdidas que reduzcan el patrimonio por debajo del 50%. La norma,
artículo 370, habla de la ocurrencia de perdidas que reduzcan el capital por debajo del 50%,
pero resulta que el capital es una cifra inalterable que puede ser modificada en el sentido de
aumentarlo o diminuirlo a través de reforma estatutaria, pero en ningún caso las perdidas
pueden afectar el capital sino el patrimonio, así lo ha entendido la superintendencia de
sociedades y en concepto del 25 de septiembre de 2.002, hizo tal precisión y de esa forma
debe entenderse esa disposición legal, que es una muestra mas de las ligerezas que
cometieron los comisionados al redactar el código de comercio en 1.971 Esta causal de
disolución es típica o característica de las sociedades de capitales dada la limitación de la
responsabilidad de los asociados y la necesidad consecuencial de proteger a los acreedores
de la sociedad tratando no solamente de que el capital social se integre y proteja
adecuadamente sino impidiendo que la sociedad continúe desarrollando su objeto social y
comprometiendo su responsabilidad de pago por debajo de ciertos limites prudentes de
solvencia económica.
Esta causal de disolución es de efectos diferidos puesto que como se prevé en el artículo
220 dentro de los seis (6) meses siguientes a la ocurrencia los socios pueden adoptar las
medidas adecuadas para restablecer las condiciones patrimoniales de la sociedad alterada
por las perdidas. Las medidas precedentes son las que se indican en el artículo 459 para dar
aplicación al 372 según el cual las sociedades de responsabilidad limitada se regirán por las
normas que regulan las sociedades anónimas en cuanto no este previsto en sus estatutos y
en las normas del código que la regulan.

CAUSALES ESPECÍFICAS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD

ANONIMA.

a- Según lo señalado por el artículo 374 del C. de Co. la sociedad anónima no puede
constituirse ni funcionar con menos de cinco accionistas. Esta causal de disolución se funda
exclusivamente en el número de accionistas.
b- Una segunda causal específica de disolución de la sociedad anónima es la prevista en el
artículo 457 que se presenta cuando el 95% o más de las acciones llegue a pertenecer a un
solo accionista.
c- Una causal de disolución típica de las sociedades de capitales es aquella según la cual la
sociedad anónima se disuelve cuando ocurran pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por
debajo del 50% del capital suscrito. Esta es una causal de disolución que opera también en
los mismos términos en la sociedad comandita por acciones, artículo 351 y en la de
responsabilidad limitada, artículo 370.
En relación con esta causal de disolución que como podemos ver opera en todas las formas
societarias. La Ley 550 de l.999, en su artículo 18, ley de reestructuración empresarial o de
Intervención económica, hoy 23 de la ley 1116 del 2.006 dicen “ Durante la negociación se
entiende suspendido de pleno derecho el plazo legal dentro del cual pueden tomarse u
ordenarse las medidas conducentes al restablecimiento del patrimonio social con el objeto
de enervar la causal de disolución por perdidas prevista en el numeral segundo del artículo
457 del Código de comercio; y se suspende igualmente lo dispuesto en el artículo 458 de
ese mismo código, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero precedente”
d- La que puede ser objeto de declaratoria por parte de la superintendencia de sociedades,
de conformidad con el Decreto 1080 del 19 de Junio de 1.996 art. 2 numeral 7 y el artículo
84 numeral 5 de la Ley 222\95.
Con excepción de la última causal analizada las tres restantes no producen la terminación
de la sociedad una vez verificados los hechos que la constituyen, sino que con la idea de
proteger la empresa social organizada bajo el régimen de la sociedad pactada se ha previsto
la posibilidad de restablecer la situación normal de la sociedad a fin de que pueda seguir
ejecutando su objeto social. La primera de las causales indicadas, esto es, la reducción del
número de accionistas por debajo de 5 puede impedirse o corregirse reestableciendo el
número de accionistas al legalmente exigido para el funcionamiento de la compañía, en tal
hipótesis se puede por ejemplo aumentar el número de accionistas mediante una nueva
suscripción de acciones o con una simple división facilitada por alguno de los socios a través
de la negociación de acciones. La segunda causal es decir, la concentración del 95% de las
acciones en un solo accionista, es susceptible de ser corregida mediante los mismos
procedimientos indicados respecto de la causal anterior, y la tercera esto es la ocurrencia de
perdidas que reduzcan los activos netos de la sociedad por debajo del 50% del capital
suscrito, representa una situación que también puede corregirse mediante una nueva
suscripción de acciones, con el fin de que se vinculen a la sociedad nuevos aportes por los
mismos accionistas o por extraños y se eleve así el monto del capital suscrito por encima de
la mitad del valor de los activos netos. Esta es hasta cierto punto la única forma razonable o
lógica de restablecer la situación patrimonial de la sociedad para colocarla en condiciones de
que pueda seguir funcionando sin comprometer la seguridad de los terceros más allá del
límite de solvencia legalmente tolerado como mínimo.

CLASIFICACION DE LAS CAUSALES DE DISOLUCION SEGUN SUS EFECTOS.

