Laudos Abril21

Caso Arbitral N° 1342-54-17
LAUDO DE DERECHO
DEMANDANTE PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES - PSI
DEMANDADO CONSORCIO CHUYAS
TIPO DE ARBITRAJE INSTITUCIONAL Y DE DERECHO
TRIBUNAL ARBITRAL Dra. Rosario del Pilar Fernández Figueroa (Presidente

del Tribunal Arbitral)
Dr. Ronald Quispe Villalobos (Árbitro)
Dr. Leonardo Manuel Chang Valderas (Árbitro)
SECRETARIO ARBITRAL Rudy Manuel Mancilla Escarcena
5 abril de 2021
1
Resolución N° 24
En Lima, a los 05 días del mes de abril de 2021, el Tribunal Arbitral, luego de haber
realizado las actuaciones arbitrales de conformidad con la ley y las normas
establecidas por las partes, escuchados los argumentos sometidos a su
consideración y deliberado sobre, las pretensiones planteadas en la demanda,
las excepciones formuladas, su contestación, las pretensiones planteadas en la
reconvención y su contestación, dicta el siguiente Laudo Arbitral para poner fin
a la controversia.
I. EXISTENCIA DEL CONVENIO ARBITRAL:
1.1. El convenio arbitral está contenido en la cláusula Décimo Octava del

Contrato de Ejecución de Obra “Rehabilitación y Mejoramiento del
Canal de Irrigación Chuyas – Huaycho (Tramo Vilcarajra - Huaycho),
distrito de Huayllán Pomabamba - Ancash” de fecha 26 de junio de
2013, suscrito entre el PSI y el CONSORCIO CHUYAS (en adelante,
“CONTRATO”), en los siguientes términos:
II. DESIGNACIÓN DE LOS ÁRBITROS E INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL

ARBITRAL.
2.1. Con escrito de fecha 14 de marzo de 2017, el PSI presentó la solicitud

de arbitraje ante el Centro de Análisis y Resolución de Conflictos de la
2
PUCP, designando como árbitro al abogado Leonardo Manuel

Chang Valderas; quien aceptó con escrito de fecha 19 de julio de
2017.
2.2. Mediante Carta N° 001-2017/C.CHUYAS, presentado con fecha 12 de

junio de 2017, el CONSORCIO CHUYAS aceptó la solicitud de arbitraje,
designando como árbitro al abogado Ronald Quispe Villalobos; quien
aceptó con escrito de fecha 24 de julio de 2017.
2.3. Ante la falta de acuerdo de los árbitros de partes, el Consejo Superior

de Arbitraje, designó a la Dra. Rosario del Pilar Fernández Figueroa, en
el cargo de Presidenta del Tribunal Arbitral; quien aceptó con escrito
de fecha 06 de noviembre de 2017.
2.4. Con fecha 10 de enero de 2018, se instaló el Tribunal Arbitral, con la

Dra. Rosario del Pilar Fernández Figueroa como Presidenta y los
abogados Leonardo Manuel Chang Valderas y Ronald Villalobos
Quispe como co-árbitros; fijándose las reglas aplicables al presente
proceso, suscribiéndose el acta respectiva.
2.5. En tal sentido, el Tribunal Arbitral se encuentra válidamente constituido

y las partes no formularon ninguna objeción y/o cuestionamiento al
respecto.
III. NORMATIVIDAD APLICABLE
3.1. Conforme a lo señalado en los numerales 3 y 5 del Acta de Instalación

del Tribunal Arbitral, se estableció que el presente arbitraje se seguirá
de conformidad con el Reglamento del Centro de Análisis y
Resolución de Conflictos de la PUCP (en adelante “REGLAMENTO”); y
la legislación aplicable será la peruana.
IV. ACTUACIONES ARBITRALES
3
A. DEMANDA DEL PSI
4.1. Con fecha 24 de enero de 2018, dentro del plazo establecido en el

Acta de Instalación del Tribunal Arbitral, el PSI presentó su escrito de
demanda arbitral, subsanado mediante escrito de fecha 16 de julio
de 2018, formulando las siguientes pretensiones:
Primera Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral declare la

invalidez y/o ineficacia de la Resolución del CONTRATO, efectuada
por el CONSORCIO CHUYAS con Carta Notarial N° 001-
2017/CCH/EGCM, recibida por el PSI con fecha 19 de enero de 2017,
debido a que la declaración de nulidad del mismo contrato
efectuada previamente por la Entidad había quedado consentida y
porque no se ha cumplido con el procedimiento legal ni con acreditar
la causal en que habría incurrido el PSI, de acuerdo a lo previsto en el
inciso c) del artículo 40 de la Ley de Contrataciones del Estado, en
concordancia con el artículo 168 del Reglamento.
Segunda Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral ordene al

CONSORCIO CHUYAS el pago de una indemnización por daños y
perjuicios a favor del PSI, por el monto total de S/. 3’433,065.52,
derivada por haber dejado inconclusa la obra y por los vicios ocultos
que afectan la construcción parcial de la obra ejecutada por el
CONSORCIO CHUYAS, la misma que comprende los siguientes
conceptos:
Daño Emergente: El CONSORCIO CHUYAS debe pagar la suma de

S/. 1’089,679.81, correspondiente a los adelantos directos y de
materiales y que no han sido amortizados.
S/. 360,385.71, por la penalidad en que ha incurrido por los retrasos
injustificados durante la ejecución de la obra.
S/. 133,000.00, por los gastos en que ha incurrido el PSI para la
4
preliquidación física y financiera de la obra inconclusa y elaborar

el Expediente Técnico necesario para culminar la obra y que
comprende, además, la determinación de los vicios ocultos en la
construcción parcial ejecutada por el CONSORCIO CHUYAS y que
deberán ser reparados.
S/ 1´850,000.00, por los trabajos que tendrá que realizar el PSI para
culminar la obra – ejecución de saldo de obra.
Tercera Pretensión Principal: Que, se orden a la Entidad asumir la

integridad de los costos y costas que genere el presente proceso
arbitral.
4.2. El PSI expone lo siguiente, como antecedentes:
4.3. Con fecha 26 de junio de 2013, el CONSORCIO y el PSI suscribieron el

CONTRATO por el monto de S/. 3´603 857.09 soles, con un plazo de
ejecución de 180 días calendario.
4.4. A pesar de las ampliaciones de plazo otorgadas, sostiene el PSI que el

CONSORCIO incurrió en diversos incumplimientos contractuales, lo
que generó que mediante Carta N|°047-2013/PSI-Huayllan/CMC-Sup
de fecha 10 de octubre de 2013, el Supervisor de obra informara al PSI
que el CONSORCIO había incurrido en un segundo atraso de obra, lo
que constituía causal de resolución de contrato o intervención
económica.
4.5. Los antecedentes de incumplimiento justificaron que el PSI efectúe un

apercibimiento de resolución de contrato y en respuesta, el
CONSORCIO resolvió el CONTRATO en dos oportunidades (exp. 531-
112-14 concluido con Laudo y el exp. 957-19-16, archivado por falta
de pago); controversias que se tramitaron en dos procesos arbitrales
cuyas piezas, en parte, han sido ofrecidas como medios probatorios.
Asimismo, señala el PSI que declaró la nulidad de oficio del CONTRATO
5
con la emisión de la Resolución Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI de

fecha 22 de septiembre de 2015, notificada el mismo día al
CONSORCIO con Carta N° 2055-2015-MINAGRI-PSI-OAF; decisión que
quedó consentida pues el CONSORCIO no la sometió a conciliación
o arbitraje dentro del plazo de caducidad previsto en el art. 144 del
Reglamento.
4.6. Sobre la primera pretensión que postula en la demanda, el PSI sostiene

que declara la nulidad de oficio del CONTRATO el 22 de septiembre
de 2015, y ocurrido su consentimiento, el CONSORCIO resolvió el
CONTRATO a través de la Carta Notarial N° 01-2017/CCH/EBCM de
fecha 19 de enero de 2017; es decir, para el PSI, el CONSORCIO
resolvió un contrato que ya no existía, por lo que la resolución de
contrato, no tiene validez.
4.7. Con relación a la segunda pretensión, el PSI sostiene que la obra inició
con fecha 15 de agosto de 2013 y debía terminar con fecha 23 de
diciembre de 2013; sin embargo, debido a las ampliaciones de plazo
N° 04, 07, 09 y 10, la nueva fecha para el término de la obra era el 18
de julio de 2014. En ese sentido, alega que el CONSORCIO ha incurrido
en penalidad desde el 19 de julio de 2014.
4.8. El PSI refiere que, en el Asiento N° 14 del Supervisor del Cuaderno de

Obra de fecha 02 de septiembre de 2013, se indicó a la letra “esta
supervisión ha procesado la valorización del mes de agosto, con los
metrados ejecutados e indicados en el Asiento N° 08 del Residente de
obra en la cual se observa que el avance físico es de 0.58% y de
acuerdo al cronograma valorizado actualizado se tiene que el
avance es de 4%, por lo cual la obra está en situación de atrasado en
3.42%; se observa además que el contratista deberá presentar un
nuevo calendario acelerado, en vista que el acumulado es menor al
80% del acumulado valorizado programado”.
6
4.9. En ese contexto, manifiesta que, mediante Carta N° 042-2013/PSI/-

Huayllan/CMC-SUP, de fecha 01 de octubre de 2013, le comunicó al
CONSORCIO el incumplimiento en la presentación del calendario
acelerado de obra. El CONSORCIO presentó el calendario acelerado
a través de la Carta N° 031-2013/CCH/EGCM de fecha 01 de octubre
de 2013.
4.10. Menciona que, en el Asiento N° 56 del Supervisor de fecha 03 de

octubre de 2013, textualmente, se señala “en cuanto a la valorización
N° 02 correspondiente al mes de septiembre, se tiene que el monto
de la valorización ejecutada es menor al 80% del monto acumulado
programado del nuevo calendario acelerado, por la que la obra se
encuentra en situación de atraso (artículo 205 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado)”.
4.11. Señala que tanto el Supervisor como la Coordinadora de la Obra,

mediante la Carta N° 047-2013/PSI/-Huayllan/CMC-SUP de fecha 10
de octubre de 2013 y el Informe N° 04-2014-MINAGRI-PSI-KPV de fecha
28 de agosto de 2014, respectivamente; refirieron que el atraso es
causal de resolución contractual. Por lo que el PSI indica que están
demostrados los incumplimientos contractuales del CONSORCIO.
4.12. Sostiene el PSI que dichos acontecimientos le han generado los

siguientes daños:
i) Falta de amortización de los adelantos Directo y de Materiales

entregados al CONSORCIO CHUYAS, los mismos que no han podido
amortizarse porque las cartas fianzas han sido falsas.
ii) La penalidad en que ha incurrido el CONSORCIO por los retrasos

injustificados durante la ejecución de la obra.
iii) Los gastos en que ha incurrido el PSI para la preliquidación física y

financiera de la obra inconclusas y elaborar el expediente técnico de
7
saldo de obra necesario para culminar la obra y que comprenden,

además, la determinación de los vicios ocultos en la construcción
parcial ejecutada por el CONSORCIO.
iv) Los trabajos que tendrá que realizar el PSI para culminar la obra.
4.13. Alega que, los referidos daños están técnicamente sustentados en el

Informe Técnico Externo N° 173-2016-MINAGRI-PSI-DIR-OS/MMO de
fecha 12 de octubre de 2016.
4.14. En relación a la Antijuricidad indica que, la conducta del CONSORCIO

CHUYAS contravino lo dispuesto en los artículos 49 y 50 de la LCE que
señalan: Artículo 49. – Los contratistas están obligados a cumplir
cabalmente con lo ofrecido en su propuesta y en cualquier
manifestación formal documentada que hayan aportado
adicionalmente en el curso del proceso de selección o en la
formalización del contrato. Artículo 50. – El contratista es el
responsable por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos de los
bienes o servicios ofertados por un plazo no menor de un (01) año
contado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad. Además,
sostiene que, el CONSORCIO ha lesionado el interés general.
4.15. En relación al Daño refiere que, se encuentra demostrado con los

medios probatorios ofrecidos y que evidencian la afectación a una
finalidad pública perseguida con la ejecución de una obra y a la
afectación pecuniaria del erario nacional y de la aplazada mejora de
la calidad de vida de los agricultores de la zona.
4.16. En relación a la Causalidad sostiene que, el hecho generador del

daño es la ejecución deficiente de la obra.
4.17. En relación al Factor de Atribución indica que, en materia de

responsabilidad contractual el factor de atribución es la culpa. Que,
el CONSORCIO CHUYAS tenía pleno conocimiento de los requisitos
8
técnicos requeridos para la ejecución, por lo que los inobservó

dolosamente.
B. CONTESTACIÓN, RECONVENCIÓN DEL CONSORCIO Y EXCEPCIÓN DE

COSA JUZGADA.
4.18. Con escrito de fecha 28 de mayo de 2018, el CONSORCIO contesta

la demanda y reconviene. Mediante escrito de fecha 25 de agosto
de 2018 subsana la contestación y reconvención.
4.19. Sobre la Primera Pretensión Principal de la demanda, el CONSORCIO

alega que el Expediente Técnico estuvo mal formulado por el PSI,
puesto que, decidió reubicar el reservorio en un lugar distinto al
indicado en el Expediente Técnico, pues no contaba con el
saneamiento legal.
4.20. Sostiene que, a fin de evitar cualquier burocracia y acelerar la

ejecución de la obra, compró el terreno para la ubicación del
reservorio de 1000 m3, lo que comunicó al PSI mediante Carta N° 035-
2013/CCH/EGCM recibida el 23 de octubre de 2013.
4.21. Refiere que, con Carta N° 042-2013/CCH/EGCM recibida por el PSI

con fecha 05 de noviembre de 2013, le comunicó que conforme los
asientos N° 73, 80, 86, 87, 92, 99, 102, 105, a la fecha, no cumplía con
regularizar la incompatibilidad del Expediente Técnico y de la
realidad de lo existente en el campo; por lo que se vio obligado a
reducir los ritmos de trabajo y paralizar la obra, hasta que el PSI
resuelva lo solicitado.
4.22. El CONSORCIO refiere que, mediante Carta N° 044-2013-

2013/CCH/EGCM recibida por el PSI con fecha 26 de noviembre de
2013, indicó que, durante la ejecución del movimiento de tierras, los
trabajos fueron paralizados por el supervisor, el alcalde de Huayllán y
los pobladores. Que, el supervisor señaló que el terreno reubicado no
9
era apto para la construcción del reservorio, debido a una falla

geológica.
4.23. En ese contexto alega que, no siendo responsable de la reubicación,

del estudio de suelos, topográficos y rediseños del reservorio, no es
responsable de las paralizaciones.
4.24. Menciona que, con Carta N° 011-2014/CCH/EGCM recibida por el PSI

con fecha 13 de enero de 2014, solicita el Adicional de Obra N° 03 y
Deductivo N° 02. Aprobado, con Carta N° 028-2014/PSI-
Huayllan/CMC-SUP de fecha 07 de marzo de 2014 el PSI le remitió la
Valorización N° 01 del presupuesto adicional N° 03. Con Carta N° 038-
2014/PSI-Huayllan/CMC-SUP de fecha 07 de abril de 2014, le remitió la
Valorización N° 02 del presupuesto adicional N° 03. Con Carta N° 057-
2014/PSI-Huayllan/CMC-SUP de fecha 06 de junio de 2014, le remitió la
Valorización N° 03 del Adicional N° 03.
4.25. Sostiene que, con Carta N° 058-2014/PSI-Huayllan/CMC-SUP de fecha
06 de junio de 2014, el PSI le remitió la Valorización N° 01 del Adicional
de N° 04.
4.26. Refiere que, con Carta N° 055-2014/PSI-Huayllan/CMC-SUP de fecha

06 de junio de 2014, el PSI le remitió la Valorización N° 09 y con ella los
trabajos relacionados al Expediente Técnico inicial fueron ejecutados
en un 100%.
4.27. En ese contexto, mediante Carta N° 034-2014/CCH/EGCM, recibida

por el PSI con fecha 23 de junio de 2014, le comunicó que los trabajos
del contrato inicial estarían ejecutados en un 100% y que no había
cumplido con los pagos de las valorizaciones N° 01, 02 y 03 del
Presupuesto Adicional de Obra N° 03 y valorizaciones N° 09 y
valorización N° 01 del Presupuesto Adicional de Obra N° 04. Así, refiere
que con Carta N° 040-2014/CCH/EGCM recibida con fecha 08 de
agosto de 2014, le comunicó lo mismo, además de hacerle saber que
el avance lento y paralizaciones se originaron por la falta de pago.
10
4.28. El CONSORCIO sostiene que, mediante Carta Notarial recibida por el

PSI con fecha 05 de agosto de 2014, le solicitó cumpla con sus
obligaciones, bajo apercibimiento de resolución contractual y, siendo
que el PSI no cumplió, procedió a resolver el CONTRATO por
incumplimiento en la reformulación del Expediente Técnico y el pago
de las valorizaciones.
4.29. Por último, en relación a la compra del terrero indica que dicho gasto
debe ser resarcido.
4.30. Sobre la Segunda Pretensión Principal de la demanda, dedujo

excepción de cosa juzgada, pues el PSI en el proceso signado con el
expediente N° 532-113-14, había solicitado la misma pretensión, en los
siguientes términos:
Tercer Punto Controvertido
Determinar si corresponde o no, ordenar al consorcio el pago de

una indemnización por daños y perjuicios, por los daños
ocasionados por dejar inconclusa la obra.
4.31. Señala que, sobre la referida pretensión, el Tribunal Arbitral laudó

como sigue:
Tercero. Declárese Infundado el tercer punto controvertido; en

consecuencia, no corresponde ordenar al Consorcio el pago de
una indemnización por daños y perjuicios, por los daños
ocasionados por dejar la obra inconclusa.
4.32. Sin perjuicio de lo anterior, indica que actúo con la diligencia

ordinaria, que el incumplimiento fue del PSI y que este no ha probado
los supuestos daños.
11
4.33. De otro lado, el CONSORCIO, vía reconvención, formuló las siguientes

pretensiones:
Primera Pretensión Principal:
Se declare la nulidad y/o ineficacia de la Resolución Directoral N° 633-

2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de septiembre de 2015 con la cual se
resuelve declarar la nulidad de oficio del CONTRATO.
Segunda Pretensión Principal:
La obligación del PSI de dar suma de dinero (pago) de los costos

(honorarios del abogado) y costas (gastos del proceso: honorarios del
tribunal arbitral y de la secretaría arbitral) derivados de este proceso,
más los intereses hasta la fecha de su cancelación.
4.34. Con relación a la Primera Pretensión Principal de la reconvención,

señala que, con fecha 07 de septiembre de 2015, fue informado del
inicio del procedimiento administrativo sancionador (PAS) por haber,
supuestamente, presentado documentación falsa y/o información
inexacta.
4.35. Refiere que, mediante Carta N° 2055-2015-MINAGRI-PSI-OAF, recibida

con fecha 22 de septiembre de 2015, le notificaron la Resolución
Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de septiembre de
2015, que resolvió declarar la nulidad de oficio del CONTRATO debido
a la presentación de cartas fianzas falsas de fiel cumplimiento (N° 039-
414-2014-CRACSL), adelanto directo (N° 039-415-2014-CRACSL) y de
materiales (N° 039-416-2014-CRACSL).
4.36. No obstante, alega que dichas cartas fianzas son válidas, como lo
informó el Jefe de Negocios no Minoristas, Sr. Julio Bastante Murillo; y
el Gerente General de la Caja Señor de Luren, Sr. Edward Elías
12
Vásquez Arrieta y lo señalado en la Carta N° 236-2015-SAU-CRAC-SL

de fecha 10 de marzo de 2015.
4.37. Alega que actuó con diligencia y que todas las irregularidades
consignadas en los actuados son atribuibles a la Caja Señor de Luren.
Por lo que siendo así, la Resolución Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI
carece de motivación, pues no existe responsabilidad de su parte.
4.38. Asimismo, señala que dicha resolución no surte efectos por problemas
con la notificación, pues el CONSORCIO había señalado el cambio
de su domicilio.
4.39. Con relación a la Segunda Pretensión Principal de la reconvención,

indica que, el capital destinado para cubrir planilla y otros gastos, han
sido usados en los costos y costas de este arbitraje, lo que el Tribunal
Arbitral debe considerar.
C. CONTESTACIÓN DE LA RECONVENCIÓN Y EXCEPCION DE CADUCIDAD
4.40. Mediante escrito de fecha 25 de julio de 2018, el PSI contestó la

reconvención y formuló excepción de caducidad contra la Primera
Pretensión Principal de la reconvención. Alega que la nulidad de
oficio del CONTRATO fue notificada al CONSORCIO con fecha 22 de
septiembre de 2015 y que recién en el 2016, inició el proceso arbitral
con el expediente N° 957-19-16 PUCP, donde planteo la nulidad de la
Resolución Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI, proceso que fue
archivado; y, siendo que, de conformidad con el artículo 144 del
RLCE, tenía un plazo de quince (15) días para accionar en
conciliación o arbitraje, el plazo caducó.
4.41. En relación al fondo de la controversia refiere que la nulidad de oficio

del CONTRATO fue efectuada siguiendo el procedimiento
correspondiente en la LCE y que llegó a comprobar que las cartas
13
fianzas que el CONSORCIO presentó no eran fidedignas, vulnerando

el principio de presunción de veracidad.
D. ABSOLUCIÓN DE LA EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD
4.42. El CONSORCIO con escrito de fecha 06 de septiembre de 2018,

absolvió la excepción de caducidad formulada por el PSI,
sosteniendo que luego de suscrito el CONTRATO cambió su domicilio,
el cual fue convalidado por el PSI, pues varios documentos fueron
remitidos a su nuevo domicilio; sin embargo, la Resolución Directoral
N° 633-2015-MINAGRI-PSI fue remitida a su domicilio anterior y solo se
enteró gracias a que la empresa que domicilia allí, se lo remitió con
fecha 07 de junio de 2016.
4.43. En esa línea señala que, desde el 07 de junio de 2016 empezó a

contabilizar el plazo de quince (15) días establecidos en el RLCE para
someterla a conciliación y arbitraje, lo que realizó con fecha 23 de
junio de 2016; por lo que no se produjo la caducidad.
4.44. Precisa que, el proceso arbitral signado con el expediente N° 957-19-

16 PUCP, se archivó con Resolución N° 12, por lo que con fecha 06 de
julio de 2017, solicitó nuevamente arbitraje; en consecuencia, no se
ha producido la caducidad.
4.45. Finalmente, el CONSORCIO manifiesta que, la excepción es

improcedente pues fue interpuesta fuera del plazo. Al respecto señala
que, la reconvención fue notificada al PSI con fecha 11 de julio de
2018, teniendo el PSI cinco (05) días para deducir excepciones; no
obstante, lo realizó el 25 de julio de 2018, en el día diez (10).
E. FIJACIÓN DE LA MATERIA CONTROVERTIDA
4.46. Mediante Acta de Audiencia Especial y de Fijación de Puntos

Controvertidos, de fecha 05 de marzo de 2019, el Tribunal Arbitral
14
invocó a las partes para que llegaran a un acuerdo conciliatorio,

manifestando ambas partes que no era posible por el momento
arribar a una solución convencional.
4.47. Asimismo, el Tribunal Arbitral precisó respecto a las excepciones, que

las resolvería posteriormente, incluso al momento de emitir el laudo.
4.48. En relación a los puntos controvertidos, se fijaron en los siguientes

términos:
A. Respecto a lo planteado por el PSI en su escrito de demanda de
fecha 24 de enero de 2018, subsanada con fecha 16 de julio de
2018 y lo planteado por el CONSORCIO en su contestación de
demanda de fecha 28 de mayo de 2018, subsanada con fecha
18 de julio de 2018, se estableció lo siguiente:
Primer Punto Controvertido: Determinar si corresponde o no

determinar la invalidez y/o ineficacia de la Resolución del
CONTRATO, efectuada por el CONSORCIO CHUYAS con Carta
Notarial N° 001-2017/CCH/EGCM, recibida por el PSI con fecha 19
de enero de 2017, debido a que la declaración de nulidad del
mismo contrato efectuada previamente por la Entidad había
quedado consentida y porque no se ha cumplido con el
procedimiento legal ni con acreditar la causal en que habría
incurrido el PSI, de acuerdo a lo previsto en el inciso c) del artículo
40 de la Ley de Contrataciones del Estado , en concordancia con
el artículo 168 del Reglamento.
Segundo Punto Controvertido: Determinar si corresponde o no al

perjuicios a favor del PSI, por el monto total de S/. 3’433,065.52, por
haber dejado inconclusa la obra y por los vicios ocultos que
afectan la construcción parcial de la obra ejecutada por el
CONSORCIO CHUYAS, la misma que comprende los siguientes
conceptos:
15
Daño Emergente: La suma de S/ 1’089,679.81,

correspondiente a los adelantos directos y de materiales
entregados al CONSORCIO CHUYAS y que no han sido
amortizados.
Daño Emergente: La suma de S/ 360,385.71, por la
penalidad en que ha incurrido el CONSORCIO CHUYAS por
los retrasos injustificados durante la ejecución de la obra.
Daño Emergente: La suma de S/ 133,000.00, por los gastos
en que ha incurrido el PSI para la preliquidación física y
financiera de la obra inconclusa y elaborar el Expediente
Técnico de Saldo de Obra necesario para culminar la obra
y que comprende, además, la determinación de los vicios
ocultos en la construcción parcial ejecutada por el
CONSORCIO CHUYAS y que deberán ser reparados.
Daño Emergente: La suma de S/ 1´850,000.00, por los
trabajos que tendrá que realizar el PSI para culminar la obra
– ejecución de saldo de obra.
B. Respecto a lo planteado por el CONSORCIO en su reconvención

de fecha 28 de mayo de 2018, subsanada el 18 de julio de 2018 y
la contestación de la reconvención presentada por el PSI con
fecha 25 de julio de 2018:
Tercer Punto Controvertido: Determinar si corresponde o no

declarar la nulidad y/o ineficacia de la Resolución Directoral N°
633-2015-MINAGRI-PSI, de fecha 22 de septiembre de 2015, con la
cual se resuelve declarar la nulidad de oficio del CONTRATO.
Punto Controvertido Común para las Pretensiones de la Demanda

y de la Reconvención: Determinar si corresponde o no, que una
de las dos partes asuma el íntegro de las costas y costos del
proceso.
16
F. DE LOS MEDIOS PROBATORIOS y ANEXOS
4.49. En el Acta de Audiencia Especial y de Fijación de Puntos

Controvertidos, de fecha 05 de febrero de 2019, también se
admitieron los siguientes medios probatorios.
- De la demanda y su subsanación, los documentos ofrecidos en el Acápite

“III. Medios Probatorios” del escrito de demanda arbitral, los cuales se
acompañan en calidad de anexos del Anexo 5- A al 5-R.
- De la contestación de la demanda y reconvención, y su subsanación, los

documentos ofrecidos en el Acápite “V. Medios Probatorios/Anexos” del
escrito de contestación de la demanda, los cuales se acompañan en
calidad de anexos del numeral 1 al 29.
- Asimismo, el documento a que se refiere el pedido de exhibición formulado

por el CONSORCIO en el escrito de subsanación a la absolución de
demanda y formulación de reconvención presentado con fecha 18 de julio
de 2018, consistente en el Memorándum N° 026-2014-MINAGRI.PSI-DIR-
MIRIEGO. Así como, el documento solicitado en exhibición por el PSI con su
escrito del 16 de julio de 2018, con el cual subsana la demanda y ofrece la
exhibición de la carta notarial 012-2014/CCH/EGCN del 11 de noviembre de
2014; que las partes presentaron en el plazo de diez (10) días hábiles,
conforme la Resolución N° 14 de fecha 10 de abril de 2019.
- De la contestación a la reconvención, el PSI ofreció los mismos documentos

ofrecidos en su demanda.
4.50. El Tribunal Arbitral se reservó el derecho de actuar medios probatorios

de oficio en cualquier momento, de considerarlo necesario para el
esclarecimiento de los hechos que originan la controversia.
4.51. Con resolución N° 15, de fecha 27 de agosto de 2019, se admitieron

los medios probatorios presentados por el CONSORCIO con fecha 19
17
de febrero de 2019, bajo la sumilla “Cumple requerimiento, presenta

documentos”, mediante el cual cumplió con lo requerido en la
Audiencia especial y fijación de puntos controvertidos de fecha 05 de
febrero de 2019.
4.52. Con resolución N° 16, de fecha 09 de octubre de 2019, se admiten los

medios probatorios adicionales presentados por el PSI en su escrito de
fecha 22 de abril de 2019.
4.53. Con resolución N° 17, de fecha 28 de noviembre de 2019, se declaró

el cierre de la etapa probatoria, otorgándole a las partes un plazo de
cinco (05) días hábiles para que presenten sus alegatos escritos.
G. ALEGATOS DEL PSI
4.54. El PSI presentó sus alegatos con fecha 06 de diciembre de 2019,

reiterando lo sostenido en la demanda y contestación de la
reconvención.
H. ALEGATOS DE CONSORCIO CHUYAS
4.55. Presentó sus alegatos con fecha 04 de diciembre de 2019,

correspondiendo a los fundamentos desarrollados en su escrito de su
contestación de demanda y reconvención.
I. SUSPENSIÓN DEL ARBITRAJE Y SU REANUDACIÓN

4.56. Mediante comunicado de fecha 15 de marzo de 2020, el Consejo
Superior de Arbitraje, informó a usuarios, abogados y árbitros del
Centro que, como consecuencia de la declaración de Estado de
Emergencia decretada por el Gobierno del Perú, las diligencias
programadas para los próximos quince días calendario deberían ser
reprogramadas y quedan suspendidos todos los plazos aplicables a
los arbitrajes bajo la administración del Centro de Arbitraje de la
18
Cámara de Comercio de Lima, mientras dure la medida o en tanto el

Consejo Superior de Arbitraje emita un pronunciamiento al respecto.
4.57. La Secretaría General y los secretarios arbitrales continuarían

atendiendo remotamente, a través de sus correos electrónicos, las
consultas o inquietudes que pudieran tener.
4.58. Con Resolución Nº 21, de fecha 30 de octubre de 2020, el Tribunal

Arbitral resolvió:
“(…) RETÓMESE el desarrollo de las actuaciones arbitrales del

presente proceso arbitral según su estado.”
J. AUDIENCIA DE INFORMES ORALES
4.59. Mediante Resolución Nº 22, de fecha 11 de diciembre de 2020, se citó

a las partes a la audiencia de informes orales a realizarse el 19 de
enero de 2021.
4.60. Ambas partes hicieron uso de la palabra, sustentando su posición

legal y técnica al respecto, se concedió el derecho a réplica y
dúplica correspondiente y las partes respondieron las preguntas
efectuadas por el Tribunal Arbitral.
K. CIERRE DE LAS ACTUACIONES Y FIJACIÓN DEL PLAZO PARA LAUDAR
4.61. Teniendo en cuenta lo señalado y estando el Tribunal Arbitral

debidamente informado con las posiciones de las partes en el
presente arbitraje, con Resolución N 23 de fecha 22 de febrero de
2021, se resolvió fijar el plazo para laudar en treinta (30) días hábiles,
el que podía ser ampliado por 30 días hábiles adicionales de
conformidad con lo establecido en los artículos 64° del antiguo
Reglamento de Arbitraje del Centro del 2012, aplicable al caso.
19
V. CONSIDERACIONES
5.1. Antes de entrar a analizar la materia controvertida, corresponde

confirmar lo siguiente: (i) que el Tribunal Arbitral se constituyó de
acuerdo a las normas de arbitraje vigentes; (ii) que en ninguna
oportunidad se impugnó o reclamó contra las disposiciones de
procedimiento dispuestas en el Acta de Instalación de este Tribunal
Arbitral; (iii) que el PSI presentó su demanda dentro del plazo
dispuesto; (iv) que el CONSORCIO fue debidamente emplazado con
la demanda y ejerció plenamente su derecho de defensa e, incluso,
reconvino; (v) que las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer
y actuar todos sus medios probatorios; así como tuvieron la facultad
de presentar alegatos e, inclusive, de informar oralmente,
desarrollándose las actuaciones arbitrales respetando las garantías
de audiencia bilateral, contradicción y trato igualitario a las partes;
(vi) que en el estudio, análisis, apreciación y razonamiento del caso,
el Tribunal Arbitral ha tenido en cuenta todos los argumentos y las
alegaciones expuestas así como todos los medios probatorios
aprobados y admitidos, haciendo un análisis y una valorización de
conjunto, de manera que la no referencia a un argumento o a una
prueba no supone que no lo haya tomado en cuenta para su
decisión, ni que no haya sido considerado en el razonamiento lógico
jurídico; (vii) que siendo un arbitraje de Derecho, corresponde al
Tribunal Arbitral pronunciarse respecto de las defensas de forma y de
las pretensiones teniendo en cuenta el mérito de la prueba aportada
al proceso para determinar, en base a su valoración conjunta, las
consecuencias jurídicas que, de acuerdo al Derecho, se derivan para
las partes, correspondiendo la carga de la prueba a quién alega un
determinado hecho para sustentar o justificar una determinada
posición, de modo que logre crear certeza en el juzgador respecto a
tales hechos; (viii) que en relación a las pruebas aportadas al
presente proceso arbitral, por aplicación del Principio de Comunidad
o Adquisición de la Prueba, las pruebas ofrecidas y admitidas en el
20
proceso pertenecen al arbitraje; en consecuencia, pueden ser

utilizadas para acreditar hechos que incluso vayan en contra de los
intereses de la parte que la ofreció; y, (ix) que, el Tribunal Arbitral ha
procedido a laudar dentro del plazo establecido y con sujeción al
derecho.
5.2. En consecuencia, el Tribunal Arbitral reitera que la eventual ausencia

de mención en este Laudo de algún argumento, pieza o fundamento
indicado por las partes no implica, empero, que el Tribunal Arbitral
haya dejado de sopesar y merituar todos los elementos de juicio
relevantes que le han sido aportados.
VI. ANÁLISIS
A. ANÁLISIS DE LA EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD FORMULADA POR El

PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES – PSI CONTRA LA PRIMERA
PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA RECONVENCIÓN DEL CONSORCIO
6.1. El PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES – PSI señala que en el

año 2015 luego de hacer los trámites respectivos para renovar las
cartas fianzas por adelanto directo, adelanto de materiales y fiel
cumplimiento, comprobó que las fianzas ofrecidas eras falsas y que
como consecuencia de ello, expidió la Resolución Directoral N 633-
2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de septiembre de 2015, notificada el
mismo día al Consorcio con Carta N 2055-2015-MINAGRI-PSI-OAF a
través de la cual declaró la nulidad de oficio del contrato derivado
de la Licitación Pública N 007-2013-AG/PSI, sin que el Consorcio
cuestionara la decisión.
6.2. Agrega que recién en el año 2016, el Consorcio inició un proceso

arbitral, el mismo que tramitó con el expediente 957-19-16 ante el
Centro de Arbitraje de la PUCP, en el que planteó 13 pretensiones
dentro de las cuales se encontraba la nulidad de la Resolución que
21
declaró la nulidad de oficio del contrato de obra. Sin embargo,

sostiene, el Tribunal Arbitral a cargo de ese proceso arbitral ordenó la
conclusión y archivo del proceso según consta en las Resoluciones 11
y 12, ofrecidas como medios probatorios en la demanda.
6.3. Para el PSI, el Consorcio no solamente no inició proceso alguno para

cuestionar la validez de la Resolución que declaró la nulidad del
contrato, sino que además, el proceso arbitral signado con el
expediente 957-19-16 que inició tardíamente, fue archivado.
6.4. Concluye el PSI señalando que han transcurrido los plazos de

caducidad regulados en el artículo 52 de la Ley de Contrataciones
del Estado y artículo 215 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
6.5. Con el escrito N 03, el Consorcio absuelve la excepción, señalando

que luego de suscrito el contrato con fecha 26 de marzo de 2013,
mediante Carta N 006-2013/CLP/EGCM comunicó al PSI el cambio de
domicilio procesal a Jr Julián Alarcón Mza I1, lote 01 Urb El Rosario
(cuadra 8 y 9 de la Av. Germán Aguirre) Lima San Martín de Porres; sin
embargo, pese a que la Entidad ya había notificado distintas
declaraciones administrativas a esa dirección, la Resolución Directoral
N 633-2015-MINAGRI-PSI fue remitida a la anterior dirección ubicada
en Avenida Arenales 431 Oficina 10 A Santa Beatriz, por lo que no
conocieron de la Resolución hasta cuando la empresa
Construcciones e Inversiones Regionales S.A.C que domicilia en esa
dirección, les remite la Carta N 033-2016/CIR, el 07 de junio de 2016.
6.6. Señala que desde el 07 de junio de 2016, conoce de la Resolución

Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI, por lo que se encontraba
habilitado para iniciar el proceso arbitral conforme a lo prescrito en el
artículo 209 del Reglamento; lo que hizo, bajo el trámite del
22
expediente N 957-2019-16, pero fue archivado por lo que con Carta N

009-2017/C.CHUYAS de fecha 06 de julio de 2017, inició este nuevo
procesal arbitral, concluyendo que no se ha producido la caducidad
de su pretensión.
6.7. Por último, señala el Consorcio que la excepción ha sido deducida

extemporáneamente pues con Resolución N 06 se corrió traslado al
PSI de la demanda, ante lo cual tenía 05 días hábiles para interponer
excepciones, sin embargo, recién lo hizo el 25 de julio de 2018, al
décimo día, lo cual resulta contrario a lo dispuesto en el numeral 24
del Acta de Instalación.
6.8. A fin de determinar si la excepción de caducidad deducida por la

Entidad es fundada o no, el Tribunal Arbitral debe establecer, en
primer lugar, cual es el marco legal aplicable. En ese sentido, de
acuerdo a la cláusula décimo sétima del contrato la normativa
aplicable es el Decreto Legislativo N° 1017 Ley de Contrataciones del
Estado y su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo 184-2008-
EF, las Directivas que emite el OSCE y demás normativa especial que
resulte aplicable, y serán de aplicación supletoria las disposiciones
pertinentes del Código Civil vigente, cuando corresponda y demás
normas de derecho privado.
6.9. Que habiendo sido convocado el proceso de selección en el año

2013, al caso arbitral le son de aplicación las normas señaladas con
las modificaciones introducidas por la Ley N° 29873 y el Decreto
Supremo N° 138-2012-EF, vigentes a partir del 20 de setiembre de 2012.
6.10. El artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, modificado por

la Ley N 29873, establecía que:
Artículo 52. Solución de Controversias.
23
52.1 “Las controversias que surjan entre las partes sobre ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del contrato, se resolverán mediante conciliación o
arbitraje, según el acuerdo de las partes. La conciliación debe
realizarse en un centro de conciliación público o acreditado por
el Ministerio de Justicia.
Los procedimientos de concliación y/o arbitraje deben solicitarse

en cualquier momento anterior a la fecha de culminación de
contrato. Para los casos específicos en los que la materia en
controversia se refiera a nulidad de contrato, resolución de
contrato, ampliación de plazo contractual, recepción y
conformidad de la prestación, valorizaciones o metrados,
liquidación de contrato y pago, se debe iniciar el respectivo
procedimiento dentro del plazo de quince (15) días hábiles
conforme lo señalado en el reglamento. (…) Todos los plazos
previstos son de caducidad.(…)”.
6.11. El Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, establecía en

su artículo 215 lo siguiente:
Artículo 215º.- Inicio del Arbitraje Cualquiera de las partes tiene el

derecho a iniciar el arbitraje administrativo dentro del plazo de
caducidad previsto en los artículos 144º, 170º, 175º, 176º, 177º, 179º,
181º, 184º, 199º, 201º, 209º, 210º, 211º y 212º; en concordancia con
lo dispuesto en el numeral 52. 2 del artículo 52º de la Ley.
6.12. Sobre la nulidad del contrato, el artículo 144 del Reglamento,

establecía que:
“Artículo 144.- Nulidad del Contrato.

Son causales de declaración de nulidad de oficio del contrato las
previstas por el artículo 56 de la Ley, para lo cual la Entidad cursará
24
carta notarial al contratista adjuntando copia fedateada del

documento que declara la nulidad del contrato. Dentro de los
quince (15) días hábiles siguientes el contratista que no esté de
acuerdo con esta decisión, podrá someter la controversia a
conciliación y/o arbitraje”
6.13. A decir de este Tribunal Arbitral, la Ley de Contrataciones del Estado

aplicable, establecía como plazo de caducidad para solicitar un
arbitraje por la declaración de nulidad del contrato, quince (15) días
hábiles siguientes a la notificación de la carta notarial que contiene
tal decisión.
6.14. En relación a la fecha en que la entidad comunicó la Resolución

Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de septiembre de
2015, el Tribunal Arbitral ha verificado que a pesar de la declaración
distinta prestada por la defensa del Consorcio en la Audiencia de
Informes Orales de fecha 19 de enero de 2021, lo cierto es que el
Consorcio, al formular la primera pretensión de la reconvención
reconoce que le fue notificada el 22 de septiembre de 2015, según se
puede apreciar del siguiente texto:
25
6.15. Adicionalmente, la defensa del Consorcio en la audiencia de

informes orales confirmó que una de las pretensiones del petitorio de
la demanda que presentó contra la Entidad, en el caso N 957-19-16,
administrado también por el CARP PUCP, fue la nulidad de la
Resolución Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI, en los siguientes
términos:
6.16. El contratista también ha confirmado inclusive en su escrito N 11 “para

mejor resolver” y escrito N 12 “alegatos” que interpuso el referido
proceso arbitral y que, como lo señala la Entidad en el numeral 15 del
escrito de demanda, el caso fue archivado sin pronunciamiento sobre
el fondo por falta de pago de los gastos arbitrales; sin embargo,
sostiene que no ha operado la caducidad que reclama su
contraparte pues este proceso arbitral resulta ser una extensión del
caso archivado.
6.17. Respecto de la caducidad, el artículo 2003 del Código Civil señala

que esta extingue el derecho y la acción correspondientes. En
concordancia con ello, el Organismo Técnico Especializado del OSCE
ha señalado, mediante Opinión N°232-2017/DTN, que la caducidad
es una institución jurídica que se caracteriza, principalmente, por
extinguir un derecho material por la inactividad del titular de dicho
derecho, privándosele de aquel luego de transcurrido el plazo fijado
por la ley o la voluntad de los particulares. Ahora, respecto de la
posibilidad de que se suspenda o interrumpa el plazo de caducidad,
el Código Civil ha sido enfático al determinar su carácter continuo,
pues en su artículo 2005 señala que “la caducidad no admite
interrupción ni suspensión”, salvo el caso previsto en el artículo 1994,
26
inciso 8 del mismo cuerpo normativo. Este supuesto no se cumple en

el presente caso, siendo que no ha sido invocado por el Consorcio
para sustraerse a los efectos letales de la caducidad.
6.18. El Tribunal Arbitral precisa que la caducidad es aquella institución que

extingue el derecho y la acción correspondiente1. Así lo ratifica la
Corte Suprema de Justicia en la CAS. N° 4129-2015 al señalar:
“En esa perspectiva, debe indicarse que los plazos de caducidad

son fulminantes y que con ellos se extingue el derecho y la acción
(para utilizar los términos que usa el código civil). Como ha referido
Vidal Ramírez, la caducidad “está referida a la temporalidad de
ciertos derechos (que) nacen con una vigencia limitada”, trata de
“evitar las incertidumbres en las relaciones y situaciones jurídicas”
y son fijados “refiriéndose a hechos específicos” (a diferencia de
la prescripción en la que se aplica el criterio de la actio nata)”.
6.19. Siendo una institución que sanciona relaciones jurídicas por el paso
del tiempo cuando los derechos involucrados deben hacerse valer,
esta tiende a destruir presupuestos procesales que no inciden en la
determinación del fondo de la cuestión controvertida, limitando a la
determinación de la existencia de una relación jurídica sustantiva
válida de ser planteada por sobre una relación jurídica procesal
válida que la sostiene.2
6.20. En ese sentido, y viendo que el transcurso del tiempo es un elemento

importante para la aplicación de la caducidad, es necesario precisar
que esta procede en la determinación de plazos exactos
establecidos debidamente y bajo un principio de legalidad3, principio
básico del derecho público y privado en nuestro país. Es decir, que los
plazos de caducidad son fijados por ley.
1 CASACIÓN N° 2566-99 / CALLAO

2 CASACION N° 3167-96 / LIMA
3 CASASSA CASANOVA, Sergio; Las excepciones en el proceso civil; Gaceta Jurídica S. A.; Primera Edición;
Noviembre 2014; Lima; p. 135.

