Modelo de Tesis Unheval

UNIVERSIDAD NACIONAL HERMILIO VALDIZÁN
ESCUELA DE POSGRADO
==================================================
TENDENCIAS SOBRE LA DISPOSICIÓN DEL BIEN
INMUEBLE Y PARTE DE LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES SIN INTERVENCIÓN DE AMBOS
CÓNYUGES – LIMA 2017
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Línea de Investigación: Derecho Civil
TESIS PARA OPTAR EL GRADO DE MAESTRO EN

DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
TESISTA: JOSÉ EDUARDO ZAPATA MORENO
ASESOR: Dr. TITO JORGE MONTOYA ARENAZA
HUÁNUCO – PERÚ
2018
ii
DEDICATORIA
A mis padres por ser el pilar fundamental en
todo lo que soy, en toda mi educación, tanto
académica, como de la vida, por su
incondicional apoyo perfectamente
mantenido a través del tiempo.

iii
AGRADECIMIENTO
Le agradezco a Dios por haberme
acompañado y guiado a lo largo de mi
carrera, por ser mi fortaleza en los
momentos de debilidad y por brindarme una
vida llena de aprendizajes, experiencias y
sobre todo felicidad.

iv
RESUMEN
El presente trabajo de investigación, se planteó como objetivo:
Determinar la posición de los magistrados, la legislación y doctrinarios sobre
la disposición de bien inmueble, parte de la sociedad de gananciales, sin
intervención de ambos cónyuges. Es una investigación cualitativa; de nivel
exploratorio y de tipo fenomenológico y hermenéutico. Se utilizó un diseño no
experimental para adentrarnos en la categoría: La disposición de un bien
inmueble sin intervención de ambos cónyuges. Se ha empleado el método de
análisis y de explicación flexible y sensible al contexto social. Se arriba a las
siguientes conclusiones: La posición de los magistrados, la legislación y
doctrinarios es diversa y variada ya que no existe consenso ni uniformidad de
criterio al respecto de la presencia o no de ambos cónyuges para estimar o
no el debido proceso. Existe diversidad en los fallos ya que algunos
magistrados resuelven que dicho negocio jurídico, es nulo, otros consideran
que es anulable, otros sostienen que es válido, o ineficaz., frente a un hecho
concreto. Nuestro Código Civil de 1984 NO SANCIONA en forma expresa,
frente al hecho concreto, de uno de los cónyuges ha enajenado el bien
inmueble que es parte de la sociedad de gananciales; frente al hecho
concreto, de que uno de los cónyuges ha enajenado el bien inmueble que es
parte de la sociedad de gananciales, no existe uniformidad de posición, ya
que se postula por distintas posiciones como: nulidad, anulabilidad, rescisión,
resolución, validez, ineficacia, etc., ello contribuye negativamente en la
decisión de los magistrados.
PALABRAS CLAVE: Tendencias, Sociedad de Gananciales y Cónyuges.

v
ABSTRACT
When marrying, the co-responsibility of personal and patrimonial
relations arises; the family has a series of needs to attend to, therefore, it is
necessary to organize a regime in terms of ownership and management of the
goods. The acquisition or alienation of goods, is essential for life, no person
can be deprived, it is essential for the satisfaction of the simplest needs to the
most complex. When the spouses have opted for the community property
regime, and within this regime, either of the spouses alienates the social
assets, without the intervention of the other spouse; Faced with this problem,
article 315 of the Civil Code simply demands the joint intervention of husband
and wife to dispose of or encumber social assets. For this concrete fact, in our
country, the doctrinaires, the magistrates, the legislation itself as the first
source of law, have not given a uniform solution, that gap, brings as a
consequence the different interpretations, decisions, etc. contradictory,
thereby contributing to insecurity and legal uncertainty, welfare and social
peace are not achieved. The present research work is framed within the
paradigm of qualitative research; in relation to the type, it is dogmatic,
doctrinaire, jurisprudential. Regarding the method, the research is interpretive,
argumentative, inductive, multimethodic and reflexive. The method of analysis
and explanation that is flexible and sensitive to the social context in which the
data is produced has been used. As category has been investigated: The
disposition of a real estate property, without intervention of both spouses.
KEYWORDS: Trends, Society of Profits and Spouses.

vi
INTRODUCCIÓN
Nuestro sistema jurídico en relación al régimen patrimonial ha adoptado por
regla general el régimen de la sociedad de gananciales, la excepción es el
régimen de la separación de patrimonios. El problema surge, cuando los
cónyuges han optado por el régimen de sociedad de gananciales, y dentro de
este régimen, cualquiera de los cónyuges enajena los bienes sociales, sin la
intervención del otro cónyuge, nuestro Código Civil en el artículo 315 del
Código Civil, simplemente exige, la actuación conjunta del marido y la mujer
para disponer o gravar los bienes sociales.
Frente a este problema, en nuestro país, los doctrinarios, los
magistrados, la propia legislación como primera fuente del derecho, no han
dado una solución uniforme, ese vació, trae como consecuencia las diversas
interpretaciones, decisiones, etc. contradictorios, con ello contribuyen a la
inseguridad e incertidumbre jurídica, no se logra el bienestar y la paz social.
Constantemente se presentan este tipo de problemas, que atraen el
interés de la opinión pública y suscitan interrogantes. Para este problema el
derecho no tiene una respuesta coherente. Los límites y dimensiones de la
investigación. Consideramos que este problema se puede analizar, estudiar,
investigar desde distintos enfoques; sin embargo, en el presente trabajo de
investigación se ha tenido como categoría princioal: la disposición del bien
inmueble y parte de la sociedad de gananciales sin intervención de ambos
cónyuges.
La dificultan en el proceso de investigación de investigación. En nuestro
país no existe la sistematización de la jurisprudencia; es decir, se ha tenido

vii
que buscar en libros especializados, libros de jurisprudencia en materia civil,
en internet, etc., hemos tenido dificultad para tener acceso a las diversas
decisiones de los magistrados frente a un problema concreto. En el presente
trabajo de investigación se ha planteado los siguientes objetivos: como objeto
general: Establecer la posición de los magistrados, la legislación y doctrinarios
sobre la disposición de bien inmueble, parte de la sociedad de gananciales,
sin intervención de ambos cónyuges. Objetivos específicos: a) Demostrar
como los magistrados resuelven, cuando uno de los cónyuges enajena un
bien inmueble, que es parte de la sociedad de gananciales, sin la intervención
de ambos cónyuge, b) Analizar como nuestro Código Civil de 1984 sanciona,
frente al hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha enajenado el bien
inmueble que es parte de la sociedad de gananciales, c) Conocer qué posición
adoptan los doctrinarios, frente al hecho concreto, de que uno de los cónyuges
ha enajenado el bien inmueble que es parte de la sociedad de gananciales.
El presente trabajo de investigación, se enmarca dentro del paradigma
de investigación cualitativo; en relación al tipo, es dogmático, doctrinario,
jurisprudencial. Respecto al método la investigación es interpretativa,
argumentativa, inductiva, multimetódica y reflexiva. Se ha empleado el método
de análisis y de explicación flexible y sensible al contexto social en el que los
datos son producidos.
En la presente investigación se ha utilizado como fuente de consulta
para elaborar el marco teórico, publicaciones de tratadistas connotados de
carácter nacional e internacional.

viii
ÍNDICE
CARATULA i
DEDICATORIA ii
AGRADECIMIENTO iii
RESUMEN iv
ABSTRACT v
INTRODUCCIÓN vi
ÍNDICE viii
CAPITULO I 10
EL PROBLEMA DE INVESTIGACION 10
a) Descripción del problema 10
b) Formulación del Problema 13
- Problema General 13
- Problemas Específicos 13
c) Objetivo General y Objetivo Específicos 14
- Objetivo general 14
- Objetivos específicos 14
d) Justificación e importancia 16
g) Viabilidad 16
h) Limitaciones 17
CAPITULO II 18
MARCO TEORICO 18
a) Antecedentes 18
b) Bases Teóricas 18
c) Definiciones Conceptuales 58
d) Bases Epistémicas 60
CAPITULO III 62
MARCO METODOLOGICO 62
a) Tipo y Nivel de la Investigación 62
b) Diseño y Esquema de la Investigación 62
c) Población y Muestra 62
e) Técnicas de Recojo, procesamiento y presentación de datos 63
CAPITULO IV 65
ix
RESULTADOS 65
a) Interpretación y Análisis 65
CAPITULO V 66
DISCUCIÓN DE RESULTADOS 66
a) Contrastación de Resultados 66
b) Aporte científico 70
CONCLUSIONES 72
SUGERENCIAS 73
BIBLIOGRAFÍA 74
ANEXOS 80
10
CAPÍTULO I
EL PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN
a) Descripción del problema
Cuando dos personas contraen matrimonio, surge la
corresponsabilidad de relaciones de carácter personal y de carácter
patrimonial; es decir, el régimen patrimonial del matrimonio. La familia
tiene una serie de necesidades que atender, por ello, es necesario
organizar un régimen en lo referente a la propiedad y al manejo de los
bienes.
La adquisición o enajenación de los bienes es indispensable
para la vida. Ninguna persona se puede privar de ellos. Es
indispensable para la satisfacción de las necesidades más simples
hasta los más complejos.
Richard Pipes (2003) sostiene: ―Uno de los comportamientos
constantes en la naturaleza humana es el afán de adquirir. Éste deseo
de adquisición es común a todos los seres vivientes, incluyendo
animales y seres humanos, niños o adultos.
Borda Guillermo (2003); En sus formas más primitivas, este afán
de adquisición es una expresión clara del instinto de supervivencia. En
sus formas más refinadas, constituye un rasgo esencial de la
personalidad humana, en el que los logros y las adquisiciones son
medios de autorrealización, lo cual a su vez se vincula directamente

11
con la libertad individual1, sobre el particular Guillermo A. Borda señala:
―Las cosas y su apropiación, son pues elementos vitales para la vida
del hombre, para su bienestar, para su cultura intelectual y moral. Pero
ocurre que la apropiación y goce de una cosa por un hombre, supone
la exclusión de la apropiación y goce de esa misma cosa por los otros
hombres. Y queda así planteado el problema de la distribución de la
riqueza, esencial en todo tiempo, pero que en el nuestro ha tomado una
importancia y un dramatismo que no podría disimularse. En torno al
derecho de las cosas gira la organización social y política de los
pueblos, su estilo de vida, su filosofía2.
Según nuestro Código Civil vigente, en el artículo 295 señala
expresamente: ―Antes de la celebración del matrimonio, los futuros
cónyuges pueden optar libremente por el régimen de la sociedad de
gananciales o por el de separación de patrimonio, el cual comenzará a
regir al celebrarse el casamiento.
Si los futuros cónyuges optan por el régimen de separación de
patrimonios, deben otorgar escritura pública, bajo sanción de nulidad.
Para que surta efectos debe inscribirse en el registro personal.
A falta de escritura pública se presume que los interesados han optado
por el régimen de sociedad de gananciales.
1
PIPES, Richard, citado por GONZALES BARRON, Gunther. Curso de Derechos Reales. 1ra ed.
Lima Perú. Jurista Editores: 2003. p. 33.
2
BORDA, Guillermo. Tratado de Derecho Civil, Derechos Reales. 4ta ed. II Volúmenes. Buenos
Aires, Argentina: Editorial Perrot. 2003. Volumen I. p. 8.
12
En resumen, existe dos posibilidades, los cónyuges puedan optar por
el régimen patrimonial de:
1. Separación de patrimonio.
2. Sociedad de gananciales. Dentro de este régimen se
subdivide:3
a. Bienes propios de cada cónyuge. El mismo está
debidamente enumerado en el artículo 302 del Código
Civil.4
b. Bienes sociales. Está previsto en el artículo 310 del
Código Civil vigente.5
Cuando los cónyuges han optado por el régimen de separación de
patrimonio, o en su defecto cuando se trata de bienes propios de cada
3
Código Civil de 1984, artículo 301: “En el régimen de sociedad de gananciales puede haber bienes
propios de cada cónyuge y bienes de la sociedad”
4
Código Civil de 1984, artículo 302: Son bienes propios de cada cónyuge:
1. Los que aporte al iniciarse el régimen de sociedad de gananciales.
2. Los que adquiera durante la vigencia de dicho régimen a título oneroso, cuando la causa de
adquisición ha precedido a aquélla.
3. Los que adquiera durante la vigencia del régimen a título gratuito.
4. La indemnización por accidentes o por seguros de vida, de daños personales o de
enfermedades, deducidas las primas pagadas con bienes de la sociedad.
5. Los derechos de autor e inventor.
6. Los libros, instrumentos y útiles para el ejercicio de la profesión o trabajo, salvo que sean
accesorios de una empresa que no tengan la calidad de bien propio.
7. Las acciones y las participaciones de sociedades que se distribuyan gratuitamente entre los
socios por evaluación del patrimonio social, cuando esas acciones o participaciones sean bien
propio.
8. La renta vitalicia a título gratuito y la convenida a título oneroso cuando la contraprestación
constituye bien propio.
9. Los vestidos y objetos de uso personal, así como diplomas, condecoraciones,
correspondencia y recuerdo de familia.
5
Código Civil de 1984, artículo 310: “Son bienes sociales todos los no comprendidos en el artículo
302, incluso los que cualquiera de los cónyuges adquiera por su trabajo, industria o profesión, así
como los frutos o productos de todos los bienes propios y de la sociedad y las rentas de los derechos
de autor e inventor.
13
cónyuge, no existe problema alguno, en razón de que cada cónyuge
conserva la libre administración de sus bienes, y puede disponer de ellos
y gravarlos.
El problema surge, cuando los cónyuges han optado por el régimen de
sociedad de gananciales, y dentro de este régimen, cualquiera de los
cónyuges enajena los bienes sociales, sin la intervención del otro cónyuge,
frente a este problema nuestra legislación, ¿ha dado una solución
adecuada? En el artículo 315 del Código Civil, simplemente exige, la
actuación conjunta del marido y la mujer para disponer o gravar los bienes
sociales.
Para este hecho concreto, en nuestro país, los doctrinarios, los
magistrados, la propia legislación como primera fuente del derecho, no han
dado una solución uniforme, ese vació, trae como consecuencia las
diversas interpretaciones, decisiones, etc. contradictorios, con ello
contribuyen a la inseguridad e incertidumbre jurídica, no se logra el
bienestar y la paz social.
Constantemente se presentan este tipo de problemas, que atraen el
interés de la opinión pública y suscitan interrogantes. Para este problema
el derecho no tiene una respuesta coherente.
b) Formulación del problema
- Problema General
¿Cuál es la solución, por parte de los magistrados, la legislación
y doctrinarios sobre la disposición de bien inmueble, parte de la
sociedad de gananciales, sin intervención de ambos cónyuges?