Examinando las causales de disolución del artículo 218, es fácil advertir que son de diversa
índole los hechos que las determinan, por cuanto algunos son simples manifestaciones de la
voluntad de los socios, como la fijación de un termino para la duración de la sociedad, la
subordinación de esta misma a determinados hechos futuros, ciertos o inciertos y la
decisión de ponerle fin en cualquier momento, otros vienen previstos en las leyes como la
terminación de la empresa social, o la extinción de la cosa o cosas cuya explotación
constituye parte principal de su objeto social, la apertura del trámite de liquidación de la
compañía etc, y otros tienen su fuente en decisiones de autoridad competente, no
solamente para descartar la ocurrencia de hechos disolutorios convenidos por los socios o
previstos en las leyes, sino para producir o decretar directamente la disolución como en el
caso de la atribución otorgada a la Superintendencia de Sociedades en el art. 276. No es
pues el origen de la causal sino la forma como se producen sus efectos lo que permite hacer
una clasificación importante en causales de disolución con efectos inmediatos y causales de
disolución con efectos diferidos.
El primer grupo está conformado por cuatro causales, de conformidad con lo señalado por el
artículo 219 confirmado por el art. 220 y son el vencimiento del termino pactado en el
contrato si no ha sido prorrogado validamente antes de su expiración; la decisión de la
asamblea o junta de socios de poner fin a la sociedad debidamente solemnizada como
cualquier otra reforma del contrato social; la iniciación del trámite de liquidación de la
sociedad una vez en firme dicha providencia y la decisión ejecutoriada de autoridad
competente que haya decretado la disolución de la sociedad de conformidad con las leyes.
En estos casos la sociedad queda disuelta y ha de procederse inmediatamente a la
liquidación del patrimonio social sin la posibilidad de iniciar nuevas operaciones en desarrollo
de su objeto.
El segundo grupo lo constituyen las demás causales previstas en el artículo 218, como la
terminación de la empresa social, la perdida o extinción de la cosa o cosas cuya explotación
forma parte del objeto social, la reducción o el aumento del número de socios por fuera de
los limites legales, la ocurrencia de perdidas que reduzcan el patrimonio a menos del 50%.
En estos eventos y de conformidad con el artículo 220 los asociados podrán evitar la
disolución adoptando las modificaciones del caso según la causal ocurrida y observando las
reglas prescritas para las reformas del contrato siempre que el acuerdo se formalice dentro
de los seis (6) meses siguientes a la ocurrencia de la causal. Es decir, que se aplazan o
difieren los efectos de la disolución por los seis meses de término otorgado a los socios
para que introduzcan en el contrato social las reformas que sean del caso si desean
continuar con la sociedad. En una clara demostración de falta de técnica y unidad legislativa,
el congreso en el plan general de desarrollo, hacia un estado comunitario, ley 812 del 21 de
junio de 2.003, incorpora una disposición legal, artículo 79, en la que amplia el termino con el
que cuentan los asociados para ponerle fin a esa causal de disolución en que incurrió la
sociedad. Por fortuna mediante fallo de constitucionalidad C305 de marzo del 2004, la Corte
constitucional declaro la inconstitucionalidad de tal precepto y de otros que fueron
incorporados al plan general de desarrollo de la administración del presidente Uribe Vélez.
En la sección primera artículos 138, 139 y 140 de la ley 446 de 1.998, se le confieren
facultades a la superintendencia de sociedades para dirimir las discrepancias sobre la
ocurrencia de causales de disolución de los entes no sometidas a la vigilancia y control del
Estado o que estándolo, la entidad respectiva no tenga dicha facultad. Lo que podrá
solicitarse por cualquier asociado mediante escrito presentado personalmente por el
interesado o su apoderado junto con los anexos que determine el gobierno nacional por vía
reglamentaria. Del escrito se dará trasladado a los demás asociados por conducto del
representante legal de la sociedad, por el término de diez días, en ese termino podrán
controvertir los fundamentos contenidos en la petición y aportar las pruebas que consideren
necesarias. Cuando los asociados sean más de cien, se publicara copia de la solicitud en un
diario de circulación nacional.
Dentro del mismo término podrá la asamblea o junta de socios declarar la disolución y
designar el liquidador si a ello hubiere lugar, y una vez formalizada aquella y hechas las
publicaciones correspondientes en el registro mercantil se dispondrá el archivo de la
actuación adelantada. En todo caso la decisión puede ser adoptada en cualquier momento
de la actuación administrativa. De no procederse de esta forma, se ordena la práctica de
pruebas solicitadas y de las que se consideren necesarias, en los términos del artículo 58
del C.C.A. Vencido el período probatorio se adoptara la decisión correspondiente dentro de
los treinta días siguientes. Declarada la disolución por la superintendencia de sociedades, y
en firme la providencia respectiva en la que debe ordenarse su inscripción en el registro
mercantil correspondiente al lugar donde la sociedad tenga su domicilio principal y en el de
aquellos donde haya establecido sucursales, la sociedad dentro del término de veinte días
designará liquidador principal y suplente en la forma prevista en la ley o en los estatutos.
De no procederse en esta forma la superintendencia hará la designación.

DECLARACION Y PUBLICIDAD DE LA DISOLUCION

Como quiera que la terminación de una sociedad afecta a los socios y a terceros es
necesario que un hecho tan importante sea dotado de certeza y publicidad suficientes para
que produzca la plenitud de sus efectos y para que se proceda a la liquidación del patrimonio
social. Certeza y publicidad que se obtienen mediante la solemnización de la reforma a
través de escritura pública y su posterior inscripción en el registro mercantil artículos 222 y
237

LIQUIDACION DEL PATRIMONIO SOCIAL

La liquidación consiste básicamente en llevar a cabo un conjunto de operaciones y actos

que son necesarios para desatar y extinguir todas las vinculaciones existentes entre la
sociedad y los terceros que con ella contrataron, así como las relaciones jurídico
económicas del ente colectivo con sus asociados; se trata pues de una etapa indispensable
que se inicia en el instante en que cesa la vida activa de la sociedad y se prolonga hasta la
extinción definitiva de ese sujeto de derechos y obligaciones. Esta situación sui generis de la
sociedad es eminentemente jurídica porque determina consecuencias previstas en la ley. En
efecto, la sociedad continua existiendo, los asociados conservan sus derechos inherentes a
su condición de socios, empero indudablemente sobrevienen ciertas situaciones como las
siguientes:
a- La denominación o razón social debe adicionarse siempre con la expresión " En
liquidación ", cuando ella es voluntaria o “ En Liquidación Obligatoria” cuando fracaso el
concordato o el acuerdo de reestructuración empresarial o “En Liquidación Judicial” cuando
no se presento o no se confirmo el acuerdo de reorganización empresarial de que trata la ley
1116 de 2.006, sopena de que los encargados de llevar a cabo la liquidación respondan de
todo perjuicio que se derive de esa omisión, artículo 222, se trata pues de advertir al publico
que la sociedad ha caído en disolución y que su patrimonio se halla en estado de liquidación.
b-Como se ha venido diciendo la capacidad de la sociedad se restringe, cualquier operación
o acto ajeno a este fin salvo los casos autorizados expresamente en la ley, hará
responsables frente a la sociedad a los asociados y a los terceros en forma ilimitada y
solidaria al liquidador y al revisor fiscal que no se hubiere opuesto. Esta prohibición no
excluye la conclusión de las operaciones pendientes al tiempo del estado de liquidación,
ejemplos, el cumplimiento de obligaciones contraídas con anterioridad a la disolución o de
prestaciones que han de prolongarse por algún tiempo, como el suministro de bienes o
servicios derivados de contratos de tracto sucesivo. c- La junta de socios o asamblea
general de accionistas, en su caso, continuara reuniéndose en las fechas indicadas en los
estatutos o extraordinariamente cuando sea convocada por el liquidador, el revisor fiscal, por
la entidad que ejerza el control y vigilancia o cuando un numero de socios que representen
la cuarta parte o mas del capital, se lo soliciten a quienes pueden convocar, conforme a las
reglas del artículo 225.
d-Las funciones administrativas y representativas las asume el liquidador.
e- la sociedad conserva la titularidad de su patrimonio pero este deja de ser de explotación y
se torna en un patrimonio de liquidación.
f- El estado de liquidación no libera a los asociados de las obligaciones que tengan
contraídas con la sociedad por razón del pacto social u originadas en cualquier otra relación
contractual.
g- Los asociados no adquieren derecho alguno sobre ningún elemento patrimonial de la
compañía y estos en su conjunto siguen siendo la garantía de los acreedores. A la inversa
los asociados no pueden perseguir directamente a los deudores sociales.
h- La sociedad puede ser sujeto activo o pasivo de acciones administrativas o judiciales.
i- Los acreedores personales de los asociados no pueden perseguir los bienes de la
sociedad.
j- La Sociedad no puede ser transformada en otro tipo social, artículo 167.
k- Los derechos de la sociedad y las obligaciones a su cargo se ejercen y cumplen por el
liquidador.
l- La sociedad no puede fusionarse con otra u otras sociedades artículos 172 y 222.
Ante la disolución de la sociedad sobreviene la disgregación de los activos patrimoniales con
miras a cubrir los pasivos y adjudicar a los asociados el remanente si lo hubiere, Ese es el
destino lógico y final del patrimonio social en liquidación.