27
6.21. En nuestro ordenamiento jurídico, la regulación genérica de la

caducidad se encuentra contenida en el artículo 2004° Código Civil,
que establece de manera expresa que los plazos de caducidad los
fija la ley, sin admitir pacto contrario. De ello se tiene que la aplicación
de la caducidad debe regirse mediante plazos exactos y
debidamente establecidos, no siendo adecuado establecer estos por
deducción o por interpretación de las normas legales; siendo
necesario reiterar el hecho de que la ley manda que los plazos de
caducidad sólo pueden ser fijados por norma con rango de ley y en
consecuencia no por norma de rango inferior.
6.22. Alberto SPOTA4 respecto a la caducidad señala lo siguiente:
“(…) 238. De lo que se ha expuesto se desprende que la

caducidad es una causa extintiva del derecho subjetivo o del
derecho potestativo por no sobrevenir su hecho impeditivo
durante el plazo prefijado por la ley o por la convención.
De esa definición se deduce que para el advenimiento de la

caducidad se requiere que exista un supuesto de hecho o factum
que debe consistir: a) en el no ejercicio del derecho o de la
potestad jurídica; b) en el transcurso del término legal pactado.
La consecuencia o efecto lo constituye la pérdida o extinción del
derecho o potestad no ejercida.
El ejercicio del derecho que constituye la causa impeditiva de la

caducidad es el acto que la ley o la convención ha previsyo para
que esa extinción no se produzca y, por consiguiente, se adquiera
un derecho. (…)
6.23. Entonces, si se produjo el archivo del expediente arbitral N 957-19-16

por decisión del Tribunal Arbitral competente, y en el cual se discutía
precisamente, la declaración de nulidad de la Resolución Directoral
4
SPOTA, Alberto G. “Prescripción y Caducidad” 2° Edición. La Ley. Tucumán, 2009. Págs.393-394.
28
N 633-2015-MINAGRI-PSI, esa situación no importa ni la suspensión ni la

interrupción del plazo de caducidad, tal como lo ordena la referida
norma civil. En consecuencia, no puede considerarse que exista algún
efecto jurídico relativo al reinicio del cómputo del plazo de
caducidad respecto de la pretensión reclamada, situación legal que
la norma pertinente no admite, pues –de acuerdo con lo dispuesto en
el artículo 2005 del Código Civil- la caducidad tiene carácter continuo
y no admite interrupción ni suspensión5.
6.24. Ahora bien, la misma pretensión puede ser presentada de manera

posterior a la decisión del Tribunal de terminar las actuaciones
arbitrales por falta de pago de los anticipos requeridos; no obstante –
para tales efectos- deberá respetarse el plazo de caducidad que la
Ley sanciona para dicha pretensión, el cual –como se anotó- no se ha
visto afectado por la mencionada decisión del Tribunal. En esa misma
línea, en caso se presente más de una pretensión, deberá respetarse
el plazo de caducidad establecido para cada una de ellas, de ser el
caso.
6.25. Por consiguiente, el Tribunal Arbitral verifica que al día 28 de mayo de

2018, fecha en que el Consorcio, vía reconvención, pretende que se
declare la nulidad y/o ineficacia de la Resolución Directoral N 633-
2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de septiembre de 2015, ya había
quedado extinto el derecho y la acción que le correspondía; con lo
que la decisión de declarar la nulidad del contrato quedó consentida
y firme, produciendo todos sus efectos jurídicos. Así, no tiene mayor
sentido discutir si la referida Resolución le fue notificada al contratista
en el domicilio consignado en el contrato o en el domicilio
comunicado a la Entidad con la Carta N 006-2013/CLP/EGMC o el
Oficio N 553-2014-MINAGRI-PSI-OAJ, dado que en cualquier supuesto
alegado, la caducidad ha operado.
5
Esta conclusión coincide con la posición de la Dirección de Arbitraje Administrativo del OSCE, al formular la Opinión de
Arbitraje N 003-2012/DAA de fecha 06 de agosto de 2012 y la reciente Opinión N 016-2021 emitida por la Dirección
Técnico Normativa del OSCE de fecha 11 de febrero de 2021.
29
6.26. En consecuencia, por afirmación de la propia parte reclamante -esto

es del Consorcio por la vía de su reconvención- lo relativo a la fecha
de notificación de la resolución que declaró la nulidad de oficio del
contrato, resulta ser un hecho no controvertido, ya que queda claro
que por declaración de la propia parte reclamante, tomó
conocimiento de dicha resolución con fecha 22 de setiembre de
2015. Por lo tanto, la caducidad operó en su contra.
6.27. Con relación al pedido del Consorcio de que la excepción no sea

admitida por haber sido formulada extemporáneamente, el Tribunal
Arbitral señala que con Resolución N 10 de fecha 22 de octubre de
2018, entre otros extremos, se resolvió tener por absuelta la excepción
de caducidad formulada por el PSI contra la primera pretensión de la
reconvención del Consorcio, sin que éste haya formulado ningún tipo
de objeción u oposición a la decisión del Tribunal Arbitral, sobre su
admisión; por el contrario, la ha absuelto e inclusive ha sido materia
de debate en la Audiencia Especial programada para tal fin.
6.28. Sin perjuicio de lo anterior, al conocer este Tribunal de los hechos que
importan la configuración de la caducidad, esta puede ser
declarada de oficio, tal como lo dispone el artículo 2006 del Código
Civil.
6.29. Por lo expuesto, el Tribunal Arbitral declara FUNDADA LA EXCEPCIÓN

DE CADUCIDAD formulada por la Entidad contra la pretensión A) de
la reconvención, quedando establecido, para el análisis de las
controversias sometidas al presente arbitraje que la Resolución
Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI que declaró la nulidad del
contrato, quedó consentida.
30
B. ANÁLISIS DE LA EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA FORMULADA POR El

CONSORCIO CONTRA LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA
DEMANDA DEL PSI
6.30. Formula el Consorcio la excepción de cosa juzgada contra la

segunda pretensión de la demanda, argumentando que en el
anterior proceso arbitral, expediente 532-113-14, seguido tambien
contra el PSI, éste solicitó la misma pretensión de la siguiente forma
“Determinar si corresponde o no ordenar al consorcio el pago de una
indemnización por daños y perjuicios por los daños ocasionados por
dejar inconclusa la obra”.
6.31. Sostiene el Consorcio que en el referido proceso arbitral, el Tribunal

Arbitral resolvió declarar INFUNDADA la pretensión antes descrita, y en
consecuencia, el Colegiado dispuso que “no corresponde ordenar al
consorcio el pago de una indemnización por daños y perjuicios por
dejar inconclusa la obra”.
6.32. Agrega que, sin perjuicio de lo indicado, el PSI no ha probado de

manera objetiva los supuestos daños causados conforme a lo
regulado en los artículos 1331, 1314, 1316 y 1317 del Código Cvil.
6.33. A fin de resolver la defensa de forma, este Tribunal Arbitral considera

necesario resaltar que al resolver la excepción de caducidad, ha
determinado que la Resolución Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI de
fecha 22 de septiembre de 2015 que resolvió declarar la nulidad del
contrato de Ejecución de Obra “Rehabilitación y Mejoramiento del
distrito de Huayllán – Pomabamba - Ancash” de fecha 26 de junio de
2013, ha quedado consentida, surtiendo sus efectos.
31
6.34. Antes de ingresar al análisis que esa declaración de nulidad pueda

tener respecto de la excepción de cosa juzgada planteada como de
la propia pretensión contra la cual se opone, es necesario verificar el
contenido de dicha pretensión; esto es qué es lo que pide el PSI en
contra del Consorcio a título indemnizatorio.
6.35. Así se observa que conforme a los términos que sustentan su Segunda
Pretensión Principal, el PSI le reclama al Consorcio el daño que le
habría infringido por el incumplimiento de sus prestaciones
contractuales, razón por la cual le reclama los adelantos y pagos
efectuados, así como las penalidades por sus retrasos, entre otros,
cubriendo el concepto de daño emergente.
6.36. Así se comprueba de su dicho contenido en los numerales 33, 34, 35,
42.3 y 42.4 del escrito de demanda, referidos a la Segunda Pretensión
Principal (indemnización), según lo siguiente:
32
6.37. A su vez el referido Informe Técnico Externo N° 173-2017-MINAGRI-PSI-

DIR-OS/MMO (Anexo 5-R de la demanda), que constituye el sustento
probatorio de la pretensión indemnizatoria demandada por el PSI, se
manifiesta técnicamente en la misma línea de las reclamaciones
postuladas por el PSI, tal como se aprecia de su siguiente texto:
6.38. Como se aprecia claramente de los términos de la pretensión

formulada por el PSI y de los términos de su Informe Técnico aportado
en respaldo de su pretensión, el PSI demanda el pago de una
33
indemnización en el marco de la relación contractual, esto es una

indemnización por el incumplimiento en la ejecución de las
prestaciones contractualmente asumidas por el CONSORCIO.
6.39. Lo anterior se confirma con el sustento legal de la normatividad

específica que invoca el PSI al demandar esta indemnización, así se
aprecia que se sustenta en la aplicación de los artículos 1361° y 1362°
del Código Civil, ambas normas pertenecen al Libro VII de dicho
cuerpo normativo, titulado “FUENTES DE LAS OBLIGACIONES”,
destacando en su Título Primero, el contrato como la fuente de
acuerdos para crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial. El referido artículo 1361° del Código Civil regula el
principio de obligatoriedad de los contratos y el artículo 1362°
destaca el elemento esencial de la buena fe en el iter contractual.
6.40. En consecuencia, queda claramente establecido que la pretensión

indemnizatoria demandada por el PSI en su Segunda Pretensión
Principal es una indemnización de carácter contractual, es decir, la
que resulta exigible por el mérito de la existencia, vigencia y
exigibilidad de un contrato.
6.41. Pero como ha quedado establecido ya anteriormente, el referido

CONTRATO con el cual las partes dieron a luz su relación, fue
declarado nulo de oficio conforme a los términos de la Resolución
Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI de fecha 22 de setiembre de 2015,
misma que en su parte resolutiva estableció:
34
6.42. Como surte del propio texto de la citada Resolución Directoral, la

autoridad competente declaró de oficio la nulidad del contrato, por
causa de la infracción al principio de presunción de veracidad. Esto
significa que laspartes no pueden compelirse mutuamente al
cumplimiento de prestaciones provenientes de un contrato
declarado nulo, por tanto inexistente.
6.43. Lo anterior no implica que si, como en este caso, la causa de la

nulidad es imputable al CONSORCIO por haber quebrado un deber
legal, el PSI como afectado no pueda reclamar el daño que pudiese
derivare de dicha conducta. Sin embargo dicha reclamación solo
podría caber dentro del marco legal correspondiente que, como
queda dicho, no es el de la responsabilidad contractual.
6.44. Como se aprecia, una consecuencia de la declaratoria de nulidad

del contrato es que no pueda exigirse la ejecución de trabajo alguno
al contratista ni efectuarse el pago, pues el cumplimiento de dichas
prestaciones sólo se justifica en el marco de una relación contractual
válida y vigente; por lo tanto, la declaración de nulidad del contrato
trae como consecuencia que éste no genere efectos económicos6.
6
Así por ejemplo, en caso hubiera quedado consentida la nulidad de un contrato no correspondería ejecutar la garantía
de fiel cumplimiento, habida cuenta que la determinación de la inexistencia e inexigibilidad de las obligaciones
correspondientes implica reponer las cosas a su estado anterior (Ver: Opinión N° 155-2017/DTN).
35
6.45. Sobre la nulidad, VIDAL RAMÍREZ7 apunta:
“(…) la nulidad absoluta, o sea, el acto nulo, tiene por principio el

interés público. De esta afirmación se desprende, entonces, que el
acto nulo es el que se ha pretendido celebrar con violación de un
precepto de orden público. (…)
El acto nulo es, pues, el que carece de alguno de los elementos

esenciales o el que se celebra con trasgresión de normas
preceptivas, de orden público y, por ello, como señala Stolfi, no
produce efectos –ni favorables ni perjudiciales- para los
interesados, según el principio tradicional “quod nullum est nullum
producit effectum”, aunque esta expresión no puede tomarse a la
letra, sino solo como que pretende considerar el acto como no
celebrado y negarle eficacia. Este criterio es el uniforme en la
doctrina.
El Código no ha incorporado a su articulado una noción del acto
nulo, sino que la misma resulta de sus principios informantes
resumidos en el art. 220 y de las causales enumeradas en el art.
219. El vocablo “nulo”, viene del latino nullus, y recibe como una
de sus acepciones la de denotar algo a lo que le falta valor y
fuerza para tener efecto. Esta acepción llevada a su significado
jurídico nos lleva de la idea de la invalidez a la ineficacia absoluta
y, de ahí, a la idea de lo nulo como algo inexistente jurídicamente,
esto es, a la inexistencia del acto o negocio, pero no a la negación
de lo que existe como un hecho que se ha producido. Esto no
significa que aceptemos lo inexistente como una categoría
distinta de la nulidad, sino que lo nulo implica una inexistencia
jurídica.
(…)
220. CARACTERÍSTICAS DEL ACTO NULO
7
VIDAL RAMÍREZ, Fernando. “Tratado de Derecho Civil” Tomo III, Volumen II, Acto Jurídico.
Universidad de Lima. Pág. 765, 767, 768, 770.
36
De la noción del acto nulo o de la nulidad absoluta resulta del

tenor del art. 220 se infieren las siguientes características: a) El acto
nulo lo es de pleno derecho; b) No produce los efectos queridos;
c) La nulidad puede ser alegada por cualquiera que tenga interés
o por el Ministerio Público; d) Puede ser declarada de oficio; y, e)
No puede subsanarse mediante la confirmación.
(…)
220.2. El acto nulo no produce los efectos queridos por las partes
El acto nulo no surte los efectos deseados por las partes y, en

consecuencia, no da liugar a la situación jurídica pretendida y, por
eso, le es aplicable, como ya lo hemos dejado expuesto, el
principio “quod nullum est, nullum producit effectum”, que según
Coviello, hay que entenderlo en sus justos límites, sin exagerar su
alcance hasta considerar el negocio nulo como un hecho no
realizado e imposibilitado para cualquier efecto, sino en el sentido
de que el negocio, por ser nulo, no produce ninguno de los efectos
jurídicos correspondientes al fin práctico querido por las partes
(…).”
6.46. Entonces, en el escenario en el cual nos encontramos por haber

quedado consentida la declaración administrativa de nulidad del
contrato, este Tribunal Arbitral no se encuentra habilitado para
resolver controversias vinculadas a la ejecución o inejecución de
prestaciones, como las pretendidas por el PSI, al formular la segunda
pretensión principal de la demanda. Así, la defensa de forma que se
formule contra las pretensiones referidas, tampoco pueden ser
resueltas por el Tribunal Arbitral, pues no existe el contrato que
justifique la pretensión que busca atacar. Recordemos que la
excepción de cosa juzgada ha sido formulada por el CONSORCIO
contra la pretensión indemnizatoria contractual por el PSI en su contra,
misma que -como hemos visto- resulta un imposible jurídico dado que
la autoridad competente declaró la nulidad de oficio de dicho
37
contrato, y por tanto la inexistencia de relación contractual entre las

partes.
6.47. Por lo expuesto, corresponde declarar la improcedencia de la

excepción de cosa juzgada respecto de la Segunda Pretensión
Principal que versa sobre un contradictorio que deriva del contrato de
obra que, en el marco de la normativa de contratación pública, ha
sido declarado nulo y que por tanto resulta inexigible.
C. ANÁLISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS.
Pretensiones planteadas por el PSI, en su escrito de demanda de fecha

24 de enero de 2018.
Primera Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral declare la

invalidez y/o ineficacia de la Resolución del CONTRATO de
ejecución de obra Rehabilitación y mejoramiento del canal de
irrigación Chuyas, Huaycho (tramo Vilcaraja – Huayllán, provincia
de Pomabamba, Ancash, efectuada por el CONSORCIO CHUYAS
con Carta Notarial N° 001-2017/CCH/EGCM, recibida por el PSI
con fecha 19 de enero de 2017, debido a que la declaración de
nulidad del mismo contracto efectuada previamente por la
Entidad había quedado consentida y porque no se ha cumplido
el procedimiento legal ni con acreditar la causal en que habría
incurrido el PSI, de acuerdo a lo previsto en el inciso c) del artículo
40 de la Ley de Contrataciones del Estado , en concordancia con
el artículo 168 del Reglamento.
Segunda Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral ordene al

perjuicios a favor del PSI, por el monto total de S/. 3’433,065.52,
derivada por haber dejado inconclusa la obra y por los vicios
ocultos que afectan la construcción parcial de la obra ejecutada
38
por el CONSORCIO CHUYAS, la misma que comprende los

siguientes conceptos:
Daño Emergente: El CONSORCIO CHUYAS debe pagar la

suma de S/. 1’089,679.81, correspondiente a los adelantos
directos y de materiales y que no han sido amortizados.
suma de S/. 360,385.71, por la penalidad en que ha incurrido
por los retrasos injustificados durante la ejecución de la
obra.
suma de S/. 133,000.00, por los gastos en que ha incurrido el
PSI para la preliquidación física y financiera de la obra
inconclusa y elaborar el Expediente Técnico necesario para
culminar la obra y que comprende, además, la
determinación de los vicios ocultos en la construcción
parcial ejecutada por el CONSORCIO CHUYAS y que
deberán ser reparados.
suma de 1´850,000.00, por los trabajos que tendrá que
realizar el PSI para culminar la obra – ejecución de saldo de
obra.
6.48. El Tribunal Arbitral señala que conforme se ha determinado al resolver

la excepción de cosa juzgada, una consecuencia de la declaratoria
de nulidad del contrato es que las partes no puedan compelerse
mutuamente al cumplimiento de las prestaciones consignadas en el
contrato y que, por efecto de la nulidad, devienen en inexigibles, en
tanto su cumplimiento sólo se justifica en el marco de una relación
contractual válida y vigente. Por lo tanto, la declaración de nulidad
39
del contrato trae como consecuencia que éste no genere efectos

económicos8.
6.49. Entonces, en el escenario en el que nos encontramos por haber

quedado consentida la declaración administrativa de nulidad del
contrato, este Tribunal Arbitral no se encuentra habilitado para
resolver controversias vinculadas a la ejecución o inejecución de
prestaciones de un contrato que no existe, así como tampoco a
pretendidas invalidez y/o ineficacia de la resolución de dicho
contrato, efectuada por el CONSORCIO con su Carta Notarial N° 001-
2017/CCH/EGCM recibida por el PSI con fecha 19 de enero de 2017.
6.50. En efecto, como se advierte de los hechos la nulidad del contrato fue
declara de oficio mediante Resoluci633-2015-MINAGRI-PSI de fecha
22 de setiembre de 2015, esto es, con anterioridad a la pretendida
resolución contractual efectuada por el CONSORCIO con fecha 19
de enero de 2017 u cuya invalidez y/o ineficacia formula el PSI como
Primera Pretensión Principal. En consecuencia, habiéndose declarado
dicha nulidad, esta despliega todos sus efectos, generando la
inexistencia del contrato y por tanto, resulta igualmente
improcedente su resolución (efectuada por el CONSORCIO) así como
la invalidez y/o ineficacia que de esta solicita el PSI.
6.51. Por lo expuesto, la primera y segunda pretensiones principales de la
demanda deben ser declaradas IMPROCEDENTES.
Pretensiones planteadas por el CONSORCIO mediante el escrito de

contestación de demanda y reconvención presentado el 28 de mayo de
2018.
8
Así por ejemplo, en caso hubiera quedado consentida la nulidad de un contrato no correspondería ejecutar la garantía
de fiel cumplimiento, habida cuenta que la determinación de la inexistencia e inexigibilidad de las obligaciones
correspondientes implica reponer las cosas a su estado anterior (Ver: Opinión N° 155-2017/DTN).
40
Primera pretensión Principal: Se declare la nulidad y/o ineficiencia

de la Resolución Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI de fecha 22
de septiembre de 2015 con la cual se resuelve declarar la nulidad
de oficio del CONTRATO.
6.52. Al resolverse la excepción de caducidad, el Tribunal Arbitral ha

determinado que la Resolución Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI de
fecha 22 de septiembre de 2015 que resolvió declarar la nulidad del
contrato de Ejecución de Obra “Rehabilitación y Mejoramiento del
distrito de Huayllán – Pomabamba - Ancash” de fecha 26 de junio de
2013, ha quedado consentida, surtiendo sus efectos.
6.53. En consecuencia, la referida pretensión debe seguir la suerte que

marcan los efectos de la caducidad opuesta contra aquella y que ha
sido declarada fundada, razón por la cual, el pronunciamiento sobre
la misma reposa en la decisión de haber declarado fundada la
excepción de caducidad.
Pretensión común: Determinar si corresponde o no que una de las dos partes

asuma el íntegro de las costas y costos del proceso.
6.54. Que finalmente, respecto a este asunto controvertido, el Tribunal

Arbitral se ampara en lo previsto en artículo 52 inciso 12 de la Ley N°
1017, Ley de Contrataciones con el Estado, donde se establece la
aplicación supletoria del Decreto Legislativo N° 1071, Decreto
Legislativo que norma el Arbitraje.
6.55. En ese sentido, en cuanto a los costos originados por el presente

arbitraje, el inciso 2 del artículo 56 del Decreto Legislativo N° 1071
dispone que el Tribunal se pronunciará en el Laudo sobre la
41
distribución de los costos del arbitraje, según lo previsto en el artículo

73º del Decreto Legislativo N° 1071.
6.56. De igual manera, el artículo 70° del Decreto Legislativo N° 1071 precisa
lo siguiente:
Artículo 70.- Costos.

El tribunal arbitral fijará en el laudo los costos del arbitraje. Los
costos del arbitraje comprenden:
Los honorarios y gastos del tribunal arbitral.

Los honorarios y gastos del secretario.
Los gastos administrativos de la institución arbitral.
Los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra
asistencia requerida por el tribunal arbitral.
Los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en
el arbitraje.
f. Los demás gastos razonables originados en las actuaciones
arbitrales.
6.57. Por su parte, el inciso 1 del artículo 73° del mismo cuerpo legal, señala
lo siguiente:
Artículo 73.- Asunción o distribución de costos.

1. El tribunal arbitral tendrá en cuenta a efectos de imputar o
distribuir los costos del arbitraje, el acuerdo de las partes. A falta
de acuerdo, los costos del arbitraje serán de cargo de la parte
vencida. Sin embargo, el tribunal arbitral podrá distribuir y
prorratear estos costos entre las partes, si estima que el prorrateo
es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. (…)
6.58. Al respecto, señala DE TRAZEGNIES THORNE9 que:
9
DE TRAZEGNIES THORNE, Carolina. Comentarios a la Ley Peruana de Arbitraje. Instituto Peruano de Arbitraje,
Lima, 2011, pp.787.
42
“De acuerdo con el texto expreso del artículo 70°, el Tribunal Arbitral
fijará los costos y determinará quién debe asumirlos – en base, claro
está, a la regla contenida en el artículo 73° - al momento de laudar. Es
claro que la fijación y distribución de costos del arbitraje debe realizarse
a la finalización del proceso arbitral, recién en ese momento, quedará
determinado el monto del total de los costos. No obstante, nada impide
que el tribunal establezca en el laudo las reglas de distribución de los
costos, pero reserve la decisión sobre su cuantificación para una
decisión.”
6.59. En concordancia con los artículos antes citados, el Tribunal Arbitral

tiene el deber de pronunciarse respecto de los costos arbitrales del
presente proceso, porque no existe acuerdo expreso de las partes
respecto de la forma de repartirlos.
6.60. El Tribunal Arbitral señala que la secretaria arbitral, ha proporcionada

la siguiente información respecto de los gastos arbitrales:
Primera liquidación y subrogación asumidas por el PSI:
Tasa administrativa (incluye subrogación): 4,500.00 + IGV = 5,310.00

Honorarios arbitrales (incluye subrogación): 12,395.00 neto
Re liquidación y subrogación asumidas por el PSI:

Tasa administrativa (incluye subrogación): 16,136.15 + IGV = 19,040
Honorarios arbitrales (incluye subrogación): 54,201.09 neto + 4,713.12
de retenciones = 58,914.21
6.61. Considerando lo anterior, este Tribunal estima que debe pronunciarse

sobre los porcentajes en que las partes deben asumir las costas y
costos del proceso, teniendo en cuenta las circunstancias del caso,
las que deben verificarse a la luz de si las partes han tenido o no
43
razones atendibles para litigar, a efectos de establecer un prorrateo

razonable.
6.62. En este arbitraje, no pueden obviarse los antecedentes del caso que
se remontan a la existencia de anteriores ar bitrajes iniciados por el
CONSORCIO, uno de ellos en particular fue iniciado por dicha parte
reclamando la nulidad de la declaración de oficio del contrato,
determinada mediante Resolución Directoral 633-2015-MINAGRI-PSI
de fecha 22 de septiembre de 2015.
6.63. Asimismo, pese a que el CONSORCIO no obtuvo en ninguno de esos

procesos arbitrales anteriores ningún pronunciamiento que invalidara
esa declaración de nulidad de oficio del contrato y pese a que al
reconvenir en el presente proceso como también lo hizo en el anterior
proceso arbitral N° 957-19-16-PUCP, manifiesta expresamente que la
comunicación con la Resolución Directoral N ° 633-2015-MINAGRI-PSI
de fecha 22 de septiembre de 2015 fue recibida por su parte en esa
misma fecha, vuelve a demandar (vía reconvención) pidiendo la
nulidad de dicha decisión, pese al evidente transcurso del tiempo que
había provocado la caducidad en su contra.
6.64. Desde este punto de vista, el Tribunal Arbitral estima que el

CONSORCIO no tuvo razones atendibles para reclamar por vía de
reconvención y eso debe reflejarse en una distribución razonable de
los costos del arbitraje.
6.65. Estando a lo anterior, este Tribunal estima que los costos del proceso
referidos a los honorarios y gastos del Tribunal Arbitral, así como los
gastos administrativos deben ser distribuidos en partes iguales; por lo
que corresponderá que el Consorcio Chuyas devuelva al PSI el 50%
de los gastos arbitrales determinados en el numeral 6.60 de presente,
al haber sido cancelados por el PSI, vía subrogación.
6.66. En ese sentido, deberá procederse a los reintegros respectivos.

44
6.67. En relación con las sumas correspondientes a honorarios y gastos

relativos a peritajes y/o informes técnicos, así como los incurridos por
las partes para su defensa en el arbitraje y todo otro gasto razonable
originado en las actuaciones arbitrales, los mismos deben ser
asumidos íntegramente en cada parte que tuvo que efectuarlos
VII. SE RESUELVE:
PRIMERO.- FUNDADA LA EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD formulada por la Entidad

contra la Primera Pretensión Principal de la reconvención, quedando
establecido, para el análisis de las controversias sometidas al presente arbitraje
que la Resolución Directoral N 633-2015-MINAGRI-PSI que declaró la nulidad del
contrato, quedó consentida; y, por su efecto, la PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL
DE LA RECONVENCIÓN sobre la que recaía la excepción CARECE DE OBJETO
que sea materia de pronunciamiento por este Tribunal Arbitral asunto
controvertido.
SEGUNDO.- IMPROCEDENTE LA EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA formulada contra

la pretensión que versa sobre un contradictorio que deriva del contrato de obra
que, en el marco de la normativa de contratación pública, ha sido declarado
nulo.
TERCERO.- IMPROCEDENTES la PRIMERA y SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL DE LA

DEMANDA.
CUARTO.- DISPONER que que los costos del proceso referidos a los honorarios y
gastos del Tribunal Arbitral, así como los gastos administrativos deben ser
distribuidos en partes iguales; por lo que corresponderá que el Consorcio Chuyas
reintegre al PSI el 50% de los gastos arbitrales determiandos en el numeral 6.60
de presente, al haber sido cancelados íntegramente por el PSI, vía subrogación.
45
En relación con las sumas correspondientes a honorarios y gastos relativos a

peritajes y/o informes técnicos, así como los incurridos por las partes para su
defensa en el arbitaje y todo otro gasto razonable originado en las actuaciones
arbitrales, los mismos deben
entre otros.
QUINTO.- DISPONER que el Laudo se registre en el SEACE.
ROSARIO DEL PILAR FERNÁNDEZ FIGUEROA

Presidenta del Tribunal Arbitral
RONALD QUISPE VILLALOBOS LEONARDO MANUEL CHANG VALDERAS

Árbitro Árbitro
46
Laudo Arbitral de Derecho
Tribunal Arbitral:
Dr. Mario Manuel Silva López
Dr. Aurelio Moncada Jiménez
Dr. Luis Eduardo Adrianzen de Lama
LAUDO ARBITRAL DE DERECHO
Número de Expediente de Instalación: I121-2017
Demandante: CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL (Empresa absorbida por M y D

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC)
Demandado: PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL
Contrato (Número y Objeto): Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución

de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata –
Pucajaga, Distrito de Molino - Pachitea - Huánuco”
Monto del Contrato: S/.1´916,074.93 soles
Cuantía de la Controversia: S/.2´043,340.95 soles
Tipo y Número de Proceso de Selección: Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI-

AGRORURAL derivada de la Licitación Pública N° 02-
2014- MINAGRI - AGRO RURAL
Monto de los honorarios del Tribunal Arbitral: S/ 84,184.80 soles netos
Monto de los honorarios de la Secretaría: S/ 22,314.48 soles netos
Presidente del Tribunal: Dr. Mario Manuel Silva López

Arbitro designado por la Entidad: Dr. Luis Eduardo Adrianzen de Lama
Arbitro designado por el Contratista: Dr. Aurelio Moncada Jiménez
Secretaría Arbitral: Abg. Mayckol Ernesto Beteta Díaz
Fecha de emisión del laudo: 22 de abril del 2021

(Unanimidad/Mayoría): Unanimidad
Número de Folios: 101
Pretensiones (controversias relacionadas a las siguientes materias):
Resolución de Contrato
X
Validez de Acta de Recepción de Obra
X
X Liquidación Final de Obra Indemnización por daños y perjuicios
X Indemnización por daños y perjuicios
X Costos y costas del proceso
1
Tribunal Arbitral:
RESOLUCIÓN N° 48
En la Ciudad de Lima, con fecha 21 de abril de 2021 en la Sede Arbitral, ubicado en

Av. Arequipa N° 1295, Oficina 601, Santa Beatriz – Lima, se reunió el Tribunal Arbitral
integrado por el doctor Mario Manuel Silva López, quien lo preside y los doctores
árbitros Aurelio Moncada Jiménez y Luis Eduardo Adrianzen de Lama, a efectos de
emitir el siguiente Laudo Arbitral de Derecho, en el proceso arbitral iniciado por la
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL, empresa absorbida por M y D
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC contra el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL.
1. EXISTENCIA DE UN CONVENIO ARBITRAL
Con fecha 20 de octubre del 2014, CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL,

empresa absorbida por M y D CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC (en
adelante, el CONTRATISTA o DEMANDANTE) y el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL (en adelante, la ENTIDAD o DEMANDADO)
suscribieron el Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución de
la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, distrito de
Molino - Pachitea - Huánuco” (en adelante EL CONTRATO).
A través de la Cláusula Décima Octava del CONTRATO pactaron la CLÁUSULA

ARBITRAL, conforme a lo siguiente:
“Todos los conflictos o controversias que surjan entre las partes y que se
deriven de la ejecución, interpretación, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del presente contrato, se resolverán de manera definitiva e inapelable
mediante Arbitraje Ad Hoc y de Derecho, de conformidad con lo establecido en
la normativa de Contrataciones del Estado.
El arbitraje será resuelto por un Tribunal Arbitral compuesto por tres (03)
miembros. La designación de los árbitros se realizará conforme al
procedimiento establecido en artículo 222 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado.
Cualquiera de las partes tiene el derecho a iniciar el arbitraje administrativo a

fin de resolver las controversias, que se presenten durante la etapa de
ejecución contractual dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos
144, 170, 181, 184, 199, 201, 209, 210, 211 y 212 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado; en concordancia con lo dispuesto en el numeral
52.2 del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado.
El laudo arbitral emitido es definitivo e inapelable, tiene el valor de cosa

juzgada y se ejecuta como una sentencia.
2
Tribunal Arbitral:
Facultativamente, cualquiera de las partes podrá someter a conciliación la

referida controversia, sin perjuicio de recurrir al arbitraje en caso no se llegue a
un acuerdo entre ambas, según lo señalado en el artículo 214 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado.”
2. DESIGNACIÓN DE ÁRBITROS E INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL
Con fecha 02 de mayo del 2017, en la sede de la Dirección de Arbitraje del OSCE, se
instaló el Tribunal Arbitral, acto en el cual los árbitros declararon haber sido debidamente
designados de conformidad con el convenio arbitral previsto por las partes, señalando
que no tenían ninguna incompatibilidad ni compromiso con las mismas y obligándose a
desempeñar con imparcialidad, independencia y probidad su labor.
En esa diligencia se fijaron las reglas del presente proceso, estableciendo que este
arbitraje es Ad Hoc, Nacional y de Derecho; ratificando los árbitros su aceptación al
cargo, dejando constancia de que no están sujetos a incompatibilidad alguna ni a
hechos ni circunstancias que afecten su imparcialidad e independencia que los
obligara a inhibirse de haber mantenido compromiso alguno con las partes, o con los
respectivos abogados, obligándose a actuar con imparcialidad, probidad e
independencia; y expresando así las partes que no tenían cuestionamiento alguno
respecto de los árbitros intervinientes, por lo que se entiende que el Demandante y la
Demandada han dado su conformidad a las disposiciones contenidas en dicha acta.
Finalmente, el Tribunal Arbitral encargó la Secretaría del proceso al abogado Mayckol

Ernesto Beteta Díaz.
3. DESARROLLO DEL PROCESO
En el presente acápite, el Tribunal Arbitral procederá a describir aspectos resaltantes

del proceso arbitral, los mismos que se relatarán teniendo en consideración lo
señalado por las partes a lo largo del presente proceso, así como teniendo en cuenta
los medios probatorios ofrecidos por las mismas.
En tal sentido, su inclusión en esta sección no significa el reconocimiento de la

veracidad de los mismos, aspecto que será recién evaluado en la parte considerativa
del presente Laudo.
3.1 DE LA DEMANDA
M y D CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC (empresa que absorbe a la

CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL) con fecha 23.05.17, presentó la demanda
arbitral interpuesta contra el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO
RURAL, en torno a la controversia derivada del contrato Nº 205-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra –
3
Tribunal Arbitral:
Gongapata – Pucajaga, distrito de Molino - Pachitea - Huánuco” (en adelante El

Contrato).
El CONTRATISTA presenta su escrito de demanda, formulando las siguientes

pretensiones:
PRIMERA PRETENSION PRINCIPAL
1.1. Se declare la Nulidad de la decisión contenida en la Carta Notarial N°

074-2016-MINAGRI-DVDIAR- AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016,
mediante el cual el Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural resuelve el
Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL – Adjudicación de Menor
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra denominada ““Instalación del
Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, distrito de Molino -
Pachitea - Huánuco” y retrotrayéndose el proceso al estado anterior del acto
viciado, se expida la constancia de recepción de obra.
SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL
2.1. Se declare la insubsistencia e inaplicabilidad de cualquier penalidad por

presunto negado retraso “injustificado” referida a la recepción de la obra.
TERCERA PRETENSION PRINCIPAL
3.1. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural, el pago del

importe concerniente a la liquidación del contrato de obra por el monto de S/.
470,841.49 a favor del Contratista.
3.2. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural, el pago de

intereses indexados a la fecha efectiva de pago.
CUARTA PRETENSIÓN PRINCIPAL
4. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago del

importe concerniente a los gastos financieros exógenos o posteriores al plazo de
ejecución de obra por el importe de S/. 19,517 soles, cuyo importe será
debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de pago.
QUINTA PRETENSION PRINCIPAL
5.1. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago por

el concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo importe será
debidamente cuantificado oportunamente.
4
Tribunal Arbitral:
5.2. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago en

vía de devolución por los gastos incurridos y concernientes a los honorarios del
Tribunal Arbitral, secretaría arbitral, gastos de cobranza, honorarios de asesores
técnico-legales y peritos, cuyo importe nos reservamos de cuantificar
oportunamente.
5.3. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago de

Con fecha 12.06.17, el CONTRATISTA subsanó las observaciones realizadas a la

demanda por el Tribunal Arbitral mediante Resolución N° 02 de fecha 31.05.17
respecto a la segunda, cuarta y quinta pretensión principal; así como la omisión de
presentar medios probatorios ofrecidos en su escrito de demanda.
Es así, que mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 03 de fecha

19.06.17, se admitió a trámite la demanda corriéndose traslado de la misma a la
ENTIDAD, para que la conteste y, de considerarlo, formule reconvención. Asimismo,
mediante el segundo punto resolutivo de la citada resolución, se dispuso tener por
desistida la segunda pretensión principal de la demanda referida a inaplicabilidad de
penalidad.
3.2. DE LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR Y DE

CADUCIDAD, CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA Y RECONVENCIÓN
Mediante escrito de fecha 18.07.17, la ENTIDAD deduce excepción de falta de

legitimidad para obrar del CONTRATISTA y excepción de caducidad contra la primera
pretensión principal de la demanda relacionada a la nulidad de la resolución de contrato y
contesta la demanda. Asimismo, la ENTIDAD mediante el referido escrito presenta
reconvención formulando las siguientes pretensiones:
Pretensión principal: Que, el Tribunal Arbitral declare valida y eficaz la

resolución total del contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20
de octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de noviembre del 2016.
Segunda pretensión principal: Solicitamos que la demandante asuma el

pago de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del presente
proceso arbitral.
A través del quinto punto resolutivo de la Resolución N° 04 de fecha 21.07.17, se

admitió a trámite el escrito de contestación de demanda. De igual modo, a través del
sexto punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles,
para que cumpla con presentar los fundamentos de hecho y de derecho de la primera
y segunda pretensión principal de la reconvención, bajo apercibimiento de tenerla por
no presentada. De igual manera, se dispuso en el noveno punto resolutivo, que se
5
Tribunal Arbitral:
tenga por presentadas las excepciones de falta de legitimidad para obrar y caducidad
deducidas por la ENTIDAD.
Atendiendo al requerimiento de la Resolución N° 04, la ENTIDAD mediante escrito de

fecha 04.08.17, cumplió con presentar los fundamentos de hecho y de derecho de la
primera y segunda pretensión principal de la reconvención, por lo que a través del
primer punto resolutivo de la Resolución N° 05 de fecha 08.08.2017, este Colegiado
puso en conocimiento del CONTRATISTA la contestación de demanda presentada por
la ENTIDAD. Asimismo, mediante el segundo y tercer punto resolutivo de la citada
resolución, se admitió a trámite la reconvención y se corrió traslado de la misma al
CONTRATISTA para que en un plazo de quince (15) días hábiles la conteste.
Igualmente, mediante el cuarto punto resolutivo, se corrió traslado al CONTRATISTA
de las excepciones de falta de legitimidad para obrar y caducidad deducidas por la
ENTIDAD, para que en un plazo de quince (15) días hábiles manifestara lo
conveniente a su derecho.
3.3. DE LA ABSOLUCIÓN A LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD

PARA OBRAR Y CADUCIDAD, CONTESTACIÓN DE LA RECONVENCIÓN
Mediante el escrito de fecha 06.09.17, el CONTRATISTA absuelve las excepciones de

falta de legitimidad para obrar y caducidad y contesta la reconvención.
A través del primer punto resolutivo de la Resolución N° 09 de fecha 22.09.17, se

dispuso tener por presentada la absolución a las excepciones de caducidad y falta de
legitimidad para obrar. Asimismo, mediante el tercer punto resolutivo de la citada
resolución, se admitió a trámite la contestación de la reconvención.
3.4. DE LA MODIFICACIÓN DE LAS PRETENSIONES DE LA DEMANDA Y LA

ACUMULACIÓN DE PRETENSIÓN
Mediante el escrito de fecha 11.08.17, el CONTRATISTA precisa el texto de la

primera, tercera y cuarta pretensión principal de la demanda, de la siguiente manera:
Se declare la Nulidad de la decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-

MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL – de fecha 23 de noviembre del 2016,
mediante el cual el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO
RURAL – AGRO RURAL, resuelve el Contrato N° 205-2014 -MINAGRI- AGRO
RURAL – Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la
L.P N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, para la ejecución de la obra
denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra Gongopata Pucajaca –
Distrito de Molino Pachitea Huánuco”.
6
Tribunal Arbitral:
Se declare consentida la Liquidación del contrato de obra, ordenándose a la

demandada el pago del saldo a favor del contratista por el importe de S/.
470,841.49 soles, más intereses.
En vía acumulativa originaria subordinada, se ordene a la demandada el pago

del saldo a favor del contratista por el importe de S/. 470,841.49 soles, más
intereses.
CUARTA PRETENSION PRINCIPAL
Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago del

ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00 soles, más intereses a la fecha
efectiva de pago.
Asimismo, mediante el referido escrito, el CONTRATISTA solicita la acumulación de

una nueva pretensión, cuyo tenor de la misma, es la siguiente:
PRETENSIÓN ACUMULADA
Se declare la validez del Acta de Recepción de Obra de fecha 15 de junio del

2016, y por consiguiente Nula la decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23 de noviembre del 2016,
mediante el cual el Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural-AGRO
RURAL, resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI AGRO RURAL –
Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI-AGRORURAL, para la
ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra
Gongopata Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”.
A través del tercer punto resolutivo de la Resolución N° 07 de fecha 04.09.17, el

Tribunal Arbitral otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles, para que
manifieste lo conveniente a su derecho respecto a las modificaciones realizadas a la
primera, tercera y cuarta pretensión principal de la demanda mediante el escrito de
fecha 11.08.17 por el CONTRATISTA. Asimismo, mediante el cuarto punto resolutivo
de la citada resolución, se corrió traslado a la ENTIDAD la solicitud de acumulación de
pretensión planteada por el CONTRATISTA, para que en un plazo de cinco (05) días
hábiles exprese lo pertinente a su derecho.
Mediante el escrito de fecha 13.09.17, la ENTIDAD solicitó al Tribunal que se requiera

al CONTRATISTA para que fundamente de manera ordenada las pretensiones que
pretendía modificar y/o acumular a fin de no vulnerar su derecho de defensa.
Es así que, mediante el sexto punto resolutivo de la Resolución N° 09 de fecha

22.09.17 se otorgó al CONTRATISTA un plazo de cinco (05) días hábiles a fin de que
7
Tribunal Arbitral:
establezca de manera clara, ordenada y precisa cuales son las pretensiones de la

demanda que pretende modificar, así como la pretensión que pretende acumular al
proceso arbitral.
Con fecha 03.10.17, el CONTRATISTA presenta su escrito mediante el cual manifiesta

cumplir lo requerido en la Resolución N° 09 indicando que el texto de la primera,
tercera y cuarta pretensión modificada de la demanda es el siguiente:



intereses.

efectiva de pago.
A través del segundo punto resolutivo de la Resolución N° 10 de fecha 16.10.17 se

otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles para que manifieste lo
conveniente a su derecho respecto a lo dispuesto en el tercer y cuarto punto resolutivo
de la resolución N° 07.
Mediante escrito de fecha 26.10.17, la ENTIDAD cumplió con lo requerido en el tercer

y cuarto punto resolutivo de la resolución N° 07.
8
Tribunal Arbitral:
Seguidamente, a través del segundo punto resolutivo de la Resolución N° 12 de fecha

09.11.17, se dispuso que el texto de la primera, tercera y cuarta pretensión de la
demanda presentada por el CONTRATISTA, sería el siguiente:



intereses.

efectiva de pago.
Asimismo, mediante el tercer punto resolutivo de la referida resolución N° 12, se

otorgó al CONTRATISTA un plazo de quince (15) días hábiles para que presente sus
argumentos de hecho y de derecho de la primera, tercera y cuarta pretensión
modificada de la demanda. De igual manera, mediante el cuarto punto resolutivo de la
citada resolución, se otorgó al CONTRATISTA un plazo de quince (15) días hábiles,
para que presente los argumentos de hecho y de derecho que sustenten debidamente
su pretensión acumulada.
Mediante escrito de fecha 05.12.17, el CONTRATISTA cumplió lo requerido mediante

el tercer y cuarto punto resolutivo de la Resolución N° 12.
A través del primer y segundo punto resolutivo de la Resolución N° 15 de fecha

03.01.18, se admitió a trámite la demanda modificada (primera, tercera y cuarta
9
Tribunal Arbitral:
pretensión) y la acumulación de pretensión presentadas por el CONTRATISTA,

corriéndose traslado de las mismas a la ENTIDAD para que en un plazo de quince (15)
días hábiles las conteste y de considerarlo formule reconvención.
Mediante escrito de fecha 25.01.18, la ENTIDAD contesta la demanda modificada y la

acumulación de pretensión. Asimismo, presenta reconvención formulando las
siguientes pretensiones:
PRETENSION PRINCIPAL: Solicitamos el pago de indemnización por daños

y perjuicios cuyos componentes serán determinados mediante una pericia
que ofrecemos a fin de cuantificar el perjuicio social y económico por el
incumplimiento por parte del Contratista en la ejecución del contrato N° 205-
2014-MINAGRI-AGRO RURAL.
PRETENSION ACCESORIA: Solicitamos que la demandante asuma el pago

de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del presente
proceso arbitral.

admitió a trámite la contestación de la demanda modificada y la pretensión acumulada.
Asimismo, mediante el segundo punto resolutivo, se tuvo por presentado el escrito de
reconvención presentado por la ENTIDAD. De igual modo, a través del cuarto punto
resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de treinta días hábiles para que presente
la pericia de parte ofrecida en su escrito de reconvención. Finalmente, mediante el
quinto punto resolutivo de la citada resolución, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de
cinco (05) días hábiles para que subsane las observaciones realizadas al escrito de
reconvención.
Mediante escrito de fecha 14.02.18, la ENTIDAD cumplió con lo requerido en el quinto

punto resolutivo de la Resolución N° 17.
Mediante el tercer punto resolutivo de la Resolución N° 19 de fecha 19.03.18, se puso

en conocimiento del CONTRATISTA el escrito de contestación de la demanda
modificada y la contestación de la acumulación de pretensión presentadas por la
ENTIDAD mediante escrito de fecha 25.01.18. De igual manera, mediante el cuarto y
quinto punto resolutivo, se admitió a trámite la reconvención interpuesta por la
ENTIDAD, corriéndose traslado de la misma al CONTRATISTA para que en un plazo
de quince (15) días hábiles la conteste. Finalmente, a través del séptimo punto
resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo adicional de treinta días hábiles para que
la ENTIDAD presente su informe pericial.
Con fecha 20.04.18, el CONTRATISTA presentó su escrito de contestación de

reconvención, el cual se admitió a trámite y se puso en conocimiento de la ENTIDAD
mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 20 de fecha 24.05.18.
10
Tribunal Arbitral:
3.5. AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN Y DETERMINACIÓN DE PUNTOS

CONTROVERTIDOS
Con fecha 13.06.18 se llevó a cabo la Audiencia de Conciliación y Fijación de Puntos

Controvertidos, en la cual el Tribunal Arbitral previo a fijar los puntos controvertidos,
dispuso que las excepciones de caducidad y falta de legitimidad para obrar deducidas
por la ENTIDAD mediante escrito de fecha 17.07.17 sean materia de pronunciamiento
al momento de laudar.
Asimismo, propuso a las partes que dieran solución a sus diferencias a fin de conciliar
sus posiciones. En este acto y luego de que el Tribunal explicara a las partes las
ventajas de llegar a un acuerdo conciliatorio y les invocará para hacer un esfuerzo, las
partes señalaron que no era posible dicho acuerdo conciliatorio; no obstante, se dejó
abierta la posibilidad de que las mismas lo hagan en cualquier etapa del arbitraje.
En este acto, el Tribunal Arbitral fijó los siguientes puntos controvertidos:
Puntos controvertidos de la demanda:
1) Primer punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar la

Nulidad de la decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL – DE de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el
cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural, resuelve
el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- RURAL-AGRO RURAL – Adjudicación de
Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la Ejecución de la obra denominada “Instalación del
Canal de Riego Rangra – Gongopata - Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea
Huánuco”.
2) Segundo punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar

consentida la Liquidación del Contrato de Obra presentada por el Contratista y
en consecuencia ordenar a la Entidad el pago del saldo a favor del Contratista
por el importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses.
3) Tercer punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago del importe concerniente a los gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00 soles,
el cual será debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de pago.
4) Cuarto punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago por el concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo
importe asciende a S/. 423,000.00 soles.
5) Quinto punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago en vía de devolución por los gastos incurridos y concernientes
11
Tribunal Arbitral:
a los honorarios del Tribunal Arbitral, secretaria arbitral, gastos de cobranza,

honorarios de asesores técnico-legales y peritos, más el pago de intereses
indexados a la fecha efectiva de pago.
Punto controvertido de la acumulación de demanda:
6) Sexto punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar la

validez del Acta de Recepción de Obra de fecha 15 de junio del 2016; y, por
consiguiente, Nula la decisión contenida en la Carta Notarial 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR AGRO RURAL de fecha 23 de noviembre del 2016,
mediante el cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro
Rural, resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL –
Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de Menor
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL, para la ejecución de la obra “Instalación del Canal de Riego Rangra –
Gongopata – Pucaja – Distrito de Molino Pachitea Huánuco.”
Puntos controvertidos de la Reconvención:
7) Séptimo punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar válida

y eficaz la Resolución Total del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20 de octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante
Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de
noviembre del 2016.
8) Octavo punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar el pago

de la indemnización por daños y perjuicios de índole social y económica por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato N° 205-
9) Noveno punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar al

Contratista asumir el pago de los costos y costas arbitrales que genere la
tramitación del presente proceso arbitral.
En dicha audiencia, el Tribunal Arbitral admitió los medios probatorios ofrecidos por el
CONTRATISTA, los cuales se encuentran comprendidos en el Acápite MEDIOS
PROBATORIOS Y ANEXOS de la Demanda, aquellos medios probatorios
presentados ofrecidos en el Acápite ANEXOS del escrito de fecha 12.06.17, los
medios probatorios ofrecidos en el acápite ANEXOS del escrito de fecha 06.09.17,
los medios probatorios ofrecidos en el acápite MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS
del escrito de fecha 05.12.17 y aquel medio probatorio ofrecido mediante escrito de
fecha 26.12.17.
12
Tribunal Arbitral:
Asimismo, se admitió los medios probatorios ofrecidos por la ENTIDAD los cuales se
encuentran comprendidos en el acápite MEDIOS PROBATORIOS del escrito de fecha
18.07.17, los medios probatorios ofrecidos en el acápite II.- MEDIOS PROBATORIOS
de la reconvención de fecha 25.01.18; y el medio probatorio referido a la pericia de
parte ofrecido en la reconvención.
A través de la Resolución N° 22 de fecha 09.07.18 se dejó constancia que la

ENTIDAD no cumplió con entregar la pericia de parte ofrecida mediante escrito de
reconvención de fecha 24.01.18.
Mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 23 de fecha 29.08.18, se

admitió los medios probatorios alcanzados por la Entidad mediante escrito de fecha
27.08.18 y se corrió traslado de los mismos al CONTRATISTA para que en un plazo
de cinco días hábiles manifieste lo conveniente a su derecho. Así mismo, mediante el
tercer punto resolutivo, se requirió a la ENTIDAD para que en un plazo de cinco días
hábiles cumpla con cuantificar la primera pretensión principal de la reconvención.

declaró fundado el recurso de reconsideración formulado por el CONTRATISTA contra
lo dispuesto en el primer punto resolutivo de la resolución 23. De igual modo, mediante
el segundo punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de diez días hábiles a
fin de que se establezca claramente el nexo o relación entre los medios probatorios
ofrecidos en su escrito de fecha 27.08.18 con respecto a los argumentos expuestos en
la contestación de demanda y las pretensiones de la reconvención. Igualmente,
mediante el tercer punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un último plazo de diez
días hábiles, para que cumpla con cuantificar la primera pretensión principal de la
reconvención.
Mediante el primer resolutivo de la Resolución N° 25 de fecha 13.11.18, se admitió

los medios probatorios ofrecidos por la ENTIDAD mediante el escrito de fecha
27.08.18. Asimismo, en el segundo punto resolutivo, se dispuso tener presente el
escrito de fecha 05.11.18 mediante el cual la ENTIDAD cumple el requerimiento
efectuado por el Tribunal mediante el segundo punto resolutivo de la resolución 23,
otorgándose al CONTRATISTA un plazo de diez días hábiles para que exprese lo que
corresponda a su derecho. Finalmente, en el tercer punto resolutivo, se deja
establecido que la cuantía de la primera pretensión principal de la reconvención
presentada por la ENTIDAD mediante escrito de fecha 24.01.18, asciende a la suma
de S/. 1´123,940.46.
3.6. PRESENTACION DE ALEGATOS ESCRITOS
Mediante la Resolución N° 37 de fecha 17.06.19, se declaró el cierre de la etapa

probatoria y se otorgó a las partes un plazo de diez (10) días hábiles para que
presenten sus alegatos.
13
Tribunal Arbitral:
Es así que, que con fecha 03.07.19, la ENTIDAD presentó su escrito de alegatos,
solicitando que se desestimen las pretensiones de la demanda y se amparen las
pretensiones reconvencionales.
Asimismo, con fecha 17.07.19, el CONTRATISTA presentó su escrito de alegatos,

mediante el cual ratifica su posición en el presente proceso solicitando que se ampare
las pretensiones de su demanda.
3.7. AUDIENCIA DE INFORMES ORALES
Con fecha 10.10.19, se llevó a cabo la Audiencia de Informes Orales a través de la

cual, la ENTIDAD expuso sus alegatos manifestando su posición respecto a la
presente controversia, dejándose constancia de la inasistencia de los representantes
del CONTRATISTA a pesar de encontrarse debidamente notificado. En dicha
audiencia, se otorgó a las partes un plazo de diez (10) días hábiles para que presenten
documentación relacionada con los argumentos expuestos en la audiencia; así como
sus conclusiones finales.
Con fecha 17.10.19, se puso en conocimiento del CONTRATISTA el Acta de

Audiencia de Informes Orales, así como el audio de la referida audiencia.
Mediante escrito de fecha 31.10.19, el CONTRATISTA cumplió con lo requerido en el

Acta de Audiencia de Informes Orales.
A través de la Resolución N° 41 de fecha 06.11.19, se otorgó a la ENTIDAD un plazo

excepcional de quince días hábiles para que presente la documentación requerida por
el Tribunal en la audiencia de informes orales, así como sus conclusiones finales.
Mediante la Resolución N° 42 de fecha 10.02.20, se tuvo presente las conclusiones

expuestas por la ENTIDAD respecto a la visita de campo efectuada en obra y su
estado situacional de la misma, con conocimiento del CONTRATISTA.
Con fecha 15.03.20, el Gobierno Central emitió el Decreto Supremo N° 044-2020-PCM

estableciendo el estado de emergencia nacional y el aislamiento social obligatorio
debido a la pandemia del Covid 19 siendo prorrogada ambas medidas hasta el
30.06.2020.
Mediante los Decretos Supremos N° 080-2020-PCM, N° 094-2020-PCM y N° 101-

2020-PCM el Poder Ejecutivo dispuso la reactivación de las actividades económicas
del país entre ellas las actividades jurídicas desde el 01.07.20, por lo que el Tribunal
Arbitral mediante la Resolución N° 43 de fecha 04.09.20 dispuso el levantamiento de
la suspensión del proceso otorgándose a las partes un plazo de cinco días hábiles
para que señalen los correos electrónicos como nuevo domicilio procesal virtual.
14
Tribunal Arbitral:
En la Resolución N° 44 de fecha 29.09.20, se dejó constancia del nuevo domicilio

procesal virtual del CONTRATISTA: acarranza20@hotmail.com,
danielobregonfl@gmail.com. Asimismo, se otorgó a la ENTIDAD un último plazo
excepcional de cinco días hábiles para que indique su nuevo domicilio procesal virtual.

dejó constancia del nuevo domicilio procesal virtual de la ENTIDAD:
procuraduria@minagri.gob.pe , kaquize@minagri.gob.pe , gvivar@minagri.gob.pe ,
ringa@minagri.gob.pe. Asimismo, mediante el segundo punto resolutivo, se otorgó a
las partes un plazo de cinco días hábiles para que manifiesten lo que consideren
pertinente a su derecho respecto a las nuevas reglas procesales propuestas por el
Tribunal Arbitral.
3.6. PLAZO PARA LAUDAR
De conformidad con el numeral 45) de las Reglas del Proceso del Acta de instalación,
mediante la Resolución N° 46 de fecha 22.01.21, el Tribunal Arbitral dispuso el cierre
de la etapa de instrucción y se fijó en treinta (30) días hábiles el plazo para laudar.
Asimismo, mediante la citada resolución, se dejó constancia de la aceptación de las
partes a las reglas procesales nuevas fijadas mediante la resolución 45. De igual
modo, se otorgó a las partes un plazo de tres días hábiles, para que manifiesten lo
conveniente a su derecho respecto a los cambios realizados por el Tribunal Arbitral a
las nuevas reglas 6,7,8 y 9, precisándose que transcurrido dicho plazo sin que las
partes manifiesten su conformidad, se entenderá la aceptación de las mismas.
Finalmente, mediante la Resolución N° 47 de fecha 4 de marzo del 2021, se deja

constancia de la aceptación de las partes a los cambios realizados por el Tribunal
Arbitral a las nuevas reglas 6, 7, 8 y 9 propuestas en la Resolución Nº 45, fijándose las
nuevas reglas del proceso que complementan aquellas que se encuentran
contempladas en el Acta de Instalación. De igual modo, se amplío el plazo para laudar
en treinta (30) días hábiles adicionales, dejándose constancia que el plazo final para
emitir el laudo será el 22 de abril del 2021.
5. CUESTIONES PRELIMINARES
El Tribunal Arbitral deja constancia que para la expedición de este laudo ha analizado
todos los argumentos de defensa expuestos por las partes, ha examinado cada una de
las pruebas aportadas por éstas de acuerdo a las reglas de la sana crítica y al principio
de libre valoración de la prueba y que el sentido de su Decisión es el resultado de ese
análisis y de su convicción sobre la controversia, al margen de que algunas pruebas
presentadas o actuadas y algunos de los argumentos esgrimidos por las partes no
hayan sido expresamente citados en el presente laudo, habiendo tenido también
presente durante la tramitación de todo este proceso arbitral y en la expedición de este
15
Tribunal Arbitral:
laudo, los principios que orientan y ordenan todo arbitraje y que fueron consignados en
el Acta de Instalación de Tribunal Arbitral de fecha 02 de mayo del 2017.
6. MARCO LEGAL APLICABLE PARA RESOLVER LA CONTROVERSIA
Con el propósito de atender a cada una de las pretensiones suscitadas en el presente

proceso arbitral, este Tribunal Arbitral considera pertinente citar previamente el marco
legal aplicable a las controversias materia del presente proceso arbitral.
Para ello, debemos referirnos a lo establecido en la cláusula décimo sétima del

Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra:
“Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, Distrito de Molino -
Pachitea - Huánuco, el cual, señala lo siguiente:
“CLAUSULA DÉCIMA SÉTIMA: MARCO LEGAL DEL CONTRATO
Sólo en lo no previsto en este contrato, en la Ley de Contrataciones del

Estado y su Reglamento, en las directivas que emita el OSCE y demás
normativa especial que resulte aplicable, serán de aplicación supletoria las
disposiciones pertinentes del Código Civil vigente, cuando corresponda y
demás normas de derecho privado.”
Por su parte, en el numeral 6 del Acta de Instalación del Tribunal Arbitral de fecha 2 de
octubre de 2017, las partes acordaron lo siguiente:
“La legislación aplicable para resolver el fondo de la controversia sometida al

presente proceso arbitral es la legislación peruana. Las normas aplicables al
presente arbitraje, de acuerdo a lo establecido por el artículo 52.3) del artículo
52 de la Ley, deben mantener obligatoriamente el siguiente orden de
prelación en la aplicación del derecho: 1) La Constitución Política del Perú, 2)
la Ley de Contrataciones del Estado - aprobada por Decreto Legislativo N°
1017 y modificada por Ley N° 29873 (en adelante la Ley), 3) el Reglamento
de la Ley -aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF y modificado por
Decreto Supremo N° 138-2012-EF – (en adelante, el Reglamento), 4) las
normas de derecho público y 5) las normas de derecho privado. Esta
disposición es de orden público. El incumplimiento de lo aquí dispuesto es
causal de anulación de laudo.
Asimismo, la aplicación del Decreto Legislativo N° 1071, Decreto Legislativo

que norma el arbitraje se realizará de manera supletoria y siempre que no se
oponga a lo establecido en la Ley y el Reglamento.”
En base a lo expuesto en los párrafos precedentes, este Tribunal considera que la

norma a aplicarse en el presente caso es el Contrato, por lo que en todo lo no
estipulado, será aplicable la Constitución Política del Perú, la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobado por el Decreto Legislativo Nº 1017 modificada por la Ley 29873 y
su Reglamento, aprobado por D.S. 184-2008-EF modificado por D.S 138-2012-EF,
seguido de las normas de derecho público y demás normas de derecho privado,
siendo aplicable de manera supletoria el Decreto Legislativo N° 1071 – Ley de
Arbitraje.
16
Tribunal Arbitral:
7. ANÁLISIS DE LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA

OBRAR Y CADUCIDAD
6.1.- EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR Y CADUCIDAD
POSICIÓN DE LA ENTIDAD
1. La ENTIDAD señala que con fecha 13.12.16, se les notificó la Carta Notarial
N° 079-2016/MYD de fecha 05.12.16, mediante la cual, el CONTRATISTA
solicita el inicio del arbitraje respecto a las controversias generadas del
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.14 y la adenda
del 28.01.15, ambos documentos suscritos entre la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL, representada por el Sr. Daniel
Rufino Obregón Flores y su representada PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL –AGRO RURAL.
2. En ese sentido, indica que, mediante la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de
fecha 26.12.16, notificado bajo puerta en el domicilio legal señalado por el
CONTRATISTA en su solicitud arbitral, cumplieron con contestar las
alegaciones formuladas por la DEMANDANTE, señalando expresamente lo
siguiente:
“…debemos precisar que en el pie de página de su misiva de fecha 05 de

diciembre de 2016 señala que mediante ‘Escritura Pública de fecha 27 de
setiembre de 2016, otorgada ante Notario Público de Lima, Alfredo
Zambrano Rodríguez, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción
de las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, siendo la primera de las
nombradas absorbida por la última, la cual queda extinguida sin liquidarse’.
Sin embargo, su representada no ha cumplido con acompañar copia de la
mencionada Escritura Pública de fecha 27 de septiembre de 2016, ni de la
carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL
respecto a dicha fusión por absorción, razón por la cual se colige que el
presente arbitraje estaría siendo iniciada por una persona jurídica carente
de legitimidad. De lo anterior, a su vez, se deduce también que la
resolución contractual efectuada por mi representada ha quedado
CONSENTIDA”.
3. Sostiene además la ENTIDAD que, ante dicha alegación de falta de

legitimidad para obrar del DEMANDANTE, dado que no se acreditó la
referida fusión por absorción presuntamente producida entre las empresas
Constructora Obregón RBD EIRL y MYD Constructores y Promotores SAC, el
DEMANDANTE no dijo nada ni les remitió documento alguno.
17
Tribunal Arbitral:
4. Agrega que, esta falta de acreditación persistió pues al recibir la Carta Notarial
N° 025-2017/MYD el 06.02.17, documento mediante el cual acumuló otras
pretensiones al arbitraje, tampoco se acreditó la fusión por absorción
presuntamente producida el 27.09.16, siendo dicha acumulación contestada
por la Procuraduría de la ENTIDAD con Carta N° 013-2017-MINAGRI-PP del
28.02.17.
5. En ese sentido, indica la ENTIDAD que la figura de la excepción “es un instituto

procesal por el cual el demandado puede oponerse a la pretensión del actor;
con ella se cuestiona el aspecto formal o de fondo del proceso, persiguiendo
anular la acción incoada1”. Es decir, se busca denunciar la invalidez de la
relación jurídico-procesal y de esta forma, evitar la continuación del proceso
arbitral instaurado.
6. En relación a la excepción de caducidad, la ENTIDAD señala que, para la

procedibilidad de dicha institución procesal, la acción debe ser intentada por el
titular del derecho y contra la persona obligada.
7. No obstante, precisa que la impugnación de la resolución del Contrato N° 205-

2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.2014 realizada por la ENTIDAD
no ha sido debidamente efectuada por la parte afectada por dicha resolución,
toda vez que, el DEMANDANTE no ha acreditado documentalmente la fusión
por absorción producida entre las EMPRESAS CONSTRUCTORA OBREGÓN
RBD EIRL Y MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC.
8. Aunado a ello, la ENTIDAD alega que otra prueba de la falta de legitimidad

para obrar del DEMANDANTE es que el procedimiento conciliatorio iniciado el
05.10.2016 fue impulsado por la empresa Constructora Obregón RBD, persona
jurídica con quien se suscribió el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20.10.2014, siendo incluso que el Acta de Conciliación por
Falta de Acuerdo N° 329-2016 de fecha 28.12.2016 la suscribe el
representante de la empresa Constructora Obregón RBD.
9. En tal sentido, la ENTIDAD considera que al no haber iniciado el arbitraje la

parte legitimada para tal fin, dado que no tenía en ese momento legitimidad
para obrar (ni la tiene en esta instancia), la resolución contractual efectuada por
Agro Rural ha quedado consentida al no haber sido impugnada por la parte
legitimada dentro del plazo establecido por el artículo 170 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, en concordancia con el artículo 2004° del
Código Civil (de aplicación supletoria al caso de autos).
1 Cas. Nº 5615-2007-Lima, Primera Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la República,

10/04/2008.
18
Tribunal Arbitral:
10. Por lo expuesto, la ENTIDAD solicita se declare fundada las excepciones de

falta de legitimidad para obrar y caducidad, al haber caducado el derecho de la
empresa Constructora Obregón RBD, persona jurídica con quien se suscribió el
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, a impugnar la resolución
contractual.
POSICIÓN DEL CONTRATISTA
11. El DEMANDANTE señala que de acuerdo a lo establecido en el artículo 14 del

DL 1071 - Ley de Arbitraje - el cual se encuentra relacionado a la extensión
del convenio arbitral, los actos jurídicos ejercidos por la ENTIDAD aceptando el
arbitraje, designando su árbitro de parte y ratificando la aceptación de su
árbitro designado mediante la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha
26.12.2016 y Carta N° 0027-2007-MINAGRI-PP de fecha 06.01.2017, se
evidencia la aceptación y convalidación de actos para llevar adelante el
proceso arbitral; en tal sentido, se debe imponer preponderadamente la
doctrina de los actos propios, por cuanto y de los hechos materiales que han
precedido a la instalación del tribunal arbitral, se infiere que el convenio arbitral
se extiende a aquellos cuyo consentimiento de someterse a arbitraje, según la
buena fe, se determina por su participación activa y de manera determinante
en la negociación, celebración, ejecución o terminación del contrato que
comprende el convenio arbitral o al que el convenio esté relacionado, tal como
lo dispone el citado artículo 14 de la Ley de Arbitraje.
12. Asimismo, afirma que la falta de legitimidad para obrar deducida por la
DEMANDADA no debe ser amparada, en atención a lo dispuesto en el artículo
14 de la Ley de Arbitraje, el cual valora la doctrina de los actos propios, por
cuanto los actos jurídicos actuados por la DEMANDADA, aceptando el
arbitraje, designando su arbitro de parte y ratificando la aceptación de su
árbitro designado, ha desplegado todos sus efectos jurídicos y quedado
debidamente consentidos y convalidados.
13. Agrega que, el artículo 14 de la Ley de Arbitraje establece que se podrá

extender el convenio arbitral a no signatarios bajo dos escenarios: i) cuando el
consentimiento de someterse a arbitraje se derive de una participación
determinante en la relación contractual de fondo; y ii) cuando se pretendan
derivar derechos o beneficios de la relación contractual de fondo. En este
segundo escenario, se admite la extensión del convenio arbitral a un no
signatario en base a su sola afirmación dirigida a derivar derechos o beneficios
de la relación contractual de fondo. La norma citada establece que la sola
afirmación del no signatario permite que este intervenga en un arbitraje
pretendiendo derivar derechos materiales y/o beneficios. Dicha norma, por lo
tanto, presenta un importante grado de flexibilidad para el ingreso de no
signatarios al arbitraje, exigiendo como requisito únicamente que el no
19
Tribunal Arbitral:
consignatario pretenda derivar derechos del arbitraje al que pretende

incorporarse. Al respecto, indica que el reconocido tratadista en material
arbitral Alfredo Bullard Gonzales, discierne comentando el artículo 14 de la
Ley de Arbitraje, lo siguiente:
Artículo 14 del DEC. LEG N° 1071 (Ley Normativa del Arbitraje)

(…)
“Estoppel/ Equitable Estoppel / Doctrina de los Actos Propios
” Si la conducta de una parte genera la legitima expectativa en la otra que

está dispuesta a arbitrar, entonces quedará sujeto a la obligación de
hacerlo. Esta simple derivación de la doctrina conocida en el common law
o en el derecho internacional como estoppeal, o en los ordenamientos de
origen romano germánico, como Doctrina de los Actos Propios.
El caso más obvio es el de una empresa que admite participar en un

arbitraje a pesar de no ser signataria del convenio y luego pretende
excepcionar su participación en otro arbitraje bajo la misma clausula
arbitral alegando que no la ha firmado. La contradicción con su conducta
anterior no le permite excepcionar, pues finalmente consintió que estaba
dispuesta a arbitrar.”
(…)
Según la doctrina de los actos propios no es legítimo desconocer con la
mano izquierda lo que hace con la derecha (…).
En el caso de la extensión del convenio arbitral podríamos decir que la

obligación de arbitrar surge cuando la mano derecha se ha comportado
aceptando las consecuencias del contrato y luego la mano izquierda
pretende negar el carácter vinculante del convenio arbitral referido en el
contrato que la mano derecha acepto.”
Alfredo Bullard Gonzales. Comentarios a la Ley Peruana de Arbitraje.
Tomo I, P. 392.
14. De otro lado, indica que mediante Carta N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-

AGRO RURAL/DE de fecha 23.11.2016, la ENTIDAD comunica su decisión de
resolver el contrato suscrito con la CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL.
15. Señala también que mediante Carta membretada N° 210-2016-MYD de fecha

05.12.2016 remitida por MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC y
debidamente recepcionada por la DEMANDADA con fecha 07.12.2016; se les
informó lo siguiente:
“Informo a usted que mediante escritura pública de fecha 27 de

setiembre del 2016, otorgado ante Notario Público de Lima Alfredo
Zambrano Rodríguez, se formalizó la FUSION POR ABSORCION de
20
Tribunal Arbitral:
las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC siendo la primera de las
nombradas absorbida por la ultima.” Asimismo se le informó que
“estando a lo dispuesto en la Escritura Pública que formaliza la fusión
por absorción, solicita registrar a MYD CONSTRUCTORES Y
PROMOTORES SAC como titular de los derechos que corresponden
al Contrato N° 205/2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20 de
octubre 2014 –Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI
derivada de la L.P N° 02-2014-minagri-agro rural “Instalación del Canal
de Riego Rangra-Gongopata-Pucajaca-Distrito de Molino Pachitea
Huánuco ”, con los siguientes datos:
EMPRESA: MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC

RUC: 20516365201
DOMICILIO: CAR. NESTOR GAMBETA MZ. E1 LOTE 02-A- ZONA
INDUSTRIAL, ASOCIACIÓN INCA PACHACUTEC, DISTRITO DE
VENTANILLA, PROVINCIA CONSTITUCIONAL DEL CALLAO.
GTE. GRAL: JERONIMO OBREGÓN HERRERA
DNI: 43151603
ADJUNTO LO SIGUIENTE:
1. Fotocopia de la Escritura Pública de fecha 27 de setiembre del
2016, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción de las
empresas CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL y MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC
2. Fotocopia del RUC de MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES
SAC
3. Fotocopia DNI de Gerente General, Jerónimo Obregón Herrera.”
16. Conforme se aprecia del punto anterior, el DEMANDANTE precisa que MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC cumplió con exteriorizar y
comunicar a la DEMANDADA el acto societario denominado FUSIÓN POR
ABSORCIÓN mediante el cual se arrogaba y asumía la titularidad y legitimidad
sobre los derechos que antes correspondían a la CONSTRUCTORA
OBREGON RDB EIRL sobre el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20.10.2014 –Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-
MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL “Instalación
del Canal de Riego Rangra-Gongopata-Pucajaca-Distrito de Molino Pachitea
Huánuco”.
17. Asimismo, el DEMANDANTE alega que MYD CONSTRUCTORES Y

PROMOTORES SAC cumplió con exteriorizar y comunicar a la DEMANDADA
su domicilio, RUC, la identificación de su gerente general y cumplió con remitir
los documentos sustentatorios pertinentes, entre ellos, la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción de las
21
Tribunal Arbitral:

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, solicitando se le registre como
titular de los derechos que antes pertenecían a la empresa absorbida.
18. De igual manera, sostiene que la relación jurídica contractual u obligacional

primigenia fue entre la empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL y
AGRO RURAL; sin embargo y a razón de lo estipulado en el apartado IV
NUMERAL 4.2. de la escritura pública de fecha 27.09.2016, que formaliza la
fusión por absorción entre las empresas antes referidas, “MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC asume a titulo universal y en
bloque, todos los derechos, obligaciones y demás relaciones jurídicas que le
corresponden a RDB, sin reserva ni limitación alguna. Como parte de la
transferencia a titulo universal, MYD se convertirá en titular de los derechos,
obligaciones y de las relaciones jurídicas que correspondan a RDB, tales como
contratos, procesos judiciales, registros administrativos, entre otras.”
19. Arguye también el DEMANDANTE que mediante Carta Notarial N° 078-

2016/MYD, notificada a la DEMANDADA el 09.12.2016, presentó su solicitud
de arbitraje.
20. Señala además que mediante Carta Notarial N° 079-2016/MYD notificada el

13.12.2016 a la Procuraduría de la DEMANDADA, se le corrió traslado de la
solicitud de arbitraje indicando que, en adelante, el titular de los derechos era la
empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC en razón de haber
operado la fusión por absorción formalizada a través de la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016.
21. En respuesta a dicha comunicación, el DEMANDANTE señala que mediante

Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016 dirigido a un domicilio
inexacto (Calle los Canarios N° 112, Of. 202, distrito de La Molina), la
Procuraduría de la DEMANDADA aceptó el inicio del proceso arbitral,
designando a su árbitro de parte pero indicando que no se cumplió con
remitirles la escritura pública que formaliza la fusión por absorción; sin
embargo, al ser dirigida dicha carta a una dirección distinta, no se remitió la
Carta membretada N° 210-2016-MYD de fecha 05.12.2016 mediante la cual
MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC cumplió con comunicar a la
ENTIDAD el acto societario denominado fusión por absorción a través del cual
asumía la titularidad y legitimidad sobre los derechos que antes correspondían
a CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL y la escritura Pública de fecha
27.09.2016 mediante la cual se formalizó la fusión por absorción de las
empresas en mención.
22. Aunado a lo expuesto, el DEMANDANTE señala que mediante Carta N° 0027-

2017-MINAGRI-PP de fecha 06.03.2017, la Procuraduría de la ENTIDAD les
remitió a su domicilio legal Car. Néstor Gambeta MZ E1 Lote 02-A- Zona
22
Tribunal Arbitral:
Industrial, Asociación Pachacutec, Distrito de Ventanilla –Callao, la Carta N°

6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016, indicando que el referido
documento fue remitido al domicilio que se consigna en el contrato de obra; lo
cual manifiesta no es correcto dado que la dirección señalada en el contrato es
Av. Los quechuas 1337, 3er piso, Urbanización los Parques de Monterrico –
Ate.
23. Con respecto a la resolución de contrato efectuada por la ENTIDAD, el

DEMANDANTE señala que la misma no ha quedado consentida, tal como lo
afirma la DEMANDADA, ya que con fecha 09.12.2016, se le notificó la Carta
Notarial N° 078-2016/MYD donde se solicitaba el arbitraje.
24. Finalmente, sostiene que el Acta de Conciliación Por Falta De Acuerdo N°

329-2016 de fecha 28.12.2016 ha sido suscrita por el representante legal de
MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, Sr. Jerónimo Obregón
Herrera, siendo que la misma acta en su texto identificando a las partes, señala
literalmente a la CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL como la solicitante
que ha formalizado su fusión por absorción con la empresa MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC.
POSICIÓN DEL TRIBUNAL
25. Luego de expuesto los argumentos de ambas partes, pasaremos a desarrollar

si en el presente caso la parte demandante cuenta o no con legitimidad para
obrar para iniciar el presente proceso arbitral, por lo que previo a dicho análisis,
se debe mencionar que el Decreto Legislativo N° 1071 – Ley de Arbitraje,
normativa procesal aplicable al contrato, no regula de manera expresa dicho
presupuesto procesal, en consecuencia de manera supletoria se aplicaría el
numeral 6 del artículo 446° del Código Procesal Civil, cuyo contenido es el
siguiente:
Artículo 446.- Excepciones proponibles

El demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones:
1.- Incompetencia;
2.- Falta de capacidad de ejercicio del demandante o de su representante, de acuerdo al
artículo 43 del Código Civil.
3.- Representación defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado;
4.- Oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda;
5.- Falta de agotamiento de la vía administrativa;
6.- Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado;
7.- Litispendencia;
8.- Cosa Juzgada;
9.- Desistimiento de la pretensión;
10.- Conclusión del proceso por conciliación o transacción;
11.- Caducidad;
12.- Prescripción extintiva; y,
23
Tribunal Arbitral:
13.- Convenio arbitral.
14.- Falta de representación legal o de apoyo por capacidad de ejercicio restringida del
demandante o de su representante, de acuerdo al artículo 44 del Código Civil.
26. De acuerdo al tenor del artículo 446° del Código Procesal Civil, resulta
relevante remitirnos a lo que desarrolla la doctrina, respecto a la Legitimidad
para obrar a través de diversos autores, tal como se manifiesta a continuación:
Monroy Gálvez sostiene que: “La legitimidad para obrar consiste precisamente en que
las personas que tienen su lugar respectivo en la relación jurídica sustantiva, sean
exactamente las mismas que ocupan su lugar respectivo en la relación jurídica procesal.
Si él o los titulares en la relación jurídica sustantiva no son los mismos en la relación
jurídica procesal, no hay legitimidad para obrar. Exactamente lo mismo ocurrirá, por
ejemplo, si los titulares de la primera relación son tres, y sólo forma parte de la relación
procesal uno ...” “... su incorporación como excepción tiene por fin evitar la prosecución
de un proceso en el que la relación jurídica procesal es extraña a la relación sustantiva
que le sirve de instrumento. Así mismo, permite que el Juez obste la prosecución de un
proceso que no comprende a los realmente afectados y comprometidos en su decisión,
por ser titulares de la relación sustantiva (...)”
“En los procesos contenciosos, la Legitimación en la causa consiste, respecto del

demandante, en ser la persona que de conformidad con la ley sustancial está legitimada
para que por sentencia de fondo o de mérito se resuelva si existe o no el derecho o la
relación jurídica sustancial pretendida en la demanda, y respecto del demandado en ser
la persona que conforme a la ley sustancial está legitimada para discutir u oponerse a
dicha pretensión del demandante”.2
27. Asimismo, autores como MONTERO AROCA definen la legitimidad como:
“La capacidad para ser parte se encuentra en la aptitud para ser titular de los derechos,
cargas y obligaciones que se derivan de la relación jurídica que es el proceso y es el
correlativo en el campo procesal de la capacidad jurídica civil, mientras que la capacidad
para comparecer en juicio lo es de la capacidad de obrar y atendiendo a la posibilidad
de realizar con eficacia los actos procesales. La primera se tiene o no se tiene, mientras
que la segunda en el caso de no tenerse se suple por medio de la representación en sus
diversas manifestaciones (…)” .En tal sentido, se puede decir que la legitimatio ad
causam o legitimidad para obrar constituye un requisito fundamental para el ejercicio del
derecho de acción, pues la falta de éste implica la imposibilidad de que exista un
pronunciamiento válido sobre el fondo por no haber coincidencia o identidad entre las
partes que conforman la relación jurídica sustantiva y las que integran la relación jurídica
procesal.
28. Que, de acuerdo a lo expuesto, se puede observar que la legitimidad para

obrar implica que el proceso se debe llevar a cabo entre los mismos sujetos
que integran la relación jurídica material. Por tanto, si el o los titulares en la
relación jurídica sustantiva no son los mismos en la relación jurídica procesal
no hay legitimidad para obrar.
29. Ahora bien, la demandada centra sus argumentos señalando que el Contrato
N° 205-2014-MINAGRI-RURAL-AGRO RURAL y la adenda al referido contrato
2 DEVIS ECHANDIA Hernando. En: “Teoría General del Proceso” Tomo I, Ed. Universidad Buenos Aires 1984, p 297.
24
Tribunal Arbitral:
fueron suscritas por la empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL; sin

embargo, la SOLICITUD DE ARBITRAJE presentada ante la Procuraduría de
la Entidad mediante la Carta Notarial N° 079-2016/MYD de fecha 05.12.2016
fue presentada por la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES
SAC, cuyo representante no dijo nada ni adjuntó la escritura pública de la
fusión por absorción señalada en la solicitud de arbitraje, a través de la cual la
empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL fue absorbida por la
empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, ni tampoco copia
de la carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL la
referida fusión por absorción, en tal sentido, considera que la empresa
absorbente no tiene legitimidad al no ser la titular del derecho.
30. Al respecto, este Colegiado considera necesario hacer una relación de los
siguientes hechos:
a) Con fecha 20.10.2014, se suscribió el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-

AGRORURAL entre la empresa CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB
E.I.R.L representada por su representante legal Daniel Rufino Obregón
Flores y el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO
RURAL – AGRO RURAL.
b) Con fecha 28.01.2015, se suscribió una adenda al Contrato entre las

mismas partes aludidas en el literal anterior.
c) Con fecha 27.09.2016 se generó la Escritura Pública mediante la cual se

acredita la fusión por absorción de la empresa CONSTRUCTORA
OBREGÓN RDB E.I.R.L por la empresa MYD CONSTRUCTORES Y
PROMOTORES SAC, convirtiéndose esta última en la titular de todos los
derechos y obligaciones derivadas del contrato suscrito con la AGRO
RURAL.
d) Con fecha 23.11.2016, el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO

AGRARIO RURAL – AGRO RURAL notifica a la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB E.I.R.L la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE de fecha 23.11.2016, mediante la
cual, la Entidad resuelve el CONTRATO.
e) Mediante Carta N° 210-2016/C.O. de fecha 05.12.2016, recibida por la

Entidad el 07.12.2016, la empresa MYD CONTRATISTAS Y
PROMOTORES SAC comunica y adjunta la escritura pública de fecha
27.09.2016 a través de la cual se formaliza la fusión por absorción de las
empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC y solicita a la Entidad que se
registre a la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC
25
Tribunal Arbitral:
como titular de los derechos que corresponden al Contrato N° 205-2014-

MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.2014.
f) Con fecha 13.12.2016, el Gerente General de la empresa MYD

CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, Jerónimo Obregón Herrera
notifica a la Procuraduría de la Entidad, la Carta Notarial N° 079-
2016/MYD de fecha 05.12.2016 a través de la cual solicita el inicio de un
arbitraje respecto a la resolución de contrato efectuada mediante la Carta
Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE de fecha
23.11.2016, indicando en el pie de página de la referida solicitud de
arbitraje que mediante Escritura Pública de fecha 27.09.2016, se formalizó
la fusión por absorción de las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN
RDB EIRL y MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, siendo la
primera empresa absorbida por la última. Asimismo, señala las
pretensiones que considera deben ser resueltas mediante el arbitraje y
designa su árbitro de parte.
g) Con fecha 26.12.2016, la Entidad contesta la solicitud de arbitraje mediante

la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016, indicando que la
empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC no cumplió con
adjuntar copia de la mencionada escritura pública de fecha 27.09.2016, ni
de la carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL
sobre la mencionada fusión por absorción, por la cual se colige que el
arbitraje estaría siendo iniciado por una persona que carece de legitimidad
y se deduciría también que la resolución contractual ha quedado
consentida. De igual manera, cumple con designar a su árbitro de parte,
precisa el convenio arbitral contenido en el Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO-RURAL de fecha 20.10.2014 (suscrito con la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL) y acepta la invitación a un
arbitraje de derecho ad hoc a efectos de que las controversias suscitadas
entre las partes sean resueltas por un Tribunal Arbitral.
h) Mediante Carta N° 025-2017/MYD de fecha 03.02.2017, notificada a la

PROMOTORES SAC solicita arbitraje a la Procuraduría de la Entidad
mediante la acumulación de nuevas pretensiones.
i) A través de la Carta N° 013-2017-MINAGRI-PP de fecha 28.02.2017,

notificada a la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC en
la misma fecha, la Entidad otorga respuesta a la solicitud de acumulación
de pretensiones manifestando que la acumulación de pretensiones se
deberá presentar al Tribunal Arbitral una vez que se instale y confirma la
designación de su arbitro de parte efectuada mediante Carta N° 6665-
2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016.
26
Tribunal Arbitral:
31. Tal como se puede observar de los hechos expuestos en el considerando 30 y

de los medios probatorios que obran en autos, que si bien es cierto que con
fecha 13.12.2016, la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC
solicitó arbitraje ante la Procuraduría de la Entidad indicando que mediante
escritura pública de fecha 27.09.2016 se llevó a cabo la fusión por absorción de
las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL y MYD
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, no acompañando copia de la
referida escritura pública ni tampoco copia de la carta mediante la cual
comunica formalmente a la demandada AGRO RURAL sobre dicha fusión por
absorción; sin embargo, se encuentra acreditado que con fecha 07.12.2016, es
decir con anterioridad a la solicitud de arbitraje, mediante la Carta N° 210-
2016/C.O., el demandante comunicó a la demandada AGRORURAL, la fusión
por absorción adjuntando la escritura pública de fecha 27.09.2016 que
formaliza dicho acto jurídico, por tanto, en dicha fecha, la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL dejó de ser el titular de los derechos
y obligaciones que emanaban de la relación jurídica contractual con la
demandada, siendo el nuevo titular la empresa MYD CONTRATISTAS Y
PROMOTORES SAC, la cual tal como se puede apreciar de los documentos
que obran en autos, cuenta con la facultad y la legitimidad para, vía derecho
de acción, solicitar el arbitraje mediante la Carta Notarial N° 079-2016/MYD, en
tal sentido, para este Colegiado no existe sustento lógico y legal en los
argumentos de la Procuraduría de la Entidad, pues si bien dicha información
solicitada por la Procuraduría, sirve para acreditar si la empresa MYD
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC forma parte de la relación jurídica
con AGRORURAL y por ende tiene legitimidad para solicitar arbitraje, dicha
documentación carecía de objeto de ser requerida pues fue presentada a la
propia Entidad y en el presente proceso arbitral mediante la demanda arbitral,
sin perjuicio de señalar que al ser la Procuraduría quien ejercerá la
representación y defensa jurídica en el proceso arbitral iniciado por el
demandante, es la ENTIDAD quien tiene la obligación de remitir toda la
información a la Procuraduría relacionada a la ejecución contractual, entre ellas
la Escritura Pública de fecha 27.09.2016 presentada mediante la Carta N° 210-
2016/C.O. de fecha 05.12.2016, sin perjuicio de señalar que dicho documento
ha sido presentado en el presente proceso arbitral con lo cual queda
acreditada la legitimidad para obrar de la empresa que absorbió al titular
primigenio de la parte demandante
32. Asimismo, resulta evidente la contradicción existente por parte de la

Procuraduría al señalar en su contestación a la solicitud de arbitraje (Carta N°
6665-2016-MIANGRI-PP) que la empresa MYD CONTRATISTAS Y
PROMOTORES SAC carece de legitimidad al no haber adjuntado copia de la
Escritura Pública de fecha 27.09.2016 que acredita la fusión por absorción de
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, cuando en el mismo documento,
acepta el inicio del arbitraje, designa a su árbitro de parte y hace referencia al
27
Tribunal Arbitral:
convenio arbitral que se encuentra contenido en el Contrato suscrito entre la

empresa CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL y el PROGRAMA DE
DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL - AGRO RURAL, lo cual no
se condice con el principio de buena fe contractual que rige en la Contratación
Pública, resultando inadmisible la postura de la Procuraduría al no existir
coherencia en los expresado en su contestación en la solicitud de arbitraje y lo
argumentado en su excepción de falta de legitimidad para obrar, motivo por el
cual corresponde aplicar la Doctrina de los Actos Propios.
33. En efecto, la denominada teoría o doctrina de los Actos Propios nace del latín
“venire contra factum propium nulli conceditur”, de allí la expresión “venir
contra” sus actos supone la autocontradicción del individuo con un obrar
anterior.
La frase “venire contra factum proprium nulli conceditur” es una regla orientada
a impedir “una falta de probidad (improbitas) y un resultado objetivamente
injusto, que consiste en la pretensión de una persona de alterar su propia
posición y contradecirse consigo misma en perjuicio de otra”.
La teoría de los actos propios “es en el lenguaje usual del Derecho, la

responsabilidad de todas las consecuencias jurídicas, es decir, cada uno es
responsable de sus propios actos y de los efectos que estos se producen,
salvo excepciones legales”3
Consiste en una norma de justicia general la cual precisa que “a nadie le es

lícito hacer valer un derecho en contradicción con su anterior conducta,
interpretada objetivamente según la ley, las buenas costumbres, la buena fe,
justifica la conclusión de que no se hará valer el derecho, o cuando el ejercicio
posterior choque contra la ley, las buenas costumbres o la buena fe”4.
34. En base a lo expuesto, el Tribunal Arbitral concluye que la relación jurídica

sustantiva entre la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC
(empresa que absorbe a CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL mediante
escritura pública de fecha 27.09.2016) y el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL – AGRO RURAL es la misma que la relación
jurídica procesal existente en este proceso arbitral, por lo tanto, la excepción de
falta de legitimidad para obrar debe ser declarada INFUNDADA.
35. De otro lado, la demandada señala que la resolución contractual efectuada

mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE
de fecha 23.11.2016 ha quedado consentida al no haber sido impugnada por la
3Diccionario Jurídico OMEBA, Tomo I, Editorial Driskill S.A., Buenos Aires, 1976, pág. 440
4 Enneccerus, Ludwig y Nipperdey, Hans. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Barcelona, Bosch, Tomo I,
Volumen 2, 1950, p.495;
28
Tribunal Arbitral:
parte legitimada dentro del plazo establecido en el artículo 170 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones con el Estado.
36. Al respecto, el Tribunal ha determinado que el demandante MYD

CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC si tiene legitimidad para obrar en el
presente proceso arbitral, pues cumplió con acreditar ante la Entidad la
trasferencia de derechos y obligaciones del Contrato por parte de la empresa
absorbida CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL (persona jurídica que
suscribe el Contrato con la Entidad) la misma que quedó extinguida mediante
el acto jurídico de fusión por absorción contenida en la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016, en ese sentido, corresponde analizar si existe caducidad en
el plazo que tenía el demandante para solicitar arbitraje respecto a la
resolución de contrato realizada por la Entidad demandada.
37. De acuerdo a los medios probatorios presentados por las partes, se verifica
que mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-
DE de fecha 23.11.2016, notificada al Contratista el mismo día, la Entidad
comunica su decisión de resolver el contrato, por lo que, de acuerdo al artículo
170 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado
mediante D.S 184-2008-EF, el plazo que tenía el Contratista para solicitar
arbitraje era de 15 días hábiles, esto es, hasta el 15.12.2016 y teniendo en
cuenta que dicha solicitud arbitral fue presentada a la Procuraduría de la
Entidad el 13.12.2016, es decir, dentro del plazo de caducidad, la resolución de
contrato no ha quedado consentida al no haberse producido la caducidad del
derecho del demandante, en consecuencia, corresponde también declarar
INFUNDADA la excepción de caducidad deducida por la demandada.
8. ANÁLISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS DE LA DEMANDA,

ACUMULACION Y RECONVENCIÓN:
Análisis y resolución de los puntos controvertidos relacionados con la

resolución de contrato y la validez del Acta de Recepción de obra de
fecha 15.06.2016
1) Determinar si corresponde o no declarar la Nulidad de la decisión

contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL – DE de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el cual el
Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural,
resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- RURAL-AGRO RURAL –
Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P
N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, para la Ejecución de la obra
29
Tribunal Arbitral:
denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata -

Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”.
6) Determinar si corresponde o no declarar válida y eficaz la Resolución

Total del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20 de
octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N°
074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de noviembre del
2016.
7) Determinar si corresponde o no declarar la validez del Acta de

Recepción de Obra de fecha 15 de junio del 2016; y, por consiguiente,
Nula la decisión contenida en la Carta Notarial 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR AGRO RURAL de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el
cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural,
resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL –
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra “Instalación del Canal de
Riego Rangra – Gongopata – Pucaja – Distrito de Molino Pachitea
Huánuco.”
POSICION DEL CONTRATISTA RESPECTO AL PUNTO CONTROVERTIDO 1)

SOBRE LA NULIDAD DE LA RESOLUCION DE CONTRATO
38. A través del escrito de fecha 05.12.2017 mediante el cual se modifica la primera
pretensión principal de la demanda de fecha 23.05.2017, el CONTRATISTA
señala que mediante Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recepcionada con fecha 02.06.2016, la
ENTIDAD lo exhorta a efectuar el levantamiento de observaciones, otorgándole el
plazo de 15 días (calendario)5 para su verificación.
39. Asimismo, señala que el Contratista y los miembros del Comité de Recepción de
Obra, se constituyeron oportunamente a la locación de la obra y con fecha
15.06.2016 celebraron y suscribieron el Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, el cual, señala textualmente, lo siguiente:
“Al término de la verificación de las obras ejecutadas por el contratista,

empresa CONSTRUCTORA OBREGON RBD EIRL, el comité de recepción
ha constatado la misma, verificando que la misma cumple con los
lineamientos del expediente técnico y metas contratadas, motivo por lo que
determinan que la obra “Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata-
Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huanuco” debe ser recepcionada.
5 Plazo (calendario) que contraviene lo dispuesto por el Art. 169 del Reglamento de la ley de Contrataciones.
30
Tribunal Arbitral:
Entonces, siendo las 17.00 horas del 15.06.2016 se dio por concluido el acto,
y se procedió a la suscripción del ACTA DE RECEPCION DE OBRA, en cinco
originales de igual valor”
40. De igual manera, asevera que habiendo sido debidamente recepcionada la obra
mediante la celebración del Acta de Recepción de fecha 15.06.2016; es que dicho
acto jurídico desplegó todos sus efectos jurídicos para las partes y al no existir
disposición alguna que anule o revoque dicho acto Jurídico, el mismo queda firme
para todos sus efectos6. El Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016,
dispone que, realizada la verificación de las obras ejecutadas por el contratista,
empresa CONSTRUCTORA OBREGON RBD EIRL, el Comité de Recepción ha
constatado la misma, verificando que la misma cumple con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas, motivo por lo que determinan que la obra
“Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino
Pachitea Huanuco” debe ser recepcionada; por tanto, a consideración del
CONTRATISTA, cualquier apercibimiento previo, que haya requerido la ENTIDAD
con la intención de pretender resolver el contrato, queda sin efecto legal alguno o
ineficaz ipso iure, así como NULO y sin efecto legal alguno, todo acto
administrativo posterior que se derive de dicho apercibimiento.
41. En ese sentido, el DEMANDANTE alega que habiendo sido legalmente

recepcionada la obra el 15.06.2016, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 211 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones, remitieron dentro del Plazo de Ley y
mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha 12.08.2016, su
liquidación de obra, debidamente sustentada, a fin que la ENTIDAD proceda de
acuerdo a Ley, conforme se verifica en la Opinión N° 190-2017/DTN:
2.1.2 En la línea de lo antes señalado, el primer párrafo del artículo 211 del
anterior Reglamento establecía que “El contratista presentará la
liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos
detallados, dentro de un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a
un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el que
resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la
obra (…)” (El subrayado y resaltado son agregados).
Como se aprecia, la anterior normativa de contrataciones del Estado

regulaba el procedimiento de liquidación de obra, indicando que el plazo
para elaborar y presentar la liquidación se computaba desde el dia
siguiente de efectuada la recepción de obra; esto último se debía a que
un presupuesto para iniciar la liquidación de la obra era que la misma
6
TUO de la Ley N° 27444
Artículo 211.- Nulidad de oficio
En caso de declaración de nulidad de oficio de un acto administrativo favorable al administrado, la autoridad,
previamente al pronunciamiento, le corre traslado, otorgándole un plazo no menor de cinco (5) días para ejercer su
derecho de defensa
31
Tribunal Arbitral:
hubiera sido debidamente ejecutada, es decir, conforme a lo previsto en

los planos y especificaciones técnicas.
En ese sentido, puede concluirse que a efectos de iniciar el

procedimiento de liquidación de la obra era necesario que,
previamente, la Entidad hubiera efectuado la recepción de la
misma.
42. Agrega también que de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 211 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones, la ENTIDAD tenía 60 días para observar la
liquidación o de considerarlo pertinente elaborar otra; sin embargo, la ENTIDAD
no observó la liquidación y menos elaboró otra, quedando legalmente consentida
su liquidación de contrato.
43. Igualmente, señala que, de acuerdo a la OPINIÓN Nº 104-2013/DTN, la ENTIDAD

no se encuentra habilitada para calificar o declarar “improcedente” la liquidación
presentada oportunamente por el CONTRATISTA, siendo que solo puede
observarla o elaborar otra; en tal sentido al no haberse pronunciado LA ENTIDAD
dentro del plazo de ley, según lo dispone la parte pertinente del art. 211 del
Reglamento de la Ley De Contrataciones, la liquidación ha quedado legalmente
consentida y válida para todos sus efectos.
44. Reitera el DEMANDANTE que mediante la remisión de la Carta Notarial N° 027-

2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recepcionada
con fecha 02.06.2016, la ENTIDAD los exhortó y apercibió a efectuar el
levantamiento de observaciones, otorgándole el plazo de 15 días (calendario) para
efectuar el levantamiento de observaciones y recepcionar la obra, por lo que se
procedió a realizar las subsanaciones pertinentes comunicando oportunamente a
la ENTIDAD, el levantamiento de las observaciones antes advertidas; y en dicho
sentido es que el comité de recepción se constituyó, celebro y suscribió el Acta de
Recepción de Obra con fecha 15.06.2016, recepcionandose debidamente la obra
y quedando en poder de la ENTIDAD; sin embargo, en un hecho arbitrario, nulo,
invalido e inejecutable, la ENTIDAD, decide resolver el contrato de ejecución de
obra mediante la remisión de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-
AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, por la presunta negada causal de no
haber subsanado las observaciones advertidas en el proceso de recepción de
obra, acto jurídico contraviniente del debido proceso y por tanto NULO IPSO
IURE.
45. Manifiesta también el DEMANDANTE que a razón de lo discernido por la

Dirección Técnica Normativa del OSCE en la OPINIÓN Nº 038-2013/DTN, es
preciso reseñar que, “En relación con lo anterior, cabe precisar cuando la Entidad
otorgue un plazo para la subsanación de observaciones, no procederá la
aplicación de penalidades durante dicho período; en la medida que la Entidad optó
por brindar dicho plazo al contratista con la finalidad que cumpliera debidamente
32
Tribunal Arbitral:
con las prestaciones a su cargo”; en tal sentido, cualquier motivación conducente

a fomentar una aplicación de penalidades por vencimiento de plazo, queda sin
efecto y estando a que mediante acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016,
subsanaron debidamente las observaciones antes advertidas y se recepcionó
debidamente la obra, deviene en improcedente e insubsistente cualquier
penalidad al respecto.
46. De igual forma, sostiene que mediante Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-

DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recepcionada con fecha
02.06.2016, se les otorgó un plazo de 15 días para subsanar las observaciones,
es de inferir que dicho plazo y por tanto el apercibimiento quedó desnaturalizado,
condonado, conmutado, relevado, y sin efecto legal; por cuanto vencieron los 15
días y luego, vencieron cinco meses, sin que la ENTIDAD se pronunciara sobre
los efectos de dicho apercibimiento; máxime si como han manifestado, con fecha
15.06.2016, se extendió por parte del comité de recepción, el acta de recepción de
obra.
47. Agrega que estando a que el acto sustancial de apercibimiento previo quedo
conmutado, condonado y sin efecto legal, se infiere que cualquier referencia a
pretender resolver el contrato de ejecución de obra, trastoca el debido
procedimiento y por tanto es nulo. Respecto a la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, mediante la cual la
ENTIDAD remite su decisión de Resolver el CONTRATO N° 205-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, el DEMANDANTE señala que dicho acto administrativo deviene
en NULO IPSO IURE; ya que con fecha 15.06.2016 se extendió el acta de
recepción de obra, quedando dicho acto jurídico firme, al no haber sido anulado o
revocado por parte de la ENTIDAD, por tanto, la obra ha sido recepcionada
legalmente.
48. Arguye además que el acto administrativo contenido en la Carta Notarial N° 027-
con fecha 02.06.2016 quedo sin efecto legal al transcurrir más de 5 meses desde
su notificación.
49. Finalmente, respecto a la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE de fecha 23.11.2016, donde la ENTIDAD comunica su decisión de
resolver el Contrato, por la presunta negada causal de no haber subsanado las
observaciones advertidas en el proceso de recepción de obra; sin embargo, para
el DEMANDANTE, dicho acto jurídico se encuentra viciado de nulidad, se
presenta ineficaz e inejecutable, por cuanto, el acto administrativo no tendría
existencia si no fuese emitido por autoridad competente, si no se precisase su
objeto, si su finalidad no fuese pública, si no estuviera motivado y si no se
hubiera expedido conforme al procedimiento regular, requisitos esenciales,
elementos constitutivos o requisitos de validez de acto administrativos
referenciados taxativamente en el Artículo 3º de la Ley N° 27444, Ley del
33
Tribunal Arbitral:
Procedimiento Administrativo General, en ese orden de ideas, considera que al no

haberse dictado dicho acto jurídico conforme al ordenamiento jurídico; este será
pasible de nulidad declarada por acto administrativo posterior, al haberse
configurado la causal número 2, contenida en el artículo 10º de Ley N° 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General7.
POSICION DE LA ENTIDAD RESPECTO AL PUNTO CONTROVERTIDO 1)

50. Mediante el escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD argumenta que el Ing.

Marcos A. Salazar Celestino, en su calidad de Presidente del Comité de
Recepción de Obra, informa que, en el proceso de recepción de la citada obra, se
han realizado los siguientes eventos:
- Primera visita: Realizada el 16.03.2016, en la que se verificó que la obra

no se podía recibir, suscribiéndose un Acta o Pliego de Observaciones, y
otorgándole al Contratista el plazo de 46 días calendario para subsanar las
observaciones, cumpliéndose el plazo otorgado el 01.05.2016.
- Segunda visita: Realizada el 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra
se constituyó nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de
observaciones del Acta de fecha 16.03.2016; verificando que éstas aún no
se habían concluido, por lo que se suscribe una Segunda Acta de
verificación, detallando las observaciones que no fueron subsanadas,
informando a la Entidad lo actuado mediante Carta N° 004-2016-COMITÉ
DE RECEPCIÓN DE OBRA –MSC en fecha 18.05.2016, sustentando que
las observaciones aún no habían sido subsanadas por el Contratista, por lo
que hasta esa fecha el Contratista había incumplido con sus obligaciones
contractuales, en retraso injustificado para la culminación y la entrega
respectiva de la obra.
51. En razón a ello, la ENTIDAD indica que se notificó al CONTRATISTA mediante

Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE sobre el
cumplimiento de sus prestaciones para la culminación de la subsanación de
Observaciones en fecha 02.06.2016.
7 Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General

Artículo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o trámites esenciales para su adquisición.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma.
34
Tribunal Arbitral:
52. En respuesta a la Carta Notarial cursada, el CONTRATISTA comunicó

mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 30.05.2016 (fuera del plazo
establecido) tener por absueltas totalmente las observaciones advertidas
mediante Acta de Observaciones en el proceso de Recepción de Obra de
fecha 12.05.2016 y como acto consecuente solicita se expida la conformidad
respectiva y la recepción de la obra pertinente.
53. Asimismo, señala que mediante Carta N° 120-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE solicitó al Comité de Recepción de Obra en fecha 08.06.2016, a fin
de que cumplan con verificar la subsanación de observaciones, en atención a
la comunicación del contratista.
54. En atención a lo solicitado el 06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar Celestino,

Presidente del Comité de Recepción de Obra, informa a la Dirección Ejecutiva
mediante Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA que en
atención a la Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, se
realizó una tercera visita de verificación de la Obra; encontrando que las
observaciones no han sido subsanadas encontrándose la obra en situación
de “OBSERVADA”; adjuntando como medio probatorio la Tercera Acta de
Observaciones en el proceso de Recepción de Obra suscrita por el Ing. Marcos
Salazar Celestino y el Ing. Julio César Custodio Alvarado, con lo que queda
demostrado que el CONTRATISTA no había dado cumplimiento a sus
obligaciones verificadas durante el Proceso de recepción de Obra en los plazos
establecidos en el Reglamento de la Ley de Contrataciones, las cuales están
listas en la Primera, Segunda y Tercera Acta de Observaciones en el proceso
de Recepción de Obra.
55. En tal sentido, la ENTIDAD alega que la obra continúa con observaciones que
no han sido subsanadas por el Contratista, por lo que se acredita el
incumplimiento de condiciones contractuales del Contratista pese a que se le
requirió que sean subsanadas, a lo cual el Contratista ha hecho caso omiso
incumpliendo así el contrato de ejecución de obra y siendo causal de
resolución de contrato de acuerdo a la Cláusula Decima Sexta: Resolución Del
Contrato.
56. Señala además que, se ha cumplido con el procedimiento establecido indicado

en el artículo 169 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
presentando al CONTRATISTA la Carta Notarial N° 068-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 08.11.2016, requiriéndole el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, evidenciándose que el
contratista no cumple con dichas obligaciones habiendo además alcanzado la
penalidad máxima.
57. Por lo que, en aplicación de lo dispuesto en el inciso 5 del artículo 210 del
RLCE, señala que: “Todo retraso en la subsanación de las observaciones que
35
Tribunal Arbitral:
exceda del plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrán dar lugar a que la Entidad resuelva el
contrato por incumplimiento (…)” (el subrayado es nuestro).
58. Por lo expuesto anteriormente, la Entidad sostiene que se debe ratificar la

validez de la Resolución de Contrato contenida en la Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, siendo que
la primera pretensión del Contratista no tiene sustento técnico ni legal, al haber
incumplido a sus obligaciones contractuales estipuladas en el Contrato N° 205-
2014-MINAGRI-AGRO RURAL; declarando infundada la primera pretensión de
la demanda.
POSICION DE LA ENTIDAD RESPECTO AL PUNTO CONTROVERTIDO 6) SOBRE

LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA RESOLUCION DE CONTRATO
59. A través del escrito de fecha 04.08.2017, mediante el cual subsana el escrito
de reconvención de fecha 18.07.2017, la ENTIDAD sostiene que con fecha
16.03.2016, se suscribe la primera acta de observaciones en el proceso de
recepción de obra; documento en el que se consignaron las observaciones
encontradas en la obra al término de la verificación de las obras ejecutadas por el
CONTRATISTA.
60. Asimismo, señala que con fecha 12,05.2016, se suscribe la segunda acta de
observaciones en el proceso de recepción de obra, como resultado de una
segunda verificación de las obras ejecutadas por el CONTRATISTA.
61. De igual modo, con Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-

DE en fecha 02.06.2016 se realiza requerimiento de cumplimiento al contratista,
indicando en dicha misiva lo siguiente:
“(…) Se está produciendo demora injustificada en el levantamiento de

observaciones durante el proceso de recepción de obra.
Así mismo en concordancia con lo estipulado en el RLCE ”5. Todo retraso en

la subsanación de las observaciones que exceda del plazo otorgado, se
considera como demora para efectos de las penalidades que corresponda y
podrá dar lugar a que la Entidad resuelva el contrato por incumplimiento. Las
penalidades a las que se refiere el presente artículo podrán ser aplicadas
hasta el tope señalado en el la Ley, el Reglamento o el Contrato, según
corresponda”.
(…) cumpla con culminar con la subsanación de observaciones en un plazo

de (15) días calendarios, contados desde el día siguiente de recibida la
36
Tribunal Arbitral:
comunicación, bajo apercibimiento de resolver el contrato por incumplimiento

injustificado de obligaciones contractuales”.
62. En ese sentido, mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 30.05.2016, el

CONTRATISTA manifiesta que “(…) en estricta atención de las observaciones
señaladas por el Comité de Recepción de Obra mediante Cata de Observaciones
den el proceso de fecha 12.05.201 cumplo con remitir nuestro informe técnico con
la documentación pertinente y sustento fehaciente que absuelve y levanta
totalmente las observaciones contenidas en el acta de observaciones citadas
precedentemente debiendo tener en consideración lo regulado en el segundo
párrafo del numeral 2 del artículo 210 del reglamento, el cual señala taxativamente
que la comprobación que realizará se sujetara a verificar la subsanación de las
observaciones formuladas en el acta o pliego, no pudiendo formular nuevas
observaciones.
Que, atendiendo lo resuelto en la Resolución Directoral N° 275-2015-DVDIAR-

AGR RURAL/OAL de fecha 13 de noviembre del 2015, respecto a la aprobación
del Presupuesto Adicional N° 01 y la aprobación del Presupuesto Deductivo
Vinculante de obra N° 01, la absolución pertinente de observaciones, el sustento
técnico legal que lo motiva y el sustento documentario que acompaña; solicito que
en el plazo más próximo se expida la conformidad traducida en la recepción
formal de la obra.
(…) solicito tener por absueltas totalmente las observaciones advertidas mediante
ACTA DE OBSERVACIONES EN EL PROCESO DE RECEPCIÓN DE OBRA de
fecha 12 de mayo del 2016 y como acto consecuente expida la conformidad
respectiva y recepción de obra pertinente”.
63. Con Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL del 08 de julio del 2016

se hace llegar al presidente del Comité de Recepción de Obra la documentación
presentada por el Contratista mediante Carta N° 042-2016/C.O en 312 folios,
referente a la subsanación de observaciones, con la finalidad que proceda,
juntamente con los demás miembros del Comité de Recepción, con la verificación
de la subsanación de observaciones para recepción final de la obra, en
concordancia con lo establecido en la artículo 120 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones.
64. Mediante Informe Técnico N° 35-2016-AGRORURAL/DIAR-PMSA de fecha 02 de

setiembre del 2016, se comunican las observaciones al expediente de liquidación
del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, presentada por el Contratista
el 12 de agosto del 2016; precisándose, entre otros, la existencia de un acta de
recepción de obra, suscrita en fecha 15 de junio del 2016 por el Comité de
Recepción y el CONTRATISTA; siendo que dicha acta de recepción de obra no se
encuentra firmada por el Presidente del Comité, razón por la cual se solicita el
37
Tribunal Arbitral:
pronunciamiento respectivo por la no suscripción del Acta por parte del

Presidente del Comité.
65. Mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha 06 de setiembre del 2016

se indica lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de la Obra (…) hemos procedido

conforme al artículo 120 del RLCE, en ese sentido declaro válido y detallo los
actuados por el comité presidido por mi persona:
Ítem Acto Fecha Pronunciamiento

1 Designación del Comité de 02.03.2016 -
recepción de obra
2 Primera Acta de observaciones en 16.03.2016 Obra observada
la recepción de obra
3 Segunda Acta de observaciones 12.05.2016 Obra observada
en la recepción de obra
4 Informe del Comité de Recepción 18.05.2016 Obra observada
de Obra. Carta N° 004-2016-
COMITÉ DE RECEPCIÓN DE
OBRA-MCS
5 Tercera Acta de observaciones en 25.08.2016 Obra observada
Manifestando (…) que no le corresponde emitir pronunciamiento con respecto a

documentos que no fueron convocado (s) ni suscrito (s) bajo su presidencia”.
66. Mediante Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA-MSC de fecha

06.09.2016, se remite a la ENTIDAD la tercera acta de observaciones en el
proceso de recepción de obra, suscrita en fecha 25.08.2016 por los ingenieros
Marcos Salazar Celestino y Julio Cesar Custodio Alvarado, indicando además
que, no asistió al Acto de verificación el representante del Contratista.
67. Asimismo, se informó que el Comité de Recepción de Obra se constituyó en la

obra para verificar la subsanación de las observaciones formuladas en el acta de
fecha 12.05.2016, dejándose constancia que “… las observaciones no se han
corregido en su totalidad, por tanto, el Comité de recepción se pronunció
indicando que la obra se encuentra observado”.
68. Mediante correo electrónico de fecha 09.09.2016, el consultor de la ENTIDAD

encargado de la revisión de la liquidación del contrato manifestó lo siguiente: “(…)
LA PRESENTE ES PARA COMUNICAR QUE CON FECHA 07/09/2016 SE HA
REMITIDO EL INFORME N° 168-2016-MSC, ACERCA DE LA NO SUSCRIPCIÓN
38
Tribunal Arbitral:
DEL ACTA DE RECEPCIÓN POR EL PRESIDENTE DEL COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA; LA CUAL FUE PREENTADA POR EL CONTRATISTA
EN LA OLIQUIDACIÓN DEL CONTRATO (…) U QUE SI ESTA LA FORMA DE
LOS OTROS 2 MIEMBROS DE DICHO COMITÉ DONDE RECHAZA Y
MANIFIESTA QUE NO CORRESPONDE EMITIR PRONUNCIAMIENTO DEL
PRESIDENTE DEL COMITÉ´DE REEPCION CON RESPECTO A
DOCUMENTOS QUE NO FUERON CONVOCADOS NI SUSCRITOS BAJO SU
PRESIDENCIA (ARTÍCULO 210 NUMERAL 1 ULTIMO PARRAFO ”El acta de
recepción deberá ser suscrita por los miembros del comité de recepción y el
contratista.
Así mismo se ha efectuado una tercera visita convocada por el presidente del
comité de recepción emitiendo la tercera acta con 08 observaciones el
25.08.2016. En tal sentido, solicitamos en el más breve plazo el pronunciamiento
de los 02 miembros que conforman el comité de recepción que efectuaron la
suscripción de dicha acta, a fin de proseguir con tal evaluación de la liquidación en
concordancia con el artículo 211 del RLCE”.
69. Mediante Informe Legal N° 639-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL de fecha

16.09.2016 se concluye que “no corresponde continuar con el procedimiento de
liquidación de obra hasta que no exista un documento (Acta) con el que se
acredite formalmente que existe una recepción de obra sin observaciones, y que
este documento se encuentre suscrito por todos los miembros designados del
Comité de Recepción de Obra (…) solo se podrá tener por válida aquella
presentada por el Presidente del Comité de Recepción de Obra de fecha
25.08.2016, en la que aparece que aún existen observaciones”.
70. De lo anterior, cabe indicar cuales fueron los incumplimientos contractuales

requeridos con Carta Notarial N° 027-2016-MIANGRI-DVDIAR- AGRO RURAL de
fecha 02.06.2016 y que, ante su falta de subsanación, determinó la resolución del
contrato.
71. En efecto, el 16.03.2016 se produjo una primera verificación de la obra, en la que

se evidenció que la obra no se podía recepcionar y se suscribió una acta o pliego
de observaciones, la cual debó ser subsanadas por el contratista en el plazo de 46
días calendarios, es decir, hasta el 01.05.2016.
72. Con fecha 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra se constituyó

nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de observaciones del Acta
del 16.03.2016; verificando que estas aún no se habían levantado, razón por la
cual se suscribió una segunda acta de verificación, detallando las observaciones
que persistían; informándose a la ENTIDAD lo actuado mediante Carta N| 004-
2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA-MCS del 18.05.2016, sustentando las
observaciones que aún no habrían sido subsanadas.
39
Tribunal Arbitral:
73. En ese sentido, con fecha 02.06.2016 se notificó al CONTRATISTA mediante la

cumplimiento de sus prestaciones durante el proceso de recepción de obra para la
culminación de la subsanación de observaciones.
74. El CONTRATISTA comunicó mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha

30.05.2016 que culminó con la subsanación de observaciones hechas a la obra,
alegando tenerlas por absueltas totalmente mediante Acta de Observaciones en el
proceso de selección de fecha 12.05.2016
75. Por tal razón, con fecha 08.06.2016, se solicitó al Comité de Recepción de Obra
cumplir con verificar la subsanación de observaciones, en atención a lo alegado
por el contratista en su Carta N° 042-2016/C.O.
76. Con fecha 01.09.2016, se informó sobre las observaciones encontradas al

expediente de liquidación presentada por el CONTRATISTA; documento al que se
adjuntó copia legalizadas del Acta de Recepción Final de Obra suscrita el
15.06.2016 por el Ing. Julio Cesar Custodio Alvarado, miembro del Comité de
Recepción, por el Ing. Jesús Hidalgo Noreña, mimbro del COMITÉ E Inspector de
la obra y por el representante legal del CONTRATISTA; documento que no
contaba con la firma del Presidente del Comité de Recepción de Obra.
77. Mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC del 06.09.2016 se validó una tercera
acta de observaciones suscrita el 25.08.2016.
78. Del mismo modo, con Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA se

dejó constancia que la obra seguía en situación de “observada”, como consta en
la tercera acta de observaciones suscrita el 25.08.2016, con lo que queda
demostrado que el CONTRATISTA no dio cumplimiento a sus obligaciones
contractuales, que en presente caso, es la subsanación de las observaciones
verificada durante el proceso de recepción de obra en los plazos establecidos en
el Reglamento de la Ley de Contrataciones, los cuales están listadas en la
primera, segunda y tercera acta de observaciones en el proceso de recepción de
obra.
79. Por lo tanto, se concluye que el Comité de Recepción de Obra verificó la no

subsanación de observaciones del acta o pliego de observaciones suscrito en
fecha 16.03.2016, en concordancia con lo establecido en el artículo 210 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones, suscribiendo una tercera acta de
observaciones en el proceso de recepción de obra de fecha 25.08.2016.
80. Por lo expuesto, la resolución del contrato se efectuó en atención a los

incumplimientos contractuales incurridos por el contratista en la fase de recepción
de obra y de conformidad con la normativa de contrataciones, verificándose que la
ENTIDAD no ha incumplido sus obligaciones contractuales.
40
Tribunal Arbitral:

SOBRE LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA RESOLUCION DE CONTRATO
81. El CONTRATISTA mediante escrito de fecha 06.09.2017, señala que la

ENTIDAD no ha precisado fundamentación de hechos, fundamentación jurídica y
medios probatorios que avalen sus pretensiones y por tanto estos carecen de
sustento factico y jurídico y prueba alguna que las apoye; razón por la cual solicita
que se desestime su pretensión; sin embargo, el Tribunal mediante la Resolución
N° 05 de echa 08.07.2017 admitió a trámite la reconvención interpuesta por la
ENTIDAD mediante escritos de fecha 18 de julio y 04 de agosto del 2017,
corriéndose traslado de la misma al CONTRATISTA para que cumpla con
absolverla, conforme consta en los cargos de notificación que obran en autos.

SOBRE LA VALIDEZ DEL ACTA DE RECEPCIÓN DE OBRA
82. Mediante escrito de fecha 05.12.2017, el Contratista manifiesta que mediante

Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obras de fecha
12.05.2016, debidamente suscritas por el comité de recepción, se advirtieron
ciertas observaciones para ser subsanadas oportunamente por la contratista.
83. Asimismo, asevera que la ENTIDAD con el objeto de recepcionar debidamente la

obra, remitió con fecha 01.06.2016 la Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE, mediante el cual le requerían el levantamiento de
observaciones para la debida recepción de obras, otorgándosele 15 días
calendario para dicho efecto.
84. Atendiendo al acta de observaciones en el proceso de recepción de obras de

fecha 12.05.2016 y la comunicación citada precedentemente, el CONTRATISTA
remitió la Carta N° 042-2016/CO de fecha 30.05.2016, mediante el cual remitió su
Informe Legal con documentación sustentatoria, absolviendo totalmente las
observaciones advertidas en el acta citada precedentemente, con el objeto que el
comité de recepción efectué la debida recepción de obra.
85. De igual manera, argumenta que mediante Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, suscrita y avalada en mayoría por sus miembros debidamente
designados para tal efecto, se recepcionó debidamente las obras ejecutadas en el
marco del CONTRATO N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL - Adjudicación de
Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de
Riego Rangra-Gongopata- Pucajaca–Distrito de Molino Pachitea Huánuco”, luego
41
Tribunal Arbitral:
de efectuadas las verificaciones de las obras ejecutadas y así disponerlo

taxativamente el Comité de Recepción.
86. De igual modo, el CONTRATISTA indica que el Acta de Recepción de Obra de

fecha 15.06.2016, señala textualmente, lo siguiente:

determinan que la obra “Instalación del Canal de Riego Rangra-
Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco” debe ser
recepcionada.
Entonces, siendo las 17.00 horas del 15.06.2016 se dio por concluido el
acto, y se procedió a la suscripción del ACTA DE RECEPCION DE OBRA,
en cinco originales de igual valor”.
87. Al respecto, el CONTRATISTA precisa que la recepción de obra se realizó en

razón que CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL (ahora M y D
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC), mediante Carta N° 042-2016/CO
de fecha 30 de mayo 2016 remitió su Informe Legal con documentación
sustentatoria absolviendo totalmente las observaciones advertidas mediante el
acta de observaciones de fecha 12.05.20168, razón por la cual dicho acto
administrativo se ha emitido en conformidad con el debido procedimiento y se
presenta valido para todos sus efectos9. Dicho procedimiento se encuentra
avalado en lo dispuesto por el segundo párrafo del numeral 2 del Artículo 210 del
Reglamento del Dec. Leg. 1017, el cual señala taxativamente que “La
comprobación que realizará se sujetara a verificar la subsanación de las
8CARTA N° 042-2016/CO de fecha 30 de mayo 2016

Las metas que fueron materia de observación por parte del comité de recepción y advertidas mediante “ACTA DE
OBSERVACIONES EN EL PROCESO DE RECEPCION DE OBRA” de fecha 12 de mayo del 2016; fueron
pertinentemente absueltas y levantadas en forma fehaciente:
1. Bocatoma.
2. Desarenador-Aliviadero canal de limpia.
3. Muro defensa ribereña (mampostería).
4. Canal de sección de concreto.
5. Tomas Laterales en canal de concreto.
6. Caídas verticales.
7. Transición tipo I, canal concreto a canal tubería.
8. Transición tipo II, canal de concreto a canal tubería.
9. Pase aéreo en sección de tubería.
10. Rápidas poza disipadora.
11. Plan de manejo ambiental
12. Educación ambiental
9TUO DE LA LEY N° 27444- LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

Artículo 1.- Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho público,
están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situación concreta.
42
Tribunal Arbitral:
observaciones formuladas en el Acta o Pliego, no pudiendo formular nuevas

observaciones”.
88. Asimismo, el CONTRATISTA hace referencia al artículo 9 de TUO de la Ley N°

27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual dispone
ubicuamente que “Todo acto administrativo se considera válido en tanto su
pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional,
según corresponda”; razón por la cual el acta de recepción de obra de fecha
15.06.2016, resulta válida para todos sus efectos y por tanto despliega todos sus
efectos jurídicos para continuar con el debido procedimiento de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 211 del reglamento de la Ley de Contrataciones10.
89. De otro lado, sostiene que en el segundo párrafo del artículo 169 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones (modificado por el D.S. N° 138-2012-EF) se establece
que “Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o
sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores, pero
en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se otorgará
necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento
continúa, la parte perjudicada podrá resolver el contrato en forma total o parcial,
comunicando mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato. Al
respecto, el CONTRATISTA aclara que la ENTIDAD mediante Carta Notarial N°
027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016,
recepcionada con fecha 02.06.2016, los exhorta a efectuar el levantamiento de
observaciones apercibiéndolo de resolver el contrato en el plazo de 15 días; sin
embargo, mediante acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016 se culminó
con los trabajos de obra y estos fueron debidamente recepcionados por el Comité
de Recepción; por tanto cualquier apercibimiento previo a resolver el contrato
queda sin efecto ipso iure, así como nulo y sin efecto legal alguno todo acto
administrativo posterior que se derive de dicho apercibimiento, tal como lo señala
el artículo 13 de la Ley 27444 – Ley del procedimiento Administrativo General:
TUO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 13.- Alcances de la nulidad
13.1 La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el
procedimiento, cuando estén vinculados a él.
90. Agrega también que el artículo 46 de la derogada Ley de Contrataciones del

Estado (Dec. Leg. N° 1017) aplicable al presente contrato, señala que los
miembros del comité especial son responsables del cumplimiento de la presente
10 Artículo 211º.- Liquidación del Contrato de Obra

El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos detallados, dentro de
un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el que
resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta (60) días
de recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la liquidación presentada por el contratista o, de considerarlo
pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se pronuncie dentro de los quince (15) días siguientes.
43
Tribunal Arbitral:
norma, en este sentido, el CONTRATISTA considera precisar que el

procedimiento y plazos perentorios para efectuar la recepción de obra y el proceso
para la liquidación del contrato se encuentran contenidos en los artículos 210 y
211 del Reglamento de la Ley de la derogada Ley del Contrataciones, debiendo
las partes contratantes ceñirse al mismo en virtud de los principios de legalidad,
debido procedimiento, eficacia y predictibilidad que regula la Ley del
Procedimiento Administrativo General; razón por la cual mediante acta de
recepción de obra de fecha 15.06.2016, debidamente legalizado por Notario
Público de Lima, se recepcionó la obra, señalando el comité de recepción en
dicha acta, lo siguiente:

Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huanuco” debe ser
recepcionada.
en cinco originales de igual valor”
91. Como consecuencia de la recepción de la obra y de conformidad al artículo 211

del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, el CONTRATISTA
manifiesta que remitió su liquidación de obra, debidamente sustentada mediante
Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha 12 de agosto 2016, a
fin que la ENTIDAD proceda de acuerdo a Ley.
92. Señala también que la ENTIDAD tenía 60 días para observar la liquidación o de
considerarlo pertinente elaborar otra; sin embargo, la ENTIDAD no observó la
liquidación y menos elaboró otra, quedando legalmente consentida dicha
liquidación de contrato, por lo que corresponde pagar el saldo a favor del
CONTRATISTA.
93. Finalmente, indica que el artículo 9 de TUO de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, establece que “Todo acto administrativo se
considera válido en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa o jurisdiccional, según corresponda”; en tal sentido, el
CONTRATISTA infiere que el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016,
suscrita en mayoría por los miembros del comité de recepción oportunamente
designados, resulta válida para todos sus efectos y por tanto despliega todos sus
dispuesto en el artículo 211 del reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado; siendo que cualquier intento de desconocerla o invalidarla deviene en
infructuosa e improcedente; máxime si este acto administrativo no ha sido sujeto
44
Tribunal Arbitral:
de procedimiento de nulidad alguno, siendo esto así, resulta inválido cualquier

intento o pretensión de realizar un acto posterior conducido a una imaginario acto
de levantamiento de observaciones, el cual devendría en antojadizo, ilegal,
arbitrario y nulo ipso iure.