14
- Problemas Específicos
a. ¿Los magistrados, cómo resuelven, cuando uno de
los cónyuges enajena un bien inmueble, que es parte
de la sociedad de gananciales, sin la intervención de
ambos cónyuges?
b. ¿Nuestro Código Civil de 1984 cómo sanciona, frente
al hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha
enajenado el bien inmueble que es parte de la
sociedad de gananciales?
c. ¿Qué posición adoptan los doctrinarios, frente al
hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha
enajenado el bien inmueble que es parte de la
sociedad de gananciales?
c) Objetivo General y objetivos específicos
- Objetivo general
Determinar la posición de los magistrados, la legislación y
doctrinarios sobre la disposición de bien inmueble, parte de la
sociedad de gananciales, sin intervención de ambos cónyuges.
- Objetivos específicos
• Determinar cómo los magistrados resuelven, cuando uno
de los cónyuges enajena un bien inmueble, que es parte

15
de la sociedad de gananciales, sin la intervención de
ambos cónyuges.
• Determinar cómo nuestro Código Civil de 1984 sanciona,
frente al hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha
enajenado el bien inmueble que es parte de la sociedad
de gananciales.
• Determinar qué posición adoptan los doctrinarios, frente
al hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha
enajenado el bien inmueble que es parte de la sociedad
de gananciales.
d) Categoría principal de la investigación
• Disposición del bien inmueble y parte de la sociedad de gananciales
sin intervención de ambos cónyuges
e) Justificación e importancia
- Conveniencia
El trabajo de investigación, tuvo el propósito de analizar
el porqué sobre un hecho concreto. Existe diversidad de
posiciones, doctrinarias, jurisprudenciales, legales.
- Relevancia social
La diversidad de interpretaciones jurisprudenciales,
doctrinarias, sobre un hecho concreto, genera la inseguridad

16
jurídica. En la presente investigación se pretende proponer
sugerencias para resolver los conflictos sociales y contribuir a
generar la paz social.
f) Viabilidad
No existe uniformidad de decisión en los fallos, frente a un hecho
concreto; cuando uno de los cónyuges enajena un bien inmueble, que
es parte de la sociedad de gananciales, sin la intervención de ambos
cónyuges. Algunos fallan que dicho negocio jurídico, es nulo, otros
consideran que es anulable, otros sostienen que es válido, o ineficaz.
Nuestro Código Civil de 1984 no sanciona en forma expresa, frente al
hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha enajenado el bien
inmueble que es parte de la sociedad de gananciales; es decir, el
artículo 315 del Código Civil de nuestro país guarda silencio, no
sanciona en forma expresa ya sea con nulidad, anulabilidad, rescisión,
resolución, validez, ineficacia, etc., dicha omisión es aprovechada por
los operadores del derecho para adoptar distintas posiciones.
g) Limitaciones
Para abordar la presente investigación se han presentado diferentes
inconvenientes para el desarrollo e estudio de la misma tales como:
- Limitaciones para acceder a la información especializada de nuestra
jurisprudencia sobre sentencias, resoluciones judiciales, y/o
dictámenes que hayan tratado sobre el tema en trabajo por parte de los
magistrados y doctrinarios peruanos.

17
- Limitaciones respecto a los recursos de financiamiento, teniendo que
acudir al financiamiento propio. Sin embargo, a través del material
jurídico y con las encuestas se ha podido cumplir con el desarrollo de
la presente investigación.
18
CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
a) Antecedentes
Al contraer matrimonio, surge la corresponsabilidad de
relaciones de carácter personal y de carácter patrimonial; la familia
tiene una serie de necesidades que atender, por ello, es necesario
organizar un régimen en lo referente a la propiedad y al manejo de los
bienes. La adquisición o enajenación de los bienes, es indispensable
para la vida, ninguna persona se puede privar, ello, es indispensable
para la satisfacción de las necesidades más simples hasta los más
complejos. Cuando los cónyuges han optado por el régimen de
sociedad de gananciales, y dentro de este régimen, cualquiera de los
cónyuges enajena los bienes sociales, sin la intervención del otro
cónyuge; frente a este problema el artículo 315 del Código Civil,
simplemente exige, la intervención conjunta del marido y la mujer para
disponer o gravar los bienes sociales.
Para este hecho concreto, en nuestro país, los doctrinarios, los
magistrados, la propia legislación como primera fuente del derecho, no
han dado una solución uniforme, ese vació, trae como consecuencia
las diversas interpretaciones, decisiones, etc. contradictorios, con ello
contribuyen a la inseguridad e incertidumbre jurídica, no se logra el
bienestar y la paz social.

19
b) Bases teóricas
1. Nulidad:
Específicamente, se define el acto nulo como aquel que carece
de algún elemento, presupuesto o requisito, o como aquel cuyo
contenido es ilícito por atentar contra los principios de orden
público, las buenas costumbres, o una o varias normas
imperativas.6
Esta figura jurídica se presenta, cuando el acto jurídico no
cumple con los requisitos que la ley exige; es decir, cuando
existe defecto en la estructura del acto jurídico.
Sobre el tema Waldo Núñez Molina sostiene: ―Como ya hemos
adelantado la nulidad constituye una ineficacia estructural o
intrínseca, concretamente a causa de qui deificiunt suis
essentialibus, independientemente de las otras nominaciones
señaladas, es más conocida como nulidad ipso iure, absoluta o
radical (y según los autores, abarca o se independiza de la
inexistente)7
―La nulidad supone, la ineficacia automática, total y original del
negocio concreto y de los efectos típicos que se encuentra
llamado a producir de acuerdo a su tipología legal o social. Esto
supone que, el negocio no puede ser privado absolutamente de
relevancia jurídica, pues vale siquiera en su calidad de hecho
6
TABOADA CÓRDONA, Lizardo. Nulidad del Acto Jurídico. Segunda Edición. Lima Perú.
Editorial GRJLEY. 2002. p. 83.
7
NUÑEZ MOLINA, Waldo. Ineficacia y Nulidad de los Actos o Negocios Jurídicos. Lima Perú.
Editorial Librería y Ediciones Jurídicas. 2003. p. 96.
20
jurídico, es decir como acontecimiento, el derecho trunca su
efectos como negocio tal cual es.8
―Si celebro con usted, amable lector o lectora, un negocio
jurídico nulo, pues según la tesis mayoritaria no me encuentro
obligado a ejecutar las prestaciones pactadas que se
encuentran a mi cargo. Si usted insiste en que cumpla, yo puedo
mantenerme en mis trece y negarme. Mi omisión no constituye
ilícito. Naturalmente, por el principio general de prohibición de
autotutela, usted no puede por sí mismo coaccionarme para que
cumpla con el negocio. De la misma manera, en virtud de ese
mismo principio, yo tampoco puedo usar la fuerza contra usted
par que deje de insistir en el cumplimiento del negocio. Si usted
está convencido de que el negocio no es nulo, pues demandará
su cumplimiento, ante lo cual yo tendría que demostrar a la
autoridad jurisdiccional la presencia de una causal de nulidad.
Si yo encuentro convencido de la nulidad, pues solicitaré que el
juez haga la constatación respectiva. Que el negocio nunca
produjo efectos vinculantes. Dado que el negocio es nulo, el juez
tendría que rechazar su demanda y amparar la mía, de modo
que mi omisión no constituye ilícito. 9
―Por lo tanto, se puede definir a la nulidad, como una figura
legal que sanciona al negocio jurídico en la no producción de los
8
POLANCO GUTIÉRREZ, Carlos. La Ineficacia del Negocio Jurídico. Arequipa Perú. Grupo
Editorial CREOMEO. 2013. p. 171.
9
NINAMANCCO CÓRDOVA, Fort. .La Invalidez y la Ineficacia del Negocio Jurídico en la
Jurisprudencia de la Corte Suprema. Lima Perú. Editorial Gaceta Jurídica S.A. 2014. p. 77.
21
efectos buscados por las partes. Esta consecuencia de
ineficacia se produce por: i) algún defecto estructural; ii) porque
el negocio jurídico celebrado contraviene normas de carácter
imperativo, es contrario al orden público y las buenas
costumbres y iii) cuando la figura negocial carece de formalidad
o forma ad solmnitatem. De esta manera, la nulidad es una
sanción legal a la invalidez del negocio jurídico, este carácter
sancionador actúa sobre el plano dinámico de la categoría
impidiendo su eficacia correspondiente, o actúa privando los
efectos propios del acto negocial – quod nullum est, nullum
effectum producit.
Dicho perfil sancionador de la nulidad no es producto causal,
debido a que la correspondencia de consecuencias jurídica a un
supuesto de hecho, deriva de una relación de imputabilidad. La
nulidad en primer plano requiere la existencia de un negocio
jurídico mal estructurado, calificado como invalido por el sistema
en consecuencia es sancionado con la nulidad, dicha sanción
emerge a partir de un juicio de imputabilidad, como
consecuencia de un mala conformación del negocio jurídico y la
sanción prevista por ley. 10
Según el Código Civil de nuestro país, las causales de nulidad
están previstas en el artículo 219 que señala:
• Cuando falta la manifestación de voluntad del agente.
10
CASTRO VILLENA, Imeldo. Introducción al Estudio de la Nulidad e Invalidez del Negocio
Jurídico. Lima Perú. Editorial ADRUS. 2011. p. 59.
22
• Cuando se haya practicado por persona absolutamente
incapaz, salvo lo dispuesto en el artículo 1358.
• Cuando su objeto es física o jurídicamente imposible o
cuando sea indeterminable.
• Cuando su fin sea ilícito.
• Cuando adolezca de simulación absoluta.
• Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción de
nulidad.
• Cuando la ley lo declara nulo.
• En el caso del artículo V del Título Preliminar, salvo que
la ley establezca sanción diversa.
En el caso del acto jurídico nulo estamos en presencia de un
acto que no se ha llegado a formar válidamente por carecer de
algún elemento, presupuesto o requisito, o por tener un
contenido ilícito que atenta contra los fundamentos del sistema
jurídico, es decir, el orden público, las buenas costumbres y las
normas imperativas. Es decir, la nulidad es el supuesto más
severo y grave de invalidez, pues suponen en todos los casos
actos jurídicos que no se han llegado a formar por ausencia de
algún elemento o presupuesto, o que se han formado
inválidamente con ausencia del alguno de los requisitos
establecidos por ley, o lo que es más grave aún actos jurídicos
cuyo contenido no cumple con el requisito de la licitud por

23
atentar contra uno o varios de los fundamentos del sistema
jurídico.
Por el contrario, en el caso de los actos jurídicos anulables no
se trata de un acto que carezca de algún elemento o
presupuesto, o cuyo contenido sea prohibido, sino de actos que
cumplen con la mayoría de sus aspectos estructurales, pero que
tienen un vicio en su conformación, razón por la cual tampoco
son válidos. Sin embargo, hay diferencias sustanciales entre la
nulidad y anulabilidad.
Debido a esta diferencia fundamental es que en la doctrina
algunos autores califican la nulidad de nulidad absoluta,
mientras que la anulabilidad de nulidad relativa. Sin embargo,
debe señalarse que nuestro sistema jurídico ha optado por los
términos de nulidad y de anulabilidad.
• Posición Legal
Está previsto en el artículo 315 del Código Civil: ―Para
disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere
la intervención del marido y la mujer. Empero, cualquiera
de ellos puede ejercitar tal facultad, si tiene poder
especial del otro...‖, en concordancia con el artículo 292
de la norma sustantiva precitada que señala: ―La
representación de la sociedad conyugal es ejercida
conjuntamente por los cónyuges, sin perjuicio de lo
dispuesto por el Código Procesal Civil. Cualquiera de

24
ellos, sin embargo, puede otorgar poder al otro para que
ejerza dicha representación de manera total o parcial.
Para las necesidades ordinarias del hogar y actos de
administración y conservación, la sociedad es
representada indistintamente por cualquiera de los
cónyuges...De conformidad con lo dispuesto por el
artículo 140, Inciso 1 del Código Civil, uno de los
requisitos para la validez del acto jurídico, es la
manifestación de voluntad, si uno de los cónyuges no ha
intervenido en la venta de un bien social, no ha prestado
su manifestación de voluntad, por lo que en aplicación del
artículo 219 Inciso 1 del Código Civil, el acto jurídico es
nulo.
• Posición Doctrinario
En este marco el tratadista Alex F. Plácido sostiene: ―el
sistema de actuación conjunta de los cónyuges implica el
ejercicio de una facultad compartida por ambos
consortes, de tal forma que se requiere la voluntad
concorde de los esposos como elemento constitutivo
necesario para la validez de los actos. Se trata, pues, de
una coparticipación en la administración y disposición de
bienes sociales11. Sobre el tema Héctor Cornejo Chávez
señala: ―El nuevo Código Civil, ha respetado la
11
PLACIDO V., Alex. Manual de Derecho de Familia. 1ra. Ed. Lima Perú. Editorial Gaceta Jurídica,
2001. p. 160.
25
proclamación Constitucional, la necesaria intervención
de ambos cónyuges en el manejo del patrimonio social,
sobre todo tratándose de actos de disposición...12. Esta
posición doctrinaria también es defendida por el tratadista
Martín Belaunde Moreyra, quien señala: ―Al respecto el
suscrito se inclina a considerar que, si la ley establece la
intervención de ambos cónyuges para disponer o gravar
los bienes sociales, la ausencia de uno de ellos en el acto
dispositivo determina su nulidad al convertirse en un acto
jurídicamente imposible de consumarse, siendo de
aplicación los Arts. 140 inc. 2 y 219 inc. 3 del Código Civil.
Es por tanto, un acto nulo conforme a los dispositivos
antes citados13; Alex Placido V. en su libro los Regímenes
Patrimoniales del Matrimonio sostiene: ―Nuestro Código
Civil no contempla una sanción expresa al supuesto que
analizamos: Pero, atendiendo a la naturaleza de la
intervención uxoria, la voluntad concorde de los cónyuges
se requiere como elemento constitutivo necesario para la
validez del acto. Siendo así, el acto practicado sin
intervención de uno de ellos y, aún, sin la autorización
supletoria judicial, es nulo por falta de manifestación de
12
CORNEJO CHAVEZ, Héctor. Derecho Familiar Peruano. 6ta Ed. Lima Perú. Editorial
ESTUDIUM
S.A. 1988. Tomo II. p. 299.
13
BELAUNDE MOREYRA, Martín. ¿Nulidad o resolución de compraventa de un bien social?
Dialogo con la Jurisprudencia. Nro. 13. Año 5. Octubre 1999. p. 20.
26
voluntad: ésta se configura con la de ambos cónyuges
(artículo 219, inciso 1, del Código Civil)14.
• Decisión de los Magistrados
Sobre el problema planteado en la presente
investigación, la Corte Suprema de la República del Perú
no ha sido siempre coherente y unánime en cuanto a la
causal de nulidad. Por ejemplo se ha dicho que una de
las causales de nulidad era la falta de manifestación de
voluntad del agente: ― (…) si se practica actos de
disposición de bienes sociales por uno solo de los
cónyuges se incurrirá en la causal de nulidad absoluta del
acto jurídico prevista en el artículo 219 inciso 1 del Código
Civil, por falta de manifestación de voluntad de ambos
titulares de dominio del bien (…)15
―(…) la trasferencia involucró tanto el bien propio del
demandado (…) como el bien de la sociedad conyugal
(…), por lo que dicha venta se encuentra incursa en
causal de nulidad prevista en el inciso primero del
artículos doscientos diecinueve del Código Civil, por falta
de manifestación de voluntad de la cónyuge
demandante.16
14
PLACIDO VILCACHAGUA, Alex F. Ob. Cit. p. 300.
15
Casación N° 1687-2003- Loreto.
16
Casación N° 2858-2007- Lambayeque.
27
En otros casos la Corte Suprema ha declarado la nulidad,
pero sin precisar, señalar la causal de nulidad:
―Para disponer de los bienes sociales se
requiere el consentimiento de ambos cónyuges, no
pudiendo haber disposición por parte de uno de ellos de
porcentaje de los bienes sociales, por cuanto no existen
alícuotas sobre las que cada cónyuge ejerza el derecho
de propiedad.17
―Tratándose de la transferencia de bienes sociales del
matrimonio, la voluntad de ambos cónyuges debe ser
debidamente manifestada sea por ellos mismos o por
apoderado con la facultad suficiente.18
Pero en la detallada Casación N° 2117-2001-Lima se
estudiaron casi todas las causales y se ha llegado a la
conclusión de la nulidad virtual.
―(…) se aprecia que la demandante ha señalado en su
demanda que está casada (…) de dicho bien su cónyuge
ha dispuesto el treintiséis (sic) mil cuatrocientos veintitrés
metros cuadrados, mediante minuta del quince de febrero
de mil novecientos noventiuno (sic), la que luego ha sido
elevada a escritura pública, acto en el que al no haber
intervenido se encuentra viciado de nulidad; habiendo
sustentado su pretensión en los fundamentos de derecho
17
Casación N° 837-97-Lambayeque.
18
Casación N° 946-1999-Lima.
28
contenidos en el artículo 315 y en los incisos 1 y 6 del
artículo 219 del Código Civil.
En primer término, se desecha que se trate de un
hipotético de falta de manifestación de voluntad del
agente.
―En relación a la denuncia, de inaplicación del inciso
1 del artículo 219 del Código Civil, esta norma prevé que
el acto jurídico es nulo cuando falta la manifestación de
voluntad del agente, es del caso indicar que en los de
autos, no se está alegando un supuesto disenso, sino la
ausencia de manifestación de voluntad por parte de uno
de los polos de la relación jurídica, atendiendo a que
quien debió manifestar su voluntad debió haber sido la
sociedad de gananciales y no solo uno de los conyugues.
Al respecto, cabe indicar que el contrato de compraventa
materia de nulidad fue celebrado por don José Carlos
Feria Sánchez (conyugue de la recurrente) y don César
Ricardo Guerra Tirado habiéndose presentado el primero
a título personal, como soltero y propietario del inmueble
materia de venta; en este sentido, exteriorizó su voluntad
de vender el inmueble a determinado precio, lo cual fue
aceptado; de manera que, si entendemos la
manifestación de voluntad como cualquier
comportamiento exterior de un sujeto apto para revelar su
intención (…) es decir, se da la manifestación cuando el

