Concepto de DDHH II, Pedro Nikke American UCAB 2021
Concepto de DDHH II, Pedro Nikke American UCAB 2021
Concepto de DDHH II, Pedro Nikke American UCAB 2021
¡Éxito!
Delegación American UCAB
Concurso Interamericano de Derechos Humanos
American University Washington College of Law
Pedro Nikken
La sociedad contemporánea reconoce que todo ser humano, por el hecho de serlo, tiene derechos
frente al Estado, derechos que este, o bien tiene el deber de respetar y garantizar o bien está llamado
a organizar su acción a fin de satisfacer su plena realización. Estos derechos, atributos de toda
persona e inherentes a su dignidad, que el Estado está en el deber de respetar, garantizar o satisfacer
son los que hoy conocemos como derechos humanos.
En esta noción general, que sirve como primera aproximación al tema, pueden verse dos notas o
extremos, cuyo examen un poco más detenido ayudará a precisar el concepto. En primer lugar, se
trata de derechos inherentes a la persona humana; en segundo lugar, son derechos que se afirman
frente al poder público. Ambas cuestiones serán examinadas sucesivamente en este capítulo.
Una de las características resaltantes del mundo contemporáneo es el reconocimiento de que todo
ser humano, por el hecho de serlo, es titular de derechos fundamentales que la sociedad no puede
arrebatarle lícitamente. Estos derechos no dependen de su reconocimiento por el Estado ni son
concesiones suyas; tampoco dependen de la nacionalidad de la persona ni de la cultura a la cual
pertenezca. Son derechos universales que corresponden a todo habitante de la tierra. La expresión
más notoria de esta gran conquista es el artículo 1 de la Declaración Universal de Derechos
Humanos: todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de razón y
conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.
A. Bases de la inherencia
El fundamento de este aserto es controversial. Para las escuelas del derecho natural, los derechos
humanos son la consecuencia normal de que el orden jurídico tenga su arraigo esencial en la
naturaleza humana. Las bases de justicia natural que emergen de dicha naturaleza deben ser
expresadas en el derecho positivo, al cual, por lo mismo, está vedado contradecir los imperativos
del derecho natural. Sin embargo, el iusnaturalismo no tiene la adhesión universal que caracteriza a
los derechos humanos, que otros justifican como el mero resultado de un proceso histórico.
Lo cierto es que la historia universal lo ha sido más de la ignorancia que de protección de los derechos
de los seres humanos frente al ejercicio del poder. El reconocimiento universal de los derechos
humanos como inherentes a la persona es un fenómeno más bien reciente.
En efecto, aunque en las culturas griega y romana es posible encontrar manifestaciones que
reconocen derechos a la persona más allá de toda ley y aunque el pensamiento cristiano, por su
parte, expresa el reconocimiento de la dignidad radical del ser humano, considerado como una
creación a la imagen y semejanza de Dios, y de la igualdad entre todos los hombres, derivada de la
unidad de filiación del mismo padre, la verdad es que ninguna de estas ideas puede vincularse con
las instituciones políticas o el derecho de la antigüedad o de la baja edad media.
Las primeras manifestaciones concretas de declaraciones de derechos individuales, con fuerza legal,
fundadas sobre el reconocimiento de derechos inherentes al ser humano que el estado está en el
deber de respetar y proteger, las encontramos en las revoluciones de independencia norteamericana
e iberoamericana, así como en la revolución francesa. Por ejemplo, la Declaración de
Independencia del 4 de julio de 1776 afirma que todos los hombres han sido creados iguales, que
han sido dotados por el Creador de ciertos derechos innatos; que entre esos derechos debe
colocarse en primer lugar la vida, la libertad y la búsqueda de la felicidad; y que para garantizar el
goce de esos derechos han establecido entre ellos gobiernos cuya autoridad emana del
consentimiento de los gobernados. En el mismo sentido la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789, reconoce que los hombres nacen y permanecen
libres e iguales en derechos y que las distinciones sociales no pueden estar fundadas sino en la
utilidad común.