LA VALIDEZ DEL ACTA DE RECEPCIÓN DE OBRA
94. Mediante escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD absuelve la pretensión

acumulada, señalando que el CONTRATISTA ha incumplido con el artículo 210°
– Recepción de la Obra y plazos, al no haber subsanado las observaciones del
Comité de Recepción de Obra por lo cual no sería válida el Acta de Recepción
que el CONTRATISTA ha elaborado y presentado al Tribunal Arbitral, ya que la
obra se encuentra inconclusa generando malestar entre los beneficiarios y
pérdidas económicas a los beneficiarios y a la ENTIDAD.
95. Asimismo, manifiesta que con Informe Técnico N° 168-2016-MSC en fecha

06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar Celestino remite al Director de Infraestructura
Agraria y Riego el pronunciamiento solicitado, indicando lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de la Obra (…) hemos

procedido conforme al Art. 210 del RLCE, en ese sentido declaro válido y
detallo los actuados por el comité presidido por mi persona (…)
Manifestando (…) que no le corresponde emitir pronunciamiento con
respecto a documentos que no fueron convocado(s) ni suscrito(s) bajo su
presidencia.
96. Además, arguye que con Informe Técnico N° 432-2016-MINAGRI-AGRO RURAL-

DA/DZHco.IR del Ing. Julio Custodio Alvarado, miembro del Comité de Recepción,
dicho profesional informa que desconoce la existencia del Acta de Recepción de
Obra de fecha 15 de junio de 2016, conforme se ha detallado anteriormente.
97. De igual manera, el Inspector de la obra, miembro del Comité de Recepción con
Informe N° 006-2016-INSPECTOR/JHN, de fecha 28 de noviembre de 2016,
informa que desconoce de la existencia del Acta de Recepción de Obra de fecha
15 de junio de 2016.
98. Por lo mencionado, la ENTIDAD considera que es IMPROCEDENTE la pretensión

del contratista que el Tribunal Arbitral declare la validez del ACTA DE
RECEPCIÓN DE OBRA de fecha 15 de junio de 2016, y por consiguiente NULA la
decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
45
Tribunal Arbitral:
POSICION DEL TRIBUNAL
99. Teniendo en cuenta los hechos expuestos por el Contratista y la Entidad, se

evidencia que la controversia se encuentra relacionada con la resolución de
contrato efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016; en ese sentido, el Tribunal
Arbitral, estima conveniente analizar primero las cuestiones de forma, para luego
pasar a analizar las cuestiones de fondo que han generado llegar a esta situación
de ruptura de la relación contractual, en cuyo análisis también se incluirá la validez
del Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016.
100. Al respecto, el artículo 40 del DL 1017 - Ley de Contrataciones del Estado (en
adelante la Ley), otorga la facultad a la Entidad para que, en caso de
incumplimiento del Contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido
observada previamente por la Entidad, se ponga fin al contrato suscrito ya sea de
manera total o parcial, condicionado a que la Entidad haya emplazado al
Contratista por la vía Notarial del documento en el que se manifieste dicha
decisión y el motivo que la justifica, conforme se aprecia a continuación:
Artículo 40.- Cláusulas obligatorias en los contratos
Los contratos regulados por la presente norma incluirán necesariamente y bajo

responsabilidad cláusulas referidas a:
(…)
c) Resolución de contrato por incumplimiento: En caso de incumplimiento por

parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente
observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanación, esta última
podrá resolver el contrato en forma total o parcial, mediante la remisión por la
vía notarial del documento en el que se manifieste esta decisión y el motivo que
la justifica. Dicho documento será aprobado por autoridad del mismo o superior
nivel jerárquico de aquella que haya suscrito el contrato. El contrato queda
resuelto de pleno derecho a partir de la recepción de dicha comunicación por el
contratista. El requerimiento previo por parte de la Entidad podrá omitirse en los
casos que señale el Reglamento. Igual derecho asiste al contratista ante el
incumplimiento por la Entidad de sus obligaciones esenciales, siempre que el
contratista la haya emplazado mediante carta notarial y ésta no haya
subsanado su incumplimiento. (Subrayado nuestro)
101. Asimismo, es menester precisar que para que proceda la resolución de contrato
efectuada por la Entidad, debe haberse configurado determinada causal y
cumplido con el procedimiento de resolución de contrato, que se encuentran
regulados en los artículos 168 y 169 del Reglamento de Contrataciones del
Estado (en adelante el Reglamento) respectivamente, cuyo tenor es el siguiente:
46
Tribunal Arbitral:
Artículo 168.- Causales de resolución por incumplimiento
La Entidad podrá resolver el contrato, de conformidad con el inciso c) del

artículo 40° de la Ley, en los casos en que el contratista:
1. Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o

reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido para ello.
2. Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad por mora o el
monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la prestación
a su cargo; o
3. Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación, pese
a haber sido requerido para corregir tal situación.
El contratista podrá solicitar la resolución del contrato, de conformidad

con el inciso c) del artículo 40° de la Ley, en los casos en que la Entidad
incumpla injustificadamente sus obligaciones esenciales, las mismas
que se contemplan en las Bases o en el contrato, pese a haber sido
requerido conforme al procedimiento establecido en el artículo 169°.
(Subrayado nuestro)
Artículo 169.- Procedimiento de resolución de Contrato
Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte

perjudicada deberá requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga
en un plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento de resolver el
contrato.
Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o

sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores,
pero en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se
otorgará necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el
incumplimiento continúa, la parte perjudicada resolverá el contrato en forma
total o parcial, comunicando mediante carta notarial la decisión de resolver el
contrato.
No será necesario efectuar un requerimiento previo cuando la resolución del

contrato se deba a la acumulación del monto máximo de penalidad por mora,
o por otras penalidades, o cuando la situación de incumplimiento no pueda
ser revertida. En este caso, bastará comunicar al contratista mediante carta
notarial la decisión de resolver el contrato.
La resolución parcial sólo involucrará a aquella parte del contrato afectada por
el incumplimiento y siempre que dicha parte sea separable e independiente
47
Tribunal Arbitral:
del resto de las obligaciones contractuales, y que la resolución total del

contrato pudiera afectar los intereses de la Entidad. En tal sentido, el
requerimiento que se efectúe deberá precisar con claridad qué parte del
contrato quedaría resuelta si persistiera el incumplimiento.
De no hacerse tal precisión, se entenderá que la resolución será total en caso

de persistir el incumplimiento. (Subrayado nuestro)
102. De igual manera, la Entidad tendrá la facultad de resolver el contrato cuando

exista demora por parte del Contratista en subsanar las observaciones que
exceda el plazo otorgado en el proceso de recepción de obra, tal como así lo
indica el numeral 5 del artículo 210 del Reglamento cuyo tenor es el siguiente:
Artículo 210.- Recepción de la Obra y plazos
1. En la fecha de la culminación de la obra, el residente anotará tal hecho

en el cuaderno de obras y solicitará la recepción de la misma. El inspector
o supervisor, en un plazo no mayor de cinco (5) días posteriores a la
anotación señalada, lo informará a la Entidad, ratificando o no lo indicado
por el residente.
En caso que el inspector o supervisor verifique la culminación de la obra, la

Entidad procederá a designar un comité de recepción dentro de los siete
(7) días siguientes a la recepción de la comunicación del inspector o
supervisor. Dicho comité estará integrado, cuando menos, por un
representante de la Entidad, necesariamente ingeniero o arquitecto, según
corresponda a la naturaleza de los trabajos, y por el inspector o supervisor.
En un plazo no mayor de veinte (20) días siguientes de realizada su

designación, el Comité de Recepción, junto con el contratista, procederá a
verificar el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y
especificaciones técnicas y efectuará las pruebas que sean necesarias
para comprobar el funcionamiento de las instalaciones y equipos.
Culminada la verificación, y de no existir observaciones, se procederá a la

recepción de la obra, teniéndose por concluida la misma, en la fecha
indicada por el contratista.
El Acta de Recepción deberá ser suscrita por los miembros del comité y el
contratista.
2. De existir observaciones, éstas se consignarán en un Acta o Pliego de

Observaciones y no se recibirá la obra. A partir del día siguiente, el
contratista dispondrá de un décimo (1/10) del plazo de ejecución vigente
de la obra para subsanar las observaciones, plazo que se computará a
48
Tribunal Arbitral:
partir del quinto día de suscrito el Acta o Pliego. Las obras que se ejecuten
como consecuencia de observaciones no darán derecho al pago de ningún
concepto a favor del contratista ni a la aplicación de penalidad alguna.
Subsanadas las observaciones, el contratista solicitará nuevamente la

recepción de la obra en el cuaderno de obras, lo cual será verificado por el
inspector o supervisor e informado a la Entidad, según corresponda, en el
plazo de tres (3) días siguientes de la anotación. El comité de recepción
junto con el contratista se constituirán en la obra dentro de los siete (7)
días siguientes de recibido el informe del inspector o supervisor. La
comprobación que realizará se sujetará a verificar la subsanación de las
observaciones formuladas en el Acta o Pliego, no pudiendo formular
nuevas observaciones.
De haberse subsanado las observaciones a conformidad del comité de

recepción, se suscribirá el Acta de Recepción de Obra.
3. En caso que el contratista o el comité de recepción no estuviese

conforme con las observaciones o la subsanación, según corresponda,
anotará la discrepancia en el acta respectiva. El comité de recepción
elevará al Titular de la Entidad, según corresponda, todo lo actuado con un
informe sustentado de sus observaciones en un plazo máximo de cinco (5)
días. La Entidad deberá pronunciarse sobre dichas observaciones en igual
plazo. De persistir la discrepancia, ésta se someterá a conciliación y/o
arbitraje, dentro de los quince (15) días siguientes al pronunciamiento de la
Entidad.
4. Si vencido el cincuenta por ciento (50%) del plazo establecido para la

subsanación, la Entidad comprueba que no se ha dado inicio a los trabajos
correspondientes, salvo circunstancias justificadas debidamente
acreditadas por el contratista, dará por vencido dicho plazo, ésta
intervendrá y subsanará las observaciones con cargo a las valorizaciones
pendientes de pago o de acuerdo al procedimiento establecido en la
directiva que se apruebe conforme a lo establecido en el tercer párrafo del
artículo 206°.
5. Todo retraso en la subsanación de las observaciones que exceda del

plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrá dar lugar a que la Entidad resuelva
el contrato por incumplimiento. Las penalidades a que se refiere el
presente artículo podrán ser aplicadas hasta el tope señalado en la Ley, el
Reglamento o el contrato, según corresponda.
6. Está permitida la recepción parcial de secciones terminadas de las

obras, cuando ello se hubiera previsto expresamente en las Bases, en el
49
Tribunal Arbitral:
contrato o las partes expresamente lo convengan. La recepción parcial no

exime al contratista del cumplimiento del plazo de ejecución; en caso
contrario, se le aplicarán las penalidades correspondientes.
7. Si por causas ajenas al contratista la recepción de la obra se retardara,

superando los plazos establecidos en el presente artículo para tal acto, el
lapso de la demora se adicionará al plazo de ejecución de la misma y se
reconocerá al contratista los gastos generales debidamente acreditados,
en que se hubiese incurrido durante la demora. 8. Si en el proceso de
verificación de la subsanación de las observaciones, el comité de
recepción constata la existencia de vicios o defectos distintas a las
observaciones antes formuladas, sin perjuicio de suscribir el Acta de
Recepción de Obra, informará a la Entidad para que ésta solicite por
escrito al contratista las subsanaciones del caso, siempre que constituyan
vicios ocultos. (Subrayado del Tribunal)
103. De las disposiciones citadas, este Colegiado considera que para determinar la
validez o no de la resolución de contrato practicada por la Entidad, se debe
analizar tanto el procedimiento, como los fundamentos por las cuales dicha parte
resolvió el contrato.
104. En ese sentido, con fecha 28.01.2015, la empresa Constructora Obregón RDB
E.I.R.L (empresa absorbida por MYD Constructores y Promotores SAC) y el
Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural - Agro Rural suscribieron el
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra:
“Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata - Pucajaga, distrito de Molino
– Pachitea - Huánuco”.
105. Finalizada la culminación de la obra, el Contratista solicitó la recepción de la obra,

por lo que la Entidad mediante Resolución N° 001-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL de fecha 27.01.2016 corregida mediante la R.D N° 006-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DIAR de fecha 12.02.2016 se designó a los miembros
del Comité de Recepción de Obra cuyos integrantes fueron el Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino11 (Presidente), Ingeniero Julio Cesar Custodio
Alvarado12 y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña13.
106. Posteriormente, con fecha 16.03.2016, el Comité de Recepción de Obra,

conformado por el Ingeniero Marco Antonio Salazar Celestino (Presidente),
Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo
Noreña conjuntamente con el representante del Contratista CONSTRUTORA
OBREGON RDB EIRL (empresa absorbida por MYD CONTRATISTAS Y
11 Funcionario de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego

12 Funcionario de la Dirección Zonal Huánuco
13 Inspector de Obra designado por la Entidad
50
Tribunal Arbitral:
PROMOTORES SAC) se apersonaron a la obra a efectos de verificar el

funcionamiento de la misma y como consecuencia de ello, sea entregada a la
Entidad, sin embargo, se suscribe la Primera Acta de Observaciones en el
proceso de recepción de obra, formulándose 23 observaciones a la obra
ejecutada por el Contratista, y por lo cual, se le otorgó a dicha parte un plazo de
46 días calendarios para subsanar las observaciones conforme a lo indicado en
el numeral 2 del artículo 210 del Reglamento, venciéndose dicho plazo el
01.05.2016.
107. Asimismo, con fecha 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra, conformado

por el Ingeniero Marco Antonio Salazar Celestino (Presidente), Julio Cesar
Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña conjuntamente con el
representante del Contratista CONSTRUTORA OBREGON RDB EIRL (empresa
absorbida por MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC), suscribieron una
Segunda Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obra,
indicándose que las observaciones realizadas en la primera visita no se han
corregido en su totalidad, permaneciendo 13 observaciones pendientes de
subsanar, con lo cual, se procederá conforme a lo indicado en el numeral 3 del
artículo 210 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
108. Tomando en cuenta el incumplimiento de subsanación de la observaciones,

mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 25.05.2016, recibida por la Entidad el
30.05.2016, el Contratista remite a la Entidad su Informe Técnico - Legal con la
documentación correspondiente, mediante el cual manifiesta absolver y levantar
las observaciones efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha
12.05.2016, por lo que solicita la recepción de la obra.
109. Sin embargo, a través de la Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-

AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recibido por el Contratista 02.06.2016, la
Entidad requiere al Contratista, para que en un plazo de 15 días cumpla con
culminar con subsanar las observaciones efectuadas a la obra, bajo
apercibimiento de resolver el contrato por incumplimiento injustificado de
obligaciones contractuales, conforme se aprecia a continuación:
51
Tribunal Arbitral:
110. Con Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha

08.06.2016, la Dirección Ejecutiva de la Entidad le hace llegar al Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino, Presidente del Comité de Recepción de Obra, la
documentación presentada por el Contratista mediante la Carta N° 042-2016/C.O
52
Tribunal Arbitral:
a fin de que el Comité de Recepción verifique la subsanación de observaciones

para la recepción final de la obra.
111. Con fecha 15.06.2016, el Comité de Recepción de Obra en Mayoría, conformado

por el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo
Noreña conjuntamente con el representante del Contratista, suscribieron el Acta
de Recepción de Obra al haber verificado dichos funcionarios del Comité de
Recepción de Obra de la Entidad, que la obra cumpliría con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas.
112. No obstante, con fecha 25.08.2016, el Comité de Recepción de Obra en Mayoría,

conformado por el Presidente del Comité de Recepción de Obra, Ing. Marcos
Salazar Celestino y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado suscribieron la
Tercera Acta de Observaciones de Obra indicando que las observaciones
efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha 12.05.2016, no se han
corregido en su totalidad.
113. A través del Informe Técnico N° 035-2016-AGROIRURAL/DIAR-PMSA de fecha

02.09.2016, el Consultor de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego
comunica las observaciones al expediente de Liquidación de Obra presentada por
el Contratista el 12.08.2016, indicando que existía un Acta de Recepción de Obra
suscrita en fecha 15.06.2016 por el Comité de Recepción y el Contratista,
precisándose que en la referida acta no se encontraba la firma del Presidente del
Comité de Recepción de obra.
114. Asimismo, mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha 06.09.2016, el

Ing. Marcos Salazar Celestino (Presidente del Comité de Recepción de Obra)
comunica al Director de Infraestructura Agraria y Riego que como Presidente del
Comité de Recepción de Obra han procedido conforme al artículo 210 del
Reglamento, por lo que declara valido los siguientes actuados presidido por su
persona:
Item Acto Fecha Pronunciamiento

1 Designación del Comité de Recepción de 02.03.2016 -
Obra
2 Primera Acta de Observaciones en la 16.03.2016 Obra observada
recepción de la obra
3 Segunda Acta de Observaciones en la 12.05.2016 Obra observada
4 Informe del Comité de Recepción de Obra. 18.05.2016 Obra observada
Carta N° 004-2016-COMITÉ DE
RECEPCION DE OBRA-MSC
5 Tercera Acta de Observaciones en la 25.08.2016 Obra observada
53
Tribunal Arbitral:
Sin embargo, manifiesta que no le corresponde emitir pronunciamiento con

respecto a documentos que no fueron convocados ni suscritos bajo su
presidencia.
115. Mediante Carta N° 007-216-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA de fecha

06.09.2016, el Presidente del Comité de Recepción de Obra Ing. Marcos Salazar
Celestino remite a la Entidad la Tercera Acta de Observaciones de fecha
25.08.2016 suscrita por su persona y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado.
116. Finalmente, a través de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE de fecha 23.11.2016, la Entidad manifiesta que ante el incumplimiento
de las obligaciones del Contratista señaladas en la Carta Notarial N°027-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, que configuran la causal establecida en el
numeral 1 del artículo 168 del reglamento al no haberse subsanado las
observaciones dentro del plazo otorgado, comunica su decisión de resolver el
contrato, tal como se aprecia a continuación:
54
Tribunal Arbitral:
55
Tribunal Arbitral:
117. Al respecto, este Colegiado advierte que la carta de apercibimiento de resolución

de contrato (Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE),
fue notificada por conducto notarial al Contratista por la Entidad; sin embargo, no
cumplió con indicar de manera expresa, cuáles fueron las observaciones que el
Contratista no habría cumplido con subsanar, pues solo hace referencia a
informes que sustentan la decisión contenida en dicho documento.
118. Asimismo, se aprecia que la Entidad cumplió con notificar al Contratista la carta
resolutoria del contrato (Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE), por la vía notarial, también cumplió con citar al Contratista a la
Constatación física e inventario indicando la fecha y hora de dicha diligencia,
conforme a lo establecido en el segundo párrafo del artículo 209 del Reglamento;
sin embargo, no cumplió con indicar de manera expresa y detallada las
observaciones que considera que el Contratista no habría cumplido con subsanar,
tal como ocurre en la carta de apercibimiento de resolución de contrato, en tal
sentido, este Colegiado considera que la Entidad no cumplió válidamente con el
procedimiento de resolución de Contrato, establecido en el artículo 169 del
Reglamento; por lo que corresponde ahora efectuar el análisis de fondo y
establecer si el Contratista incurrió en incumplimiento injustificado respecto al
levantamiento de las observaciones realizadas a la recepción de obra.
119. Pues bien, de los argumentos expuestos precedentemente, los cuales motivaron
la resolución de contrato de la Entidad mediante la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, este Colegiado verifica que con fecha
16.03.2016, el Comité de Recepción de obra integrado por el Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino (Presidente), el Ingeniero Julio Cesar Custodio
Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña, conjuntamente con el
representante del Contratista suscribieron una primera acta de observaciones al
no haber cumplido el Contratista con los establecido en los planos y las
especificaciones técnicas, otorgándose al Contratista un plazo de 46 días hábiles,
para que subsane las 23 observaciones encontradas por el Comité de Recepción
de Obra, de conformidad a lo señalado en el numeral 2 del artículo 210 del
Reglamento.
120. Asimismo, y luego de vencido el plazo otorgado, el Contratista solicitó

nuevamente la recepción de la obra, motivo por el cual, el Comité de Recepción
de Obra se constituyó nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de
las observaciones formuladas en la primera acta de observaciones, no
pudiéndose formular nuevas observaciones, sin embargo, el Contratista no
cumplió con subsanar el total de las observaciones consignadas en la primera
acta permaneciendo pendiente de subsanar 13 observaciones, razón por la cual,
tanto los miembros del Comité y el Contratista suscribieron una segunda acta de
observaciones de fecha 12.05.2016, dejando constancia dicho Comité, que
procederían conforme al numeral 3 del artículo 210 del Reglamento.
56
Tribunal Arbitral:
121. Al respecto, el numeral 3 del artículo 210 indica lo siguiente: “En caso que el
contratista o el comité de recepción no estuviese conforme con las observaciones
o la subsanación, según corresponda, anotará la discrepancia en el acta
respectiva. El comité de recepción elevará al Titular de la Entidad, según
corresponda, todo lo actuado con un informe sustentado de sus observaciones en
un plazo máximo de cinco (5) días. La Entidad deberá pronunciarse sobre dichas
observaciones en igual plazo. De persistir la discrepancia, ésta se someterá a
conciliación y/o arbitraje, dentro de los quince (15) días siguientes al
pronunciamiento de la Entidad.”
122. Tal como se desprende del citado párrafo del artículo 210 del Reglamento, en
caso que el Comité de Recepción de obra no estuviese conforme con la
subsanación a las observaciones, se anotará dicha discrepancia en el acta
respectiva, seguidamente el Comité elaborará y remitirá un informe al Titular de la
Entidad respecto a las observaciones a la obra en un plazo máximo de cinco días,
para luego, en el mismo plazo la Entidad se pronuncie, y de persistir dicha
discrepancia, la misma será sometida a conciliación arbitraje dentro de los quince
días siguientes al pronunciamiento de la Entidad.
123. Al respecto, se aprecia en autos que mediante Carta N° 004-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA –MSC de fecha 18.05.2016, el Presidente del Comité de
Recepción de Obra cumplió con remitir a la Entidad su informe sobre las
observaciones encontradas en la primera acta de observaciones señalando que al
comprobar que dichas observaciones no fueron levantadas en su totalidad, se
suscribió una segunda acta de observaciones.
124. Ante lo informado por el Presidente del Comité, la Dirección de Infraestructura y

Riego de la Entidad emitió el Informe Técnico N° 054-2016/KGZ de fecha
26.05.2016, donde concluye que existe retraso en la culminación del
levantamiento de las observaciones por parte del Contratista por lo que solicita
que se requiera al Contratista a fin de que culmine con el levantamiento de las
observaciones, bajo apercibimiento de Resolución de Contrato por incumplimiento
de sus obligaciones contractuales, tal como así lo establece el numeral 5 del
artículo 210 del reglamento: “Todo retraso en la subsanación de las observaciones
que exceda del plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrá dar lugar a que la Entidad resuelva el
contrato por incumplimiento. Las penalidades a que se refiere el presente artículo
podrán ser aplicadas hasta el tope señalado en la Ley, el Reglamento o el
contrato, según corresponda”.
125. Es así que, en base a lo expresado en la Carta N° 004-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA –MSC y el Informe Técnico N° 054-2016/KGZ, con fecha
02.06.2016, la Entidad, amparada en el numeral 5 del artículo 210 del
Reglamento, notifica al Contratista la Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016 donde se le requiere al
57
Tribunal Arbitral:
Contratista para que, en un plazo de 15 días, cumpla con culminar con la

subsanación de las observaciones, bajo apercibimiento de resolver de contrato.
126. Sin embargo, previo a dicho apercibimiento de resolución del contrato, con fecha
30.05.2016, el Contratista había remitido a la Entidad la Carta N° 042-2016/C.O
adjuntando su Informe Técnico - Legal a través del cual manifiesta haber cumplido
con absolver y levantar las observaciones efectuadas en la segunda acta de
observaciones de fecha 12.05.2016, por lo que solicita la recepción de la obra.
Dicho informe técnico fue remitido al Presidente del Comité de Recepción
mediante Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha
08.06.2016 con el fin de que el Comité verifique la subsanación de las
observaciones para que se proceda con la recepción de la obra, debiéndose
precisar que existía un requerimiento de resolución de contrato.
127. Tomando en cuenta lo anterior, con fecha 15.06.2016, el Comité de Recepción de

Obra, conformado por el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el
Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña conjuntamente con el representante del
Contratista, suscribieron el Acta de Recepción de Obra al haber verificado
dichos miembros del Comité de Recepción de Obra de la Entidad, que la obra
cumpliría con los lineamientos del expediente técnico y metas contratadas, por lo
que, con fecha 12.08.2016, mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB
E.I.R.L., y dentro del plazo otorgado en el artículo 211 del Reglamento, el
Contratista remitió a la Entidad su liquidación final de obra, sin embargo, la
Entidad no continuó con el procedimiento de liquidación de obra, esto es, observar
la liquidación o elaborar una nueva, en base a los siguientes documentos y
argumentos presentados en el proceso arbitral:
1) Con fecha 25.08.2016, el Comité de Recepción de Obra, conformado por el

Presidente del Comité de Recepción de Obra, Ing. Marcos Salazar Celestino
y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado (miembro del colegiado que
también suscribió el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016) se
apersonó nuevamente a obra para verificar si el Contratista había cumplido
con levantar las observaciones, requerimiento que había sido notificado al
Contratista bajo apercibimiento de resolver el contrato mediante la Carta
Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, suscribiéndose
una Tercera Acta de Observaciones de Obra en la cual se señala que las
observaciones efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha
12.05.2016, no se corrigieron en su totalidad.
2) A través del Informe Técnico N° 035-2016-AGROIRURAL/DIAR-PMSA de

fecha 02.09.2016, el Consultor de la Dirección de Infraestructura Agraria y
Riego comunica las observaciones al expediente de Liquidación de Obra
presentada por el Contratista el 12.08.2016, indicando que existía un Acta de
Recepción de Obra suscrita en fecha 15.06.2016 por el Comité de Recepción
58
Tribunal Arbitral:
y el Contratista, precisándose que en la referida acta no se encontraba la firma

del Presidente del Comité de Recepción de obra.
3) Asimismo, mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha

06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar Celestino (Presidente del Comité de
Recepción de Obra) comunica al Director de Infraestructura Agraria y Riego
que como Presidente del Comité de Recepción de Obra han procedido
conforme al artículo 210 del Reglamento, por lo que declara valido los
siguientes actuados presidido por su persona:

Obra

presidencia.
4) De igual manera, indica que mediante Carta N° 007-216-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA de fecha 06.09.2016, el Presidente del Comité de
Recepción de Obra Ing. Marcos Salazar Celestino remite a la Entidad la
Tercera Acta de Observaciones de fecha 25.08.2016 suscrita por su persona y
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado.
5) También señala que el Comité de Recepción de obra actúa como un órgano

colegiado, esto es, que los acuerdos que se adopten en relación a la
existencia de observaciones o a la pertinencia de proceder a la recepción de
obra sin observaciones, deben ser adoptadas por todos los miembros.
6) Adicionalmente, sostiene que, si existe una copia del Acta de Recepción de

obra ejecutada, ésta no puede ser considerada que la obra se encuentra
recepcionada; ya que, resulta contradictoria con la tercera acta de
observaciones, no se cuenta con la firma del Presidente del Comité de
Recepción y, finalmente porque no se ha acreditado que el Contratista ha
cumplido con levantar las observaciones formuladas.
59
Tribunal Arbitral:
7) También señala que existen indicios de falsedad en el Acta de Recepción de

Obra de fecha 15.06.2016 y que deberá acreditarse dicha falsedad mediante
peritaje que la Entidad ofrecerá como prueba de parte.
8) Finalmente, señala que al no haber cumplido el Contratista con el

levantamiento de las observaciones dentro del plazo otorgado en la Carta
Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL, la Entidad, a través
de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de
fecha 23.11.2016, comunica al Contratista su decisión de resolver el contrato.
128. De acuerdo a lo manifestado en el punto 1) al 8) del considerando 127, la Entidad

cuestiona el Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016, ya que no ha sido
suscrita por el Presidente del Comité de Recepción de Obra, teniendo en cuenta
que las decisiones del Comité deben ser adoptadas por todos sus miembros que
la conforman, resulta contradictoria con la tercera acta de observaciones de fecha
25.08.2016, no se ha acreditado que el Contratista haya subsanado las
observaciones formuladas en la tercera acta y que existen indicios de falsedad en
el acta de recepción de obra documento que debe ser sometido a peritaje, medio
probatorio ofrecido por la Entidad.
129. Al respecto, este Colegiado considera que los argumentos de la Entidad no

generan convicción en el Tribunal, debido a que el Acta de Recepción de Obra de
fecha 15.06.2016 si bien fue suscrito por dos miembros del Comité de Recepción,
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña y
no por el Presidente del Comité Ingeniero Marcos Salazar Celestino, las partes no
puede desconocer dicho acto jurídico, ya que mediante Carta N° 210-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 08.06.2016, la Entidad remitió al
Presidente del Comité de Recepción de obra, el Informe Técnico presentado por
el Contratista el 30.05.2016, mediante la Carta N° 042-2016/C.O, donde
manifiesta haber cumplido con absolver y levantar las observaciones efectuadas
en la segunda acta de observaciones de fecha 12.05.2016, en ese sentido, al
conocer de manera directa el Presidente del Comité de Recepción de Obra, que el
Contratista habría cumplido con levantar las observaciones a la obra (Acta de
Levantamiento de Observaciones de fecha 16.03.2016), de manera diligente, se
debió convocar a los otros miembros del Comité para la verificación in situ y
corroborar la subsanación de las observaciones, situación que se presenta en
este caso, pues dos de los miembros del Comité conjuntamente con el
representante del Contratista a excepción del Presidente, y dentro de un plazo
razonable y de manera diligente (tomando en cuenta que el Comité no tiene un
plazo indefinido para recepcionar la obra), se apersonaron a la obra y suscribieron
con fecha 15.06.2016 el Acta de Recepción de Obra, no existiendo en dicho
documento justificación de ausencia del Presidente, ya sea expresado por el
mismo mediante un documento o por los miembros del Comité, en ese sentido, al
60
Tribunal Arbitral:
no existir dicha justificación, no se puede analizar si la inclusión del presidente es

importante o no porque dicho funcionario debió estar atento a las comunicaciones
realizadas por el contratista a fin de subsanar las observaciones cuando existía un
requerimiento de cumplimiento de observaciones bajo apercibimiento de resolver
el contrato.
130. Con relación a las decisiones del Comité de Recepción de Obra, las cuales deben
ser tomadas de manera conjunta conforme lo indica la norma, resulta
contradictorio dicho argumento porque se cuestiona el acta de recepción de obra
de fecha 15.06.2016 por no haber sido suscrito por el Presidente (fue suscrito por
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña)
cuando el Acta de Observaciones de fecha 25.08.2016 (documento emitido
posteriormente al acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016) fue suscrito por
el Presidente Ingeniero Marcos Salazar Celestino y el Ingeniero Julio Cesar
Custodio Alvarado (miembro del Comité que también suscribió el acta de
recepción de obra), es decir, no fue suscrito de manera colegiada tal como lo
indica la Entidad amparado en lo que establece la norma, sin embargo, en el acta
de recepción de obra existía conocimiento del Presidente del Comité del
levantamiento de observaciones del Contratista, por lo que su ausencia es
responsabilidad estricta de dicho profesional, resultando valido el levantamiento
del acta de recepción con dos de los miembros el Comité de Recepción de Obra,
mas no de la tercera acta de observaciones pues el Ingeniero Julio Cesar
Custodio Alvarado suscribe el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016
manifestando el levantamiento de observaciones pero posteriormente, el
25.08.2016, manifiesta lo contrario, siendo irregular su actuación como miembro
del Comité de Recepción de Obra.
131. Respecto a que el Acta de Recepción de Obra es contradictoria con el Acta de

observaciones de fecha 25.08.2016, este Tribunal considera que no existe
contradicción puesto que, tal como se ha desarrollado en los considerandos 129 y
130, existe un acto de recepción de obra plasmado en el Acta de fecha
15.06.2016 donde se deja constancia que la obra cumple con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas, esto es, que se ha cumplido con levantar
las observaciones formuladas por el Comité mediante Acta de observaciones de
fecha 16.03.2016, en tal sentido, la tercera acta de observaciones es invalida, no
solo por existir un acta de recepción de obra, sino porque fue emitida más de dos
meses y medio después de ser alcanzado al Presidente del Comité de
Recepción de Obra, el informe técnico del contratista presentado con la Carta N°
210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, por el cual solicita la recepción
de la obra al haberse levantado las observaciones, contribuyendo con dicha
demora a que se contravengan los Principios de la Contratación Pública, sin
perjuicio de señalar que la tercera acta de observaciones de fecha 25.08.2016, fue
emitida dentro del procedimiento de liquidación final de obra, pues dicho
procedimiento inició el 12.08.2016 con la presentación de la liquidación del
Contratista y por el Comité de Recepción de Obra cuando correspondía que el
61
Tribunal Arbitral:
titular de la Entidad cumpla con observar la liquidación del contratista o elaborar

una nueva liquidación.
132. Con respecto a que no se ha acreditado que el Contratista haya subsanado las
observaciones formuladas en la tercera acta de observaciones de fecha
25.08.2016, este Colegiado considera que no es correcto lo manifestado por la
Entidad, ya que mediante el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016 se
encuentra acreditado el levantamiento de las observaciones formuladas mediante
el acta de observaciones de fecha 16.03.2016, debiéndose precisar además que
la tercera acta de observaciones es inválido para el Tribunal conforme a lo
expresado en el considerando precedente.
133. En relación a los indicios de falsedad alegado por la Entidad, no se encuentra

acreditado en autos, que el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado, miembro del
comité que no reconoce el contenido del Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, haya presentado alguna denuncia respecto a la falsificación de su
firma en la referida acta, ni que la Entidad haya formulado alguna tacha en el
proceso contra dicho documento al sostener que tiene indicios de falsedad,
tampoco que en el proceso se haya formulado alguna pretensión que cuestione la
validez del acta de recepción, ni por último que la Entidad haya cumplido con
presentar un peritaje para cuestionar la veracidad del medio probatorio en
mención. En consecuencia la ENTIDAD, no ha cumplido con utilizar las
herramientas jurídicas que la ley le brinda, con el objeto de sustentar y
fundamentar sus afirmaciones. Debe tenerse en cuenta que la carga de la prueba,
la tiene quien trata de demostrar lo que considera correcto. Sin embargo, la
ENTIDAD, tiene expedito el derecho de recurrir a la institución de vicios ocultos si
persistiera en su afirmación de que la Obra tiene observaciones por subsanar y
que tal como lo afirma habrían causado perjuicio a los usuarios. Pero los
funcionarios que no cumplieron a cabalidad con el encargo de recepcionar la Obra
en los plazos establecidos en la Ley de contrataciones y su Reglamento, no
pueden pretender que se paralice el proceso de culminación del contrato,
sabiendo que luego de recepcionada la Obra lo que continua es la Liquidación
económica final de la Obra y las consecuencias que se generan al no cumplir con
el procedimiento establecido.
134. En base a lo expuesto, el Tribunal ha determinado que el Acta de Recepción de

Obra de fecha 15.06.2016 es válido, por tanto, el Contratista si cumplió con
levantar las observaciones de la obra tal como se deja constancia en la referida
acta que la obra cumple con los lineamientos del expediente técnico y metas
contratadas, en ese sentido, al no existir incumplimiento de obligaciones
contractuales por parte del Contratista, no se configura la causal contenida en el
numeral 1 del artículo 168 del Reglamento de Contrataciones del Estado, causal
de resolución de contrato invocada por la Entidad para resolver el contrato
mediante la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE
de fecha 23.11.2016, en consecuencia, la resolución de contrato tiene vicios de
62
Tribunal Arbitral:
nulidad por lo que corresponde declararla nula al no haberse cumplido con las
disposiciones normativas contenidas en el artículo 168, 169 y 210 del
Reglamento.
135. Por lo expuesto, corresponde desestimar la primera pretensión principal de la

primera reconvención de fecha 18.07.2017 referida a la validez y eficacia de la
resolución de contrato declarándola INFUNDADA, asimismo, se determina
amparar la primera pretensión principal de la demanda modificada mediante
escrito de fecha 05.12.2017 y la pretensión acumulada referidas a la nulidad de la
resolución de contrato y la validez del acta de recepción de obra de fecha
15.06.2016 respectivamente, declarándolas FUNDADAS.
8.1 PUNTO CONTROVERTIDO 2) DEL ACTA DE LA AUDIENCIA DE

CONCILIACIÓN Y DETERMINACIÓN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS DE
FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA TERCERA
PRETENSION DE LA DEMANDA
2) Determinar si corresponde o no declarar consentida la Liquidación del

Contrato de Obra presentada por el Contratista y en consecuencia
ordenar a la Entidad el pago del saldo a favor del Contratista por el
importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses.
POSICION DEL CONTRATISTA
136. A través del escrito de fecha 05.12.2017 mediante el cual se modifica la tercera
señala que con acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016, se recepcionó
debidamente la obra, señalando el comité de recepción en dicha acta, lo siguiente:

recepcionada.
137. Asimismo, señala que habiendo sido recepcionada legalmente la obra (Acta de
Recepción de Obra de fecha 15.06.2016), de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 211 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, se remitió su liquidación
63
Tribunal Arbitral:
de obra mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha

12.08.2016, debidamente sustentada, a fin que la ENTIDAD proceda de acuerdo a
Ley.
138. Agrega que, de acuerdo al procedimiento de liquidación final de obra, establecido

en el citado artículo 211, la entidad tenía 60 días para observar la liquidación o de
liquidación de contrato, razón por la cual se erige de pleno derecho la declaración
de consentimiento de la liquidación y el pago del saldo a su favor.
139. Hace referencia el CONTRATISTA a la OPINIÓN Nº 104-2013/DTN, mediante la

cual se indica que la ENTIDAD no se encuentra habilitada para calificar o declarar
“improcedente” la liquidación presentada oportunamente por este, siendo que solo
puede observarla o elaborar otra.
140. Asimismo, indica que en la citada opinión del OSCE, se señala que “la Entidad
tiene un plazo máximo de sesenta (60) días, contados desde la mencionada
presentación, para emitir su pronunciamiento –ya sea observando la liquidación
presentada por el contratista o, de considerarlo pertinente, elaborando otra– y
notificarlo al contratista para que este se pronuncie dentro de los quince (15) días
siguientes”. Al respecto, debe indicarse que “el hecho que una liquidación de
obra quede consentida genera efectos jurídicos y económicos. Los
primeros, implican que la liquidación del contrato de obra quede firme y, en
ese sentido, no pueda ser cuestionada por las partes posteriormente, en
tanto se presume que su no observación dentro del plazo establecido
implica su aceptación. Los segundos efectos, consecuencia directa de los
primeros, implican que, al determinarse el costo total de la obra y el saldo
económico a favor de alguna de las partes, se origine el derecho al pago del
saldo a favor del contratista o de la Entidad, según corresponda”. De
acuerdo a lo expuesto, el Contratista considera que los efectos jurídicos del
consentimiento de la liquidación de obra implican que esta quede firme; es decir,
no pueda ser cuestionada por las partes posteriormente, en tanto se presume que
su no observación dentro del plazo establecido presupone su aceptación;
asimismo, se genera el derecho al pago del saldo económico a favor de alguna de
las partes, de corresponder.
141. En ese sentido, afirma el Contratista que estando a que la Entidad no se ha

pronunciado dentro del plazo de ley, según lo dispone la parte pertinente del art.
211 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, la liquidación ha quedado
legalmente consentida y válida para todos sus efectos, generándose el derecho
de pago a su favor el importe de S/. 470,841.49 (cuatrocientos setenta mil
ochocientos cuarenta uno y 49/100 soles), más intereses.
64
Tribunal Arbitral:
142. Finalmente, el Contratista alega que por el Principio de Preclusión Procesal, el

proceso administrativo se va desarrollando por etapas, de modo que si se supera
una etapa o fase procesal, se pasa a la siguiente y no existe posibilidad de
retroceder, por lo que habiendo quedado firme la recepción de obra, es que
procedió a presentar su liquidación de contrato, quedando consentida al vencer el
plazo de Ley, sin que la ENTIDAD se haya pronunciado de acuerdo a Ley y lo
dispuesto en la normatividad aplicable.
POSICION DE LA ENTIDAD
143. Mediante el escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD manifiesta que con Informe
Técnico N° 35-2016-AGRORURAL/DIAR-PMSA de fecha 02.09.2016, el Consultor
de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego comunica las observaciones al
Expediente de Liquidación del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL
para la ejecución de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra –Gongapata,
Distrito de Molino, Pachitea –Huánuco”, presentada por la CONSTRUCTORA
OBREGON RDB EIRL de fecha 12.08.2016 indicando, entre otros; la existencia
de un “Acta de recepción de Obra”, suscrita en fecha 15.06.2016, por el Comité
de Recepción y el CONTRATISTA; precisando que dicha acta de recepción de
obra no se encuentra firmada por el Presidente del Comité, por lo que solicita el
pronunciamiento respectivo por la NO suscripción del Acta por parte del
144. Asimismo, señala que mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC en fecha