29
sujeto manifiesta su designio negocial, designio que
cuando se expresa a través del uso del lenguaje se le
denomina declaración, entendida esta como cualquier
medio convencional de manifestación directa del querer
(…) podemos concluir que en los de autos , si existió una
manifestación de voluntad por parte del agente; a mayor
abundamiento, cuando en un determinado acto jurídico
se aprecia una ausencia de manifestación de voluntad,
ello involucra que nos encontramos ante supuesto tales
como la incapacidad natural del agente, el error en la
declaración, la declaración hecha en broma y la violencia
(…) supuestos en los que evidentemente no se pueden
subsumir los autos, dado que quien transfirió es un sujeto
con plena capacidad jurídica, habiéndose presentado a
título personal como único propietario y expresando su
voluntad de acuerdo a su designio interno; de manera que
a los autos no resulta aplicable el supuesto de nulidad
previsto en el inciso 1 del artículo 219 del Código Civil.
En segundo lugar se descarta que se trate de un
supuesto de objeto imposible:
―(…) Respecto a la inaplicación del inciso 3 del
artículo 219 del Código Civil esta normal indica que el
acto jurídico es nulo cuando su objeto es física y
jurídicamente imposible o cuando es indeterminable,
además al estar ante un contrato de compraventa

30
respecto de un bien perteneciente a la sociedad de
gananciales, la recurrente denuncia que el objeto del
contrato es imposible jurídicamente; en este sentido,
cabe precisar que conforme lo establece el artículo 1402
del Código Civil, el objeto de contrato consiste en crear,
regular, modificar o extinguir obligaciones; de ellos se
desprende que el objeto del contrato es la obligación,
entendida esta como la relación jurídica establecida entre
dos polos y dirigida a que una de ellas obtenga
determinados bienes o servicios a través de la
cooperación de otra, o bien al intercambio reciproco de
bienes y servicios mediante una reciproca cooperación‘
(…) al analizar si el objeto es jurídicamente posible, ellos
debe diferenciarse claramente de su licitud o no, dado
que la licitud está referida a la finalidad del acto;
asimismo, la imposibilidad jurídica es entendida cuando
es
jurídicamente imposible la prestación que implica la
disconformidad de ella con un precepto de derecho, o
sea cuando existe un obstáculo legal‘ (…) Por lo que,
conforme a lo expuesto y atendiendo a que el bien
pertenece a la sociedad de gananciales, se puede
entender que la transferencia efectuada de manera
individual por uno de los conyugues, atribuyéndose la
propiedad del bien, implica estar dentro de los alcances

31
de un contrato en el que el bien es ajeno, figura jurídica
prevista en el inciso 2 del artículo 1409 del Código Civil ,
dado que para estar frente a la venta de un bien ajeno se
requiere: a) que sea un bien cierto e individualmente
determinado; b) que pertenezca en propiedad a otra
persona; c) que el vendedor obre en nombre y por cuenta
propia y d) que el vendedor carezca del derecho de
disposición sobre el bien (…); supuestos que se cumplen,
por lo que en principio podría afirmarse que el objeto es
jurídicamente posible19.
Y finalmente se designa la verdadera causal de nulidad:
― (…) sin embargo, en este caso concreto, el análisis no
solo debe ser realizado en función a lo establecido para
el derecho de los contratos, sino que ellos deben
analizarse a la luz del derecho de familia (…). En cuanto
a la inaplicación del inciso 8 del artículo 219 del Código
Civil, esta norma indica que el acto jurídico es nulo en
caso del artículo V del Título Preliminar del Código Civil,
en la que se prevé que el acto jurídico es nulo cuando es
contrario a las leyes que interesan al orden público o a las
buenas costumbres. Al respecto, debe precisarse que la
norma de orden público a la que se está haciendo
19
Sin embargo, al final se afirma que : En este contexto también debe ser analizada la aplicación del
inciso 3 del artículo 219 del Código Civil; dado que el objeto del contrato presenta un obstáculo legal
para su viabilidad, no pudiendo aplicársele las reglas de la transferencia de bienes ajenos puesto que
presenta una contravención a una norma de orden público.
32
referencia es la contenida en el artículo 315 del Código
Civil. (…) el artículo 315 del Código Civil contiene una
norma imperativa, en la que el ejercicio de la autonomía
privada se ve ciertamente limitado, en el sentido que se
exige la intervención de los conyugues, aunque se les da
la posibilidad de que puedan actuar por poder; norma
imperativa que atiende a la protección constitucional del
ámbito patrimonial de la familia; por ello, de no cumplirse
con la norma imperativa contenida en el artículo 315
materia de análisis, se estaría contraviniendo una norma
de orden público, por lo que resulta aplicable el artículo V
del Título Preliminar del Código Civil; esta norma contiene
lo que en doctrina se denomina nulidad virtual. Además,
cuando el artículo 315 del Código Civil prevé la
posibilidad de la intervención de uno solo de los
conyugues con poder del otro, ellos solo manifiestan la
especial naturaleza que tienen las disposiciones de orden
patrimonial dentro del derecho de familia.
Lo dicho queda ratificado por la Casación N° 372-2005-
Arequipa donde se manifestó:
―(…) lo antes expuesto debe ser concordado con el
artículo trescientos quince del Código Civil, el cual señala
que, para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervención del marido y la mujer.

33
Queda en claro, entonces que la causal de nulidad es
propiamente un mandato legal contenido en el artículo
315 de
nuestro Código Civil, lo que genera una suerte de
ilegitimidad negocial o de incapacidad de derecho, por
cuanto el conyugue disponente puede celebrar cualquier
acto jurídico excepto aquellos dispositivos que tengan
que ver con los bienes sociales.
En lo que hay que concluir es que la disposición de bienes
sociales por uno solo de los conyugues, aunque por
multiplicidad de causales, desde tiempo atrás siempre ha
sido supuesto de nulidad:
―Ninguno de los conyugues puede atribuirse el dominio
del todo o parte de los bienes comunes, mientras no se
practique la adjudicación; por tanto, el acto de un cónyuge
respecto de un bien indiviso adolece de nulidad” 20.
―Es nulo el contrato de préstamo con garantía
hipotecaria por el que uno de los conyugues hipoteca un
inmueble que tiene el carácter de bien social por haber
sido adquirido dentro el matrimonio, sin consentimiento
del otro conyugue21.
“Que dichos inmuebles sociales fueron dispuestos
unilateralmente por el esposo, actos jurídicos que
20
Expediente N° 1575-91-Lima.
21
Expediente N° 1071-95-Puno.
34
resultan viciados de nulidad absoluta, conforme al
artículo 315 del mismo Código, porque no intervino la
conyugue22.
―El predio materia de litis fue adquirido (…) cuando aún
se encontraba vigente la sociedad de gananciales (…) el
citado codemandado (…) no podía ni todavía puede,
disponer de ninguno de los bienes de la sociedad que
aunque estando fenecida no se encuentra liquidada
conforme lo establece la ley23.
De igual manera la jurisprudencia se ha pronunciado,
sobre la nulidad de acto: En el expediente Nro. 1908-
91/ICA: ―Para disponer de los bienes sociales se
requiere la intervención de marido y la mujer; (...) cuando
se trata de bienes gananciales, en tanto que la
adjudicación no se practique, como consecuencia de la
correspondiente liquidación, no puede atribuirse uno de
los cónyuges el dominio de todo o una parte de los bienes
gananciales determinados ...24, en el expediente Nro.
277-97- HUARAZ, en el tercer y cuarto considerando
señala: ―Que, el patrimonio de propiedad de una
sociedad conyugal no está formado por derechos y
acciones por no ser de naturaleza mercantil; que la
22
Expediente N° 2273-97-Lambayeque, SCSS.
23
Casación N° 1385-2002-Huanuco.
24
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Derecho de Familia.2da ed. Lima Perú. Editorial FECAT.
A997. p. 372.
35
sociedad de gananciales es una propiedad indivisa sui –
generis, es decir un universo de bienes que
perteneciendo en conjunto a los cónyuges no están
distribuidos individualmente entre ellos. Así, vigente la
sociedad de gananciales no existen cuotas ideales, éstas
solo aparecen con la liquidación de aquella. Es
importante aclarar que la sociedad de gananciales se rige
por las reglas especiales y analógicamente se le aplican
las disposiciones de la copropiedad. Una regla especial
es que para disponer o gravar los bienes sociales se
requiere la intervención de ambos cónyuges, según el
artículo trescientos quince del Código Civil y una regla por
analogía es que los actos de defensa o reivindicación
pueden ser realizados sólo por uno de los cónyuges de
acuerdo al artículo novecientos setenta y cuatro del
acotado cuerpo legal25, de igual forma en la Casación
Nro. 1634-99-PUNO, La Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema de Justicia de la República, en el quinto y sexto
considerando establece: ―Que, siendo esto así, resulta
que se ha inaplicado el artículo trescientos quince del
Código sustantivo, que imperativamente establece que
para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere de la intervención del marido y la mujer. Que, de
25
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA. Serie de Jurisprudencia Nro. 01. 1ra ed. Lima Perú.
Editorial e Imprenta DESA S.A. 1999. p. 160 y 161.
36
ello resulta que al no concurrir la manifestación de
voluntad de la recurrente, también se ha inaplicado el
inciso primero del artículo doscientos diecinueve del
Código Civil, por cuanto dicho inmueble fue dispuesto
unilateralmente por el esposo, acto jurídico que resulta
viciado de nulidad absoluta, porque no intervino la
cónyuge recurrente26, ―La contravención de esta
disposición legal franquea la acción de nulidad y no la de
anulabilidad. Publicado en el Peruano, el 16 de Julio
de 198427; ―El acto de disposición de los bienes
sociales requiere indispensablemente la intervención del
marido y la mujer28; ―Es nulo de pleno derecho el
contrato que carece de consentimiento del vendedor,
pues desnaturaliza la esencia del contrato. Sin acuerdo
no hay contrato29.
• Pleno Jurisdiccional
Según las conclusiones del Pleno Jurisdiccional de Civil
de 1997, el mismo ha sido acordado por unanimidad:
―De conformidad con el artículo 219, inciso 1 del Código
Civil, el acto jurídico es nulo cuando falta la manifestación
de voluntad del agente; que, para disponer de los bienes
26
PLACIDO VILCACHAGUA. Alex. F. Ob. Cit. p. 429.
27
GUZMÁN FERRER, Fernando. Código Civil. 1ra Ed. Lima Perú. Editorial CIENTÍFICA S.A. s/f.
Tomo I. p. 288.
28
LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ejecutorias. 1ra Ed. Lima Perú. Editorial Cultura Cuzco S.A.
1996. Tomo 3. p. 21.
29
RAMÍREZ CRUZ, Eugenio María. Jurisprudencia Civil y Comercial. 1ra Ed. Lima Perú. Editorial
GRIJLEY. 1997. p. 591.
37
sociales se requiere la participación del marido y la mujer,
que conjuntamente constituyen un patrimonio autónomo.
Por lo tanto, en el acto jurídico por el que uno de los
cónyuges dispone de bienes sociales sin la participación
del otro, es nulo por no cumplir con los requisitos de
validez del acto jurídico que exige el Código Civil‖, no
obstante, se ha arribado a dicho acuerdo por unidad de
todos los concurrentes al pleno. Sin embargo, se debe
tener presente: Los acuerdos de los Plenos
Jurisdiccionales que se han realizado en nuestro país en
las materias de: Civil, Penal, Familia no es vinculante, a
consecuencia de ello cada magistrado en pleno ejercicio
de la autonomía e independencia de la función
jurisdiccional, interpretan la norma jurídica desde su
punto de vista.
2. El acto jurídico no es nulo sino ineficaz:
Si bien es meridianamente claro que por mandato legal expreso
los actos celebrados solo por uno de los cónyuges devienen en
nulo, llama poderosamente la atención un grupo de fallos
discordes a esta forma de razonar.
En efecto, según la Casación N° 111-2006-Lambayeque,
rompiendo todo este esquema de razonamiento anterior, no
estamos propiamente ante un acto jurídico nulo sino frente a uno
ineficaz, al mismo estilo del falso representante.

