Contrato de Fianza

CONTRATO DE FIANZA.
Al nacer obligaciones, prestaciones debidas, cobra gran interés para el acreedor la

solvencia del deudor. Es así, que en muchos casos algunos tipos contractuales se
volverían poco eficaces de no contar los contratantes con medios que sirvan
como garantía de ejecución de esas prestaciones.
Así, el concepto de garantía surge como una necesidad de la realidad económica

y social, para asegurar y fomentar el desarrollo de los negocios, cubriendo la
eventual insolvencia de quien se comprometió a pagar, siendo en algunos casos
un accesorio esencial del crédito.
Conforma una herramienta jurídica a favor del acreedor, pero también del deudor
ya que esta posibilidad de garantizar su obligación generará confianza en la
contraparte.
Tipos de garantías:
- garantías personales: recaen sobre todo el patrimonio del deudor; todo el

patrimonio se encuentra a disposición del acreedor, que podrá ejecutar
judicialmente. Se denominan personales porque se presta un nuevo
patrimonio personal, el del garante, además del que posee el deudor.
- garantías reales: se afecta uno o más bienes determinados del garante,

estableciéndose un derecho real sobre ellos como hipoteca, prenda o
anticresis. El acreedor puede directamente ejecutar la cosa gravada y
cobrarse con el producido
Clases de fianza:
- fianza convencional: es de origen voluntario y convencional, surge del

acuerdo entre acreedor y fiador, y garantiza la obligación contraída por el
deudor. Es el resultado de la libre contratación de las partes
- fianza legal: tiene como fundamento una disposición de la ley que impone
al deudor afianzar su deuda.
- Fianza judicial: tiene lugar cuando el juez decreta el afianzamiento en
ciertos casos con base en una normativa, aunque con facultades más o
menos amplias de apreciación y que tienen relación con la situación
patrimonial del deudor. Ej: garantía ante el pedido de ciertas medidas
cautelares como embargo o inhibición.
Contrato de fianza (art. 1574): cuando una de las partes se obliga
accesoriamente por un tercero a satisfacer una prestación para el caso de
incumplimiento
Es un contrato autónomo que se conexa con otro para asegurar su cumplimiento.
Si la deuda afianzada es de entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser
cumplida personalmente por el deudor, o de no hacer el fiador sólo queda
obligado a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.
Partes: - fiador : asume una obligación por el deudor; responde por un tercero
- acreedor del tercero; acepta el compromiso que ofrece el fiador.
Caracteres:
- unilateral: porque sólo genera obligación para una de las partes, el fiador,
que debe responder por el deudor frente al acreedor
- gratuito: las ventajas que asegura este contrato al otro contratante son
independientes de una prestación a su favor.
- Consensual: se perfecciona desde que las partes prestan recíprocamente el
consentimiento
- Típico
- formal: requiere el código civil y comercial que se haga por escrito
- De garantía: de acuerdo con su función económica y social
- Accesorio: el fundamento del contrato de fianza es la existencia de una
obligación que ésta viene a garantizar; existe porque existe un contrato
principal, y sigue su misma suerte. Ej: la locación, en especial la
inmobiliaria; el mutuo, en particular el préstamo de dinero que genera en el
mutuante la necesidad de asegurarse que le restituirán el dinero entregado;
compraventa a crédito
- Subsidiariedad: la obligación a cargo del fiador sólo va a ser exigible
cuando el deudor principal no cumpla, recién en ese caso podrá compelerse
a pagar al fiador. El acreedor debe ir previamente contra el patrimonio del
deudor, reservándose el del fiador para el caso de inejecución total o
parcial.
Quien elige al fiador es el propio deudor con la venia final del acreedor
Objeto: la obligación que se garantiza. En el caso de que la obligación principal

no consista en suma de dinero o de un valor apreciable en dinero, la obligación
del fiador quedará cumplida con el pago de los daños y perjuicios que se hayan
derivado del incumplimiento del deudor de la obligación principal.
Toda obligación puede ser afianzada, sea accesoria o principal, derivada de
cualquier causa, aunque sea de un acto ilícito
La prestación a cargo del fiador debe ser equivalente a la del deudor principal o
menor que ella y no puede sujetarse a estipulaciones que la hagan más onerosa.
La fianza debe ser de la misma especie que la prestación principal; ej. si el objeto
de la fianza consiste en una obligación de dar suma de dinero, la fianza debe ser
de dar suma de dinero
Extensión de la fianza: el fiador puede obligarse a menos pero no a más que el