Agraria y Riego el pronunciamiento solicitado, manifestando lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de Obra (…) hemos procedido

conforme al Art. 210 del RLCE, en ese sentido declaro válido y detallo los
actuados por el comité presidido por mi persona: Manifestando (…) que no
le corresponde emitir pronunciamiento con respecto a documentos que no
fueron convocado(s) ni suscrito(s) bajo su presidencia.
145. Igualmente, indica la ENTIDAD que con Carta N° 007-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA-MSC de fecha 06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar
Celestino, Presidente del Comité de Recepción de Obra remite a la Dirección
Ejecutiva, la Tercera Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obra
suscrita en fecha 25.08.2016 por los Ingenieros Marco Salazar Celestino y Julio
Cesar Custodio Alvarado, indicando además que, no asistieron al acto de
verificación el Ing. Jesús Hidalgo Noreña, miembro del comité y el representante
de la Constructora Obregón RBD EIRL.
146. De igual manera, señala que el Ing. Marcos Salazar Celestino informa que el
Comité de recepción de Obra, se constituyó en la obra para verificar la
65
Tribunal Arbitral:
subsanación de las observaciones formuladas en el Acta de fecha 12.05.2016,

indicando que la obra se encuentra “observada”.
147. En tal sentido, la ENTIDAD indica que debe tenerse en consideración que el
Comité de Recepción de obra actúa como un órgano colegiado, esto es, que los
acuerdos que se adopten en relación a la existencia de observaciones o a la
pertinencia de proceder a la recepción de obra sin observaciones, deben ser
adoptadas por todos los miembros, dejando constancia de tales acuerdos o
posibles discrepancias en la respectiva acta, la misma que por ser el documento
que recoge el sentido de la decisión adoptada por cada uno de los miembros del
comité de Recepción de Obra, deben constituir una sola y única Acta del referido
comité.
148. Agrega que, atendiendo a esta misma condición de órgano colegiado, le

corresponde al presidente del comité asegurar la regularidad de las deliberaciones
o reuniones que se sostengan en el ejercicio del encargo efectuado, levantar el
Acta de acuerdos adoptados y encargarse de ejecutar tales acuerdos, para lo cual
el presidente puede hacerse cargo de preparar la agenda, llevar y actualizar las
actas.
149. De esta manera habiendo quedado acreditada la existencia de observaciones

respecto de la Obra ejecutada, al haber validado el Presidente el Acta de
Observaciones de fecha 25.08.2016, no procede continuar con el proceso de
liquidación hasta que se cuente con un Acta firmada por todos sus integrantes y
se deje constancia que no existen observaciones pendientes de subsanar. En
caso contrario, no existe un acto formal de recepción de obra.
150. Precisa además que, si obra una copia del Acta de Recepción de obra ejecutada,
ésta no puede ser tomada en consideración para efectos de cualquier pretensión
del Contratista de afirmar que la obra se encuentra recepcionada; en primer lugar,
porque resulta contradictoria con el Acta de Recepción de Obra con
Observaciones a las que se ha referido anteriormente, lo cual constituye un
procedimiento por decir lo menos irregular.
151. En segundo lugar, porque no se cuenta con la firma del Presidente del Comité de
cumplido con levantar las observaciones formuladas; por el contrario, a razón de
lo manifestado por el presidente refiere este la existencia de observaciones que se
encontrarían pendientes de ser levantadas.
152. En base a ello, la ENTIDAD considera que no corresponde continuar con el

procedimiento de Liquidación de Obra hasta que no exista un documento (Acta)
con el que se pueda acreditar, formalmente que existe una recepción de obra sin
observaciones, y este documento se encuentre suscrito por todos los miembros
designados del comité de Recepción de Obra; por lo que ante la consulta
66
Tribunal Arbitral:
planteada en relación a la validez de las actas que existen en el Expediente de

Liquidación de Obra, solo se podrá tener por válida aquella presentada por el
Presidente del Comité de Recepción de Obra de fecha 25.08.2016, en la que
aparece que aún existen observaciones.
153. Además, asegura que con Nota Informativa N° 323-2016-MINAGRI-AGRO

RURAL-DA/DZHco., de fecha 21.09.2016, la Dirección Zonal Huánuco, remite el
Informe Técnico N° 432-2016-MINAGRI-AGRO RURAL-DA/DZHco.IR del Ing.
Julio Custodio Alvarado, miembro del Comité de Recepción, en el que manifiesta
lo siguiente respecto a la firma del Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016:
- Que todas las coordinaciones en relación a la Recepción de Obra (…), se

han realizado con el presidente del Comité de Recepción, designado con
Resolución N° 006-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DIAR de fecha
12 de febrero de 2016.
- Las comunicaciones han sido realizadas a través del correo institucional,
siendo la primera, en la fecha del 09 de marzo de 2016, con la finalidad de
proceder a la recepción de la Obra para la fecha del 16 de marzo de 2016.
El suscrito participó de este proceso en la misma fecha convocada según
autorización de salida N° 003055 de fecha 15 de marzo de 2016
suscribiéndose el Acta del 16 de marzo de 2016 (…).
- La segunda notificación también comunicada a través del correo
institucional, en la fecha del 02 de mayo de 2016, con la finalidad de
realizar la segunda visita y verificar el levantamiento de observaciones en
el proceso de Recepción de la Obra para la fecha 12 de mayo de 2016. El
suscrito participó de este proceso en la fecha convocada según
autorización de salida N° 003132 del 09 de mayo de 2016, suscribiéndose
la segunda Acta de observaciones (…)
- La tercera notificación también fue comunicada a través del correo
institucional en la fecha 18 de agosto de 2016 y reiteradas en las fechas
del 19 y 23 de agosto, con la finalidad de realizar la tercera visita y verificar
el levantamiento de observaciones (…) para el 25 de agosto de 2016. El
suscrito participó de este proceso, en la misma fecha convocada, según
autorización de salida N° 003349 de fecha 24 de agosto de 2016,
suscribiéndose la Tercera Acta de Observaciones en el proceso de
recepción de obra con la asistencia de Ing. Marco Salazar Celestino y el
suscrito.
- Concluyendo que el suscrito solo se ha desplazado a la Obra en las tres
visitas de verificación a solicitud del Ing. Marcos Salazar Celestino, como
presidente del Comité de Recepción de Obra y con las autorizaciones de
salida respectivas.
- Desconoce su asistencia a la Obra en la fecha 15 de junio de 2016 y
cualquier documento que se haya generado en esa fecha respecto a la
Recepción de obra.
67
Tribunal Arbitral:
154. De otro lado, asevera la ENTIDAD que el CONTRATISTA no puede sustentar su

liquidación de obra en un documento no generado por el Comité de Recepción, el
cual tiene indicios de falsedad, sobre cuya base no se puede sustentar legalmente
un acto jurídico lícito, en cuyo sentido el Tribunal Arbitral deberá compulsar esta
situación, lo cual deberá acreditarse a través del peritaje que se ofrecerá como
prueba de parte.
155. Por todo lo manifestado, la ENTIDAD solicita que la tercera pretensión principal
del CONTRATISTA, debe ser declarado IMPROCEDENTE por no tener sustento
técnico ni legal y debido a que, existiendo una resolución de contrato amparada
por la normativa en contrataciones, y de acuerdo al artículo 211 del Reglamento,
establece que NO se procederá a la liquidación mientras existan controversias
pendientes de resolver.
156. Finalmente, respecto a la vía acumulativa originaria subordinada, mediante la cual

el CONTRATISTA pide que se ordene el pago del saldo a favor del
CONTRATISTA por el importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses, la
ENTIDAD considera que la misma resulta IMPROCEDENTE por no tener sustento
técnico ni legal.
157. Con respecto al presente punto controvertido, el Tribunal estima necesario que
previo a efectuar el análisis correspondiente a la tercera pretensión principal de la
demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, este Colegiado
determine si es válido que proceda la liquidación del contrato a pesar de existir
controversias pendientes de resolver (resolución de contrato).
158. Al respecto, el Tribunal considera pertinente hacer una relación de hechos

narrados por las partes, los cuales se encuentran acreditados en el presente
proceso arbitral, a efectos de determinar si existía controversias pendientes de
resolver, esto es la resolución de contrato, al momento de la presentación de la
liquidación final de obra por parte del Contratista, conforme se aprecia a
continuación:
FECHA OBSERVACIONES
Acta de Recepción de Obra Acta suscrita el 15.06.2016 Documento suscrito por la

mayoría de los miembros del
Comité de Recepción de
Obra, la cual ha sido
declarada valida en el
presente proceso por el
68
Tribunal Arbitral:
Tribunal.
Con fecha 12.08.2016 y La Entidad dentro del plazo

Presentación de dentro del plazo otorgado de 60 días calendario debe
Liquidación del Contratista por el artículo 211, el presentar las observaciones
Contratista presentó a la a la liquidación o elaborar
Entidad su Liquidación de una nueva liquidación. Dicho
Obra plazo venció el 11.10.2016.
Mediante Carta Notarial N° En dicho documento se citó

074-2016-MINAGRI- al Contratista para el día
DVDIAR-AGRO RURAL-DE 25.11.2016 para efectuar la
Resolución de Contrato notificada al Contratista el constatación física e
efectuada por la Entidad 23.11.2016, la Entidad Inventario.
resolvió el Contrato
No se tiene conocimiento si
se llevó a cabo dicha
Constatación Física e diligencia de acuerdo a lo
Inventario expresado en los
argumentos y medios
probatorios presentados por
las partes
Según los datos obtenidos

Solicitud de Arbitraje Con fecha 13.12.2016 el en el Acta de Instalación del
presentada por el Contratista solicitó Arbitraje a Tribunal Arbitral. No obra en
Contratista por resolución la Entidad (Según Art. 209, el expediente Solicitud de
de Contrato el Contratista tenía plazo de Arbitraje
15 días hábiles para solicitar
arbitraje. El plazo venció el
15.12.2016)
159. Del acuerdo al cuadro anterior, se advierte que la resolución de contrato efectuada
por la Entidad al Contratista fue el 23.11.2016, por lo que el Contratista, de
acuerdo a los medios probatorios presentados por las partes, solicitó arbitraje a la
Entidad el 13.12.2016, conforme se aprecia en el Acta de Instalación del Tribunal:
69
Tribunal Arbitral:
160. En ese sentido, si bien es cierto que la solicitud de arbitraje (13.12.2016) refleja la
existencia de controversias relacionadas con la resolución de contrato, es cierto
también que dicha controversia se originó después de la presentación de la
Liquidación de obra (12.08.2016), por lo tanto, este Tribunal considera que no
existía controversias pendientes cuando el Contratista presentó su liquidación, por
70
Tribunal Arbitral:
lo que si procedía iniciar válidamente el procedimiento de liquidación regulado por

el Artículo 211 del Reglamento14.
161. Ahora bien, una vez determinado por el Tribunal que no existían controversias
pendientes de resolver, para el contratista proceda a la presentación de la
liquidación de obra, corresponde efectuar el análisis de la tercera pretensión
principal de la demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017 a
efectos de saber si la liquidación final de obra presentada por el Contratista quedó
o no consentida, para lo cual el Tribunal Arbitral considera pertinente hacer un
recuento de los sucesos que habrían originado el consentimiento de la liquidación
de obra presentada por el Contratista:
i. Que, con fecha 20.10.2014 el Contratista y la Entidad suscribieron el

Contrato de Obra 205-2014-MINAGRI-AGRORURAL, para la Ejecución
de Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata – Pucaja,
distrito de Molino – Pachitea - Huánuco”.
ii. Que, mediante Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016.
iii. Que, a través de la Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L,

recepcionada por la Entidad el 12.08.2016 (según lo manifestado por la
propia Entidad mediante Informe Técnico N° 35-2016-
AGRORURAL/DIAR-PMSA), el Contratista alcanzó su Liquidación Final
de obra con un saldo a favor del Contratista de S/. 403,641.24
(Cuatrocientos tres mil seiscientos cuarenta y uno con 24/100 soles.
162. Pues bien, luego de hacer un recuento de los hechos que originaron la
controversia respecto a la liquidación de obra presentada por el Consorcio,
corresponde señalar en primer lugar, la definición de liquidación. Al respecto,
ALVAREZ PEDROSA15 manifiesta que: “la Liquidación es el ajuste formal de
cuentas. Podemos decir que es el conjunto de operaciones realizadas para
determinar lo pagado en relación con el contrato original, actualizado, Adicionales,
Intereses, Gastos Generales, Utilidad, etc., y las cuentas en favor de la Entidad,
tales como penalidades, amortizaciones, deducciones, etc. Estamos pues, ante un
proceso de cálculo técnico, en función de las condiciones contractuales y de las
disposiciones legales aplicables al tema, cuya finalidad principalmente, es el costo
14 Artículo 211.- Liquidación del Contrato de Obra

El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos detallados, dentro
de un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el
que resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta
(60) días de recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la liquidación presentada por el contratista
o, de considerarlo pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se pronuncie dentro de los
quince (15) días siguientes.
(…)
No se procederá a la liquidación mientras existan controversias pendientes de resolver.
15
ALVAREZ PEDROSA, Alejandro. (2009). “Comentarios a la Nueva Ley y Reglamento de Contrataciones
del Estado”. Volumen II. Pacifico Editores. Pág. 1499.
71
Tribunal Arbitral:
total de la obra y el saldo económico que puede ser en favor o en contra del
contratista o de la Entidad; tiene como propósito verificar que las prestaciones se
hayan llevado a cabo estrictamente con sujeción al contrato.”
163. Teniendo en cuenta lo señalado anteriormente, este Colegiado advierte que en las
Cláusulas del Contrato, no se encuentra regulada la figura jurídica de la
liquidación de obra, por lo que la norma legal aplicable a la presente controversia
relacionada con la liquidación de obra es el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado – D.S 184-2008-EF, cuyo artículo 211° regula el
procedimiento de Liquidación de obra y bajo que supuesto, dicha liquidación
quedará consentida, conforme se aprecia a continuación:
Artículo 211.- Liquidación del Contrato de Obra
El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la

documentación y cálculos detallados, dentro de un plazo de sesenta (60)
días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de
la obra, el que resulte mayor, contado desde el día siguiente de la
recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta (60) días de
recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la
liquidación presentada por el contratista o, de considerarlo
pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se
pronuncie dentro de los quince (15) días siguientes.
Si el contratista no presenta la liquidación en el plazo previsto, su

elaboración será responsabilidad exclusiva de la Entidad en idéntico plazo,
siendo los gastos de cargo del contratista. La Entidad notificará la
liquidación al contratista para que éste se pronuncie dentro de los quince
(15) días siguientes.
La liquidación quedará consentida cuando, practicada por una de las

partes, no sea observada por la otra dentro del plazo establecido.
Cuando una de las partes observe la liquidación presentada por la otra,
ésta deberá pronunciarse dentro de los quince (15) días de haber recibido
la observación; de no hacerlo, se tendrá por aprobada la liquidación con
las observaciones formuladas.
(…)
No se procederá a la liquidación mientras existan controversias pendientes
de resolver. (Resaltado nuestro)
164. Ahora bien, de acuerdo con el tenor del artículo citado, los hechos manifestados
por las partes durante el arbitraje y las pruebas presentadas por estas, este
Tribunal concluye lo siguiente:
1.- Con fecha 15.06.2016 se suscribe el Acta de Recepción de Obra por la

mayoría de sus miembros, la cual ha sido declarada válida por este
Tribunal.
72
Tribunal Arbitral:
2.- El Contratista mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L,

recepcionada por la Entidad el 12.08.2016 presentó su Liquidación Final de
Obra, dentro del plazo de sesenta (60) días contados a partir de la
recepción de obra. Dicho plazo venció el 15.08.2016.
4.- La Entidad no cumplió con observar la liquidación de obra presentada

por el Contratista o elaborar una nueva liquidación dentro del plazo de
sesenta (60) días otorgado en el artículo 211° del Reglamento. Dicho plazo
venció el 11.10.2016.
5.- Finalmente, una vez vencido el plazo que tenía la Entidad para
pronunciarse sobre la liquidación, el Contratista no se pronunció dentro de
los quince (15) días otorgados en el Reglamento sobre las observaciones
que debía, pero que no realizó la Entidad. Dicho plazo venció el
26.10.2016.
165. De lo expuesto, el Tribunal Arbitral advierte que la Entidad no cumplió con el

procedimiento de liquidación final de obra contemplado en el artículo 211° del
Reglamento, ya que luego de haber presentado el Contratista su liquidación final
de obra mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L, la Entidad
debió formular observaciones a la liquidación del Contratista o luego de justificar
su necesidad, elaborar una nueva liquidación; sin embargo, se observa que la
Entidad cursó internamente documentos como el Informe Técnico N° 35-2016-
AGRO RURAL/DIAR-PMSA, mediante el cual el Consultor de la Dirección de
Infraestructura Agraria y Riego comunica las observaciones realizadas al
expediente de liquidación final de obra presentada por el Contratista con fecha
12.08.2016, indicando la existencia de un Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016 cuyo documento no se encontraba suscrito por el Presidente del
Comité de Recepción de Obra solicitando que el Presidente del Comité emita
pronunciamiento respecto al mencionado documento, acto que no forma parte del
procedimiento establecido por la Norma especializada de Contratación Pública, ya
que las observaciones debieron ser formuladas por el Titular de la Entidad, sobre
los montos económicos fijados en la liquidación del Contratista y comunicadas al
representante legal del Contratista, que en este caso podría haber sido el
descuento de las partidas que no habían sido efectuadas de acuerdo a las
especificaciones técnicas, las mismas que son cuantificables y pasibles de ser
consideradas en las observaciones de una liquidación, por tanto, queda claro para
este Tribunal, que la Entidad incumplió con su obligación legal de observar la
liquidación presentada por el contratista, contenida en el artículo 211 del
Reglamento.
166. En ese orden de ideas, el Tribunal considera que existe incumplimiento de la

Entidad de no formular observaciones a la liquidación de obra, por lo que no
existiría incumplimiento del Contratista en pronunciarse sobre observaciones que
nunca fueron formuladas por la Entidad a la liquidación de obra presentada por el
Contratista, por tanto, siendo que el plazo máximo para que la Entidad formule
73
Tribunal Arbitral:
observaciones o presente una nueva liquidación válidamente es de sesenta (60)

días naturales, el cual venció el 11.10.2016, y no habiendo cumplido con dicho
requerimiento legal, resulta evidente que, ante dicho incumplimiento, el Tribunal
concluya que la liquidación de obra presentada por el Contratista quedó
consentida.
167. En efecto, al haber presentado el Contratista su liquidación del Contrato dentro del
plazo legal y no existiendo observaciones de parte de la Entidad, de conformidad
con el artículo 211° del Reglamento, corresponde declarar consentida la
liquidación presentada por el Contratista mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-
CO-RDB E.I.R.L, recepcionada por la Entidad el 12.08.2016, por el saldo a favor
del Contratista de S/. 403,641.24 soles.
168. No obstante, el consentimiento surte efectos únicamente respecto de los montos

consignados en la liquidación final de obra que ha quedado consentida y sobre
aquellos conceptos que de acuerdo a Ley pueden estar incluidos en una
liquidación, más no respecto de los conceptos que no se encuentren relacionados
con la ejecución de la obra.
169. Así, debe observarse la Opinión N 020-2016/DTN a través de la cual la Dirección

Técnico Normativa del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
señala que:
“… la liquidación del contrato de obra debe contener todas las

valorizaciones, los reajustes, los mayores gastos generales, la utilidad y los
impuestos que afectan la prestación, conceptos que siempre forman parte
del costo total de la obra. Adicionalmente, también puede incorporarse
otros conceptos autorizados por la normativa de contrataciones del
Estado como las penalidades aplicables al contratista, los adelantos
otorgados y sus amortizaciones, entre otros conceptos que se incluyen al
cumplirse determinados supuestos y que determinan el saldo económico a
favor de una de las partes.
En esa medida, la liquidación de obra solo puede incluir conceptos que
forman parte del costo de la obra y otros que han sido autorizados
expresamente por la normativa de contrataciones del Estado.
(…)
si bien la normativa de contrataciones del Estado permitía la inclusión de
conceptos resarcitorios en la liquidación de obra, dicha inclusión estaba
permitida únicamente para aquellos supuestos expresamente
contemplados; en consecuencia, una Entidad no podía incluir en la
liquidación de obra cualquier otro concepto resarcitorio que sea ajeno a los
previstos expresamente por la normativa de contrataciones del Estado.
74
Tribunal Arbitral:
Este criterio respondía a que los conceptos resarcitorios que la normativa

permite incluir en la liquidación eran fácilmente determinables, en atención
a que establecer su cuantía no requería de un complejo trabajo probatorio.”
170. Esta opinión nos deja ver claramente que en una liquidación final del contrato de
obra, únicamente pueden incorporarse aquellos conceptos que forman parte de la
ejecución contractual y aquellos que no siendo parte de ésta, se encuentran
expresamente permitidos por ley; en ese sentido, una liquidación consentida no
puede generar derecho a procurarse un beneficio económico derivado de un
concepto incluido en ésta que no forme parte del costo total de la obra o que no
esté autorizado por Ley, tales como adicionales de obra (que requieren un
procedimiento autónomo para su autorización y pago), indemnizaciones (distintas
a las penalidades, utilidad prevista por resolución contractual imputable a la
Entidad) que requieran una actuación probatoria específica y autónoma, entre
otros conceptos; lo contrario implicaría incurrir en una contravención a lo
dispuesto por el artículo II del Título Preliminar del Código Civil que establece:
“Artículo II.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un

derecho. Al demandar indemnización u otra pretensión, el interesado
puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir
provisionalmente el abuso.”
171. En ese sentido, este Colegiado debe velar porque en la Liquidación del Contrato
de Obra no se incluyan conceptos que legalmente este Colegiado se encontraría
impedido de amparar; en razón de ello, se procederá a verificar cada uno de los
ítems que conforman el resultante de la Liquidación del Contrato de Obra
practicada por el Contratista.
172. Así, tenemos que la controversia en cuanto al monto de la Liquidación Final de

Obra se centraría en el hecho que el Contratista reclama en ella el pago de los
1) Valorizaciones Contractuales y Valorizaciones del Adicional N° 01:

S/. 145,434.23
2) Reajuste de las valorizaciones del Contrato y del Adicional N° 01:

S/. 137,134.59
3) Amortización de Adelanto directo: - S/. 32,416.66
4) Deducción del reajuste: - S/. 11,224.35
5) Mayores Gastos Generales por ampliaciones de plazo: S/. 103,141.03
75
Tribunal Arbitral:
173. En relación al primer concepto, este Tribunal Arbitral observa que, en la

Liquidación Final de Obra presentada por el Contratista, éste solicita el pago por la
suma de S/. 145,434.23 soles por saldo adeudado por la ejecución del contrato y
del adicional, el cual se obtiene del recalculo de las valorizaciones contractuales
(S/.1´623,792.31), las valorizaciones del adicional N° 01 (S/. 628,125.20), el
deductivo vinculante N° 01 (S/. 679,867.34) y la reducción N° 01 (S/. 20,138.03)
cuya sumatoria asciende a S/. 1´551,912.14, menos el monto de las
valorizaciones contractuales (S/. 883,658.11) y del adicional (S/. 522,819.80)
pagadas, el cual asciende a S/.1´ 406,477.91 soles.
174. Al respecto; este Colegiado advierte que el Contratista no ha cumplido con

presentar en su liquidación final de obra, las valorizaciones contractuales y las
valorizaciones del adicional 01 a efectos de que el Tribunal corrobore
objetivamente lo que se encuentra valorizado a fin de establecer si el monto
reclamado por el Contratista como saldo de valorización debe ser pagado por la
Entidad, por lo que dicho concepto no debe ser incluido en la liquidación.
.
175. En relación al segundo concepto, este Tribunal Arbitral advierte que, en la
Liquidación Final de Obra presentada por el Contratista, solicita el pago por la
suma de S/. 137,134.59 soles por reajuste de las valorizaciones contractuales
y del adicional, cuyo monto resultante se obtiene del cálculo efectuado por el
Contratista y que ha sido presentado en su liquidación mediante los siguientes
cuadros:
76
Tribunal Arbitral:
176. Al respecto, el Tribunal Arbitral considera que al no haber sido objetado el reajuste
de las valorizaciones contractuales y del adicional por el monto de S/. 137,134.59,
ni en el procedimiento de liquidación de obra ni en el proceso arbitral, se dispone
que dicho monto sea incluido en la Liquidación Final de Obra.
177. En relación al tercer concepto, este Tribunal Arbitral advierte que el Contratista
en su Lliquidación Final de Obra consigna como saldo a pagar a favor de la
Entidad la suma de S/. 32,416.66 por amortización de adelanto directo, por lo que,
al no existir cuestionamientos u observaciones por parte de la Entidad a dicho
monto, este Tribunal considera que debe ser incluido en la liquidación.
178. Respecto al cuarto concepto, el Contratista consigna como saldo a pagar a la

Entidad la suma de S/. 11,224.35 por deducción del reajuste que no corresponde
por adelanto directo, en tal sentido al no existir observaciones a dicho monto por
la Entidad, este Tribunal también considera que debe ser incluido en la
liquidación.
179. En relación al quinto concepto, este Tribunal Arbitral observa que, en la

suma de S/. 103,141.03 soles por mayores gastos generales por las ampliaciones
de plazo.
180. Al respecto, el Contratista para acreditar el monto reclamado presenta un cuadro

de valorización de mayores gastos generales de 4 ampliaciones de plazo, cuyos
montos fueron calculados en base a los días otorgados en las ampliaciones de
plazo multiplicados por el gasto general variable diario, obteniéndose los
siguientes montos:
77
Tribunal Arbitral:
 Ampliación de plazo N° 01: S/. 52,023.32

181. Pues bien, de la documentación presentada por el Contratista en su liquidación de

obra, se encuentran los siguientes documentos:
a) Carta N° 531-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 29.05.2015

mediante la cual la Entidad otorga al Contratista la Solicitud de Ampliación de
Plazo N° 01 por 92 días calendarios por paralización no atribuible al
Contratista desde el 22.01.2015 al 23.04.2015 por lo que, siendo la fecha del
término del plazo contractual el 20.05.2015, el mismo se postergó hasta el
20.08.2015.
b) Carta N° 232-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 10.09.2015

Plazo parcial N° 02 por 30 días calendarios por paralización atribuible a la
Entidad por falta de pronunciamiento de la elaboración del expediente técnico
del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01, por lo que, teniendo en cuenta
que el plazo contractual vence el 20.08.2015, el mismo se postergó hasta el
19.09.2015.
c) Carta N° 709-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 12.10.2015

Plazo Parcial N° 03 por 30 días calendarios por paralización total de los
trabajos atribuible a la Entidad por falta de pronunciamiento de la elaboración
del expediente técnico del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01 por lo
que, siendo la fecha del término del plazo contractual el 19.09.2015, el mismo
se postergó hasta el 19.10.2015.
d) Carta N° 444-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 05.11.2015

Plazo Parcial N° 04 por 30 días calendarios por paralización atribuible a la
del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01 por lo que, siendo la fecha del
18.11.2015.
182. Como puede observarse de lo señalado en el párrafo anterior, las cuatro

ampliaciones de plazo otorgadas al Contratista fueron por paralización de obra, en
tal sentido, el pago de los mayores gastos generales debe encontrarse
debidamente acreditados y no calculados conforme a la fórmula establecida para
atrasos, tal como así lo establece artículo 202 del Reglamento, cuyo tenor es el
siguiente:
Artículo 202º.- Efectos de la modificación del plazo contractual
78
Tribunal Arbitral:
Las ampliaciones de plazo en los contratos de obra darán lugar al pago de

mayores gastos generales variables iguales al número de días
correspondientes a la ampliación multiplicados por el gasto general
variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales de obra.
Sólo cuando la ampliación de plazo sea generada por la paralización

total de la obra por causas ajenas a la voluntad del contratista, dará
lugar al pago de mayores gastos generales variables debidamente
acreditados, de aquellos conceptos que forman parte de la estructura de
gastos generales variables de la oferta económica del contratista o del
valor referencial, según el caso.
(…)
183. En consecuencia, al no haber cumplido el Contratista con presentar

documentación que acredite el monto reclamado por cada ampliación de plazo, no
corresponde incluir en la liquidación la suma de S/. 103,141.03 soles por mayores
gastos generales; sin perjuicio de ello, correspondería dejar a salvo el derecho de
que el Contratista presente a la Entidad en vía de ejecución de laudo la
documentación que acredite los mayores gastos generales generados por las
ampliaciones de plazo 01, 02, 03 y 04, sin embargo, el Contratista presento su
renuncia a los mayores gastos generales de las ampliaciones de plazo 01, 02 03 y
04 de la siguiente manera:
Notificación de la aprobación de Renuncia de los mayores gastos

ampliaciones de plazo generales
Con fecha 29.05.2015, la Entidad notificó al Con fecha 11.09.2015, el Contratista

Contratista la Carta N° 531-2015-MINAGRI- notificó a la Entidad mediante Carta N° 36-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE mediante la 2015/C.O.RDB la renuncia voluntaria al
cual la Entidad comunica al Contratista la cobro de los mayores gastos generales
aprobación de la Solicitud de Ampliación de correspondientes a la ampliación de plazo
Plazo N° 01 por 92 días calendarios. N° 01

Plazo parcial N° 02 por 30 días calendarios. parcial N° 02
Con fecha 12.10.2015 la Entidad notificó al Con fecha 13.10.2015, el Contratista

DVDIAR-AGRO RURAL-DE mediante la 2015-DROF/GG-CO. RDB E.I.R.L la
cual la Entidad comunica al Contratista la renuncia voluntaria al cobro de los mayores
aprobación de la Solicitud de Ampliación de gastos generales correspondientes a la
Plazo parcial N° 03 por 30 días calendarios. ampliación de plazo parcial N° 03
79
Tribunal Arbitral:

Plazo parcial N° 04 por 30 días calendarios. ampliación de plazo parcial N° 04.
184. Que, habiendo comunicado el Contratista a la Entidad la renuncia de los mayores

gastos generales de las ampliaciones de plazo 01, 02, 03 y 04 de manera
posterior al otorgamiento de las ampliaciones de plazo en mención, no
corresponde que sean incluidas en la liquidación dichos montos reclamados por el
Contratista de conformidad a lo establecido en la Opinión del OSCE N° 082-
2014/DTN, cuyo tenor es el siguiente:
“ (…)
2.2. Al respecto, debe indicarse que los párrafos primero y segundo del
artículo 202 del Reglamento regulan los efectos económicos de la ampliación
del plazo en los contratos de obra, conforme a lo siguiente:
(…)
Sin perjuicio de ello, toda vez que el derecho a cobrar los mayores gastos
generales variables originado por la aprobación de una ampliación de plazo
es un derecho de crédito del contratista (y, en consecuencia, de su libre
disposición), este podría renunciar16 al mismo una vez aprobada la ampliación
del plazo17; máxime si la normativa de contrataciones del Estado no ha
prohibido tal renuncia18, ni se vulnera alguna norma imperativa o de orden
público.
En esa medida, el contratista, libre y voluntariamente, sin que exista

coerción19 o algún vicio al manifestar su voluntad20, puede renunciar al pago
de los mayores gastos generales variables derivados de la aprobación de una
ampliación del plazo de ejecución de obra.
16 En este punto, debe señalarse que si bien la renuncia no está regulada expresamente en el Código Civil, la
doctrina la define como "(…) un acto unilateral, ejercitado sólo por el acreedor de la relación obligacional, pues si
contara con el asentimiento oportuno del deudor -sin dejar de encontrarnos dentro del campo de la renuncia- se
trataría de una condonación." A su vez, de conformidad con el artículo 1295 del Código Civil, la doctrina también
señala que "Condonar es perdonar una deuda o, en expresiones distintas, renunciar a un crédito, con la anuencia del
deudor. Así, cuando el acreedor perdona una deuda y el deudor conviene en ello, se extingue la obligación a cargo
de este último." (El subrayado es agregado). OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
obligaciones, Vol. XVI, Tercera Parte, Tomo IX, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú,
2001, Segunda Edición, págs. 263 y 245.
17 De conformidad con el criterio establecido en las Opiniones N° 014-2014/DTN y 012-2014/DTN.
18 Este criterio se sostiene en lo expresado en el literal a) del numeral 24 del artículo 2 de la Constitución Política del
Perú, que señala expresamente que "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo
que ella no prohíbe". (El resaltado es agregado).
19 Según el diccionario de la Real Academia Española, Vigésima Segunda Edición, “coerción”, en su primera
acepción, significa “Presión ejercida sobre alguien para forzar su voluntad o su conducta".
http://lema.rae.es/drae/?val=coacci%C3%B3n.
20 De conformidad con los artículos 201 y siguientes del Código Civil.
80
Tribunal Arbitral:
En este orden de ideas, aun cuando la Entidad está obligada a pagar al

contratista los mayores gastos generales variables al aprobarse una
ampliación del plazo de ejecución de una obra, el contratista podría renunciar
a este derecho con posterioridad a la aprobación de la ampliación de plazo,
pues constituye un derecho patrimonial de libre disposición.
b. Finalmente, es importante precisar que establecer que la renuncia a los

mayores gastos generales variables debe realizarse con posterioridad a la
aprobación de la ampliación del plazo tiene por finalidad: (i) permitir que el
contratista calcule el monto de gastos generales que serán objeto de renuncia
−pues los mismos solo pueden valorarse una vez aprobada la ampliación del
plazo− y (ii) asegurarse que el contratista renuncie a los gastos generales de
manera libre y voluntaria, sin la intervención de agentes externos que influyan
en su decisión.
En consecuencia, no es posible que el contratista renuncie a los mayores

gastos generales variables con anterioridad a la aprobación de la ampliación
del plazo que los origina. (Subrayado nuestro)”
185. En base a lo desarrollado en el presente laudo, se tiene que la Liquidación

elaborada por la Consorcio incluye cifras que no se ajustan a lo legalmente
establecido, es por ello, que a continuación detallaremos los montos que sí deben
ser considerados en la Liquidación de Obra:
Valorizaciones Contractuales y
0.00
Valorizaciones del Adicional N° 01
Reajuste de las valorizaciones del Contrato 137,134.59

y del Adicional N° 01
- 32,416.66
Amortización de Adelanto directo
- 11,224.35
Deducción del reajuste
Mayores Gastos Generales por
0.00
ampliaciones de plazo
SUB TOTAL 93,493.58
IGV 16,828.84
SALDO A FAVOR DEL CONTRATISTA S/. 110,322.42
186. Por estas consideraciones, este Colegiado concluye que al haber presentado el
Contratista su liquidación del Contrato dentro del plazo legal y no existiendo
observaciones de parte de la Entidad, de conformidad con el artículo 211° del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, corresponde declarar
81
Tribunal Arbitral:
consentida la liquidación presentada por el Contratista mediante Carta N° 075-

2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L, recepcionada por la Entidad el 12.08.2016, con
un saldo a favor del Contratista ascendente a S/. 110,322.42, incluido IGV.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA CUARTA
PRETENSION DE LA DEMANDA MODIFICADA MEDIANTE ESCRITO DE
FECHA 05.12.2017
3) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago del

importe concerniente a los gastos financieros exógenos o posteriores
al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00 soles, el
cual será debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de
pago.
187. Mediante el escrito de fecha 05.12.2017 a través del cual se modifica la cuarta
asevera que el reconocimiento y pago por los gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra, se derivan de los actos perturbadores,
negligentes y dilatorios de la ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones
contractuales; motivos que lo han obligado a tener que asumir los costos
financieros no previstos inicialmente en el presupuesto de obra y mantenerlos
vigentes hasta que se resuelva la controversia generada por la ENTIDAD; razón
por la cual resulta procedente que la misma asuma el pago indemnizatorio por
mayores gastos financieros generados por la prórroga de vigencia de las
garantías ofrecidas, más allá del plazo contractual, por el importe de s/. 19,517.00
(diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) más los intereses correspondientes,
lo cual acredita con el estado de cuenta remitida por FOGAPI (entidad financiera
afianzadora) y el boucher de pago efectuado por el importe de S/. 20,000.00
(veinte mil soles) a razón de las comisiones por las garantías otorgadas y
vigentes.
188. De igual modo, el CONTRATISTA hace referencia a la doctrina nacional y

extranjera, referida a los derechos y obligaciones de los contratantes y referida
puntualmente a los contratos administrativos y contratos de ejecución con
82
Tribunal Arbitral:
prestaciones reciprocas, citando a ROBERTO DROMI21, respecto a los derechos

del contratista, el cual señala lo siguiente:
“Los derechos del contratista que implican recíprocamente

obligaciones para la Administración Publica comitente son los de
percepción del precio, suspensión de la ejecución, recomposición
del contrato, rescisión del contrato por culpa de la comitente,
mantenimiento de la ecuación económica-financiera22 e
invocación de las eximentes de responsabilidad por incumplimiento”.
Las relaciones contractuales administrativas se fundan en el Principio

pacta sunt servanda, es decir, que el contrato administrativo obliga
tanto al contratista como a la Administración Pública.
En su consecuencia, el contratista tiene el derecho de exigir de la

administración el cumplimiento de las obligaciones emergentes
del contrato. Asimismo, la administración debe ejecutar sus
prestaciones dentro de los plazos estipulados normativa o
convencionalmente, o dentro del plazo razonable que
corresponda a la naturaleza del contrato”.
En el caso que la administración no cumpla con las obligaciones

emergentes del contrato, es posible que el contratista oponga la
defensa de la exceptio nom adimpleti contractus, o en su caso, exija
judicialmente el pago de daños y perjuicios.”
189. De conformidad a lo señalado en el párrafo anterior, el CONTRATISTA afirma que

uno de sus derechos, es el mantenimiento de la ecuación económica-financiera de
los contratos. Al respecto, ROBERTO DROMI23, señala lo siguiente:
21 ROBERTO DROMI, DERECHO ADMINISTRATIVO; VOL. I, 10° EDICION ACTUALIZADA.EDIT.CIUDAD DE ARGENTINA,

2004. Pag. 544,545
22
PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA DE LAS PRESTACIONES O EQUILIBRIO FINANCIERO DE LAS PRESTACIONES EN
PERJUICIO DEL CONTRATISTA.
Si la situación económica del contratista y el equilibrio financiero resultan afectados por causas imputables directamente al
estado contratante - a razón de las modificaciones y el surgimiento de nuevas obligaciones o cargas - la Administración Pública
tiene el deber jurídico de restablecer el sinalagma económico del contrato y el equilibrio financiero afectado por causas
imputables directamente al estado contratante - en razón de las modificaciones que proponga- debiendo satisfacer los derechos
del contratista afectado por los mayores costos. La administración tiene la obligación de indemnizar al contratista cuando
dichas alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y afecte la base económica que ha sido pactada al
momento de la celebración del contrato, evitándose así un enriquecimiento sin causa de la Administración y el
empobrecimiento correlativo del contratista.
23ROBERTO DROMI, DERECHO ADMINISTRATIVO; VOL. I, 10° EDICION ACTUALIZADA. CIUDAD DE ARGENTINA 2004,
BUENOS AIRES-MADRID. Pag.558
83
Tribunal Arbitral:
“6.7 Consideración de la Ecuación Económica. Cuando el contratista

estima su precio, lo hace teniendo en cuenta la situación económica
existente en el momento de celebrar el contrato. Se trata de la ecuación
que toma en cuenta el beneficio que va a obtener deducidos sus costos.
Pero puede ocurrir que, si tal situación se vea alterada por causas
imputables a la Administración o por causas ajenas a ella, causas que
vienen a modificar el equilibrio económico originario, por lo cual el
contratista tendrá derecho a que dicho equilibrio sea restablecido,
manteniendo de esta manera la ecuación económica del contrato.
El fundamento jurídico de este derecho está en el principio de justica
conmutativa, que supone una igualdad o equilibrio entre derechos y
obligaciones del particular, una equivalencia por la que no se podrá
sacrificar el interés particular en aras del interés público sin que aquel haya
sido previamente resarcido.
En este orden de ideas, la vigencia actualizada de la ecuación económica
es la columna vertebral del contrato. Sin considerar esta ecuación, lo que
queda son derechos para exigirla deberes para cumplirla.
6.8 Consideración de la Ecuación Financiera. Cuando se presenta en

un procedimiento de selección un contratista del Estado, el oferente ya
tiene en cuenta un presupuesto y determinadas previsiones, por una parte,
para responder a los gastos e inversiones que requerirá el contrato por la
otra.
Se tiene en cuenta la necesidad de que exista una imputación
presupuestaria a tal fin (partidas), y que se debe obtener financiamiento
(interno, propio, o externo). Todo ello está garantizado por las leyes de
garantía de inversiones extranjeras, debiendo ser considerados las tasas
de interés y los costos del dinero, y el déficit y el quebranto en que puede
caer el contrato.”
190. Así también, el CONTRATISTA hace referencia al Principio de equivalencia de las

prestaciones o equilibrio de las prestaciones, mediante la cual señala que “la
administración tiene la obligación de indemnizar al contratista cuando las
alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y afecte la base
económica que ha sido pactada al momento de la celebración del contrato,
evitándose así un enriquecimiento sin causa de la Administración y el
empobrecimiento correlativo del contratista”.
191. En base a lo expuesto, el CONTRATISTA asevera que tiene su derecho expedito

para exigir a la ENTIDAD el resarcimiento por los actos que meritúan
responsabilidad funcional indemnizatoria a razón del resquebrajamiento de la
ecuación económica-financiera del contrato y la fractura del equilibrio de las
prestaciones; y en tal sentido, solicita al Tribunal que se ordene a la ENTIDAD, el
pago por el concepto de gastos financieros exógenos incurridos y concernientes a
84
Tribunal Arbitral:
los gastos asumidos y posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de