TRAMITES DE LA LIQUIDACION.

Hay escalas sucesivas y a la vez entrelazadas por nexos causales previstos en la ley en
protección de los intereses de los terceros y de los asociados. El paso inicial consiste en
informar a los acreedores que la sociedad se encuentra en estado de liquidación lo que se
obtiene con la publicación de un aviso en un periódico que circule regularmente en el lugar
del domicilio social y que se ha de fijar en lugar visible de las oficinas y establecimientos de
la compañía, artículo 227 acorde con los señalamientos del artículo 232 del C. de Co.
El segundo paso consiste en la determinación del patrimonio bruto de la sociedad disuelta
mediante el inventario pormenorizado que ha de servir de base a las escalas o pasos
ulteriores. ¿Cuándo empieza a correr el termino para la formación del Inventario? El término
para formar el inventario ha de contarse desde la fecha en que la persona encargada de la
liquidación entre a ejercer sus funciones o cuando su nombramiento se inscriba en el
registro mercantil ya que el inciso segundo del artículo 228 precisa que solo a partir de la
fecha de la inscripción tendrán los nombrados las facultades y obligaciones de los
liquidadores, artículo 233.

EL LIQUIDADOR.

Administra el patrimonio social y representa a la sociedad, pues en la liquidación se

confunden las funciones administrativa y representativa.
Designación: El proceso privado de liquidación del patrimonio social se adelanta por una o
varias personas, cuyos nombramientos han de inscribirse en el registro mercantil de la
Cámara de Comercio con Jurisdicción en el domicilio principal y en el de las distintas
sucursales o agencias, sin embargo, ni la designación del liquidador ni su registro son
estrictamente necesarios ya que el artículo 227 dispone que mientras no se inscriba ese
nombramiento actuarán como tales las personas que figuren inscritas en el registro mercantil
como representantes de la sociedad y según el artículo 164 esas personas conservarán tal
carácter para todos los efectos legales mientras no se cancele dicha inscripción mediante un
nuevo nombramiento o elección. La designación del liquidador corresponde normalmente a
la asamblea o junta de socios, pero también es posible hacer la designación en la escritura
de constitución, en el acuerdo de disolución, en la providencia Judicial o Administrativa
mediante la cual se decrete la disolución, en la resolución especial del superintendente de
sociedades, o a petición de cualquier asociado cuando agotados los medios previstos en la
ley o en los estatutos para hacer la designación esta no se realiza artículo 228. El
nombramiento puede recaer en socios, en extraños o en terceros y asociados. Aun más en
las sociedades colectivas, comandita simple y en las de responsabilidad limitada, si media
acuerdo unánime entre todos los socios estos pueden asumir las facultades y obligaciones
de los liquidadores artículo 229. Desde luego que a falta de unanimidad, la junta de socios
tendrá que designar a uno o varios socios o a extraños para desempeñar esa misión. La
investidura de liquidador es revocable en cualquier tiempo y conforme al artículo 198 del C.
de Co. se tendrán por no escritas las estipulaciones que establezcan la inamovilidad o que
exijan para la remoción mayorías especiales distintas de las comunes. Cuando se elige a
dos o mas personas como liquidadores obraran separadamente o de común acuerdo, según
como aparezca indicado en los estatutos. En defecto de estipulación, la ley los obliga a
actuar siempre de consuno y si se presentan diferencias entre ellos, la asamblea o junta de
socios decidirá con el voto de la mitad más una de las acciones cuotas o partes de interés
representadas en la reunión artículo 213. Si la persona designada como liquidador
administra bienes de la sociedad o es gerente o miembro de la junta directiva de ésta, esa
vinculación no es impedimento para la designación ni para la aceptación del cargo pero
antes de entrar a ejercerlo debe rendir cuentas de su gestión. Si estas no son aprobadas en
el término de treinta días, contados desde la fecha de su elección el artículo 230 ordena
proceder a nombrar nuevo liquidador.