Es de esta forma que el tema de los derechos humanos, más específicamente el de los derechos
individuales y las libertades públicas, ingresó al derecho constitucional. Se trata, en verdad, de un
capítulo fundamental del derecho constitucional, puesto que el reconocimiento de la intangibilidad
de tales derechos implica limitaciones al alcance de las competencias del poder público. Desde el
momento que se reconoce y garantiza en la constitución que hay derechos del ser humano
inherentes a su misma condición en consecuencia, anteriores y superiores al poder del Estado, se
está limitando el ejercicio de este, al cual le está vedado afectar el goce pleno de aquellos derechos.
Sin embargo, todavía en el campo del derecho constitucional, en el presente siglo se produjeron
importantes desarrollos sobre el contenido y la concepción de los derechos humanos, al aparecer
la noción de los derechos económicos, sociales y culturales, que se refieren a la existencia de
condiciones de vida y de acceso a los bienes materiales y culturales en términos adecuados a la
dignidad inherente a la familia humana. Esta es la que se ha llamado “segunda generación” de los
derechos humanos. Se volverá sobre el tema.
El preámbulo de la carta de las Naciones Unidas reafirma “la fe en los derechos fundamentales del
hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y
mujeres”. El artículo 56 de la misma carta dispone que “todos los miembros se comprometen a
tomar medidas, conjunta o separadamente en cooperación con la Organización, para la realización
de los propósitos consignados en el artículo 55”, entre los cuales está “el respeto universal de los
derechos humanos y de las libertades fundamentales de todos”.
El 2 de mayo de 1948 fue adoptada la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre y el 10 de diciembre del mismo año la Asamblea General de las Naciones Unidas proclamó
la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
Estas declaraciones, como todos los instrumentos de su género, son actos solemnes por medio de
los cuales quienes los emiten proclaman su apoyo a principios de gran valor, juzgados como
perdurables. Los efectos de las declaraciones en general, y especialmente su carácter
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vinculante, no responden a un enunciado único y dependen, entre otras cosas, de las circunstancias
en que la declaración se haya emitido y del valor que se haya reconocido al instrumento a la hora
de invocar los principios proclamados. Tanto la Declaración Universal como la Americana han
tenido gran autoridad. Sin embargo, aunque hay muy buenos argumentos para considerar que han
ganado fuerza obligatoria a través de su reiterada aplicación, la verdad es que en su origen carecían
de valor vinculante desde el punto de vista jurídico.
Una vez proclamadas las primeras declaraciones, el camino para avanzar en el desarrollo de un
régimen internacional de protección imponía la adopción y puesta en vigor de tratados
internacionales a través de los cuales las partes se obligarán a respetar los derechos en ellos
proclamados y que establecieran, al mismo tiempo, medios internacionales para su tutela en caso
de incumplimiento.
Así, pues, cualquiera sea el fundamento filosófico de la inherencia de los derechos humanos a la
persona, el reconocimiento de la misma por el poder y su plasmación en instrumentos legales de
protección en el ámbito doméstico y en el internacional, han sido el producto de un sostenido
desarrollo histórico, dentro del cual las ideas, el sufrimiento de los pueblos, la movilización de la
opinión pública y una determinación universal de lucha por la dignidad humana, han ido forzando
la voluntad política necesaria para consolidar una gran conquista de la humanidad, como lo es el
reconocimiento universal de que toda persona tiene derechos por el mero hecho de serlo.
B. Consecuencias de la inherencia
El reconocimiento de los derechos humanos como atributos inherentes a la persona, que no son
una concesión de la sociedad ni dependen del reconocimiento de un gobierno, acarrea
consecuencias que a continuación se enuncian esquemáticamente.
1. El estado de derecho
Esto supone que el ejercicio del poder debe sujetarse a ciertas reglas, las cuales deben comprender
mecanismos para la protección y garantía de los derechos humanos. Ese conjunto
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de reglas que definen el ámbito del poder y lo subordinan a los derechos y atributos inherentes a la
dignidad humana es lo que configura el estado de derecho.