S/ 19,517.00 (diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles, más intereses a
la fecha efectiva de pago.
192. De otro lado, el CONTRATISTA afirma que en razón de la resolución arbitraria e

indebida del contrato, se le viene causando ingente daño financiero concerniente
a los gastos financieros exógenos o posteriores al plazo de ejecución de obra por
el importe de S/ 19,517.00 (Diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles,
más intereses a la fecha efectiva de pago; por cuanto ha tenido que seguir
asumiendo los costos que genera la vigencia de la carta fianza de fiel
cumplimiento, a pesar que la obra se encontraba concluida, con acta de recepción
de obra y liquidación legalmente consentida.
193. Finalmente, argumenta que, si se desea establecer una línea de separación entre
el "daño actual" y el "daño futuro", es importante determinar en qué momento nos
debemos colocar para apreciar los daños y merituarlos. Para ello, señala, es
importante destacar que todos los daños son una consecuencia o efecto del
hecho generador que los ha causado; la lógica pone de manifiesto que el daño va
a ser posterior en el tiempo al hecho generador, de manera que por veloz que sea
el efecto, a punto tal que parezca "instantáneo", se produce siempre en un
momento futuro, con relación a la causa generadora. Pero no siempre el daño se
produce de manera instantánea, sino que -con mucha frecuencia- las
consecuencias dañosas se proyectan a lo largo del tiempo, a veces durante
períodos bastante extensos, como sucede en los casos de invalidez permanente.
En el particular, indica el CONTRATISTA, los daños se presentan en el momento
que la entidad contratante realiza los actos boicoteadores conducidos a efectuar la
ruptura de vínculo contractual y las consecuencias y daños patrimoniales futuros
se reflejan en los actos de desprendimiento patrimonial que deba efectuar el
contratista para asumir los costos financieros más allá de lo previsto inicialmente
en su presupuesto.
194. A través del escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD sostiene que la obra se
inició el 22.11.2014, con un plazo de ejecución de 180 días calendario, debiendo
culminarse el 21.05.2015, postergándose la ejecución de la obra al 31.12.2015,
por efecto de ampliaciones de plazo a consecuencia del trámite de adicionales de
obra, formulación del mencionado adicional que estuvo a cargo del mismo
contratista, demorándose en la formulación, por lo que para lograr la aprobación
del mencionado adicional se necesitó 225 días calendario.
195. Precisa además que el CONTRATISTA debió culminar la obra, incluidas las
prestaciones adicionales de obra, el 31.12.2015, sin embargo, para el 16.03.2016,
85
Tribunal Arbitral:
la obra se encontraba observada e inconclusa, fecha en la que realiza el Comité

de Recepción la primera visita a la obra.
196. Tomando en cuenta que para el 12.05.2016, la obra aún se encontraba observada
e inconclusa, la ENTIDAD señala que el Comité de Recepción visitó la obra por
tercera vez el 25.08.2016, fecha en la cual constatan que las observaciones
seguían pendientes de ser subsanadas hasta la actualidad, generando malestar
entre los beneficiarios y perjuicios a los agricultores o beneficiarios del canal,
contribuyendo de esta forma el CONTRATISTA a que su obra tenga una vida útil
muy corta.
197. Por lo expuesto, la ENTIDAD considera que la pretensión referida al pago del
importe concerniente los gastos financieros exógenos o posteriores al plazo de
efectiva de pago, resulta IMPROCEDENTE debido a que, toda la demora en la
ejecución, culminación y recepción de la citada obra ha sido atribuible al
CONTRATISTA.
198. Respecto a los argumentos expuestos por el Contratista, se aprecia que dicha
parte mezcla conceptos de indemnización y pago de gastos financieros en su
pretensión, generándose una confusión de lo que peticiona al Tribunal; sin
embargo, del medio probatorio presentado en su escrito de subsanación de
demanda de fecha 12.06.2017 (copia simple de un correo electrónico mediante
cual la Entidad Financiera FOGAPI, documento que no ha sido cuestionado por la
Entidad), y de acuerdo a los argumentos expresados en su escrito de demanda,
se entiende que lo que el Contratista peticiona es el pago por concepto de gastos
financieros exógenos incurridos y concernientes a los gastos asumidos y
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/ 19,517.00
(diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles de su carta fianza de fiel
cumplimiento (tal como se aprecia de la cláusula séptima del Contrato), más
intereses a la fecha efectiva de pago.
199. De acuerdo a lo resuelto en el presente laudo, el Tribunal ha llegado a la

conclusión de que el Acta de Recepción de obra se llevó a cabo el 15.06.2016 y
que el procedimiento de liquidación de obra se inició con la presentación de la
liquidación el 12.08.2016, dentro de los 60 días computados desde la recepción
de la obra, teniendo el mismo plazo la Entidad para observar la liquidación,
venciéndose el mismo el 11.10.2016 y para finalmente el Contratista pronunciarse
sobre las observaciones dentro de los 15 días siguientes, esto es, hasta el
26.10.2016; sin embargo, la Entidad resolvió el contrato lo cual trajo como
consecuencia que llevara a cabo el presente arbitraje, mediante el cual se
determinó la nulidad de la resolución del contrato, por lo que correspondería que
86
Tribunal Arbitral:
los gastos financieros de las cartas fianzas afianzadas por el Contratista sean
cancelados por la Entidad al Contratista desde el consentimiento de la liquidación
de la obra (26.10.2016) hasta la emisión del presente laudo; sin embargo, en la
copia simple del correo electrónico mediante cual la Entidad Financiera FOGAPI le
requiere el pago por las comisiones vencidas de la garantía de fiel cumplimiento
por la suma de S/. 19,790.00; se evidencian que las comisiones cobradas al
Contratista son desde el 23.12.2015 al 10.10.2016, por lo que al haber quedado
consentida la liquidación recién el 26.10.2016, no corresponde otorgar el pago de
las renovaciones de la carta fianza ya que son de obligatorio cumplimiento de
mantenerse vigente hasta el consentimiento de la liquidación.
200. En base a lo expuesto, este Colegiado concluye que la cuarta pretensión principal
de la demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017 debe ser
declarada IMPROCEDENTE.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA PRETENSION 5.1
DE LA DEMANDA
4) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago por el

concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo importe
asciende a S/. 423,000.00 soles.
201. A través del escrito de demanda de fecha 23.05.2017 subsanado mediante

escrito de fecha 12.06.2017, el CONTRATISTA manifiesta que el artículo 1985
del Código Civil, “La indemnización comprende las consecuencias que deriven de
la acción u omisión generadora del daño…debiendo existir una relación de
causalidad adecuada entre hecho y el daño producido”, el cual es complementario
con lo dispuesto en el artículo 1321 del mismo cuerpo legal sustantivo, cuyo
segundo párrafo establece que ”Queda sujeto a la indemnización de daños y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusables o culpa
leve”. “El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante…”.
202. A razón de las referencias legales citadas precedentemente, el CONTRATISTA

señala que se puede aseverar con categoría que la pretensión conducida a
obtener el resarcimiento por los daños y perjuicios causados por la ENTIDAD, se
encuentran plenamente identificados por los actos dolosos/culposos conducidos a
soslayar sus obligaciones contractuales injustificadamente (resolución nula de
87
Tribunal Arbitral:
contrato) y que trajeron como consecuencia el empobrecimiento de esta,

existiendo una relación de causalidad entre los hechos acaecidos y los daños
causados y factor de atribución en la actitud dolosa de los funcionarios de la
ENTIDAD.
203. Respecto al factor de atribución, el CONTRATISTA señala que existe culpa

objetiva y responsabilidad por parte de los funcionarios de la ENTIDAD, por
cuanto y conocedores de la normativa que regula las contrataciones, sus
obligaciones contractuales y obligaciones funcionales a razón del CONTRATO N°
205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL - Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-
MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, para la
ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra-
Gongopata- Pucajaca–Distrito de Molino Pachitea Huánuco, se esmeraron en
realizar actos culposos/dolosos conducidos a soslayar y obviar sus obligaciones
contractuales, que causaron primordialmente que se tenga que adeudarse
financieramente a razón de contratos de mutuo suscritos con terceros ajenos a la
relación contractual para invertir en la ejecución de los trabajos y sostener la
dilación prolongada causada por la ENTIDAD y asimismo seguir honrando los
contratos indefinidos del residente de obra y el contador público.
204. Con relación a la vinculación, nexo causal o relación de causalidad, el

CONTRATISTA indica que se encuentra plenamente identificada en la suscripción
del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL y en la indebida, ilegal y
arbitraria resolución del contrato efectuada mediante la remisión de la Carta
Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
205. Asimismo, indica que el reconocimiento y pago a su favor por el concepto de

indemnización de daños y perjuicios, se encuentra debidamente sustentado y se
fundan primordialmente a razón de los actos perturbadores, negligentes y
dilatorios de la ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones contractuales,
los cuales obligaron a que asuman de su propio peculio o patrimonio personal,
prestamos financieros y contratos de mutuo para mantener los costos y asumir los
gastos de obra y del personal profesional contratado para dicho fin.
206. Respecto a los contratos aludidos y suscritos por el CONTRATISTA, hace

referencia a los siguientes:
 Contrato de Préstamo de Efectivo de fecha 02.11.2015, suscrito por

CONSTRUCTORA OBREGON RDB E.I.R.L con el Financista AGUSTINA
MARILU PINTADO, por el importe de S/. 100.00.00 (cien mil soles) cuyo
objeto y finalidad fue para ser utilizado en la culminación de la obra producto de
la Licitación Pública N° 02-2014- MINAGRI-AGRO RURAL; “Contrato de
ejecución de la Obra: Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata -
Pucajaga, Distrito de Molino-Pachitea-Huánuco”, a falta de pago de las
88
Tribunal Arbitral:
valorizaciones de parte de la ENTIDAD, cuyo préstamo devengaría como

interés la tasa efectiva mensual en soles establecida en diez por ciento (10 %)
mensual, por lo que de acuerdo al CONTRATISTA, la pretensión
indemnizatoria se fija en el importe de s/. 290,000.00 (dos cientos noventa mil
soles y 00/100) a razon de 100,000.00 por el contrato de préstamo realizado y
s/. 190,000.00 (ciento noventa mil y 00/100 soles) por los intereses generados
y asumidos por este desde el mes diciembre 2015 al mes de junio 2017.
 Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha 20.10.2014,

de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB
E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN, quien
desempeñaba el cargo de RESIDENTE DE LA OBRA, en la ejecución del
contrato “Adjudicación de menor cuantía N° 92-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL derivada de la licitación Publica N° 02-2014- MINAGRI-AGRO
RURAL; “ Contrato de ejecución de la Obra: Instalación del Canal de Riego
Rangra-Gongapata-Pucajaga, Distrito de Molino-Pachitea-Huánuco, por el
importe de S/. 5,000.00 (Cinco mil 00/100 Soles) neto mensual, por lo que al
haber asumido los honorarios del residente de obra desde que la ENTIDAD se
encuentra renuente al cumplimiento de obligaciones que derivaron en la
resolución de contrato, asegura han tenido que asumir los honorarios del
residente de obra (fuera del presupuesto de obra) en razón del contrato
suscrito desde el mes de noviembre 2015 hasta el mes de junio 2017, a razón
de s/. 5,000.00 soles mensuales; razón por la cual solicitan el pago por el
importe de s/. 95,000.00 (noventa y cinco mil soles).
 Contrato de locación de servicios de fecha 20.10.2014, de carácter indefinido,

suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB E.I.R.L y doña ROCIO DEL
PILAR PINTADO CRUZ para prestar los servicios de asesoría contable,
financiera, tributaria y laboral autorizada por el Colegio de Contadores de Lima
con certificación de contador por el importe de S/. 2,000.00 (dos mil 00/100
soles) neto mensual, por lo que teniendo en consideración que la contratista
viene asumiendo los honorarios de la contadora publica desde que la
ENTIDAD se encuentra renuente al cumplimiento de obligaciones que
derivaron en una abyecta resolución de contrato, el CONTRATISTA ha tenido
que asumir los honorarios de la contadora pública (fuera del presupuesto de
obra) en razón del contrato suscrito desde el mes de noviembre 2015 hasta el
mes de junio 2017, por el monto de S/. 2,000.00 soles mensuales, razón por la
cual solicitan el pago por el importe de s/. 38,000.00 (treinta y ocho mil soles).
207. Finalmente, el CONTRATISTA hace referencia al principio de equivalencia de las

prestaciones, por el cual “la administración tiene la obligación de indemnizar al
contratista cuando las alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y
afecte la base económica que ha sido pactada al momento de la celebración del
89
Tribunal Arbitral:
contrato, evitándose así un enriquecimiento sin causa de la administración y el

empobrecimiento correlativo del contratista”, en ese sentido, sostiene que tiene el
derecho de exigir a la ENTIDAD el reconocimiento y pago del importe
concerniente a los daños indemnizatorios por los conceptos de daño emergente y
lucro cesante.
208. La ENTIDAD mediante escrito de contestación de demanda de fecha

18.07.2017, señala que el Tribunal deberá tener en cuenta que la responsabilidad
contractual es la que proviene de la violación de un contrato y consiste en la
obligación de indemnizar al acreedor, el perjuicio que le causa el incumplimiento
de contrato o su cumplimiento tardío o imperfecto.
209. Asimismo, alega que la responsabilidad contractual supone una obligación

anterior, es decir, se produce entre personas ligadas por un vínculo jurídico
preexistente. En la responsabilidad contractual, la obligación de indemnizar es la
sanción impuesta por la ley, al incumplimiento de una obligación anterior, lo que
constituye uno de los efectos de que la ley atribuye a la fuerza obligatoria de los
contratos.
210. La doctrina moderna señala que básicamente existen elementos comunes a la

responsabilidad civil contractual y extracontractual; y que de consecuencia
conviene abandonar las distinciones arbitrarias. Así por ejemplo, Santos Briz
señala como elementos comunes:
a) La antijuridicidad
b) La producción de un daño
c) La culpa del agente (factor de atribución).
d) Relación causal entre la acción u omisión y el daño.
211. Resalta que la ausencia de uno de los elementos antes mencionados evita que se
configure el supuesto de responsabilidad civil contractual y por ende desaparece
la obligación de indemnizar.
212. Respecto a la antijuridicidad, la ENTIDAD indica que es aceptada en el ámbito de

la responsabilidad contractual y extracontractual, porque incluye las conductas
típicas y atípicas. Nace la obligación de indemnizar cuando se causa daño a otro u
otros mediante un comportamiento no amparado en el derecho, por contravenir
una norma de carácter imperativo, por contravenir los principios que conforman el
orden público o las reglas de convivencia social que constituyen las buenas
costumbres. Resulta evidente que siempre es necesaria una conducta antijurídica
o ilegitima para poder dar nacimiento a la obligación de indemnizar.
90
Tribunal Arbitral:
213. Se entiende, entonces, que la antijuridicidad es toda manifestación, actitud o

hecho que contraría los principios básicos del derecho, por lo cual el autor del
daño no será responsable si la conducta realizada se efectuó dentro de los límites
de lo lícito. Ahora bien, en el presente caso la resolución del contrato efectuada
por mi representada fue realizada respetando el ordenamiento jurídico vigente, es
decir, lo dispuesto en el artículo 169° del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
214. No obstante, lo antes expuesto y en el supuesto negado que se considere que,

con la resolución del contrato se ha causado daño alguno al demandante; resulta
necesario tener en cuenta las siguientes consideraciones.
215. El daño es todo menoscabo que experimenta una persona, sea en ella misma,
sea en su patrimonio, y que no necesariamente se refiera a un menoscabo por la
pérdida de un derecho. En términos generales la ENTIDAD define el daño o
perjuicio como la disminución o detrimento del patrimonio o los detrimentos
morales sufridos por una persona.
216. El daño, según ha definido el distinguido autor alemán Karl Larenz “es la
alteración desfavorable de las circunstancias que a consecuencia de un hecho
determinado se produce contra la voluntad de una persona, y que afecta a los
bienes jurídicos que le pertenecen, sean estos respecto de su personalidad,
libertad, honor o patrimonio”.
217. En este sentido, tradicionalmente se ha clasificado el daño en dos tipos: el daño

emergente, que comprende la pérdida o disminución patrimonial sufrida por la
víctima como consecuencia de un hecho ilícito (implica siempre un
empobrecimiento) y comprende tanto los daños inmediatos como los daños
futuros, pues no siempre las consecuencias van a ser inmediatas. Es, en
consecuencia, la disminución de la esfera patrimonial; mientras que el llamado
lucro cesante está constituido por todos aquellos montos que dejaron de ingresar
en su patrimonio por efectos del evento dañoso; sin embargo, no debe perderse
de vista que todo daño a efectos de ser indemnizado debe ser cierto, lo cual
implica que quien alegué haber sufrido un daño debe demostrar su ocurrencia, tal
como lo exige además nuestra legislación.
218. Agrega la ENTIDAD que, como cualquier pretensión económica, la indemnización

por daños y perjuicios debe ser debidamente acredita, conforme a lo prescrito en
el artículo 1331° del Código Civil: “La prueba de los daños y perjuicios y de su
cuantía también corresponde al perjudicado por la inejecución de la obligación, o
por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”.
219. Sobre este último punto afirma que, a nivel jurisprudencial, se ha determinado que
“para que haya daño contractual resarcible no basta que se incumpla la obligación
91
Tribunal Arbitral:
y que el incumplimiento sea imputable al deudor, sino que éste produzca un

perjuicio a quien lo alega24”.
220. En base a lo expuesto y conforme puede observarse, asevera la ENTIDAD que el

CONTRATISTA no ha acreditado documentalmente haber sufrido pérdida o
disminución patrimonial alguna por efectos del supuesto evento dañoso, no siendo
oponibles las copias del Contrato de Préstamo de Efectivo de fecha 02.11.2015,
del contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha 20.10.2014 y
del contrato de locación de servicios de fecha 20.10.2014 por no tener la calidad
de documentos públicos de fecha cierta por no haberse acompañado dichos
documentos en copia legalizada por notario.
221. Por todo lo expuesto y siendo evidente la falta de acreditación probatoria de su

pretensión, la ENTIDAD solicita que sea declarada INFUNDADA.
222. Con relación a esta pretensión, nos hallamos ante un supuesto de responsabilidad
civil de naturaleza contractual, debiendo por ello aplicárseles las normas relativas
a la inejecución de obligaciones previstas en nuestro Código Civil, a fin de
determinar cuáles son los daños que deben ser indemnizados.
223. Al respecto, el artículo 1321° del mencionado cuerpo legal señala lo siguiente:
"Articulo 1321.- Indemnización por dolo, culpa leve e inexcusable

(…) El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata
y directa de tal inejecución.
(…) ”
224. De acuerdo a la norma legal antes citada, el responsable debe indemnizar tanto el
daño emergente como el lucro cesante, pero únicamente si son una consecuencia
directa o indirecta de su inejecución.
225. Que, para que se configure un supuesto de responsabilidad civil, es necesario que
concurran conjuntamente algunos elementos (Antijuricidad, Daño, Relación de
Causalidad y Factor de Atribución); en caso de los referidos elementos no
coexistan simultáneamente, no se configuraría un supuesto de responsabilidad
civil y por lo tanto no será atendible lo solicitado por el Contratista.
24 Expediente N° 1026-95-Lima. Véase: El Código Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurídica S.A. Lima.
92
Tribunal Arbitral:
226. Al respecto, el Contratista considera que la Entidad debe indemnizarlo por los
supuestos daños y perjuicios que le habría ocasionado por un monto de
S/. 423,000.00 soles debido a se encuentra debidamente sustentado
primordialmente en razón a los actos perturbadores, negligentes y dilatorios de la
ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones contractuales (resolución de
contrato), y que trajeron como consecuencia el empobrecimiento de esta al asumir
de su propio peculio o patrimonio personal, prestamos financieros y contratos de
mutuo para mantener los costos y asumir los gastos de obra y del personal
profesional contratado para dicho fin, entre estos, el Contrato de Préstamo de
Efectivo de fecha 02.11.2015, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB
E.I.R.L con el Financista AGUSTINA MARILU PINTADO, por el importe de S/.
100.00.00, el Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha
20.10.2014, de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON
RDB E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN por el monto
de S/. 5,000.00 y el Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de
fecha 20.10.2014, de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA
OBREGON RDB E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN por
el monto de S/. 2,000.00; sin embargo, si bien este Colegiado, de conformidad a
lo desarrollado en el presente laudo, ha declarado la nulidad de la resolución de
contrato efectuada por la Entidad, el Contratista no ha cumplido con acreditar que
la resolución de contrato le causó daño, más aun cuando los medios probatorios
presentados son documentos simples y no de fecha cierta, ni tampoco ha
demostrado que el daño patrimonial que solicita asciende a S/. 423,000.00 soles,
correspondiéndole demostrar dicho perjuicio al Contratista, tal como lo establece
el artículo 1331° del Código Civil:
"La prueba de los daños y perjuicios y de su cuantía también corresponde

al perjudicado por la inejecución de la obligación o por cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso".
227. Con lo antes trascrito, queda claro que quien tiene la carga de la prueba de los
daños y perjuicios y de su cuantía corresponden al perjudicado, por lo que al no
haberse acreditado la existencia de los daños y teniendo en consideración lo
desarrollado por este Tribunal, debe desestimarse la presente pretensión.
228. En base a los fundamentos expuestos, el Tribunal Arbitral considera que la

pretensión 5.1 de la quinta pretensión principal de la demanda debe ser declarada
IMPROCEDENTE, sin perjuicio de dejar a salvo el derecho del Contratista de
recurrir a la vía que corresponda.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA PRIMERA
PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA RECONVENCIÓN DE FECHA 25.01.2018
93
Tribunal Arbitral:
8) Determinar si corresponde o no ordenar el pago de la indemnización

por daños y perjuicios de índole social y económica por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato
N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL.
229. La ENTIDAD mediante su escrito de fecha 25.01.2018, formula (segunda)

reconvención, manifestando que el CONTRATISTA no cumplió con subsanar las
observaciones planteadas en el procedimiento de recepción de obra,
requiriéndoseles oportunamente a través de la Carta Notarial N° 027-2016-
MINAGRIDVDIAR-AGRO RURAL/DE, de fecha 02.06.2016 para el levantamiento
de las mismas, tal como, con Carta Notarial N° 068-2016MINAGRI-DVDIAR-
AGRO RURAL-DE de fecha 08.11.2016, por lo que, de conformidad con los
artículos 168 y 169 del Reglamento procedió a resolver el Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO RURAL, mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
230. Asimismo, señala que se ha generado un perjuicio social y económico a los

beneficiarios de la obra, puesto que no podrán dar uso de la misma para efectuar
el riego a sus sembríos, y en el supuesto que lo utilicen podría perjudicar la vida
útil de la obra.
231. Sin embargo, en esta etapa no es posible cuantificar el monto exacto, siendo
recomendable que se solicite una pericia a fin de cuantificar los daños y perjuicios
que ha ocasionado el Contratista , por lo que solicita al Tribunal se realice un
peritaje a la obra a fin de determinar realmente los daños y perjuicios que el
CONTRATISTA ha generado a la ENTIDAD al no haber culminado la obra de
acuerdo a los planos y especificaciones técnicas del expediente contractual de la
obra y se genere una liquidación que refleja el estado real de la obra por lo que
cualquier monto señalado referente a la liquidación de la obra debe ser
cuantificado previo un peritaje de la obra.
232. De otro lado, mediante escrito de alegatos de fecha 03.07.2019, la ENTIDAD

señala que la pretensión indemnizatoria se encuentra desarrollada y acreditada a
través del Informe N° 019-2018/JVC de fecha 21.09.2018, documento técnico que
ha determinado que el perjuicio asciende a S/. 1´123,940.46 soles.
233. Mediante el escrito de contestación a la reconvención de fecha 20.04.2018, el

CONTRATISTA advierte que el artículo 1985 del Código Civil establece que “la
indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión
94
Tribunal Arbitral:
generadora del daño … debiendo existir una relación de causalidad adecuada

entre hecho y el daño producido”, complementando dicha posición con lo
dispuesto en el artículo 1321 del mismo cuerpo legal, el cual indica que “el
resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento parcial,
tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante…”.
234. De acuerdo a lo dispuesto en las referencias legales citadas, el CONTRATISTA

asevera que a razón de la relación contractual entre los actores y de los hechos
que fundamentan su demanda, se evidencia la existencia de actos
culposos/dolosos por parte de los funcionarios de la ENTIDAD, los cuales denotan
el factor de atribución y nexo vinculante; por cuanto y debido a la actuación
negligente y de carácter doloso del comité de recepción de obra, para recepcionar
debida y oportunamente la obra ejecutada, causaron entre otros daños, la
ejecución arbitraria de las garantías y la afrontación de ingentes daños y gastos
no previstos primigeniamente, cuando se suscribió el contrato de obra, ni
considerandos en el presupuesto de obra primigenio.
235. Existe culpa objetiva por parte de los funcionarios de la ENTIDAD por cuanto
conocedores de sus obligaciones funcionales, soslayaron y obviaron dichas
obligaciones negligentemente y en perjuicio del CONTRATISTA ocasionando la
generación de controversias de carácter técnico, los cuales derivaron en la
iniciación de un proceso arbitral y como acto consecuente la ampliación en la
renovación de la garantía de fiel cumplimiento.
236. Identificados plenamente los autores o responsables mediatos o inmediatos e

identificados los hechos materiales causantes del daño económicamente
resarcibles, es de inferir que la determinación del daño se encontrará oportuna y
debidamente cuantificado, como asimismo oportunamente serán documentados,
reservándose el derecho de fundamentarla fáctica y jurídicamente con las
observaciones a las pericias practicadas y la cuantificación que se realice, de la
pretensión reconvencional.
237. El CONTRATISTA señala que se concluyó con los trabajos de obra inicialmente
contratados y estos fueron oportunamente concluidos y debidamente
recepcionados por la ENTIDAD, estando en pleno funcionamiento para los
beneficiarios de la obra; por tanto, la aseveración que la realiza la ENTIDAD en el
numeral 3 de sus fundamentos, “se ha generado un perjuicio social y económico a
los beneficiarios de la obra”, resulta ser tendenciosa y falaz.
238. Finalmente, indica que la obra fue entregada oportunamente a sus beneficiarios
para su uso y por tanto a la fecha existiría un desgaste natural y dependiendo del
uso diligente o negligente de las instalaciones.
95
Tribunal Arbitral:
239. Con relación a la pretensión indemnizatoria, se observa que el daño aludido por la
Entidad se habría originado en el incumplimiento del contratista de no haber
culminado la obra de acuerdo a los planos y especificaciones técnicas del
expediente contractual de la obra; generando un perjuicio social y económico a
los beneficiarios de la obra, puesto que no podrán dar uso de la misma para
efectuar el riego a sus sembríos, y en el supuesto que lo utilicen podría perjudicar
la vida útil de la obra; sin embargo, este Colegiado ha determinado que en el
presente laudo, la resolución de contrato efectuada por la Entidad es nula al
existir un Acta de Recepción de Obra por parte del Comité de Recepción de obra
que ha sido declarado valido por el Tribunal con lo cual el Contratista habría
cumplido con subsanar las observaciones realizadas mediante Acta de fecha
12.05.2016.
240. Asimismo, este Colegiado advierte que el cálculo efectuado por la Entidad para
obtener el monto indemnizatorio, ha sido en base a un Informe Técnico de la
propia Entidad que a consideración de este Colegiado no resulta suficiente para
acreditar el daño y quantum indemnizatorio solicitado por la Entidad.
241. Por estas consideraciones, el Tribunal considera que la primera pretensión

principal de la segunda reconvención debe ser declarada IMPROCEDENTE,
dejándose expedito el derecho de la Entidad de recurrir a la vía que corresponda.
8.5 PUNTOS CONTROVERTIDOS 5) y 9) DEL ACTA DE LA AUDIENCIA DE

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADOS CON EL PAGO DE
COSTOS Y COSTAS ARBITRALES
5) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago en vía de

devolución por los gastos incurridos y concernientes a los honorarios
del Tribunal Arbitral, secretaria arbitral, gastos de cobranza,
honorarios de asesores técnico-legales y peritos, más el pago de
9) Determinar si corresponde o no ordenar al Contratista asumir el pago

de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del
presente proceso arbitral.
242. El CONTRATISTA mediante escrito de fecha 12.06.2017, el cual subsana el

escrito de demanda de fecha 23.05.2017, señala que dado que la resolución de
96
Tribunal Arbitral:
contrato efectuada por la ENTIDAD mediante la Carta Notarial N° 074-2016-

MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016 es inválida al no
contar con todos los requisitos de validez del acto administrativo regulado por el
artículo 3 de la Ley 27444 -Ley del Procedimiento Administrativo General en ese
sentido, considera que dicho acto se encuentra viciado de nulidad por acto
negligente de la ENTIDAD debiendo asumir dicha parte los costos y costas del
proceso referido al pago de honorarios del tribunal arbitral, secretaría arbitral,
gastos de cobranza, honorarios de asesores técnico-legales y peritos.
243. La ENTIDAD mediante escrito de fecha 04.08.2017 que subsana el escrito de

reconvención de fecha 18.07.2017, manifiesta que el artículo 73 del DL N° 1071
prescribe que “el tribunal arbitral tendrá en cuenta a efectos de imputar o distribuir
los costos del arbitraje, el acuerdo de las partes. A falta de acuerdo, los costos del
arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin embargo, el tribunal arbitral
podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estima que el
prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. (…).”
244. En ese sentido, considerando que las pretensiones planteadas por el

CONTRATISTA carecen de fundamentos de hecho y de derecho que las
respalden, en aplicación del citado artículo 73 del Decreto Legislativo que norma
el arbitraje, solicitamos que los gastos arbitrales generados por este proceso sean
cancelados por el CONTRATISTA.
245. Corresponde en este punto que el Tribunal Arbitral se pronuncie acerca de los
gastos del presente arbitraje, a fin de determinar si alguna de las partes debe
asumirlos en su totalidad, o si, por el contrario, cada parte deberá asumir sus
propios gastos y los que sean comunes en partes iguales.
246. Conforme a lo establecido por el artículo 70° de la Ley de Arbitraje, los costos del
arbitraje comprenden:
(i) los honorarios y gastos del Tribunal Arbitral;

(ii) los honorarios y gastos del secretario;
(iii) los gastos administrativos de la institución arbitral:
(iv) los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia
requerida por el Tribunal Arbitral;
(v) los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el
arbitraje; y,
(vi) los demás gastos razonables originados en las actuaciones arbitrales.
247. En relación con dichos costos del arbitraje, los artículos 69° y 73° de la Ley de
Arbitraje señalan lo siguiente:
97
Tribunal Arbitral:
“Artículo 69°. - Libertad para determinar costos.

Las partes tienen la facultad de adoptar, ya sea directamente o por
referencia a reglamentos arbitrales, reglas relativas a los costos del
arbitraje. A falta de acuerdo, el tribunal arbitral dispondrá lo conveniente,
con sujeción a lo dispuesto en este título.”
“Artículo 73°. - Asunción o distribución de costos.

1. El tribunal arbitral tendrá en cuenta a efectos de imputar o distribuir los
costos del arbitraje, el acuerdo de las partes. A falta de acuerdo, los costos
del arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin embargo, el tribunal
arbitral podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estima
que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
(…)”
248. Como puede apreciarse, las normas citadas disponen que el Tribunal Arbitral
tenga en cuenta a efectos de imputar o distribuir los costos del arbitraje, el
acuerdo de las partes.
249. A falta de acuerdo, los costos del arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin
embargo, el árbitro podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si
estima que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
250. Atendiendo a que, en el presente caso, no existe acuerdo alguno relacionado con
los costos del arbitraje, corresponde que el Tribunal Arbitral se pronuncie si
procede la condena para el pago de los costos del arbitraje y establezca cuál de
las partes debe pagarlos o en qué proporción deben repartirse entre ellas.
251. En este sentido, tomando en cuenta el resultado del arbitraje, pero que además
una de las partes representa al Estado, el Tribunal Arbitral es de la opinión que
cada parte cubra sus propios gastos, por un lado, y por otro, que los gastos
comunes (honorarios del Tribunal Arbitral y de la Secretaría Arbitral) sean
asumidos por el CONTRATISTA y por la ENTIDAD en partes exactamente
iguales.
252. En el presente caso, los árbitros cobraron los siguientes honorarios netos:
HONORARIOS ARBITRALES
Mario Manuel Silva López Aurelio Moncada Jiménez Luis Eduardo Adrianzen
de Lama
S/. 28,061.60 S/. 28,061.60 S/. 28,061.60
253. Asimismo, los honorarios netos de la secretaría arbitral ad hoc ascienden a la

suma total S/. 22,314.48, correspondiendo a cada parte pagar la suma de S/.
11,157.24.
98
Tribunal Arbitral:
254. De una revisión del expediente arbitral, se verifica que la DEMANDADA cumplió
con efectuar el pago del 50% de los honorarios arbitrales de los árbitros y de la
secretaría arbitral correspondiente a la reliquidación de honorarios efectuada
mediante la Resolución N° 26 correspondiente a su cargo, esto es, la suma total
de S/. 25,134.50; sin embargo, al no haber cumplido el DEMANDANTE con el
pago del 50% que le correspondía efectuar, la DEMANDADA tuvo que pagar los
honorarios arbitrales y de secretaría en vía de subrogación.
255. Siendo esto así, el DEMANDANTE deberá pagar a la DEMANDADA la suma de:
S/. 25,134.50 más el IGV, por concepto de devolución de honorarios.
256. En tal sentido, la pretensión 5.2 de la quinta pretensión principal de la demanda y

la segunda pretensión principal de la reconvención deben ser declaradas
INFUNDADAS.
Por las razones expuestas, de conformidad con lo dispuesto en el Decreto Legislativo

Nº 1071, el Tribunal Arbitral, dentro del plazo correspondiente LAUDA EN DERECHO:
PRIMERO: DECLARAR INFUNDADAS las excepciones de falta de legitimidad para

obrar y caducidad presentadas por la Entidad respecto de la primera pretensión
principal de la demanda, conforme quedo establecido en los considerandos del
presente laudo arbitral.
SEGUNDO: DECLARAR FUNDADA la primera pretensión principal de la demanda

modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, corresponde
declarar la nulidad de la resolución del Contrato N° 2015-2014-MINAGRI- AGRO
RURAL para la ejecución de la obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra-
Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”, practicado por la
Entidad con Carta Notarial N° 074-2016-MIANGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de
fecha 23.11.2016.
TERCERO: DECLARAR INFUNDADA la primera pretensión principal de la primera

reconvención, en consecuencia, no corresponde declarar la validez y eficacia de la
Resolución de Contrato del Contrato N° 2015-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la
ejecución de la obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata- Pucajaca –
Distrito de Molino Pachitea Huánuco” comunicada por la Entidad al Contratista
mediante Carta Notarial N° 074-2016-MIANGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha
23.11.2016.
CUARTO: DECLARAR FUNDADA la pretensión principal de la acumulación de la

demanda, en consecuencia, corresponde declarar la validez del Acta de Recepción de
Obra de fecha 15.06.2016.
QUINTO: DECLARAR FUNDADA EN PARTE la tercera pretensión principal de la

demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, si
corresponde declarar el Consentimiento de la Liquidación Final de Obra presentada
99
Tribunal Arbitral:
por MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC mediante Carta N° 075-2016-

DROF/GG-CON-RDB EIRL el 12.08.2016, al amparo del artículo 211 del D.S. N° 184-
2008-EF del Reglamento, al no haber controversias pendientes de resolver,
correspondiendo a la Entidad pagar la suma de S/. 110,322.42, incluido IGV a favor
del Contratista.
SEXTO: DECLARAR INFUNDADA la cuarta pretensión principal de la demanda

modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, no
corresponde ordenar a la Entidad el pago de gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00, más
intereses legales a favor del Contratista, de conformidad a lo expuesto en la parte
considerativa del presente laudo.
SEPTIMO: DECLARAR IMPROCEDENTE la pretensión 5.1 de la quinta pretensión

principal de la demanda, en consecuencia, no corresponde ordenar a la Entidad, el
pago por el concepto de indemnización de daños y perjuicios por la suma de S/.
423,000.00 soles a favor del Contratista, conforme a los términos expresados en la
parte considerativa del presente laudo.
OCTAVO: DECLARAR IMPROCEDENTE la primera pretensión principal de la

segunda reconvención, en consecuencia, no corresponde ordenar el pago de la
indemnización por daños y perjuicios por la suma de S/. 1´123,940.46 soles por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO RURAL.
NOVENO: DISPONER que la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES

SAC y el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL asuman
cada una de ellas y directamente, los gastos arbitrales que les correspondía sufragar
(50% a cargo de cada una de ellas) y, habiendo pagado la Entidad en vía de
subrogación los honorarios arbitrales reliquidados mediante la Resolución N° 26 que
le correspondía pagar al Contratista por la suma de S/. 25,134.50; el Contratista
deberá pagar a la Entidad dicho monto más el IGV, por concepto de devolución de
honorarios.
DECIMO: El presente laudo es inapelable y tiene carácter imperativo para las partes.
En consecuencia, una vez notificado, consentido o ejecutoriado, debe ser cumplido
con arreglo a lo dispuesto por las normas legales pertinentes.
Notifíquese a las partes. -
100
Tribunal Arbitral:
MARIO MANUEL SILVA LOPEZ AURELIO MONCADA JÍMENEZ

PRESIDENTE ÁRBITRO
LUIS EDUARDO ADRIANZEN DE MAYCKOL ERNESTO BETETA DÍAZ

LAMA SECRETARIO ARBITRAL
ÁRBITRO
101
EXP. N° 049-2020-CCL
Proceso arbitral seguido entre la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A. y la AUTORIDAD
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Hugo Sologuren Calmet (Presidente)
Billy Franco Arias
Juan Alberto Quintana Sánchez
Arbitraje seguido entre
TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.
AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA

(REPRESENTADA POR LA PROCURADURÍA PÚBLICA DEL MINISTERIO DE
AGRICULTURA Y RIEGO)
LAUDO
_____________________________________________________________________
Tribunal Arbitral

Billy Franco Arias
Secretaría Arbitral
Giuliana Temoche Salinas

Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima
1
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Orden Procesal N° 3
Lima, 27 de abril de 2021
En Lima, a los veintisiete días del mes de abril del año dos mil veintiuno, el Tribunal
Arbitral, luego de haber realizado las actuaciones arbitrales de conformidad con la ley y
las reglas pactadas por las partes, escuchado los argumentos esgrimidos y deliberado
en torno a las pretensiones planteadas en la demanda, dicta el laudo siguiente para
poner fin, por decisión de las partes, a la controversia planteada.
VISTOS:
I. EXISTENCIA DEL CONVENIO ARBITRAL. -
Con fecha 24 de julio de 2017, la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A., y la

AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA, suscribieron el Contrato N° 27-2017-ANA-OA
para la CONTRATACIÓN DEL SERVICIO DE SOLUCION INTEGRADA DE
COMUNICACIONES DE DATOS (RED MPLS) Y SALIDA A INTERNET PARA LA
AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA (SEDE CENTRAL Y ORGANOS
DESCONCENTRADOS), en adelante el CONTRATO.
De acuerdo con la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO, las partes acordaron lo
siguiente:
“CLÁUSULA DÉCIMO SÉTIMA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Las controversias que surjan entre las partes durante la ejecución del contrato
se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo de las partes.
Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje a fin de resolver dichas
controversias dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos 122, 137,
140, 143, 146, 147 y 149 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
o. en su defecto, en el inciso 45.2 del artículo 45 de la Ley de Contrataciones del
2
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Estado. El arbitraje será de tipo Institucional.
Facultativamente, cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar una

conciliación dentro del plazo de caducidad correspondiente, según lo señalado
en el artículo 183 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, sin
perjuicio de recurrir al arbitraje, en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas
partes o se llegue a un acuerdo parcial. Las controversias sobre nulidad del
contrato solo pueden ser sometidas a arbitraje.
El Laudo arbitral emitido es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes

desde el momento de su notificación, según lo previsto en el inciso 45.9 del
artículo 45 de la Ley de Contrataciones del Estado.”.
De acuerdo con lo anterior, queda establecida la competencia arbitral, al haberse

verificado el convenio arbitral suscrito entre la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ
S.A.A., y la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA.
II. DESIGNACIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL. -
Los árbitros inicialmente designados por las partes, abogado Billy Franco Arias y el
abogado Juan Alberto Quintana Sánchez, nombraron tercer árbitro y presidente del
Tribunal Arbitral al abogado Hugo Sologuren Calmet, quien aceptó el cargo
encomendado, quedando constituido el Tribunal Arbitral.
En ese sentido, los profesionales del Derecho declaran que han sido debidamente
designados de acuerdo con la Ley y el convenio arbitral celebrado entre las partes,
manifestando no tener ninguna incompatibilidad, ni compromiso alguno con los mismos.
Asimismo, se obligan a desempeñar con justicia, imparcialidad y probidad la labor
encomendada.
3
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
III. TIPO DE ARBITRAJE. -
De conformidad con la Orden Procesal N° 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, se

estableció que, en virtud de lo pactado en la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO,
el arbitraje sería Nacional y de Derecho.
IV. REGLAS APLICABLES AL PRESENTE ARBITRAJE. -
Del mismo modo, de conformidad con el Convenio Arbitral suscrito entre las partes,
contenido en la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO, el Tribunal Arbitral estableció
que la ley aplicable al fondo de la controversia sería la ley peruana.
Finalmente, el Tribunal Arbitral otorgó a la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.,

un plazo de veinte (20) días hábiles para la presentación de su demanda arbitral.
V. ALEGACIONES DE LAS PARTES. -
Mediante escrito presentado el 18 de diciembre de 2020, la empresa TELEFÓNICA DEL

PERÚ S.A.A., formuló las siguientes pretensiones:
5.1. Pretensiones formuladas en la Demanda presentada por la empresa

TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.:
Las pretensiones planteadas por la DEMANDANTE se transcriben a continuación:
Primera Pretensión Principal: Solicitamos que se declare que las interrupciones

al servicio de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-
e, ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos
calificables como caso fortuito o fuerza mayor (en adelante, “fuerza mayor”).
4
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Primera pretensión accesoria a la primera pretensión principal: Al declararse

fundada la Primera Pretensión Principal, solicitamos que se declare que Telefónica
no ha incumplido las condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA, por lo que no
corresponde aplicarle penalidades derivadas de las interrupciones del servicio.
Segunda pretensión accesoria a la primera pretensión principal: Al declararse

fundada la Primera Pretensión Principal, solicitamos que se declare que la ANA
imputó indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta
y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas interrupciones,
debiendo la ANA pagar y/o restituir a Telefónica dicha suma de dinero, más los
intereses aplicables.
Segunda Pretensión Principal: Solicitamos que se declare que Telefónica

