DERECHO ROMANO T1

1. HISTORIA Y FORMACIÓN DEL DERECHO ROMANO

1.1. HISTORIA

Derecho clásico
(130-230 d. C.)

Derecho
Arcaico Derecho posclásico
(753-130 a.C.) (230-527 d.C.)

Derecho justinianeo
(527-565 d.C.)

En el 753 a. C. surge Roma como tal, proveniente de una colonia llamada Alba Longa. En
toda su historia se distinguen cuatro etapas:

1) Monarquía (753 a.C. – 510 a.C.)

2) República (510 a.C. – 27 a.C.)

3) Principado (27 a.C. – 284 d. C.)

4) Dominado (284 d.C. – 565 d.C.)

1.1.1.MONARQUÍA

Roma fue fundada por 100 familias al mando de Rómulo. Este periodo se
caracterizó porque el rey (rex) concentraba el poder de forma absoluta y estaba
asesorado por un Senado, conformado por los miembros mayores de las familias
fundadoras y era de carácter hereditario (patricios), y los Comicios, que surgieron
posteriormente y solo aprobaban/rechazaban las leyes propuestas por el rey.
Desde Rómulo a Tarquinio el Soberbio se sucedieron en total unos siete reyes.

Después de todo lo cometido por Tarquinio, los romanos establecen la República

(Res publica, cosa pública).

1.1.2.REPÚBLICA

Las Magistraturas sustituyen a la figura del rey, adquieren carácter dual

(gobernaban dos personas) y anual (gobernaban durante un año), de modo que un
magistrado pudiese vetar al otro. Más tarde se estableció un tiempo de
enfriamiento de dos años para la reelección. Para poder llegar al puesto, era
necesario haber pasado el Cursus honorus (carrera política), que consistía en:

1) Cónsul: Ostentan el mayor poder, es el jefe de Estado.

 2) Pretor (praetor): Dual. Ministros de Justicia. Intervienen en cada juicio
que se produce. Estos creaban el Edicto de Acciones basado en crear y
publicar nuevas acciones que serán efectivas durante el año de mandato y
se suprimían las que quedaban obsoletas. Las acciones del pretor eran
llamadas acciones pretorias y esto se denominaba derecho pretorio; sin
embargo, todas aquellas acciones diferentes acciones del pretor se
denominaban acciones civiles y así apareció el derecho civil que era
completamente diferente al derecho pretorio.

3) Cuestores: Llevan las finanzas y su puesto es de carácter anual. Eran

principalmente asesores de los cónsules.

4) Ediles: Magistratura de carácter anual y origen plebeyo que se encargaba

de las cuestiones más rudimentarias, como las policiales. Aparecieron
también los llamados aediles curules, que se encargaban de regular los
precios del mercado.

Existían también otras dos magistraturas que estaban fuera del cursus honorus:

 Censor: Elaboraba el censo de los ciudadanos y su patrimonio. No es dual

y ha de haber sido cónsul anteriormente. Carácter anual, no siempre estaba
ocupado el cargo. Más tarde se le otorga el poder de censurar la
magistratura actual, vetando al magistrado del cual se sospeche corrupción
o ineficiencia.

 Dictador: Según la constitución republicana, se previó esta figura para

que, de haber una crisis en la que los órganos no sean eficientes, dicte las
instrucciones necesarias durante el tiempo que se necesite, siendo
necesario haber sido cónsul previamente.

 Tribuno de la plebe: Magistratura muy poderosa que no puede ser

mandada por nadie y tiene poder de veto sobre cualquier otra figura. Era
nombrado por los plebeyos.

Con estos nuevos puestos se mantienen también dos órganos presentes en la

monarquía:

- El Senado cooperaba con las magistraturas mediante el senatus consultus,

estaba compuesto por pretores y era seleccionado por censores.
- Los Comicios siguen siendo asambleas populares, pero se tecnifican.
Tienen también función no legislativa. A medida que se empieza a
conceder ciudadanías y la ciudad fue creciendo, se fue haciendo cada vez
más difícil convocarlos.

1.1.3.PRINCIPADO

Surge durante la crisis de la república (siglo I), en la que se nombran dictadores

como Sila o César. Se crea el puesto de príncipe (primer ciudadano), que tenía
como misión recuperar los órganos de la república, comenzando por Augusto.
Empieza aquí la época conocida como Imperio Romano.
 En la burocracia imperial apareen algunos cargos con funciones judiciales
destacables:

a. Perfecto del pretorio (prefecto praetorius): su función era militar.

b. Perfecto de la ciudad (prefecto urbi): se encargaban de la comisión de

delitos graves dentro de la ciudad.

c. Perfecto de los vigilantes: encargado de los delitos menores cometidos

durante la noche, y de que no ocurriesen incendios.

d. Perfecto de aprovisionamiento: se dedicaba a mantener el mercado

abastecido.