2. Universalidad
Por ser inherentes a la condición humana todas las personas son titulares de los derechos humanos
y no pueden invocarse diferencias de regímenes políticos, sociales o culturales como pretexto para
ofenderlos o menoscabarlos. Últimamente se ha pretendido cuestionar la universalidad de los
derechos humanos, especialmente por ciertos gobiernos fundamentalistas o de partido único,
presentándolos como un mecanismo de penetración política o cultural de los valores occidentales.
Desde luego que siempre es posible manipular políticamente cualquier concepto, pero lo que nadie
puede ocultar es que las luchas contra las tiranías han sido, son y serán universales.
A pesar de la circunstancia señalada, y sin duda como el fruto de la persistencia de la opinión pública
internacional y de las organizaciones no gubernamentales, la Declaración adoptada en Viena el 25
de junio de 1993 por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos, explícitamente afirma que el
carácter universal de los derechos humanos y las libertades fundamentales “no admite dudas”
(párrafo 1). Señala asimismo que “todos los derechos humanos son universales, indivisibles e
interdependientes entre sí” y que, sin desconocer particularidades nacionales o regionales y los
distintos patrimonios culturales “los estados tienen el deber, sean cuales sean sus sistemas políticos,
económicos y culturales, de promover y proteger todos los derechos humanos y las libertades
fundamentales” (párrafo 3).
3. Transnacionalidad
Ha sido vasta la actividad creadora de normas jurídicas internacionales, tanto sustantivas como
procesales. Durante las últimas décadas se ha adoptado, entre tratados y declaraciones, cerca de un
centenar de instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos. En el caso de las
convenciones se han reconocido derechos, se han pactado obligaciones y se han establecido medios
de protección que, en su conjunto, han transformado en más de un aspecto al derecho internacional
y le han dado nuevas dimensiones como disciplina jurídica. Todo ello ha sido el fruto de una intensa
y sostenida actividad negociadora cumplida en el seno de las distintas organizaciones
internacionales, la cual, lejos de fenecer o decaer con la conclusión de tan numerosas convenciones,
se ha mantenido en todo momento bajo el estímulo de nuevas iniciativas que buscan perfeccionar
o desarrollar la protección internacional en alguno de sus aspectos.
La labor de todas estas entidades, aunque todavía de limitada eficacia, ha sido positivamente
creativa y ha servido para ensanchar el alcance del régimen. Han cumplido una fecunda tarea en la
interpretación y aplicación del derecho. Han ideado medios procesales para abrir cauce a la
iniciativa individual dentro de los procedimientos internacionales relativos a los derechos humanos.
Con frecuencia, en fin, han definido su propia competencia a través de la interpretación más amplia
posible de la normativa que se las atribuye, y han cumplido actuaciones que difícilmente estaban
dentro de las previsiones o de la intención de quienes suscribieron las correspondientes
convenciones.
4. Irreversibilidad
Una vez que un determinado derecho ha sido formalmente reconocido como inherente a la persona
humana queda definitiva e irrevocablemente integrado a la categoría de aquellos derechos cuya
inviolabilidad debe ser respetada y garantizada. La dignidad humana no admite relativismos, de
modo que sería inconcebible que lo que hoy se reconoce como un atributo inherente a la persona,
mañana pudiera dejar de serlo por una decisión gubernamental.
Este carácter puede tener singular relevancia para determinar el alcance de la denuncia de una
convención internacional sobre derechos humanos (hasta ahora prácticamente inexistentes). En
efecto, la denuncia no debe tener efecto sobre la calificación de los derechos que en él se han
reconocido como inherentes a la persona. El denunciante solo se libraría, a través de esa hipotética
denuncia de los mecanismos internacionales convencionales para reclamar el cumplimiento del
tratado, pero no de que su acción contra los derechos en él reconocidos sea calificada como una
violación de los derechos humanos.