OBLIGACIONES DEL LIQUIDADOR

En aras de cancelar el pasivo externo y el pasivo interno el liquidador debe proceder a:
Continuar y concluir las operaciones sociales pendientes al tiempo de la disolución, porque
ellas representan situaciones que por haber sido creadas durante la existencia de la
sociedad han alcanzado a afectar el patrimonio social con derechos y obligaciones que por
eso mismo deben quedar relacionadas en el inventario aunque sea meramente con carácter
condicional, como en el caso de un juicio pendiente; A exigir la cuenta de su gestión a los
administradores o a cualquiera que haya manejado intereses de la sociedad, siempre que
tales cuentas no hayan sido aprobadas de conformidad con la ley o el contrato social; A
cobrar los créditos activos de la sociedad, incluyendo los que correspondan a capital suscrito
y no pagado en su integridad, lo cual significa que el liquidador puede utilizar cualquier
procedimiento adecuado no solamente los judiciales, sino hasta los directos y amistosos
artículo 239; Compensar lo que deben los socios con lo que les corresponde de los
remanentes de los activos sociales. ; Obtener la restitución de los bienes sociales que estén
en poder de los asociados o de terceros a medida que se haga exigible su entrega lo mismo
que a restituir las cosas de que la sociedad no sea propietaria; A vender los bienes sociales
cualesquiera que sean estos con excepción de aquellos que por razón del contrato social o
de disposición expresa de los socios deben ser distribuidos en especie. Obligación
importantísima es la que se relaciona con el deber de informarle a la oficina de cobranzas de
la DIAN dentro de los diez (10) días siguientes a la disolución de la sociedad, para que se
le comunique a la sociedad las deudas fiscales de plazo vencido que tiene con dicha entidad
gubernamental, artículo 847 del Estatuto Tributario.
Cumplidos los pasos anteriores debe el liquidador proceder a pagar el pasivo externo
función esta que consiste en liberar el patrimonio social de toda obligación contraída por la
sociedad y que el ordinal 7 del artículo 238 resume en esta frase ..." liquidar y cancelar las
cuentas de los terceros y de los socios ", pero esta mención a los socios debe entenderse
referida a créditos causados por conceptos diferentes al eventual que pueda surgir del
derecho esencial que consagra el ordinal 5 del artículo 379, consistente en recibir una parte
proporcional de los activos sociales al tiempo de la liquidación y una vez pagado el pasivo
externo de la sociedad, ejemplos préstamos efectuados por el socio a la compañía, cánones
de arrendamientos o de dividendos decretados y no pagados. En esta tarea el liquidador no
puede preferir a su arbitrio a ningún acreedor ya que las obligaciones que conforman el
pasivo externo suelen ser de diversas clases y proceder de diferentes relaciones jurídicas.
De otra parte la existencia de obligaciones sujetas a condición o litigio no suspenden el
proceso de la liquidación puesto que el artículo 245 ordena proseguirlo en cuanto a los
demás activos y pasivos, pero como dichas obligaciones pueden llegar a convertirse en
créditos exigibles es deber del liquidador constituir una reserva adecuada para atender
dicha eventualidad, la cual queda en poder del liquidador hasta cuando termine su encargo.
En ese momento es posible una de estas dos situaciones:
La obligación sujeta a condición o litigio no se convirtió en crédito exigible a cargo del
patrimonio social, en este caso el liquidador debe distribuir entre los asociados tal reserva o
provisión en la misma proporción como distribuyó el remanente o haber social neto.
Si la condición de la cual pende la obligación aun no se ha cumplido o el pleito no ha sido
fallado en definitiva; en este caso el liquidador ha de depositar la provisión en un
establecimiento bancario.
Con la idea de que se pague o se asegure el pago de todo pasivo externo, antes de
proceder al pago del pasivo interno se establece en el artículo 246 que cuando la sociedad
este obligada a pagar pensiones de Jubilación hará la liquidación y pago de estas por su
valor actual, según la vida probable de cada beneficiario conforme a las tablas
acostumbradas por las compañías aseguradoras del país o a contratar con una compañía de
seguros el pago periódico de la pensión por todo el tiempo que estuviere pendiente el riesgo.
Cancelado el pasivo externo viene el pago del pasivo Interno que es la principal etapa de la
liquidación de la sociedad y que consiste en el reembolso del aporte a los socios, esto es en
la distribución entre ellos de cualquier remanente de los activos sociales. Para cumplir con
esta fase de la liquidación han de llevarse a cabo una serie de operaciones jurídicas
relacionadas con el pago del pasivo externo artículo 247. El contrato social es la primera
fuente de las reglas aplicables en cuanto a la distribución del remanente de los activos
sociales pues al tenor del artículo 110 del mismo código en la escritura de constitución ha de
expresarse la forma de hacer la liquidación, una vez disuelta la sociedad con indicación de
los bienes que han de ser distribuidos en especie o de las condiciones en que a falta de tal
estipulación puedan hacerse distribuciones en especie. La segunda fuente de esas reglas
se deriva, a su vez, de los acuerdos que adopten los socios mismos durante la liquidación.
Aunque esa libertad de estipulación o esa libertad de decisión de la asamblea en materia
de pago del pasivo interno no es tan absoluta, dado que hay disposiciones legales que
deben ser observadas rigurosamente, así el artículo 241 prohíbe distribuir suma alguna
entre los socios mientras no se haya cancelado todo el pasivo externo del cual pueden
formar parte créditos de los socios. Esta norma trae una excepción de especial importancia
porque permite distribuir entre los socios la parte de los activos sociales que exceda del
doble del pasivo inventariado y no cancelado al momento de hacerse la distribución. Con
esto se impide en beneficio de los socios la congelación de los activos ociosos sin perjuicio
para los acreedores pues se exige que efectuadas las distribuciones queden bienes
suficientes para atender las obligaciones de terceros. Otra disposición que hay que tener en
cuenta es el artículo 240 sobre distribución de bienes en especie pues estas adjudicaciones
pueden hacerse cuando haya bienes suficientes para satisfacer el pago del pasivo externo,
es decir, que no sea necesario vender esos bienes destinados a ser distribuidos en
especie, por cuanto en caso contrario deben ser vendidos como los demás bienes para
atender preferentemente al pago del pasivo externo o que a pesar de esa insuficiencia los
acreedores sociales o algunos de ellos expresamente acepten como sus deudores a sus
adjudicatarios y exoneren a la sociedad.
Hay que tener en cuenta igualmente el artículo 248 en el cual se consagra una regla general
sobre el pago del pasivo interno, al mismo tiempo se prevé una excepción a dicha regla la
primera es en el sentido de que la distribución del remanente de los activos sociales debe
hacerse al tiempo para todos y en forma de prorrateo es decir, en proporción al aporte de
cada uno de los socios, lo que es apenas elemental dentro de la mecánica del contrato
social por medio del cual todos contribuyen a la formación del fondo social y no siempre con
aportes iguales. La segunda la constituye el caso en que se haya pactado el reembolso
preferencial de su aporte en favor de uno o algunos socios. De suerte que estando
estipulado en el contrato ese reembolso preferencial de sus partes de interés, cuotas o
acciones para algunos de los asociados, esa es una regla a la excepción del prorrateo del
remanente de los activos sociales entre los asociados, ya que esa preferencia en el
reembolso tiene el sentido de una verdadera prelación para el pago respecto de los socios
beneficiados con ella, por lo cual debe pagarse a dichos socios antes que a los demás la
totalidad de su aporte inicial si lo permite el remanente de los activos o la parte proporcional
que a ellos y solo a ellos corresponda en ese remanente. En caso de insuficiencia para el
total reembolso preferencial a los demás socios solamente se reembolsara su aporte cuando
haya sido hecho el reembolso preferencial.

CLAUSURA DE LA LIQUIDACION

Como se precisa en el artículo 225 durante la liquidación continua funcionando el máximo

órgano de dirección social, es decir, que el control que corresponde a todos los socios sobre
los actos de los liquidadores no lo ejercen individualmente sino en forma colectiva. En esta
forma es como el liquidador debe rendir cuentas o presentar los estados de liquidación de
que trata el artículo 238. La última de las reuniones o manifestaciones colectivas de la
voluntad de los socios es la que debe ejecutarse para clausurar la liquidación y dejar así
canceladas en tal forma todas las relaciones creadas entre los socios por razón del contrato
social y cancelado como han quedado las que se tenían con terceros. Esta última reunión
del máximo órgano de dirección social se lleva a cabo mediante una convocación realizada
en la forma prevista en los estatutos para las reuniones ordinarias o extraordinarias, según
que se trate de una o de otra, ya que la asamblea o junta de socios sigue funcionando hasta
la clausura de la liquidación y no es necesario que solamente en reuniones ordinarias se
estudien las cuentas periódicas o la final que debe rendir el liquidador como aparentemente
lo dan a entender los artículos 225 y 226.
El objeto de esta última reunión del máximo órgano de dirección social es la aprobación de
la cuenta final de la liquidación que ha de hacerse constar en un acta en la que se debe
consignar: El nombre de los socios, el valor de su correspondiente interés social y la suma
de dinero o los bienes que reciba cada uno a título de liquidación.
Para la aprobación de esta acta - que supone la cuenta final presentada por el liquidador
para ser insertada en ella- es suficiente como se predica en el artículo 248 el voto favorable
de la mayoría de los socios que concurran a ella cualquiera que sea el valor de las partes de
interés, cuotas o acciones que representen en la sociedad.
No obstante esa posibilidad de deliberar y decidir con la facilidad prevista en la disposición
legal citada, es de ocurrencia que los asociados no concurran a la reunión para la cual se
les convocó, hecho entendible cuando la suerte de los negocios no ha sido favorable y no
hay o es insignificante el remanente de los activos sociales a distribuir. Pese a ese
comportamiento de los asociados la cuenta final de la liquidación no puede quedar
indefinidamente sin aprobar y esa fue precisamente la idea que se plasmó en los artículos
248 y 249, por eso se ha consignado en la parte final del artículo 248 que si hecha
debidamente la convocatoria no concurre ningún asociado los liquidadores convocaran en la
misma forma a una segunda reunión para dentro de los diez días siguientes. Si a dicha
reunión tampoco concurre ningún asociado se tendrán por aprobadas las cuentas de los
liquidadores la cuales no podrán ser posteriormente impugnadas.
Aprobada la cuenta final de la liquidación es cuando surge para el liquidador la obligación de
entregar a los socios su cuota en el remanente de los activos, es decir, llevar a cabo el pago
del pasivo interno según lo especificado en dicha cuenta y si hay socios ausentes o estos
son numerosos los liquidadores han de convocarlos por medio de aviso que se publicará por
no menos de tres veces con intervalos de ocho a diez días en un periódico que circule en el
lugar del domicilio social artículo 249.
Durante dicho término, es decir, a partir de la aprobación de la cuenta final de la liquidación
podrán entregarse a los socios sus respectivas cuotas, sin esperar el vencimiento de la
citación indicada ya que esta se hace para posibilitar la concurrencia de los socios ausentes.
La entrega de la cuota a cada socio debe hacerse normalmente en dinero efectivo.
Suele ocurrir que a pesar de la citación los asociados ausentes y de hecho ocurre que haya
socios que no concurran a recibir su cuota en el remanente de los activos sociales o el
reembolso de su aporte, con esta actitud tampoco se suspende el proceso de la clausura de
la liquidación, pues hecha la citación de que trata el artículo 249 los liquidadores entregaran
a la junta departamental de beneficencia del lugar del domicilio social y a falta de esta en
dicho lugar a la junta que funcione en el lugar mas cercano los bienes que correspondan a
los socios que no se hayan presentado a recibirlos quienes sólo podrán reclamar su entrega
dentro del año siguiente, transcurrido ese término los bienes pasarán a ser propiedad de la
entidad de beneficencia, para lo cual el liquidador entregará los documentos de transferencia
a que haya lugar.
Con la entrega de la cuota a los socios que se presenten a recibirla y la entrega de lo que
corresponda a los ausentes a la entidad de beneficencia queda pagado el pasivo interno de
la sociedad y se da por concluida la liquidación del patrimonio social aunque no queden
extinguidas todas las acciones procedentes por las situaciones creadas en desarrollo de la
liquidación por eso precisamente es decir, para disponer fácilmente de una información
completa y fidedigna sobre la clausura de la liquidación es por lo que el acta que contiene la
cuenta final de la liquidación debe ser protocolizada en una notaria del lugar del domicilio
social a menos que contenga adjudicaciones de bienes para cuya tradición sea necesario
otorgar escritura pública, ya que en este evento no debe ser meramente protocolizada sino
elevada a escritura pública artículo 247.