deudor. Toda obligación cuyo alcance fuera mayor quedará reducida de pleno
derecho hasta la concurrencia con la prestación principal.
Este principio se pone en duda en el caso de la fianza dada en la locación ya que
el fiador deberá satisfacer, además de los alquileres, todas las demás obligaciones
del contrato.
Especies de fianza:
a.- fianza simple: cuando la obligación del deudor se vuelve exigible, el acreedor
puede compelerlo al cumplimiento. Como la fianza tiene carácter subsidiario, el
acreedor no puede accionar directamente contra el fiador.
Para el caso de ser demandado sin más, el fiador cuenta con dos defensas:
beneficio de excusión y beneficio de división
- beneficio de excusión: el fiador no puede ser obligado a pagar si no se han
liquidado previamente los bienes del deudor. Esto significa la necesidad de
demandar al deudor y además acreditar que no existen bienes de éste
suficientes para responder. En el caso de que los bienes del deudor
alcancen para cubrir una parte de la deuda, al fiador podrá exigírsele sólo
la parte restante
- beneficio de división: cuando la fianza no es solidaria, el acreedor, en
caso de existir varios fiadores sólo podrá exigirle a cada uno de ellos la
parte proporcional que le hubiese correspondido. Si nada se estipuló
responden por partes iguales.
b).- fianza solidaria: esta modalidad debe estar prevista expresamente en el

contrato; la solidaridad no se presume
Es aquella fianza que se encuadre en los siguientes casos:
- si lo han estipulado las partes al celebrar el contrato
- cuando en el momento de la celebración del contrato el fiador renuncie al
beneficio de excusión
- cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial
En este caso el fiador se ve privado de los beneficios de excusión y división
De existir pluralidad de fiadores se puede demandar a cualquiera de ellos por el
monto total de la deuda.
c).- fiador principal pagador: cuando alguien se obliga como principal pagador,
aunque sea con la calificación de fiador, será deudor solidario y se le aplicarán
las disposiciones sobre los codeudores solidarios. El fiador queda en igualdad con
el deudor
En este caso no se aplica el principio de que la prórroga del plazo del pago hecha
por el acreedor, sin consentimiento del fiador, extingue la fianza.
Para poder accionar contra el fiador, el acreedor deberá previamente intimar al
menos de pago al deudor para que quede acreditado en el juicio el no pago de la
deuda por éste, surgiendo la responsabilidad directa del fiador.
Efectos de la fianza:
Cuando se trata de fianza solidaria o principal pagador la constitución en mora en

la persona del fiador no es necesaria para la procedencia de la acción ni para el
pago de los intereses.
En el caso de fianza simple si es necesaria la constitución en mora.
El fiador podrá, sin haber sido ejecutado ni intimado de pago, exigir al acreedor,
al vencimiento de la obligación contraída por el deudor, que aquél ejecute a éste;
si el acreedor no lo hace, esta actitud exonerará al fiador respecto a la insolvencia
del deudor.
En el caso de beneficio de división, la insolvencia de uno de los fiadores no

perjudicará a los otros, ya que tal parte no será dividida entre ellos sino que debe
ser soportada por el acreedor. Distinto es el caso de la nulidad de la fianza dada
por uno de los fiadores, en este supuesto los demás deberá soportar la parte
proporcional de la fianza que ha dejado de tener valor.
Efectos entre fiador y acreedor.-
Principio gral: el acreedor solo puede ir contra el fiador después de haber

liquidado los bienes del deudor. Si los bienes excutidos sólo alcanzan para un
pago parcial, el acreedor sólo puede demandar al fiador por el saldo.
1.- obligación de pagar la deuda. El acreedor debe constituirlo en mora, no basta

