Parte Del Libro Sobre El Cheque.
Parte Del Libro Sobre El Cheque.
Parte Del Libro Sobre El Cheque.
ANTECEDENTES
El cheque es uno de los títulos de crédito cuyo origen se estudia dentro de la rama
del Derecho bancario, pues comúnmente se asocia su institucionalidad al
fortalecimiento de esa actividad económica. Sin embargo, se ha dado casos en
que la ley no exige que el sujeto contra quien se libre un cheque sea precisa
mente una entidad bancaria, tal es el caso del anterior Código de comercio de
Guatemala, aunque en la práctica únicamente sucedía de ese modo. Nuestro
actual Código si exige en el artículo 494 que el título se librado contra un banco y
en formularios que éste proporciona.
Aun cuando el cheque es un documento de origen antiguo, pues hay autores que
lo remontan hasta la actividad comercial de Grecia y Roma, lo cierto es que dentro
de la sistemática legislativa le corresponde a Francia ser el primer país que legisló
sobre la materia en el año de 1885. Más tarde, en 1882, la ley inglesa conocida
como "Bill of Exchange Act", también sistematizó la existencia del cheque como
instrumento de negociación. Con este documento sucede igual cosa que con la
letra de cambio, pues ha existido un movimiento internacional para unificar la
legislación con el fin de facilitar las transacciones del comercio Internacional
Reglamento Uniforme de la Hava (1912) Proyecto de la Cámara de Comercio
Internacional (Estocolmo, 1927), Ley Uniforme del cheque (1931), entre otras. El
Código de comercio de Guatemala regula este título del artículo
494 al 543 inclusive, de los que se pueden extraer los siguientes principios
básicos:
Sobre la naturaleza jurídica del cheque se han expresado diversas opiniones. Por
la finalidad didáctica de este texto, sólo reseñaremos aquéllas que consideramos
más importantes y que pueden tener relación con nuestro Derecho vigente.
a) Teoría del mandato. Para las legislaciones que usan la palabra "mandato"
al expresar la orden de que se entregue determinada cantidad de fondos
que señala el documento, la teoría del mandato ha servido para explicar la
naturaleza jurídica de la obligación contenida en el cheque. No obstante,
esta inclinación doctrinaria ha sido criticada con bases sólidas, sobre todo
porque para que se dé el mandato debe existir un contrato de tal
naturaleza. No hay mandato sin que previamente se celebre un contrato de
mandato. ¿En qué forma se daría el mandato según esta teoría? Como
mandato de pago, porque al crearse un cheque se está mandando a que el
banco librado pague una suma de dinero al tenedor del título; o, como
mandato de cobra en la medida de que se manda al tenedor a que cobre el
documento. En el primer caso recordemos que el banco no es mandatario
del cuentahabiente ya que su relación jurídica no deviene del contrato de
mandato que tipifica el Código Civil; y, en el segundo, además del
argumento anterior, se puede agregar que el tenedor de un cheque, al
cobrarlo, actúa en interés propio y no de quien le creó el título. Además,
¿Cómo podría explicar esta teoría los cheques que se crean en favor del
mismo propietario del depósito bancario? Obviamente es una teoría que no
tiene sustentación en el Derecho guatemalteco, en el que la obligación que
contiene el cheque se traduce en una orden de pago y no en un mandato
de pago.
b) Teoría de la cesión. Según esta teoría, de origen francés, cuando una
persona crea un cheque, está cediendo todo o parte de su derecho que
tiene frente al banco librado. Para algunos autores lo que se cede es el
derecho de propiedad sobre su depósito bancario, pero ello es inadmisible
porque en el depósito irregular (y el depósito de dinero tiene esa categoría),
el banco adquiere la propiedad del dinero depositado; y por lo mismo, no se
puede ceder una propiedad que no se tiene. Para otros autores, lo que se
cede es un derecho de crédito que el cuentahabiente tiene frente al banco;
pero, si fuera así, no se podría explicar cómo es posible revocar un cheque,
si la cesión es una transmisión de los dominios y cómo se podrían explicar
los cheques en que el librador es el mismo tenedor-beneficiario. Por otro
lado, creemos que el cheque no puede desligársele de los usos bancarios
que den a las instituciones de crédito facultades para escoger sus clientes
Si el cheque fuera un medio de substituir la clientela, el banco podría rehuir
el pago de un cheque porque tiene libertad de contratar con quien le
convenga. Esta teoría pues, tampoco se ajusta a la verdadera operatividad
del título estudiado.
b) Tiempo: los cheques deberán presentarse para su pago dentro de quince días
calendario de su creación; el plazo de presentación fijado me parece correcto
parcialmente, es decir si dentro del mismo se hubieran contemplado las
excepciones que hay que tomar en cuenta debido a la diversidad de cheques ya
estudiados; y personalmente me parece más correcto que se hubiera recogido el
principio reconocido en el proyecto de Ley de títulos Valores para la América
Latina, en él se establecen plazos más largos de acuerdo con el lugar de pago del
documento, así el artículo 109 del citado proyecto consigna; los cheques deberán
presentarse para su pago:
Hay que tomar en cuenta además, que si bien nuestra legislación ha establecido el
plazo de quince días para la presentación del cheque, no quiere ello decir que un
cheque al cual se le ha vencido el plazo de presentación no sea pagado, pues
"aun cuando el cheque no hubiere sido presentado a tiempo, el librado deberá
pagarlo si tiene fondos suficientes del librador y el cheque se presenta dentro de
los seis meses que sigan a su fecha y no ha sido revocado";
El librado sobre quien recae, en caso dado, responder del daño dado que causa la
falsificación.