5. Progresividad
Como los derechos humanos son inherentes a la persona y su existencia no depende del
reconocimiento de un Estado, siempre es posible extender el ámbito de la protección a derechos
que anteriormente no gozaban de la misma. Es así como han aparecido las sucesivas “generaciones”
de derechos humanos y como se han multiplicado los medios para su protección.
Una manifestación de esta particularidad la encontramos en una disposición que, con matices, se
repite en diversos ordenamientos constitucionales, según la cual la enunciación de derechos
contenida en la constitución no debe entenderse como negación de otros que, siendo inherentes a
la persona humana, no figuren expresamente en ella1.
Segundo: que los derechos enunciados en la constitución no agotan los que deben considerarse
como “inherentes a la persona humana”.
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Tercero: que todos los derechos enunciados en la constitución, empero, sí son considerados por esta
como “inherentes a la persona humana”.
Cuarto: que todo derecho “inherente a la persona humana” podría haber sido recogido
expresamente por el texto constitucional.
Quinto: que una vez establecido que un derecho es “inherente a la persona humana”, la circunstancia
de no figurar expresamente en el texto constitucional no debe entenderse en menoscabo de la
protección que merece.
Esto abre extraordinarias perspectivas de integración del derecho internacional de los derechos
humanos al derecho interno, pues en los países cuyas constituciones contienen una disposición
como la comentada, la adhesión del Estado a la proclamación internacional de un derecho como
“inherente a la persona humana” abre las puertas para la aplicación de dicha disposición. En tal
supuesto, los derechos humanos internacionalmente reconocidos deben tener la supremacía
jerárquica de los derechos constitucionales y estar bajo la cobertura de la justicia constitucional.
Hay otro elemento que muestra cómo la protección de los derechos humanos se plasma en un
régimen que es siempre susceptible de ampliación, mas no de restricción y que también atañe a la
integración de la regulación internacional entre sí y con la nacional. La mayoría de los tratados sobre
derechos humanos incluyen una cláusula según la cual ninguna disposición convencional puede
menoscabar la protección más amplia que puedan brindar otras normas de derecho interno o de
derecho internacional. En esta dirección, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
señalado que, “si a una misma situación son aplicables la Convención Americana y otro tratado
internacional, debe prevalecer la norma más favorable a la persona humana” (Corte I.D.H., La
colegiación obligatoria de periodistas –arts. 13 y 29 Convención Americana sobre Derechos
Humanos-). Opinión Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985, Serie A No. 5, §52). Este
principio representa lo que se ha llamado la “cláusula del individuo más favorecido”.
Habiendo pasado revista al significado de los derechos humanos como atributos inherentes a toda
persona, corresponde ahora ver como los mismos se afirman frente al Estado o, más
genéricamente, frente al poder público.
Como ya se ha dicho en el breve recuento anterior, durante la mayor parte de la historia el poder
podía ejercerse con escasos límites frente a los gobernados y prácticas como la esclavitud y la tortura
eran admitidas y hasta fundamentadas en ideas religiosas. La lucha por lo que hoy llamamos
derechos humanos ha sido, precisamente, la de circunscribir el ejercicio del poder a los imperativos
que emanan de la dignidad humana.
La nota característica de las violaciones a los derechos humanos es que ellas se cometen desde el
poder público o gracias a los medios que este pone a disposición de quienes lo ejercen. No todo
abuso contra una persona ni toda forma de violencia social son técnicamente atentados contra los
derechos humanos. Pueden ser crímenes, incluso gravísimos, pero si es la mera obra de particulares
no será una violación de los derechos humanos.