la mora del deudor
2.- el fiador puede oponer lo beneficios de excusión y división
3.- El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones y defensas propias y
las que podría oponerle el deudor principal, aún cuando éste las haya renunciado.
No puede exigirse el pago al fiador antes del vencimiento del plazo otorgado al
deudor principal, aún cuando éste se haya presentado en concurso preventivo o
haya sido declarada su quiebra
Efectos entre fiador y deudor.-
Cuando el fiador paga queda se subroga en los derechos del acreedor y puede
exigir el reembolso de lo que pagó con sus intereses desde el día del pago y los
daños y perjuicios que haya sufrido como consecuencia de la fianza.
El fiador debe avisar al deudor que ha pagado.
El deudor puede:
- oponer al fiador que paga sin su consentimiento todas las defensas que
tenía contra el acreedor
- y si el deudor pagó al acreedor antes de tener conocimiento del pago hecho
por el fiador, éste sólo puede repetir contra el acreedor
Fiador puede pedir el embargo de los bienes del deudor u otras garantías
suficientes si:
- fuese judicialmente demandado para el pago
- si quisiera ausentarse del país no dejando bienes raíces suficientes y libres
para el pago de la deuda
- vencida la obligación el deudor no la cumple
- han transcurrido 5 años desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la
obligación afianzada tenga un plazo más extenso
Efectos entre cofiadores.-
El cofiador que cumple la obligación accesoria en exceso de la parte que le

corresponde queda subrogado en los derechos del acreedor contra los otros
cofiadores.
Si uno de los cofiadores resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los
cofiadores, incluso el que realiza el pago
Extinción de la fianza:
La fianza termina por extinción de la obligación principal
El art. 1596 establece como causales especiales de extinción del contrato de

fianza:
1.- si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del fiador
en las garantías reales o privilegios que accedían al crédito al tiempo de la
constitución de la fianza
2.- si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin
consentimiento del fiador
3.- si transcurren 5 años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía
de obligaciones futuras y éstas no han nacido
4.- si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los sesenta
días de requerido por el fiador o deja perimir la instancia
Por su parte, el art 1597 determina que la fianza se extingue por la novación de la
obligación principal aunque el acreedor haga reserva de conservar sus derechos
contra el fiador.
Pero la fianza no se extingue por la novación producida por el acuerdo preventivo

homologado del deudor, aún cuando no se haya hechos reserva de las acciones o
derechos contra el fiador
La fianza en el contrato de locación:
La fianza encuentra su justificación económica en los contratos de locación,

como necesidad social tendiente a asegurar la obligación del locatario.
Extensión de la fianza: el fiador garantiza el cumplimiento del contrato, por tanto

la fianza se hace extensiva a garantizar todas las obligaciones emergentes del
contrato; por eso el fiador es responsable de los deterioros sufridos en la cosa
locada y no solo del pago de los alquileres.
La prórroga del plazo del pago hecha por el acreedor sin consentimiento del
fiador extingue la fianza.
Si en el contrato de locación hay plazo contractual convenido, a su vencimiento

origina la extinción de la fianza, con la salvedad que si el locador ha pretendido
la devolución de la cosa arrendada por vía judicial, mientras dure la misma y
hasta la efectiva entrega de la cosa por el locatario, responde el fiador.
Si existe continuación de la locación concluida, no puede pretenderse que

continúe indefinidamente la fianza. Si el fiador no consiente en la continuidad la
fianza queda extinguida.

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Al nacer obligaciones, prestaciones debidas, cobra gran interés para el acreedor la

Así, el concepto de garantía surge como una necesidad de la realidad económica

- garantías personales: recaen sobre todo el patrimonio del deudor; todo el

- garantías reales: se afecta uno o más bienes determinados del garante,

- fianza convencional: es de origen voluntario y convencional, surge del

- acreedor del tercero; acepta el compromiso que ofrece el fiador.

Objeto: la obligación que se garantiza. En el caso de que la obligación principal

Extensión de la fianza: el fiador puede obligarse a menos pero no a más que el

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Cuando se trata de fianza solidaria o principal pagador la constitución en mora en

En el caso de fianza simple si es necesaria la constitución en mora.

En el caso de beneficio de división, la insolvencia de uno de los fiadores no

Efectos entre fiador y acreedor.-

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1.- obligación de pagar la deuda. El acreedor debe constituirlo en mora, no basta

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