Resumen

Derecho
Penal II

1°Cuatrimestre
2022
 UNIDAD 1
ASPECTOS GENERALES DE LA PARTE ESPECIAL: SALTO DE LA TEORIA GENERAL A LOS DELITOS

 EVOLUCION DEL DISCURSO PENAL EN LA TEORIA DEL DELITO

a) La teoría del delito es un Sistema de conceptos, que se ha organizado en una estructura sofisticada con origen en
Alemania (en el siglo XIX la importante era la italiana, pero a partir de allí comienza a tomar relevancia la
alemana. Los españoles van a estudiar a Alemania). Con el tiempo se fue produciendo una sofisticación de la
dogmática penal (se dice así porque se explica por sí misma), hay una estructuración de un sistema de conceptos
teorizados que se emplean para solucionar conflictos.

 Crítica de Schullemann:
1) El fenómeno no tiene mucha incidencia en la parte especial del derecho penal. La teoría del delito procuró
traer serie de ideas y conceptos para generar enorme precisión en clasificación, y por ello es una herramienta de
clasificación que sirve para interpretar y aplicar.
2) La sistematización no se extendió a todos los presupuestos de la pena (y hay complejidad en torno a nociones
que parecen simples). Un elemento sumamente complejo es la punibilidad (le pongo o no una pena y qué grado
de pena), es la más pobre de toda la construcción en la teoría del delito.
3) Cada vez mayor influencia de instituciones ajenas al injusto culpable (acción típica, antijurídica, culpable).
Herramientas como la perspectiva de género que son ajenas, son elementos exógenos dentro del estrato de la
punibilidad más allá del injusto reprochable.

b) Otro problema: se está tornando el Derecho Penal en más laxo. Hay un proceso de gradualización: el
pensamiento borroso (Fuzzy Thinking). Los conceptos se tornan más elásticos y menos fijos, la teoría de la
punibilidad se hace menos formal y hay menos sistematización.

c) Todo este sistema se dio en el marco de la generalidad del Derecho Penal y no fue trasladado al estudio de las
figuras delictivas especiales. El estudio sobre delitos en particular está reducido al estudio sobre conceptos (la
teoría de delito de derecho penal especial dirigido al análisis de conceptos). Cómo se manipula el significado de
los términos usados por el legislador. La herramienta de la dogmática penal no es muy utilizada. La principal
deficiencia del derecho penal especial es que no hace utilización del derecho penal general.

d) Actividad nomofiláctica: operatoria sobre conceptos. Se analizan ciertos términos generales y se le aplica al caso
práctico. Juego de inducción y deducción, análisis de constantes para advertir elementos dentro de conductas
prohibidas. Se advierten por abstracción (se extraen de los delitos especiales para crear teoría del delito) y por
deducción (de la teoría de delito se aplican a un caso especial, a delito específico). La abstracción se hace tan
sofisticada que después no se puede deducir en delitos especiales. No permite que se pueda dar correctamente
la deducción. Termina habiendo escisión científica entre la teoría del delito y el delito específico.

 Hirsch (italiano y causalista): La parte general tiene tendencia de ocuparse de casuísticas ajenas a la práctica. Los
conceptos fundamentales y abstractos no son dogmas inmutables, los principios (antijuridicidad, culpabilidad)
tienen y precisan ser concretados. ¿Cómo lo concretan? No a través de deducción, no hay escisión, la teoría
tiene que ser paralela a los delitos especiales. Hay que analizar las herramientas de la dogmática en lo concreto,
en los delitos especiales. Hay que buscar ¿qué es lo típico en este determinado delito?

 Alexy: Hay que terminar de deconstruir el sistema de subsunción lógica. Conducta subsumida en el molde
especial típico. Hay que argumentar para ver cómo se adecua en lo concreto a lo conceptual.
¿Qué tiene que hacer la dogmática penal HOY? Funciones:
1) Indagar las estructuras del sistema jurídico penal
2) Reflexionar ético-normativamente para ver qué conductas merecen penas y cuales no (acá tiene q ver la
moral, le hacen una crítica al sistema sobre lo que necesita incorporarse o desincriminar)
3) Comentar y trabajar el derecho penal vigente
e) La parte especial es una parte que tiene que ser individualizada dentro del derecho penal. El Derecho penal tiene
distintos campos del saber (conceptuales, axiológicos, prácticos…) y dentro del derecho penal material (dejando
de lado la parte formal, lo procesal), se divide el estudio en parte general y especial.
¿Cuándo se produjo la división? Es el resultado del desarrollo de la ciencia penal a partir del siglo XVIII. Se vincula
a la codificación, se visualiza así en el S. XVIII por constructos normativos que se dedican a una cuestión o a otra:
*Primera parte (la general): reglas que me dicen cómo aplicar otras. Aplican a todas las figuras del D. Penal.
*Segunda parte (la especial): catálogo de delitos con penas y principios.

 Fletcher (epistemólogo estadounidense): Este autor sostiene que se empieza a diferenciar la parte general de la
especial cuando aparecen 3 grandes problemas: el concepto de agresión + concepto de consentimiento +
concepto de legítima defensa.

f) En el plano formal:
*La parte general es regulación que tiene importancia para todos los preceptos de la parte especial, se extraen
soluciones para la parte especial. Hace a la justificación externa del sistema, apela a filosofía, a las ciencias
sociales y se compromete con la intensión y connotación del concepto del delito (lo conceptual). No tiene
importancia autónoma.
* La parte especial tiene diversas clases de delitos y disposiciones complementarias que afectan a los diversos
delitos (emoción violenta o ilegitimidad de acción por ej). Hace a la justificación interna del derecho. Es la
extensión o denotación (cuáles son los delitos, específicas conductas) del concepto del delito. Tiene autonomía,
no está supeditada a la parte general. Recoge descripciones delictivas y sanciones penales, especificando los
preceptos básicos.

 ¿CUAL ES LA HERRAMIENTA MAS IMPORTANTE PARA DISEÑAR LAS FIGURAS PENALES?

La tipicidad. Ampliemos sobre ella:

a) Los tipos penales tienen dos elementos:

1)necesarios: exteriorización de voluntad + nexo de causación entre acción y resultado

2)eventuales:
a-descriptivos: para individualizar el conflicto que quiero penar. Pueden ser:
i. Elementos rígidos: de fácil precisión.
ii. Elementos flexibles: se colocan entre dos límites.
b-normativos: para valorar jurídicamente el tipo penal (son palabras, pero excesivamente normativizadas)
c-normativos de recorte: criticados por reforzar lo ilegal de la acción. Ej: falta de consentimiento o
aquiescencia del sujeto pasivo

b) Los elementos eventuales se los puede clasificar también en:

-Según formulación legal:
*abiertos: se acude a norma general para cerrarlo (tipos culposos por ej)
*cerrados: no se precisa recurrir a ninguna otra norma para examinar tipo penal (hurto ej)
+Independientes: el concepto se agota en el tipo (hurto ej)
+Subordinados o complementarios: se acude a otro tipo penal para cerrar concepto (robo agravado por uso de
arma de fuego ej)
>De formulación libre: el tipo tiene grado de individualización alto (homicidio por ej)
>De formulación casuística: grado de individualización taxativamente numerado (estafa por ej)

-Según ejecución de conducta:

*Instantáneos: hurto por ej.
*Permanentes: conducta permanente en el tiempo (secuestro o privación de libertad por ej)
+Unisubsistentes: no se puede fraccionar en varios actos
+Plurisubsistentes: se puede fraccionar en varios actos
 -Según el sujeto activo:
*Unisubjetivo: el tipo penal no exige pluralidad de agentes
*Plurisubjetivo: el tipo penal exige pluralidad de sujetos (robo agravado por pluralidad de sujetos, duelo o
asociación ilícita por ej)
+Delicta propia: sujeto activo con determinadas características (malversación por ej)
+Delicta comunia: puede cometerlo cualquier sujeto

c) ¿Qué es el tipo Penal?:

El tipo es una fórmula que usa la ley para señalar conflictos a los que les va a imponer una sanción. Es una
fórmula legal de naturaleza necesariamente vinculada al poder (el poder determina qué daña a la comunidad).
Es una formulación imprescindible para el derecho penal, tiene una función punitiva construida a través del tipo
penal. Gran parte del conflicto del poder estatal con grupos de poder se produce en este escenario. Problemas
de minimización de bienes jurídicos (qué bienes se van a tutelar) y penalidad de cuestiones abstractas o
“pedidos remotos” (asociación ilícita por ej)

d) La tipicidad es la característica que reviste a un accionar eventualmente tipico. El juicio de tipicidad es la

valoración jurídica que, usando el tipo, me permite establecer si una acción es típica.

 Mayer: la tipicidad tiene dos partes:

1) supuesto de hecho legal/Typus: cómo choca lo que se hace contra el derecho. Hay que hacerlo absolutamente
descriptivo, avalorativo.
2) supuesto de hecho fáctico: lo que uno hace.

 Roxyn: el supuesto de hecho legal no es así. Hay valoración desde que se construye el typus (por parte del
legislador) y al momento de juzgar (por parte del juez). Se distingue entre tipo textual (formulación legal) y tipo
de interpretación (lo que interpretan los juristas sobre los alcances del tipo legal). Son dos caras del mismo tipo.
Siempre el tipo es valorativo. Viene de una decisión legislativa y va hacia una decisión judicial. Que se valga de
descripciones no quiere decir que sea avalorativa. Las descripciones son valoradas.

e) Alcance del tipo. Clasificaciones ¿qué entienden por tipo distintos autores?:
1)Tipo sistemático: nivel primario de prohibición. Función fundamentadora.
2)Tipo amplio: alcanza toda la estructura del delito, incluso la punibilidad.
3)Tipo de injusto (Mayer): entiende que el tipo es la ratio escendi (capacidad de conocer) la antijuridicidad. El
tipo está a la puerta de la antijuridicidad. HOY NO SE USA: TIPO COMO RATIO COGNOSCENDI, NO ESCENDI.
4)Tipo de error: el tipo excede lo objetivo del supuesto de hecho legal. Alcanza todos los elementos que hace al
error de tipo y los que abarcan al dolo. SE UTILIZA COMO HERRAMIENTA PARA ANÁLISIS DE ERROR DE TIPO
5) Tipo permisivo: abarca la construcción sistémica, errores del dolo y causales de justificación. Tipo +
antijuridicidad + causales que los excluyen.
6) Tipo de garantía: abarca mucho más. Alcanza condiciones de procedibilidad. NO SE USA.

f) Diferencia entre tipo legal y tipo judicial: El tipo legal es lo que nos hace ver el derecho penal de acto, se utiliza
para resolver conflictividades. El tipo judicial es tipo penal de autor, se diseña después de la conducta, no está
prediseñado, no ataca conflictos, ataca enemigos sociales.

g) Los tipos abiertos, con reglas interpretativas, dependientes y de peligro:

i. Tipos Abiertos: Son aquellas tipicidades que dependen de otras valoraciones y normativas jurídicas.
ii. Tipos con reglas interpretativas: Son aquellos que se valen de la subjetividad del operador de justicia.
iii. Tipos Dependientes: Son aquellos que se encuentran subsidiados por otros tipos penales.
iv. Tipos de Peligro: Son aquellos que no se vinculan a un daño concreto, sino al peligro que implica para el derecho.

h) Construccion del tipo

La configuración de los tipos penales especiales, se valen de los siguientes 4 elementos fundamentales:
 i. Finalidad
ii. Causalidad
iii. Evitacion
iv. Forma de arribar a la finalidad

 EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Frente a aquellos supuestos en los que no se adecue el tipo a la situacion, en virtud del principio de legalidad del
Art. 19 de la CN (Ningun habitante estará obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no
prohíbe), solo queda interpretar CONSTITUCIONALMENTE, o bien desechar/desestimar la penalidad del mismo.
Este principio, que aparece por 1ra vez en EEUU pero que resulta receptado dogmáticamente por 1ra vez por
Feurbach, no debe ser equiparado con los principios “Nullum crimen sine lege, Nullum crimen Nulla Poena”.
Ampliemos sobre algunas cuestiones centrales de este importante precepto:

a) Diferencias entre el principio de legalidad formal y material

El principio de legalidad formal es aquel que encontramos en el Art. 18 de la CN que prevé que “Ningun
habitante de la Nacion puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso…”.
En tanto, el principio de legalidad material, es aquel que prevé la realidad de que la única fuente de la penalidad
es la ley, la cual solo puede emanar de órganos autorizados al efecto, todo lo cual encuentra fundamento en el
Art.1 de la CN (Forma Republicana de Gobierno), sumado al articulado de dos tratados de DDHH con raigambre
constitucional previstos por el Art. 75 inc.22 de la CN: La CADH y el PIDCD

b) Caracteristicas u exigencias propias del principio de legalidad:

i. Lex Praevia: Se exige de una ley que exista con anterioridad al hecho juzgado en el proceso, ya que esta vedada
la retroactividad en perjuicio del reo.
ii. Lex Stricta: En este sentido, se confirma la nocion vinculada a que no se puede aplicar en derecho penal
herramientas analógicas. Habra que atenerse a lo que estrictamente prescriba la ley.
iii. Lex Scripta: Exige que la ley sea escrita en texto dotado de valor jurídico emanado de un órgano competente al
efecto, operando como fuente formal y primaria de la eventual pena.
iv. Lex Certa: Las normas deben ser lo mas precisas posible, para que se pueda entender porque se esta penando,
ya que, de lo contrario, se trataría de “Decisionismo Judicial”. Todos los presupuestos de la pena deben estar
precisados de manera cierta.

 LA PARTE ESPECIAL Y LA CUESTION DE LOS BIENES JURIDICOS TUTELADOS

Todo lo visto anteriormente es propio de la Parte General del Derecho Penal, y, como vimos, el puente entre
esta parte general y la parte especial es la tipicidad. Los bienes jurídicos van a ser un instrumento esencial para
seleccionar la categoría penal y su medida (Asi, se penara de manera mas gravosa la afectacion de la vida que la
afectacion de la propiedad). Las figuras penales, su gravosidad y sus destinos son fruto de un consenso tacito
entre la sociedad y sus representantes (Idealmente). Veamos algunas cuestiones relativas a los Bienes Juridicos:

a) El concepto de Bien Juridico

Feuerbach habla de este en los términos de “derecho subjetivo”, a los cuales el estado debe tutelar frente a
ataques. Birnbaum, dejo de hablar de derecho subjetivo (“El interes” de la persona, como entendia Feuerbach),
para solo hablar del bien jurídico material (Ej. Si defiendo los bienes propiedad/vida, penare a quien mata/roba).

b) Division de la Parte Especial

La escuela Toscana, con Carrara a la cabeza, fue la pionera en materia de división de los delitos o figuras penales
según el bien jurídico que se atente (La vida, la salud publica, la propiedad, etc), escindiendo lo dogmatico de la
parte general, de lo típico de la parte especial.

c) El libro II del CP: Los Delitos

Este libro II del Codigo, se divide en títulos que protegen los bienes jurídicos PRINCIPALES o preponderantes. Son
13 titulos en el CP, con figuras dentro de ellos que OFENDEN UN MISMO BIEN PRINCIPAL, subdividiéndose aun
 asi estos, a su vez, en capítulos, según la modalidad de afectacion a ese bien jurídico principal. Incluso, en
algunos casos, estos capítulos llegan a subdividirse en secciones (Lo cual carece de relevancia para nosotros). En
los capítulos son los “Folios” que alojan, dentro del titulo en cuestión de que se trate, las figuras delictivas que
nos van a ocupar en esta parte especial. Vale aclarar, que estas figuras delictivas que hayamos dentro de cada
capitulo, propio de uno de los 13 titulos, no siempre coincidirá en cantidad con el numero de artículos (Puedo
tener 60 articulos en el capitulo primero del titulo 3, y aun asi hallar que ahí convergen 70 figuras delictivas,
porque un articulo integra a 3 figuras delicitivas diferentes. Ej. El Art. 80.4 – Homicidio Calificado por Odio, Sexo).

d) Clasificacion de los Bienes Juridicos

i. Según la percepción:
1) Concretos (La propiedad)
2) Abstracto (El orden económico)

ii. Según la naturaleza:

1) Naturales (La vida)
2) Normativos (La integridad sexual)

iii. Según la efectividad material

1) Reales (La vida)
2) Ideales (El honor)

ACLARACIONES:
_ En la práctica se da un pensamiento abductivo: ante un caso, se da solución y luego se procede a la enunciación de
solución con sus justificantes.
_ El dolo eventual tiene más de 16 teorías, entre ellas la teoría funcionalista, sistémica y finalista. Todas ellas
incompatibles entre sí.
_Ley de estupefacientes: interés protegido es la salud pública.
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 UNIDAD 2: HOMICIDIO SIMPLE

NOMEN IURIS (ANALISIS DE LA FIGURA)

 NOCIÓN DE HOMICIDIO SIMPLE

Regula el tipo básico de homicidio simple, que consiste en matar a otra persona. Se trata de una figura básica, cuya
aplicación depende de la ausencia de una causal de agravación de la pena o su atenuación. Se distingue del delito de
aborto porque en este último se tutela la vida intrauterina.
El sujeto activo del ilícito lleva a cabo una conducta intencionada y voluntariamente dirigida hacia la producción del
suceso, resultando evidente la existencia de nexo causal entre la agresión letal emprendida y el resultado mortal
inferido, de modo que no exista acto alguno de naturaleza extraña que produzca o coadyuve de manera
independiente o conjunta en la producción del fatal desenlace.
El homicidio es la muerte de un hombre, por otro hombre. El bien jurídico protegido es la VIDA HUMANA, la cual
resulta esencial porque implica condición de disfrute de los otros bienes jurídicos contemplados en el Código.

 TEXTO LEGAL: EL ART. 79

Este articulo prevé que “Se aplicará reclusión o prisión de ocho a veinticinco años, al que matare a otro siempre que
en este código no se estableciere otra pena”.

LA ESTRUCTURA TIPICA

 LA ACCION
Consiste en matar a otro, extinguir la vida de una persona. El Código define la acción punible en forma negativa,
porque supone que la escala penal se aplicará siempre y cuando el hecho de quitar la vida no se califique, atenúe o
constituya un tipo distinto. La acción de matar puede definirse como la causación de la muerte, o el adelantamiento
de ella en el tiempo, o aquella acción dirigida a acortar la vida. La ley no prevé modalidad omisiva para esta figura.
Cualquier medio es típico en cuanto pueda designárselo como causa de muerte, pudiendo utilizarse medios morales
que, en oposición a los materiales, obren sobre el psiquismo del agraviado afectando su salud y causando su muerte.

 SUJETOS
Es un delito común, autor puede ser cualquiera, siempre que su vinculación con la víctima no agrave el homicidio. El
sujeto pasivo también puede ser cualquier persona.

 CAUSALIDAD Y EL PROBLEMA DE LAS CONCAUSAS

a) La causa debe ser una, las condiciones pueden ser múltiples. Lo que se debe analizar es una causalidad jurídica
no puramente natural. Cuando hablamos de causa se pueden dar dos situaciones:
1- La lesión inferida es eficiente para causar muerte
2- La lesión inferida SOLO es eficiente en ese caso en particular para causar muerte

b) El curso causal (El tiempo entre la causa y el efecto): Es irrelevante el tiempo entre el hecho y la muerte siempre
que la relación causal se pruebe. El proceso penal corta, a partir de la cosa juzgada, el analisis del curso causal (Si
me condenan por lesiones, no pueden condenarme por la muerte posterior del sujeto a causa de tales lesiones).

c) ¿Cómo se relaciona la acción con el resultado? La Causalidad es la conducta físicamente apta para causar la
muerte de otro. La muerte no debe ser ocasionada por la causa (Un devenir hipotético, atropello pero no mato,
y luego vuelca la ambulancia que transportaba al hospital), sino que debe ser producida por la misma (disparar)

d) Las Concausas: Si bien no se las recepta legalmente, si se lo hace desde la dogmatica penal. Entre una causa y un
efecto (ej. la muerte), pueden existir causas ajenas a mi intención que hacen a la concreción del resultado final,
esas son las concausas.
  LOS MEDIOS
Es indiferente la modalidad de acción de esta conducta, lo que importa es que el medio sea apto e idóneo para
provocar la muerte. Como el medio puede ser cualquiera, el tipo penal, el homicidio simple, es de formulación libre.
Los únicos medios distintos serán los que el Código señala como agravantes (Veneno u Arma de Fuego, esta ultima la
cual presenta la particularidad de que es el único homicidio agravado que no da perpetua, sino condena temporal).
El medio puede ser material o moral, el material implica un medio con contacto directo con la víctima, actua
físicamente (Ladrillazo en la cabeza). El medio moral es una conducta de tipo psíquica, que opera de manera
“indirecta” (en términos de carrara) sobre la victima, como puede ser un fraude o engaño sobre la victima que sea
propio de causar su muerte (Le digo a un ciego que camine derecho y adelante hay un pozo ciego).
El medio debe ser DIRECTO e INMEDIATO, sin interferencias (Pazos).

 TIPO SUBJETIVO
a) Noción Genérica
Desde la faz subjetiva del homicidio simple, se exige el dolo, sea directo/indirecto/eventual. No precisa ninguna
otra motivación especial para matar. Exige únicamente dolo, conocimiento y realización del tipo objetivo.
La ley argentina no provee ningún agravamiento por premeditación, salvo que se haga entre 3 o más personas.

b) El dolo y los errores

Veamos 4 tipos de errores y su vinculación con la faz subjetiva del homicidio:
Error de tipo: El dolo desaparece en casos de error de tipo, e incluso la existencia del tipo penal, cuando este
resulta invencible por las circunstancias del hecho. En caso de ser el error vencible, el hecho en cuestion será
considerado un homicidio culposo (Ej. Si disparo a un arbusto pensando hay un conejo y mato a un amigo).
Error en la persona (In Personam): Mato a alguien queriendo matar a otro. Acá, la equivalencia del valor de las
personas torna al error irrelevante para excluir el dolo, siempre que la víctima no constituya un tipo calificado, y
él autor conozca tal circunstancia, ya que, dé ser así, ese conocimiento lo colocaría en autor del tipo agravado.
Error en el golpe (Aberratio Ictus): Supuesto en el cual “disparo y erro en el tiro”, impactando en una persona
que estaba atrás. Lo que habra aca es una tentativa de aquel a quien quería matar, en concurso con Homicidio.
Error sobre el curso causal: Aca, si era previsible el error, lo incorporo a mi dolo (Quiero matar a Pedro con un
tiro, creo matarlo, lo tiro al rio, pero finalmente muere ahogado y no como consecuencia del tiro). Ahora bien,
sino hay previsibilidad en la conducta, se evalúan tentativas o modalidades culposas (Golpeo a alguien con la
finalidad de asustarlo y lo dejo tirado, cayéndosele de forma imprevista un árbol encima, matándolo)

c) Homicidio simple por omisión

Debemos tener un resultado (una muerte), una omisión por parte del sujeto activo del delito y la capacidad de
este sujeto para evitar el resultado (la muerte). Se exige asi que el autor conozca la situación y que cuente con la
posibilidad física de impedirlo, encontrándose en una posición de garante y existiendo una equivalencia entre la
acción y la omisión. Hay dos posturas frente a este supuesto:
i. Zaffaroni: Para él no existe el homicidio omisivo, ya que este está contemplado en el abandono de personas.
Para Zaffaroni podrán ser figuras omisivas solo aquellas previstas explícitamente, porque de ampliarse su
espectro solo se colaboraría a crear mas nubosidad en el derecho.
Para Pazos el abandono de personas no es una figura omisiva, sino activa, y eso lo hace refutar esta teoria.
ii. Sanchinetti: Este autor, seguido por Pazos en muchas oportunidades, sostiene que todas las figuras activas
pueden ser evaluadas en su faz omisiva. Y, en concreto, respecto al homicidio por Omision, diferencia el
abandono de personas del homicidio por Omision, siguiendo a la escuela Alemana:
1) El abandono de persona: Para este autor, al cual respalda Pazos en esta temática, en el abandono de personas
hay un deber de ocuparse del sujeto (Un hijo), no respecto de cualquiera (No le doy plata a un mendigo
hambriento, y esa misma noche muere por desnutrición. No soy homicida), debe existir una posición de garante,
frente a la cual la persona se muestra indiferente (El autor abandona a su suerte a alguien, pero se mantiene en
la esfera de la situacion del peligro. Ej. La madre que mientras teje permite que su hijo muera de hambre).
 2) El homicidio por omisión: En el caso de este homicidio por omisión, lo que ocurre es que, primero no se
demanda una posición de garante, sino que cualquiera puede cometerlo, pero que se caracteriza por un autor
que abandona a una victima a su suerte permitiendo previsiblemente que esta muera, pero con la diferencia de
que el autor se aleja de la esfera de la situacion del peligro (Ej. Ato a alguien en el bosque y me voy, muriendo la
victima de hipotermia esa misma noche).

 ANTIJURICIDAD
Tanto en el homicidio simple, doloso, culposo u omisivo, la antijuricidad podrá verse excluida por el cumplimiento de
un deber o de la legitima defensa (Por alguna causal de justificación). El consentimiento no opera como justificación.

 CULPABILIDAD
Pueden existir causales que excluyan la culpabilidad en el homicidio, como la debilidad mental, incluso puede haber
errores de prohibición si el sujeto entiende que hay una causal de justificación que media entre su conducta y el
rechazo del derecho (Ej. Un extranjero cree poder matar a alguien que lo intimida en la calle sin atacarlo).
El homicidio simple, al ser una figura de caracter material, admite la tentativa.

 CONSUMACIÓN
El delito se consuma en el momento de producirse la muerte. Se requiere que la muerte haya sido causada por la
acción del autor, que la estocada final de la persona sea propia del curso causal iniciado por el autor, sin que el
tiempo transcurrido entre la realización de la causa y la producción del resultado altere jurídicamente la causalidad.
(Ej. La jurisprudencia ha dicho que constituye el delito de homicidio simple la conducta de quien le dio muerte a una
persona en el marco de una pelea con arma blanca, pues el sujeto activo del ilícito llevó a cabo una conducta
intencionada y voluntariamente dirigida hacia la producción del suceso, resultando evidente la existencia de nexo
causal entre la agresión letal emprendida y el resultado mortal inferido, no existiendo entre ambos momentos de la
ecuación típica, acto alguno de naturaleza extraña que produzca o coadyuve de manera independiente o conjunta en
la producción del fatal desenlace).

 LA PARTICIPACION
La coautoría. Existe aca un aspecto subjetivo (una voluntad común al hecho), y un aspecto objetivo (división de
tareas para consumar la figura homicida). Si son mas de 3 agentes que acuerdan la muerte, se habla de homicidio
agravado por premeditación (A partir de 3 o mas agentes enrolados en el diagramado de un homicidio habilitan el
entendimiento de la premeditación como agravante de un homicidio simple). No existe participación culposa en
homicidios dolosos, ni participación dolosa en homicidios culposos.

LA NOCION DE PERSONA

 LA PERSONA
Creus y Buompadre definen al sujeto protegido, a la persona, como toda la vida humana (abajo ahondaremos en
cuando y a partir de que momento hay vida humana). La persona es el fundamento de la existencia del derecho,
la regulación de la interacción entre varias de ellas en sentido colectivo, y la protección de ellas en lo individual.
Las normas invisten a las personas en su carácter de tal, detallando cuando es que comienza la “vida humana”.
Dejamos de lado la nocion kelseniana de que persona es aquel sujeto de derecho (lo cual sustentaría la idea de
que un esclavo no era una persona, hoy algo irrisorio), para pasar a entender a la persona como sujeto al cual se
le asigna una dignidad intrínseca desde que vive, dignidad y vida la cual el derecho buscara resguardar.

 La persona según Jakobs: Un delito contra la persona es la afectacion de sus bienes (Enfoque Normativo), ya
que en la historia no siempre se equiparo vida humana con persona. La vida es mejor entenderla como una
propiedad de la persona, que en el marco de un homicidio, le es arrebatada. Esto es lo que fundamenta el
castigo al homicida, no la muerte de la persona, sino el arrebato de su vida. Se lesiona un vinculo jurídico.
 EL COMIENZO DE LA EXISTENCIA Y EL DERECHO A LA VIDA
Hay vida humana donde una persona existe, cualquiera que fuere la etapa de su desarrollo, desde el momento de su
concepción, por medio de la unión de las células germinales, hasta que se acaba con la muerte. Dicho esto, según las
nociones emanadas de los tipos de aborto, la tutela penal requiere se trate de una vida que esté en el seno materno.
El producto de una concepción lograda fuera del seno materno, no implantado todavía en él y que se sostiene
artificialmente fuera del mismo no es lo que la ley protege bajo este título. El fin de la vida se produce con la muerte.