38
Y a continuación se intenta un manipulado y forzado
fundamento:
―(…) conforme lo establece el artículo 292 del Código
Civil, la sociedad conyugal se encuentra representada, por los
dos conyugues, la misma que además debe ser ejercitada de
manera conjunta, atendiendo a ello, el artículo 315 del Código
en mención establece que, para disponer o gravar un bien social
se requiere de la intervención de ambos conyugues; supuesto
que no descarta la posibilidad que uno de ellos pueda otorgar
poder al otro, posibilidad legal que se encuentra recogida tanto
en el artículo 315 como el artículo 292 del Código glosado, lo
cual lleva a concluir que, la presencia de ambos conyugues en
un acto de disposición o gravamen, no supone una adecuada
legitimidad para contratar. (…) la intervención de ambos
conyugues supone dar cumplimiento a un requisito de eficacia
denominado legitimidad para contratar, el cual implica el ―poder
de disposición que tiene el sujeto en relación a una
determinada situación jurídical (…). Tal supuesto resulta
plenamente reconocido por nuestro sistema jurídico, ya que el
mismo puede ser encontrado también en el artículo 161 del
Código Civil, a propósito de los efectos realizados por el
denominado falsus procurator. La diferencia con el caos materia
de autos es que, en la celebración del contrato de garantía
hipotecaria, la demandada (…) se presentó ante el banco
demandado como su única propietaria del bien inmueble y

39
además declarando su calidad de soltera. (…) la norma
sustantiva materia de análisis, al no recoger un supuesto de
nulidad, no resulta aplicable a los autos (…).
Y desde allí empezó la debacle, como se puede ver en la
Sentencia en Casación N° 907-2008-Arequipa:
―(…) debe destacarse que la norma en referencia no
precisa el momento de la intervención del conyugue para
disponer o gravar el bien, y solo a renglón seguido señala que
cualquiera de los conyugues puede hacerlo si tiene el poder
especial del otro, esto a fin de poder actuar por la sociedad
conyugal que ambos conforman, aspectos ambos que conducen
a entender que el conflicto incide en un primer supuesto en la
falta de representación, esto es, al carecer el conyugue que
celebra el acto de la representación de la sociedad conyugal su
acto constituye en uno de representación sin poder de acuerdo
al artículo 161 del Código Civil, acto que de acuerdo a tal artículo
resulta ineficaz, siendo siempre pasible de ser ratificado por el
otro conyugue de acuerdo con su artículo 162, lo que no sucede
con el acto nulo. (…) aún más, las normas que regulan el acto
jurídico no exigen como requisito para su validez la intervención
de ambos conyugues ni el articulo 315 Código Civil se pronuncia
en tal sentido, presentándose en el acto de disposición de uno
de los conyugues con exclusión del otro un supuesto de falta de
legitimación, pues quien celebra el acto no goza del poder de
disponer o gravar el bien, que es lo mismo que ocurre (falta de

40
legitimación) en los casos de compraventa de bien ajeno, de
modo tal que el acto celebrado no surtirá efecto – en línea de
principio respecto de quien sí goza de ese poder de disposición,
para el caso del artículo 315, la sociedad conformada por ambos
cónyuges, en relación a la cual el acto es ineficaz y no nulo (…).
Al mismo resultado se llega en la Casación N° 427-07-Piura, si
bien confundiendo las categorías de la nulidad parcial con la
ineficacia relativa:
―(…) la presente litis ha sido promovida por la demandante con
la finalidad de que se declare la nulidad del préstamo con fianza
solidaria y garantía hipotecaria en penda agrícola (…) pues
dicho acto ha sido celebrado por el demandado Ángel Pintado
Nima, como si fuese soltero, cuando desde el cuatro de agosto
de mil novecientos ochenta y siete es casado con la
demandante, habiéndose adquirido dicho bien durante la
vigencia de la sociedad de gananciales, por lo que al no haber
intervenido la demandante dicho contrato es nulo, debiéndose
además pagar los daños y perjuicios que se le ha ocasionado y
cancelar el Asiento Registral del acto jurídico materia de la
demanda. (…) las sentencias pronunciadas en el presente
proceso básicamente se fundan en que efectivamente, todo acto
de disposición o que grave un bien de propiedad de una
sociedad conyugal (patrimonio autónomo) debe contar
necesariamente con el consentimiento de ambos conyugues
para que sea válido; por tanto es nulo el acto jurídico de

41
otorgamiento de garantía hipotecaria (…), efectuado por el
demandado Ángel Pintado Nima a favor del Banco Continental;
pero que en el presente caso es de aplicación la regla contenida
en el artículo 2014 del Código Civil, referida a la buena fe
registral; por tanto la declaración de nulidad no es aplicable al
respecto de los actos jurídicos celebrados entre Ángel Pintado
Nima con el Banco Continental (…) al haberse declarado
inaplicables para los demandados la nulidad parcial del acto
jurídico materia de la demanda, resulta evidente que no puede,
en modo alguno, ampararse las pretensiones accesorias a las
que se hace referencia en el recurso de casación; sobre el
particular, no debe perderse de vista que las pretensiones
accesorias por su naturaleza, siguen la suerte de la pretensión
principal, de tal suerte que al haberse declarado que la
declaración de nulidad no surte efectos respecto de los
codemandados, tampoco puede surtir efecto alguno la
pretensión de indemnización.
La Casación N° 3437-2010-Lima sigue la misma senda, aunque
gran parte de las consideraciones previas se encaminan a
mostrar que estamos ante un acto nulo:
―(…) cuando uno sólo de los cónyuges se compromete a
gravar o disponer del patrimonio de la sociedad de gananciales,
nos encontramos ante un acto jurídico que se opone una norma
imperativa, (…) lo que no significa que el acto jurídico sea nulo,
dado que es susceptible de ser ratificado por el cónyuge que no

42
participo en la celebración del acto jurídico, (…) el petitorio de la
demandado alude al supuesto de ineficacia regulado por el
artículo 161 del Código Civil, y no a la causal invocada por la
recurrente.
En la Casación N° 2893-2013-Lima también se dijo algo similar:
―El tenor del artículo citado es claro; sin embargo, ha existido
ardua controversia doctrinaria y jurisprudencial respecto a las
consecuencias del acto jurídico celebrado en violación de dicho
artículo, lo que ha generado opiniones dispares, pues un sector
alega que la sanción de dicho artículo es la nulidad y otro sector
considera que la sanción es la ineficacia de dicho acto (…) la
nulidad y la ineficacia de un acto jurídico son categorías distintas
en cuanto a sus efectos (…). En el caso del artículo 315 del
Código Civil es evidente que el acto jurídico cuenta con
elementos constitutivos de validez, pues ambas partes han
manifestado su voluntad de celebrar el acto jurídico, son agentes
capaces, si existe un fin lícito y un objeto jurídicamente posible
porque se procura la transferencia de la propiedad de un bien
sobre el cual el vendedor también ostenta derechos reales
(como parte de la sociedad de gananciales) aunque no
exclusivos y, finalmente tratándose de un contrato de
compraventa es netamente consensual, por lo que, no existe
solemnidad que deba ser respetada. (…) sin embargo, el acto
jurídico debidamente constituido presenta un defecto intrínseco
relevante, esto es, la ausencia de legitimación para contratar

43
que ostenta el cónyuge celebrante respecto del bien social,
porque la legitimación para disponer del bien es de la sociedad
de gananciales (…). Por tanto, es evidente que si uno de los
cónyuges celebra un acto de disposición sin autorización el otro
carecerá de facultades de representación expresar respecto del
bien, que es la sociedad de gananciales. Ergo, al celebrar el
acto, el cónyuge culpable se atribuya falsa representación
(respecto a la sociedad de gananciales) y de legitimidad para
contratar, el acto jurídico es ineficaz e inoponible respecto del
cónyuge inocente, quien de creerlo conveniente podría
confirmar el acto jurídico. (…) el acto jurídico de disposición de
bien social celebrado por uno de los conyugues es ineficaz y no
nulo (…)”.
Es menester resaltar que en los casos mostrados es este
acápite (excepto el último) todos versan suspicazmente sobre
constitución de hipotecas, Por lo que se podría insinuar que
la ―variación de criterio‖ generada por nuestra corte de vértice
podría deberse a que el demandado es una entidad financiera
con un alto poder de influencia o presión.
En suma, la ―solución postulada por la Corte Suprema no
es ni apropiada ni legitima, tal y como se ha mostrado en el
capítulo anterior, sobre todo al analizar la Casación N° 526-
2007-Lima, que refiere un supuesto idéntico.
3. El acto jurídico sí es nulo pero no en todos los casos:

44
Ahora mostramos que existe otro grupo de sentencias donde,
aun estando claro que se trata de un supuesto de nulidad, luego
de declararlo de esa manera, se concluye en la validez del
negocio jurídico. Es decir, en ellas se muestra que la nulidad
como sanción no opera automáticamente, sino que requiere de
una evaluación por el juzgador antes de aplicarla, sobre todo de
la conducta de las partes. Así, por ejemplo, en la Casación N°
602-2002-Arequipa se dijo que:
― (…) si (…) se practican actos de disposición de bienes
sociales por uno solo de los cónyuges e incurrirá en la causal de
nulidad absoluta de acto jurídico prevista en el artículo
doscientos diecinueve, inciso primero del Código material, por
falta de manifestación de voluntad de los titulares del dominio le
bien y por ser contrario a las leyes que interesan al orden
publico según el artículo Quinto del Título Preliminar del Código
sustantivo.
Pero habiendo dejado en claro que estamos ante un caso de
nulidad absoluta, donde no es viable ningún tipo de
subsanación, se concluye que en la validez de modo
excepcional:
―(…) sabía que la referida cónyuge debía participar
en el cuestionado contrato de Constitución de Garantía
Hipotecaria; pero (…) dicho vicio se ha visto subsanado porque
la citada cónyuge ha reconocido la hipoteca mediante Escritura
Pública (…); y, que en tal virtud, aquella está de acuerdo con el

45
mencionado acto jurídico, quedando así perfeccionado el
contrato (…) las conductas posteriores de parte de los cónyuges
demandados de transferir el inmueble (…) hipotecado, vía
anticipo de legitima, a la demandante, (…) cuando la voluntad
de los codemandados, progenitores de la actora, expresa
indubitablemente, el ejercicio abusivo del derecho, el mismo que
traslada el actuar de las citadas partes de la esfera privada a la
pública (…) por esta vez, debe estimarse que el referido contrato
de hipoteca ha sido perfeccionado mediante la también citada
Escritura Pública (…).
Algo parecido acontece en la Casación N° 2896-2001, donde,
luego de señalar que estamos ate un acto nulo por mandato del
artículo
315 del Código Civil, no se declara la nulidad porque se ha
acreditado que los compradores del bien inmueble hayan tenido
conocimiento del real estado civil de vendedor, incluyendo
factores subjetivos en la calificación de la nulidad:
(…) los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado
en ellos, debiéndose estos negociar, celebrar y ejecutar según
las reglas de la buena fe y común intención de las partes. (…) si
bien el articulo trescientos quince del anotado Código precisa
que para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervención del marido y al mujer, sin embargo, esta
disposición debe armonizarse con los principios contractuales
antes referidos, operando la nulidad del acto de disposición de

46
cualquiera de los cónyuges, siempre y cuando los adquirientes
tengan pleno conocimiento que el bien por adquirir ostente la
calidad de la sociedad de gananciales, conocimiento previo que
importaría la mala fe de estos últimos (…) si bien la accionante
acredito haber contraído matrimonio civil con el codemandado
(…) con anterioridad a la firma del contrato privado materia de
nulidad (…) sin embargo, no ha demostrado en modo alguno
que a la fecha de su celebración, los compradores hayan tenido
conocimiento que el vendedor tenía la condición de casado, ni
mucho menos que este hecho les haya sido comunicado por la
demandante (…) lo cual denota la buena fe con la que actuaron
os compradores del inmueble, no resultando de aplicación al
caso sub litis el articulo trescientos quince del Código Civil.
Como dejamos entrever, lo mostrado no deja sino de ratificar lo
anotado líneas atrás, dónde apuntamos que la nulidad como
sanción no puede operar automáticamente sin evaluar ni
siquiera meridianamente la conducta de las partes, y
tangencialmente corrobora que para pedir la nulidad hay que
contar con cierta legitimación según los cánones procesales
actuales.
4. Anulabilidad:
―Por el contrario, el acto anulable se define como aquel que se
encuentra afectado por un vicio en su conformación. 30
30
TABOADA CÓRDOVA, Lizardo. Ob. Cit. p. 83.
47
―La anulabilidad sirve para salvaguardar fundamentalmente
el libre ejercicio de la autonomía privada, a diferencia del
instituto de la nulidad que sirve para hacer respetar los límites
impuestos por ley a la autonomía privada.
En términos generales, las causales de anulabilidad conciernen
principalmente a circunstancias que ponen en duda que el
negocio refleje una corrección valorativa de su conveniencia por
cualquier contratante. La anulabilidad es consecuencia de un
defecto de capacidad de actuar o de la alteración del proceso
formativo del contrato o de otras causas dirigidas a proteger el
interés de una parte de naturaleza disponible.
La anulabilidad, es una forma de ineficacia estructural o
intrínseca, por el cual, un negocio jurídico que ha producido sus
efectos jurídicos desde un comienzo, puede ser declarado nulo
a consecuencia de la impugnación propuesta por el sujeto
legitimado para ello. 31
―Consiste en que el acto jurídico puede ser privado de su
eficacia por adolecer de un vicio concerniente a la capacidad del
agente, o derivado de las circunstancias que pudieran influir
sobre su voluntad, perturbando su consentimiento; el vicio y las
circunstancias deben ser acreditados a instancia de las partes
que han intervenido en el acto jurídico y que les causó el
perjuicio.
31
POLANCO GUTIÉRREZ, Carlos Polanco. Ob. Cit. p. 175.
48
La anulabilidad se encuentra en nuestro Código Civil, cuyo tenor
literal es el siguiente:
Artículo 221.- El Acto jurídico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente
2. Por vicio resultante del error, dolo, violencia o intimidación
3. Por simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica
el derecho de tercero
4. Cuando la ley lo declara anulable.
La anulabilidad tiene su origen en Roma, cuando el Pretor
consideraba que el acto jurídico celebrado adolecía de algún
defecto y declaraba su anulabilidad. Este acto jurídico era válido
hasta cuando se declaraba su nulidad.32
―A diferencia de la nulidad que supone un defecto severo en la
estructura del acto jurídico, la anulabilidad consiste en un vicio
en la estructura. Este vicio corresponde a la deficiencia del
negocio menos grave que las produce la nulidad. La anulibilidad
se fundamenta en la tutela del interés privado de las partes que
han celebrado dicho acto jurídico; por lo que puede ser
interpuesta por la parte que se ve afectada con la causal
correspondiente, a diferencia de la nulidad en que se tutela un
interés público y puede ser ejercitada además de los terceros
con interés legítimo, por el Ministerio Público. En este sentido, el
32
IDROGO DELGADO, Teófilo. Teoría del Acto Jurídico. Lima Perú. Marsol Perú Editores S.A.
1993. p. 237 y 238.
49
art. 222 del Código Civil prescribe: Esta nulidad se pronunciará
a petición de parte y no puede ser alegada por otras personas
que aquellas en cuyo beneficio lo establece la ley El acto jurídico
afectado por la nulidad no produce los efectos propios deseados
por las partes, por el contrario, el acto jurídico afectado por la
anulabilidad produce ciertamente el efecto a que se dirige, ya
que de momentos contiene todos los elementos constitutivos
indispensables, sólo que, por estar afectado algunos de estos
elementos por un vicio fundamental, puede ser impugnado y, en
consecuencia destruido. Si bien los actos anulables en primera
instancia nacen produciendo todos los efectos jurídicos,
alternativamente tienen dos posibilidades: que el acto sea
confirmado o convalidado, o que sea declarado judicialmente
nulo, a través de la acción de anulabilidad. En este último caso,
los efectos que dicho negocio jurídico produjo desaparecen
desde su nacimiento, por efecto de la sentencia judicial firme
que tiene carácter retroactivo. De otro lado, la nulidad del
negocio jurídico anulable no opera de pleno derecho, como la
nulidad propiamente dicha; en este caso la sentencia que
declara su nulidad tiene carácter consecutivo. Finalmente, las
causales de anulabilidad serán siempre expresas o textuales, no
existiendo anulabilidad virtual. 33
33
GALVEZ VILLETAS, Tómas Aladino y DELGADO TOVAR, Walther Javier. La Nulidad de
Actos Jurídicos de Disposición de Bienes en el Proceso Penal. Lima Perú. Jurista Editores. 2008. p. 41
y 42.
50
• Posición Legal
Artículo 201 del Código Civil señala: ―El error es causa
de anulación del acto jurídico cuando sea esencial y
conocible por la otra parte.
Artículo 210 del Código Civil establece: ―El dolo es
causa de anulación del acto jurídico cuando es engaño
usado por una de las partes haya sido tal que sin él la otra
parte no hubiera celebrado el acto.
Cuando el engaño sea empleado por un tercero, el acto
es anulable si fue conocido por la parte que obtuvo
beneficio. En concordancia con el artículo 221 Inciso 2 de
la norma sustantiva precitada; el acto jurídico es anulable:
―Por vicio resultante de error, dolo, violencia o
intimidación.
• Posición doctrinaria
Max Arias Schereiber Pezet sostiene: ―Nosotros
proponemos la anulabilidad de acto de disposición
efectuado sin intervención de uno de los cónyuges. En
efecto, la codisposición conyugal sobre bienes sociales
implica el ejercicio de una facultad dominial compartida
por ambos cónyuges y, como tal es un elemento
constitutivo necesario para la validez del acto de
disposición: en los dos consortes reside el poder
dispositivo. De otra parte, es preciso considerar que el