Con Diocleciano estos prefectos ganan autoridad y los ciudadanos se vuelven

súbditos, dando comienzo a la siguiente etapa.

1.1.4.DOMINADO

Desaparecen las antiguas magistraturas y el imperio se acabó dividiendo en dos,

oriente y occidente. En el 527 se desarrolla el Corpus Iuris Civilis, por Justiniano.

La Cancillería imperial (prefectos) adquiere mucho poder y el príncipe remplaza al

cónsul

1.2. EVOLUCIÓN DEL DERECHO ROMANO

1.2.1.DERECHO ARCAICO O QUIRITARIO (753 a.C. – 130 a.C.)

Las primeras leyes propiamente dichas del derecho romano son las Leges Regiae,
que surgen durante la monarquía. Eran leyes muy rudimentarias en materias
religiosas, que no regulaban las actividades cotidianas (propiedad, cambios,
trueques, etc.). Estas actividades cotidianas propias del Derecho privado estaban
regidas por los Mores Maiorum, que vendrían a ser una serie de costumbres y
reglas no escritas.

Al establecerse la república surgen dos problemas muy importantes: Se necesitan

leyes para ocupar el lugar de la autoridad de rey (el rey estaba por encima de la
ley) y aumentan los problemas entre patricios, plebeyos y sus relaciones. Por ello,
durante el 451 a.C. se paralizan las magistraturas y se le otorga el poder a los
decemiinri legibus escribanus (diez hombres escribas) para que desarrollen una
ley de derecho privado, generando diez tablas y, en el 450 a. C., añadiendo dos
más, aprobándose en el 449 a.C. la Ley de las XII Tablas, germen del derecho
clásico y de la que todavía sobreviven algunos vestigios. Se caracterizaba por
separar el derecho sustantivo del procesal, y el sustantivo regulaba:

 Derecho de familia y sucesión (patria potestad, sucesiones, etc.).

 Obligaciones (transacciones como préstamos, etc.).
 Relaciones jurídicas sobre bienes inmuebles (propiedad, posesión, etc.).
 Delitos (daños en las personas, en las cosas y los hurtos).
 Estas leyes se aplicaban a todos los ciudadanos romanos, a todas las personas, es
decir, esclavos y extranjeros no se veían sujetos, al principio. Desde el momento
de la publicación se tiene el procedimiento, los preceptos y la interpretación
(Derecho civil), por lo que se considera al Derecho civil una de las fuentes del
Derecho arcaico, hablando así de la Tripartita. Aquellos que interpretaban las
tablas eran los pontífices, aunque más tarde se generó un cargo propio.

Así, tenemos como fuentes del Derecho arcaico las Leges Regiae, las Mores
Maiorum y el Derecho civil.

1.2.2. DERECHO CLÁSICO (130 a.C. – 230 d.C.)

Es la época de mayor esplendor del derecho romano y sus fuentes son: leyes y
plebiscitos, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos y las
decisiones de los juristas. Todas ellas pertenecen al derecho civil exceptuando
los edictos que pertenecen al derecho pretorio.

1) Leyes y plebiscitos: Son las propuestas de los magistrados que han sido
aprobadas por los Comicios. Se componían del praescriptio1, el rogatio2 y el
sanctio3. Hay tres tipos:

- Perfectas: Sancionan con nulidad a los actos que las contravengan

- Menos perfectas: Establecen consecuencias diferentes a la nulidad de
los actos que las contravengan.
- Imperfectas: No imponen sanción.

2) Senadoconsultos: Eran las decisiones del Senado. Su función inicial era

sancionar las leyes propuestas. Durante la época del principado tomaron la
función legislativa de los Comicios. Al final del periodo se convierten en el
primer derecho clásico y llega la Lex Paulatia Papiria de Civitate que
concede la ciudadanía romana.

3) Constituciones imperiales: Decisiones del príncipe que no necesitan pasar

por la aprobación de nadie. Pueden ser:

- Rescriptos: Juicios que se someten al emperador, que pueden ser

resueltos en equidad.

- Edictos: Constitución que se necesita para emprender una acción 4

- Decretos: Leyes propuestas por del emperador que se aplican de

forma inmediata.

- Mandatos: Órdenes para los funcionarios.

4) Edictos: Dados por los magistrados. El edicto fundamental para el Derecho

privado es el del pretor urbano, publicado al inicio de su mandato, de carácter
1
Datos identificativos.
2
Articulado, contenido.
3
Sanción encomendada al senado, revisión para corroborar que no se opone a la constitución.
4
Instrumento para reclamar un derecho.
 anual y, si se debiese añadir algo, se hacía a través de un edicto
complementario. En el 130 Adriano encomendó a Salvio Juliano elaborar un
edicto perfecto. El Derecho de los edictos se conoce como Derecho pretorio
cuya función es complementar al Derecho civil para cubrir situaciones
hipotéticas.