La vida es un derecho NATURAL y un bien TRASCENDENTAL condiciona a los demás derechos. No hay momentos en
que la vida vale menos, el derecho existe mientras exista la vida humana, no importa lo que se le haga a un cadáver.
Hay que distinguir el bien jurídico (vida humana) del objeto material (cualquier ser humano con vida).

Asi, la vida se configura como un concepto biológico-normativo, ya que para hablar de vida humana se precisa de la
vida humana dependiente (un feto, lo biologico) y de la vida humana independiente (la persona nacida e
independiente de la madre, lo normativo), pero solo habra homicidio a partir de consumada la vida humana
independiente, mientras que habrá aborto en la vida humana independiente.

La acción punible es MATAR A OTRO, se construye el articulo negativamente. ¿Qué es matar? Matar es extinguir la
vida de una persona. El resultado jurídico es la anulación del derecho a la vida y el resultado material, la muerte. Es
un delito instantáneo, se consume con la muerte de la víctima. Es un tipo resultativo, se analiza de la producción de
un resultado y en ningún momento se determina el comportamiento típico, no se especifica el modo en el que se
ejecuta la acción (Pazos).

Para analizar lo que es una persona hay que analizarlo:

• Desde lo metafísico: Debe tener una corporeidad, para que tenga corporeidad debe tener sustancia en tiempo y
espacio determinado. Esta corporeidad no es una cosa, tampoco es un medio, es un ALGUIEN. Alguien implica ser
distinto a otro. La segunda “pata” para distinguirlo es la voluntad y luego la libertad, la persona no actúa por instinto.
• Desde el plano ético: Entendemos que es un sujeto racional, actúa desde el plano de los fines.
• Desde el plano normativo: Usamos a Kelsen. Una persona es considerada un centro de imputación, es un sujeto de
derechos reconocidos por el ordenamiento jurídico. La persona ES dependiente del ordenamiento.

¿Cuál es la persona posible victima? Es aquella criatura humana nacida de una mujer sin distinción alguna. Es
indiferente para considerar que es persona la posibilidad que tenga de prolongar su existencia. Respecto a si la
calidad de persona se adquiere desde la concepción, hay dos posturas:
a) Entiende que se es persona desde la concepción hasta la muerte. El nacimiento solo consolida derechos.
b) El nacimiento es una condición resolutoria de la personalidad. Para que haya una víctima de homicidio es
necesario que nazca con vida.

¿Cuándo se da la concepción? Nos adherimos a la teoría de la fecundación, la fecundación in vitro con posterior
implante tendrá los mismos alcances que la concepción. Lo que ha entiendo la Corte es que la Constitución es
individualista, se le reconocen derechos preexistentes al individuo. La Corte afirma que el hombre es el eje, el centro
de todo el sistema jurídica y el carácter de persona se tiene desde la concepción (Pazos).

Fallo Maria del Carmen Cisiloto: La corte estableció que el derecho a la vida es el primer derecho de la persona
humana y la Constitución Nacional lo reconoce y garantiza.
Fallo Scamarcia: Ningún deber es más primario que el de cuidar el derecho a la vida.
LA MUERTE
 CONCEPTO
Implica el cese de las funciones nerviosas, circulatorias, respiratorias y termorreguladoras, todo esto subsumido en
la detención cardíaca. Es el fin de la personalidad, la extinción, el cese de la vida. Desde lo jurídico entendemos que
hay muerte cuando ya no hay sensibilidad en órganos vitales, actividad cardiaca y cerebral ni respiración. Hay que
distinguir la muerte real de la aparente: La primera es la que vimos arriba, el colapso total de las funciones del
sistema organico y celular humano (NO PERMITE REANIMACION); En la segunda, en cambio, aun algunas funciones
se encuentran afectadas, pero no cesaron enteramente (PERMITE REANIMACION). Nos interesa la primera.

 ARTICULO 23: LEY DE TRASPLANTE DE ORGANOS Y TEJIDOS

El fallecimiento de una persona se considerará tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos,
que deberán persistir ininterrumpidamente seis (6) horas después de su constatación conjunta:
a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con pérdida absoluta de conciencia.
b) Ausencia de respiración espontánea.
c) Ausencia de reflejos cefálicos y constatación de pupilas fijas no reactivas.
d) Inactividad encefálica corroborada por medios técnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones
clínicas, cuya nómina será periódicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Acción Social con el
asesoramiento del Instituto Nacional Central Unico Coordinador de Ablación e Implante (INCUCAI).

La verificación de los signos referidos en el inciso d) no será necesaria ante paro cardiorespiratorio total/irreversible.

 LA SITUACION DEL ESTADO VEGETATIVO: EL DEBATE Y EL ANALISIS DE LA MUERTE

 Diferencia entre la asistencia parcial y total: Si la asistencia es parcial, no hay muerte; Si la asistencia es
total, si hay muerte y se mantiene artificialmente al organismo con vida.
 ¿Cómo se constata la muerte en un hospital?: A través del “Encefalograma”, que arroje una línea plana
relativa a los signos vitales. Asi, habra una ausencia total de la función cerebral, ausencia de respiración
espontanea y pupilas inactivas. No es una, sino a través de varias etapas, que corroboran la relevancia que
tiene la constatación de la muerte en virtud del proceso eventual de una donación de órganos.
 ¿Cuál es el criterio primero para la determinación de la muerte?: La muerte encefálica. Asi lo dispone la
resolución vigente al respecto del Min. de Salud, siguiendo un criterio neurológico para determinar muerte.

EL CONSENTIMIENTO
 NOCIÓN
El asentimiento o acuerdo de la víctima para la causación de su propia muerte carece de relevancia jurídica. Aun asi,
vale decir que hay tres maneras de regularlo: a) No darle relevancia; b) Darle alguna relevancia, rebajando la pena;
c) Darle absoluta relevancia, anulando la tipicidad de la conducta.

En Argentina, la vida es un bien jurídico indisponible, es decir, no existe consentimiento como atenuante. Aun así, en
posición de la catedra, el consentimiento bien podría ser relevante en el homicidio, ya que constitucionalmente la
disponibilidad de los bienes jurídicos es aceptada, y es irrazonable que el Estado imponga al individuo como utilizar
sus bienes jurídicos (Pazos). La CN no permite atentar contra la dignidad humana, y entendemos que mantener la
vida artificialmente contra la voluntad de la persona, atenta contra su dignidad. La vida es un derecho, no obligación.
La eutanasia y el suicidio asistido no están aceptados en nuestro Derecho, pero Pazos insiste que el consentimiento
debe ser considerado atípico, pero reconoce es una postura minoritaria.

 ¿QUE ES UNA MUERTE INDIGNA?

Hay muerte indigna cuando se extiende, sin calidad alguna, la vida de una persona artificialmente, obligándola a
vivir, dejando de ser la vida un derecho, y pasando a ser tortura. Así, dejar morir resulta ser un imperativo ético.
 ¿POR QUE TOMAMOS ESTA POSTURA?: LA ADHIAPORIA
En el derecho las conductas están permitidas (Legitima Defensa) o prohibidas (Matar). Los permisos normativos
(Legitima defensa), se diferencia de lo que Pazos denomina “Adhiaporia”, que son permisos que radican en la
libertad del ejercicio de un derecho, y no en normas legales. En estas “Adhiaporias” Pazos ubica a la Eutanasia.

LAS DISTINCIONES COMPLEJAS: AUTORIA MEDIATA DE HOMICIDIO, EUTANASIA Y SUICIDIO

 JURISPRUDENCIA DE INTERÉS
Albarricini Nieves s/medidas precautorias: La Corte suprema sostuvo que no es constitucionalmente admisible
someter a personas adultas a un tratamiento sanitario en contra de su voluntad, siempre y cuando esa voluntad
haya sido manifestada con pleno discernimiento. Esa voluntad no debe ofender la moral, el orden público y derechos
de 3ros. Aceptar o no el tratamiento hace a la autodeterminación de la persona y al principio de libertad de cultos.

 EL SUICIDIO: ANALISIS Y COMPARATIVAS

El suicidio, es un acto eminentemente personal. El suicida debe CONTROLAR TODO EL PROCESO DE SU MUERTE,
debe tener el dominio del hecho. El suicida es el autor del hecho, no puede ser usado de ningún modo por otra
persona como instrumento, eso ya seria autoría mediata de homicidio. El hecho del suicida debe ser libre y
responsable de su conducta, cualquier otra conducta que participe con el suicida debe quedar en ese carácter, el de
participe. La participación en el suicidio se diferencia del homicidio consentido u homicidio a petición de la víctima,
debido a que en el primero, a diferencia del segundo, quien siempre mantiene el dominio del hecho es el suicida.

 LA EUTANASIA
La eutanasia, en sentido estricto, existe cuando la ayuda suministrada llega cuando el suceso mortal esta
desencadenado. En sentido amplio, la colaboración de la muerte se da cuando la persona que muere podria
continuar viviendo, pero, sin embargo, quiere poner fin a su vida.
La eutanasia pasiva, es aquella en la que el sujeto no produce la muerte de la victima sino que deja que este muera
al no prolongar el tratamiento. La eutanasia activa, es cuando el 3ro realiza conductas de matar, actúa activamente.

 AUTORIA MEDIATA DE HOMICIDIO: POSIBILIDADES Y FIGURAS AFINES

Sobre esta, Sancinetti hace una doble distinción, y prevé la existencia de dos tipos de engaño: Uno sobre el carácter
letal de la acción y, otro, sobre el motivo o sentido de la acción:
 El primer engaño tiene que ver con que el actor es el que induce a la victima y le hace desconocer el carácter
mortal de la acción. El dominio del hecho lo tendrá el actor haciendo incurrir a la victima en error. Esto es autoría
mediata de homicidio, la victima ha sido usada como instrumento, no sabe que se va a suicidar.
 En cuanto al segundo engaño, la victima se mata creyendo que tiene una razón para matarse, por lo que, en
sintesis, la victima aquí se suicida. Sin embargo, el motivo por el que se mata la victima es por una elaboracion
fraudulenta creada por el actor. Esto es instigación al suicidio.

En Argentina es punible la instigación o inducción y la colaboración al suicidio. La induccion al suicidio, se debe

generar, se debe introducir a la victima al mundo del suicidio. Esta determinación debe ser clara y precisa. Para
instigar, la determinación debe ser decisiva pero no instrumentada, el sujeto debe auto eliminarse.
Hay que distinguir también entre la autopuesta en peligro y la heteropuesta en peligro:
 En la autopuesta, la victima acepta el riesgo de lesión, la conducta del participe es impune porque la victima y el
tercero actúan juntos en una figura de carácter culposo.
 En la heteropuesta, la victima acepta el riesgo pero es el tercero que da muerte a la victima, ya no es participe es
autor material (Pazos).
_______________________________________________________________________________________________
 UNIDADES 3 Y 4
LOS HOMICIDIOS CALIFICADOS (1RA Y 2DA PARTE)

EL HOMICIDIO CALIFICADO: GENERALIDAD

A diferencia de lo visto en el Homicidio Simple del Art. 79, en los Homicidios Agravados del Art. 80, el arrebato de la
vida ya no se hace en perjuicio de un desconocido, sino en virtud de determinadas circunstancias que individulizan la
acción homicida y que, nuestro ordenamiento, considera que implican una mayor alarma y peligro para la sociedad.

HOMICIDIO AGRAVADO POR EL VINCULO (80.1 CP)

 PRESENTACION
La razón de la agravante reside en el vínculo jurídico existente entre los sujetos activo y pasivo, es decir, estamos
frente a un delito especial impropio, ya que solo podrá ser autor el que posea un determinado vinculo con la victima.
No se precisa de reconocimiento judicial de la relación (Un ADN), basta con que el autor SEPA que se trata de su
hijo/a; padre/madre; conyuge; etc. Asi, el código va a hablar de vinculaciones de tipo:

a) Ascendiente o descendiente
En este caso, lo que se toma en cuenta es el menosprecio que el autor ha tenido por el vínculo de sangre. La ley no
limita el vínculo en cuanto al grado. Todo otro parentesco por afinidad o natural que no sea el propio de las líneas
ascendientes o descendientes, queda fuera de esta agravante.

Tampoco quedan en la agravante las relaciones establecidas por la adopción, ya que la jurisprudencia ha dicho que
constituye homicidio simple la causación de la muerte a la madre adoptiva del imputado, pues se esta ante un
vinculum iuris y no sanguinis, lo que significa que los lazos adoptivos no agravan el homicidio, ya que, de lo contrario,
se violaría el principio de legalidad. Aun asi, para la cátedra los vínculos actualmente son jurídicos, es decir que, los
vínculos por adopción, si se agravan (mato al adoptado, a su madre o padre). En la adopción simple, se da una
relación bilateral donde el homicidio agravado solo se daría entre adoptante y adoptado.

b) Cónyugales
Acá, la ley funda la agravante en el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los cónyuges. La agravante
requiere la existencia de un matrimonio válido, lo que conduce a tratar el divorcio, la anulabilidad del matrimonio y
los matrimonios absolutamente nulos.

Según la cátedra, la agravante se extiende a los ex cónyuges. La ley 26.791 ha equiparado al concepto de “cónyuge”
como sujeto pasivo de agravación de lo injusto de este delito doloso al ex cónyuge, a la persona conviviente o que ha
mantenido una relación de pareja, con o sin convivencia. La perspectiva de género que se adopta en esta hipótesis
es contundente. La ley penal procura con esta reforma alcanzar de manera particular a todas las mujeres sin
limitación alguna en función de los casos de violencia de género o doméstica.

Se debe excluir del agravante el contacto ocasional, es decir, relaciones momentáneas o el “Touch & Go” (Pazos).

 FUNDAMENTO DE LA AGRAVANTE
Se considera que hay mayor culpabilidad del autor debido a que implica deberes de respeto y protección que se ven
violentados. Hay un menosprecio en los vínculos consanguíneos y de cónyuges (Pazos). El inc. 1 del art. 80 del CP
mantiene una relación de pareja, en cuyo caso se ha exigido que dicha relación de pareja sea notoria, permanente,
siendo la razón de este agravante los debes de asistencia, respecto y cuidado que asisten recíprocamente a cada uno
de ellos, deberes que se infringen cuando uno de ellos intenta matar al otro.

 ELEMENTOS TIPICOS DE LA FIGURA

Es una figura dolosa, que puede cometerse con dolo directo o eventual. Comete este delito agravado tanto el que
 actúa queriendo matar a su ascendiente, descendiente o cónyuge, como el que lo hace aceptando la causación del
resultado en una de esas personas. El tipo subjetivo del delito de homicidio calificado por el vínculo exige que el
autor tenga conocimiento de la relación familiar, no basta con el solo cumplimiento de la condición de la víctima.
Ampliemos en algunos supuestos conflictivos:
 Casos de error sobre la existencia del vínculo:
Excluye el tipo agravado, por la ausencia del elemento subjetivo que requiere.
 Casos de error in personam:
El tipo tampoco se aplica cuando se da un error in personam y el autor cree matar a quien es su ascendente,
descendiente o cónyuge pero mata a quien en realidad no lo es, pues en este caso se esta frente a un homicidio
simple en virtud de la ausencia del vínculo exigido por el tipo objetivo. Si media un error in personam que hace
recaer la acción sobre alguien también emparentado al agente, la solución cambia al ser el error irrelevante, por
tratarse de personas equivalentes para el tipo penal, cumpliéndose los requisitos objetivos como los subjetivos.
 Casos de error en el golpe:
Son aquellos casos que se dan cuando el autor dirige su conducta contra un objeto, pero termina afectando a
otro, al que no quería ni aceptaba afectar. Frente a esto, Aboso piensa que la solución más acertada sería
calificar el hecho como tentativa de homicidio agravado por el vínculo, en concurso ideal con homicidio culposo.
Parte de la doctrina afirma que en ese caso hay un homicidio culposo consumado, porque el autor quería matar
a un hombre y mató a un hombre, aunque consideran aplicable el art. 79.

 CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION

Solo aplican al inc. 1 del art. 80. No deben ser causales de emoción violenta (Ahí habra un homicidio atenuado
propiamente dicho, regulados en el Art. 81). Son circunstancias graves y fuera de lo común. Pueden ser ofensas,
malos tratos, circunstancias relativas al honor, etc., y pueden ser preexistentes o concomitantes a la situación.

Tiene que ver una suerte de impulso emotivo, pero sin llegar a la emoción violenta. Para determinarlas hay que
analizarlas en concreto. La reducción de la sanción es discrecional para el juez. El juez deberá examinar la
concurrencia y el grado de influencia psíquica.

Hay un nuevo agregado relativo a que no serán aplicables si previamente ha habido situaciones de violencia hacia la
mujer. Si un hombre se hace mujer frente a los ojos de la ley, la cátedra considera que se trata de una mujer, pero
para la mayoría de la doctrina esto no sería así. Buompadre sostiene que tienen que existir 3 actos de violencia, pero
Pazos expresa que no necesariamente deben ser 3, si no que debe existir una pluralidad de situaciones de violencia.

INFANTICIDIO (EL DEROGADO 81.2)

 TEXTO LEGAL
El derogado Art. 81.2 disponia en lo relativo a la figura del Infanticidio, que “Se impondrá reclusión de hasta 3 años o
prisión de 6 meses a 2 años a la madre que, para ocultar su deshonra, matare a su hijo durante el nacimiento, o
mientras se encontrara bajo influencia del estado puerperal, y a los padres, hermanos, marido e hijos que, para
ocultar la deshonra de su hija, hermana, esposa o madre, cometieren el mismo delito…”

 CONCEPTO
La palabra infanticidio alude a la muerte del hombre recién parido. Si bien la elaboración doctrinaria es variada,
nosotros, siguiendo a Carrara y a Nuñez, entendemos que el Infanticidio en cuanto figura e institución jurídica, es
una circunstancia atenuante del homicidio, un parricidio atenuado por causa de honor y vinculado al estado
psicológico del autor (Madre, Marido, Hijos, etc). De no matarse en virtud de mantener el honor y en el marco de un
debilitamiento psicológico del autor o de encubrimiento parental, se estará ante un simple y convencional Parricidio.

Es una figura que apunta, según Carrara, no tanto a una cuestión de castigar el odio hacia el infante recién nacido,
sino a tratar con mas benignidad a la mujer ilegítimamente fecundada que mataba a un ser hacia el cual aun no
ligaba ningún afecto, y que, al contrario, se le presentaba como vulnerante de su honor.

 RELEVANCIA
La relevancia que presentaba, en concreto y a modo sintetico, esta figura, era que en ella decantaba lo que hoy
lamentablemente se ramifica: Lo que antes era infanticidio, ahora puede ser Homicidio Calificado por el vinculo
parental; Homicidio atenuado por cometerse en emoción violenta; Homicidio agravado por el vinculo parental y
atenuado por las circunstancias extraordinarias de atenuación. Todo esto quita claridad y obstaculiza al operador.

No obstante derogada sobre finales del Siglo XX, se ha intentado años anteriores restablecer la figura en nuestro
código penal, pero quitando “el honor o deshonra” como móvil detonante del delito. Se encuentra relevancia en
esta figura por el hecho de que algunos creen necesario castigar menos severamente aquellos casos de homicidios
cometidos por la madre en contextos puerperales, las cuales se entiende en su mayoría son jóvenes que han sido
violadas o que han llevado su maternidad en la clandestinidad y pobreza, asumiendo que de tales circunstancias y de
la usual “depresión post-parto” que experimentan algunas madres, con una debilitación del criterio y la conciencia,
el homicidio del recién nacido no puede ser penado igual que un homicidio a un hijo/a en circunstancias normales.

Por ultimo, dentro dentro de las motivaciones centrales que llevan a algunos doctrinarios a bregar por la reinserción
de esta figura en el Codigo, esta la cuestión de que logra completar la pieza que falta en materia de interrupcion de
la vida de un niño/a en manos de su madre: Previo al nacimiento con vida, encontramos la figura del aborto; Durante
el estado puerperal que corre durante un plazo temporal desde el nacimiento del niño/a, encontramos la figura del
infanticidio; En el resto del curso de la vida de un hijo/a, tenemos la figura del Homicidio Agravado por el Vinculo.

En suma, se trata de una figura que contempla una especie de “Imputabilidad Disminuida”, que no alcanza a llegar al
punto de considerar inimputable a la madre que mata en etapa puerperal a su hijo/a, pero que si desde el código se
hace una reflexión sobre la situacion, aplicandosele una pena menor, dado el estado de debilidad mental transitorio.
En virtud de esto, la madre pasada la influencia del estado puerperal, y los padres, el esposo, los hermanos e hijos,
pasado el estado de emoción violenta, incurrirán en homicidio simple o agravado por el vinculo, según cada caso.

 EL DEROGADO ART. 81.2: ELEMENTOS TIPICOS DE LA FIGURA

Este artículo, arriba trascripto, como vimos, trata la muerte del hijo por la madre para ocultar la deshonra,
consumada durante el nacimiento, o mientras se encontraba bajo la influencia del estado puerperal. Así, esta figura,
además del móvil determinante del infanticidio que es resguardar el honor de la madre, contiene otros 4 elementos:
a) La provocación de la muerte
Resultaba necesario para la configuración de esta figura que se probara que la madre (o ciertas personas vinculadas
sanguínea o afectivamente a ella) mato efectivamente al recién nacido, esto es, que exista autor material del hecho.
La muerte podía ser ocasionada por cualquier medio, activo (Estrangular) u omisivo (No atar el cordon umbilical),
incluido el abandono del recién nacido.

b) El tiempo del hecho

La muerte del hijo se puede consumar durante el nacimiento o mientras dure en la mujer los efectos del estado
puerperal. Respecto al momento del nacimiento, tomamos como punto de partida la expulsión del niño/a del seno
materno, con corte del cordón umbilical y funcionamiento autónomo de los órganos vitales.
En cuanto a la determinación de “mientras duren los efectos del estado puerperal”, decimos que este se extiende
hasta la total regularización de las funciones organicas y psíquicas de la mujer, habitualmente de escasa duración,
que suele coincidir con la normalización de su ciclo menstrual.

c) El criterio psicológico
El legislador apunta con esto al elemento de la angustia moral de la mujer, que no veía otra solución posible, para
evitar su deshonra, que la eliminación criminal del hijo que acababa de dar a luz. Esta causa del honor, excluye otros
motivos, como la miseria, el deseo de asegurar una herencia, la imposibilidad de dar sustento económico a la
criatura, etc., todos los cuales no se encuadran en esta figura, pero que bien podría ser detonantes de un homicidio
atenuado por circunstancias de emoción violenta.

d) El criterio fisiologico
Las razones fisiológicas son el conjunto de trastornos o anomalías de carácter físico y moral que producen en una
mujer el embarazo y los fenómenos que acompañan o siguen al parto. Aca se habla entonces del estado puerperal, y
no del periodo puerperal (es el momento que transcurre entre el parto y la normalización organica de la mujer), el
cual implica un trastorno psicopsiquiatrico de carácter parcial, temporal y reversible, que puede como no
presentarse durante el periodo puerperal mencionado. Todo será determinado por peritos y la valoración del juez.

 SUJETOS
a) Sujeto Pasivo
Sujeto pasivo del delito es el infante, pero no aludiéndose a la infancia en general, sino al breve pasaje del “primer
atisbo de vida extrauterina”. Hablamos de un recién nacido, el cual a los efectos de esta figura, según Carrara, era
aun no conocido ni asistido por los cuidados ajenos, ya que, si se matara a un niño después de haber sido alimentado
/cuidado/conocido por la sociedad, se estaría atendiendo a un homicidio agravado por el vinculo (Parricidio)

b) Sujeto Activo
Solo puede ser la madre y los parientes próximos, unidos por el interes común de salvar el honor comprometido por
un parto ilegitimo. Los extraños a esta nomina solo pueden ser cóparticipes.

 TIPO SUBJETIVO
Es indudable que la figura exige la existencia de dolo. El infanticidio tiene como móvil salvar el honor, lo cual lleva a
destruir al niño para ocultar su nacimiento, lo cual contiene implícita la necesidad del dolo (La intención dirigida a
destruir la vida del niño, se que voy a matar y hacerlo para salvar mi honor). Carrara entendia que podía llegar a
crearse la figura de la culpa en la conducta (Ej. Al ocultar la mujer a la criatura para que no la vea su familia sin tener
en cuenta que esconderla en un placard podía asifixiarla y darle muerte), no obstante no se encuadraría esto en un
“Infanticidio Culposo”, sino que se trataría de un Homicidio Culposo. No hay modalidad culposa para el infanticidio.

 CONSUMACIÓN
El infanticidio se consuma al dar muerte al recién nacido, pudiendo existir una modalidad tentativa de la figura al
tratarse de un delito de resultado.

 FETICIDIO
La legislación italiana preveía esta figura, la cual trata de dar muerte al feto durante el parto, esto es, no consistía en
dar muerte al feto dentro del seno materno, ni al recién nacido después del parto, sino al momento de nacer.
Supuesto intermedio entre el Infanticidio (Recien nacido despues del parto, tiene vida extrauterina) y el Aborto (El
feto se mantiene con vida intrauterina). Para nuestro derecho, se trata de un supuesto de aborto, y no lo tipifica.

 GERONTICIDIO
Prevista la tutela para ciertos sectores susceptibles de mayor vulnerabilidad, en el pasado el Infanticidio en análisis, y
actualmente las cuestiones vinculadas al genero (Femicidio), existe una corriente que entiende a los adultos mayores
como una franja de la sociedad expuesta a degeneramientos y maltratos, que pueden conducir a su muerte, y que
habría que dársele la misma atención que a los sectores vulnerables como lo son los infantes y la mujer. Esto aun no
se recepta en nuestro Codigo y, aunque cree la catedra que hay que cortar el “Expansionismo punitivo”, si se proteje
a la mujer, las diversidades y los infantes, también deberían ser protegidos de manera especial los adultos mayores.
HOMICIDIO AGRAVADO POR COMETERSE CON ENSAÑAMIENTO, ALEVOSIA, VENENO U OTRA VÍA INSIDIOSA (80.2 CP)
 ENSAÑAMIENTO
El homicidio perpetrado con ensañamiento, se trata de la acción deliberada dirigida a matar, que le hace padecer a
la víctima, mediante premeditada elección de los medios letales idóneos, un sufrimiento extraordinario y no
necesario, esto es: Hay voluntad de matar, y de hacerlo de un modo cruel (Ej. Matar mediante un proceso de asfixia
incompleto, acompañado de actos sadicos y brutales, culminando con el aplastamiento del craneo de la víctima).

La doctrina argentina ha expresado que este delito agravado, habilita, pero no exige, una conducta preordenada del
autor, ya que el ensañamiento en la realización del tipo del delito doloso de homicidio puede acontecer de manera
no planificada. El mayor grado de lo injusto de ese delito está precisamente en el modo cruel e inhumano con el que
se arriba al resultado lesivo, es decir, el autor incrementa el padecimiento de la víctima mediante el uso de medios
especialmente crueles o que provocan una agonía extrema. Ampliemos:

a) Tipo objetivo
Se requiere que la acción de matar vaya acompañada de la producción de un dolor excesivo e innecesario para la
víctima. Los sufrimientos pueden ser tanto físicos como psíquicos y deben haber sido aumentados inútilmente, es
decir, aumentar deliberada e innecesariamente el dolor de la víctima. La necesidad o no del sufrimiento inhumano
impuesto a la víctima también puede obedecer al plan diseñado por el autor para la realización del hecho.

Por lo común, deberá valorarse la forma y el modo de ejecutar el homicidio, en especial el tiempo de duración y su
intensidad son pautas objetivas a tener en cuenta, aunque no excluyentes. El ensañamiento debe exteriorizarse
durante la fase de ejecución del delito, por ende, el descuartizamiento de la víctima una vez fallecida y con el objeto
de ocultar el delito no califica al homicidio (Ej. Cuchan).