51
interés afectado por el acto de disposición realizado con
infracción del artículo 315 es del cónyuge que no
interviene en él; por tanto, basta para su protección
conceder la facultad de impugnar el ejercicio de esa
facultad cuando no le haya sido solicitada o negada su
conformidad.
No obstante, puede suceder, por el contrario, que, aún sin
su intervención, el cónyuge no tenga nada que oponer al
acto dispositivo realizado, que tal vez estime ventajoso, o
bien que prefiera proteger sus intereses de algún otro
modo, de acuerdo con el otro consorte. Por todo ello y en
definitiva, no parece procedente caracterizar la
impugnación que se le concede como una acción de
nulidad radical e insanable, sino más bien como una
acción de anulabilidad, cuyo ejercicio depende de su
arbitrio34.
Por su parte el tratadista José Almeida Briceño, señala
sobre el particular: ―... la solución que debe asumir
nuestro ordenamiento jurídico debe tener en cuenta por
un lado, las características que son propias del régimen
jurídico que gobiernan las relaciones económicas de los
cónyuges y por otro, debe ajustarse al ordenamiento
jurídico que señala las causales de ineficacia de los actos
34
SCHEREIBERT PEZET. Max Arias. EXÉGESIS DEL CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984. 1ra
Ed. Gaceta Jurídica Editores. Lima Perú. 1997. Tomo VII. p. 235.
52
jurídicos, consideramos que la opción que debe optar el
legislador nacional es la anulabilidad de los actos de
disposición arbitraria del patrimonio social. Ello encajaría
en nuestro ordenamiento legal, en la medida que de
acuerdo con este (...) el acto de disposición arbitrario del
patrimonio social contiene los elementos esenciales de
todo acto jurídico; sin embargo, por contradecir una
norma imperativa como lo es el Art. 315 del CC sería nulo
(Art. 219, inciso 8 del CC)35. (El resaltado con negrilla es
hecho por mí).
Algunos autores sostienen, cuando el comprador
adquiere un bien social sin la participación de ambos
cónyuges, de cuyo hecho desconocía el comprador, ha
sido inducido a error, o en su defecto ha sido engañado
por parte del vendedor, por lo que, dicho acto jurídico
estaría incurso a causal de anulabilidad.
• Jurisprudencia
―La venta de bien ajeno es anulable36.
5. Rescisión:
La rescisión es un supuesto de falta inicial de los efectos finales
del negocio, definida en el artículo 1370 del Código Civil y sus
efectos determinados por el artículo 1372 de la misma norma.
35
ALMEIDA BRICEÑO, José. La Desprotección del Cónyuge y del Tercero en la Sociedad de
Gananciales. 1ra ed. Lima Perú. Pontificia Universidad Católica del Perú. Fondo Editorial, 2003. p.
98.
36
REVISTA DE JURUSPRUDENCIA PERUANA, Nro. 317. Año XXIX. p. 715.
53
En nuestro derecho, no existe dificultad de calificación en
relación con la lesión, artículo 1447 del Código Civil en la venta
de bien ajeno, artículo 1359 del Código Civil, en algunos
supuestos de la adhesión, artículo 1398 y venta sobre medida
artículo 1575 del Código Civil, como supuesto de ineficacia
funciona37
Por su parte Fernando Vidal Ramírez señala: ―La rescisión
tiene en común con la anulabilidad que, en ambos casos, las
causas son concomitantes a la celebración del acto o del
contrato, ambas requieren de sentencia judicial y ésta tiene un
efecto retroactivo al momento de la celebración del negocio, por
lo que su diferencia sólo es respecto de las causales y los
efectos frente a terceros; sin embargo, omite señalar por qué la
rescisión no se reguló en el libro de Acto Jurídico del Código
Civil.
Además, no es precisa la comparación que hace Vidal Ramírez,
ya que la anulabilidad es un supuesto e ineficacia estructural, en
tanto que la rescisión es un supuesto de ineficacia funcional,
esta confusión no permite la adecuada ubicación de la rescisión
en nuestro Código y evidencia la inexistencia de un sistema de
ineficacias.
Núñez Molina, tomando como premisa al profesor Trabucchi,
señala que la rescisión tiene su fundamento en la violación de
37
POLANCO GUTIERREZ; Carlos. Ob. Cit. p. 108.
54
un criterio elemental de justicia y de equidad, aunque el negocio
contenga todos los requisitos legales. La justificación de la
rescisión reside en un criterio elemental de justicia y
equivalencia en las prestaciones que justifican la rescisión de un
contrato. Esa definición no es clara, porque en primer lugar, los
principios de justicia y equidad, son tan abstractas que bien
pueden ser aplicados a la rescisión como a la anulabilidad, lo
que equipara diferentes planos de ineficacia (funcional y
estructural)38.
Por su parte, Eric Palacios, es uno de los tratadistas de nuestro
país, quien considera que la rescisión es un supuesto de
ineficacia estructural o invalidez, ya que la rescisión opera ante
la presencia de un defecto en la estructura del contrato, que se
expresa en la lesión, en la venta de bien ajeno y en la
compraventa sobre medida. Para este autor, el hecho
que el antedicho aprovechamiento, ausencia de legitimación y
engaño se hagan patentes en la estructura del negocio, resulta
un dato concluyente para incluir a la rescisión dentro del grupo
de la invalidez. Sin embargo, nuestro sistema jurídico no ha
optado por tal alternativa; es decir, no se ha cuestionado la
naturaleza de la rescisión como ineficacia funcional, sino como
un mecanismo de tutela de la lesión, venta de bien ajeno o
compraventa sobre medida. La protección de la lesión, puede
38
NUÑEZ MOLINA, Waldo. Ob. Cit. p. 580.
55
hacerse a través de la anulabilidad – modelo portugués o
argentino – nulidad por inobservancia de las buenas costumbres
– modelo alemán – o rescisión – modelo italiano -, en el caso
peruano se ha optado por el modelo italiano.
En resumen, en el sistema jurídico peruano ha acogido por la
opción legislativa, el mecanismo de sanción a la rescisión, como
supuesto de ineficacia funcional, en los supuestos de lesión,
adhesión y venta de bien ajeno y compraventa sobre medida.
Las consecuencias de la declaración de rescisión de un negocio
jurídico tienen efectos retroactivos hasta el momento mismo de
la celebración de éste.
―La rescisión de un contrato se justifica más que un vicio
de la voluntad en un criterio de elemental justicia e equivalencia
en las prestaciones. Al respecto RINARD sostiene que la lesión
se analiza manifiestamente en el defecto de la equivalencia; es
una desigualdad chocante entre precio estipulado y el verdadero
valor de la cosa vendida. El Código Civil reconocía que esta
circunstancia era una causa de nulidad; pero, por medio de una
pirueta, la disimula astutamente en el casillero de los vicios del
consentimiento. Del defecto de equivalencia de los objetos
cambiados, saca una presunción de coacción ejercida contra la
parte lesionada; y anula, no por razón del defecto de
equivalencia, sino por razón de presunto defecto de libertad. De
esta manera, no tiene aspecto sancionar la justicia; se da así
mismo la ilusión de sancionar la autonomía de la voluntad, la