Existen, desde luego, situaciones límites, especialmente en el ejercicio de la violencia política. Los
grupos insurgentes armados que controlan de una manera estable áreas territoriales o, en términos
generales, ejercen de hecho autoridad sobre otras personas, poseen un germen de poder público
que están obligados, lo mismo que el gobierno regular, a mantener dentro de los límites impuestos
por los derechos humanos. De no hacerlo no solo estarían violando el orden jurídico del Estado
contra el que insurgen, sino también los derechos humanos. Puede incluso considerarse que
quienes se afirmen en posesión de tal control. Aún si no lo tienen, se están autoimponiendo los
mismos límites en su tratamiento a las personas sobre las que mantienen autoridad. Por lo demás,
aplicando principios extraídos de la teoría de la responsabilidad internacional, si un grupo
insurgente conquista el poder, son imputables al Estado las violaciones a obligaciones
internacionales –incluidas las relativas a derechos humanos- cometidas por tales grupos antes de
alcanzar el poder.
Lo que no es exacto es que diversas formas de violencia política, que pueden tipificar incluso
gravísimos delitos internacionales, sean violaciones de los derechos humanos. La responsabilidad
por la efectiva vigencia de los derechos humanos incumbe exclusivamente al Estado, entre cuyas
funciones primordiales está la prevención y la punición de toda clase de delitos. El Estado no está
en condiciones de igualdad con personas o grupos que se encuentren fuera de la ley, cualquiera sea
su propósito al así obrar. El Estado existe para el bien común y su autoridad debe ejercerse con
apego a la dignidad humana, de conformidad con la ley. Este principio debe dominar la actividad
del poder público dirigida a afirmar el efectivo goce de los derechos humanos (A) así como el
alcance de las limitaciones que ese mismo poder puede imponer lícitamente al ejercicio de tales
derechos (B).
El ejercicio del poder no debe menoscabar de manera arbitraria el efectivo goce de los derechos
humanos. Antes bien, el norte de tal ejercicio, en una sociedad democrática, debe ser la preservación
y satisfacción de los derechos fundamentales de cada uno. Esto es válido tanto por lo que se refiere
al respeto y garantía debido a los derechos civiles y políticos (1), como por lo que toca a la
satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales y de los derechos colectivos (2).
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Como antes quedó dicho, los derechos civiles y políticos tienen por objeto la tutela de la libertad,
la seguridad y la integridad física y moral de la persona, así como de su derecho a participar en la
vida pública. Por lo mismo, ellos se oponen a que el Estado invada o agreda ciertos atributos de la
persona, relativos a su integridad, libertad y seguridad. Su vigencia depende, en buena medida, de
la existencia de un orden jurídico que los reconozca y garantice. En principio, basta constatar un
hecho que los viole y que sea legalmente imputable al Estado para que este pueda ser considerado
responsable de la infracción. Se trata de derechos inmediatamente exigibles, cuyo respeto
representa para el Estado una obligación de resultado, susceptible de control jurisdiccional.
En su conjunto, tales derechos expresan una dimensión más bien individualista, cuyo propósito es
evitar que el Estado agreda ciertos atributos del ser humano. Se trata, en esencia, de derechos que
se ejercen frente –y aún contra- el Estado y proveen a su titular de medios para defenderse frente
al ejercicio abusivo del poder público. El Estado, por su parte, está obligado no solo a respetar los
derechos civiles y políticos sino también a garantizarlos.
El respeto a los derechos humanos implica que la actuación de los órganos del Estado no puede
traspasar los límites que le señalan los derechos humanos, como atributos inherentes a la dignidad
de la persona y superiores al poder del Estado.
El respeto a los derechos humanos impone la adecuación del sistema jurídico para asegurar la
efectividad del goce de dichos derechos. El deber de respeto también comporta que haya de
considerarse como ilícita toda acción u omisión de un órgano o funcionario del Estado que, en
ejercicio de los atributos de los que está investido, lesione indebidamente los derechos humanos.
En tales supuestos, es irrelevante que el órgano o funcionario haya procedido en violación de la ley
o fuera del ámbito de su competencia. En efecto, lo decisivo es que actúe aprovechándose de los
medios o poderes de que dispone por su carácter oficial como órgano o funcionario.
La garantía de los derechos humanos es una obligación aún más amplia que la anterior, pues impone
al Estado el deber de asegurar la efectividad de los derechos humanos con todos los medios a su
alcance. Ello comporta, en primer lugar, que todo ciudadano debe disponer de medios judiciales
sencillos y eficaces para la protección de sus derechos. Por obra del mismo deber, las violaciones a
los derechos en dichas convenciones deben ser reputadas como ilícitas por el derecho interno.