Se exige que la agonía de la víctima signifique un padecimiento extraordinario e innecesario para el caso concreto, ya
sea por el dolor que se le hace experimentar o por su prolongación. Cuando el sufrimiento es consecuencia del
medio empleado, o el damnificado se encuentra en estado de inconsciencia, no se tipifica éste. Tampoco se aplica si
la muerte fue rápida, tormentosa y de modo inmediato, o si fue el resultado de un arrebato de pasión, tampoco si
los males fueron causados para abreviar el padecimiento, o si son producto de accidentes o circunstancias
extraordinarias. Según la cátedra, pueden distinguirse dos clases de ensañamiento:
• Material: Cuando en la victima se generan sufrimientos mayores de los necesarios para matarla (objetivamente).
• Intencional: Matriz ideológica que va más allá de matar, hay un fin de hacer sufrir (subjetivamente).

b) Tipo subjetivo
En el ensañamiento la acción tiene que estar deliberadamente dirigida a matar haciendo sufrir a la víctima, es decir,
a la voluntad de matar debe añadirse el hecho de hacerlo de un modo cruel. El exceso cruel debe estar representado
subjetivamente, como un fin específico y autónomo, orientado a la producción de sufrimientos. La existencia de
varios disparos y la persecución de la víctima no autorizan a aplicar la agravante del ensañamiento, ya que, para ello,
se requiere de un plus subjetivo, consistente en la intención de aumentar la intensidad del dolor de la victima.

El fundamento de la agravante es ese desdoblamiento de la voluntad, que nos lleva a hablar de dos finalidades
distintas: el hecho de matar, y el hacerlo de manera particularmente dolorosa e intensa. El ensañamiento requiere
de esa subjetividad consistente en la finalidad de aumentar el padecimiento de la víctima.

Si bien es un lugar común asociar los actos de ensañamiento como expresión de la personalidad sádica del autor y en
algunos casos ello se corrobora pericialmente, no siempre resulta adecuado identificar los actos de ensañamiento
con una personalidad patológica, ya que la motivación del autor de imprimir un dolor cruel e inhumano sobre la
víctima puede obedecer a fines distintos (El odio, los celos, el desprecio, entre otros factores motivacionales).
Esta modalidad delictiva reclama dolo directo, que consiste en aumentar el sufrimiento de la víctima de manera
innecesaria. El ensañamiento en el modo de ejecución del delito debe ser abarcado por el dolo. Subjetivamente, lo
único que importa es que debe haber un deseo de aumentar u ocasionar sufrimientos innecesarios. El ensañamiento
es compatible solo con el dolo directo, no necesita ser preordenado, ni analizado o evaluado (Pazos).

c) Diferencia entre tortura y ensañamiento

La principal diferencia radica, primero en el resultado (En la tortura clásica y base, no hay muerte, en el
ensañamiento necesariamente debe haber una muerte) y, segundo, en la intencionalidad (Busco/No busco matar).

 ALEVOSIA
Esta figura consiste en el empleo de medios, modos o formas que tiendan directa y especialmente a asegurar el
homicidio, sin riesgo para el autor. La doctrina requiere la concurrencia de elementos objetivos y subjetivos para la
configuración de este tipo cualificado, veámoslos:
• Elemento objetivo: El elemento “objetivo” reposa sobre la necesidad de provocar o aprovechar una situación de
indefensión de la víctima. Ese estado de indefensión, provocado u aprovechado por el autor, es determinante.
• Elemento subjetivo: El fundamento del mayor grado de injusto típico de este delito consiste en el aniquilamiento
de las posibilidades de defensa, o en el aprovechamiento de una situación de una situación de indefensión, cuyos
orígenes son indiferentes. El elemento “subjetivo” se erige sobre el requisito del conocimiento por parte del autor de
esa condición de indefensión de la víctima y su aprovechamiento para la ejecución del hecho típico.

a) La premeditación
La alevosía, según Aboso, requiere una preordenación de la actividad del agente para actuar con esa seguridad, es
decir, la procuración o el aprovechamiento del estado de indefensión, lo cual no implica, necesariamente, una
premeditación, puesto que si la premeditación importa preordenación, ésta puede darse sin aquella. La alevosía
puede darse sin premeditación, la cátedra se decanta por la preordenación. Lo que basta es la ordenación de la
conducta hacia ese resultado, obrar sin riesgo para sí y encontrar a la víctima desprevenida o colocarla en una
situación de debilidad. Se precisa que la víctima no pueda ser ayudada por terceros.

b) Elementos
El autor debió haber actuado con una motivación especial en la comisión del delito, caracterizado desde su aspecto
subjetivo por el aprovechamiento de la situación de indefensión de la víctima. También, se ha requerido de modo
constante que el autor haya actuado con una voluntad hostil hacia la víctima. La conducta del autor debe orientarse
a disminuir las posibilidades de defensa eficaz de la víctima.

La doctrina transita el mismo sendero teórico al requerir esa situación de indefensión o sorpresa que le haya
impedido a la víctima articular una mínima defensa. Esa situación de indefensión puede provenir también del modo
sorpresivo o inesperado de la agresión, es decir, cuando la víctima no podía esperar la existencia de un peligro
concreto para su vida o integridad.

La agravante de alevosía, según la opinión de la doctrina nacional, es un actuar sobre seguro y sin riesgo personal, lo
que demuestra un mayor plus de culpabilidad. Segun Donna, los supuestos sobre los que se basa la alevosía son:
• El homicidio proditorio (Ocultamiento Emocional) o por acechanza (Ocultamiento Fisico): Al acto de matar, lo
precede una construcción traicionera de confianza, una trampa o emboscada, que aseguran la ejecución sin riesgo,
ya que la víctima esta desprevenida.
• El ímpetu o sorpresa: Esto es, se trata de una agresión súbita, inopinada, inesperada ocultando el ataque.
• El aprovechamiento: El autor se vale de una situación de indefensión del ofendido, no siempre provocada por el.

Se configura la modalidad alevosa de la figura de homicidio agravado, cuando el autor se aprovechó de la situación
de indefensión de la víctima, que se encontraba desnuda y acostada sobre la cama, ocasión en la que el autor le
infirió heridas mortales con una cuchilla de cocina. También ocurre esta modalidad agravada de homicidio en la
conducta del imputado que utilizó un arma de fuego a escasa distancia de la víctima aprovechando su relación de
conocimiento previa para sorprenderla y evitar una defensa eficaz.

 VENENO U OTRO PROCEDIMIENTO INCIDIOSO

La razón de ser de la agravante se determina por las menores defensas de la víctima ante la insidia que constituye la
utilización de los particulares medios a que se refiere la ley, y no a la efectividad letal de ellos. Ampliemos:
a) La insidia
Será un procedimiento insidioso todo aquel que, sin constituir necesariamente una administración de veneno,
implique un engaño que no permita a la víctima conocer su dañosidad. Hay un ocultamiento material del acto
homicida por parte del agente respecto de la víctima. Es todo aquel engaño, no alevoso, utilizado para dar muerte.
b) El veneno
Otra opinión sostiene que el veneno es toda sustancia mineral, vegetal o animal capaz de obrar en forma insidiosa y
destructiva en el organismo, ya sea por sus propias cualidades o por las que conocidamente adquirirá al ser ingerida
por determinada persona.
c) Conclusion
La administración de veneno no basta para que el accionar del agente sea típico en el sentido de la agravante,
porque ésta se apoya en la insidia en su administración, es decir, ocultándose a la víctima la calidad de la sustancia o
induciéndola a error sobre ella para que se la introduzca o se la deje introducir. Si tal insidia no está presente, se
tratará de un homicidio simple. Especial atención exige la idoneidad del medio utilizado para causar la muerte, sobre
todo, cuando la cantidad, la calidad o el modo de suministro del veneno puedan condicionar su eficacia. Asi, por ej.,
la tentativa se configura en el momento en que el veneno es insertado en la comida y la comida es servida.
Se trata de una figura compatible únicamente con el dolo directo.

HOMICIDIO AGRAVADO POR COMETERSE POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA (80.3 CP)
 PRESENTACIÓN
Se trata de un homicidio cometido por mandato, requiere necesariamente de la intervención de dos partes:
• Una que recibe el precio o acepta la promesa remuneratoria para matar.
• Otra que da el dinero o hace la promesa para que ejecuten el hecho.

 FUNDAMENTO
Es un homicidio que se agrava por la existencia de una recompensa en la causa de una muerte para el autor, lo cual
lo hace mas reprochable (Matar por $), y para quien manda a matar se aplica la agravante en virtud del “desligue” en
la producción de una muerte por el querida o buscada. Se agrava el homicidio para ambos, en virtud de cuestiones
distintas. Para su configuración puede concretarse como no el pago, pero si se exige el resultado de la muerte.
Es una figura que solo admite el dolo directo.

 LA EXISTENCIA DE UN PACTO
Resulta necesaria la existencia de un pacto referido al delito de homicidio, dicho pacto no requiere formalidad
alguna. Debe ser explícito y claramente tiene que surgir el encargo de la muerte de una persona determinada. El
ejecutador debe haber aceptado el mandato de un tercero con esperanzas de recibir un precio en dinero, o
cualquier bien o cosa apreciable económicamente, por concretar el asesinato.
Importante: El autor debe actuar motivado por el precio. No hay agravante por la mera creencia de que le pagarán.

 EL PRECIO O PROMESA
La ley, al referirse al precio y a la promesa remuneratoria, especifica dos formas de ejecución del pacto y no dos
incentivos de distinta naturaleza, cuya diferencia estriba en el momento de la recepción, mientras que el precio
supone su pago anticipado, la promesa, uno posterior al hecho.
 CONSUMACIÓN
El delito se consuma con la muerte de la persona en virtud de la cual se realizo el pacto homicida. Se sostiene que el
hecho queda consumado como homicidio calificado con la muerte de una persona en virtud del pacto, aunque la
víctima, por error del ejecutador, no sea la indicada por el mandante.

Cuando el pacto tiene como contenido una promesa remuneratoria, su cumplimiento o incumplimiento es
indiferente a los fines de la consumación de la acción típica agravada, basta que el actor haya obrado en virtud de él.
La jurisprudencia ha dicho que a los efectos de la configuración de este homicidio calificado es indispensable que el
acusado haya actuado incentivado por el precio pagado o por la promesa de pago efectuada, y no bajo la mera
“creencia” de que recibirá un precio.

La formalización del pacto no configura tentativa, se trata de un acto preparatorio, impune en nuestro derecho. La
tentativa exige comienzo de ejecución de la acción homicida. El desistimiento del ejecutor no favorece al mandante.

 PARTICIPACIÓN
Los partícipes del homicidio estarán comprendidos por la agravante cuando hayan obrado con conocimiento del
pacto, aunque no intervengan en los beneficios de la retribución. Si desconocían el pacto, deberán responder como
partícipes de la figura básica del art. 79 del CP. Estas conductas solo podrán ser llevadas adelante con dolo directo.

HOMICIDIO AGRAVADO POR PLACER, CODICIA, ODIO RACIAL O RELIGIOSO, DE GENERO O LA ORIENTACION SEXUAL,
IDENTIDAD DE GENERO O SU EXPRESION (80.4 CP)
 EL PLACER
Se habla de placer para referirse a la sensación de contento o satisfacción que produce un hecho o circunstancia.
Quien mata por placer lo hace por el gusto o agrado que le produce el acto, sin que otra motivación lo haya
determinado, lo inspira un placer antinatural de destruir la vida humana. Las circunstancias que llevan a una persona
a matar por placer son irrelevantes para el derecho penal. Ampliemos:

a) Tipo subjetivo
La agravante abarca distintas circunstancias que, relacionadas con la muerte, pueden suscitar placer al agente: El
placer derivado de desahogar el instinto de matar sin motivo alguno o por motivos banales, que serían los supuestos
comprendidos en el tipo original del “impulso de perversidad brutal”; el derivado de la satisfacción de una curiosidad
malsana o de apoyar otras sensaciones que se exacerban o aumentan con los sufrimientos de la víctima; etc.

La finalidad de satisfacer el deseo de sentir placer es la que debe mover la actuación del agente, sin otra motivación
o acompañada de motivaciones fútiles que no llegan a sobreponerse a aquella. La muerte decidida y ejecutada por
una causa distinta no constituye la agravante, aunque el autor haya experimentado placer durante la consumacion.
Esa satisfacción es solamente un fin del accionar del autor, sin necesidad de una correspondencia objetiva, si el
agente obró buscando placer, el hecho de que lo haya experimentado o no al matar no modifica la agravante.

 CODICIA
Acá, la mayor gravedad de lo injusto se revela en la mayor perversidad del agente, revelada en el bajo motivo de su
obra, es decir, obrar por espurios motivos económicos. La codicia es un elemento subjetivo, va más allá del animo de
lucro, aunque puede involucrarlo. La codicia es apetito de riqueza, no solo animo de lucro, lo cual, además de que no
media pacto económico con otro, permite diferenciarla del homicidio agravado por precio o promesa remuneratoria.

a) Distinción de la codicia con el ánimo de lucro

La codicia es el afán de lograr ganancias o provecho material mediante la obtención de dinero, bienes, o liberándose
de cargas y ocupando posiciones que puedan suministrar ventajas patrimoniales. El lucro que despierta la codicia del
delincuente debe ser una ganancia o ventaja apreciable en dinero que espera sacar del homicidio. Puede ser dinero
en sí mismo siempre que, por un lado, no importe un precio o una promesa remuneratoria que opere como objeto
de un mandato homicida, y que, por otro lado, el hecho no sea un fraude.

b) Tipo subjetivo
Lo que requiere el tipo subjetivo es que la ventaja económica debe ser el móvil que ha decidido al agente a actuar, y
basta con que éste obre con la esperanza de obtener la ventaja, aunque no la logre y aunque sea imposible en el
caso concreto, ya que igualmente ha actuado por codicia.

 ODIO RACIAL O RELIGIOSO, DE GENERO, DE IDENTIDAD DE GENERO O POR ORIENTACION SEXUAL

a) Los delitos de odio
El odio racial o religioso se entiende como la aversión que el agente tiene por una persona o grupo de personas, por
su pertenencia a una raza o religión. No se grava el homicidio cuando el odio no sea racial o religioso.
La agravante esta dada por la peligrosidad, por el menosprecio a determinados humanos. La ley 26.791 agregó en
este caso de homicidio agravado por su finalidad, el propósito de matar en razón de la orientación sexual, identidad
de género o su expresión. En este caso, si el autor mata a la víctima por su condición de prostituta o travesti, o bien
por su condición de homosexual (o heterosexual), o bien por el solo hecho de su genero (Hombre o Mujer), habrá
que aplicar esta causal de agravación de la pena. Sólo admite el dolo directo esta figura.

b) Algunas reflexiones en torno al genocidio

Dentro de este tipo legal queda comprendido el genocidio, pero la agravante no requiere todas las características de
este último para operar. Debe diferenciarse esta agravante del genocidio, el cual genericamente consiste en matar
colectivamente a grupos nacionales, étnicos, raciales o religiosos, y además el de destruir a ese tipo de grupos, tal
como ha sucedido en el régimen nacionalsocialista con la raza judía.

No requiere la eliminación de un grupo, o una muerte colectiva, sino que basta con la muerte de una sola persona
con ese fin. El hecho de que por error el agente haya dado muerte a quien no pertenece a la raza o religión cuyo
odio motivó el homicidio, no excluye la calificante, puesto que igualmente obró por odio racial o religioso. Muchos
entienden que para que exista genocidio debe haber más de un hecho o muerte, pero para Pazos puede bastar un
solo acto si queda claro el carácter de la motivación.

HOMICIDIO AGRAVADO POR COMETERSE CON UN MEDIO IDÓNEO PARA CREAR UN PELIGRO COMUN (80.5 CP)
 PRESENTACION
La razón de esta calificar como agravados a estos homicidios se halla en los medios de ejecución empleados, los que
deberán ser idóneos para crear un peligro común. Parte de la doctrina afirma que el fundamento de la agravante es
la mayor peligrosidad que revela el autor, al cometer el homicidio, mediante medios que crean un peligro común.

 LA ESTRUCTURA TÍPICA
Es necesario un peligro común, es decir, un peligro para la comunidad. Se encuentra en juego la expandibilidad del
delito. El autor elige un medio que pone en peligro la vida o la salud de un grupo indeterminado de personas. Lo que
la norma desvalora es al homicida desaprensivo en relación con los bienes o personas que circundan a sus víctimas.

El medio debe ser idóneo, y esa idoneidad debe permanecer durante toda la fase de ejecución. Puede ocurrir que el
medio sea idóneo al comenzar la tentativa y la pierda durante la ejecución posterior al principio de ejecución, al
cambiar las circunstancias del hecho. La configuración de las circunstancias del hecho debe ser lo suficientemente
precisa como para establecer la idoneidad durante la fase de ejecución. Si ella desaparece por una nueva
configuración que dependa del autor decaerá la tipicidad. Por lo tanto, puede existir tentativa de este tipo penal en
concurso con la consumación del homicidio simple o, a la inversa, si la relación de idoneidad fuera también inversa.
 TIPO SUBJETIVO
Exige dolo, el cual abarca tanto el resultado, como el medio idóneo para crear un peligro común para lograrlo. La
mayor parte de la doctrina concuerda en que basta el dolo eventual. Si el autor actuó con imprudencia en la
selección del medio idóneo, no se constituye esta figura agravada de homicidio. El tipo subjetivo esta calificado por
la finalidad del sujeto, que es provocar la muerte de un particular recurriendo a un medio riesgoso para la seguridad.
No hay concurso real, necesita de dos hechos, pero si, según la cátedra, hay un concurso ideal, ya que la misma
conducta repercute en dos figuras.

 PARALELISMO CON LOS DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA DEL ART. 186
En esta figura del código penal, se exige la creación de una explosión, incendio o inundación, a través del medio
empleado. De este modo, según el contexto en que se de y la valoración que haga el juez, la detonación de una
bomba puede ser un homicidio calificado o un delito contra la seguridad publica.

HOMICIDIO AGRAVADO POR PLURALIDAD DE AGENTES (80.6 CP)

 PRESENTACIÓN
Acá, el fundamento de la agravante reside en las menores posibilidades de defensa de la víctima ante la actividad de
varios agentes que, con premeditación y acuerdo, se aprestan a dar muerte a la victima. Al incrementarse el número
de sujetos activos se amplía la posibilidad de tener éxito, ya que se disminuye el poder de defensa de la víctima.

 EL ELEMENTO MATERIAL
El tipo objetivo exige, de acuerdo a la doctrina, que en la acción de matar converja una pluralidad de sujetos activos,
con independencia de su calidad de autores o partícipes, circunstancia que deberá ser determinada a través de las
pautas generales establecidas en los arts. 45 y 46 del CP.

Esto supone que, a la acción del agente, han concurrido dos o más personas, lo cual implica que debe darse un
número mínimo de tres, sea realizando actos materiales o por medio de actos de carácter moral. Para la cátedra se
necesita, como minimo, que haya 3 personas (1 muerto y 2, o mas, atacantes).

Hay que distinguir que en la riña hay un homicidio pero ese homicidio se produce por acción tumultuaria de varios
contra varios que se entre cruzan acciones agresivas contra defensivas, es una acción espontanea. Puede ocurrir que
haya más de uno que ataque a la víctima, pero habrá riña porque la acción es tumultuaria y no hay premeditación
anterior a dar muerte a la victima.

De acuerdo con la cátedra, la premeditación no es en el homicidio sino en el concurso, debe ser premeditada la
concurrencia de los sujetos. No es solo un acuerdo, no es suficiente tampoco que solo sea un encuentro causal debe
haber algún grado de deliberación previa. Esta concurrencia no requiere de grandes formalidades. Debe haber una
manifestación de voluntad de cada uno que demuestren el rol de cada sujeto y este acuerdo o voluntad unida para
el homicidio debe conllevar que cada sujeto realice una acción idónea para dar muerte, deben ser conscientes que
en su concurrencia se le dará muerta a la víctima.

 TIPO SUBJETIVO
Esta modalidad exige la predeterminación como forma de matar, la configuración del tipo subjetivo no basta con la
simple participación de varias personas en la muerte de la víctima, sino que es necesario que se trate de un concurso
premeditado, lo cual importa que los agentes se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso. Si no existió un
acuerdo previo entre todos los que participaron en la sustracción, privación de la libertad y posterior homicidio de la
víctima, no resulta aplicable el art. en cuestión, ya que la adhesión psicológica es vital para que se dé la agravante.
EL HOMICIDIO CRIMINIS CAUSAE (80.7 CP)
 NOCIÓN
En esta figura, se agrava el homicidio por el hecho de preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito, para
asegurar un resultado, o para procurar la impunidad para uno mismo o para otros, a excepción de que se tenga por
fin otro delito. Puede operar por dolo directo o eventual. Se divide en dos preposiciones, para (móviles) y por (fines).

 VARIABLES POSIBLES
Hay 7 combinaciones posibles:
a) Puedo cometer un delito para preparar otro delito (Mato a CEO para robar la clave de su notebook y entregarla)
b) Puedo cometer un delito para facilitar otro delito (Mato al chofer de un juez para conducir el auto y torturarlo)
c) Puedo cometer un delito para consumar otro delito (Mato a líder politico para generar terror en la sociedad)
d) Puedo cometer un delito para ocultar otro delito (Mato para que no den la información e imágenes de que soy
testaferro de un empresario)
e) Puedo cometer un delito para asegurar los resultados de otro delito (Remato al chofer que deje malherido para
que no puedan salvarlo y que confiese quien lo reemplazo como conductor para tortura y amedrentar al juez)
f) Puedo cometer un delito para procurar la impunidad (propia o de otro) del delito (Puede ser, de haberse
constado el homicidio en el caso, cosa que no sucedió, el suceso del Fiscal Nisman)
g) Puedo cometer un delito por no haber logrado el fin propuesto por otro delito (Intente robar, no pude, y, antes
de darme a la fuga, disparo)

 TIPO SUBJETIVO
Subjetivamente esta figura requiere ultra intenciones, es una figura de dolo directo. Quien participa de este tipo de
delitos, debe saber que participa de un delito para preparar/facilitar/consumar/ocultar/asegurar/garantir la
impunidad (Propia o de otro) otro delito. Sino existe esta conciencia, no habra participación en esta figura delictiva.

Es necesario distinguirla de la figura del “latrocinio”. Ambas tienen un grado de emparentamiento, el latrocinio tiene
por origen el Derecho español, el criminis causae tiene origen en el Derecho italiano. El homicidio criminis causae es
instantáneo, de acción compuesta, de tipo complejo, es un delito calificado por el resultado, pluriofensivo y se lo
conoce como delicta comunia. Para diferenciar estas dos figuras la clave está en la carga subjetiva del autor, y la
primera cuestión para determinar esto es la pena. El homicidio del latrocinio debe ser incidental, no hay
preordenación para la muerte. En el criminis causae se tiene pensado matar, hay una conexión ideológica entre
delitos a diferencia del latrocinio. El agravante esta en el desprecio por la vida y por el agravado posterior conectado.

HOMICIDIO AGRAVADO POR LA FUNCION DE LA VICTIMA (80.8 CP)

 PRESENTACIÓN
La figura requiere que el ataque haya tenido lugar con motivo o en ocasión del ejercicio de las funciones inherentes
al cargo, o por desempeñar un acto de servicio, en las fuerzas de seguridad publica, policiales o penitenciarias.

El bien jurídico protegido aca es el resguardo de la vida de los agentes de seguridad del estado, en virtud de su rol
como garantes de paz, pero además en ocasión de preservar el rol del estado en la conservación de la seguridad
pública. Acá se agrava la pena por la mayor alarma social que implica atentar contra el estado.

Quedan comprendidos en la agravante los homicidios perpetrados contra personas que están prestando algún
auxilio a las fuerzas de seguridad, siempre que se coopere con un acto propio de sus funciones. No interesa que el
sujeto pasivo se encuentre cumpliendo servicio, sino que podría estar efectuando cualquier acto ajeno a su función,
incluso en caso de descanso/licencia/enfermedad/etc. Se incluye a los agentes retirados, jubilados o puestos a
disposición, de cualquier rango o cargo. Quedan fuera aquellos agentes exonerados o desplazados de la fuerza de
seguridad en cuestión, personal administrativo de la fuerza, colaboradores civiles, agentes de tránsito y justicia, etc.
La justicia ha dicho que, si el damnificado (Agente de las fuerzas de seguridad, policial o penitenciario) en funciones,
descendió del móvil para identificar a un sujeto y uno de ellos saca un arma de fuego de su cintura, y a una distancia
de 3m apunta y acciona el mecanismo de disparo sin que salga el proyectil, eso denota la intención de realizar el tipo
del art. 80.8, que queda en grado de tentativa. La cátedra critica la figura por su legislación espasmódica.

 SUJETOS TIPICOS
a) Sujeto pasivo
Pueden ser los integrantes de las Fuerzas Policiales, Gendarmería Nacional, Prefectura Naval, Policía Aeronáutica
Nacional y Servicios Penitenciarios, sin distinción de rangos jerárquicos ni función. Se habla de un sujeto calificado.
b) Sujeto activo
Puede ser cualquier agente imputable.

 TIPO SUBJETIVO
Se trata de un delito doloso, y de resultado, dado que requiere la muerte del agente de seguridad en cuestión,
habilitandose la modalidad de tentativa. El autor debe conocer la condición de integrante de las Fuerzas Policiales,
Gendarmería Nacional, Prefectura Naval, Policía Aeronáutica Nacional o Servicios Penitenciarios, y tener la voluntad
de cometerlo en razón de dicha calidad. Principalmente se habla de dolo directo, pero alguna doctrina admite el
dolo eventual (Aun teniendo dudas de si es o no policía, mato igual).

La agravante, según Arocena, se encuentra configurada en función de un elemento subjetivo distinto del dolo: los
motivos que impulsan la acción homicida. El agente mata al miembro de la fuerza por su función, cargo o condición.
Dicho esto, para nosotros, resulta menester el conocimiento actual y efectivo de que la víctima es miembro de
alguna de las fuerzas. El error acerca de la condición de agente de seguridad de la victima, elimina la agravante.

 CRITICAS A LA FIGURA: OBJECIÓN CONSTITUCIONAL

Esta agravante ha sido calificada como inconstitucional por alguna doctrina por “lesionar el principio de igualdad”.
Nosotros lo descartamos y sostenemos que, el fundamento de esta figura, radica en que exista una protección
integral del funcionario publico de seguridad, encargado de resguardar la paz en nombre del estado y en favor de la
ciudadanía, todo lo cual no atenta contra el Principio de Igualdad, dado que objetivamente corren un riesgo extra.

HOMICIDIO AGRAVADO POR ABUSO DE LA FUNCION O CARGO DEL SUJETO ACTIVO (80.9 CP)
 PRESENTACIÓN
Es la contracara del 80.8 del CP. Acá, se agrava la pena por el hecho de matar abusando de la función o cargo que
desempeña el sujeto activo, lo que importa exceder los límites que la ley le acuerda, llegando a dar muerte a una
persona en forma arbitraria y violando claramente los deberes propios de su función.

 TIPO OBJETIVO
Se trata de un tipo penal que exige en el autor la calidad de integrante de una fuerza de seguridad, policial o del
servicio penitenciario, que debe actuar abusando de su función o cargo. Es un delito especial propio. Los que
carezcan de dicha cualidad objetiva responderán como partícipes.

La persona que mata tiene que ser integrante de las fuerzas señaladas, lo cual limita el círculo de autores a los
sujetos con ciertos elementos normativos atinentes al autor. Se excluyen los que carezcan de estado policial o
penitenciario. El sujeto pasivo puede ser cualquier persona y, al ser un delito penal de resultado, admite la tentativa.

El hecho de matar abusando de la función o cargo que desempeña el sujeto activo implica que, ejerciendo su acción
funcional propia, excede los límites que la ley le acuerda, o hace uso de facultades y/o potestades que no posee, a
través de las cuales da muerte a una persona, sea en forma arbitraria o violando los deberes propios de su función.
 TIPO SUBJETIVO
Se demanda la existencia de dolo por parte del autor, el cual suele ser de tipo directo (Se y quiero matar abusando
de mi función o cargo en las fuerzas de seguridad), aunque algunos incluyen el eventual (Que el autor al menos crea
estar matando haciendo abuso de su rol, y que ello le resulte indistinto). Quedan afuera los episodios culposos o por
negligencia. Para saber si el agente mato o no con abuso en el ejercicio de su función o deber, o bien si lo hizo en
legitima defensa o cumpliendo con su función o deber, habra que atenerse a lo dispuesto por los decretos y
procedimientos previstos para la fuerza de seguridad involucrada.