56
voluntad que toma como el último fundamento del derecho. Poco
importa esta astuta cosida con hilo blanco; lo que nos interesa
es el fondo; y el fondo es el desquite de la justicia contra el
contrato.39
• Posición Legal
Según el Código Civil de 1852, los contratos que
practicaba la mujer casada, sin autorización del marido,
eran rescindibles (artículo 2281 del Código Civil).
Cuando uno de los cónyuges vende un bien social sin la
intervención del otro cónyuge, se presenta la figura
jurídica de la VENTA DE BIEN AJENO, el cual está
previsto en el artículo 1539 del Código Civil: ―La venta
de bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador…
• Posición Doctrinaria
En este sistema de ideas Mario Castillo Freyre señala:
―Únicamente el Código Civil Peruano de 1984 considera
que la venta del bien ajeno es rescindible; ello a través de
lo establecido por los artículo 1539 y 1540 de dicho
cuerpo legal. El resto de Códigos Civiles, como ha sido
visto, se inclinan por establecer las acciones de nulidad,
anulabilidad, resolución, o por último, guardan silencio al
respecto, por lo que tendría que aplicarse los
39
NUÑEZ MOLINA; Waldo. Ob. Cit. p. 119.
57
respectivos principios generales40. Agrega Castillo
Freyre: ―Entonces queda claro que si uno de los
cónyuges vende un bien de la sociedad conyugal, sin el
asentimiento del otro, nos encontramos en presencia de
una venta de bien totalmente ajeno, ya que la persona
vendedora no es siquiera parcialmente propietaria de
dicho bien, el mismo que pertenece en su totalidad a la
sociedad de gananciales41.
Sobre la venta de bien ajeno y los contratos sobre bienes
ajenos, Castillo Freyre señala: ―... debemos señalar que
cuando hablamos de un contrato de compraventa de bien
ajeno, estamos haciéndolo, precisamente, de un contrato
de compraventa y no de una figura similar, parecida o
afín. Es un contrato de compraventa común y corriente,
siendo su único distintivo y que le da el carácter de interés
doctrinario, el hecho de que el bien objeto de la prestación
del vendedor no le pertenece en propiedad al momento
de la celebración del contrato. Por ello es que
sostenemos la necesidad de robustecer esta idea:
estamos hablando de un contrato de compraventa, con
todas las obligaciones y efectos que genera esta figura,
40
CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de la Venta. 1ra Ed. Editorial Pontificia Universidad
Católica del Perú. Lima Perú. 2000. Volumen XVIII. Tomo III. p. 138.
41
Ibid. p. 167 y 168.
58
regulada, en el caso peruano, por los artículos 1529 a
1601 de su Código Civil42
Sobre el tema el maestro Manuel de la Puente y Lavalle
señala:
―Como se ha visto, mediante le contrato de compraventa
el vendedor se obliga a transferir la propiedad de un bien
al comprador y éste a pagar su precio en dinero.
El bien puede ser propio o ajeno del vendedor, ello no
afecta la esencia del contrato. Lo que sí es substancial es
que en la compraventa es el vendedor, y sólo él, quien
queda obligado a transferir la propiedad del bien, de tal
manera que esa obligación sólo puede ser cumplido por
el vendedor, no por un tercero – salvo el caso de la
legitimación.
El vendedor puede revelar u ocultar al comprador que el
bien es ajeno.
Si lo revela, ambas partes conocen que el bien es ajeno,
dando lugar a la figura contemplada en el artículo 1537
del Código Civil, pues ya se ha visto que este articulo
comprende la hipótesis de que el promitente adquiera el
bien para transferirlo al promisorio, lo que ocurrirá
automáticamente por efecto del artículo 1538. Este es el
régimen del Código Civil Peruano y hay que respetarla.
42
CASTILLO FREYRE, Mario. El Bien Materia del Contrato de Compraventa. 2da ed. Volumen
XIII. Lima Perú. Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial. 1995. p. 291.
59
Si lo oculta, se produce la verdadera venta de bien ajeno,
pues sólo el vendedor tiene la certeza que el bien no le
pertenece, estando el comprador en la incertidumbre de
que el bien sea propio o ajeno del vendedor 43.
De igual forma el artículo 1540 del Código Civil Peruano,
prevé la figura jurídica de la venta de bien parcialmente
ajeno.
Al respecto Max Arias sostiene: ―El legislador consideró
también la hipótesis la venta de un bien parcialmente
ajeno y el Código confiere al comprador que ignoraba
está situación – de allí la referencia al artículo 1539 – la
alternativa de plantear la rescisión del contrato o
reducción del precio (...) se ha protegido así el interés del
comprador y el objetivo que perseguía y que en la
mayoría de los casos no se lograría la adquisición de sólo
una parte y no la totalidad del bien...44
• Jurisprudencia
En el expediente Nro. 96-013-P-05-CCU, de fecha quince
de enero del año noventa y siete, la Sala Mixta
Descentralizada de San Román, de la Corte Superior de
Justicia de Puno ha fallado que: ―La venta de cosa ajena
no es ni puede ser considerada acto nulo, sino más bien
43
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. 3ra ed. Volumen XI. Lima Perú.
Pontificia Universidad Católica del Perú. Fondo Editorial. 1996. Tomo III. p. 442 y 443.
44
SCHEREIBERT PEZET. Max Arias. EXÉGESIS DEL CODIGO CIVIL PERUANO DE 1984. 1ra
Ed. Editorial Rocarme. Lima Perú. 1988. Tomo II. p. 51.
60
un acto permitido por ley, sólo rescindible a solicitud del
comprador45.
―La venta del bien ajeno es rescindible a solicitud del
comprador...46
6. Validez:
Sabemos que las relaciones jurídicas surgen para satisfacer una
necesidad o un interés a través de una autorregulación de
conductas, esta autorregulación debe estar acorde con lo que
establece el ordenamiento jurídico, ya que, de producirse una
contravención, el Derecho reaccionará imponiendo una
determinada sanción ello con la finalidad de negar o limitar su
relevancia jurídica de allí que cada caso concreto, el
ordenamiento jurídico procederá a realizar una valoración del
negocio celebrado.
Sin embargo; en el momento de la valoración, debemos tener en
cuenta, que la validez de un negocio jurídico no implica
necesariamente su invalidez. Esta es la razón por la que
debemos tener el debido y diligente cuidado en diferenciar cada
uno de los supuestos de invalidez de la ineficacia, debido a que
cada uno de ellos tiene un tratamiento y efecto distinto.47
45
CIRCULO DE INVESTIGACIONES JUDICIALES. “JURISPRUDENCIA Y COMENTARIO”.
1ra
ed. Juliaca – Perú. Editorial Pepelera Industrial San Román. 1997. p. 24.
46
LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Ejecutorias. Editorial Cultural Cuzco S.A. 1996. Tomo III. p.
91.
47
HUANCA YAMPARA, Ángel. La Ineficacia del Acto Jurídico en el Código Civil. Lima Perú.
Editorial ADRUS. 2010. p. 86.
61
• Posición Legal
En el libro segundo, Título V del Código Civil prevé la
figura jurídica de Modalidades del Acto Jurídico, como es:
condición, plazo y cargo.
• Posición Doctrinaria
Según esta posición, cuando uno de los cónyuges
enajena un bien social, se estaría frente a la figura jurídica
de un acto jurídico modal, sujeto a condición y plazo,
como es la división y partición de bien social, por lo que
dicha venta sería válido.
Según el maestro Aníbal Torres Vásquez: ―... las
modalidades del acto jurídico son ciertos elementos
accidentales que modifican los efectos normales del acto,
ya tomando incierta la existencia de dichos efectos
(condición), ya limitando en el tiempo esos efectos
(plazos), ya limitando la ventaja económica del
beneficiario de un acto de liberalidad (cargo) 48
―Las modalidades del acto jurídico son las distintas
cláusulas que estipulan las partes en la celebración de los
actos jurídicos, mediante las cuales hacen variar sus
efectos de tal modo, que su ejecución o extinción
48
TORRES VASQUEZ, Aníbal. El Acto Jurídico. 2da ed. Lima Perú. Editorial IDEMSA. 2001. p.
438.
62
depende de los actos modales a que se encuentren
sujetos49.
• Posición Jurisprudencial
Expediente Nro. 1838-94. ―Lima, seis de Abril de mil
novecientos noventa y cinco.- VISTOS; Interviniendo
como vocal ponente el señor Ramírez Jiménez con los
acompañados; y CONSIDERANDO: que son relación al
fondo de la litis, es esencia se discute la venta hecha por
el cónyuge, de un bien de propiedad de la sociedad
conyugal, por lo que en estricto se trata de la venta de un
bien ajeno, acto jurídico que por sí mismo no está
afectado de nulidad, por ser un acto autorizado por el
artículo mil cuatrocientos nueve inciso dos concordante
con el artículo mil quinientos treinta y nueve del Código
Civil, pues la ineficacia que se le reconoce es la rescisión;
que, siendo un acto jurídico res alíes acta, dicha venta le
sería inoponible a la sociedad conyugal de la que
supuestamente formó parte la causante de los
demandantes, pues no ven afectados sus derechos
porque no ha intervenido en él y por tanto, la transferencia
no se habría producido para la cónyuge; que en tal
sentido, debe tenerse en cuenta que la venta habría
comprendido sólo al cincuenta por ciento de dicho
49
IDROGO DELGADO, Teófilo. Teoría del Acto Jurídico. 1ra ed. Lima Perú. Editorial Marsol Perú
Editores S.A. 1993. p. 97.
63
inmueble, porcentaje que corresponde a la propiedad
ideal en concepto de gananciales del cónyuge vendedor,
por lo que el acto jurídico traslativo estaría limitado a la
cuota o parte que le correspondería cuando se liquide el
régimen patrimonial de la sociedad de gananciales, todo
lo cual debe interpretarse como que la venta estaría
sujeta a un plazo indeterminado, esto es, la terminación
de dicho régimen para que el vendedor proceda a
perfeccionar la transferencia; que, en consecuencia, el
contrato cuestionado no adolece de nulidad y que sus
efectos por si mismos no afectan los derechos de la
sociedad conyugal; que, por ende, los demandantes
carecen de legitimidad para obrar, pues la posibilidad de
rescindir el contrato sólo está reservado al comprador;
que además, no han acreditado fehacientemente su
condición de herederos de la cónyuge no interviniente en
la venta, desde que la partida de matrimonio de su
causante obrante a fojas cuarenta y siete ha quedado
desvirtuada por el original de la partida de matrimonio de
fojas doscientos setenta y cinco, que acredita que el
vendedor no era casado y por tanto, al identificarse en el
acto contractual como soltero, actuó de buena fe, actitud
que generó la creencia por parte de los compradores
demandados; REVOCARON la sentencia de fojas
doscientos cuarenta a doscientos cuarenta y dos vuelta,

64
su fecha veintitrés de Mayo del año próximo pasado en el
extremo que declara fundada la demanda de fojas seis,
en consecuencia declara NULO el contrato de compra-
venta celebrado por césar Cabrera Fernández con Sixto
Villanueva Tarillo y su esposa contenidas en la Escritura
Pública de fecha catorce de Enero de mil novecientos
noventa y tres; REFORMÁNDOLA DECLARARON:
IMPROCEDENTE la demanda; la CONFIRMARON en lo
demás que contiene y es materia de grado; y los
devolvieron.- En los seguidos por Napoleón Cabrera Silva
y otros con Sixto Villanueva Tarrillo y otro sobre Nulidad
de contrato de compra-venta. Señores: AHON
CASTAÑEDA / CANELO RAMÍREZ / RAMÍREZ
JIMÉNEZ50.
c) Definiciones conceptuales
1. Magistrados: El magistrado es un funcionario público que
ejerce un cargo administrativo o judicial y que se encarga de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Este funcionario, por lo tanto,
debe ser imparcial (sin vínculos ni intereses con las partes
involucradas al caso) e independiente (no puede ser influido por
otros poderes).
50
LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Ejecutorias. 1ra Ed. Editorial Cultural Cuzco S.A. Tomo II. p.
38.
65
2. Legislación: La palabra Legislación hace referencia a todo el
conjunto de leyes dispuestas por los organismos competentes
que fundamentan la moral, ética y buenas costumbres dentro de
una sociedad determinada. El termino es netamente genérico,
aplicado a cualquier espacio de convivencia en el mundo, claro
está, la más notoria es la legislación estadal, la que se encarga
de velar por las responsabilidades y derechos de los ciudadanos
de una nación, pero en realidad se le puede llamar legislación a
todo compendio de normas las cuales deben ser respetadas por
todos por igual. Las legislaciones establecidas para empresas y
organismos laborales son más específicas, se orientan en
necesidad de trabajo, que cada elemento cumpla y respete sus
funciones dentro del área de trabajo.
3. Doctrina: Es un término que proviene del latín doctrīna, es el
conjunto de enseñanzas que se basa en un sistema de
creencias. Se trata de los principios existentes sobre una
materia determinada, por lo general con pretensión de validez
universal. Por ejemplo: “La doctrina cristiana postula la
existencia de un Dios que es Padre, Hijo y Espíritu Santo”, “La
propiedad privada es contraria a la doctrina socialista y debe ser
abolida de nuestra sociedad”.
4. Cónyuge: La idea de cónyuge deriva de coniux, un vocablo de
la lengua latina. El diccionario de la Real Academia Española

66
(RAE) indica que cónyuge es aquel que se encuentra
relacionado a otra persona a través del matrimonio.
5. Sociedad de Gananciales: La Sociedad de Gananciales es una
de las modalidades que establece la ley para regular la
propiedad de los bienes y derechos que se adquieren durante el
matrimonio. Estas modalidades son llamadas regímenes
patrimoniales del matrimonio, el otro régimen es el de
Separación de Patrimonios.
6. Bien Inmueble: El término inmueble proviene de un vocablo
latino que sirve para referirse a algo que está unido al terreno de
modo inseparable, tanto física como jurídicamente. Es decir, una
estructura que no puede moverse sin causarle daños.
7. Enajenación: Es la acción y efecto de enajenar o enajenarse.
Este verbo hace referencia a transmitir a alguien el dominio de
algo, sacar a alguien fuera de sí, producir asombro, privarse de
algo o apartarse del trato que se tenía con alguien.
d) Bases epistémicos
de investigación cualitativo; en relación al tipo, es dogmático,
doctrinario, jurisprudencial. Respecto al método la investigación es
interpretativa, argumentativa, inductiva, multimetódica y reflexiva. Se
ha empleado el método de análisis y de explicación flexible y sensible
al contexto social en el que los datos son producidos. Como categoría
principal ha sido objeto de investigación: la disposición del bien

67
inmueble y parte de la sociedad de gananciales sin intervención de
ambos cónyuges.
68
CAPÍTULO III
MARCO METODOLÓGICO
a) Tipo de investigación
de investigación cualitativo, ya que la recopilación de datos que se uti-
lizó permitió descubrir detalles que ayudan a explicar el comporta-
miento del fenómeno que se estudia, ayudando a comprender el por
qué, cómo o de qué manera subyacente se da el comportamiento de la
disposición del bien inmueble y parte de la sociedad de gananciales sin
intervención de ambos cónyuges en nuestro país.
• Nivel de Investigación
El presente trabajo es de nivel exploratorio, ya que pretende examinar
un tema poco estudiado como el del comportamiento de la disposición
del bien inmueble y parte de la sociedad de gananciales sin interven-
ción de ambos cónyuges, ya que la revisión de la literatura reveló que
únicamente hay guías no investigadas e ideas vagamente relacionadas
con este problema de estudio; por cuanto se observa un fenómeno que
debe ser analizado, por tanto, es fenomenológico; su función es el re-
conocimiento e identificación de problemas, se opone al estudio cuan-
titativo de los hechos, por tanto, es hermenéutico.

69
b) Diseño y esquema de la investigación
Investigación no experimental pues se ha realizado la Investigación a
partir de observar los hechos y fenómenos tal como se dan, para des-
pués analizarlos.
c) Población y muestra
Por tratarse de una investigación cualitativa, el muestreo que se ha
utilizado fue el no probabilístico, fue intencional lo que permitió recoger
la información relevante para el concepto o teoría buscada, VER
CUADRO.
Unidad de Ejes Subejes

Estudio
La disposición de un bien 1. Sociedad de gananciales. - Nuestro Código Civil
inmueble, sin interven- - Bienes sociales. establece una sanción.
ción de ambos cónyu- - Bienes propios - Qué tipo de sanción se
2. Separación de patrimonio. aplica.
ges.
- Como resuelven los

magistrados.
Diversidad de decisiones - Nulidad de acto jurídico.
por parte de los magis- - Anulabilidad del acto
trados. jurídico.
Jurisprudencia. - Resolución del acto jurídico.
- La rescisión del acto
jurídico.
- La validez del acto jurídico
- La posición que adoptan los
doctrinarios.
- Nulidad de acto jurídico.
- Anulabilidad del acto
Diversidad de posiciones Doctrinarios. jurídico.
por los doctrinarios. - Resolución del acto jurídico.
jurídico.
La validez del acto jurídico
- No sancionan en forma ex-
presa.
Diversidad de posiciones - Nulidad de acto jurídico.
en la legislación. - Anulabilidad del acto
Legales. jurídico.
- Resolución del acto jurídico.
jurídico.
- La validez del acto jurídico
70
d) Técnicas de recojo, procesamiento y presentación de datos
Las fuentes de investigación que se utilizaron en el presente trabajo
fueron:
• Los expedientes judiciales. Para obtener los datos materia de
análisis se ha tenido acceso a los expedientes civiles tramitados en
el Poder Judicial.
• El Código Civil nacional e internacional, que regula sobre el
problema planteado.
• Las distintas posiciones doctrinarias por parte de los estudios sobre
el problema planteado.
• Los centros de información. Se ha tenido acceso a las bibliotecas
de las distintas Universidades del país y del extranjero, internet, los
centros de documentación.
• Las fuentes de información bibliográfica. Se utilizó las
enciclopedias, diccionarios, el Diccionario de la Real Academia
Española, diccionarios de sinónimos antónimos y los manuales de
redacción. De igual manera se ha revisado la fuente especializada
como: tesis universitarias, diálogo con la jurisprudencia, Gaceta
Civil y Procesal Civil, manuales, tratados, enciclopedias, etc.,
relacionados al Derecho Civil.