También está a cargo del Estado prevenir razonablemente situaciones lesivas a los derechos
humanos y, en el supuesto de que estas se produzcan, a procurar, dentro de las circunstancias de
cada caso, lo requerido para el restablecimiento del derecho. La garantía implica, en fin, que existan
medios para asegurar la reparación de los daños causados, así como para investigar seriamente los
hechos cuando ello sea preciso para establecer la verdad, identificar a los culpables y aplicarles las
sanciones pertinentes.
Estos deberes del poder público frente a las personas no aparecen del mismo modo cuando se trata
de los derechos económicos, sociales y culturales y los derechos colectivos.
Como también ha quedado dicho, los derechos económicos, sociales y culturales, se refieren a la
existencia de condiciones de vida y de acceso a los bienes materiales y culturales en términos
adecuados a la dignidad inherente a la familia humana. La realización de los derechos económicos,
sociales y culturales no depende, en general, de la sola instauración de un orden jurídico ni de la
mera decisión política de los órganos gubernamentales, sino de la conquista de un orden social
donde impere la justa distribución de los bienes, lo cual solo puede alcanzarse progresivamente. Su
exigibilidad está condicionada a la existencia de recursos apropiados para su satisfacción, de modo
que las obligaciones que asumen los estados respecto de ellos esta vez son de medio o de por
comportamiento. El control del cumplimiento de este tipo de obligaciones implica algún género de
juicio sobre la política económico-social de los estados, cosa que escapa, en muchos casos, a la
esfera judicial. De allí que la protección de tales derechos suela ser confiada a instituciones más
político-técnicas que jurisdiccionales, llamadas a emitir informes periódicos sobre la situación social
y económica de cada país.
De allí la principal diferencia de naturaleza que normalmente se reconoce entre los deberes del
poder público frente a los derechos económicos y sociales con respecto a los que le incumben en
el ámbito de los civiles y políticos. Estos últimos son derechos inmediatamente exigibles y frente a
ellos los estados están obligados a un resultado: un orden jurídico-político que los respete y
garantice. Los otros, en cambio son exigibles en la medida en que el Estado disponga de los recursos
parar satisfacerlos, puesto que las obligaciones contraídas esta vez son de medio o de
comportamiento, de tal manera que, para establecer que un gobierno ha violado tales derechos no
basta con demostrar que no ha sido satisfecho, sino que el comportamiento del poder público en
orden a alcanzar ese fin no se ha adecuado a los standards técnicos o políticos apropiados. Así, la
violación del derecho a la salud o al empleo no dependen de la sola privación de tales bienes como
sí ocurre con el derecho a la vida o a la integridad.
Esta consideración, que en general es atinada, amerita, sin embargo, ciertos matices. La primera
proviene del hecho de que hay algunos derechos económicos y sociales que son también libertades
públicas, como la mayor parte de los derechos sindicales o la libertad de enseñanza. En estos casos
el deber de respeto y garantía de los mismos por parte del poder público es idéntico al que existe
respecto de los derechos civiles y políticos.
Por otra parte, aunque, en general, es cierto que la sola no satisfacción de los derechos económicos,
sociales y culturales no es demostrativa, en sí misma, de que el Estado los ha violado, cabe
plantearse si la realidad de ciertas políticas configura la vulneración de los derechos económicos,
sociales y culturales de manera parecida a los derechos civiles y políticos, es decir, ya no como
consecuencia de su no realización, sino por efecto de la adopción de políticas que están orientadas
hacia la supresión de los mismos. Es un tema abierto a la discusión.