HOMICIDIO AGRAVADO POR COMETERSE EN PERJUICIO DEL SUPERIOR MILITAR O SUBALTERNO (80.10 CP)
 PRESENTACIÓN
Derogado el código militar con la Ley 26.394, se suple el resguardo a la vida de la autoridad militar con la previsión
de esta figura penal. Se trata de un delito especial, ya que sólo podrá ser autor un militar de menor jerarquía que la
de la víctima. Sera juzgado por la Justicia Federal.
Los grupos militares son agentes del estado profesionalizados que tienen por deber central la defensa de la
integridad territorial nacional, la supremacía de la Constitucion Nacional y sus Instituciones.
 EVOLUCION HISTORICA DE LA CUESTION: EL ANTIGUO CODIGO MILITAR Y LOS TRIBUNALES MILITARES
El ultimo Codigo Militar vigente, que operó desde 1949 hasta su derogación en 2008, regulaba las fuerzas
armadas en 2 momentos centrales: En la Paz y en la Guerra. Los delitos en el previstos eran juzgados por el
antiguo tribunal de justicia, que tenia instancia de apelación en la justicia federal.

Este tribunal de justicia tiene un nutrido historial de interacciones con la suprema corte de justicia. En un
principio, la corte avalo su accionar y lo entendia constitucional; mas adelante, limito su función a supuestos de
retardo en el accionar de la justicia federal; y, en el ultimo tiempo antes de su extinción, el rechazo a su función
jurisdiccional era abiertamente expresado. Su derogación tuvo como detonante la sanción por parte de este
tribunal a un oficial (Belice), el cual confeso en el caso Carrasco (Con el cual se termino el servicio militar), como
desobediencia y traición, frente a lo cual la Corte IDH recomendó revisar la sanción y la jurisdicción del tribunal.
Derogado el código militar, se habilita la posibilidad de control judicial militar solo en tiempos de guerra, además
de que se crea una nueva reglamentación de conducta militar interna, y se incorpora al Codigo Penal esta figura.

 TIPO OBJETIVO
Se trata de un tipo delictivo especial impropio (Las partes deben ser miembros de la fuerza militar, cualquiera sea) y
de resultado (Se exige la muerte del superior militar para su configuración, no obstante se habilita la modalidad de
tentativa). La aplicación de esta causal de agravación del delito de homicidio exige que su comisión tenga lugar
frente al enemigo, en tiempos de guerra o frente a tropa formada con armas. Ampliemos:
a) Frente al enemigo
Es un elemento de carácter circunstancial, que se vincula con un elemento de carácter temporal, y que debe
darse en el momento en que se configura el homicidio.
b) Tiempos de guerra
Limite temporal cuando comienza la guerra por declaración o de hecho o cuando se ordenaba una movilización.
c) Frente a tropa formada con armas
Hay tropa armada cuando convergen más de 5 individuos armados y en estado militar. Tienen que estar en
servicio. Es un elemento circunstancial de modo.

 TIPO SUBJETIVO
Se trata de una figura dolosa, de tipo directo, que demanda el conocimiento por parte del autor respecto del rol o
cargo de superior que reviste a la victima. Aca no hay dudas, ya que el autor deberá matar a “Su” superior para que
se configure este tipo penal, por lo cual se prescinde de dudas respecto al conocimiento de tal carácter por parte del
autor al limitar esta figura al homicidio de un superior de su propia “Revista Militar” (Organigrama militar del que
solo queda exceptuado por “No tener un superior”, el propio Presidente como “Comandante en Jefe de las FFAA”).
 SUJETOS DEL TIPO PENAL
a) Sujeto Activo
Debe ser un militar de menor jerarquía que la víctima.
b) Sujeto Pasivo
Debe pertenecer a las FF.AA, más específicamente ser el superior jerárquico del autor de este delito. Se incluye a
ciertos civiles que, cumpliendo con el requisito de la jerarquia superior al autor del delito, se encuentran en la
cadena de mando y traspaso dentro de las fuerzas armadas. Hablamos de: 1) El Presidente de la Nacion; 2) Ministros
de Seguridad y Defensa; 3) Secretarios de Seguridad y Defensa.

EL FEMICIDIO (80.11 CP)

 PRESENTACIÓN
La ley 26.791 agregó el inc. 11 con el propósito de agravar la pena cuando el sujeto pasivo se tratase de una mujer
que hubiese sido víctima de violencia de género por parte de un hombre. En este caso, el sujeto activo sólo puede
ser un varón, mientras que el sujeto pasivo debe tratarse necesariamente de una mujer. La razón de esta causal de
agravación de la pena debe hallarse en el contexto de violencia física o coactiva tipificante de la violencia de género.
En este caso habrá de requerirse la comprobación de la situación mencionada, ya que el presupuesto sobre el que
descansa esta figura agravada es la existencia de una relación afectiva actual o pasada. Es un homicidio calificado por
el contexto ambiental y la condición del sujeto pasivo. Autor solo puede ser un hombre biológicamente determinado
y sujeto pasivo mujer biológicamente determinada.

 LA VIOLENCIA DE GENERO
No todo homicidio de una mujer por un hombre es femicidio, sino que este se debera producir como consecuencia
de un contexto ambiental. La violencia de género es un escenario donde se coloca a la mujer en una posición de
inferioridad, se la expone a un esquema de violencia. Este tipo penal debe reunir, en consecuencia, 3 elementos:
• Un suceso fáctico (La muerte de una mujer).
• Elemento biológico (Autor: hombre; Víctima: mujer)
• Que se produzca dentro de un marco circunstancial determinado (Marco de la Violencia de Genero).

No es violencia doméstica ni contra la mujer. Es una violencia que se da por la condición del género. Éste homicidio
se debe producir en consecuencia de una relación desigual, una relación de poder. Buompadre entendía que se
incluye el femicidio íntimo (Dar muerte a mujer con la que se mantiene o mantuvo un vinculo amoroso). La cátedra
difiere porque, para ello, tenemos el art. 80. 1 (Agrav. Por el vinculo), aca tenemos femicidio no íntimo.

Buompadre decía que la ley exigía relaciones interpersonales pero para la cátedra tampoco es así, puede el autor no
conocer a la victima y matar motivado por el genero de la victima. Puede haber un solo acto de violencia grave, no
necesariamente debe darse varios actos violentos para que haya violencia de género. La violencia de género es
probada con un evento importante o con varios episodios, y pueden indicarse maltratos/menosprecios/etc.
La violencia de género denota un elemento de odio, por lo que, si se le da homicidio a un transexual, puede también
remitirse al art. 80. 4, debiendo analizarse las motivaciones y circunstancias de cada caso en particular.

 LEY DE PROTECCION INTEGRAL PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES
EN LOS AMBITOS EN QUE DESARROLLEN SUS RELACIONES INTERPERSONALES
a) Art. 4: Definición
Se entiende por violencia contra las mujeres toda conducta, acción u omisión, que de manera directa o indirecta,
tanto en el ámbito público como en el privado, basada en una relación desigual de poder, afecte su vida, libertad,
dignidad, integridad física, psicológica, sexual, económica o patrimonial, como así también su seguridad personal.
Se considera violencia indirecta, a los efectos de la presente ley, toda conducta, acción omisión, disposición, criterio
o práctica discriminatoria que ponga a la mujer en desventaja con respecto al varón.
b) Art. 5: Tipos
Quedan así comprendidos, en la definición del art. precedente, los siguientes tipos de violencia contra la mujer:
1.- Física: La que se emplea contra el cuerpo de la mujer produciendo dolor, daño o riesgo de producirlo.
2.- Psicológica: La que causa daño emocional y disminución de la autoestima o perjudica y perturba el pleno
desarrollo personal, o que busca degradar o controlar sus acciones, comportamientos, creencias y decisiones,
mediante amenaza, acoso, hostigamiento, restricción, humillación, deshonra, descrédito, manipulación aislamiento.
3.- Sexual: Cualquier acción que vulnere a la mujer, de cualquier forma, del derecho a decidir voluntariamente
acerca de su vida sexual o reproductiva a través de amenazas, coerción, uso de la fuerza o intimidación.
4.- Económica y patrimonial: Se dirige a ocasionar un menoscabo en los recursos económicos o patrimoniales de la
mujer, a través de: a) La perturbación de la posesión o tenencia; b) La pérdida, destrucción o retención de objetos de
su propiedad; c) La limitación de recursos económicos destinados a la satisfacción de sus necesidades y subsistencia;
d) La limitación o control de sus ingresos, y el salario menor por igual tarea, en un mismo lugar de trabajo.
5.- Simbólica: La que a través de patrones estereotipados, mensajes, valores, íconos o signos transmita y reproduzca
dominación, desigualdad y discriminación, naturalizando la subordinación de la mujer en la sociedad.
c) Art. 6: Modalidades
A los efectos de esta ley, se entiende por modalidades a las formas en que se manifiestan los distintos tipos de
violencia contra las mujeres en los diferentes ámbitos, quedando especialmente comprendidas las siguientes:
1) Violencia doméstica contra las mujeres: Aquella ejercida contra las mujeres por un integrante del grupo familiar,
independientemente del espacio físico donde ésta ocurra, que dañe la dignidad, el bienestar, la integridad física,
psicológica, sexual, económica o patrimonial, la libertad (reproductiva o al desarrollo pleno de su plan de vida).
Se entiende por grupo familiar el originado en el parentesco, sea de sangre o por afinidad, el matrimonio, uniones de
hecho y las parejas o noviazgos. Incluye las relaciones vigentes o finalizadas, no siendo requisito la convivencia.
2) Violencia institucional contra las mujeres: Aquella realizada por los/las funcionarios/as, profesionales, personal y
agentes de cualquier órgano/ ente/institución pública, que tenga por fin retardar/obstaculizar/impedir que las
mujeres accedan a las políticas públicas y ejerzan los derechos previstos en esta ley. Comprende esto, además, a las
que se ejercen en los partidos políticos, sindicatos, organizaciones empresariales, deportivas y de la sociedad civil.
3) Violencia laboral contra las mujeres: Aquella que discrimina a las mujeres en los ámbitos de trabajo públicos o
privados y que obstaculiza su acceso al empleo, contratación, ascenso, estabilidad o permanencia en el mismo,
exigiendo requisitos sobre estado civil, maternidad, edad, apariencia física o la realización de test de embarazo.
Constituye también violencia contra las mujeres en el ámbito laboral quebrantar el derecho de igual remuneración
por igual tarea o función. Asimismo, incluye el hostigamiento psicológico con el fin de lograr su exclusión laboral.
4) Violencia contra la libertad reproductiva: Aquella que vulnera el derecho de la mujer a decidir libremente el
número de embarazos, o el intervalo entre los nacimientos.
5) Violencia obstétrica: Aquella que ejerce el personal de salud sobre el cuerpo y los procesos reproductivos de las
mujeres, expresada en un trato deshumanizado, un abuso de medicalización y patologización de procesos naturales.
6) Violencia mediática contra las mujeres: Aquella publicación o difusión de mensajes e imágenes estereotipados a
través de cualquier medio masivo de comunicación, que de manera directa o indirecta promueva la explotación de
mujeres o sus imágenes, injurie, difame, discrimine, la dignidad de las mujeres, como así también la utilización de
mujeres, adolescentes y niñas en mensajes e imágenes pornográficas, legitimando la desigualdad de trato o
construya patrones socioculturales reproductores de la desigualdad o generadores de violencia contra las mujeres.

 EL PROBLEMA JURIDICO: ¿ES CONSTITUCIONAL LA FIGURA?

La constitucionalidad de esta figura ha sido cuestionada, pero los tribunales en general han desechado la presunta
violación del principio de igualdad, en razón de que nada impide al legislador dotar en mayor tutela penal a ciertos
sujetos en relación de una anacrónica situación de desigualdad que ha padecido y padece el género femenino.
HOMICIDIO POR VENGANZA TRANSVERSAL (80.12 CP)
 NOCION: LA FIGURA TIPICA
Se trata del homicidio dado por un hombre, a un 3ro, para hacer sufrir a una mujer con la cual mantuvo o mantiene
una relación afectiva. No se trata de una venganza en si misma, sino de una motivación que tiene el hombre para
matar al 3ro en cuestión, para poder, con su muerte, ocasionar un sufrimiento a aquella mujer con la cual mantuvo
una relación (Ej. Hombre que mata a los hijos de su ex pareja, para amedrentarla y ocasionarle un sufrimiento).

La agravante tiene su fundamento en la finalidad ulterior al homicidio, esto es, causar sufrimiento a una persona con
la que se mantiene o se mantuvo una relación afectiva. Como todo delito de tendencia, no se exige que
efectivamente la finalidad perseguida por el autor se cumpla.

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 UNIDAD 5
LOS HOMICIDIOS ATENUADOS

HOMICIDIO BAJO LOS EFECTOS DE UNA EMOCION VIOLENTA EXCUSABLE

 EL ESTADO DE EMOCION VIOLENTA: PRESENTACIÓN

La emoción violenta es considerada un estado psíquico de “estallido de violencia” en el cual el sujeto actúa con una
disminución de los frenos inhibitorios, de manera que, cuando tal situación sea excusable (comprensible), la ley en
realidad disminuirá la pena en razón de cierta atenuación de la culpa o reproche respecto al accionar antijurídico del
autor, que se vio influenciado por una causa provocadora externa (Ej. Veo a mi padre muerto, y veo correr a su
asesino, lo persigo con el auto, lo atropello y, en consecuencia, lo mato).
La atenuación no es facultativa, ya que si la pena no atiende la culpabilidad, violaria el pcipio de culpabilidad.

 EL UXORICIDIO
Implica la situacion en la que el hombre, en defensa de su honor, mata a su conyuge. Antes, se le permitia, solo a los
hombres (no a las mujeres), matar a la mujer o al amante de esta, si este los encontraba en situacion de adulterio.
No se le imputaba, bajo estas circunstancias, la penalidad por homicidio (incluso calificado si era a la conyuge).
Hoy esto ha caído en desuso y ni siquiera es receptado por nuestro ordenamiento.

 EL NOMEN DE LA FIGURA
Esta figura de homicidio atenuado, aborda una emoción y la excusabilidad de la conducta guiada por esa emoción.

 EL ÍMPETU
Es el fundamento de la figura en análisis, el ímpetu es aquello que, bajo la emoción violenta, insita y guía el accionar
homicida. Aca nos va a interesar el “Ímpetu de ira justa”, esto es, se motiva a la persona a actuar debido a una
perdida en la capacidad reflexiva, producto de una herida de índole moral y emotiva, que disminuye los frenos
inhibitorios. Aca no justifica ser “Guapo” o “Calenton”, debe existir una provocación que sea abiertamente
conducente para motivar un estallido de violencia con origen en una emoción profunda y provocada.

 REQUISITOS
Los requisitos del estado de emoción violenta consisten en:
a) Requisito Subjetivo: Emocion Violenta
Esta emoción requerida trata acerca de un estado de conmoción del ánimo, que genera una modificación en la
personalidad, alcanzando límites de gran intensidad, pudiendo traducirse en ira, dolor, miedo, etc. La emoción debe
ser violenta, es decir, llegar a un nivel en el que resulte difícil controlar los impulsos. La capacidad de reflexión del
agente debe haber quedado tan menguada, que no le permita la elección de una conducta distinta que le posibilite
controlar los impulsos, lo cual es propio de la disminución de los frenos inhibitorios.
Un estado de emoción violenta puede provocar, aunque no es frecuente, una alteración de la conciencia lo bastante
profunda como para colocar al sujeto en estado de inimputabilidad, supuesto en el que no resulta aplicable la
disposición en cuestión sino la del art. 34, inc. 1, CP.

b) Requisito Objetivo: Circunstancia Provocadora Externa

La emoción violenta debe obedecer a una causa provocadora externa al sujeto que la padece. Sobre el origen de la
emoción, se dice que no debe estar en el propio emocionado, el autor debe ser ajeno a la causa o incitación que
luego pretende utilizar como justificadora de la emoción no la excusa. La praxis judicial ha dicho que tres elementos
tipifican el estado de emoción violenta:
La doctrina considera necesario que el autor no haya provocado intencionalmente el estímulo para emocionarse,
aunque se entiende que resultaría excusable quien provocó imprudentemente el estímulo sin preordenarlo a la
producción de la emoción.
c) Conexión temporal y causal entre la emocion y la circunstancia provocadora
La relación temporal entre el homicidio y la emoción violenta requiere la actualidad de la emoción con respecto a la
acción de homicidio. Éste debe cometerse en estado de emoción violenta, la emoción pasada, a que se ha extinguido
en el momento de la acción, aunque violenta, no encuadra en la fórmula legal. Es relevante que el autor esté
emocionado mientras ejecuta el hecho, precisamente porque la excusa radica en que haya perdido el pleno dominio
de sus frenos inhibitorios, la conducta debe ocurrir mientras dura el arrebato emocional.
Dicho esto, esta exigencia no se excluye porque entre la ofensa y la reacción haya transcurrido cierto tiempo,
debiendo rechazarse el criterio que excluye la circunstancia cuando el provocado haya tenido posibilidad de
reflexionar, porque muchas veces la reflexión puede cambiar el dolor en cólera, o mantener o inflamar mayormente
la ira. Así, la reacción de la persona no debe ser inmediata, sino que tan solo debe coincidir la emoción o estallido de
violencia, con el momento del homicidio (Ej. Me cruzo al abusador de mi hija a diario, un dia estallo y lo mato). Sobre
esto, Zaffaroni dice: “La ley no te puede indicar que explotes más rápido para que, si matas, te den menos condena”

 ¿QUÉ ROL JUEGA LA VICTIMA?

La victima es ni mas ni menos que la generadora de las circunstancias que detonaron el estallido violento del
homicida, la que llevo a cabo esa provocación eficiente. Hay un estimulo que, en manos de la victima, hace
emocionar al autor, y que desencadenan una reacción que es el Homicidio.

 TIPO SUBJETIVO
Es una figura dolosa, hay consciencia (Perturbada) y voluntad de matar. Si esta consciencia limitada, pero
consciencia al fin, y esa voluntad de matar, no estuviera, sencillamente estaríamos ante una inimputabilidad.

 NATURALEZA JURIDICA
Es una eximente incompleta de la culpabilidad. Si fuera completa, como decíamos arriba, habría una circunstancia de
inimputabilidad, por lo cual en virtud de tal incompletitud, se atenua la pena.

 MOTIVOS ETICOS DE LA EMOCION

La ley no exige su configuración, pero doctrinariamente se ha abordado que median aca móviles éticos (Ej.
Afectaciones al honor, la dignidad, etc) que motivan la emoción y reacción violente. Antes si se exigia su aparición.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
 NOCION: PRESENTACIÓN
Se trata de una figura autónoma del delito de homicidio regulado por el art. 79 del CP. La distinción entre una y otra
figura se basa en que en el delito en comentario el autor no tiene la finalidad de causar la muerte de otro, sino que
sólo busca causar una lesión, pero finalmente termina matando a la víctima. Media en esta figura entonces un delito
lesivo doloso por un lado, y, por otro lado, un homicidio culposo, todo lo cual se sintetiza en la figura en analisis.

 ¿DE QUE FIGURA HABLAMOS ENTONCES?

Se trata de una figura mixta y compleja, con una base dolosa (quiero LESIONAR), y un resultado culposo (no quería
MATAR, pero MATÉ). Se trata de una figura autónoma de homicidio, ya que efectivamente debe reprocharse el
homicidio, en base a la primacia del Principio de Culpabilidad.

 ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO

El tipo penal requiere que el autor obre con un medio que no debía razonablemente ocasionar la muerte de la
víctima, lo cual atañe a la capacidad o idoneidad letal del medio empleado. El medio que normalmente es apto para
causar la muerte, ya sea por su propia finalidad o por su capacidad vulnerante (Bomba), impide la aplicación del tipo.

El juicio sobre la racionalidad de los medios es una cuestión de hecho que deberá evaluar al juez en el caso concreto.
El tipo requiere, además, primero que se produzca la muerte y, segundo, que esta sea producida por la acción lesiva
del autor, esto es, que exista un nexo causal directo entre el accionar del autor y la muerte de la victima. En el error
in personam, este error es irrelevante para la causalidad, ya que la finalidad lesiva concurrio, y la muerte se produjo.
 ASPECTO SUBJETIVO DEL TIPO
Se requiere en la figura que el autor obre dolosamente, pero sólo respecto del daño en el cuerpo/salud de la víctima,
sin extenderse a su muerte. Debe descartarse el homicidio preterintencional si el resultado fue al menos aceptado
como probable por el autor, es decir, si este actúa con dolo eventual. No debe mediar previsibilidad de muerte.

El autor debe actuar con pleno conocimiento sobre la capacidad y alcance de los medios que emplea para que pueda
imputársele el resultado. El error o la ignorancia sobre este conocimiento puede hacerlo actuar con certeza errónea,
lo cual lo colocaría en hipótesis de homicidio preterintencional, y, a la inversa, el que acepta o quiere la posibilidad
de la muerte mediante la utilización de un medio que normalmente no debiera causarla, responderá por homicidio.
Respecto a esto, Pazos no comparte esta postura. Hay homicidio preterintencional cuando acaecen sus requisitos.

 ¿CÓMO DIFERENCIO ESTA FIGURA DE LA LESION SEGUIDA DE MUERTE?

Principalmente por la idoneidad del medio para causar la muerte. En la lesión seguida de muerte, el medio utilizado
es idóneo para causar la muerte (Le doy la cabeza contra el piso); mientras que, en el Homicidio Preterintencional, el
medio con el que se causo finalmente la muerte no es por si mismo idóneo para causar normalmente la muerte.

 LA RAZONABILIDAD DEL MEDIO

Sobre esto, el procedimiento no debe ser razonablemente conducente para causar la muerte. Ademas, también, se
debe valorar quien y como lo ejecuta (No da lo mismo una cachetada/piña de un niño, que de un boxeador).

 ¿SE PUEDE DAR LA CONCURRENCIA CON LA EMOCION VIOLENTA?

Para algunos no, en uno hay dolo de lesionar (preterintencional), y en el otro hay dolo de matar (emoción violenta).
Aun asi, para otros sectores , si puede darse, ya que la emoción o estallido motiva el dolo de lesionar y, finalmente,
se termina matando. Para Pazos son figuras Incompatibles.

 LA CUESTION DE LA PREVISIBILIDAD
Si bien se insistió con la necesidad subjetiva de que no exista previsibilidad de la muerte por parte del agresor, nos
referimos a que no debe haber una premeditación o una representación concreta de la posibilidad de muerte. Si
debe haber una previsibilidad abstracta natural de cualquier situacion de agresión, ya que, si fuera absolutamente
imprevisible, habría un caso fortuito que habilitaría un Homicidio Culposo, y, de haber una previsión o premeditación
abierta y concreta, estaríamos ante un delito de homicidio doloso. Esta figura, al ser compleja, requiere intermedios.

 PENALIDAD
La pena del homicidio preterintencional (3-6 años de reclusión o 1-3 de prisión) es más gravosa que la del culposo (5
meses-5 años de prisión), y mas leve que el doloso (8-25 años de prisión). Prevé mayor pena que la del delito que se
quiso cometer (Lesiones), sin alcanzar la pena del delito finalmente cometido (Homicidio Doloso), lo cual encuentra
sentido en lo mixto y complejo de esta figura entre el dolo y la culpa.

CONCURSO DE ATENUANTES Y AGRAVANTES: PARRICIDIO JUNTO CON EMOCION VIOLENTA O PRETERINTENCION

 PRESENTACION
Sucede que, conforme el Art.82 del CP, cuando concurre el homicidio calificado “Parricidio”, con simultaneidad de
una atenuante del Art.81 (Ej. Emocion Violenta), la pena a otorgar será de 10 a 25 años de prisión, y no perpetua.
Dicho esto, cabe resaltar una incoherencia con la que se apunta una fuerte critica a esta previsión: El Art. 80 in fine,
que habla de las circunstancias excepcionales de atenuación, cuya concurrencia será finalmente reprimida con 8 a 25
años de prisión (Minimo mas bajo que el Art.82), pareciera quita el atractivo al beneficio aparentemente dado en
por el Art. 82 ya que, con una circunstancia excepcional de atenuación, con menores requisitos que una emoción
violenta, por ejemplo, la pena además parte de una base menor.
 ¿POR QUÉ OPERA UNICAMENTE EN EL PARRICIDIO?
Según la doctrina que apoya su reserva únicamente para el supuesto de homicidio calificado por el vinculo (80.1) o
“Parricidio”, ya que no se le encuentra razón a la atenuación por preterintencionalidad (Quería lesionar pero mate) o
por emoción violenta (Situación externa que detona en el autor una alteración que lo lleva a dañar al causante de la
misma), frente a un homicidio perpetrado con ensañamiento, o bien con la pretensión de dañar su salud mediante
veneno u otro procedimiento insidioso (Por citar dos ejemplos de otros supuestos alojados en el Art.80 del CP).

 OPERATORIA DE LA NORMA
La ley atenúa el parricidio cuando este fuere cometido en un estado de emoción violenta o de preterintencionalidad.
Como decíamos ariba, por las características de los demás casos previstos en el Art. 80, bien sea por los medios
empleados, la finalidad o los móviles determinantes, la premeditación o conexión subjetiva, permiten descartar un
estado de emoción o de resultado imprevisto, en torno al agente homicida.

 TACHAS DE INCONSTITUCIONALIDAD
Ya lo comentamos arriba, se ha considerado que el Art.82 , al penar con 10 a 25 años de reclusión o prisión la
conducta de quien mata a su esposa, en estado de emoción violenta, existiendo circunstancias extraordinarias (Art.
80 in fine), ha impuesto una pena exagerada, que además no es armonica con la pena impuesta al Homicidio
Calificado por el vinculo (Art 80.1) en circunstancias extraordinarias de atenuación (8 a 25 años, menor al Art. 82).
En este sentido, de la solo confrontación de los artículos citados se permite apreciar la contradicción que surge de su
contenido, con los valores amparados por la CN, afectandose la legalidad y razonabilidad de penas (Art. 16 y 28 CN).

HOMICIDIO AGRAVADO POR EL USO DE ARMA DE FUEGO

 PRESENTACIÓN
Se eleva en 1/3 de su minimo y 1/3 de su máximo el homicidio que se concreta con la utilización de un arma de
fuego como medio para matar, sin que pueda la pena exceder el máximo legal de la especie de pena que
corresponde (prisión, reclusión, inhabilitación, etc). Aplica a todos los casos de la parte especial del código, excepto
aquellos tipos penales que incluyen al arma de fuego como supuesto del cual depende su efectiva configuración.

 DELIMITACION Y ALCANCES DE LA DISPOSICION

Conforme lo previsto en la norma del Art. 41 bis del CP, esta agravante no podrá aplicarse cuando la circunstancia en
ella mencionada ya esté prevista en el delito de que se trate como elemento constitutivo, esto es, cuando se prevea
como elemento del tipo la utilización violenta/intimidante de arma de fuego (Ej. Abuso de armas; Robo c/Arma; etc).
Queda comprendido únicamente el uso de Arma de Fuego (Aquella que eyecta proyectiles por el accionar de un
mecanismo detonado por una combustión motorizada por el accionar de la polvora…), quedando fuera aquellas
armas que son impulsadas por procedimientos impulsorios (Ballesta) o aquellas cuyo poder ofensivo radica en la
explosión de gases (Granada), o aquellas armas que no sean propulsadas por polvora o similares (Aire comprimido).

 EL USO DEL ARMA

El arma debe ser usada, entre el comienzo de la ejecución del delito o su consumación, para cometer el delito
mediante su accionar “de fuego”, sin tener relevancia a los efectos de la agravante su simple portación o utilización
como objeto contundente para pegar. Tampoco se exige que le arma de fuego se accione contra la victima, sino que
se utilice en el marco del comienzo de ejecución del delito o su consumación, incluso contra terceros.

 FUNDAMENTO DE LA AGRAVANTE
Carrara explicaba en su obra que el uso de armas de filo y armas de fuego, agravaba la penalidad: Las primeras por
ser fáciles de esconder, las segundas por su aptitud para alcanzar a las victimas desde lejos. De este modo, tanto
frente a unas como a las otras, a la victima le resulta mas difícil procurarse salvación.

 PROBLEMATICAS DE LA FIGURA
Existe un debate respecto a los requisitos que deben acontecer para que se configure la agravante por uso de arma
de fuego. Por un lado tenemos la tesis conocida como “Objetiva”, en la cual desde la catedra nos enrolamos, la cual
dice que el arma de fuego “utilizada” en el delito en cuestión debe ser encontrada, o usada, y ser apta para matar.
Por otro lado, en cambio, esta la tesis conocida como “Subjetiva”, según la cual el solo hecho de mediar arma alguna
alcanza para que se diga configurada la agravante.
 ¿APLICA ESTA AGRAVANTE AL SUPUESTO DEL HOMICIDIO SIMPLE?
Pareciera que resulta absurdo su aplicación para los casos de homicidio simple, ya que el fin de esta figura es el
arrebato de la vida, y si efectivamente se le quita la vida a una persona, el medio utilizado resulta indistinto. Aun asi,
para Pazos, el uso de fuego opera para todas las figuras de la parte especial (que no la incluyan dentro de sus
elementos configurativos por defecto), y el Homicidio Simple no escapa a tal previsión.