ACCIONES PROCEDENTES HASTA DESPUES DE LA LIQUIDACION

1- Acciones de los socios entre si. 2-Acciones del Liquidador contra los Socios. 3- Acciones
de los Socios y Terceros contra el liquidador.

1- Acciones de los socios entre si. En razón de la existencia y funcionamiento de una

sociedad se crean situaciones jurídicas de distinta índole. Unas tienen que ver con el orden
interno de la vida social, esto es a las relaciones de los socios entre si y con la sociedad;
otras corresponden al orden externo de esa vida social, es decir, con terceros. Unas y otras
han de quedar canceladas con ocasión de la liquidación pues ésta está orientada a cancelar
todo el pasivo externo e interno, pero son dables los casos en que dichas relaciones no
hayan sido definitivamente liquidadas o canceladas y queden derechos susceptibles de ser
ejercitados con posterioridad a la clausura de la liquidación, artículo 256. Una de esas
hipótesis es el caso de las acciones procedentes entre los mismos socios. No son de mucha
ocurrencia estas situaciones y son casi que inexistentes en las sociedades de capitales pero
en las sociedades de personas si suelen presentarse mas fácilmente pues en esta clase de
compañías es mucho mas activa la vida interna y mas directa la participación personal de
los socios, sea como administradores de los negocios sociales, sea como sujetos a
limitaciones que les impiden realizar algunos actos sin la autorización de sus consocios,
dentro del rígido intuito personae que las caracteriza. En la sociedad colectiva respecto de
todos los socios y en las comanditarias respecto de los socios gestores o colectivos, puede
ocurrir por ejemplo que en razón de la solidaridad que los vincula a las obligaciones sociales
alguno de ellos sea perseguido por los acreedores sociales y obligado a pagar; ese socio
puede obtener de sus consocios el reembolso de lo pagado, porque se subroga en la acción
del acreedor con todos sus privilegios y garantías artículo 1.579 del C.C. y la acción del
socio que ha pagado puede ser ejercitada contra sus consocios colectivos, no solamente
durante la vigencia del contrato social sino también hasta después de consumada la
liquidación. Estas acciones de los socios entre si, son ajenas al proceso de liquidación pues
su resultado no afecta el patrimonio social sino el individual o personal de los asociados
interesados en cada caso.
2-Acciones del liquidador contra los Socios
En estas tenemos: i- las acciones que debe intentar el liquidador contra los asociados en
calidad de terceros, es decir, por obligaciones distintas de las que le corresponden en razón
del contrato de sociedad, pues un socio puede contratar con la sociedad como cualquier
tercero, independientemente de su condición de socio, y esta clase de relaciones jurídicas
están llamadas a ser canceladas dentro del proceso de liquidación que fue lo que se trato
cuando reseñamos las funciones y deberes del liquidador. Y ii- Las acciones derivadas de
obligaciones relacionadas con el contrato social y que varían de acuerdo a la forma o tipo de
sociedad, son obligaciones que en principio pueden hacerse efectivas no solamente durante
la liquidación para facilitar al liquidador el pago de todo el pasivo externo, sino que pueden
serlo durante los cinco años siguientes a la fecha de disolución de la sociedad, hallase o no
concluido la liquidación durante ese término.
Esas acciones del liquidador contra los asociados en su condición de asociados son las
siguientes:
ii.a- La que tiene por objeto el pago total de los aportes si se deben parte de los mismos y
así lo exigen las necesidades de la liquidación artículos 238 numeral 3 y 239.
ii.b- Acción que es procedente solamente contra los socios de una sociedad colectiva y
contra los socios gestores o colectivos de una comandita simple o por Acciones, como
consecuencia de la responsabilidad solidaria e ilimitada que asumen por las obligaciones
sociales y en las de responsabilidad limitada cuando se pacta una mayor responsabilidad a
cargo de uno o varios socios. Esta acción está condicionada a que los activos sociales sean
insuficientes para atender el pago del pasivo externo artículo 243, pues la responsabilidad
de estos socios es solamente subsidiaria y por ello si se les demanda pueden proponer la
excepción de suficiencia de los activos sociales o el hecho de no haberse destinado estos al
pago del pasivo externo de la sociedad por parte de los liquidadores, es decir, la errada
destinación que se les dio a los activos por dolo o culpa del liquidador.
ii.c- Acción que permite repetir contra los asociados las sumas o bienes entregados antes de
pagar íntegramente el pasivo externo artículo 253. Es un importante recurso otorgado al
liquidador que es procedente cuando se haya hecho uso de la autorización del artículo 241
que permite hacer esas entregas de activos sociales que excedan del doble del pasivo
inventariado y no cancelado al momento de hacerse la distribución y es procedente
asimismo en cualquier caso de entrega de bienes a los socios antes del pago del pasivo
externo.
3- Acciones de los Socios y Terceros contra el Liquidador.
Unos y otros tienen derecho a que se paguen sus créditos con estricta sujeción a las reglas
que rigen para el proceso de liquidación del Patrimonio social; por eso se exige que en el
inventario se haga una relación completa y pormenorizada de los distintos elementos del
activo y de las distintas obligaciones pendientes. De suerte que si el liquidador no atiende
debidamente a la liquidación y cancelación de unos y otros son viables las acciones
judiciales del caso para atender el pago en cuanto lo permitan las posibilidades del activo
patrimonial y la distinta índole de las obligaciones de la sociedad.
La efectividad de estos créditos de los socios y de los terceros solamente puede intentarse
contra el liquidador durante el periodo de liquidación pues clausurada esta con la aprobación
de la cuenta final de la misma no hay propiamente obligaciones sociales, ya que desde
entonces deja de existir el patrimonio social. La acción procedente es entonces, la de
indemnización de perjuicios que representa para ellos el no pago si es debido a dolo o culpa
del liquidador en el cumplimiento de sus funciones. Artículo 255
Son pues dos acciones las que pueden intentar los socios y los terceros contra un liquidador:
Las tendientes a obtener el pago de los créditos de que sean titulares contra la sociedad que
solamente pueden proponerse como tales durante la liquidación; y las enderezadas al pago
de los perjuicios causados por no haber sido atendidos debidamente los créditos. Desde
luego que la responsabilidad del liquidador no es ilimitada, por regla general, ya que durante
la liquidación hay factores limitantes de esa responsabilidad como son: Las posibilidades de
pago representadas por los bienes inventariados que determinan los limites de esa
responsabilidad artículo 242 y las causales legales de prelación de las mismas que pueden
impedir un pago completo y por igual para todos los acreedores. A través de las acciones de
indemnización no puede hacerse ilimitada una responsabilidad que no lo es o no puede serlo
dentro de la liquidación normal del patrimonio social.