En cuanto a los derechos colectivos, la sujeción del poder público es mixta. En un sentido positivo,
es decir, en lo que toca a su satisfacción, puede hablarse de obligaciones de comportamiento: la
acción del Estado debe ordenarse de la manera más apropiada para que tales derechos –medio
ambiente sano, desarrollo, paz- sean satisfechos. En un sentido negativo, esto es, en cuanto a su
violación, más bien se está ante obligaciones de resultado: no es lícita la actuación arbitraria del
poder público que se traduzca en el menoscabo de tales derechos.
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En todos estos casos, claro está, la violación de los derechos humanos ocurrirá en la medida en
que la actuación del poder público desborde los límites que legítimamente pueden imponerse a los
mismo por imperativos del orden público o del bien común.
Los derechos humanos pueden ser legítimamente restringidos. Sin embargo, en condiciones
normales, tales restricciones no pueden ir más allá de determinado alcance y deben expresarse
dentro de ciertas formalidades.
a. Alcance
La formulación legal de los derechos humanos contiene, normalmente, una referencia a las razones
que, legítimamente, puedan fundar limitaciones a los mismos.
En general, se evitan las cláusulas restrictivas generales. Aplicables a todos los derechos humanos
en su conjunto y se ha optado, en cambio, por fórmulas particulares, aplicables respecto de cada
uno de los derechos reconocidos, lo que refleja el deseo de ceñir las limitaciones en la medida
estrictamente necesaria para asegurar el máximum de protección al individuo. Las limitaciones están
normalmente referidas a conceptos jurídicos indeterminados, como lo son las nociones de “orden
público” o de “orden”; de “bien común”, “bienestar general” o “vida o bienestar de la comunidad”
de “seguridad nacional”, “seguridad pública” o “seguridad de todos”; de “moral” o “moral
pública”; de “salud pública”, o de “prevención del delito”.
Todas estas nociones implican una importante medida de relatividad. Deben interpretarse en
estrecha relación con el derecho al que están referidas y deben tener en cuenta las circunstancias
del lugar y del tiempo en que son invocadas e interpretadas. A propósito de ellas se ha destacado
que, tratándose de nociones en que está implicada la relación entre la autoridad del Estado y los
individuos sometidos a su jurisdicción, todas ellas podrían ser reducidas a un concepto singular y
universal, como es el de orden público.
El orden público, aún como concepto universal, no responde a un contenido estable ni plenamente
objetivo. La Corte Interamericana de Derechos Humanos lo ha definido como el conjunto de “las
condiciones que aseguran el funcionamiento armónico y normal de instituciones sobre la base de
un sistema coherente de valores y principios” (Corte I.D.H.: La colegiación obligatoria de
periodistas, cit., §64).
Ahora bien, de alguna manera, la definición de esos “valores y principios” no puede desvincularse
de los sentimientos dominantes en una sociedad dada, de manera que si la noción de “orden
público” no se interpreta vinculándola estrechamente con los standards de una sociedad
democrática, puede representar una vía para privar de contenido real a los
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Las limitaciones a los derechos humanos no pueden afectar el contenido esencial del derecho
tutelado. La misma Corte también ha dicho que nociones como la de “orden público” y la de “bien
común” no pueden invocarse como “medios para suprimir un derecho garantizado por la
Convención” y deben interpretarse con arreglo a las justas exigencias de una sociedad democrática,
teniendo en cuenta “el equilibrio entre los distintos intereses en juego y la necesidad de preservar
el objeto y fin de la Convención” (Corte I.D.H.: La colegiación obligatoria de periodistas, cit., §67).
b. La forma
En un estado de derecho, las limitaciones a los derechos humanos solo pueden emanar de leyes, se
trata de una materia sometida a la llamada reserva legal, de modo que el poder ejecutivo no está
facultado para aplicar más limitaciones que las que previamente hayan sido recogidas en una ley del
poder legislativo.