 TACHAS DE INCONSTITUCIONALIDAD
Se le hacen cuestionamientos en el orden constitucional por 2 cuestiones centrales:
a) Afectacion del Principio de Legalidad:
Se entiende se afecta este principio, en su derivado de prohibición de leyes o sanciones indeterminadas, lo cual
encuentra sentido en que no es nada claro que el articulo en análisis sea aplicable a los delitos a los que, según
lo que se evidencia ser la intención del legislador, pretende agravar (Lesiones y Homicidio, principalmente).

b) Afectacion del Principio de Proporcionalidad de las Penas, Sistematicidad y Coherencia:

Se considera afectada la proporcionalidad, coherencia y sistematicidad, debido a que, por ejemplo, el máximo de
la escala legal que regia al momento de sancionarse la ley que introdujo este articulado (25 años), se enfrentaba
a la pena que en expectativa se configuraba con el aumento en 1/3 del máximo de un homicidio simple (33 años
y medio), de modo que en mas de una ocasión se inhibio la aplicación y operatividad de esta agravante ya que el
aumento en 1/3 del máximo de la pena estaría prohibido legalmente respecto de muchas figuras previstas.

HOMICIDIO EN RIÑA
 PRESENTACIÓN
Es un homicidio que se da en medio de una confrontación Violenta/Reciproca/Tumultuaria/Confusa, en la que
interviene un minimo de 3 personas . En la riña se produce una muerte/daño sin saber quien es culpable, de modo
que se le imputa a todos los partícipes de la riña la muerte en cuestión. Se les imputa el homicidio, con menor pena.

 EL CONCEPTO DE RIÑA
Se trata de un súbito acontecimiento, recíproco y tumultuario, de más de dos personas, de manera que no puede
llamarse riña al acometimiento de varios contra uno. La riña supone una lucha recíproca y confusa entre más de dos
personas, que tiene lugar imprevista e instantáneamente, en forma rápida y desordenada, sin concierto previo, de
manera tal que el desenlace sale del dominio de los participantes de la contienda para entrar en el dominio de ésta.

 EL TIPO OBJETIVO
El Art.95 se refiere al homicidio en riña o agresión. El tipo objetivo de la figura no implica un delito de riña en si
mismo, sino mas bien la participación en una riña en el marco de la cual finalmente se le termina dando muerte a
una persona, sin que pueda determinarse con la certeza necesaria, cuales fueron los autores que causaron el
resultado. La simple riña o agresión, sin consecuencias lesivas, será una mera contravención. Veamos a los sujetos:
a) Sujeto activo
Puede ser cualquier persona, sólo se requiere que haya participado en la riña, con cualquier aporte de violencia física
sin aclarar la norma los modos u formas de participar, sino exigiendo tan solo la participación activa en ella. Es
indiferente que la intervención acontezca desde el inicio o sobrevenga a la contienda.
b) Sujeto pasivo
También puede ser cualquier persona, incluso un tercero que haya intervenido para separar a los contendientes.

 ELEMENTOS DEL TIPO

a) Riña de tres o mas personas
No se trata de cualquier riña, sino que debe ser de tal índole que, quienes tomen parte en ella, se acometan entre si
confusamente, sin un orden. La participación debe ser consciente y voluntaria, sin aceptarse modalidad culposa. La
cantidad de intervinientes, mas de dos personas (al menos, entonces, 3), adquiere relevancia en virtud de que la
relevancia de la figura nace de la imposibilidad de determinar quien es el autor material de la muerte, por las
circunstancias de riña confusa en la que esta se produce (Si la riña fuera de 2, no habría dudas de que quien causo la
muerte fue el agresor que finalmente permaneció con vida).

b) Resultado de Muerte
La riña en si misma, es decir, sin resultados, no es punible como delito (Es una contravención: Disturbios), sino que
demanda para su configuración en los términos del Art. 95 de una muerte, que sea resultado de la riña en cuestión.
El daño debe haberse originado en las violencias que se hayan ejercido durante la riña o agresión, dejándose de lado
eventos ajenos a esta que hayan causado resultados en ella (Una bala disparada a 100mts de distancia en el marco
de un robo, que termina impactando en una de las partes y la mata), sin que se exija además que el resultado se
concrete respecto de los participantes de la riña (pudiendo matarse en el contexto de la riña a un 3ro con botellazo).

c) La no individualización del autor

La norma en cuestión es una excepción a los principios generales del derecho penal en materia de responsabilidad.
La imposibilidad de fijar las respectivas responsabilidades es lo que constituye la causa de atenuación de la pena, sin
poder esto implicar una impunidad de la muerte causada en el contexto de la riña. Es indudable que todas las partes
no han podido dar muerte a la victima, sino que ha habido un solo autor final, pero que, como no puede ser
individualizado, la ley reprime a todos porque no puede responsabilizar finalmente a ninguno. Así, si el autor de la
muerte consta, habrá homicidio; si no consta, el homicidio en circunstancias de riña, habra sido cometido “En riña”.

d) Ejercicio de violencia
La indeterminación del autor de la muerte dada en circunstancias de riña, naturalmente se acompaña de la
indeterminación de la lesión que da la muerte, es decir, existe una superposición de lesiones que, consideradas
individualmente, no podrían por si solas haber causado la muerte. La violencia debe ser entendida como violencia
física, y debe ser empleada sobre la persona que resulta víctima del delito, excluyéndose la violencia moral o
intimidación (Las cuales pueden ser disparador o impulso de la posterior confrontación, que merece análisis aparte).
El simple participe, el que no ha ejercido sobre el ofendido una directa violencia, no resulta punible, ya que no se
pena la participación en una riña que tuvo como resultado una muerte, sino que se pena el haber ejercido violencia
sobre un sujeto que resulta muerto, sin que se logre constatar quien causó el resultado final.

 LA PARTICIPACIÓN EN EL DELITO DE HOMICIDIO EN RIÑA

En la riña lo que importa es encontrar al autor de ella, y si bien muchos autores han hecho el esfuerzo de incluir en la
figura al “autor de la riña” y al “excitador de la riña”, incluyéndolos en la figura en análisis, para nuestro derecho es
indiferente quien/quienes han “promovido” o “excitado” la confrontación o riña, porque la ley no castiga a estos.
Dicho esto, si podrán ser acusados, no como autores del homicidio, sino como participes (Instigadores o Complices).
Estas modalidades de participación en la figura delictiva, solo hacen imputable al acusado si en su animo estaba la
intención de cooperar, no a la simple riña o agresión, sino a los hechos de violencia de aquella, pudiendo cooperar
de manera activa (animar o incentivar la golpiza) o pasiva (impedir la intervención de autoridad). No es responsable
quien interviene en la riña para hacerla cesar, ni el que lo hace para defenderse, o para defender a 3ro en peligro.

 CONSECUENCIAS PUNITIVAS DEL PRINCIPIO DE LA PRESUNCION DE AUTORIA

La presunción de autoria tiene como consecuencia jurídica principal el hecho de que, el propio ofendido, no resulta
punible como autor del tipo tipo penal. Ademas, en caso de intervención posterior a la lesión que volvió peligrosa la
riña y dio muerte a la victima, por parte de un 3ro (le pego una patada al muerto, y no intervine antes), este no será
penado, ya que no gira en torno a él la presunción de ser autor (Pego cuando ya se había consumado la figura).
 TIPO SUBJETIVO
Se trata de un delito doloso, que se refleja en la demanda de una intervención dolosa en la riña/agresión. La doctrina
insiste en la indeterminación de la finalidad de los agentes, quienes deben actuar queriendo desplegar violencia,
pero sin proponerse en conjunto ningún resultado puntual, sumado a la espontaneidad de la riña/agresión, lo cual
importa la ausencia de toda pre-ordenación de disponer la actividad para el logro de un determinado resultado.

La cátedra sostiene que hay un atentado a la integridad corporal, penándose el dolo de la agresión. No se presume la
autoría, sino que media certeza de lesión, lo cual, con la muerte (condición objetiva de punibilidad), habilita la figura.

 CONSUMACIÓN
El delito se consuma con el simple hecho de participar en la riña, por lo que la participación con el resultado de
muerte es lo que entendemos constituye el delito autónomo que venimos analizando. No es posible la tentativa en
este tipo delictivo, ya que el código habla de cuando “resultare la muerte”.

 EL PROBLEMA CONSTITUCIONAL DE LA FIGURA

Para Donna los cuestionamientos a la figura radican en que se aplica un principio similar al de la “complicidad
correspectiva” (Cuando ante muerte o lesión concurren varias personas y no puede determinarse quien las causo, se
castigara a todos con la pena correspondiente al delito en cuestión, pero atenuado”, lo cual se desestima, ya que
para existir complicidad debe haber un autor principal y un concierto de voluntades con el fin de matar/ lesionar.

La aplicación de este tipo de principios hacen que disminuya la sanción establecida para el delito, generalizándose a
todos los intervinientes en la agresión o riña. El legislador con esto resuelve la tensión social de una indeterminación
del autor material de un homicidio, pero atenta en el camino los principios de culpabilidad/presunción de inocencia.

HOMICIDIO: AGRAVANTES Y ATENUANTES (Arts. 80, 81 y 82)

 PRESENTACION: MARCO GENERICO
El Art. 79, que prevé el homicidio simple, es una figura residual que opera siempre que no se den las modalidades
propias de las agravantes/atenuantes de la pena para homicidios previstas en los Arts. 80 y 81. Asi, las circunstancias
calificativas del homicidio, pueden agravarlo/atenuarlo, según el mayor o menor grado de alarma social o reproche
moral que el daño causado genere, aumentando o disminuyendo la pena, partiendo de la base del homicidio simple.

Las causales de agravación del Art.80 no son acumulativas, por lo que la concurrencia de varias no tiene influencia en
la pena, debiendo eventualmente optarse por una u otra conforme el principio de especialidad, según cual sea la
que mejor comprenda a la figura en su conjunto. En cuanto a la acumulación de atenuantes la cuestión no es lineal y
merece análisis aparte. Finalmente, el concurso de atenuantes y agravantes se haya contemplado en el Art. 82 y
prevé una solución conciliadora: Pena de 10 (El minimo 2 años por encima de lo previsto para el H.S) a 25 años.

 LA AGRAVANTE POR PLURALIDAD DE VICTIMAS

Carrara en su obra replica e instala el concepto de que, quien matare a la vez a 2 o mas personas, debía considerarse
un aumento del reproche y la penalidad que se aplicaría frente a ese delito, esperándose la aplicación de una pena
de tipo calificada o perpetua (Ej. Disparar con un rifle, que la bale impacte a uno, lo traspase, siga, e impacte a otro).

Hoy esto se resuelve con el “Concurso Ideal Homogeneo”, figura que, a diferencia del concurso ideal tradicional (1
acto, que incluye en él distintos tipos penales), califica en concurso ideal a una conducta que da lugar en ella a la
concurrencia de varios actos configurados en un mismo tipo penal. Puede operar en delitos dolosos como culposos.

 JUSTIFICACION DE LA EXISTENCIA DE AGRAVANTES Y ATENUANTES

Si bien la pena de las agravantes es la misma, de reclusión o prisión perpetua, sus justificativos llevan a tener que
realizar una clasificación de las figuras agravadas. En los factores motivadores de las agravantes encontraremos al
vinculo que une al autor con la victima, el modo de comisión delictivo, la causa o motivos, la condición de la victima,
la condición del autor, el genero, etc. En tanto, en los factores motivadores de las atenuantes encontramos al móvil
(Emocion Violenta), los especiales alcances del tipo subjetivo (Preterintencionalidad), o la forma (Riña). Es por estos
factores motivadores que nuestro ordenamiento ha configurado un esquema de elevación/disminución de las penas.
 RECLUSION O PRISION PERPETUA
Los casos previstos en el Art.80 del CP tienen prevista la pena de reclusión o prisión perpetua, las cuales no prevén
minimos y máximos en la temporalidad de la misma, sino una pena única y perpetua, cuya alternatividad solo girara
en torno a la eleccion de la prisión o la reclusión según el criterio del juez y las circunstancias del caso (En la practica
carcelaria actual esto no tiene ningún efecto). Aun asi, este concepto de prisión perpetua, ha sido parte de un
proceso humanizante de las penas, presentando una instancia superadora a la pena capital.

Incluso, en nuestro país, la prisión perpetua no es tal (50 años), y goza de atenuaciones vinculadas al paso de
determinado lapso de tiempo (Pasados los 35 años de cumplimiento efectivo se puede solicitar la libertad
condicional) y también podrá accederse a ciertos regímenes de semilibertad (Pasados los 15 años de cumplimiento
efectivo podrán solicitarse salidas transitorias).

No se trata entonces de una condena perpetua en sentido estricto, por distintos motivos que tacharían a esta de
inconstitucional: Lesiona el principio de proporcionalidad minima (requiere que la pena guarde proporción con la
magnitud del delito en particular), lesiona la intangibilidad de la persona (genera graves trastornos a la misma),
vulnera el art. 18 de la CN por la “prohibición de tormentos psíquicos”, vulnera la racionalidad republicana (segun la
cual, toda perdida de derechos proveniente de un delito debiera tener “limite temporal”, ya que, de lo contrario,
nada diferenciaría a lo que se hacía con los esclavos en Roma a través de la “Capitis Diminutio” o “Muerte civil”), etc.
Nuestra jurisprudencia es clara al disponer que la penalidad en todos los casos va a estar dirigida a la readaptación y
reforma social de los condenados, lo cual difícilmente pueda alcanzarse si nunca mas volvieran a salir de sus celdas.

La CSJN ha dispuesto entonces que la prisión perpetua en nuestro país, en los términos explicados, no es
inconstitucional debido a que es relativamente indeterminada (Si hay salidas transitorias, o si hay libertad
condicional a los 35 años, todo depende de la valoración del juez), pero determinable (llegado el momento se
debatirán esos parámetros citados).

 LA RECLUSION POR TIEMPO INDETERMINADO DEL ART. 52

El Art. 80 de nuestro CP prevé que, además de la pena de reclusión o prisión perpetua, existe la posibilidad de
aplicación de lo dispuesto por el Art. 52 del CP: La reclusión por tiempo indeterminado. El alcance de este ultimo
articulo refiere a aquel reincidente que, habiendo sido objeto de cierto numero de condenas con anterioridad al
ultimo delito, es sometido a una pena de reclusión por tiempo indeterminado en los territorios del Sur.

Frente a esta, la doctrina ha hecho una fuerte critica y tacha de inconstitucionalidad, que Zaffaroni fundamenta en
algunas violaciones a principios básicos que la procedencia de este articulo ocasionaría: La inconstitucionalidad de la
reincidencia acarrearía la de esta figura (Mucho se ha reclamado que no se puede penar mas por reincidir, sino que
debe penarse el caso concreto, para no ir hacia un derecho penal de autor); atenta el principio non bis in ídem (se
agrava un delito por otro ya juzgado y condenado); su indeterminación es lesiva de la legalidad de penas; la división
en corregibles/incorregibles oculta la idea de molestos/no molestos para la burocracia policial; etc.

En tal sentido ha fallado la CSJN en el conocido Fallo “Gramajo”, al inclinarse por receptar aquellos estándares de la
doctrina que tachaban de inconstitucional la previsión, aunque lo hizo de manera leve: El tribunal dispuso que lo que
se cuestiona de la norma, no es su formulación, sino que resulta inconstitucional con relación al caso concreto. De
este modo, no se descarta que, en otra circunstancia, la CSJN pueda inclinarse por admitir la aplicación del instituto.
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 UNIDAD 6
HOMICIDIO CULPOSO

 PRESENTACION: TEXTO LEGAL Y PUNTOS CENTRALES

El Art. 84 del CP prevé que “Será reprimido con prisión de 1 a 5 años e inhabilitación especial, en su caso, por 5 a 10
años el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesión o inobservancia de los reglamentos o de
los deberes a su cargo causare a otro La muerte.
El minimo de la pena se elevará a 2 años si fueren mas de una las víctimas fatales.”

Cómo bien dice el artículo, el verbo típico no es matar, sino causar la muerte, ya sea por imprudencia, negligencia o
impericia. Al analizar la expresión "causar la muerte" desde el estrato de la acción (teoría del delito), entendemos
que todas las acciones tienen una finalidad, pero en el tipo culposo no es ésta el fundamento de la pena (como si en
los tipos dolosos) sino una omisión al deber de cuidado en el medio empleado, que acarrea un resultado de daño.

 ASPECTO OBJETIVO
Se requiere:
a) La causación de un resultado
Es necesario hacer un recorte jurídico en la causalidad, ya que, de lo contrario, entenderíamos que todo es causa de
un delito (la causalidad se extendería hasta los inicios de la humanidad). En los tipos dolosos, es este mismo dolo el
que sirve para hacer el recorte de la causalidad (Ese curso causal planeado por el autor). En los tipos culposos, en
cambio, es la relación de determinación entre la inobservancia y la causación del resultado lo que permite el recorte.

b) Inobservancia del deber de cuidado

c) Relación de determinación
No basta con que se cause el resultado, y que además se haya inobservado el deber de cuidado, sino que entre estos
debe haber una relación de determinación. (Ej. Si yo voy conduciendo alcoholizado, y una persona se lanza sobre mi
coche, siendo arrollada y muriendo. Si bien hubo una inobservancia al deber de cuidado de mi parte - porque
manejé con alcohol en sangre - y una causación - la persona murió - no hay una relación entre estas, ya que el
resultado hubiera sido el mismo si yo no iba alcoholizado).

 ASPECTO SUBJETIVO
Primero y principal, el autor debe estar obrando con una finalidad lícita, donde el homicidio es producido por una
desviación del curso causal.

La culpa requiere previsibilidad, ya que si el resultado es imposible de prever, no podría serle este atribuido a una
persona. Esta previsibilidad puede ser efectiva (la persona prevé el resultado, pero cree poder evitarlo - culpa
consciente) o potencial (la persona no prevé el resultado, pero podría haberlo previsto - culpa inconsciente)

Si no se conoce la finalidad, no se puede saber si se omitió un deber de cuidado, ni cual es este en el caso concreto.
Esto es debido a que no hay deberes de cuidado generales, sino que a cada acción puntual, corresponde un cuidado
específico (Ej. Al manejar, tenemos el deber de cuidado de ver por donde manejamos. Pero si la persona que está
manejando es ciega, no se le puede exigir que cumpla este deber de cuidado, sino que el deber de cuidado para la
persona ciega, directamente, es no manejar).

 LA COMISION EN EL HOMICIDIO CULPOSO

El homicidio culposo puede cometerse comisivamente, o sea, efectivamente llevando a cabo una acción que causa la
muerte, o también puede llevarse a cabo mediante omisión impropia, donde la persona realiza un “no actuar”, en
una circunstancia donde ocupa una posición de garante, es decir, que no hace lo que esta obligada a hacer (Ej. La
madre que deja de alimentar a su hijo y provoca su muerte). Básicamente, hay omisión impropia cuando no se
impide un curso causal (existiendo la obligación de hacerlo), por imprudencia o negligencia

El ordenamiento jurídico no nos manda a obrar en todas las situaciones (ya que prima el derecho de la libertad), sino
que manda en ciertos casos. Por esto, los casos de omisión impropia siempre poseen una situación típica, o sea, que
en estos siempre hay una omisión a un deber de cuidado. Son fuentes de la posición de garante:
a) La Iey
b) Un contrato (Ej. Enfermera contratada para cuidar un enfermo)
c) Una conducta precedente (Ej. Si piso a alguien, me convierto en su garante por mi conducta precedente)

 EL HOMICIDIO CULPOSO POR CONDUCCION DE UN VEHICULO AUTOMOTOR

a) Texto Legal
El Art. 84 bis prevé que “Sera reprimido con prisión de 2 a 5 años e inhabilitación especial, en su caso, por 5a10 años
el que por la conducción imprudente/negligente/antirreglamentaria de vehiculo a motor, causare a otro la muerte.

La pena será de prisión de 3 a 6 años, si se diera alguna de las circunstancias previstas en el parrafo anterior y el
conductor se diera a la fuga o no intentase socorrer a la victima, siempre y cuando no incurriere en la conducta
prevista en el artículo 106; o estuviese bajo los efectos de estupefacientes; o con un nivel de alcoholemia igual o
superior a 500 miligramos por litro de sangre en el caso de conductores de transporte público o 1 gramo pon litro de
sangre en los demás casos; o estuviese conduciendo en exceso de velocidad de más de 30 kilometros por encima de
la máxima permitida en el lugar del hecho; o si condujese estando inhabilitado para hacerlo por autoridad
competente; o violare la señalización del semáforo o las señales de tránsito que indican el sentido de circulación
vehicular; o cuando se diesen las circunstancias previstas en el articulo 193 bis; o con culpa temeraria; o cuando
fueren más de una las victimas fatales”.

 NOCIÓN
Este homicidio solo cambia la modalidad comisiva, agregando el requisito de la utilización de un vehículo a motor
Por lo tanto, al ser lo único que cambia, se aplican todas las reglas sobre el homicidio culposo. El segundo párrafo
prevé los agravantes de este mismo tipo (corriendo la pena de 2-5 años, a 3-6). Estos son los agravantes previstos:
a) El conductor se da a la fuga
b) No se intenta socorrer a la víctima (obviamente, mientras la persona aún siga viva, no si muere al instante)
c) Se conduce bajo efectos de estupefacientes o alcohol
d) Se excede el máximo permitido de velocidad por 30 KM/H
e) El conductor está inhabilitado por la autoridad competente (Sobre esto algunos autores sostienen que implica
siempre una sentencia judicial. Sin embargo, el profesor sostiene que el articulo nunca menciona una sanción.
Así, una persona sin licencia de conducir, sería considerada inhabilitada para conducir, aplicando la agravante.
f) Se violan señales de tránsito o semáforos
g) Se dan las circunstancias previstas en el art. 193 bis o se da conducta temeraria
h) Hay más de una víctima fatal

 LA CUESTION DEL ART. 193 DEL CP Y LA CULPA TEMERARIA

Artículo 193 bis: Será reprimido con prisión de SEIS (6) meses a TRES (3) años e inhabilitación especial para
conducir por el doble del tiempo de la condena, el conductor que creare una situación de peligro para la vida
o la integridad física de las personas, mediante la participación en una prueba de velocidad o de destreza con
un vehículo automotor, realizada sin la debida autorización de la autoridad competente.
 La misma pena se aplicará a quien organizare o promocionare la conducta prevista en el presente artículo, y a
quien posibilitare su realización por un tercero mediante la entrega de un vehículo de su propiedad o confiado
a su custodia, sabiendo que será utilizado para ese fin.

Cuando se habla de culpa temeraria, nunca se termina de entender el alcance valorativo de la palabra, sin que se
incurra en ninguno de los casos previstos en el art. 193 bis.
 EL ABUSO DE ARMAS
a) Texto Legal
Art. 104: “Será reprimido con uno a tres años de prisión, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin
herirla. Esta pena se aplicará aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no
importe un delito más grave. Será reprimida con prisión de quince días a seis meses, la agresión con toda arma,
aunque no se causare herida.

b) Nocion y Alcance
Este tipo es objeto de innumerables debates, ya que estamos hablando de una persona que dispara contra otra sin
herirla. A simple vista parece algo normal, pero, ¿en qué se diferencia de la tentativa de homicidio?.

Algo que parece irrelevante, resulta ser de importancia, ya que esto varía enormemente las penas. Podemos decir
que lo que nos hace diferenciarlos es el dolo. Sin embargo, es prácticamente imposible visualizar un caso, en el que
una persona dispare a otra sin dolo de matar (tentativa de homicidio), o dolo de lesionarla (tentativa de lesiones).

Por lo tanto, se dice que el elemento subjetivo del abuso de armas es el dolo de ímpetu. Este mismo no poseería una
finalidad especifica (o al menos que no se puede acreditar en el caso), por lo que este artículo solo sería residual,
cuando no se puede comprobar el dolo de matar o de lesionar.

c) La pena genérica al uso de arma para agredir

El artículo in fine menciona que será reprimida la agresión con toda arma. Es necesario, para esto, definir arma. Si
bien hay varias definiciones de armas, se sigue aquella que dice que es todo aquello que aumente la capacidad
ofensiva de quien agrede. Esta definición nos permite diferenciar:

I. Armas propias: Aquellas diseñadas para aumentar esta capacidad (Ej. Cuchillo, pistola, etc.)
II. Armas impropias: Aquellas que fueron diseñadas para otra cosa, pero sirven para agredir (Ej. Bate de baseball).

Con estas definiciones, entendemos que, cuando el artículo menciona toda arma, engloba todas estas, ya sean
armas de fuego, blancas, propias o impropias, etc.

EL ABANDONO DE PERSONAS
 TEXTO LEGAL
Artículo 106: “El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea colocándolo en situación de desamparo, sea
abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar o a la que el mismo
autor haya incapacitado, será reprimido con prisión de 2 a 6 años.
La pena será de reclusión o prisión de 3 a 10 años, si a consecuencia del abandono resultare grave daño en el cuerpo
o en la salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de 5 a 15 años de reclusión o prisión.

 NOCIÓN
De la misma forma que el homicidio culposo, este delito puede llevarse a cabo, ya sea de forma comisiva o por
omisión impropia:
a) Por comisión: Al colocar a la persona en situación de desamparo (imposibilitada de recibir ayuda de terceros).
b) Omisión impropia: Al abandonar a la persona a su suerte
Se agrava la pena en caso de concretarse algun tipo penal, que vaya mas alla del abandono (Muerte, Lesiones, etc).

LA OMISION DE AUXILIO
 TEXTO LEGAL
Art. 108: “Será reprimido con multa de SETECIENTOS CINCUENTA PESOS a DOCE MIL QUINIENTOS PESOS, el que
encontrando perdido o desamparado a un menor de diez años o a una persona herida o inválida o amenazada de un
peligro cualquiera; omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere
aviso inmediatamente a la autoridad.

 NOCIÓN
Como se ve, la pena en este delito es mucho menor que en el abandono de persona. Esto es debido a que, en el
abandono de personas, es el autor quien pone en peligro a la víctima, mientras que en la omisión de auxilio se la
encuentra ya en esa situacion y se omite ayudarla.

Como agregado, el código habla de "perdido/desamparado", esto debe entenderse como que alguien se encuentra
en esta situación, cuando no sabe dónde está, o cuando, si bien sabe dónde está, no sabe cómo llegar a su destino.
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 UNIDAD 7
DELITOS CONTRA EL HONOR

 PRESENTACIÓN
En simples palabras, al hablar de delitos contra el honor, hablamos de injurias. Lo normal es que se hable de
"calumnias e injurias", pero las calumnias son en definitiva un tipo, agravado, de injuria.

Esta modalidad siempre estuvo en el código penal, pero, tras el fallo Kimel vs. Argentina, se revió este capítulo del
código, añadiéndole ciertos requisitos. La injuria se empleaba ampliamente, utilizándola en varias situaciones, pero
lo que ocurrió tras este fallo es que paso a ser utilizada únicamente en los casos de delitos contra el honor.

 EL HONOR
Entendemos el honor como el conjunto de cualidades valiosas que posee el sujeto, ya sean sociales, culturales,
morales, etc. Se trata de un derecho personalísimo, que el derecho busca proteger en abstracto, o sea, que
presupone que todos lo poseemos. Este derecho posee dos aspectos, los cuales pueden ser atacados:

a) El honor objetivo
Comprende la reputación, o sea, el crédito que posee una persona. El derecho presupone que todas las personas
poseemos esta reputación, sin embargo, puede darse el caso de "personas con más reputación que otras", ya que no
es lo mismo atacar la reputación de una persona común, que de un actor famoso, un dirigente político, etc.

b) El honor subjetivo
Comprende la autovaloración de la persona, o sea, lo que cada persona piensa de sí misma. No es atendida tanto
como la anterior, a los efectos de sancionar eventuales delitos contra el honor.

 LOS ATAQUES AL HONOR

Tanto la calumnia como la injuria son delitos formales, esto es, son delitos de actividad, donde la mera realización de
la acción típica es suficiente para imputar el tipo penal. Esto apunta a que, si llevo a cabo acciones que desacrediten
el honor de una persona, lo que importa es la acción que realizo, quedando relegado si posteriormente el honor de
la persona se ve o no afectado. Estos ataques pueden ser directos o indirectos, y explícitos o implícitos. Veámoslos:

a) Directos: Se ataca directamente (Ej. Decirle "ladrón" a una persona).

b) Indirectos: Se afecta el honor de la persona, atacandose otra cosa distinta a su persona (Ej. Sos hijo de ladrones).
c) Explícitos: En estos, se explicita justamente la acusación (Ej. Decirle "ladrón").
d) Implícitos: En estos, se requiere de un esfuerzo para entender el ataque (Ej. Decirle "vos sos amigo de lo ajeno").