71
• Los archivos. Se tuvo acceso a los libros, periódicos, revistas,
archivos nacionales, departamentales y de institucionales
especializadas.
• Las publicaciones periódicas. Se utilizó las publicaciones como:
periódicos, revistas, boletines y otros documentos que son editados
por centros e institutos de investigación.
UNIDAD DE
EJES SUBEJES TÉCNICA INSTRUMENTO
ESTUDIO
Diversidad de 1. Jurisprudencia. 1. Sentencias

posiciones 2. Doctrina judiciales
3. Legales 2. Posiciones Análisis do- Matriz de análisis
doctrinarias cumental
3. Legislación
72
CAPÍTULO IV
RESULTADOS
En este capítulo se realiza la interpretación y el análisis de los criterios
expresados por los participantes con respecto a la categoría objeto de estudio
de la investigación. El análisis de los discursos se realizó a partir de
etiquetamiento-desagregación-reagregación, impulsado por una tarea de
interpretación que fue altamente reflexiva, ya que fue necesario evaluar de
manera constante la validez de las semejanzas y diferencias reconocidas por
los diferentes operadores.
Interpretación y Análisis de los discursos desde el punto de vista
doctrinario
Si los magistrados y los legisladores permiten a un hecho concreto como:
nulo, anulable, válido, etc. se está quebrantando la seguridad jurídica, el cual
es una garantía para la aplicación objetiva del derecho positivo, la sociedad
no se puede desenvolver en paz social, cuando sus magistrados expiden
decisiones divergentes, que causan perjuicio a los justiciables, ello prima en
los regímenes totalitarios y no en un estado de derecho.
Es necesario que adoptemos una posición, en este caso, la disposición de
un bien inmueble parte de la sociedad de gananciales sin la intervención de
ambos cónyuges, está incurso a causal de nulidad absoluta, ello puede
ampararse en los siguientes fundamentos:
Es un acto en donde falta la manifestación de voluntad.
La manifestación de voluntad, es un elemento esencial en la estructura del
acto o negocio jurídico, por lo que, es un requisito para la validez del negocio
73
jurídico. Cuando uno de los cónyuges enajena o grava un bien social,
realmente no existe manifestación de voluntad del otro cónyuge, dicho acto
debe ser sancionado con nulidad absoluta; no se puede declarar la
anulabilidad en nuestro país, porque, la sanción de anulabilidad no está
previsto en forma expresa.
Sobre el tema se señala: ―Las causales específicas de anulabilidad son
siempre expresas, es decir, vienen siempre establecidas directamente por la
norma. En ningún caso puede deducirse o inferirse como sucede con las
causales específicas de nulidad virtual o tácita.
El artículo 315 del Código Civil exige la intervención del marido y la mujer
para disponer y gravar los bienes sociales; en concordancia con el artículo
219 Inciso 1 de la norma sustantiva precitado; el acto jurídico es nulo: cuando
falta la manifestación de voluntad del agente.
Se identificó que los criterios para declarar la nulidad del acto de
disposición del bien social por un cónyuge, son la simulación absoluta, la falta
de manifestación de la voluntad y el objeto física o jurídicamente imposible.
Se señala que cuando ambas partes se ponen de acuerdo para manifestar
una voluntad que no es correlativa con su voluntad interna, lo que produce es
un acto jurídico simulado, con simulación absoluta.
Interpretación y Análisis de los discursos desde el punto de vista
jurisprudencial y legal
Es un acto cuyo objeto es jurídicamente imposible para gravar o
enajenar.
La propiedad de los cónyuges respecto de los bienes sociales no es actual,
sino virtual sólo se concretiza, cuando se liquida la sociedad de gananciales.

74
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 65 del Código Procesal
Civil, la sociedad conyugal, es considerado como patrimonio autónomo, por lo
que, no se puede confundir con la copropiedad, en el que, sin constituirse en
persona jurídica, es distinto de los sujetos que lo integran; en consecuencia
las reglas aplicables a los bienes sociales no se pueden confundir con las
reglas que regula la copropiedad.
Cuando está vigente el régimen de sociedad de gananciales, los cónyuges
no pueden precisar en forma concreta y objetiva, que parte o porcentaje le
corresponde, ello se determina cuando fenece el régimen de sociedad de
gananciales, es decir, es indeterminado; por consiguientes es imposible
jurídicamente enajenar o gravar un bien social.
En relación a este la mayoría sostiene: ―La posibilidad jurídica está
referida a la conformidad con el ordenamiento jurídico. Se le suele confundir
con la licitud, pero creemos que son conceptos diferentes; si nuestra norma
sustantiva en materia civil, exige la actuación conjunta de los cónyuges para
disponer o gravar los bienes sociales, cuando se infringe esta norma jurídica,
el cónyuge no está actuando conforme al ordenamiento jurídico.
Es un acto contrario a las normas de orden público y las buenas
costumbres.
Cuando un acto jurídico contrario a las leyes que interesan el orden público
y las buenas costumbres, es nulo, conforme lo establece el artículo V del
Título Preliminar del Código Civil.
El derecho necesario (ius cogens) impide, por tanto la formación de un
acto o negocio jurídico o lo hace ineficaz o inválido y, al hacerlo, lo declara

75
nulo, en los casos antes referidos, cuando transgreda el orden público y el
orden moral. Tales son sus restricciones.
¿Cuáles son entonces los límites de la autonomía privada de la voluntad?
El artículo V de las normas preliminares señalada dos: el orden público y las
buenas costumbres. Las convenciones particulares no pueden contravenir o
derogar las leyes referidas a éstos.
Sobre el tema se señala: ―No reclama el inciso mayor comentario
respecto de la sanción de nulidad. El problema no reside en ello, sino en
determinar otros aspectos, en cada caso, deberán ser objeto de análisis: a) Si
el negocio se opone a una ley, o sea una norma efectivamente existente. En
este sentido, la nulidad también se produce cuando la estipulación sea
contraria a normas imperativas, aunque las mismas no necesariamente
aludan a orden público o buenas costumbres (...)
Partiendo del estudio de los supuestos que presentan una falta de
legitimidad, se
afirma que el remedio jurídico que ayuda a resolver el problema es la ineficacia
en sentido estricto a través de la inoponibilidad.
Igualmente, se señala que la institución jurídica que está detrás del artículo
315 del CC es la legitimación, en consecuencia, la solución debe ser la que
nuestra legislación civil da a casi todos los supuestos de falta de legitimación,
es decir la ineficacia.
Cuando uno de los cónyuges interviene a nombre del otro consorte, se
puede presentar el problema de la ausencia de legitimidad en la
representación. Conviene aplicar, entonces, el remedio de la ineficacia, y
consecuentemente su inoponibilidad.
76
Como quedó prometido supra, pasamos a desarrollar las razones por las
que, respetuosamente, disentimos del criterio adoptado por los jueces civiles,
reflejado en
el resultado de esta investigación (nulidad por simulación absoluta); y, de la
conclusión arribada en la investigación de Espinar et al. (2012) (nulidad por
falta de manifestación de voluntad). Formulando, a su vez, las razones por las
que nos sumamos a la propuesta de los que se inclinan por declarar la
ineficacia por falta de legitimidad como solución al problema en estudio.
Es un acto jurídico, contra toda razón y principio.
Debemos iniciar señalando que en nuestro sistema civil no existe la
conversión del acto nulo, quitando con ello la posibilidad de que el acto
adquiera eficacia mediante su ratificación por el cónyuge que no participó del
negocio. Pues la nulidad es un remedio-sanción fulminante para los efectos
del acto jurídico, haciendo que estos no solo no se produzcan, sino que no
puedan producirse jamás en el futuro.
Ahora, ingresando a analizar la legitimidad, cabe preguntarnos ¿cuál es la
ubicación de la legitimidad en el negocio jurídico?
Si bien el Código Civil en vigor, no regula expresamente la legitimidad como
presupuesto de eficacia del acto jurídico, sin embargo, adopta la filosofía de
la doctrina comparada, que en su gran mayoría se decanta por considerar que
la legitimidad es un elemento extrínseco del negocio jurídico, es decir, un
presupuesto de eficacia. Quedando descartadas, desde luego, que la nulidad
y anulabilidad sean la solución. Quedando claro este extremo, pasamos a
indicar que la propuesta de la ineficacia por falta de legitimación, admite la
posibilidad de que el acto jurídico ineficaz pueda finalmente desplegar sus

77
efectos. Para ello, el cónyuge mal representado, es decir, el que no participó
en la celebración del acto, tiene expedita la posibilidad de ratificarlo,
retrotrayendo sus efectos al momento de su celebración, claro está, dejando
a salvo el derecho del tercero, es decir, el comprador de buena fe.
La Constitución Política del Estado, en su artículo 2 Inciso 2 establece: la
igualdad ante la ley, nadie debe ser discriminado; en concordancia con el
artículo 4 del Código Civil, el varón y la mujer tienen igual capacidad de goce
y de ejercicio de los derechos civiles; en consecuencia si un cónyuge enajena
un bien social, estaría atentando contra el principio de la igualdad jurídica de
los cónyuges, la coparticipación de los cónyuges en la administración y
representación de la sociedad de gananciales, no es razonable que se
enajene un bien social, sin la participación de ambos cónyuges.
Luego de haber desarrollado, analizado las distintas posiciones
doctrinarias, jurisprudenciales y legales, sobre la disposición de un bien
inmueble sin intervención de ambos cónyuges; se puede concluir, que no
existe uniformidad de criterios sobre un hecho concreto, ello trae
consecuencias muy negativas en el sistema de administración de justicia de
nuestro país, fundamentalmente a la certeza y seguridad jurídica; los
justiciables, los operadores del derecho como abogados, cuando recurren al
Poder Judicial solicitando la tutela jurisdiccional efectiva, no conocen cual será
la posición doctrinaria, jurisprudencia, o legal que haya adoptado el
magistrado que resolverá el caso en concreto; por ejemplo si el magistrado ha
adoptado la posición de la validez de dicho acto jurídico, la demanda será
declarado improcedente.
78
Al no existir uniformidad de criterios, tanto en la doctrina, la jurisprudencia, la
legislación, etc., cada magistrado ha adoptado su propio criterio, a ello ha
contribuido el artículo 315 del Código Civil del Perú, que señala: ―Para
disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la intervención del
marido y la mujer. Empero, cualquiera de ellos puede ejercitar tal facultad, si
tiene poder especial del otro.

79
CAPÍTULO V
DISCUSIÓN DE RESULTADOS
a) Discusión de Resultados
Como podemos apreciar, nuestro Código Civil de 1984 no ha adoptado
una posición firme, en forma clara, concreta y precisa; sancionando en
forma expresa ya sea declarando dicho acto jurídico: como nulo,
anulable, rescisión, resolución, validez, etc., con ello se hubiera
contribuido de manera positiva en la certeza y seguridad jurídica, no
hubiera dado lugar a la diversidad de posiciones doctrinarias,
jurisprudenciales.
Así pues, se trataba de salvar una carencia del artículo 315 del Código
Civil, esto es, la falta de consecuencia jurídica de disponer de los
bienes sin participación del otro cónyuge, una cuestión en torno al acto
de disposición que se realiza sin el concurso de uno de los cónyuges.
Más concretamente, se trata de dilucidar si un acto de esa catadura es
nulo, anulable o ineficaz.
Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la
intervención del marido y la mujer. Empero, cualquiera de ellos puede
ejercitar tal facultad, si tiene poder especial del otro.
Lo dispuesto en el párrafo anterior no rige para los actos de adquisición
de bienes muebles, los cuales pueden ser efectuados por cualquiera
de los cónyuges. Tampoco rige en los casos considerados en las leyes
especiales.
80
El art. 315 regula un caso de Legitimidad para realizar un acto de
disposición, lo que constituye una circunstancia extrínseca al negocio
mismo y distinto a la capacidad. Por ende, la legitimidad debe ser
considerada como un requisito de eficacia del negocio (no es
estructural sino funcional), pues así es regulado en el C.C., por
ejemplo, en las disposiciones sobre representación o sobre el objeto
del contrato.
El art. 315 exige la intervención de ambos cónyuges. Considera que
nuestro C.C. regula la administración de la sociedad de gananciales
por ambos cónyuges, de manera conjunta. El principio de igualdad
explica que la voluntad de disposición se conforme por la concurrencia
de la voluntad de ambos cónyuges; en el sistema peruano no tiene
cabida la administración separada. Ambos cónyuges son titulares de
los bienes y ambos deben decidir en conjunto su disposición, lo que es
propio de la justicia distributiva. Sin perjuicio de ello se acepta el
régimen de administración indistinta para los actos de mera
administración ordinaria que regula el art. 292 del C.C.
Es un tema complejo en la medida que más que un tema meramente
patrimonial, involucra a la familia. En este esquema hay 3 sujetos de
derecho a considerar: el marido, la mujer y la sociedad de gananciales.
El art. 65 del C. Procesal Civil cataloga a la sociedad conyugal como
un patrimonio autónomo, por lo que solo ambos cónyuges pueden
adoptar decisiones al respecto. El art. 315 hace referencia al concepto
«disponer» y faculta para que un cónyuge dé poder al otro para que

81
pueda disponer del bien común; la razón de ser de dicho dispositivo es
proteger el interés familiar.
La tendencia legislativa latinoamericana en la materia es tratar el tema
como uno de legitimidad. La legitimidad directa exige que ambos
cónyuges intervengan, por lo que si no hay una actuación conjunta, lo
que corresponde es decretar la inoponibilidad del acto. Solo si se trata
de falta de poder, que es un caso de legitimidad indirecta, sería
aplicable el art. 161 que hace referencia a la ineficacia. La solución que
propone tiene en cuenta los alcances del art. 1669 del C.C., que regula
un tema análogo referido al arrendamiento de un bien indiviso, e
igualmente el art. 1539 del mismo Código sobre venta de bien ajeno,
pues en ninguno de ambos casos el Código los regula como causa de
nulidad.
Es un supuesto de ineficacia y no de nulidad. Coincide en que la
legitimación sustenta el alcance del art. 315. Por ende, el conflicto debe
solucionarse en base al art. 161 del C.C., esto es, por la ineficacia. Hay
diferentes tratamientos en la legislación comparada sobre la venta de
bien ajeno; por ejemplo, es causa de anulabilidad en el Código de
Venezuela, de nulidad en México y de validez en Uruguay, Chile,
Colombia, Paraguay, entre otros. Ante esa disparidad debe
considerarse que se trata de la solución que el propio legislador haya
considerado, en este caso, la ineficacia.

82
Respecto a la inoponibilidad, compartimos la apreciación de Torres
(2015), quien al referirse a ella señala que siendo válido y eficaz un
contrato entre las partes, es ineficaz respecto de terceros.
Asimismo, concordamos con Gastón (2015), quien expresa que el
Código Civil peruano no regula expresamente la inoponibilidad como
un remedio, pues los remedios al ser aplicaciones expresas de las
formas de tutela demandan de regulación expresa, de allí que se la
entienda como un efecto de la ineficacia. Lo que permite concluir que
la inoponibilidad no puede ser la solución. Para analizar la situación del
comprador, tercero de buena fe, cabe referenciar el trabajo de Salas
(2017) en el que concluyó que no corresponde indemnizar al tercero
adquirente, pues pudo prever que el bien formaba parte de una
sociedad de gananciales, mediante la posesión o la inscripción
registral.
Creemos que tal conclusión es válida, siempre que la información en el
registro sea exacta y veraz, sin embargo, la realidad nos muestra que
puede haber —y de hecho las hay— imprecisiones en la información
registral. Pues así lo deja entrever, también, el profesor Mejorada
(2016) quien sostiene que el adquirente se encontrará protegido por el
principio de buena fe registral, si compró el bien confiado en la
información del registro, en donde el cónyuge vendedor aparece como
soltero y tiene registrado el inmueble como tal, y, con mayor razón si el
comprador logra inscribirlo a su nombre.