PRESCRIPCION DE ESTAS ACCIONES

El artículo 256 regula en forma separada la prescripción extintiva de las acciones analizadas
en los comentarios anteriores, porque aunque es igual el término de la prescripción cinco
(5) años, no se cuenta desde la misma fecha. En efecto, las acciones de los socios entre si
y las acciones del liquidador contra los socios prescriben en cinco años contados a partir de
la fecha de la disolución de la sociedad; las demás acciones las de los socios y los terceros
contra el liquidador prescriben en un término de cinco (5) años pero contado a partir de la
fecha de la aprobación de la cuenta final de la liquidación; prescripción que correrá respecto
de toda clase de personas y solo se interrumpe por la vía judicial artículo 90 del C.P.C. y 257
del C. de Co.
Mantuvo pues la legislación vigente el término de prescripción pero se diversificó la época
de iniciación del mismo, pues en la legislación derogada corría el término de prescripción
desde la fecha de disolución de la sociedad y ello porque se consideraba que como la
disolución era un acto destinado a ser dotado de publicidad comercial mediante la
inscripción en el registro público de comercio con lo cual es oponible a terceros.

CONTROL GUBERNAMENTAL SOBRE ALGUNAS SOCIEDADES

Al presidente de la República corresponde como suprema autoridad administrativa ejercer la

inspección necesaria sobre las sociedades comerciales conforme a las leyes, artículo 189
numeral 24 de la C.N. Inspección que debe ejercerse conforme a las leyes por lo cual estas
son las que determinan o han de determinar hasta donde es necesaria esa inspección, es
decir, cuales son los fines perseguidos con ella y cuales las medidas o medios utilizables en
la obtención de esos fines. Esto es precisamente lo que se halla consignado en los artículos
82 a 88 de la ley 222 de 1.995 que derogó expresamente los artículos, 266 a 288 del C. de
Co.
El control gubernamental de las sociedades comerciales se introdujo en el derecho
comercial escrito en relación con la sociedad anónima ya que la limitación de la
responsabilidad de los asociados por las operaciones sociales a sus respectivos aportes
como su principal característica, fue concebida y garantizada como una concesión o
privilegio reconocido por el Estado para facilitar y estimular la vinculación de inversionistas a
empresas grandes y no siempre promisorias. Esta limitación de la responsabilidad creó para
la sociedad anónima un ambiente de desconfianza y fue así como en las legislaciones
comerciales se fueron adoptando una serie de medidas encaminadas a conjurar los peligros
de esa responsabilidad limitada. Ese ambiente de desconfianza que se consignó en el
código de Napoleón, el cual influyo en los códigos que directa o indirectamente se inspiraron
en él, como fue el caso del código de comercio de Chile que aunque basado en el de
España de 1.829, siguió de cerca el pensamiento de los redactores del Código de
Napoleón. Por eso en el código anterior del país se previó que las sociedades anónimas no
podían formarse sin una autorización estatal otorgada por medio de una ley o por decreto
ejecutivo previa comprobación de que el capital social era proporcionado a la magnitud de la
empresa, estaba pagado efectivamente, estaba asegurada su realización y de que el
régimen de la sociedad ofrecía a los accionistas garantías de buena administración y se
contaba con los medios de vigilar las operaciones de los gerentes y el derecho de conocer el
empleo de los fondos sociales.
Este sistema fue sustancialmente modificado por la ley 27 del 21 de febrero de 1.888, no
para eliminar la intervención estatal en la formación y funcionamiento de las sociedades
anónimas, sino para reducirla o reemplazarla por un sistema en el que se abolía la
autorización estatal para la constitución de una sociedad anónima, por el ejercicio en cambio
de una Suprema Inspección por parte del gobierno más no a su libre arbitrio, sino por graves
motivos de necesidad pública y previo dictamen del Consejo de ministros. Tal inspección se
ejercía sobre todas las sociedades anónimas organizadas y radicadas en el país que
recibieran auxilios oficiales, exenciones de impuesto u otras concesiones.
Por medio de los Decretos 2 y 37 de 1.906, se encargo al poder ejecutivo de declarar
cumplidos por parte de las compañías extranjeras los requisitos de forma previstos en tales
decretos para establecer negocios permanentes en el territorio Nacional.
Viene luego la ley 58 de 1.931, mediante la cual se crea la Superintendencia de Sociedades
Anónimas como dependiente del Gobierno Nacional encargada de la ejecución de las leyes
y decretos que se relacionan con las sociedades anónimas. Después por medio del decreto
legislativo No. 2.831 de 1.952, se amplió el objeto de ese control para incluir también al
cumplimiento por parte de las sociedades de sus propios estatutos.
Luego tenemos el decreto 239 de 1.957, por medio del cual se hizo extensivo ese control a
otra clase de sociedades, pero condicionadas que a ellas estuvieran vinculadas con aportes
alguna sociedad anónima directamente o por conducto de otra compañía, es decir, que eran
ante todo las sociedades anónimas las vigiladas y por ello conllevan como accesoria la
vigilancia de las demás sociedades en las cuales una anónima tuviera aportes en cuantía del
33% o mas del capital social.