Además, si bien por regla general los ataques se manifiestan con palabras, pueden darse casos donde una situación
de hecho tipifique la afectacion y comisión del delito al honor (Ej. No darle la mano a alguien en una situación
específica, como lo sería un acto formal, donde se daría a entender que la persona no merece ser saludada).

 LA CALUMNIA
a) Texto Legal
El Art 109 prevé que “La calumnia o falsa imputación a una persona física determinada de la comisión de un delito
concreto y circunstanciado que dé lugar a la acción pública, será reprimida con multa de pesos tres mil ($ 3.000.-) a
 pesos treinta mil ($ 30.000.-). En ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones referidas a asuntos de
interés público o las que no sean asertivas”.

b) Nocion: Analisis del texto legal

Como dice el art., al hablar de calumnia, hablamos de la falsa imputación de un delito, concreto y circunstanciado,
que dé Iugar a la acción pública (por lo que no comprende los de acción privada). Además, el artículo prevé casos de
atipicidad, donde bajo ningún caso se configurará calumnia, lo cual sucede cuando: a) Se utilizan expresiones
referidas a asuntos de interés público; b) Cuando se utilizan expresiones no asertivas, o sea, que afirmen los hechos.
c) Requisitos de la calumnia
Veamos los 4 requisitos centrales que prevé la calumnia:
I. La falsa atribución de un delito
Si o si debe ser un delito, por lo que la falsa atribución de una contravención, una multa, un incumplimiento
contractual, no configuran la calumnia

II. El delito debe ser de acción pública

El Art 71 prevé que “Sin perjuicio de las reglas de disponibilidad de la acción penal previstas en la legislación
procesal, deberán iniciarse de oficio todas las acciones penales, con excepción de las siguientes:
1) Las que dependieren de instancia privada.
2) Las acciones privadas. “

III. La falsedad debe ser conocida por el demandante

Esto implica que, quien atribuye un delito a una persona, debe saber que lo que está imputando es falso, ya que si
no, faltaría el elemento subjetivo del tipo.

IV. La declaración debe ser asertiva

Se debe alegar con certeza, los verbos potenciales (habría, podría) no configuraran una calumnia.

d) La consumación
Se consuma la calumnia cuando la declaración llega a conocimiento de terceros. AI tratarse de un delito formal, se
debate si es posible su tentativa: Gran parte de la doctrina defiende esta posibilidad, ya que para la tentativa se
requiere un principio de ejecución (Ej. Si quiero calumniar a una persona mediante una carta, la cual envío pero
nunca es recibida. Hay principio de ejecución, que no se pudo concretar por causas ajenas al sujeto)

e) Diferencia entre la calumnia y la falsa denuncia

El Art. 245 prevé que “Se impondrá prisión de dos meses a un año o multa de SETECIENTOS CINCUENTA PESOS a
DOCE MIL QUINIENTOS PESOS al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad.”

La diferencia principal entre estas dos figuras es que en la falsa denuncia no se individualiza al autor (Ej. Una persona
acude a la autoridad alegando la siguiente falsedad: a) “Me robaron la bici”: Falsa denuncia, no se individualiza al
culpable; b) “Juan Pérez me robó la bici”: Calumnia, está imputando falsamente un delito.)

Cita del profesor Fernandez

“Para mí esto es un poco polémico, porque, si bien es mucho peor una acusación hacia una persona en concreto
(calumnia). La falsa denuncia prevé una pena mayor (prisión).

 LA INJURIA
a) Texto Legal
El Art. 110 prevé que “El que intencionalmente deshonrare o desacreditare a una persona física determinada, será
reprimido con multa de $1.500 a $20.000. En ningún caso configurarán delito de injurias las expresiones referidas a
 asuntos de interés público o las que no sean asertivas. Tampoco configurarán delito de injurias los calificativos
lesivos del honor cuando guardasen relación con un asunto de interés público.”

b) Nocion: Analisis del Texto Legal

La injuria implica deliberadamente deshonrar o desacreditar a una persona física y determinada. De la misma forma
que el art. 109, se prevén situaciones atípicas, es decir, que excluyen la aplicación de la figura:
I. No habrá injuria cuando se trate de expresiones que no sean asertivas.
II. Tampoco habrá injuria cuando se utilicen adjetivos calificativos lesivos que estén relacionados con el interés
público (Ej. Llamar "ladrón" a un presidente).

El artículo menciona dos verbos típicos, según que aspecto del honor se esté atacando. A saber:
 Desacreditar: Atacar la reputación, o sea, el honor objetivo
 Deshonrar: Atacar la autodeterminación, o sea, el honor subjetivo

c) El aspecto subjetivo
El artículo menciona claramente que el ataque al honor debe ser intencional, o sea, que se debe obrar con animus
injuriandi. Por lo que solo puede llevarse a cabo con dolo directo. Con respecto a la tentativa, se siguen las mismas
reglas que con la calumnia, creemos que si por alguna circunstancia ajena al autor la injuria no llega, hay tentativa.

 LA EXCEPTIO VERITATIS
a) Texto Legal
El Art 111 prevé que “El acusado de injuria, en los casos en los que las expresiones de ningún modo estén vinculadas
con asuntos de interés público, no podrá probar la verdad de la imputación salvo en los casos siguientes:
1) Si el hecho atribuido a la persona ofendida, hubiere dado lugar a un proceso penal.
2) Si el querellante pidiera la prueba de la imputación dirigida contra él.

En estos casos, si se probare la verdad de las imputaciones, el acusado quedará exento de pena.

b) Nocion: Analisis del Texto Legal

La llamada excepción de verdad, surge de la idea de que también se puede injuriar con la verdad, o sea, que si bien
lo que se dijo es una injuria, esto no implica que sea falso. Debido a que, lo que le importa a la figura es que lo que se
dijo sea desacreditante, no importa si es verdad o no.

Así mismo, este artículo prevé dos excepciones donde es un deber probar que lo que se dijo es verdad:
I. Cuando el hecho da lugar a un proceso penal
II. Cuando el querellante pide la prueba de la imputación

 LA PUBLICACION O REPRODUCCION DE CALUMNIAS E INJURIAS

a) Texto Legal
El Art. 113 prevé que “El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro,
será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate, siempre que su contenido no fuera atribuido
en forma sustancialmente fiel a la fuente pertinente. En ningún caso configurarán delito de calumnia las expresiones
referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas.”

b) Nocion: Analisis del Texto Legal

En lo referido a las calumnias e injurias, reproducir las calumnias e injurias que dijo otra persona, a excepción de que
se esté citando, le implica al reproductor una imputación como autor de calumnias e injurias. (Ej. Si Pablo injurió a
Pedro, y yo luego, sin explicitar que estoy citando a Pablo, repito lo que este dijo, seré considerado autor de una
nueva calumnia o injuria, sufriendo una pena propia.
 LA DIFUSION DE SENTENCIAS SOBRE CALUMNIAS E INJURIAS POR LA PRENSA
a) Texto Legal
El Art 114 prevé que “Cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la capital y
territorios nacionales, sus autores quedarán sometidos a las sanciones del presente código y el juez o tribunal
ordenará, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos impresos o periódicos, a costa del
culpable, la sentencia o satisfacción.”

b) Nocion: Analisis del texto legal

El bien jurídico que se busca proteger es el honor. Por lo que, si la prensa propaga una sanción de calumnias o
injurias, estaría atacando el honor de la persona imputada. Por lo que podría considerarse una calumnia o injuria,
siendo penado de la misma forma. El ofendido por la difusión puede solicitar una disposición de la noticia, o una
retractación por parte de la prensa.

 LAS INJURIAS COMETIDAS POR APODERADOS O DEFENSORES

a) Texto Legal
El Art. 115 prevé que “Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o
informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarán sujetas únicamente a las correcciones
disciplinarias correspondientes.”

b) Noción: Analisis del Texto Legal

Como dice el artículo, en los casos en que, al calor del debate, un litigante, apoderado o defensor, realice acciones
calumniantes o injuriantes solo quedará sujeto a correcciones disciplinarias. Algunos consideran que esto es una
causa de justificación, por estar obrando defendiendo a otro. Sin embargo, hay que recordar que las causales de
justificación son para todo el ordenamiento, no solo para la esfera penal.

Por lo que, al imponerse una sanción administrativa, no se está eximiendo de pena en todos los ámbitos del derecho,
sino que, en realidad, tan solo se está previendo una inmunidad objetiva para el sujeto que defiende.

 LAS INJURIAS RECIPROCAS

a) Texto Legal
El Art 116 prevé que “Cuando las injurias fueren recíprocas, el tribunal podrá, según las circunstancias, declarar
exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas.”

b) Nocion: Analisis del texto legal

En los casos de injurias recíprocas, o sea que una de las injurias sea causa de la otra, el juez puede eximir a ambas
partes de pena, o solo a una de ellas. Esto debe analizarse en el caso en concreto. Ya que, por ejemplo, si se injuria y
la respuesta es igualmente injuriante, el juez eximiría ambas. Pero, si se injuria levemente y la respuesta es mucho
más grave, no podría darse la misma solución a ambas injurias.

 LA RETRACTACION PUBLICA
a) Texto Legal
El Art 117 prevé que “El acusado de injuria o calumnia quedará exento de pena si se retractare públicamente, antes
de contestar la querella o en el acto de hacerlo. La retractación no importará aceptación de su culpabilidad.”

b) Noción: Analisis del Texto Legal

La persona quedará sin pena si se retracta antes de contestar la querella. Cabe aclarar que la retractación no implica
una mera disculpa, sino que se requiere reconocer que lo que se dijo es ofensivo, y retirarlo.

 LA INSERCION DE DATOS FALSOS

a) Texto Legal
 El Art 117 bis prevé, en 3 incisos, la regulación en la materia. A saber:
“1°: La pena será de seis meses a tres años, al que proporcionara a un tercero, a sabiendas, la información falsa
contenida en un archivo de datos personales.

2°. La escala penal se aumentará en la 1/2 del mínimo y del máximo, cuando del hecho derive perjuicio a un tercero.

3°. Cuando el autor o responsable del ilícito sea funcionario público en ejercicio de sus funciones, se le aplicará la
accesoria de inhabilitación para el desempeño de cargos públicos por el doble del tiempo que el de la condena.”

(Ej. Que a la persona se le frustre un contrato, fruto de la información falsa)

UNIDAD 8 y 9
DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL (PRIMERA PARTE)

 ABUSOS SEXUALES: NOCIONES PRELIMINARES

a) Antecedentes Legislativos
El código penal actual fue incorporado en nuestro país con la Iey 11.179, publicada en 1921. En esta primer versión,
estos delitos eran llamados delitos contra la honestidad. En estos, en el propio texto del artículo, se notaba una clara
desigualdad entre las penas hacia los hombres y las mujeres en el delito de adulterio.

Veamos el citado texto legal:

Art. 118. - Serán reprimidos con prisión de un mes a un año:
1. La mujer que cometiere adulterio.
2. El codelincuente de la mujer.
3. El marido, cuando tuviere manceba dentro o fuera de la casa conyugal.
4. La manceba del marido.

Como se ve, en el caso del adulterio, con el simple hecho de que una mujer cometa el delito una sola vez, era
suficiente para ser penada. En cambio, en el caso del marido adultero, este debía mantener una manceba para ser
penado (o sea, mantener económicamente a la persona).

Posteriormente, fue sancionada la Iey 24.453, en el año 1995, la cual derogó el delito de adulterio. Eliminando así los
conceptos de conyugue culpable o inocente de divorcio. Se empezaron a hablar de causales puramente objetivas de
divorcio, siendo algo no imputable a las personas.

b) Evolucion Legislativa y bien jurídico protegido

La ley 25.087, sancionada en el año 1999, cambió la denominación de los delitos contra la honestidad hacia delitos
contra la integridad sexual, dejando más claro cuál es el bien jurídico a proteger, a saber:
I. En los menores de edad: La integridad sexual en los menores está interpretada desde el normal desarrollo de la
sexualidad, sin intervención de terceros.

II. En los mayores de edad: Se contempla la integridad sexual de las personas desde la autodeterminación, siendo
esta su expresión de la libertad (sexual).

c) Texto legal actual

El Art. 119 prevé actualmente que “Será reprimido con reclusión o prisión de 6 meses a 4 años, el que abusare
sexualmente de una persona cuando ésta fuera menor de 13 años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la
víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción. (Abuso Sexual Simple)
 La pena será de cuatro (4) a diez (10) años de reclusión o prisión cuando el abuso por su duración o circunstancias de
su realización, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la víctima. (Abuso Sexual
Gravemente Ultrajante)

La pena será de seis (6) a quince (15) años de reclusión o prisión cuando mediando las circunstancias del primer
párrafo hubiere acceso carnal por vía anal, vaginal u oral o realizare otros actos análogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías. (Abuso Sexual con Acceso Carnal)

En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho (8) a veinte (20) años de reclusión o prisión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima;
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda;
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, y hubiere existido
peligro de contagio;
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas;
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus
funciones;
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la situación de convivencia
preexistente con el mismo. (Agravantes del Abuso Sexual Gravemente Ultrajante o con Acceso Carnal)

En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión o prisión si concurren las
circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f). (Pena de las Agravantes vistas para el Abuso Sexual Simple)

 EL ABUSO SEXUAL SIMPLE

a) Texto Legal
El Art. 119 prevé actualmente que “Será reprimido con reclusión o prisión de 6 meses a 4 años, el que abusare
sexualmente de una persona cuando ésta fuera menor de 13 años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso
coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que la
víctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción…”

b) Análisis de la figura base

El artículo le impone una pena de 6 meses a 4 años a aquel que cometa abuso sexual simple, para esto, define que
hay abuso sexual simple en las siguientes situaciones:

I. Cuando se comete hacia una persona menor de 13 años

II. Cuando media violencia, abuso coactivo/intimidatorio de una relación de dependencia, de autoridad o de poder
III. Cuando la víctima no haya podido consentir libremente la acción. Esto comprende tanto el hecho de que el
sujeto activo haya puesto a la víctima en una situación donde no pueda consentir (ej. Que la drogue), como que
se aproveche de una situación (ej. Que el sujeto pasivo esté borracho).

Hay algunas situaciones que están en tela de juicio, donde no hay consenso doctrinario sobre si algunas conductas
encuadran típicamente:
 La cuestión del “contacto”: En principio, no puede haber abuso sexual sin contacto. Habrá entonces principio de
abuso sexual, si existe contacto, y este se produce en las zonas consideradas sexuales por el común de la
sociedad, sin importar el animus con el que este contacto se hace (Ej. Tocar los genitales de otra persona con
animus iocandi tipifica como abuso sexual, aunque no haya sido realizado con ánimo libidinoso). Ahora bien, si
se toca una zona no considerada sexual de una persona (Ej. El hombro), con ánimo libidinoso, ¿Que sucede?
Sobre esto no hay acuerdo en la doctrina.
 El “beso”: Otra cuestión debatida es si besar a una persona en contra de su voluntad encuadra la acción típica. Si
bien es debatido, quienes sostienen que esto no encuadraría, conforman una minoría. Creemos que encuadra.

 Obligar a la persona a “tocarse”: También es debatido si entra en el concepto el obligar a la persona a que se
toque a sí misma. Todos estos debates dependen de cómo se entiende la palabra abuso. Incluso, para muchas
personas, el tipo penal comprende también al acoso sexual, el cual no está tipificado en nuestro código penal.

c) Tipo subjetivo
Este delito solo admite el dolo directo. Como el dolo directo tiene un aspecto cognoscitivo (saber) y un aspecto
volitivo (querer), se exige para su concreción que, el sujeto activo, conozca los elementos objetivos del tipo y quiera
realizarlos. De este modo, el error de tipo excluiría el dolo, siempre que el error haya sido invencible (Ej. Creer que
una persona es mayor de 13, eliminaría la tipicidad)

d) El abuso coactivo
El artículo también habla de un abuso de relación de independencia o de poder. De este modo, entendemos que, si
un superior (jerárquicamente hablando), ofrece relaciones sexuales a algún empleado de inferior jerarquía, no será
considerado abuso, ya que una ofensa o propuesta no puede jamás ser abuso (si bien puede cuestionarse desde lo
moral, jurídicamente es atípica). Ni siquiera es considerado abuso ofrecer mejor derecho (Ej. Un aumento).
Para que haya abuso, no tiene que otorgarse un derecho, sino privarlo. Esto es, no tiene que ofrecerse un aumento,
sino amenazar con no otorgárselo a una persona que le corresponda (Ej. Si no tenés sexo conmigo, perdes aumento).
Obviamente, si la persona es amenazada, pero no acepta mantener las relaciones, no será abuso, ya que el abuso
requiere que la persona mantenga las relaciones sexuales.

e) La violencia
Si bien entendemos violencia como fuerza física cometida sobre la otra persona, comprende todo tipo de coacción.
Por lo que incluye medios narcóticos, hipnóticos y violencia psicológica.

 EL ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE

a) Texto Legal
El segundo párrafo del Art. 119 prevé que “La pena será de cuatro (4) a diez (10) años de reclusión o prisión
cuando el abuso por su duración o circunstancias de su realización, hubiere configurado un sometimiento sexual
gravemente ultrajante para la víctima…”.

b) Análisis de la figura
Muchos autores y operadores del derecho no le dan importancia a esta última expresión resaltada, el
“sometimiento sexual gravemente ultrajante”, la cual puede hasta considerarse la más importante del pasaje
normativo en análisis. Esto sucede porque muchos autores gastan sus energías en intentar definir que puede ser
un sometimiento sexual gravemente ultrajante, cuando en realidad lo que importa es que la víctima conciba el
abuso sexual como gravemente ultrajante, ya que, lo gravemente ultrajante para uno, puede no serlo para otro.

Junto a la incorporación del abuso sexual con acceso carnal (analizado más abajo), este tipo queda en un punto
medio donde es difícil encontrar situaciones que encuadren (sin ser acceso carnal o algo análogo). Como dice el
código, lo gravemente ultrajante debe provenir de la duración o circunstancias de su realización, por lo que lo
más común actualmente es considerar un abuso sexual como gravemente ultrajante por su reiteración.

 EL ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL

a) Texto Legal
El tercer párrafo del Art. 119 prevé que “La pena será de seis (6) a quince (15) años de reclusión o prisión cuando
mediando las circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal por vía anal, vaginal u oral o realizare otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías”.
 b) Análisis de la figura
Antes de la Iey 27.352 se hablaba de "acceso por cualquier vía", lo cual no terminaba de definir si se incluía o no
la vía oral, ya que esta no era considerada una zona erógena. Esta Iey modificatoria, en cambio, explicita que el
acceso carnal puede darse por vía anal, vaginal u oral.

Algo interesante, es que actualmente cualquier persona puede ser sujeto activo de abuso sexual con acceso
carnal, mientras que antes solo los hombres podían serlo. Esto ultimo tenia raíz en que, antes, se utilizaba la
expresión "tener acceso carnal", por lo que si vamos a la literalidad de los términos, solo el hombre podría
"tener acceso", por lo que, actualmente, se utiliza la expresión "hubiere acceso carnal", lo que extiende su
aplicación a cualquier persona.

c) ¿Cuando se consuma el acceso carnal?

Se consuma con la penetración, sin exigirse que esta sea “total” para considerar consumado el acceso carnal.

d) Concurso de delitos: Supuestos de abuso sexual con acceso carnal y multiplicidad de actores
Veamos dos supuestos centrales:
I. Una violación en manada, ¿Comprende un único delito o una multiplicidad de delitos?
Si bien es debatido, hay gran consenso en que habrá tantos abusos como personas que accedan carnalmente a
la víctima, por lo que, cada persona sería culpable de su propio delito de abuso sexual.
II. En los casos de delitos continuados, donde una persona abusa reiteradamente de otra, ¿Cómo se lo Juzga?
Si al realizar el primer abuso, el sujeto activo ya había tomado la decisión de cometer varios abusos posteriores,
hay unidad de dolo. En cambio, si cada vez que el sujeto activo comete un abuso sexual es porque tomó en ese
momento la decisión, cada abuso es una conducta aislada.

 AGRAVANTES DEL ABUSO SEXUAL

Los siguientes agravantes, excepto estipulación en contrario, se aplican a los 3 tipos de abusos sexuales. Es algo
bastante lógico que, en el abuso sexual simple, no se considere el agravante de las enfermedades de transmisión
sexual, debido a que, al no haber acceso carnal, no hay posibilidad de contagiar al sujeto pasivo.

Veamos el texto legal del ultimo párrafo del Art. 119:

“En los supuestos de los dos párrafos anteriores (Abuso sexual gravemente ultrajante y Abuso sexual con acceso
carnal), la pena será de ocho (8) a veinte (20) años de reclusión o prisión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima.
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor, curador, ministro de
algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda.
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, y hubiere existido
peligro de contagio.
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas.
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus
funciones.
f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la situación de convivencia
preexistente con el mismo.

En el supuesto del primer párrafo (Abuso sexual Simple), la pena será de tres (3) a diez (10) años de reclusión o
prisión si concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f)".

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL (SEGUNDA PARTE)

 ESTUPRO
a) Texto Legal
El Art. 120 prevé que “Será reprimido con prisión o reclusión de 3 a 6 años quien realizare alguna de las acciones
previstas en el segundo o en el tercer párrafo del artículo 119 con un menor de 16 años, aprovechándose de su
inmadurez sexual, en razón de la mayoría de edad del autor, su relación de preeminencia respecto de la víctima,
u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito más severamente penado.
La pena será de prisión o reclusión de 6 a 10 años si mediare alguna de las circunstancias previstas en los incisos:
I. Resultare un grave daño en la salud física o mental de la víctima.
II. El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, tutor, curador,
ministro de algún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda.
III. El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión sexual grave, y hubiere
existido peligro de contagio.
IV. El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas.
V. El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasión de sus
funciones.
VI. El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho (18) años, aprovechando la situación de convivencia
preexistente con el mismo.

b) Evolucion Legislativa
En el código penal de 1921 (Ley 11.179), se daba el estupro cuando un hombre tenía acceso carnal con una
"mujer honesta" mayor de 12 años y menor de 15. Siempre que no mediara violencia, manipulación o la víctima
estuviera privada de razón. Se considera que la víctima ha prestado "consentimiento", por lo que posee una
pena menor al abuso sexual. El problema de cómo se trataba el tema en el código viejo, era que por su
redacción, penaría a las parejas adolescentes, por lo que estas estarían cometiendo un delito.

En cambio, la ley 25.087, la cual modificó el código penal, cambió los requisitos, por lo que ahora se requiere que
la víctima tenga entre 13 y 16 años, y debe haber aprovechamiento de su inmadurez sexual producto de:
I. La mayoría de edad del autor
II. Una relación de preeminencia, esto es, posibilidad de influir sobre la víctima (Ej. Profesora con alumno).
III. Circunstancias equivalentes

Además, antes solo podía ser autor un hombre (ya que el código utilizaba el verbo tener acceso carnal), ahora el
autor puede ser hombre o mujer, mayor de 18 años, que actúe con consentimiento de la víctima, y que se
aproveche de su inmadurez sexual. Cuando hablamos de aprovechamiento, se trata de un elemento subjetivo
distinto del dolo, por lo que tenemos un delito asimétrico (Son delitos asimétricos aquellos donde el elemento
subjetivo no coincide con el elemento objetivo del dolo).

c) Bien jurídico protegido

En el estupro se protege el normal desarrollo sexual de la persona menor de 18 años, cuya inexperiencia puede
ser objeto de ataque por parte de una persona mayor de edad que abusa de una situación de pre-valimiento.

d) Tipo objetivo
Acá nos encontramos con dos sujetos participes en la configuración de la figura delictiva:
I. Sujeto activo:
Puede ser cualquier persona mayor de edad, por lo que se trata de un delito común, que exige 18 años o más.
II. Sujeto pasivo:
Puede ser cualquier persona, de uno u otro sexo, que tenga entre 13 y 16 años.

 ¿Qué es lo que sucede a partir de los 13 años?

Cumplidos los 13 años, no es que la persona no puede mantener relaciones sexuales consentidas con otros, sino
que la ley penal entiende que esa capacidad de consentir prácticas o contactos sexuales con terceros, puede
 ofrecer una situación de vulnerabilidad respecto de personas mayores de edad que, mediante el uso de
artimañas o engaños, explotan la inocencia de una persona menor de 16 años.
Esta posibilidad merece ciertos reparos a la hora de suscribirla, ya que la mayor o menor diferencia de edad que
media entre ambos puede ser solamente un indicio, pero nunca aseverar la consumación del estupro.

e) Tipo subjetivo
Es un delito doloso, compatible con el dolo directo. El dolo del agente debe abarcar, no sólo la edad del sujeto
pasivo, sino también el ánimo de lograr el contacto sexual mediante el abuso de la situación de pre-valimiento.
Las modalidades del estupro guardan relación de afinidad con las conductas previstas por los párrafos segundo y
tercero del art. 119, donde se afirmó la posibilidad de la ejecución tentada.

f) Consumación
En el caso del estupro mediante sometimiento gravemente ultrajante para la víctima, las conductas que alcancen
a menoscabar la integridad y la libertad sexual de ésta son idóneas para consumar la figura.
En el caso del estupro mediante acceso carnal, aun el acceso parcial, alcanzan para consumar este delito.
Las modalidades de estupro se agravan en caso de concurrir alguna circunstancia del 4to párrafo del Art.119.

g) Concursos
En caso de existir privación de la libertad, ésta concurre de forma real con el delito de estupro. Acción penal: el
ejercicio de la acción penal depende de instancia privada.

h) Agravante por Muerte

El Art. 124 prevé que “Se impondrá reclusión o prisión perpetua, cuando en los casos de los arts. 119 o 120,
resultare la muerte de la persona ofendida”. Como dice el artículo, la muerte debe resultar del acto, por lo que
se habla de una preterintención, ya que el dolo al cometer el abuso sexual no era producir la muerte.
 PROMOCION O FACILITACIÓN DE LA CORRUPCION
a) Texto Legal
El Art. 125 prevé que “El que promoviere o facilitare la corrupción de menores de dieciocho años, aunque mediare el
consentimiento de la víctima, será reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años. La pena será de seis a quince
años de reclusión o prisión cuando la víctima fuera menor de trece años.
Cualquiera que fuese la edad de la víctima, la pena será de reclusión o prisión de diez a quince años, cuando mediare
engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coerción, como también si
el autor fuera ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda”.

b) Análisis de la figura
Para configurarse este delito, el autor deberá obrar con dolo de corrupción, ya sea promoviéndola (meter en el
menor la idea de corromperse, generar la idea), o incitándola (cuando el menor ya tiene la idea en la cabeza, pero el
autor le allana el camino para su concreción). En los casos de que haya una persona que promueve y otra que incita,
si ambos realizaron sus acciones con acuerdo previo, es un caso de coautoría. Pero si llevaron sus acciones de forma
independiente, cada uno es autor de su propio delito.

Tanto la promoción como la facilitación son delitos de mera actividad, por lo que son penados incluso cuando el
resultado no se consuma. El artículo también prevé que se puede penar cualquiera fuese la edad de la víctima,
siempre que medie engaño, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier medio de intimidación o coerción.
Estos son los casos en los que se pena la corrupción de mayores.

c) Agravantes
Operan en esta figura dos grandes vías de agravamiento de la pena:
I. 1er Agravante:
El párrafo segundo del art. 125 agrava la pena del delito base en razón de la edad del sujeto pasivo, es decir, cuando
la víctima es menor de 13 años.

II. 2da Agravante:

El 3er párrafo agrava aún más la escala penal del delito base, en razón de los medios empleados para la ejecución del
delito, esto es, el empleo de “engaño/violencia/amenaza/abuso de autoridad/cualquier otro medio de intimidación
o coerción”, o por la relación que media entre autor y víctima, es decir, cuando el autor sea “ascendiente, cónyuge,
hermano, tutor o persona conviviente o encargada de su educación o guarda”. Veamos estas agravantes en detalle:

 Agravación de la pena en razón del vínculo o relación: Esta agravante se aplica indistintamente a los delitos de
promoción y facilitación de la corrupción de otro. Tanto la promoción como la facilitación de la corrupción se
agravan cuando el agente tiene un vínculo de parentesco con la víctima: es ascendiente, cónyuge o hermano.