d) Lugar: la presentación del cheque por regla general se hace frente al librado,
que según nuestra legislación son los bancos, pues ya no se admite, como lo
establecía el Código de comercio anterior, que los cheques puedan ser librados
contra otras personas, situación que en la práctica casi nunca se utilizó. También
se establece en el artículo 503, que la presentación puede hacerse en cámara de
compensación, y en este caso surtirá los mismos efectos que la hecha
directamente al librado;
Efectos del retardo en la presentación: uno de los primeros efectos que aparecen
por el retardo en la presentación es
1) El de pérdida del derecho de regreso contra los endosantes y avalista.
5.1 CRUZADO
El artículo 517 del Código de Comercio establece que el cheque que el librador o
tenedor cruce con dos líneas paralelas trazadas en el adverso sólo podrá ser
cobrado por un banco.
Este cheque ha nacido de la práctica inglesa, y tiene por finalidad evitar el cobro
por un tenedor ilegitimo.
El objeto del cheque para abono en cuenta es la prohibición que el cheque sea
pagado en efectivo, prohibición establecida por el librador o tenedor del
documento. Nuestro Código ha terminado con la antigua discusión sobre si el
librado tiene la obligación de abrir cuenta al tenedor de un documento en el cual
se hubiere insertado dicha cláusula, pues al tenor de lo que establece el artículo
522, se acepta la negativa del banco librado a abrirla, pudiendo negar el pago sin
responsabilidad. Estimo que la inclusión de tal artículo es procedente. Por cuanto
los bancos tienen la libertad de aceptar sus clientes; asimismo, se ha completado
el artículo 130 de la Ley Uniforme que dejaba una laguna con respecto a la
responsabilidad en que se incurría por negar el pago. También se establece que el
librado que pague en forma diversa a la prescrita, será responsable del pago
irregular, va que su finalidad es la de obtener garantía contra vendedores
ilegítimos
CHEQUE CERTIFICADO
En sentido general, el cheque no puede ser emitido a cargo del mismo librador,
pero en el cheque de caja, los elementos personales sufren cierta fusión
apareciendo así lo que se puede llamar librador-librado, es decir que una persona
libra un cheque a cargo de sí misma. Tena Ramírez considera que:
"No son propiamente cheques, si no pagarés a la vista por ser librados por una
institución a cargo de sí misma o una de sus dependencias. Sin embargo, la
práctica bancaria los ha consagrado como cheques y nuestra ley les llama
precisamente cheques de gerencia, los cuales, según lo establece el artículo 534,
no son negociables ni podrán extenderse al portador.
CHEQUES DE VIAJERO
La solución adoptada por nuestro Código con respecto a la falta de pago de dichos
cheques, vuelve a tener la deficiencia ya expuesta, con respecto a la rio tasación
de los daños y perjuicios que se causan a la persona que ha obtenido los cheques
de viajero. Vuelvo a insistir en que la solución más correcta es la adoptada por
otras legislaciones, tales como la de observar que la falta de pago del cheque de
viajero dará lugar al cobro de los daños y perjuicios estimados en un 20% sin
necesidad de prueba o los que el damnificado llegare a probar, o bien como dice
el proyecto de Ley Uniforms títulos Valores en su artículo 148:
"La falta de pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para exigir, además
de la devolución de su importe el pago de los daños y perjuicios que nunca serán
inferiores al 25% del importe del cheque".
También se les llama "cheques limitados". Silvio Longhi, citado por Cervantes
Ahumada, dice:
"En Inglaterra, un banco estableció un ingenioso sistema para dar confianza a sus
cheques: el banco hacia la declaración de que sólo entregaba talonarios contra
depósitos; en cada uno de los esqueletos del talonario, el banco anotaba la suma
máxima por la que el cheque podía ser librado, y por tanto, dentro de estos límites
el tomador podía tener la seguridad de que el titulo seria atendido por el banco".
El artículo 530 del Código de comercio nos da todas las características que deben
reunir los cheques con provisión garantizada, al decir: que los bancos podrán
entregar a sus cuentahabientes formularios de cheques con provisión garantizada,
en los cuales conste la fecha de entrega y de vencimiento de la garantía así como
la cuantía por la cual cada cheque puede ser librado.
Como señala el artículo citado, estos cheques se extienden contra una garantía
que lo constituye el depósito que el cuentahabiente tiene en el banco, o mejor
dicho la provisión; de lo que se desprende que existe una obligación del banco
que ha entregado los formularios, de pagar la cantidad ordenada en el cheque, por
lo que produce los efectos de la certificación, aunque esta obligación del banco
librado termina según lo determine el artículo 532, por las siguientes razones:
Los cheques con talón para recibo llevarán adherido un talán, que deberá ser
firmado por el tenedor al cobrar el titulo
Aunque la ley no lo dice, estimo que dichos cheques deberán ser a la orden y no
negociables, ya que el talón que llevan adheridos será firmado como comprobante
del pago hecho en el momento de cobrar el cheque.