Este es un principio universal del ordenamiento constitucional democrático, expresado, entre otros
textos por el artículo 30 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, según el cual las
restricciones que la Convención autoriza para el goce de los derechos por ella reconocidos, solo
podrán emanar de “leyes que se dictaren por razones de interés general y con el propósito para el
cual han sido establecidas”. Respecto de este artículo, la Corte ha interpretado “que la palabra leyes
... significa norma jurídica de carácter general, ceñida al bien común, emanada de los órganos
legislativos constitucionalmente previstos y democráticamente elegidos, y elaborada según el
procedimiento previsto en las constituciones de los estados partes para la formación de las leyes”
(Corte I.D.H., La expresión “leyes” en el artículo 30 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, cit. §38).
Los derechos garantizados pueden verse expuestos a limitaciones excepcionales frente a ciertas
emergencias que entrañen grave peligro público o amenaza a la independencia o seguridad del
Estado. En tales circunstancias el gobierno puede suspender las garantías. A este respecto, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha enfatizado que, dentro del sistema de la Convención, se
trata de una medida enteramente excepcional, que se justifica porque “puede ser en algunas
hipótesis, el único medio para atender a situaciones de emergencia pública y preservar los valores
superiores de la sociedad democrática” (Corte I.D.H., El hábeas corpus bajo suspensión de
garantías (arts. 27.2 y 25.1 Convención Americana sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva
OC-8/87 del 30 de enero de 1987,
§20).
Sin embargo, evocando quizás los abusos a que ha dado origen en el hemisferio, afirmó que “la
suspensión de garantías no puede desvincularse del ejercicio efectivo de la democracia
representativa a que alude el artículo 3 de la carta de la OEA” y que ella no “comport(a) la
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suspensión temporal del estado de derecho (ni) autori(za) a los gobernantes a apartar su conducta
de la legalidad a la que en todo momento deben ceñirse” (ibid.), pues el efecto de la suspensión se
contrae a modificar, pero no a suprimir “algunos de los límites legales de la actuación del poder
público” (ibid. §24).
La suspensión de garantías está sujeta, además, a cierto número de condiciones, entre las que cabe
enunciar, también de modo esquemático, las siguientes:
a. Estricta necesidad. La suspensión de las garantías debe ser indispensable para atender a la
emergencia.
b. Proporcionalidad, lo que implica que solo cabe suspender aquellas garantías que guarden relación
con las medidas excepcionales necesarias para atender la emergencia.
c. Temporalidad. Las garantías deben quedar suspendidas solo por el tiempo estrictamente necesario
para superar la emergencia.
d. Respeto a la esencia de los derechos humanos. Existe un núcleo esencial de derechos cuyas garantías no
pueden ser suspendidas bajo ninguna circunstancia. El enunciado de los mismos varía en los
diferentes ordenamientos constitucionales y en los distintos tratados sobre el tema. La lista de
garantías no suspendibles más amplia es, probablemente, la contenida en el artículo 27 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, según el cual están fuera de ámbito de los
estados de excepción los siguientes derechos: el derecho a la vida; el derecho a la integridad
personal; la prohibición de esclavitud y servidumbre; la prohibición de la discriminación; el derecho
a la personalidad jurídica; el derecho a la nacionalidad; los derechos políticos; el principio de
legalidad y retroactividad; la libertad de conciencia y de religión; la protección a la familia y los
derechos del niño; así como las garantías judiciales indispensables para la protección de tales
derechos, entre las cuales deben considerarse incluidos el amparo y el hábeas corpus.
e. Publicidad. El acto de suspensión de garantías debe publicarse por los medios oficiales del derecho
interno de cada país y comunicarse a la comunidad internacional, según lo pautan algunas
convenciones sobre derechos humanos.
III. CONCLUSIÓN
El tema de los derechos humanos domina progresivamente la relación de la persona con el poder
en todos los confines de la tierra. Su reconocimiento y protección universales representa una
revalorización ética y jurídica del ser humano como poblador del planeta más que como poblador
del Estado. Los atributos de la dignidad de la persona humana, donde quiera que ella esté y por el
hecho mismo de serlo prevalecen no solo en el plano moral sino en el legal, sobre el poder del
Estado, cualquiera sea el origen de ese poder y la organización del gobierno. Es esa la conquista
histórica de estos tiempos.