83
La protección registral al tercero responde, entre otras razones, a las
exigencias de la actual sociedad de mercado. Al respecto Varsi (2015)
afirma que el derecho comparado viene flexibilizando la participación
de ambos cónyuges en la disposición de los bienes, debido a que nos
encontramos en una sociedad en la que el tráfico de bienes es
fundamental.
A modo de resumen, podríamos afirmar que nuestra propuesta de
declarar la ineficacia por falta de legitimación, apertura posibilidades de
solución en las que se discute, en mejor medida, tanto los derechos e
intereses del cónyuge que no participó del acto, y del comprador de
buena fe. No obstante, si bien esta es nuestra posición central,
creemos también, que se pueden presentar otros supuestos en los que
la solución pueda no ser la ineficacia. En esa línea de pensamiento,
Priori (2015), propone algunos criterios de solución, que
sustancialmente tienen que ver con la buena o mala fe, tanto del
cónyuge que no participó del negocio, del cónyuge vendedor, y/o del
comprador (tercero). El profesor Varsi (2015), también hace lo propio,
proponiendo la nulidad por fin ilícito en el caso del comprador que se
colude con un cónyuge sabiendo que el bien es social. Afirma, se tiene
que analizar caso por caso. Ahora, cerramos esta discusión,
sosteniendo que por estas razones reafirmamos nuestra posición de
que la ineficacia por falta de legitimación es el remedio jurídico más
adecuado para resolver el problema del acto de disposición del bien

84
social por un cónyuge. Dejando a salvo la posibilidad de adoptar
soluciones distintas frente a otros supuestos que se puedan presentar.
b) Presentar el aporte científico de la investigación.
A través de nuestra investigación podemos aportar que no existe uniformidad
de criterio por parte de la gran mayoría de los magistrados al momento de
emitir el fallo correspondiente sobre la disposición del bien inmueble en la
sociedad de gananciales ente los cónyuges. Así mismo no existe consenso
que se tipifiquen taxativamente que acciones y omisiones constituyen hechos
concretos en la sociedad de gananciales.
De la misma forma siendo la naturaleza jurídica inexacta se tiene que regular
el Código Civil, específicamente el artículo 315.

85
CONCLUSIONES
a) La posición de los magistrados, la legislación y doctrinarios sobre la
disposición de bien inmueble, parte de la sociedad de gananciales, sin
intervención de ambos cónyuges, es diversa y variada ya que no existe
consenso ni uniformidad de criterio al respecto de la presencia o no de
ambos cónyuges para estimar o no el debido proceso.
b) Existe diversidad en los fallos ya que algunos magistrados resuelven
que dicho negocio jurídico, es nulo, otros consideran que es anulable,
otros sostienen que es válido, o ineficaz., frente a un hecho concreto;
cuando uno de los cónyuges enajena un bien inmueble, que es parte
de la sociedad de gananciales, sin la intervención de ambos cónyuge.
c) Nuestro Código Civil de 1984 NO SANCIONA en forma expresa, frente
al hecho concreto, de uno de los cónyuges ha enajenado el bien
inmueble que es parte de la sociedad de gananciales; es decir el
d) En los doctrinarios de nuestro país, frente al hecho concreto, de que
uno de los cónyuges ha enajenado el bien inmueble que es parte de la
sociedad de gananciales, no existe uniformidad de posición, cada uno
de los autores postula por distintas posiciones como: nulidad,

86
anulabilidad, rescisión, resolución, validez, ineficacia, etc., ello
contribuye negativamente en la decisión de los magistrados.

87
SUGERENCIAS
a) Nuestro Código civil de 1984 debe sancionar en forma expresa, frente
al hecho concreto, de que uno de los cónyuges ha enajenado el bien
inmueble que es parte de la sociedad de gananciales; es decir, el
b) Debe existir una uniformidad de criterio por parte de los magistrados,
la legislación y doctrinarios, sobre la disposición de bien inmueble,
parte de la sociedad de gananciales, sin intervención de ambos
cónyuges.
c) Se debe modificar el Art. 315 del Código Civil. Por ello, recomiendo que
el artículo 315 del Código Civil sea modificado de la siguiente manera:
Artículo 315.- ―Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se
requiere la intervención del marido y la mujer. Caso contrario será nulo
dicho acto jurídico. Empero, cualquiera de ellos puede ejercitar tal
facultad, si tiene poder especial del otro
d) Debe existir uniformidad de decisión en los fallos, frente a un hecho
concreto; es decir, cuando uno de los cónyuges enajena un bien
inmueble, que es parte de la sociedad de gananciales, sin la
intervención de ambos cónyuges; pues, algunos fallan que dicho

88
negocio jurídico, es nulo, otros consideran que es anulable, otros
sostienen que es válido, o ineficaz.

89
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95
ANEXOS
96
ANEXO 01: MATRIZ DE CONSISTENCIA
TENDENCIAS SOBRE LA DISPOSICIÓN DE BIEN INMUEBLE, PARTE DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES SIN INTERVENCION DE AMBOS CÓNYUGES
UNIDAD DE ESTU- MÉTODOS, TÉCNICAS E

PRO- OBJETI- DIO SUBEJES INSTRUMENTOS POBLACIÓN Y MUESTRA
BLEMA VOS
1. La disposición de - Nuestro Código Civil Respecto al método la inves-
¿Cuál es la solución, por parte Establecer la posición de los ma- un bien inmueble, establece una san- tigación es interpretativa, ar- Por tratarse de una investigación
ción. gumentativa, inductiva, multi- cualitativa, el muestreo que se
de la los magistrados, la legis- gistrados, la legislación y doctrina- sin intervención de
- Qué tipo de sanción se metódica y reflexiva. Se em-
lación y doctrinarios sobre la rios sobre la disposición de bien in- ambos cónyuges. aplica. pleará métodos de análisis y utilizará es no probabilístico, será
disposición de bien inmueble, mueble, parte de la sociedad de de explicación flexible y sen- intencional lo que permitirá reco-
parte de la sociedad de ga- gananciales, sin intervención de sible al contexto social en el ger la información relevante para
nanciales, sin intervención de ambos cónyuges. que los datos son produci- el concepto o teoría buscada.
MÉTODOS
ambos cónyuges?. dos.
GENE-
EJES - Como resuelven los

RAL
magistrados.
- Nulidad de acto jurí-
2. Diversidad de de- dico.
cisiones por parte de - Anulabilidad del
los magistrados. acto jurídico.
- Resolución del acto
jurídico.
- La rescisión del
acto jurídico.
- La validez del acto
jurídico
a) ¿Los magistrados como re- a) Demostrar como los magistra- - La posición
suelven, cuando uno de los dos resuelven, cuando uno de los que adoptan
los
cónyuges enajena un bien in- cónyuges enajena un bien inmue- 3. Diversidad de po- doctrinarios.
mueble, que es parte de la so- ble, que es parte de la sociedad de siciones por los doc- - Nulidad de acto jurí-
ciedad de gananciales, sin la gananciales, sin la intervención de trinarios. dico.
intervención de ambos cón- ambos cónyuge. - Anulabilidad del
yuge? acto jurídico.
- Resolución del acto
jurídico.
Análisis documental
TÉCNICAS
- La rescisión del
acto jurídico.
- La validez del acto
jurídico
ESPECÍFICOS
b) ¿Nuestro Código Civil de b) Analizar como nuestro Código - No sancionan en

1984 cómo sanciona, frente al Civil de 1984 sanciona, frente al forma expresa.
- Nulidad de acto jurí-
hecho concreto, de que uno hecho concreto, de que uno de los 4. Diversidad de
dico.
de los cónyuges ha enajenado cónyuges ha enajenado el bien in- posiciones en - Anulabilidad del
el bien inmueble que es parte mueble que es parte de la socie- la legis- acto jurídico.
de la sociedad de ganancia- dad de gananciales. lación. - Resolución del acto
les?. jurídico.
c) ¿Qué posición adoptan los - La rescisión del
acto jurídico.
doctrinarios, frente al hecho c) Conocer qué posición adoptan - La validez del acto
concreto, de que uno de los los doctrinarios, frente al hecho jurídico
INSTRUMEN-
cónyuges ha enajenado el concreto, de que uno de los cónyu- TIPO DE INVESTIGACIÓN
bien inmueble que es parte de ges ha enajenado el bien inmueble
TOS
la sociedad de gananciales? que es parte de la sociedad de ga-
nanciales. Cualitativa
De tipo: Dogmático, doctri-
Matriz de análisis nal, jurisprudencia, legal
97
ANEXO 02: INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN
¿Posición de los Magistrados?
Nº Nº de Ex- INDICADORES INEFICACIA INEFICACIA EFICACIA NO SE

orden ped. ORIGINARIA FUNCIONAL PRONUCIA
ITEMS NULIDAD ANULABLE RESCISIÓN RESOLUCIÓN VALIDEZ NO ADOPTA
JUZGADO POSICIÓN
01
02
03
04
05
06
07
08
09
10
98
¿La posición de los doctrinarios?
Nº INDICADORES INEFICACIA INEFICACIA EFICACIA NO SE

ORIGINA- FUNCIO- PRONUCIA
ITEMS RIA NAL
AUTORES NULIDAD ANULABLE RESCISIÓN RESOLUCIÓN VALIDEZ NO
ADOPTA
POSICIÓN
01 Torres Vásquez, Aníbal
02 Taboada Córdova, Lizardo
03 Castillo Freyre, Mario
04 Vidal Ramírez, Fernando
05 Vega Vega, Edgardo
06 Núñez Molina, Waldo
07 Idrogo Delgado, Teófilo
08 Lohmann Luca de Tena
09 Palacios Martínez, Eric
10 PlácidoVilcachagua, Alex
11 Etc.
99
¿La posición en el Código Civil?
Nº CÓDIGO AÑO INEFICACIA INEFICACIA EFICACIA NO SE

orden CIVIL ORIGINARIA FUNCIONAL PRONUCIA
NULIDAD ANULABLE RESCISIÓN RESOLUCIÓN VALIDEZ NO ADOPTA
POSICIÓN
01
02
03
04
05
06
07
08
09
10
100
NOTA BIOGRÁFICA
José Eduardo Zapata Moreno, nace el 12 de noviembre de 1958 en la ciudad

de Trujillo – Departamento de la Libertad - Perú; cursa estudios Primarios en
la Escuela Fiscal Pedro M. Ureña N° 241 de la ciudad de Trujillo, con estudios
Secundarios en el Colegio Seminario San Carlos y San Marcelo del Distrito de
Moche – Trujillo y en el Colegio Claretiano entre 1971 al 1976. Entre 1977 a
1978 realiza el servicio militar en la Marina de Guerra del Perú especialista en
Comunicaciones en la Estación Naval San Lorenzo. Entre 1979 a 1983
ingresa y realiza estudios de Filosofía y Teología en el Seminario de la
Congregación Claretiana del Perú. En 1984 al 1989 realiza estudios en la
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas en la Universidad de Lima, optando
el Grado de Bachiller en diciembre de 1989 y optando el Título de Abogado el
20 de diciembre de 1990.
Actualmente, Abogado con más de 30 años de ejercicio profesional, con
Estudios en Doctorado en Derecho (2011 al 2012 concluidos el
03NOVIEMBRE2012), con Maestría en Derecho Civil y Comercial, con
estudios en Maestría en Administración y Gestión Estratégica, con mención
en Comercio Exterior (2010-2012), con Estudios en Filosofía (1979 al 1984);
Egresado de la Academia de Magistratura (AMAG) en el PROGRAMA DE
FORMACION DE ASPIRANTES DE MAGISTRADOS (PROFA): V Curso para
Vocales Superiores (2001), obteniendo el 8º puesto en la promoción, y I Curso
para Jueces Especializados (1997-1999); con Diplomados en :
Especialización en Gestión Presupuesto por Resultados; Legislación Laboral
para el Sector Publico; Derecho Administrativo y de Gestión Pública ; Derecho
Procesal Constitucional; Derecho General con mención en los procesos
Constitucional, Penal, Civil y Laboral;; Derecho Procesal Constitucional;
Gestión Publica en Derecho Municipal; Gestión Publica en Derecho
Administrativo; y Derecho Procesal Civil; Derecho Administrativo.
101
102

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UNIVERSIDAD NACIONAL HERMILIO VALDIZÁN

TESIS PARA OPTAR EL GRADO DE MAESTRO EN

TESISTA: JOSÉ EDUARDO ZAPATA MORENO

ASESOR: Dr. TITO JORGE MONTOYA ARENAZA

A mis padres por ser el pilar fundamental en

todo lo que soy, en toda mi educación, tanto

académica, como de la vida, por su

incondicional apoyo perfectamente

mantenido a través del tiempo.

Le agradezco a Dios por haberme

acompañado y guiado a lo largo de mi

carrera, por ser mi fortaleza en los

momentos de debilidad y por brindarme una

vida llena de aprendizajes, experiencias y

sobre todo felicidad.

El presente trabajo de investigación, se planteó como objetivo:

Determinar la posición de los magistrados, la legislación y doctrinarios sobre

la disposición de bien inmueble, parte de la sociedad de gananciales, sin

intervención de ambos cónyuges. Es una investigación cualitativa; de nivel

exploratorio y de tipo fenomenológico y hermenéutico. Se utilizó un diseño no

experimental para adentrarnos en la categoría: La disposición de un bien

inmueble sin intervención de ambos cónyuges. Se ha empleado el método de

análisis y de explicación flexible y sensible al contexto social. Se arriba a las

siguientes conclusiones: La posición de los magistrados, la legislación y

doctrinarios es diversa y variada ya que no existe consenso ni uniformidad de

criterio al respecto de la presencia o no de ambos cónyuges para estimar o

no el debido proceso. Existe diversidad en los fallos ya que algunos

magistrados resuelven que dicho negocio jurídico, es nulo, otros consideran

que es anulable, otros sostienen que es válido, o ineficaz., frente a un hecho

concreto. Nuestro Código Civil de 1984 NO SANCIONA en forma expresa,

frente al hecho concreto, de uno de los cónyuges ha enajenado el bien

inmueble que es parte de la sociedad de gananciales; frente al hecho

concreto, de que uno de los cónyuges ha enajenado el bien inmueble que es

parte de la sociedad de gananciales, no existe uniformidad de posición, ya

que se postula por distintas posiciones como: nulidad, anulabilidad, rescisión,

resolución, validez, ineficacia, etc., ello contribuye negativamente en la

decisión de los magistrados.

PALABRAS CLAVE: Tendencias, Sociedad de Gananciales y Cónyuges.

When marrying, the co-responsibility of personal and patrimonial

necessary to organize a regime in terms of ownership and management of the

goods. The acquisition or alienation of goods, is essential for life, no person

consequence the different interpretations, decisions, etc. contradictory,

thereby contributing to insecurity and legal uncertainty, welfare and social

paradigm of qualitative research; in relation to the type, it is dogmatic,

doctrinaire, jurisprudential. Regarding the method, the research is interpretive,

argumentative, inductive, multimethodic and reflexive. The method of analysis

disposition of a real estate property, without intervention of both spouses.

KEYWORDS: Trends, Society of Profits and Spouses.

Nuestro sistema jurídico en relación al régimen patrimonial ha adoptado por

regla general el régimen de la sociedad de gananciales, la excepción es el

régimen de la separación de patrimonios. El problema surge, cuando los

cónyuges han optado por el régimen de sociedad de gananciales, y dentro de

Código Civil, simplemente exige, la actuación conjunta del marido y la mujer

para disponer o gravar los bienes sociales.

Frente a este problema, en nuestro país, los doctrinarios, los

magistrados, la propia legislación como primera fuente del derecho, no han

interpretaciones, decisiones, etc. contradictorios, con ello contribuyen a la

inseguridad e incertidumbre jurídica, no se logra el bienestar y la paz social.

Constantemente se presentan este tipo de problemas, que atraen el