Respecto de la ascendencia, este vínculo se limita, como en otros delitos agravados, al vínculo sanguíneo, por lo
que los padres adoptivos quedan excluidos como sujeto activo de este delito agravado.
El sujeto activo puede ser hermano de la víctima, sea unilateral o bilateral. Los hermanos adoptivos no ingresan
en el ámbito de la autoría típica.
El cónyuge como sujeto activo demanda se trate de un matrimonio celebrado legalmente. Atento a la edad de la
víctima, se habilita la posibilidad de corrupción en caso de existir dispensa para contraer matrimonio.

 Agravación de la pena en razón medio empleado: El engaño utilizado por el autor tiene por finalidad disimular u
ocultar al sujeto pasivo la naturaleza depravada de los actos sexuales que se promueven. Este medio fraudulento
resulta eficaz respecto de personas menores de 18 años con escasa experiencia sexual, donde el autor procura,
mediante distintas lucubraciones, aparentar lo normal de un acto sexual que de por sí es depravado.

El engaño empleado por el autor debe ser idóneo para menoscabar la autodeterminación sexual de la persona,
en el caso de tratarse de personas de 13 años y menores de 18 años, mientras que en caso de personas menores
de 13 años este medio fraudulento surte efecto con mayor amplitud en razón de la falta de capacidad de la
víctima para comprender el contenido y el alcance del trato sexual.

 Agravación de la pena en razón de la especial relación que une al auto con la víctima: Esta otra circunstancia que
agrava la escala penal, refiere a casos donde entran en juego relaciones de especial cercanía, como lo es el
supuesto del tutor, cuya condición de garante de la custodia del sujeto pasivo posibilita y favorece el menoscabo
del bien jurídico tutelado por esta norma.

Dentro de una relación de custodia, la vulnerabilidad del sujeto pasivo es mayor ante la posibilidad de que su
responsable ejecute actos de naturaleza depravada. El fundamento de la agravante se ubica en la infracción del
especial deber de custodia del autor, y la mayor exposición de la víctima, basada en la relación de proximidad.

d) Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. Atento a las características de las acciones típicas, únicamente es posible cometer
este delito con dolo directo. Se exige un ánimo de querer corromper a la víctima. Es posible la configuración del
error de tipo sobre la edad de la víctima, lo cual tornaría impune la conducta, pero esto dependerá del caso
concreto y de los datos objetivos proporcionados por la apariencia/contextura/desarrollo del sujeto pasivo.

e) Tentativa
Es posible la modalidad de tentativa en esta figura delictiva. Al tratarse de delitos de mera actividad, basta con
ésta para que el delito se consume, sin necesidad de que la víctima se corrompa.

 PROMOCION O FACILITACION DE LA PROSTITUCION

a) Texto Legal
El Art. 125 bis prevé que “El que promoviere o facilitare la prostitución de una persona será penado con prisión de 4
a 6 años de prisión, aunque mediare el consentimiento de la víctima”.

b) Análisis de la figura
En este delito, no importa el consentimiento de la víctima, la acción se pena de cualquier forma.

La prostitución no es simplemente la interacción sexual por dinero, sino que se trata de la entrega sexual habitual
de una persona, a otras personas indeterminadas, por dinero. Por lo tanto, se requiere tanto un ánimo de
permanencia (de repetir la acción), y la oferta debe ser a personas indeterminadas.

Algo importante a aclarar, es que el cliente no es el promotor o tratante, como se cree moralmente. Esto debido a
que, al cliente, solo le importa el favor sexual que el recibirá por el dinero, no le interesa ni la habitualidad de la
persona, ni que todos sus intercambios los haga por dinero.

Esta figura requiere el dolo de provocar en la persona la idea de ofrecerse habitualmente a clientes indeterminados.
Por lo tanto, una persona que siempre le deja dinero a otra luego de tener sexo, con la intención de que esta vea el
beneficio económico que puede obtener, y le plantee la prostitución, podrá ser sujeto activo de este delito.

c) Bien jurídico protegido

El bien jurídico protegido principal es la autodeterminación sexual del sujeto pasivo, aunque también la tutela se
extiende a evitar que la persona que ejerce la prostitución no sea explotada por terceros, en especial por aquellas
organizaciones criminales dedicadas a la trata de personas.

d) Tipo objetivo
El contenido del injusto típico consiste en promocionar, es decir, determinar a una persona mayor de edad, al
ejercicio de la prostitución y facilitar dicho ejercicio del trato sexual comercial.

En el caso de la pena cuando el sujeto pasivo es una persona menor de 18 años, se agrava conforme lo prevé el art.
126 de la nueva reforma. En todo caso será suficiente que el autor haya apoyado esa iniciativa o directamente
determine al sujeto pasivo a dedicarse al trato sexual pecuniario.

El acto de promoción puede alcanzar a una persona que ya se haya dedicado anteriormente al ejercicio de la
explotación sexual, pero que la haya abandonado. La conducta omisiva del autor no configura acción de facilitación.
e) Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. La naturaleza ambos comportamientos, promover o facilitar, que tienden de distinta
forma al mismo objetivo, hace que se concreten necesariamente por vía de dolo directo. El autor debe conocer y
querer promocionar o facilitar la prostitución ajena.

En el caso de la conducta promotora, la intención del agente debe tener como propósito que el tercero adulto se
dedique al ejercicio de la prostitución. En el acto de facilitación, puede presentarse algún supuesto donde el acto de
cooperación del autor no pueda conectarse directamente con la explotación sexual (Ej. Una persona le alquila a otro
un inmueble o habitación, para superar una situación de vulnerabilidad habitacional), pero que el beneficiado lo use
posteriormente para continuar ejerciendo la prostitución.

 EXPLOTACION ECONOMICA DE LA PROSTITUCION (RUFIANERÍA)

a) Texto Legal
El Art. 127 prevé que “Será reprimido con prisión de 4 a 6 años, el que explotare económicamente el ejercicio de la
prostitución de una persona, aunque mediare el consentimiento de la víctima.

b) Análisis de la figura
La rufianería es la explotación económica de la prostitución ajena, o sea la obtención de ganancias económicas a
costa de la prostitución ajena, sin importar que la víctima lo haya consentido. En el caso de que quien obtiene las
ganancias, sea también quien promovió la prostitución de la víctima, haría que estamos frente a un concurso real.

c) Bien jurídico protegido

Con esta figura lo que se tutela es la autodeterminación sexual de la persona que ejerce la prostitución. Se protege,
además, la dignidad de la persona explotada económicamente por el autor que se aprovecha coactivamente de las
ganancias por ella obtenidas de su entrega sexual promiscua, habitual y por dinero.

d) Tipo objetivo
El autor menoscaba esta autodeterminación sexual cuando utiliza algunos de los medios enumerados por la norma
que tienen por objeto vencer la resistencia de la víctima. Tiene que haber una “explotación”, donde se disponga de
una persona mayor de edad para que desempeñe la prostitución, y el autor se quede con las ganancias de la misma.

El ejercicio de la prostitución en mayores de edad no se castiga, por ende tampoco lo está la promoción o facilitación
de esa conducta neutra. El consentimiento dado por persona mayor de edad hace a la renuncia de la tutela penal.

e) Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso. La reforma operada por la ley 26.842 ha suprimido la necesidad del ánimo de lucro o de
satisfacer deseos ajenos que debía guiar al agente. De este modo, sólo será necesario que el autor haya obrado con
voluntad y conocimiento de explotar comercialmente la prostitución ajena.

El delito de proxenitismo y sus agravantes admiten tentativa. En el caso del primer párrafo del art. 127, la tentativa
comienza con la oferta sexual de la víctima. Cuando se tratase de personas mayores de edad, y sin mediar modalidad
alguna de agravación del injusto típico, la tentativa se cuenta a partir de ingresada la persona en el mercado sexual.

f) Consumación
Se concreta la figura cuando el autor obtiene la ventaja económica derivada de la explotación comercial de la
prostitución ajena. Dicha ventaja se traduce por lo general en un beneficio económico, pero esto no descarta la
obtención de otros beneficios de carácter patrimonial. Admite la modalidad de la tentativa.

 PORNOGRAFIA INFANTIL
a) Texto Legal
El Art. 128 prevé que “Será reprimido con prisión de tres (3) a seis (6) años el que produjere, financiare, ofreciere,
comerciare, publicare, facilitare, divulgare o distribuyere, por cualquier medio, toda representación de un menor de
dieciocho (18) años dedicado a actividades sexuales explícitas o toda representación de sus partes genitales con
fines predominantemente sexuales, al igual que el que organizare espectáculos en vivo de representaciones sexuales
explícitas en que participaren dichos menores.
Será reprimido con prisión de cuatro (4) meses a un (1) año el que a sabiendas tuviere en su poder representaciones de las
descriptas en el párrafo anterior.

Será reprimido con prisión de seis (6) meses a dos (2) años el que tuviere en su poder representaciones de las descriptas
en el primer párrafo con fines inequívocos de distribución o comercialización.

Será reprimido con prisión de un (1) mes a tres (3) años el que facilitare el acceso a espectáculos pornográficos o
suministrare material pornográfico a menores de catorce (14) años.

Todas las escalas penales previstas en este artículo se elevarán en un tercio en su mínimo y en su máximo cuando la
víctima fuere menor de trece (13) años.

b) Bien jurídico protegido

Este se sitúa en la necesidad de tutelar a la persona menor de 18 años de las situaciones de explotación sexual por
parte de personas mayores de edad a las que pueden verse expuestas, fruto de su inexperiencia sexual, en lo que a
su imagen respecta. El artículo pena varias acciones en lo referido a la pornografía infantil, estas son:
I. Producir
II. Financiar
III. Ofrecer
IV. Comerciar
V. Publicar
VI. Facilitar
VII. Divulgar o distribuir por cualquier medio

El objetivo de esto es que nadie en la cadena de distribución de este contenido quede impune, y como dice el
párrafo 2 del artículo, la mera tenencia de este contenido ya configura el delito.

Esto último, sin embargo, está en tela de juicio por su problemática constitucional, ya que es posible que la tenencia
sea impuesta (ej. Que se envíe por WhatsApp a una persona, esta sería autora del delito incluso cuando no hubiera
querido recibir la imagen). Aun así, hay quienes defienden que tenencia implica conocer la naturaleza del contenido
(saber que se posee la pornografía) y la intención de preservarla (o sea, verla y no borrarla).

c) Tipo subjetivo
Es un delito doloso. Por la naturaleza y las características propias descriptas en la norma, solo puede cometerse con
dolo directo. Es posible la aplicación del error de tipo cuando el agente desconoce la edad del sujeto pasivo, por
ejemplo en el caso de la publicación de las imágenes pornográficas, y no haya existido contacto personal con aquel.

 EXHIBICIONES OBSCENAS
a) Texto Legal
El Art. 129 prevé que “Será reprimido con multa de mil a quince mil pesos el que ejecutare o hiciese ejecutar por
otros, actos de exhibiciones obscenas expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros.
Si los afectados fueren menores de dieciocho años la pena será de prisión de seis meses a cuatro años. Lo mismo
valdrá, con independencia de la voluntad del afectado, cuando se tratare de un menor de trece años.

b) Bien jurídico
Esta figura protege el pudor de las personas. Se entiende por pudor el sentimiento promedio de decencia sexual, es
decir, aquellas manifestaciones de contenido sexual idóneas para alterar la normal tolerancia sexual de las personas.
El bien jurídico protegido se relaciona con la libertad de la persona a no ser confrontada, contra su voluntad, con una
acción sexual. También se ha identificado este bien jurídico con la integridad corporal y psíquica de la persona.

c) Tipo objetivo
La acción típica consiste en ejecutar o hacer ejecutar por otra persona exhibición obscena. Debe tenerse en cuenta
que el ejercicio de la libertad de expresión muchas veces se manifiesta acorde con lo sexual, lo cual sirve para crear
una impresión en el destinatario, de modo que la barrera que limita lo erótico de lo obsceno muchas veces es difusa.

Se trata de un delito de resultado. La ejecución de la acción considerada obscena debe afectar el pudor de otro, de lo
contrario se estaría puniendo una conducta sin lesividad alguna, lo cual evidencia la falta de la injerencia pública por
ausencia de daño a un tercero. Este delito puede ser cometido tanto de forma activa como omisiva.

En el caso de que el autor obligare al menor de edad a ejecutar actos de exhibicionismo, dicha conducta podría
encuadrar en el delito de corrupción de menores de edad, ya que esta agresión sexual representa un peligro grave
para el normal desarrollo sexual de la víctima.
 d) Tipo subjetivo
Este delito doloso exige dolo directo por parte del autor. No es compatible con el dolo eventual. Es frecuente que el
exhibicionista padezca de alguna alteración mental o inclinación sexual desviada que lo ubique en el terreno de la
inimputabilidad. Es un delito de mera actividad, por lo que exhibirse de manera obscena consuma este delito, sin
habilitarse la modalidad de tentativa.

 RAPTO
a) Texto Legal
El Art. 130 prevé que “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, el que sustrajere o retuviere a una persona
por medio de la fuerza, intimidación o fraude, con la intención de menoscabar su integridad sexual.

La pena será de seis meses a dos años, si se tratare de una persona menor de dieciséis años, con su consentimiento.

La pena será de dos a seis años si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidación o fraude a una persona
menor de trece años, con el mismo fin.

b) Análisis de la figura
El rapto es un ataque a la integridad sexual por vía de un ataque a la libertad. Es un delito de tendencia, por poseer
un elemento subjetivo distinto al dolo, al haber una ultra intención de menoscabar la integridad sexual de la víctima.
Además, es un delito permanente, por lo que durará todo lo que dure la privación de la libertad.

El artículo habla de la privación de la libertad para menoscabar la integridad sexual, por lo que, si el abuso sexual se
consuma, desplaza a esta figura, configurándose un pleno abuso sexual.

c) Bien jurídico protegido

Se busca proteger la autodeterminación sexual de la persona. Se extiende claramente a la libertad de la persona.

d) Tipo objetivo
Este delito se perfecciona cuando el autor actúa con la finalidad de menoscabar la integridad sexual del sujeto pasivo
mediante el empleo de fuerza, intimidación o fraude. En todos estos supuestos el sujeto activo pone en entredicho
la libertad personal de la víctima para satisfacer su deseo sexual de manera ilegítima.

Las modalidades delictivas previstas por esta figura son las de sustraer o retener al sujeto pasivo mediante alguno de
los medios comisivos previstos por este artículo en comentario. Profundicemos en estos dos medios comisivos:
I. Sustracción: Conducta activa de sacar o separar al sujeto pasivo del ámbito espacial donde se encuentra, de manera
permanente o transitoria.
II. Retener: Es la conducta que implica evitar el desplazamiento de la víctima del lugar donde se encuentra. De modo que
la acción de retención puede configurarse en el propio domicilio de la víctima o del victimario.

e) Tipo subjetivo
Se trata de un delito doloso, conjugable únicamente con el dolo directo. Reclama la presencia de un ánimo especial
en el agente, esto es, la intención de menoscabar la integridad sexual de la víctima. No importa si esta meta fijada
por el autor sirve para satisfacer sus propios deseos sexuales o de terceros, lo importante es que el autor sustraiga o
retenga a la víctima contra su voluntad con esa finalidad ilícita.

f) Consumación
Se consuma la figura cuando el autor cesa la privación de la libertad de la víctima. La tentativa es perfectamente
configurable, al tratarse de un delito permanente. Respecto de la prescripción de la acción, ella comienza su curso
recién cuando la víctima recupera su libertad personal, es decir, cuando la sustracción o la retención culminan.
g) Concurso de figuras
Si la intención de menoscabar la integridad sexual de la víctima se perfecciona, entonces, deberán aplicarse las
reglas del concurso real de delitos.

 EL GROOMING
a) Texto Legal
El Art. 131 prevé que “Será penado con prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el que, por medio de
comunicaciones electrónicas, telecomunicaciones o cualquier otra tecnología de transmisión de datos, contactare a
una persona menor de edad, con el propósito de cometer cualquier delito contra la integridad sexual de la misma.

b) Análisis de la figura
Este es uno de los casos donde se penan actos preparatorios, ya que se trata de la preparación para la eventual
comisión de un abuso sexual. Además, es un delito de tendencia, donde se posee la ultra intención de cometer otro
delito (abuso sexual), y un delito de peligro, por lo que si se Ilega a concretar el hecho, o se produce la tentativa, la
figura es desplazada por figuras más graves.

c) Bien jurídico
Con esta figura se busca tutelar el normal desarrollo psicológico/biológico/sexual de los menores de 18 años.
Las agresiones sexuales contra menores de edad suelen clasificarse según la existencia o no de contacto sexual
ilícito. Esta modalidad de acoso telemático se caracteriza por la falta de contacto sexual, pero se demuestra como
una conducta de facilitación, ya que el autor debe perseguir el propósito de un ulterior contacto sexual.

d) Sujeto activo
Puede ser cualquiera. En el caso del sujeto pasivo, el art. 131 demanda que sea un menor de 18 años, lo que parece
desproporcionado en relación con otras figuras penales de naturaleza sexual que fija un límite etario menor.

 PAUTAS GENERALES PARA LOS DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

a) Capacidad procesal ampliada
El Art. 132 prevé que “En los delitos previstos en los artículos 119: 1°, 2°, 3° párrafos; 120: 1° párrafo y 130, la víctima
podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o representación de instituciones oficiales o
privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas. Se tratan de delitos de acción privada, donde
corresponde a la víctima iniciar el proceso, debido a que es esta quien decide que el caso sea tratado

Además, puede denunciar el menor de edad sin la necesidad de la autorización de los padres, esto debido a que hay
muchos casos donde los victimarios son los propios padres/tutores

b) Complicidad parental
El Art 133 prevé que “Los ascendientes, descendientes, cónyuges, convivientes, afines en línea recta, hermanos,
tutores, curadores y cualesquiera persona que, con abuso de una relación de dependencia, de autoridad, de poder,
de confianza o encargo, cooperaren a la perpetración de los delitos comprendidos en este título, serán reprimidos con
la pena de los autores.
_______________________________________________________________________________________________
 UNIDADES 10/11/12: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD (1ER, 2DA Y 3ER PARTE)
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD (1ER PARTE)

 PRESENTACIÓN: BIEN JURIDICO TUTELADO

Como su nombre lo indica, en estos delitos el bien jurídico tutelado es la libertad, ya que este es un bien jurídico
fundamental para el ejercicio de todos los derechos.

Sin embargo, lo importante de esto es que la noción libertad posee diversos enfoques según el delito que se esté
analizando. Por lo que podemos hablar de libertad civil/ambulatoria/psíquica/laboral/de ejercer actividad lícita/etc.

 REDUCCIÓN A SERVIDUMBRE
a) Texto Legal
El Art. 140 dice que “Será reprimido con reclusión o prisión de 4 a 15 años quien redujere a una persona a esclavitud
o servidumbre, bajo cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condición para mantenerla en ella. En la misma
pena incurrirá el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio servil”.

b) Bien jurídico
Se tutela la libertad de la persona para elegir estar en el lugar en el que se encuentra o al que se quiere trasladar, es
decir, el impedimento ilegitimo de poder trasladarse de lugar o elegir su lugar de residencia.

c) Tipo objetivo
El contenido del injusto de los comportamientos en análisis, gravitan sobre la dignidad de la persona, como
consecuencia de su cosificación. El elemento común de todas las figuras reguladas por este dispositivo es la de
ejercer algunos o todos los atributos de la propiedad, pero no sobre una cosa sino sobre una persona.

También es claro que la restricción de la libertad de locomoción o permanencia del titular del bien jurídico juega un
papel trascendente, pero lo importante es que la esclavitud, el servilismo, la imposición de trabajos forzados o la
obligación de contraer matrimonio servil, son también configurativas, más allá de la mera restricción de locomoción.

Acciones típicas del delito:

I. Reducir a esclavitud o servidumbre.
II. Obligar a realizar trabajos forzados o contraer matrimonio servil

Cuando hablamos de la reducción, ya sea a esclavitud o servidumbre, hablamos de una cosificación de las personas,
ya que el sujeto activo deja de verlas como un ser humano, para verlas como objeto. Por lo que, con estas acciones
típicas, lo que se pena es comerciar con personas, obligarlas a trabajar contra su voluntad o convenirlos en esclavos.

d) La servidumbre: Noción
En la servidumbre no hay restricción física de la persona, por lo que esta tiene libertad de locomoción. Aun así, lo
que se pena, es el hecho de poner a la persona en situación de total dominación/dependencia, un encadenamiento
psicológico por parte del sujeto activo (Ej. Explotar laboralmente a quien debe trabajar para alimentar a su familia).

e) La esclavitud: Noción
En la esclavitud si existe restricción a la libertad física de la persona. Se trata de la compra y venta de personas como
si fuesen cosas, con el fin de utilizarlas para realizar cualquier actividad. El texto dice que la reducción puede operar
"bajo cualquier modalidad", por lo que califican en el delito quienes lo hagan bajo amenazas/violencia física/ etc.

La conformidad del sujeto pasivo no elimina la tipicidad, o sea, que aunque el reducido a la condición de siervo o
esclavo preste su consentimiento previamente, se considera que este está viciado por su situación de vulnerabilidad.

f) Los trabajos forzados: Noción

 Estos deben ser trabajos cuya fuente sea ilegal, por lo que, los trabajos forzosos producto de una sentencia judicial, o
los que realizan quienes están en una prisión, no entran en el tipo objetivo

g) El matrimonio servil: Noción

Se trata de aquel matrimonio celebrado con el fin de colocar a una de las dos personas en una situación de
servidumbre hacia la otra.

h) Tipo subjetivo
Los comportamientos típicos son únicamente compatibles con el dolo directo del agente. El autor debe conocer y
querer reducir a la víctima a un estado de anulación de la libertad que permita ejercer sobre ella su pleno dominio.

La acción de recibir a una persona en condición de servidumbre con el propósito de mantenerla en dicho estado
exige que el autor conozca la situación a priori de servidumbre que padece aquella, por un lado, y la intención de
permanencia de dicho estado por el sujeto activo, por el otro. El desconocimiento del estado de servidumbre
impuesto a la víctima acarreará la atipicidad de la conducta.

 PRIVACION ILEGAL DE LA LIBERTAD

a) Texto Legal
El Art. 141 prevé que “Será reprimido con prisión o reclusión de seis meses a tres años, el que ilegalmente privare a
otro de su libertad personal”.

b) Bien jurídico tutelado

Se protege acá la libertad corporal de movimiento y como trasladarse de un lugar a otro. El impedimento locomotriz
que sufre la víctima puede ser completo o parcial:
I. Impedimento Completo: Al margen del obvio impedimento físico, si el autor utiliza alguna sustancia de
origen animal, vegetal o químico para incapacitar temporalmente a la víctima e impedir así el libre ejercicio
de su movilidad personal, se estará también ante un caso de impedimento completo.
II. Impedimento Parcial: Aca el impedimento no es completo, ya que no se inmoviliza a la persona, sino que se
violenta su voluntad de desplazarse (Ej. Si el autor utiliza un utensilio para coercer u obstaculizar la libertad
de desplazamiento del afectado, el impedimento reviste el carácter de parcial.

c) Tipo objetivo
La acción rectora consiste en privar ilegítimamente a otro de su libertad de desplazamiento. La conducta típica de
privación ilegítima de la libertad, alcanza también aquellos casos de traslado en vehículos que limiten la libertad de
la víctima. El engaño a la víctima es considerado un medio para perfeccionar la privación ilegítima de su libertad.

Cuando el artículo habla de la ilegalidad de la privación, hace referencia a un elemento normativo del tipo, ya que
hace referencia a una conducta la cual no está autorizada por ninguna otra norma del sistema. De este modo, si un
policía atrapa a una persona que estaba cometiendo un robo, en principio no incurriría en el delito, ya que posee la
autorización del sistema (siempre y cuando sea todo legítimo, caso contrario, la conducta sería agravada).

El artículo no establece en ningún momento alguna forma para afectar la libertad, por lo que estamos ante un tipo
de formulación libre. Todas las posibles modalidades de privación, deben darse sin violencia, ya que estamos en la
estructura básica y la violencia supone un agravante.

d) Sujetos
Veamos quienes podrán ocupar los lugares de sujeto activo y pasivo:
I. Sujeto Activo: Puede ser cualquier persona, en tanto no sea plausible de alguna modalidad mas grave (Ej. Que la
privación ilegítima esté en manos de funcionario policial).
II. Sujeto Pasivo: El sujeto pasivo de esta figura de privación ilegítima de la libertad también puede ser cualquiera.
Es necesario advertir que el inc. 2, art. 142, C.P, agrava el marco penal previsto para el delito base cuando la
víctima del delito sea ascendiente, hermano, cónyuge u otra persona a la que se le deba respeto particular.
e) Tipo subjetivo
Se está en presencia de un delito doloso. En atención a la naturaleza y modalidad de comisión de este delito, se
exige que el autor conozca la ilicitud de sus acciones y actúe en consecuencia, por lo que acepta solo el dolo directo.
El error del agente sobre la ilegitimidad de su conducta privativa de la libertad de terceros deberá ser tratado como
un error de prohibición, cuya eficacia exculpatoria dependerá del grado de evitabilidad exigible al autor.

f) Consumación
Atento a su carácter permanente, la consumación se alcanza tan sólo cuando cesa la situación de privación de la
libertad del afectado. Existe tentativa cuando el sujeto activo ejerce violencia o emplea medios alternativos para
privar ilegalmente de la libertad a la víctima, pero no logra su cometido por motivos ajenos a su voluntad.

Es plausible la aplicación del desistimiento, pero para esto será menester que el autor desista voluntariamente de la
ejecución del delito comenzado.

g) Autoría y participación
En cuanto a las formas de autoría, no existe impedimento para conjugar la coautoría y la autoría mediata. Esta
última forma de autoría se configura cuando el autor detrás del ejecutor material, provoca el error en el instrumento
humano o se aprovecha del error subsistente en el ejecutor.

h) Concurso de delitos
La figura de privación ilegítima de la libertad concurre idealmente con la de robo y la de privación ilegítima de la
libertad cometida mediante violencia, cuando el autor emplea para su comisión esposas y se amordaza a la víctima
durante la ejecución de la sustracción violenta, puesto que “constituye una ofensa a la libertad que excede el
dominio conceptual de la violencia propia del robo, la que sólo pudo cesar por la intervención de terceros una vez
que los autores se habían retirado del lugar con los bienes sustraídos, consumándose el delito previsto por los arts.
141 y 142, inc. 1, C.P, que concurre en forma ideal con el robo por tratarse del doble efecto de un hecho único”.

i) Agravantes
El art 142 prevé que “Se aplicará prisión o reclusión de dos a seis años (Se eleva el mínimo y el máximo), al que
privare a otro de su libertad personal, cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
I. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza.
II. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, de un hermano, del cónyuge o de otro individuo a
quien se deba respeto particular.
III. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no
importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor.
IV. Si el hecho se cometiere simulando autoridad pública u orden de autoridad pública.
V. Si la privación de la libertad durare más de un mes.

Como se ve, el agravante del inc. 2, no menciona a los descendientes, lo cual es fruto de un largo debate. Se dice
que, al momento de la redacción del código, estaba vigente el CC de Vélez, en el cual las privaciones de la libertad a
los descendientes eran una potestad correctora de los padres. Sin embargo, el nuevo CCyC elimina esta potestad,
por lo que el art. resulta contrario, tanto al CCyC, como a distintos tratados internacionales de fuerza constitucional.

 SUSTRACCION DE PERSONA
a) Texto Legal
El Art. 142bis prevé que “Se impondrá prisión o reclusión de cinco (5) a quince (15) años, al que sustrajere, retuviere
u ocultare a una persona con el fin de obligar a la víctima o a un tercero, a hacer, no hacer, o tolerar algo contra su
voluntad. Si el autor lograre su propósito, el mínimo de la pena se elevará a ocho (8) años.

La pena será de diez (10) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si:
a. Si la víctima fuese una mujer embarazada; un menor de 18 años de edad; o un mayor de 70 años de edad.
 b. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente; de un hermano; del cónyuge o conviviente; o de otro
individuo a quien se deba respeto particular.
c. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas.
d. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma.
e. Cuando el agente sea funcionario o empleado público o pertenezca o haya pertenecido al momento de comisión del
hecho a una fuerza armada, de seguridad u organismo de inteligencia del Estado. 
f. Cuando participaran en el hecho tres (3) o más personas.