SOCIEDADES SUJETAS A CONTROL GUBERNAMENTAL

Aunque en la constitución Nacional este prevista una Inspección del presidente de la

República sobre las sociedades mercantiles conforme a las leyes, Artículo 189 numeral 24,
en estas solamente se halla regulada dicha Inspección en la forma y términos que se indican
en el C. de Co, que ha sido reformado en este punto por varias disposiciones legales entre
ellas la ley 44 de 1981, el decreto 2059 del miso año, los decretos 2.155 de 1.992, 1258 y
1423 de l.993, la ley 222 de 1995, el decreto 1080 de 1.996, el decreto 3100 del 30 de
diciembre de 1.997, el decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006, la ley 1014 de 2006 y el
decreto 4463 del 15 de diciembre del mismo año, normas estas que son las mas recientes y
que debemos tener en cuenta para comprender en su integridad el control gubernamental
que se ejerce por el Estado, a través de la Superintendencia de sociedades, sobre algunas
sociedades comerciales. En noviembre de 2.008, en ejercicio de las facultades que le
confiere la C.N al presidente de la republica y al amparo del estado de conmoción social se
expidió el decreto 4334 de 2.008, que le da unas amplias facultades al superintendente de
sociedades para intervenir y tomar posesión de las empresas desarrolladas por personas
jurídicas y personas naturales cuando estén captando ahorro del publico
En los artículos 82 a 88 de la ley 222 de 1995, se habla de la Inspección, la Vigilancia y el
Control.
La Inspección: Es definida como la atribución que tiene la superintendencia de sociedades
para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y términos
que ella determine la información que requiera sobre la situación contable, económica y
administrativa de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia
Financiera. La superintendencia, podrá practicar investigaciones administrativas a estas
sociedades.
Mediante el decreto 4327 del 25 de noviembre de 2005, desaparecieron las
superintendecias de Valores y Bancaria y se creó la superintendencia Financiera de
Colombia que se encargara de supervisar las actividades, financieras, bursátiles,
aseguradoras y cualquier otra relacionada con el manejo, aprovechamiento o inversión de
recursos captados del publico.
La Vigilancia: Consiste en la atribución de la superintendencia de sociedades para velar
porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, en su
formación y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto social, se ajusten a la ley y a los
estatutos. La vigilancia se ejerce en forma permanente y conlleva las siguientes facultades:
Practicar visitas generales y adoptar las medidas necesarias para subsanar las
irregularidades observadas, autorizar la emisión de bonos y verificar que estas se realicen
de acuerdo con la ley, enviar delegados a las reuniones de la asamblea o junta de socios,
verificar que los actos realizados estén comprendidos en el objeto social y ordenar la
suspensión de los que no lo estuvieren, decretar la disolución y ordenar la liquidación en los
casos previstos en la ley y en los estatutos, designar liquidador cuando la ley lo indique,
autorizar las reformas estatutarias consistentes en la fusión y escisión, convocar la asamblea
general o junta de socios a reuniones extraordinarias, cuando la ley lo tenga previsto,
autorizar la colocación de acciones, cuando se trate de las privilegiadas o de las sin voto y
con dividendo preferencial, ordenar la modificación de las cláusulas estatutarias ilegales y
ordenar la inscripción de las acciones en el libro de registro de acciones en el evento de
negativa injustificada por parte de la sociedad.
El Control: Consiste en la atribución de la superintendencia de sociedades para ordenar los
correctivos necesarios con el fin de subsanar una situación critica de orden jurídico,
contable, económico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra
superintendencia cuando así lo determine el superintendente de sociedades mediante acto
administrativo de carácter particular. En ejercicio del control la superintendencia tendrá las
funciones señaladas en el artículo 84 y además las relacionadas en el artículo 85, de la ley
222 de 1.995, así por ejemplo: Puede promover la presentación de planes y programas
encaminados a mejorar la situación critica y vigilar su cumplida ejecución, autorizar todas las
reformas estatutarias, autorizar todas las colocaciones de acciones, ordenar la remoción de
empleados, administradores y revisor fiscal, cuando cometan irregularidades que lo
justifiquen, conminar a los administradores bajo apremio de multas para que se abstengan
de realizar actos ilegales o contrarios a los estatutos y ordenar la suspensión de los mismos,
efectuar visitas especiales y dar las instrucciones del caso, convocar a la sociedad al trámite
de un proceso concursal y aprobar el avalúo de los aportes en especie.
Las sociedades sujetas a Vigilancia y Control por determinación del superintendente, podrán
quedar exoneradas de tal vigilancia o control cuando así lo disponga dicho funcionario.
El artículo 267 del C. de Co. era el que enumeraba las causales de vigilancia, hoy esa
disposición legal se encuentra derogada por el artículo 242 de la Ley 222 de l.995. El
decreto 4350 del 4 de diciembre de 2.006: Dice quedarán sometidas a la vigilancia de la
superintendencia de sociedades:

1- Las sociedades mercantiles que a 31 de diciembre de 2.006, o al cierre de los ejercicios