5) Decisiones de los juristas: respuestas, comentarios e interpretaciones del

derecho realizadas por los jurisprudentes. La jurisprudencia clásica se dividía
en:

- Jurisprudencia clásica republicana: se refunda el derecho civil por tres

juriconsultos, Publio Mucio Escévola, Marco Junio Bruto y Manio
Manilio, estableciendo las bases del ejercicio de la jurisprudencia
posterior. Las disputas jurisprudenciales entre Quinto Mucio, creador
de la ordenación del derecho, y Servio Sulpicio dan lugar a dos
corrientes doctrinales influenciadas, respectivamente, por las
filosofías estoica y peripatética.

- Jurisprudencia clásica central: las tendencias doctrinales causan un

debate científico entre los jurisconsultos de ambas escuelas (sabiniana
por Sabino y proculeyana por Próculo) eleva la jurisprudencia al
mayor nivel de esplendor del derecho romano. Gracias a esto se
aprueba ‘derecho a responder con la autoridad del príncipe’ para los
juristas.

- Jurisprudencia clásica tardía: el emperador Adriano estabiliza el

edicto perpetuo al asignarle un contenido permanente. Esto causa que
los juristas dejen de colaborar con los pretores en la elaboración anual
del edicto desapareciendo así la influencia jurisprudencial en el
progreso del derecho. Se configura una nueva jurisprudencia de
carácter enciclopédico, menos creadora pero más analítica tanto del
edicto como de las obras de sus predecesores. Se sistematiza el
derecho y su mayor exponente es Papiniano. Posterior a él aparece
Gayo, que influye tanto en esta época como en la época postclásica y
justinianea.

Se divide en tres etapas que coincide con el último siglo de la

república y con el principado:

- Derecho Clásico Republicano (130 a.C.- 30 a.C.): se funda el

derecho civil.
- Derecho Clásico Central (30 a.C.- 130 d.C.): surge y se tecnifica la
jurisprudencia.
- Derecho Clásico Tardío o Enciclopédico (130-230): la creación es
limitada y se vincula a la cancillería del príncipe.

1.2.3. DERECHO POSCLÁSICO (230 d.C. - 527 d.C.)

En esta etapa las leyes imperiales son la principal fuente del derecho. Caracteriza
este periodo el gradual deterioro y burocratización del derecho con
 descomposición de conceptos jurídicos seculares. la división del imperio causa la
aparición del “derecho vulgar”. Las fuentes de esta época son:
- Vulgarismo: se agota la actividad jurisprudencial en el siglo III causada
por la importancia de las leyes imperiales y ser las únicas fuentes del
derecho. Se da una decadencia jurídica denominado ‘vulgarismo’, cuyas
características principales son: el empobrecimiento y burocratización del
derecho, la influencia de los derechos provinciales y la descomposición de
las categorías conceptuales de las instituciones jurídicas. Esto provoca un
gran crecimiento de la falsedad de textos jurídicos y así muchas obras
famosas son destruidas. Esto obliga a los abogados a presentar los
ejemplares verdaderos de las leyes que van a ser invocadas para poder
comprobar que son verdaderas.

- Iura: a causa de la situación anterior se difunden colecciones privadas

que provocan la vulgarización de la jurisprudencia clásica, estas carecían
de valor legal pero acabaron dominando la praxis diaria.

- Leges: Se intentó sustituir los extractos privados por convenio son

oficiales pero en lugar de eso, se recopilaron un gran numero de leyes
intentando acabar con los extractos privados. Destacan el Código
Gregoriano, Código Hermogeniano, etc.

1.2.4. DERECHO JUSTINIANEO (527 d.C. – 565 d.C.)

En este momento Justiniano lleva a cabo una compilación (Corpus Iuris Civilis)
para recuperar una parte importante del derecho clásico, así como las decisiones e
interpretaciones de la jurisprudencia clásica tardía. Las fuentes de esta época son:

1) Antecedentes: se regeneran las escuelas de derecho en la parte oriental del

Imperio. Sobresalen las escuelas de Alejandría, Constantinopla y la facultad de
derecho de Berito. Allí se reconstruyen escritos originales de Paulo y Uliana.
Se da una recuperación jurídica hasta el siglo VI con Justiniano.