La pena será de quince (15) a veinticinco (25) años de prisión o reclusión si del hecho resultara la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor.

La pena será de prisión o reclusión perpetua si se causare intencionalmente la muerte de la persona ofendida.

La pena del partícipe que, desvinculándose de los otros, se esforzare de modo que la víctima recupere la libertad, sin
que tal resultado fuese la consecuencia del logro del propósito del autor, se reducirá de un tercio a la mitad”.

b) Bien jurídico protegido

En este tipo penal la conducta es pluriofensiva, ya que se están afectando dos bienes jurídicos:
I. La libertad de la persona
II. La autodeterminación de la víctima o de un tercero

Esto último implica que se está privando a alguien de la libertad, y se está utilizando tal privación para obligar a la
víctima o a un tercero a hacer, no hacer, o tolerar cierta conducta. Por eso se llama secuestro coactivo, porque no es
un secuestro con el propio fin de privar de la libertad, sino que hay una ultra intención.

c) Tipo objetivo
El artículo en comentario reprime las conductas de sustraer, retener u ocultar a una persona con miras a obligar a la
propia víctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo en contra de su voluntad, elementos constitutivos que
le otorgan una autonomía propia a este delito.

¿Cuál es esta característica individualizante? La utilización de la privación ilegítima de la libertad como medio para
imponer a otro, de forma coactiva, alguna de las conductas alternativas que prevé este delito.

d) Consumación
El delito se consuma con la privación ilegal, no importa, en principio, el cumplimiento de la finalidad para consumar
el delito. Dicho esto, en el último párrafo se agrega que, si se cumple con la finalidad, la pena es mayor.

e) Tipo subjetivo
Es un delito doloso. Junto al conocimiento de los elementos objetivos del tipo por parte del autor, se exige una
particular intención: la de obligar a la víctima, o a un tercero, a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.
De esta forma el resultado procurado por el autor va más allá de la realización del tipo objetivo, extremo que lo
convierte en un delito de tendencia interna excedente o Delikten mit überschiebender Innentendez.

f) Agravantes
I. Mujer embarazada, menor de 18 años o mayor de 70: El fundamento de estas primeras agravantes radica en la
calidad de la víctima, su edad y condición, lo cual genere mayor reproche por su vulnerabilidad. En el caso de la
mujer embarazada, no sólo se compromete la vida y la integridad de la mujer, sino también la del feto.

II. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente, un hermano, un cónyuge o conviviente, o de otro

individuo a quien se deba un respeto particular: Se trata de un agravante fundado en la relación de parentesco o
afinidad existente entre el autor y la víctima, que se basa en el respeto que ese vínculo impone.
III. Si se causare a la víctima lesiones graves o gravísimas: El fundamento de esta agravante es la mayor entidad
objetiva del daño causado por el delito. La protección de la integridad física de las personas y su tipificación
excluye la concurrencia de la figura básica con el delito de lesiones.

IV. Cuando la víctima sea una persona discapacitada, enferma o que no pueda valerse por sí misma: El basamento
de esta agravante radicaría en la mayor culpabilidad del autor, que reside a su vez en la minusvalía de la víctima
y el mayor sufrimiento que por su condición representa.

V. Cuando el agente sea funcionario o empleado público, o pertenezca o haya pertenecido a alguna fuerza de
seguridad u organismo de inteligencia del Estado: Las cualidades del sujeto activo son la razón de ser de esta
agravante. No se distingue a fin de la mayor punibilidad la circunstancia de que el agente revista en la actualidad,
o haya revestido en el pasado, las características mencionadas. La agravación encuentra su fundamento en que
resulta inconcebible que quien ha sido depositario de la función pública la utilice luego en beneficio propio.

VI. Cuando participaran en el hecho tres o más personas: Se agrava el hecho básico por el número de intervinientes.

VII. Se establece también que la pena será de 15 a 25 de prisión o reclusión si del hecho resulta la muerte de la
persona ofendida, como consecuencia no querida por el autor. Para el supuesto de que ese resultado sea causado
intencionalmente, la pena prevista es de prisión o reclusión perpetua: De esta manera queda zanjada la vieja
discusión relativa a si el agravante muerte previsto antes de la reforma se refería a cuando dicho resultado se
provocaba de manera dolosa o si también se refería a la forma culposa.

 PRIVACION ILEGAL DE LA VOLUNTAD POR FUNCIONARIO PUBLICO

a) Texto Legal
El Art. 143 prevé que “Será reprimido con reclusión/prisión de 1 a 3 años, e inhabilitación especial por doble tiempo:
I. El funcionario que retuviera a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar.

II. El funcionario que prolongare indebidamente la detención de una persona, sin ponerla a disposición del juez
competente.

III. El funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido.

IV. El jefe de prisión u otro establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera algún reo sin testimonio de
la sentencia firme en que se le hubiere impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no
sean los señalados al efecto.

V. El alcaide o empleado de las cárceles de detenidos y seguridad que recibiere un preso sin orden de autoridad
competente, salvo el caso de flagrante delito.

VI. El funcionario competente que teniendo noticias de una detención ilegal, omitiere, retardare o rehusare hacerla
cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver.

b) Analisis objetivo de la figura

Se trata de un delito especial, debido a la calidad del sujeto activo (ya que solo lo pueden cometer los funcionarios
públicos), por lo que a la pena de prisión se le agrega la inhabilitación. Son supuestos objetivos los siguientes:

I. El funcionario que retiene a un detenido o preso, cuya soltura haya debido decretar o ejecutar: En este caso, el
sujeto activo debe ser alguno con facultad de decretar, o con obligación de ejecutar, la liberación de un detenido
(Frente a detenidos solo tiene potestad el juez, ya que se entiende que la persona atravesó un proceso judicial y
tiene sentencia firme) o de un preso (Puede ser alguien con prisión preventiva). Es un delito de omisión impropia
y debe ser cometido siempre con dolo directo.
 II. El funcionario que prolonga una detención sin ponerla a disposición de un juez competente: Esta conducta dolosa
es el típico caso de un cuerpo policial que encuentra a una persona con pedido de captura y la aprehende sin dar
aviso a la autoridad competente, por lo que podrían tener a la persona cautiva por un plazo indeterminado.

III. El funcionario que incomunique indebidamente a un detenido: Se habla de incomunicación indebida porque va
en contra de las normas procesales, donde puede haber supuestos de potestad de incomunicar.

IV. El jefe de prisión o su reemplazo que recibiera algún reo sin testimonio de la sentencia firme en que se le hubiere
impuesto la pena o lo colocare en lugares del establecimiento que no sean los señalados al efecto

V. El alcaide (director de cárcel) o empleado que recibiere a un preso sin orden de autoridad competente, excepto en
los casos de flagrante delito
VI. El funcionario público que, teniendo noticias de una detención ilegal omitiere, retardare o rehusare hacer cesar la
detención ilegal: En este último tipo penal incurren todos los funcionarios públicos, ya que, si no poseen la
potestad de hacer cesar la detención ilegal, tienen el deber de denunciar esta misma.

c) Tipo Subjetivo
Esta conducta, como todos los incisos lo demandan, debe ser cometida con dolo directo.

d) Agravantes
El Art. 144 prevé que “Cuando en los casos del artículo anterior concurriere alguna de las circunstancias enumeradas
en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, el máximo de la pena privativa de la libertad se elevará a cinco años”.

Repasemos tales incisos del Art. 142:

I. Si el hecho se cometiere con violencias o amenazas o con fines religiosos o de venganza.
II. Si el hecho se cometiere en la persona de un ascendiente de un hermano, del cónyuge o de otro individuo a
quien se deba respeto particular.
III. Si resultare grave daño a la persona, a la salud o a los negocios del ofendido, siempre que el hecho no
importare otro delito por el cual la ley imponga pena mayor.
IV. Si la privación de la libertad durare más de un mes.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD (SEGUNDA PARTE)

 DETENCIONES ILEGALES, VEJACIONES Y APREMIOS ILEGALES

a) Texto Legal
El Art. 144 bis prevé que “será reprimido con prisión o reclusión de uno a cinco años e inhabilitación especial por
doble tiempo:
I. El funcionario público que, con abuso de sus funciones o sin las formalidades prescriptas por la ley, privase a
alguno de su libertad personal.
II. El funcionario que, desempeñando un acto de servicio, cometiera cualquier vejación contra las personas o les
aplicare apremios ilegales.
III. El funcionario público que impusiere a los presos que guarde, severidades, vejaciones, o apremios ilegales.

Si concurriere alguna de las circunstancias enumeradas en los incisos 1, 2, 3 y 5 del artículo 142, la pena privativa de
la libertad será de reclusión o prisión de dos a seis años”.

b) Detenciones ilegales: 1er Eje de la figura en Analisis

Veamos sus puntos centrales:
I. Bien jurídico tutelado: El bien jurídico tutelado es la libertad individual. Aquí el funcionario público priva de la
libertad a una persona sin que existan causales para justificar ese obrar. Este artículo resguarda la garantía
constitucional de la libertad personal frente a los abusos de los funcionarios estatales.
 II. Analisis de la figura
Todas las figuras reguladas en este artículo guardan las siguientes similitudes:
 Se trata de delitos especiales, ya que el autor sólo puede ser un funcionario público, en especial uno con
competencia específica para la detención de personas.
 Se le adjudica la cualidad de ilegítima a la privación de la libertad cuando el autor actúa por abuso funcional.

En el caso de inc. 1 de este artículo, se regula la figura de la privación de la libertad con abuso funcional. Las leyes
procesales penales regulan las causales por las que una persona puede ser detenida, pero además la CN dispone la
prohibición de la detención de una persona sin orden de autoridad competente (art. 18). Es necesario entonces que
el funcionario público prive de su libertad a una persona sin ajustar su conducta a las formalidades exigidas por ley.

III. Tipo Objetivo

La acción típica consiste en privar a otro de su libertad personal, pero dicha privación debe realizarse bajo dos
modalidades básicas:
 La que se origina en un abuso funcional: En esta modalidad, se requiere que el funcionario público se encuentre
cumpliendo funciones propias de su competencia, de las cuales se extiende, abusando de su cargo.
 La que no observa las formalidades de la ley: Consiste en privar de su libertad a una persona sin la formalidad
prescripta por la ley.

Por privación de la libertad se entiende a la restricción impuesta a una persona para ejercer de manera plena su
libertad de locomoción. A su vez, puede efectuarse actuando sobre la libertad propia, u operando sobre su entorno.
El acto puede ser realizado por funcionario competente y ser legítimo, pero la falta deviene de la inobservancia de
las formalidades prescriptas por la ley para proceder a la detención.

IV. Tipo subjetivo

Esta figura opera por vía de dolo directo o de dolo eventual.

V. La consumación
Sucede al momento de privar de la libertad personal al ofendido. Se admite la tentativa, y decimos que se trata de
un delito de resultado y de carácter permanente.

c) Vejaciones y apremios ilegales: 2do Eje de la Figura en Analisis

Veamos sus puntos centrales:
I. Presentación: El inc. 2 del art. 144bis reprime al funcionario que, desempeñando un acto de servicio, cometiere
cualquier vejación contra las personas o aplicare apremios ilegales. ¿De que tratan ambas acciones típicas?:
 Vejaciones: Refiere a todo trato humillante que mortifica moralmente a la persona detenida, atacando su
sentimiento de dignidad y respeto que merece como ser humano y con el que espera ser tratada.
 Apremios ilegales: Esta emparentado con la inobservancia de la prohibición de ser obligado a declarar
contra sí mismo. Es claro que la situación de detención, sea legítima o no, en la que se encuentra una
persona, no debe acarrear inexorablemente la imposición de castigos, amenazas o demás sufrimientos.

II. Analisis del tipo Objetivo: Se trata de un delito especial, ya que su autor sólo puede ser un funcionario público.
Se destacan 2 grandes modalidades:
 La 1er modalidad de la acción típica consiste en cometer cualquier vejación contra las personas. Es condición
insoslayable que el funcionario público se encuentre en acto de servicio o cumpliendo funciones públicas.

 La 2da modalidad delictiva es la de aplicar apremios ilegales. Mientras que las vejaciones tienen por objetivo
mortificar la situación de detención de la persona afectada por dicha medida, en el apremio se busca
obtener una confesión prohibida constitucionalmente. De esta manera, la autoridad pública procura, con la
adopción de medidas de coerción, lograr que el detenido se auto incrimine o lo haga respecto de terceros.
III. Tipo subjetivo
Ambas modalidades son dolosas. La naturaleza humillante o coactiva del acto impuesto al detenido hacen necesaria
su comisión con dolo directo y eliminan cualquier posibilidad de error, salvo en el caso de las vejaciones realizadas
de manera antirreglamentaria y que no fuesen conocidas por el funcionario público que las ejecuta.

IV. La consumación
En ambos casos sucede con la comisión de la vejación o la aplicación de los apremios ilegales. Se admite la tentativa.

d) Imposición de severidades, vejaciones y apremios ilegales sobre detenidos: 3er Eje de la Figura en Analisis
I. Presentación: Mientras que la conducta descripta por el inc. 2 de este artículo podía ser cometida contra
cualquier persona, bajo la redacción de esta figura dicha cualidad sólo la alcanza la persona detenida, es decir, la
persona privada en su libertad y puesta bajo custodia. El título por el cual una persona se encuentra detenida,
sea aprehendido/procesado/condenado, con o sin sentencia firme, no tiene influencia alguna en la figura penal.

II. Análisis de la figura: Se trata de un delito especial propio porque autor es el funcionario público encargado de la
guarda de los detenidos. La guarda de los presos puede ser directa o indirecta y abarca en consecuencia toda la
estructura del personal asignado a dichas tareas.
III. Tipo objetivo: La acción típica consiste en imponer a los presos cuya guarda está a cargo del propio funcionario
público severidades, vejaciones o apremios ilegales. Analicemos en qué consiste el termino “Severidades”, dado
que ya hemos visto el alcance de los dos restantes:

 Severidades: Refiere a tratos rigurosos y ásperos que se extienden desde los atentados contra la integridad
del detenido, o el agravamiento de las condiciones de detención, o bien colocarlo en celda con ventilación
defectuosa (buzón), o con poca luminosidad, o también proporcionarles medios inadecuados de habitación.
Se excluye la obligación de usar uniformes o de realizar trabajos diarios o de limpieza.

IV. Concursos: Resulta típica la conducta desplegada por el personal policial que, durante distintos momentos de la
detención sufrida por la víctima en la dependencia policial, procedió a aplicarle golpes de puño, que constituye
el delito de vejaciones y apremios ilegales, en concurso ideal con lesiones leves.

No resulta punible el accionar del comisario que, frente a un desorden de características imprevisibles, en el cual
un numeroso grupo de activistas intentó promover disturbios a la salida de una comisaria, en consideración a las
órdenes que recibiera de su superioridad, permitió el control del suceso, sin que se vislumbre un irracional deseo
de lesionar a quienes acudieran al lugar, por lo que correspondería disponer el sobreseimiento.

V. Tipo subjetivo: Es un delito doloso. El autor debe actuar con dolo directo. Puede darse un caso de error sobre la
ilegalidad del tratamiento, en especial sobre la competencia/duración/oportunidad de la medida sancionatoria.

 LA TORTURA
a) Texto Legal
El Art. 144 ter prevé que “Será reprimido con reclusión o prisión de ocho a veinticinco años e inhabilitación
absoluta y perpetua el funcionario público que impusiere a personas, legítima o ilegítimamente privadas de su
libertad, cualquier clase de tortura. Es indiferente que la víctima se encuentre jurídicamente a cargo del
funcionario, bastando que éste tenga sobre aquélla poder de hecho. Igual pena se impondrá a particulares que
ejecutaren los hechos descritos.

Si con motivo u ocasión de la tortura resultare la muerte de la víctima, la pena privativa de libertad será de
reclusión o prisión perpetua. Si se causare alguna de las lesiones previstas en el artículo 91, la pena privativa de
libertad será de reclusión o prisión de diez a veinticinco años.

Por tortura se entenderá no solamente los tormentos físicos, sino también la imposición de sufrimientos
 psíquicos, cuando éstos tengan gravedad suficiente”.

b) Concepto de Tortura
Si bien en la teoría se pueden dar confusiones entre la tortura y el apremio ilegal, la tortura posee un grado de
gravedad muchísimo mayor. Argentina en el art. 75 inc. 22 de la constitución, adhiere a varios tratados
internacionales que mencionan las torturas, siendo el más importante la Convención contra la Tortura y Otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.

Esta convención, en su Art.2, fija que se entiende, y que no se entiende, por el concepto de tortura: “Para los
efectos de la presente Convención se entenderá por tortura todo acto realizado intencionalmente, por el cual se
inflijan a una persona penas o sufrimientos físicos o mentales, con fines de investigación criminal, como medio
intimidatorio, como castigo personal, como medida preventiva, como pena o con cualquier otro fin. Entendemos
también como tortura, la aplicación sobre una persona de métodos tendientes a anular la personalidad de la
víctima o a disminuir su capacidad física o mental, aunque no causen dolor físico o angustia psíquica.
No estarán comprendidos en el concepto de tortura las penas o sufrimientos físicos o mentales que sean
únicamente consecuencia de medidas legales o inherentes a éstas, siempre que no incluyan la realización de los
actos o la aplicación de los métodos a que se refiere el presente artículo”.

c) Accion Tipica
La acción típica es la de imponer cualquier clase de tortura, además, la víctima no necesariamente debe estar
detenida ilegalmente, ni estar bajo el cargo de la persona que le impone las torturas
d) Agravantes
El inciso 2 del artículo, menciona el agravante a la tortura si se da la muerte del sujeto pasivo, obviamente, debe
haber una relación de causalidad entre la tortura y la muerte.

Finalmente, el inciso 3 da otra definición de tortura que no se contradice con la del tratado internacional, sino
que incorpora la tortura psicológica

 LA OMISIÓN DE EVITAR TORTURAS

a) Texto Legal
El Art 144. quater prevé que “Se impondrá prisión de tres a diez años al funcionario que omitiese evitar la
comisión de alguno de los hechos del artículo anterior, cuando tuviese competencia para ello.

La pena será de uno a cinco años de prisión para el funcionario que en razón de sus funciones tomase
conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo anterior y, careciendo de la competencia a que
alude el inciso precedente, omitiese denunciar dentro de las veinticuatro horas el hecho ante el funcionario,
ministerio público o juez competentes. Si el funcionario fuera médico se le impondrá, además, inhabilitación
especial para el ejercicio de su profesión por doble tiempo de la pena de prisión.

Sufrirá la pena prevista en el inciso 1 de este artículo el juez que, tomando conocimiento en razón de su función
de alguno de los hechos a que se refiere el artículo anterior, no instruyere sumario o no denunciare el hecho al
juez competente dentro de las veinticuatro horas.

En los casos previstos en este artículo, se impondrá, además, inhabilitación especial perpetua para
desempeñarse en cargos públicos. La inhabilitación comprenderá la de tener o portar armas de todo tipo.

b) Analisis de la figura
El inciso 1ro del artículo en análisis, menciona la competencia, lo cual da un elemento normativo del tipo. Y un
delito de omisión impropia.
 El inciso 2do del artículo en análisis, menciona a aquel funcionario público que, por sus funciones, toma
conocimiento de la comisión de torturas, vejaciones, etc., y no hace la denuncia ante el funcionario competente.
Además, si el funcionario fuese médico, la pena será agravada.

El inciso 3ro del artículo en análisis, menciona a aquel juez de instrucción que, al enterarse de los hechos
delictivos, no instruyere un sumario, o denunciare ante el juez competente. Por lo tanto, si un juez sin
competencia se entera, debe investigar el mismo o hacer la denuncia.

El inciso 4to del articulo en análisis, menciona lo vinculado al plus que se agrega en estas modalidades delictivas,
que es la inhabilitación para desempeñarse en cargos públicos, y para tener o portar armas de todo tipo.

c) Las torturas posibilitadas por negligencia

I. Texto Legal
El art. 144 quinto prevé que “Si se ejecutase el hecho previsto en el artículo 144 tercero, se impondrá prisión de
seis meses a dos años e inhabilitación especial de tres a seis años al funcionario a cargo de la repartición,
establecimiento, departamento, dependencia o cualquier otro organismo, si las circunstancias del caso permiten
establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida vigilancia o adoptado los recaudos
necesarios por dicho funcionario”.

II. Analisis de la figura

Todos los delitos mencionados hasta ahora eran dolosos. En este caso, se pena el hecho de que la tortura no se
habría cometido si el sujeto hubiere obrado con la debida diligencia.

d) El plagio politico
I. Texto Legal
El art. 145 dice que “Será reprimido con prisión de 2 a 6 años, quien conduzca a una persona fuera de la frontera
de la República, con propósito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejército extranjero”
 DELITOS VINCULADOS CON NIÑOS Y ADOLESCENTES
a) La sustracción de menores
I. Texto Legal
El art. 146 prevé que “Será reprimido con prisión o reclusión de 5 a 15 años, el que sustrajere a un menor de 10
años del poder de sus padres, tutor o persona encargada de él, y el que lo retuviere u ocultare.

II. Analisis de la figura y bien jurídico tutelado

Este es un caso de sustracción de personas donde el sujeto pasivo posee características determinadas, en este
caso, es menor de 10 años.

En la legislación anterior no había conflictos sobre el bien jurídico tutelado, ya que se consideraba que a los
niños no se les reconocían derechos. Sin embargo, con el nuevo código civil y comercial, al reconocérsele a los
menores derechos y bienes jurídicos, se discute si el bien jurídico tutelado en este artículo es la libertad del
menor o la patria potestad de los padres, ya que estos también son afectados.

Por lo tanto, podemos considerarlo un delito pluriofensivo, ya que el sujeto pasivo es tanto el menor de 10 años,
como sus padres, tutores, o persona encargada de el

III. Acción típica

En lo que respecta a la acción típica, el código menciona 3:
 Sustraer al menor: Se lo sustrae de su esfera de custodia, sin el consentimiento de sus padres. Es importante
destacar que, no solo los padres o tutores poseen esta esfera, ya que esta puede otorgarse temporalmente.
(Ej. Cuando el menor está en la escuela, donde está bajo la custodia de sus profesores). El código no alude a
 una forma específica de llevar a cabo la sustracción, por lo que esta puede llevarse a cabo por cualquier
medio, ya sea violencia, ardid o engaños.

 Retener al menor: Se diferencia de la sustracción por la prolongación en el tiempo. Algo importante es que
esta puede ser premeditada, cuando alguien sustrae a un menor planeando retenerlo. 0 quien ya posee a
un menor sustraído y decide retenerlo.

 Ocultar al menor: Se da cuando el sujeto activo sabe que están buscando al menor y Ileva a cabo acciones
para evitar su encuentro.

IV. Tipo Subjetivo

Todas las acciones previstas en este artículo requieren dolo directo, aun así, algunos autores, como Aboso,
consideran que también puede cometerse con dolo eventual. Si el móvil, o sea, lo que impulsó al sujeto activo a
actuar, es el de obtener algo con la sustracción, estamos ante un delito de extorsión, desplazándose esta figura.

V. La coautoría
La coautoría es posible en este tipo penal, e incluso, se considera que también es posible la autoría mediata,
valiéndose del actuar de otra persona para llevar a cabo la sustracción de menores.

b) La no presentación de menores
I. Texto Legal
El art. 147 prevé que “En la misma pena incurrirá el que, hallándose encargado de la persona de un menor de
diez años, no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razón satisfactoria de su
desaparición.

II. Analisis de la figura

En este artículo del código se pena igual que con la sustracción del art. 146, a aquel encargado del menor que no
lo presentara a los guardadores o no diere razón satisfactoria de su desaparición. Con esta última acción típica se
pena a aquella persona que presenta al menor, pero no explica por qué estaba con él.

c) Induccion a la fuga
I. Texto Legal
El art. 148 prevé que “Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que indujere a un mayor de diez años y
menor de quince, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona”.
II. Analisis de la figura
Tanto el art. 147 como el 148 se crearon luego del golpe de Estado de 1976, para impedir nuevamente la
desaparición forzada de personas

d) Retenciones “inter-padres”: ¿Qué pasa si el sujeto activo es un padre, y el sujeto pasivo es el otro padre?
Originalmente hubo mucho debate sobre esta cuestión, ya que, si bien se ejercía la patria potestad, se seguía
estando frente a una sustracción de menores hacia un padre.

Para resolver esto, se sancionó la Ley 24.270, la cual sanciona a los padres no convivientes por impedimento de
contacto, al prever que “Será reprimido con prisión de un mes a un año el padre o tercero que, ilegalmente,
impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes. Si se tratare de un
menor de diez años o de un discapacitado, la pena será de seis meses a tres años de prisión”.

 LAS AMENAZAS Y COACCIONES

a) Texto Legal
 El art. 149 bis prevé que “Será reprimido con prisión de seis meses a dos años el que hiciere uso de amenazas
para alarmar o amedrentar a una o más personas. En este caso la pena será de uno a tres años de prisión si se
emplearen armas o si las amenazas fueren anónimas.

Será reprimido con prisión o reclusión de dos a cuatro años el que hiciere uso de amenazas con el propósito de
obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad.

b) Bien juridico tutelado

En estos tipos penales, el bien jurídico tutelado es la libertad psíquica del sujeto pasivo. Ya que, al ser víctima de
las amenazas, se pierde la tranquilidad o seguridad en sí mismo que se poseía.

c) La amenaza
I. Noción
Consta de anunciar un mal futuro e inminente, ya sea verbalmente, por escrito, o mediante signos inequívocos.

II. Consumacion
La amenaza debe tener identidad, ya que estamos ante un delito formal, por lo que se agota con el simple hecho
del anuncio del mal futuro e inminente. Algo interesante es que el mal que se anuncia no necesariamente debe
ser sobre el sujeto pasivo (ej. Te voy a matar), sino que también puede ser:
 Sobre un tercero (Ej. La madre del sujeto pasivo)
 Sobre el propio sujeto activo, si existe relación entre ambos (Ej. Amenaza de autolesiones)

Nuevamente, es un delito formal, por lo que solo basta el anuncio para configurar la acción típica. Pero, el fin de
las amenazas es simplemente alarmar o amedrentar a la persona, o sea, romper su tranquilidad

III. Agravantes
La amenaza, según el código penal puede agravarse:

+ Si se emplean armas

'¢' Si las amenazas se realizan de forma anónima

El segundo párrafo del artículo pena la coacción, donde se usan las amenazas para lograr un obrar del sujeto
pasivo, o sea, para condicionar a este mismo.

Por lo tanto:

+ Amenazas busca asustar al sujeto pasivo

'¢' Coacción busca un obrar determinado del sujeto pasivo

Antes se requería que se funde efectivamente el terror en el sujeto pasivo. Hoy, al hablarse de un delito
formal, solo es necesaria la emisión de la amenaza, independientemente de si cumple su objetivo o no

Para algunos autores, como Soler, la amenaza no admite la tentativa; mientras que para otros, como Núñez,
si puede admitir la tentativa

El sujeto activo debe tener gobernabilidad sobre el acto que causará el mal. Además, puede amenazarse de
una comisión o de una omisión.
 En la coacción no se castiga el accionar pretendido del sujeto pasivo, ya que este puede ser lícito (ej.
Amenazar a alguien para que saque plata del banco). Sino que se castiga la forma que adopta el sujeto activo
para determinar al sujeto pasivo

A diferencia de la amenaza, la coacción se consuma si se determinó al sujeto pasivo a actuar, ya que, sino,
estamos ante un caso de amenazas

Agravantes de la coacción

Además de los agravantes de la amenaza, los cuales son el uso de armas y el anonimato, el código penal
prevé las siguientes agravantes

ARTZCULO 149 ter. - En eL caso de L úLtino apartado de L artecu Lo anteráor, La pena será:

1) De tres a seis años de pro s ión o recLusión si se e/rpLearen amas o si Las amenazas fi-ueren
anáninas;

2) De cinco a diez años de pro si ón o rec Lus ión en Los siguientes casos :

a) Si Las amenazas tuvoeren como propós i to La obtención de aLguna nedida o conces ión por parte de
cuaLquier nienbro de Los poderes púbL icos;

Ejemplo claro de esto es cuando se coacciona a un juez para que este mismo falle de determinada manera
en un caso concreto

b) Si Las amenazas tu vi eren como propós i to eL de conpeíer a una persona a hacer abandono deL
país, de una provincia o de Los Lugares de su residencia habitual o de trabajo.

Este caso se ve mucho en las víctimas de delitos como robo, hurto, etc. Donde, tras realizar la denuncia, son
hostigados por quien denunciaron