sociales posteriores, registren:
a- Un total de activos - incluidos los ajustes integrales por inflación -, superior al equivalente
a treinta mil (30.000) salarios mínimos legales mensuales;
b- Ingresos totales incluidos los ajustes integrales por inflación, superiores al valor de treinta
mil (30.000) salarios mínimos legales mensuales;
Los salarios mínimos legales mensuales se liquidaran con el valor vigente al 1 de enero
siguiente a la fecha de corte del correspondiente ejercicio.
En los eventos de estos dos literales la vigilancia se iniciara el primer día hábil del mes de
abril del año siguiente a aquel al cual corresponda el respectivo cierre contable. Cuando
estos montos se reduzcan por debajo del umbral establecido, la vigilancia cesara a partir del
primer día hábil del mes de abril del año siguiente a aquel en que la disminución se registre.
2- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que a 31 de diciembre de 2006
o al cierre de los ejercicios sociales posteriores, tengan pensionados a su cargo siempre y
cuando se encuentren en una de las siguientes situaciones.
a- Cuando después de descontadas las valorizaciones, el pasivo externo supere el monto
del activo total.
b-Cuando registren gastos financieros que representen el cincuenta por ciento (50%) o más
de los ingresos netos operacionales: Entiéndase por gastos financieros, los identificados con
el código 53205 del plan único de cuentas. El plan único de cuentas busca la uniformidad en
el registro de las operaciones económicas realizadas por los comerciantes con el fin de
permitir la transparencia de la información contable y por consiguiente, su claridad,
confiabilidad y comparabilidad. Decreto 2650 de 1993
c- Cuando el monto de las pérdidas reduzca el patrimonio neto por debajo del setenta por
ciento (70%) del capital social.
En este caso la vigilancia se iniciara el primer día hábil del mes de abril del año siguiente a
aquel al cual corresponda el cierre contable, y cesara una vez transcurrido un año contado
a partir de esa fecha, salvo que al vencimiento de este termino subsista en los estados
financieros alguna de las situaciones descritas, en cuyo caso la vigilancia se prolongará
sucesivamente por períodos iguales. Esto sin perjuicio de que se registre otra causal caso
en el cual la vigilancia continuara en consideración de ella. En este evento el representante
legal de la sociedad dentro de los quince días siguientes a la ocurrencia del hecho que
configura la causal de vigilancia, deberá informar dicha situación a la superintendencia de
sociedades.
3-Están igualmente vigiladas por la superintendencia de sociedades, siempre y cuando no
estén sujetas a la vigilancia de otra superintendencia, las siguientes personas jurídicas.
a- Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales que actualmente tramiten, o
sean admitidas o convocadas por la superintendencia de sociedades a un proceso
concursal, en los términos del artículo 89 de la ley 222 de 1.995, o que adelanten o sean
admitidas a un acuerdo de reestructuración empresarial de conformidad con la Ley 550 de
1.999, o las normas que las modifiquen o sustituyan, respectivamente.
En estos eventos la vigilancia se iniciará para las que se encuentren adelantando el tramite a
la fecha del presente decreto, y en los demás casos una vez quede ejecutoriada la
providencia o acto de apertura del mismo, La vigilancia en todo caso continuara hasta el
cierre del fin del ejercicio correspondiente al año siguiente a aquel en que hubiere sido
celebrado el acuerdo, salvo que se halle incursa en otra causal de vigilancia. En los casos
de liquidación obligatoria, la vigilancia se extenderá hasta el momento en que culmine el
proceso.
b-Las sociedades mercantiles y las empresas unipersonales no vigiladas por otras
superintendencias que se encuentren en situación de control o que hagan parte de un grupo
empresarial inscrito, en los términos de los artículos 26, 27 y 28 de la Ley 222 de 1.995, en
cualquiera de los siguiente casos:
1- Cuando involucre pensionados a su cargo y el balance general consolidado presente
pérdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del setenta por ciento del capital.
2-Cuando hagan parte entidades vigiladas por la superintendencia financiera de Colombia o
la superintendencia de servicios públicos domiciliarios;
3- Cuando hagan parte sociedades mercantiles o empresas unipersonales cuyo objeto sea
la prestación de servicios de telecomunicaciones no domiciliarios.
4- Cuando hagan parte sociedades mercantiles o empresas unipersonales en acuerdo de
reestructuración, liquidación obligatoria o en procesos concursales.
5- Cuando la superintendencia de sociedades, en ejercicio de la facultad conferida en el
artículo 265 del Código de Comercio, modificado por el artículo 31 de la Ley 222 de 1.995,
compruebe la irrealidad de las operaciones celebradas entre las sociedades vinculadas o su
celebración en condiciones considerablemente diferentes a las normales del mercado.
Para el evento del numeral 1, la vigilancia se iniciará el primer día hábil del mes de abril del
año siguiente a aquel al cual corresponde al respectivo cierre contable y cesara a partir del
primer día hábil del mes de abril del año siguiente a aquel en que el patrimonio neto quede
restablecido por encima de la proporción indicada.
En las situaciones establecidas en el numeral 5, la vigilancia iniciará desde el momento en el
cual la superintendencia de sociedades establezca la irregularidad o irregularidades y cesara
cuando lo determine el superintendente de sociedades por haber desaparecido la situación
que dio origen a la vigilancia.
En los casos de los demás numerales la vigilancia se iniciará desde el momento en que se
presente la respectiva causal y finalizará cuando desaparezca el presupuesto bajo el cual
quedo incursa en vigilancia
Al representante legal de la sociedad se le impone el deber de comunicar dentro de los
quince días siguientes a la ocurrencia de la causal de vigilancia a la superintendencia de
sociedades.
4 -Aquellas sociedades mercantiles y empresas unipersonales que no estén vigiladas por
otra superintendencia por determinación del superintendente por acto administrativo en los
siguientes casos:
Cuando de conformidad con el artículo 84 de la Ley 222 de 1.995, del análisis de la
situación jurídica, contable y/o administrativa, o con ocasión de una investigación
administrativa, adelantada de oficio o a petición de parte, se establezca que la misma
incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades:
I- abusos de sus órganos de dirección, administración o fiscalización que impliquen
desconocimiento de los derechos de los asociados o violación grave o reiterada de las
normas legales o estatutarias.
II- Suministro al público, a la superintendencia o a cualquier organismo estatal, de
información que no se ajuste a la realidad;
III- No llevar contabilidad de acuerdo con la ley o con los principios de contabilidad
generalmente aceptados;
IV- Realizar sistemáticamente operaciones no comprendidas en su objeto social.
Cuando respecto de bienes de la sociedad, o de las acciones, cuotas o partes de interés
que integren su capital social se inicie una acción de extinción del dominio, en los términos
del artículo 3 de la ley 793 de 2.002.
A la dirección Nacional de estupefacientes se le impone el deber de informar a la
superintendencia de sociedades dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a que tenga
conocimiento del ejercicio de la acción de extinción de dominio, cuando la misma recaiga
sobre los bienes citados.
Las sociedades sometidas a vigilancia de la superintendencia de sociedades por
determinación del citado funcionario quedarán exentas de tal vigilancia cuando
desaparezcan las razones que dieron lugar a ella, conforme a la ley, salvo que estén
incursas en otra causal de vigilancia.
5 – Estarán igualmente sometidas a la vigilancia de la superintendencia de sociedades, en
los términos que lo indican las normas legales pertinentes, respecto de cada una de ellas:
- Las sociedades administradores de planes de autofinanciamiento comercial conforme lo
establece el decreto 1941 de 1986
- Las sociedades prestadoras de servicios técnicos o administrativos a las instituciones
financieras de acuerdo con lo establecido en el artículo 110 parágrafo 1 numeral 2 del
decreto 663 de 1.993.
- Los fondos ganaderos de acuerdo con lo establecido en el artículo 15 de la Ley 363 de
1997
- Las empresas multinacionales andinas conforme a la decisión 292 de 1.991, expedida por
la comisión del acuerdo de Cartagena.
- Las sucursales de sociedades extranjeras al tenor de lo previsto por el artículo 470 del C
de Co. Frente a estas se expidió el decreto 2300 de junio de 2.008, mediante el cual se
señalan los parámetros que las someten a vigilancia de la superintendencia lo que equivale
a que hoy no todas las sucursales de sociedades extranjeras están sujetas a vigilancia
gubernamental.
Frente a las sociedades mercantiles y empresas unipersonales a las que se refiere este
decreto, la superintendencia de sociedades ejercerá las facultades señaladas en el artículo
84 de la Ley 222 de 1.995, así:
Los numerales 1,3,5 y 10 de oficio o a petición de parte.
Los numerales 4,6,8 y 11 únicamente por solicitud de interesado
El numeral 2 mediante autorización previa.
El numeral 7 impartiendo autorización previa, salvo que los participantes en la operación
mercantil respectiva cumplan con las instrucciones de transparencia y revelación de la
información que establezca la superintendencia de sociedades, en cuyo caso la operación
gozara de autorización de carácter general sin perjuicio de su verificación posterior.
El numeral 9, a través de autorización previa d e carácter general, que se entiende conferida
por el presente decreto, sin perjuicio de su verificación posterior.
No obstante cuando las personas jurídicas incurran en cualquiera de las irregularidades
establecidas en los literales a, b, c o d del artículo 84 de la ley 222 de 1.995, la
superintendencia de sociedades ejercerá todas las facultades consagradas en los numerales
1 a 11 en la forma señalada en el citado artículo.
A partir del primer día hábil del mes de abril de 2.007 quedan exentas de la vigilancia de la
superintendencia de sociedades todas aquellas sociedades mercantiles y empresa
unipersonales que a la fecha de expedición del decreto se encuentren vigiladas por la
superintendencia de sociedades, salvo que se hallen incursas en alguna de la causales que
se establecen en el .