2) Compilación: se estudia y desarrolla el derecho en Oriente y Justiniano junto

con el cuestor imperial consigue una recopilación del derecho anterior,
rescatándolo así para la posteridad. Parte del conocimiento actual del derecho
romano parte de esta antología. Las partes de esta compilación del 528 al 534
son el código, las instituciones y el digesto de Justiniano a las que se le añaden
las novelas.

- Código: se publica el Código de Justiniano en el 529 mediante la

constitución de confirmación en el 529 y se reforma y publica
posteriormente en el 534 y se crea así el códex repititae praelectionis.
Contiene rescriptos y constituciones desde Adriano junto a las leyes
selectas desde Constantino tomando el código Teodosio, el código
Gregoriano y el Hermogeniano y en la versión de 574 se añaden
constituciones de Justiniano.

- Instituciones: Las Instituciones de Justiniano es una obra didáctica

donde se exponen conceptos elementales sobre Personas, Cosas y
 Acciones inspirada en Gayo. Son aprobadas por la constitutio
Imperatoriam del año 533 d.C.

- Digesto: El Digesto de Justiniano es la aportación más significativa de

la compilación justinianea y, también, el monumento jurídico más
trascendental de la historia cultural de occidente cuya función es saber
la opinión de un jurista clásico sobre una materia. Antes de ser
publicado pasó por dos procesos:

 Concepción del digesto: se establecen las directrices generales de

la obra: debe dividirse en cincuenta libros siguiendo el orden del
Código y del edicto perpetuo, concede a la futura comisión unos
márgenes de discrecionalidad amplios, dejando a su criterio la
elección de las doctrinas jurisprudenciales, sin exigirles secundar
la opinión de la mayoría de los autores clásicos, rehabilita las
notas de Paulo, Ulpiano y Marciano a Papiniano, proscritas hasta
ese momento; exhorta a completar y perfeccionar lo anticuado,
superfluo o prolijo; se evitan las antinomias y la repetición de los
pronunciamientos ya contenidos en el Código, así como todo lo
caído en desuso; indica el título de la compilación; y prohíbe
utilizar siglas, abreviaturas y signos.

 Confirmación del digesto: se publica y aprueba en el 533 con la

Constititutio Tanta; así mismo se crea un plan de estudios en el
que el Digesto forma parte. La obra tiene interpolaciones y
acomoda algunos textos a las concepciones de esa época.

3) Novelas: a la compilación se reúnen 168 nuevas leyes en una cuarta obra

titulada Novelas. La mayoría de estas leyes fueron dictadas por el propio
Justiniano y el resto por sus sucesores.

1.3. DERECHO EUROPEO

El derecho europeo se desarrolla gracias a:

1) Bolonia: cuando Justiniano muere, El Digesto es vigente en la zona oriental del

imperio romano. Sin embargo, en la zona occidental desde la caída de Roma el
derecho no se aplica salvo en ciertos lugares y en ocasiones se utiliza la
Compilación Justinianea. Allí, El Digesto desaparece hasta el siglo XI.

2) Glosadores: desde el siglo XI hasta el siglo XIII aparecen cinco generaciones de

glosadores en la Universidad de Bolonia. Se dedican a diseccionar textos
justinianeos anotándolos y explicándolos a sus alumnos. Gracias a esto muchos
estudiantes consiguen una copia del Digesto al regresar a sus países hacen que el
derecho romano canónico se difunda de forma masiva y se considere la base del
derecho común en Europa. Así, aparecen los ultramontani, glosadores de Bolonia
que fundan nuevas escuelas en Europa y siguen métodos docentes de Bolonia.

3) Posglosadores: tras la recuperación del derecho romano aparecen otras cinco

generaciones de comentaristas entre el siglo XIII y XV. El derecho romano se
estudia y se investiga y con él se crea el derecho común europeo que a pesar de ser
 un derecho culto con un sistema complejo de cita de fuentes se difunde como ius
commune bajo el lema del bartolismo.

4) Humanistas: se crea derecho común romano y se desarrolla en el siglo XVI y

XVIII gracias al humanismo jurídico. Destacan humanistas franceses que mejoran
el derecho romano a través de la investigación histórica y filológica. Con el
desarrollo de la imprenta se publica El Digesto, y se consolida el derecho común
en Europa. Hay otras corrientes que lo complementan como iurisprudentia elegans
holandesa.

5) Pandecistas: en el siglo XIX aparece el “Derecho Pandectas” que se basa en

adaptar el texto del derecho romano justinianeo a la práctica forense diaria.

6) Codificación: los siglos XIX y XX marcan el declive del derecho común y se ve

sustituido por los códigos nacionales que hay en los países europeos. Sin embargo,
estos tienen su origen en el iuris scientia y, por lo tanto, conservan en su base el
derecho romano. Asimismo, comparten sabiduría romanistica común y distinguen
propiedad de posesión, derechos reales derechos personales etc.