únicamente debe compensar a la ANA con un monto ascendente a S/ 40,969.75
(cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100), suma de dinero que fue
ofrecida por Telefónica a modo de compensación por la interrupción, de
conformidad con lo establecido en el artículo 93 del Texto Único Ordenado de las
Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones (en
adelante, las “Condiciones de Uso”).
Tercera pretensión principal: Solicitamos que se ordene a la ANA el pago de

costas y costos del proceso arbitral.
5.2. Posición de la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.:
5.2.1. Fundamentos de Hecho de la Demanda
La DEMANDANTE sustenta su posición en los siguientes fundamentos:
5
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Antecedentes
El 16 de marzo de 2017 se convocó el Concurso Público 3-2017-ANA, a través

del cual la ANA licitó la provisión del servicio de solución integrada de
comunicaciones de datos (RED MPLS) y salida a internet para la Autoridad
Nacional del Agua (Sede Central y Órganos Desconcentrados). La licitación
contempló la prestación del servicio de internet (Ítem 1) y del servicio de
interconexión de sedes (Ítem 2), tal como se detalló en las Bases Integradas
del concurso.
Las Bases Integradas señalaron que el servicio podía brindarse a través de

fibra óptica (conexión física por una red) o a través de un enlace satelital
(conexión inalámbrica por antenas y un satélite).
Las Bases Integradas también establecieron la posibilidad de que se impongan

penalidades en caso el contratista incumpliera sus obligaciones ante casos de
incumplimientos injustificados.
Telefónica presentó una propuesta para participar por la buena pro de los dos
ítems licitados. Respecto del Ítem 2, la propuesta precisó que el medio de
transmisión sería a través de fibra óptica o, en caso no estuviera disponible, a
través de enlaces satelitales.
La buena pro del servicio comprendido por el Ítem 1 fue otorgada a la empresa
Optical Technologies S.A.C. El Ítem 2, por su parte, fue adjudicado a
Telefónica el 13 de julio de 2017. Como consecuencia, Telefónica y la ANA
celebraron el Contrato 27-2017-ANAOA el 24 de julio de 2017 (en adelante, el
“Contrato”).
El servicio contratado con Telefónica (que aún se encuentra en ejecución)
6
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
implica permitir la interconexión entre las sedes desconcentradas y la sede

central de la ANA, a fin de que puedan compartir aplicativos, servicios de red
y soporte de manera segura. Este servicio es brindado por Telefónica a través
de enlaces satelitales; es decir, la empresa contrata el servicio de
comunicaciones de un satélite para permitir dichos enlaces.
Este tipo de enlaces suponen una conexión entre tres elementos: una antena
ubicada en la tierra que transmite una señal hacia un satélite, el cual la
amplifica y la retransmite hacia otra antena ubicada en un lugar distinto.
Satélites como estos son operados por empresas que brindan servicios de
telecomunicaciones. En el caso de los servicios prestados a la ANA, Telefónica
utiliza un satélite de la empresa Intelsat, con la que tiene una relación
contractual para la provisión de servicios de comunicaciones.
Conforme manifiesta Telefónica, Intelsat es uno de los proveedores más

importantes de comunicación satelital del mundo y el pionero de dicho servicio.
Constituida como empresa pública en 1964, lanzó su primer satélite al espacio
al año siguiente, convirtiéndolo en el primer satélite de comunicaciones
comerciales de la historia. De la transmisión del primer alunizaje en 1969 a la
transmisión televisiva más masiva de su época con las Olimpiadas de Sídney
2000, hoy Intelsat brinda servicios en más de 200 países con una flota de más
de 50 satélites.
Los satélites son aeronaves espaciales que orbitan el planeta y que facilitan la
comunicación al recibir señales y retransmitirlas hacia receptores que se
encuentran a distancias que no pueden ser cubiertas íntegramente por
infraestructura que se encuentra en la tierra. Dado que se trata de sistemas
sumamente sofisticados, su fabricación y lanzamiento al espacio toma, por lo
menos, entre dos y tres años.
7
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
El 27 de enero de 2016, Intelsat lanzó al espacio el satélite 1S-29e, con una

vida útil estimada de 15 años y un costo que ha sido reportado superior a los
USD 400’000,000 (cuatrocientos millones de dólares estadounidenses).
Ubicado en la órbita geoestacionaria a 50° de longitud este, el IS-29e brinda
servicios principalmente a Norteamérica, Centroamérica y Sudamérica.
El primero de la serie Epic NG, el IS-29e fue fabricado por la empresa Boeing
Satellite Systems, Inc., líder mundial en la fabricación de aeronaves espaciales
(satélites entre ellos) y que trabaja con numerosas empresas privadas y
entidades públicas también, como es el caso de la NASA. Gracias al avance
tecnológico, esta nueva serie de satélites superó largamente la capacidad de
sus antecesores y marcó el inicio una nueva generación de satélites que
potencian la transmisión de comunicaciones.
El servicio brindado por Intelsat a sus clientes, entre ellos Telefónica, fue a
través del IS29e. Como veremos a continuación, tan solo luego de tres (3) años
desde su lanzamiento al espacio, el satélite sufrió un evento que tuvo un
impacto directo sobre los servicios prestados a la ANA.
EL SATÉLITE IS-29E PERDIÓ SU ÓRBITA EN EL ESPACIO COMO

PRODUCTO DE EVENTOS DE FUERZA MAYOR
Telefónico refirió que, aproximadamente a las 22:04 del 7 de abril de 2019,

Intelsat reportó problemas con el satélite generados por una “anomalía”. Una
anomalía satelital es un evento que afecta la misión de una aeronave espacial
que opera en órbita, degradándola. Es decir, se trata de un evento que tiene
un impacto directo y determinante sobre un satélite (y, por tanto, el
cumplimiento de su misión).
Según explicó la empresa al reportar los hechos en su momento, la anomalía

consistió en la afectación del sistema de propulsión del satélite (aquel que
8
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
permite que el satélite mantenga su órbita), lo cual afectó a los servicios de

comunicaciones que dependían del satélite.
Telefónica sostuvo que lo que se llevó a cabo durante las siguientes horas y
días fue un trabajo exhaustivo por parte de los técnicos e ingenieros de Intelsat
y Boeing por resolver la anomalía y retomar total control sobre el satélite.
Finalmente, el 9 de abril de 2019, Intelsat envió un comunicado a sus clientes
(entre ellos, Telefónica), informando acerca de los eventos que acontecieron
al satélite.
Conforme lo explica Intelsat, el 7 de abril de 2019, el sistema de propulsión

sufrió daños que llevaron a que el propelente (combustible) se filtrara al interior
del satélite. Ello generó que el satélite pierda su posicionamiento con dirección
a Tierra y empezara a girar sin control, dificultando la toma de control del
satélite.
Durante el siguiente par de días, Intelsat y Boeing desplegaron diversos

esfuerzos por retomar el contacto con el satélite, tal como se puede apreciar
de la cronología general de acciones realizadas con dicha finalidad.
El evento fue advertido por Intelsat-Boeing, inicialmente, debido al corto

circuito generado por una filtración de combustible en la línea de propulsión.
Ello llevó a que el satélite pierda su puntería a la tierra y, con ello, la pérdida
de servicios de transmisión de comunicaciones. Una hora después, el equipo
Intelsat-Boeing a cargo de evaluar el evento, logró constatar por vez primera
que estaba ante un escenario anómalo, extremadamente raro.
Lo que siguió fueron diversos esfuerzos por retomar la conexión con el satélite,
derivando en distintas estimaciones del tiempo que debía transcurrir hasta que
el servicio fuera reestablecido, dependiendo de la evolución de las
circunstancias. Aproximadamente, 2 horas y 40 minutos después de ocurrida
9
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la anomalía, se ejecutó el primer intento manual de controlar la aeronave

espacial. Sin embargo, el combustible continuaba evaporándose, generando
dinámicas inesperadas que demoraron la recuperación.
Casi 29 horas después, las maniobras manuales permitieron retomar control

momentáneo del satélite, pero casi 9 horas más tarde, a las 14:59 del 9 de abril
de 2019 (hora peruana), ocurrió una segunda anomalía (fuga de combustible)
que generó que el satélite volviera a perder control y, con ello, su
posicionamiento hacia la tierra. Esta fuga, a su vez, ocasionó una baja de
tensión que resultó en la pérdida de funciones electrónicas claves. Poco más
de media hora después, se perdió la señal con el satélite.
Como consecuencia de este segundo evento, el 10 de abril de 2019, Intelsat

informó al público los hechos ocurridos y comunicó el inicio de la migración de
los servicios de sus clientes a otros satélites, propios y de terceros. Estos
hechos fueron reportados por diversos medios.
Las diversas notas explicaron que el satélite reportó fallas en el sistema de

propulsión derivado de dos anomalías ocurridas el 7 y 9 de abril de 2019, sin
conocer, hasta ese momento, la causa de estas.
Por su parte, ExoAnalytic Solutions, una empresa de tecnología con enfoque

espacial que cuenta con una red de más de trescientos (300) telescopios
alrededor del planeta para monitorear satélites en espacio geoestacionario,
reportó que identificó escombros alrededor del satélite IS-29e el 8 de abril de
2019.
Doug Hendrix, CEO de ExoAnalytic Solutions, informó al portal SpaceNews

que dos objetos prominentes fueron identificados el 10 de abril de 2019,
aunque no pudieron determinar si se trataba de combustible congelado o algo
distinto. Añadió: “Tenemos la seguridad de decir que han experimentado una
10
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
anomalía; han anunciado una anomalía. Creemos que hemos visto escombros
desprenderse del satélite”.
A través de sus telescopios, Exoanalytic Solutions incluso logró obtener

imágenes de la anomalía. En un video que Telefónica presentó en calidad de
Anexo A-7, se puede observar al satélite IS-29e en el preciso momento de la
anomalía y lo que sucede luego como consecuencia de esta.
El video está enfocado en la trayectoria del satélite, identificado en el punto

central de la imagen. Las luces de fondo en movimiento son estrellas. Los
primeros segundos muestran el IS-29e en su trayectoria normal, pero a partir
del segundo 0:23 puede observarse el preciso instante en el que ocurre la
anomalía. Se observa un destello de luz (segundo 0:25), seguido de una
aparente explosión (segundo 0:27) que pareciera liberar, de acuerdo con lo
reportado inicialmente por Intelsat, propelente y escombros del satélite
(segundo 0:28).
Telefónica resumió el evento con una serie de imágenes extraídas, escogidas

por Exoanalytic Solutions, que muestran los hechos en cuatro momentos clave,
las cuales fueron reportadas por el medio de prensa ArsTechnica.
Como explica ArsTechnica al analizar esta evidencia, “Primero, hay una serie
de eventos anómalos de liberación de gases de la aeronave, luego de lo cual
persiste un halo. A medida que el halo se disipa, permanecen diversas piezas
de escombros que continúan siendo monitoreadas.”
Estas imágenes apuntaban a la posibilidad de que la anomalía haya sido

consecuencia de un evento externo, ajeno a un mal funcionamiento de la
aeronave espacial. Así lo explicó Doug Hendrix, CEO de ExoAnalytic, a dicho
medio:
11
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
“Por ahora, Hendrix dijo que la empresa trabajará hacia atrás, revisando data
para tratar y determinar si algún tipo de evento externo, tal como un
micrometeorito o escombros existentes en el ambiente geoestacionario, podría
haber causado el problema inicial con el satélite, que tenía tan solo tres años
de antigüedad y se encontraba cerca del inicio de su ciclo de vida en órbita.
“Cuando existe una anomalía como esta con un satélite joven, nos obliga a
comprender el ambiente externo” dijo.”
Si bien en ese momento aún no se conocía la causa exacta de todo lo ocurrido,

incluso para terceros distintos a Intelsat y Boeing no quedaban dudas de que
debía tratarse de un evento anómalo. Es decir, un hecho extraño, imprevisible
e irresistible que no estaba relacionado con el funcionamiento del satélite ni
con una falla de la propia aeronave espacial. Las imágenes antes mostradas,
que fueron publicadas poco menos de una semana después de ocurridos los
hechos, revelan que el IS-29e se vio afectado por eventos externos fuera del
control de Intelsat.
A pesar de los esfuerzos desplegados por retomar el control, el 18 de abril de

2019, Intelsat reportó la pérdida total del satélite debido a la anomalía sufrida
por la aeronave espacial el 7 de abril de 2019.
Si bien resultaba imposible recuperar un satélite que giraba

descontroladamente, Intelsat convocó a una junta de expertos precisamente
para conocer las causas de lo ocurrido. Esta junta estuvo integrada no sólo por
expertos de Intelsat y de Boeing (en su calidad de fabricante), sino también por
terceros independientes.
Los resultados del análisis de esta junta fueron informados el 30 de julio de

2019 en el Comentario Trimestral de Intelsat al segundo trimestre de 2019:
“Un comité de revisión de la falla compuesto por el fabricante del satélite,
12
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Boeing Satellite Systems, Inc., la Empresa y expertos independientes externos,

fue convocado para completar un análisis comprensivo de la causa de la
anomalía. El comité concluyó que la anomalía fue causada o por un problema
de cableado en conjunto con una descarga electroestática relacionada con
actividad climatológica solar, o por el impacto de un micrometeorito”.
Estos hallazgos fueron corroborados por Boeing en un comunicado enviado al

portal SpaceNews, en el que indicaron que:
“[C]reemos que la anomalía inició con un evento de subvoltaje [baja de tensión]

(ej. un corto circuito)”. “La causa última aún no es clara, pero los candidatos
más probables son o un problema de cableado en conjunto con un evento de
descarga electroestática (ESD) o el impacto de un micrometeorito a un
cableado crítico”.
Como es posible apreciar, la junta de expertos convocada por Intelsat

determinó que los hechos ocurridos el 7 de abril de 2019 podrían haber sido
generados por uno de los siguientes dos hechos puntuales:
a) Por un lado, un evento climatológico solar que generó una descarga

electroestática y produjo un problema eléctrico con el cableado de la aeronave
espacial. Una descarga electroestática es un fenómeno de la naturaleza que
ocurre entre dos objetos con cargas eléctricas distintas. Para ejemplificar a lo
que se refería, Telefónica manifestó que es algo parecido a lo que sentimos
las personas cuando una pequeña descarga eléctrica se genera al tocar el
manojo de la puerta del auto. Solo que, en este caso, se trata de una descarga
de proporciones aeroespaciales. La materia (objetos y personas) tiene una
carga eléctrica neutral, por lo que no solemos percibir ningún efecto al entrar
en contacto con otros objetos. Por lo general, tomar el manojo de una puerta
no nos producirá ninguna sensación particular. Pero si nuestra carga eléctrica
aumenta (se vuelve positiva) y entramos en contacto con un objeto con una
13
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
carga eléctrica negativa, sentiremos una descarga electroestática. Lo mismo

ocurre entre cualquier clase de objetos que tengan cargas desbalanceadas,
pues se trata de la forma a través de la cual las cosas regresan a un estado
natural de carga neutral. El panel de expertos confirmó que la actividad
climatológica del sol podría haber tenido efectos sobre el cableado del IS29e.
b) Por otro lado, la junta determinó que la otra posible causa es que la aeronave
espacial haya sido impactada por un micrometeorito, y que ello haya generado
un problema eléctrico, por la afectación al cableado, que derivó en un
cortocircuito que condujo a los eventos que Telefónica detalló en los párrafos
anteriores.
Telefónica concluyó que, si bien fue posible identificar que la pérdida del IS-
29e se haya producido debido a un problema eléctrico (pues esto se aprecia
en el centro de control), la causa específica que generó este problema eléctrico
(una descarga electroestática o el impacto de un micrometeorito) es algo que
se determina probabilísticamente en función de la observación, data y
expertise del panel de expertos. La razón es simple de comprender: se trata
de un objeto que se encuentra en el espacio, a unos treinta y seis mil kilómetros
(36,000km) de distancia de la superficie de la tierra.
Si bien ello impide hacer una observación in situ de las causas de la anomalía
sufrida por el IS-29e, el panel de expertos dejó claro que se trató de uno de
estos dos motivos poco comunes de la naturaleza. Sin perjuicio de lo anterior,
lo cierto es que, para ambas probables causas, es claro que nos encontramos
ante eventos de fuerza mayor.
TELEFÓNICA ATENDIÓ LA INTERRUPCIÓN DEL SERVICIO DE MANERA

DILIGENTE Y OPORTUNA
Telefónica sostuvo que, como ya había explicado, las anomalías en el satélite
14
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
IS-29e comenzaron a experimentarse el 7 de abril de 2019 a las 22:04 (hora

peruana). Este evento tuvo un impacto inmediato y directo sobre las
comunicaciones que, justamente, dependían del satélite IS-29e. Telefónica y
el Perú fueron solo algunas de las diversas empresas y varios países afectados
por la caída del servicio.
Sin perjuicio de haberse tratado de un evento de fuerza mayor, ajeno al control

de la empresa y hasta de la propia dueña del satélite y de su fabricante,
Telefónica realizó esfuerzos inmediatos por enfrentar el imprevisto y reponer
los servicios afectados por la caída, lo más rápido posible.
Por un lado, emitió dos comunicados en medios de prensa, informando sobre

la caída del servicio. El 10 de abril de 2019, se emitió un comunicado que
retransmitió la información que fue enviada por Intelsat un día antes.
Tres días después, se emitió un nuevo comunicado, en donde se anunció el

despliegue de medidas para recuperar el servicio.
En concordancia con lo señalado en este último comunicado, Telefónica ya

estaba llevando a cabo un plan de atención de la caída del servicio, priorizando
la migración a otros satélites, a medida que fue posible hacerlo. Estas acciones
pueden observarse en el Informe Técnico de Acreditación elaborado por
Telefónica y registrado el 11 de abril de 2019 ante el Sistema de Información
y Registro de Interrupciones del Osiptel (en adelante, “SISREP”) bajo Ticket
306484.
A las 22:53 del domingo 7 de abril de 2019, menos de una hora después de
ocurridos los hechos imprevisibles e irresistibles, estos fueron comunicados al
equipo a cargo de la supervisión de Operaciones Satélite y Planta Externa de
fibra óptica, a fin de que iniciaran las gestiones destinadas a atender y
solucionar la situación. Aunque se trataba de un evento aún prematuro y del
15
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
que se iría conociendo más a medida que pasara el tiempo, el equipo a cargo
ya se encontraba evaluando las acciones a tomar.
Luego de evaluar las incidencias y conocer que el IS-29e sufrió una anomalía,
pasadas las 22:00 de la noche anterior, a las 8:41 del 8 de abril de 2019 ya se
evaluaba migrar a clientes y conexiones críticas a otros satélites. Entre estos
clientes críticos se hallaba la ANA, entidad cuyas sedes estuvieron entre las
primeras en ser atendidas a fin de restablecer el servicio.
Para ello se requirió el apoyo necesario para realizar el reapuntamiento de las

antenas hacia la órbita de otros satélites. Como Telefónica mencionó en la
sección de antecedentes, los enlaces satelitales requieren de dos antenas
fijadas en dirección al satélite. Este recibe la señal de una antena (en este
caso, ubicada en una estación en Lurín) y la retransmite hacia una segunda
antena, ubicada en la sede que recibe el servicio.
A las 8:45 del 9 de abril de 2019, Intelsat continuó actualizando la hora

estimada de solución del problema, calculada, en ese momento, para las 18:00
horas. Sin embargo, Telefónica continuó desplegando esfuerzos por migrar a
sus clientes a otros satélites. Ese mismo día a las 20:30 horas, Intelsat
confirmó que no pudo retomar control sobre el IS29e.
Esta confirmación de Intelsat determinó que Telefónica incrementara sus

esfuerzos por migrar a otros satélites a todos los clientes que recibían servicios
de la nave espacial afectada. En efecto, a las 21:30 del 9 de abril de 2019 se
inició la evaluación para “[…] poner en acción el plan de contingencia
establecido (migrar todos los enlaces afectados a nivel nacional
progresivamente en función de la capacidad)”.
Este cambio, además, resultaba sumamente complejo si tenemos en cuenta

las acciones que deben desplegarse y el tiempo que toma cumplirlas. Una de
16
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
las principales dificultades para ello es conseguir espacio inmediato en otros

satélites, acción que incluso Intelsat informó que estaba tratando de realizar
(para restaurar los servicios a sus clientes) a las 23:05 del 9 de abril.
Pero la obtención del espacio para la prestación del servicio a través de otros
satélites no es la única acción que debe realizarse. Es necesario continuar con
otros aspectos complejos para la efectiva migración del servicio: apuntar las
antenas hacia la órbita de los nuevos satélites. Telefónica venía realizando
esta labor desde la mañana siguiente a la ocurrencia de la anomalía que afectó
el servicio del IS-29e. Recibido este último comunicado de Intelsat, el equipo
de Operaciones Satélite inició trabajos para mover las antenas ubicadas en
Lurín.
Esta labor se desarrolló desde las 10:10 del 10 de abril de 2019, como parte
de las acciones iniciales para lograr restablecer los enlaces satelitales de los
clientes críticos en primer lugar (entre los cuales se hallaba la ANA). Ante ello,
Telefónica continuó buscando espacio en otros satélites para migrar los
servicios, así como con el despliegue de equipos técnicos para reapuntar las
antenas de los clientes afectados.
El 10 de abril de 2019 a las 16:30 se confirmó que la antena principal de Lurín

había sido reorientada hacia el satélite asignado, pero aún quedaba pendiente
hacer lo mismo con antenas remotas, es decir, con las que se encontraban
ubicadas en lugares lejanos y a los que acceder no resultaba fácil ni rápido.
Estos trabajos continuaron durante el 11 de abril y los siguientes días, hasta
que se logró restablecer el servicio a todos los clientes de Telefónica que se
vieron afectados por la anomalía sufrida por el IS-29e y su posterior pérdida
total.
Entre estos clientes se encontraba la ANA, entidad que vio afectadas cinco (5)
sedes por la caída del servicio: la sede de la Autoridad Local del Agua (en
17
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
adelante, “ALA”) Santiago de Chuco, sede ALA La Convención, sede ALA

Ilave, sede ALA Atalaya y sede ALA Tambopata Inambari.
Telefónica informó a la ANA acerca de los hechos ocurridos desde que se

reportó la primera anomalía el 7 de abril, así como las diligentes acciones
adoptadas tanto por ella como por Intelsat para lograr restablecer los servicios
afectados. Unas horas después de ocurridos los hechos y luego de recabar
mayor información sobre lo ocurrido, Telefónica informó a la ANA por escrito
acerca de la anomalía que experimentó el IS-29e.
A modo de seguimiento y menos de 48 horas después, Telefónica se comunicó

nuevamente con la ANA reportando los avances de la situación. En esta
comunicación se informó que se estaba trabajando para conseguir
capacidades adicionales en otros satélites para migrar los enlaces hacia estos.
Fueron solo algunas horas después del envío de este correo que Intelsat
confirmó que no fue posible restablecer comunicaciones con el IS-29e, por lo
que Telefónica inició la ejecución del plan para migrar a todos sus clientes
hacia nuevos satélites, a fin de levantar el servicio.
Los eventos que explicados en párrafos anteriores también fueron descritos y

analizados en informes elaborados por Telefónica y presentados a la ANA con
la finalidad de proveer mayor detalle acerca de lo acontecido. Así lo hizo, por
ejemplo, con el documento “Informe Técnico” del mes de abril de 2019.
En este se explicó una conclusión elemental producto de lo ocurrido: que el

problema técnico:
“[…] es de naturaleza extraordinaria puesto que supone la pérdida integral del

satélite, la cual no está contemplada como consecuencia de ninguno de los
problemas técnicos ya identificados en base a la experiencia y a los estándares
18
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
internacionales de los organismos especializados en la construcción de

equipamiento aeroespacial”.
En ese sentido, Telefónica sostiene que un evento como el que sufrió el IS-
29e es indudablemente un evento que califica legalmente como fuerza mayor.
Los satélites son aeronaves espaciales sumamente costosas y sofisticadas
que, precisamente debido a su naturaleza y al hecho de que orbitan a 36,000
kilómetros sobre la superficie de la tierra, se fabrican teniendo en cuenta
numerosas medidas de seguridad y se minimizan al máximo posible los riesgos
que podrían enfrentar.
Es por ello que la anomalía que desencadenó los hechos analizados y

determinó la pérdida de una aeronave espacial de cientos de millones de
dólares no se trató de un evento intrínseco, producto de un malfuncionamiento
del propio satélite o negligencia del proveedor, sino de un hecho externo, de la
naturaleza, imposible de resistir. La conclusión de Telefónica coincide con el
análisis de la junta de expertos al que se encargó de la evaluación de los
hechos.
Telefónica refiere que le explicó a la ANA que, sin perjuicio de que se trataba
de un evento de fuerza mayor y de que la empresa actuó diligentemente, se
contaba con un plan de acción que consistía, por un lado, en escalar el
problema al proveedor y, por el otro, tratar de restituir el servicio a través de
alternativas técnicas (migrar servicios a otros satélites).
Posteriormente, Telefónica remitió a la ANA otro informe sobre la gestión

personalizada de transmisión de datos e internet en abril 2019 (Anexo A-20).
En este se reportaron diversos aspectos e incidencias relacionadas con la
prestación del servicio durante ese mes, incluyendo lo ocurrido con la caída
del servicio producto de la pérdida del satélite.
19
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Telefónica reportó en este informe las averías que le eran imputables a la

empresa, las imputables a la ANA y las causadas por eventos externos. Entre
estas últimas, se informaron detalles sobre la caída del servicio que
experimentaron las 5 sedes de la ANA que se vieron afectadas.
Las sedes en mención se vieron afectadas desde el inicio de la jornada laboral

del día hábil siguiente a la caída del servicio, la cual ocurrió un domingo por la
noche (hora peruana). Como se reportó, la avería masiva fue reportada al
Osiptel y se inició el plan de contingencia que migraría los enlaces a otros
satélites (por ejemplo, el satélite Galaxy 28 de propiedad de Intelsat). Así, los
servicios fueron restableciéndose con el pasar de los días hasta que se logró
cumplir con ello en su totalidad el 24 de abril de 2019 a las 13:14.
La primera sede cuyo servicio fue restablecido corresponde a la ALA Santiago

de Chuco, lo cual ocurrió el 16 de abril a las 14:00, tan solo ocho días después
de que el IS-29e sufriera la primera anomalía. El día siguiente, en horas de la
mañana, se restableció el servicio de la ALA Atalaya, y por la tarde el de la
ALA Tambopata Inambari.
Tanto la ALA Ilave como la ALA La Convención demoró algunos días más el
restablecimiento de la conexión. En el caso de la primera, las acciones fueron
culminadas al término del 21 de abril. En el caso de la segunda, el trabajo fue
completado el 24 de abril en horas de la tarde.
Esto fue reportado por correo electrónico a la ANA ese mismo día, cuando ya
el servicio de todas las sedes se encontraba restablecido salvo la última (ALA
La Convención), que se hallaba en las pruebas finales (nótese que el correo
fue enviado a las 11:21, menos de dos horas antes del restablecimiento
efectivo del servicio, que ocurrió a las 13:14, según se reportó en el informe
comentado párrafos arriba).
20
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
El restablecimiento total del servicio de estas sedes (y de todos los clientes

afectados por la caída) se logró gracias al esfuerzo constante desplegado por
Telefónica y el equipo de soporte técnico a cargo de las gestiones de campo
que resultaron necesarias para ello (el apuntamiento de las antenas a las
órbitas de los nuevos satélites en los que se consiguió capacidad). Y es que
existen diversos aspectos que deben ser tenidos en cuenta al momento de
evaluar la complejidad de realizar estas modificaciones y el tiempo que ello
puede tomar.
En primer lugar, debe tenerse en cuenta que la migración del servicio a nuevos
satélites depende de conseguir capacidad (espacio) en estos y ello no resulta
una tarea sencilla ni rápida de cumplir. El espacio disponible en satélites que
orbiten por coordenadas que permitan brindar servicio en esta zona del planeta
es limitada y, finalmente, depende de la posibilidad de que un tercero pueda
brindar. Y ello sin considerar los aspectos comerciales, que deben ser
observados para llegar a un acuerdo razonable en un período de tiempo corto.
Pero esta es solo una parte de las acciones que deben realizarse. Un segundo
elemento relevante a tener en cuenta es que una vez que se cuenta con
capacidad contratada se vuelve necesario determinar el orden en que los
servicios serán migrados.
Todos los clientes afectados requerían de la migración de sus enlaces, no solo

uno (en el caso de Telefónica, hablamos de más de 300 clientes afectados por
la caída). Pero en tanto la capacidad que se va adquiriendo al inicio es limitada
y las ubicaciones son diversas, la migración solo puede realizarse por partes,
en función a la capacidad técnica y humana disponible.
En tanto se trata de un evento de fuerza mayor, las acciones desplegadas no

son más que las soluciones más rápidas que pueden implementarse. En el
caso de la ANA, sus sedes estuvieron entre las primeras en ser atendidas y
21
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
restablecidas.
Debe ponderarse que una vez que la capacidad en un nuevo satélite ha sido
conseguida, es necesario realizar acciones de campo: direccionar antenas a
fin de que apunten a la órbita del nuevo satélite. Esto implicó el
reapuntamiento, en primer lugar, de las antenas principales de Telefónica
ubicadas en su estación de Lurín.
Se trata de una actividad sumamente compleja y delicada. Primero, es

necesario conseguir al equipo técnico que pueda realizar la labor. No
olvidemos que en este caso Telefónica estaba desplegando planes de
contingencia para decenas de clientes afectados por la caída del servicio. Ello
supone una evidente limitación de recursos (personal) para atender todas las
solicitudes a la vez. A pesar de ello, se trabajó de día y de noche de manera
ininterrumpida a fin de cumplir el reapuntamiento.
Pero es además complicado por la dificultad y el trabajo que requiere mover

infraestructura de este tipo. No es como mover una antena común que
podríamos tener en casa. Se trata de antenas de unos siete (7) metros de
diámetro, para lo cual se requiere una coordinación compleja de parte del
equipo técnico que debe realizar ajustes físicos, eléctricos, entre otros.
Además, los equipos asignados deben desplazarse hasta el lugar en el que se

encuentran las antenas, y mientras que algunas pueden hallarse cerca de las
ciudades en donde residen los integrantes de los equipos técnicos, otras se
encuentran en lugares remotos de difícil acceso por características geográficas
o climatológicas.
En el caso de la ANA, las antenas se encuentran en los edificios de las mismas

sedes, por lo que el personal debe llegar hasta estas para realizar las labores
necesarias.
22
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Si bien este tipo de antenas son un poco más pequeñas, también resulta
complicado manipularlas pues en algunos casos estas antenas pueden llevar
años sin moverse. Como toda infraestructura, especialmente una de metal que
se encuentra a la intemperie, esto puede hacer más difícil la manipulación (por
motivos de oxidación natural, pernos que “se pegan” y no pueden desajustarse
o se rompen al intentarlo, etc.). De hecho, en un caso se pudo observar cómo
la base de la antena debe ser tratada con cuidado debido a la corrosión
generada por las lluvias.
A todo esto debe sumársele, además, los cambios de frecuencia y demás

aspectos técnicos que debe ejecutar un importante grupo de especialistas para
lograr, finalmente, la conexión de los enlaces a los nuevos satélites asignados.
Las acciones técnicas que debían desplegarse son sumamente complejas e

intrincadas y, por tanto, requieren la atención de un amplio equipo de
ingenieros y especialistas para realizar las modificaciones requerida. Desde la
atención de las antenas hasta el cableado, son numerosas las acciones que
debían desplegarse:
a. Se comienza realizando el reapuntamiento de las antenas hacia el nuevo

satélite asignado, a fin de habilitar la señal de transmisión hacia las sedes
remotas.
b. Se deben configurar los equipos de transmisión de radiofrecuencia para
que la señal satelital que proviene de la sede remota sea adecuadamente
procesada. Para esto, además, se requiere trabajar en coordinación con el
operador satelital.
c. Deben ejecutarse pruebas de aislamiento también en coordinación con el
operador satelital. Estas permiten validar que no existe interferencia entre
los enlaces satelitales, producto del cruce de señales de otras antenas que
se encuentren en la cercanía.
23
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
d. Se debe habilitar la señal de los satélites en los ambientes donde están

ubicados los equipos pareja de los enlaces, es decir, los módems que están
emparejados con los módems del cliente.
e. En conjunto con lo anterior, se deben llevar a cabo trabajos de cableado
de tipo coaxial entre los equipos de transmisión de radiofrecuencia de los
módems del cliente.
f. Luego, se debe trabajar en obtener la asignación de frecuencias del
operador satelital para cada cliente. A través de estas frecuencias se logra
enlazar la señal de las antenas y el satélite.
g. Obtenidas las frecuencias, estas deben ser configuradas con los equipos
del cliente, así como con los parámetros satelitales, de tal manera que se
permita transmitir correctamente la señal, desde la sede principal (Lurín)
hasta la sede remota.
h. Cumplidas todas estas etapas, se procede a levantar el servicio del enlace
satelital, en coordinación con personal técnico desde la sede remota.
Al respecto, Telefónica remarca que el cableado es sumamente complejo

debido a que el trabajo coordinado es extenso y se deben lograr enlaces
correctos (funcionales) y limpios (sin interferencias). Además, el balance
eléctrico detrás de cada servidor, módem y cableado debe ser manejado con
sumo cuidado, a fin de evitar algún problema eléctrico que pueda generar un
desbalance y afectar los equipos o la conectividad.
Todo lo descrito refleja, conforme lo explica Telefónica, las actividades que

debían realizarse únicamente en la sede principal ubicada en Lurín. Es decir,
de un lado del enlace; restando trabajar en el otro lado, con la antena del
cliente. Las actividades en este caso tampoco resultaron sencillas:
a. Se comienza consiguiendo un equipo técnico disponible que pueda

trasladarse hasta la sede remota que, en muchos casos, se encuentra en
24
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
localidades alejadas y/o de difícil acceso. Solo llegar a estas puede ser una
tarea que tome uno o dos días.
b. Una vez en la sede, se debe reapuntar la antena hacia el nuevo satélite
asignado. Acá deben tenerse presente las dificultades comentadas al
mover las antenas (climatológicas, problemas por falta de movimiento de
las bases, etc.).
c. Logrado el reapuntamiento, se deben configurar las frecuencias en los
equipos de transmisión, lo cual solo ocurre una vez que el operador las
haya asignado.
d. Luego, corresponde realizar pruebas de aislamiento en coordinación con
el operador satelital, para evitar interferencias con otras antenas o equipos
de transmisión que se encuentren en la cercanía, o con otros clientes del
propio operador satelital.
e. Finalmente, se deben configurar correctamente los niveles de potencia de
transmisión, desde la sede remota hacia la sede central (Lurín), a efectos
de confirmar que el enlace se encuentra operativo y estable.
En suma, las acciones que deben desplegarse para migrar enlaces satelitales
son sumamente complejas, pues requieren de un conjunto de actividades que
involucra diversas variables que inciden sobre la dificultad y el tiempo que
puede tomar completarlas. Actividades que, además, deben ejecutarse en el
orden establecido, pues se trata de operaciones y configuraciones que
dependen una de la otra.
Estas particularidades y dificultades pueden ser observadas a partir del correo

enviado el 16 de abril a la ANA, donde Telefónica le mostró los avances
realizados hasta ese momento para restablecer el servicio de las 5 sedes de
la ANA que se vieron afectadas.
En dicha sede, al igual que en el resto comentado por Telefónica, los trabajos
de migración iniciaron el 11 de abril, luego de que Intelsat recomendara migrar
25
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
todos los servicios que dependían del IS-29e, al confirmar que no pudo retomar
control del satélite y de que ello ya no sería factible. En ese sentido, el
reapuntamiento de la antena se desarrolló durante el día siguiente, quedando
pendiente recibir la frecuencia asignada del nuevo satélite para realizar las
pruebas de comunicación.
A pesar de que se intentó continuar con estos trabajos un par de días después,
intensas lluvias impidieron realizar las pruebas para el día pactado (14 de
abril). Al día siguiente, estas se encontraban listas para realizarse, pero aún se
encontraban ejecutando el cableado del enlace desde Lima para permitirlo.
Ello finalmente ocurrió un día después, permitiendo restablecer el servicio de
la ALA Santiago de Chuco el 16 de abril a las 14:00.
Al igual que la sede Santiago de Chuco, los planes de migración empezaron a

ejecutarse el 11 de abril, logrando realizar el reapuntamiento de antenas el 12
de abril y quedando a la espera de la frecuencia asignada en el nuevo satélite
para continuar con las pruebas. Esta situación se mantuvo hasta el 16 de abril
debido a que el cableado de enlace desde Lima (Lurín) estaba en proceso y
aún se encontraba pendiente que Intelsat asigne la frecuencia
correspondiente.
Estas pruebas finalmente pudieron concretarse en las horas finales del 16 de

abril, logrando restablecerse el servicio de la ALA Atalaya el día siguiente (17
de abril) a las 9:27.
Una vez más, el plan de migración de enlaces satelitales inició el 11 de abril y

se culminó el reapuntamiento de la antena al día siguiente, quedando
pendiente la asignación de frecuencia. Realizadas las pruebas
correspondientes durante los días 16 y 17, el servicio de la ALA Tambopata
Inambari logró ser restablecido el 17 de abril a las 16:57.
26
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Las mismas acciones fueron desplegadas respecto de la ALA Ilave, sede en la

que la asignación de frecuencias y pruebas tomó algunos días más que lo
ocurrido en las sedes comentadas previamente. En este caso, el servicio logró
restablecerse el 21 de abril a las 23:59.
Respecto de la ALA La Convención tomó algunos días adicionales debido a

que implicaba también la movilización de un pararrayos (instalado
precisamente para evitar que una descarga electroestática -rayo- afecte la
antena) y mantenimientos. El servicio de la ALA La Convención logró ser
restablecido finalmente el 24 de abril a las 13:14, luego de que pudiese
conectarte al nuevo satélite asignado.
Con ello se completaron, los trabajos de levantamiento del servicio de las 5

sedes de la ANA que se vieron afectadas por la pérdida del IS-29e.
Telefónica concluye, entonces, que la complejidad del procedimiento es fácil

de apreciar. No solo por el tema técnico altamente especializado, sino también
por la distancia y accesos. Ofreciendo como ejemplo la ALA La Convención,
ubicada en la ciudad de Quillabamba, a 200 km de la ciudad del Cusco.
Así, al margen de que la anomalía que sufrió el IS-29e y los hechos que ello
desencadenó constituyen eventos de fuerza mayor no atribuibles a Telefónica
(y por tanto motivo suficiente para declarar fundada la demanda), las
posteriores acciones de Telefónica demuestran también que la empresa actuó
de la forma más diligente posible. De inmediato, implementó y ejecutó planes
de contingencia y logró restablecer los servicios de la ANA en tiempos
considerablemente cortos.
Desde la caída del satélite el 7 de abril por la noche, Intelsat realizó esfuerzos
por retomar control del satélite. Pero recién el 9 de abril por la noche se
confirmó que ello no sería posible. Sin perjuicio de ello, Telefónica ya venía
27
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
trabajando en migrar los enlaces de algunos clientes, lo cual se intensificó

desde el 10 de abril en la mañana a fin de trasladarlos a todos.
Fue así que Telefónica trabajó día y noche por lograr el levantamiento de los
servicios de las sedes afectadas de la ANA, lo cual ocurrió en el breve plazo,
puesto que se trató de sedes que fueron priorizadas. Esta actividad, en el caso
de otros clientes, llegó a tomar hasta más de un mes.
A pesar de ello, la ANA aplicó a Telefónica penalidades por un total de S/

547,942.55 (quinientos cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con
55/100 soles) por la caída del servicio. Telefónica sostiene que, como se
expondrá a continuación, esta decisión violó el Contrato, las Bases Integradas,
el Código Civil y demás regulación aplicable que reconocen la ausencia de
responsabilidad de Telefónica por caídas en el servicio que constituyan
eventos de fuerza mayor.
LA ILEGAL IMPUTACIÓN DE PENALIDADES POR PARTE DE LA ANA A

PESAR DE LA EXISTENCIA DE UNA FUERZA MAYOR
El 6 de mayo de 2019, Telefónica fue notificada con la Carta 129-2019-ANA-

OA del 3 de mayo de 2019 (Anexo A-24), mediante la cual la ANA aplicó
penalidades por un total de S/ 545,753.37 (quinientos cuarenta y cinco mil
setecientos cincuenta y tres con 37/100 soles) durante el período de
facturación del 22 de marzo al 21 de abril de 2019 por el incumplimiento de la
prestación a cargo de Telefónica.
Esta decisión fue inmediatamente cuestionada por la empresa mediante Carta

TDP 23-2019 (Anexo A-25), notificada el 17 de mayo de 2019. Como
Telefónica explicó en dicha comunicación, la indisponibilidad del servicio entre
el 7 y el 24 de abril se debió a una avería masiva que impactó en los servicios
brindados por Intelsat, producto de problemas técnicos que sufrió el sistema
28
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
de propulsión del satélite. En consecuencia, se trataba de un evento de fuerza

mayor por el cual la empresa no resultaba imputable.
Cabe señalar que si bien al momento de remitir esta comunicación Intelsat

había reportado la pérdida total del satélite y Telefónica ya había logrado
migrar y restablecer los servicios de las sedes afectadas de la ANA, aún no
había concluido el análisis de la junta de expertos que convocó Intelsat para
determinar las causas de la anomalía. Estas conclusiones recién fueron
conocidas a finales de julio de 2019. Sin perjuicio de ello, la información
conocida a la fecha era suficiente para entender que la anomalía sufrida por el
IS-29e había sido producto de un evento de fuerza mayor.
De conformidad con lo señalado en el artículo 93 de las Condiciones de Uso,

ante un caso fortuito o evento de fuerza mayor únicamente correspondía
realizar un descuento a favor de la ANA. Esta disposición establece que se
debe descontar un monto proporcional al tiempo que duró la interrupción.
Es por ello que Telefónica otorgó un descuento por la suma total de S/

40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100 soles),
aproximadamente 7% del valor total de la penalidad imputada por hechos cuya
responsabilidad no podría ser atribuida a la empresa. Este descuento fue
calculado en función al valor de la mensualidad y los días sin servicio y es la
suma que Telefónica reconoce que debe asumir en virtud de lo dispuesto en
las Condiciones de uso. Cualquier excedente a esta suma de dinero (los más
de quinientos mil soles imputados por la ANA) no deberían ser asumidos por
Telefónica.
Sin embargo, la ANA no solo mantuvo su posición, sino que ignoró (en el
sentido que ni siquiera tomó en cuenta en su evaluación) los argumentos de la
empresa. Mediante Carta 253-2019-ANA-OA notificada el 24 de junio de 2019
(Anexo A-26), le comunicó su decisión de mantener la aplicación de la
29
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
penalidad.
Esta decisión fue sustentada en el Informe 46-2019-ANA-DSNIRH/EWPM que

acompaña dicha carta. Este informe, sin embargo, no explica por qué el evento
que ocasionó la pérdida del satélite no constituiría un evento de caso fortuito.
Sólo se limitó a constatar que existió una caída del servicio y que por tanto este
no se brindó durante las fechas ya establecidas.
El Informe tenía como supuesta finalidad evaluar la razonabilidad de la fuerza

mayor alegada por Telefónica, pero sólo se limitó a verificar que no se brindó
el servicio durante los días de la caída y que, por tanto, no existiría más que
discutir y debía aplicarse la penalidad. Esta actitud no resulta acorde al
estándar más elemental de razonabilidad que un pedido como el de Telefónica
requería.
En línea con esa postura, cuatro (4) días después de notificada la Carta 253-
2019-ANAOA, la empresa fue notificada con la Carta 258-2019-ANA-OA
(Anexo A-27), mediante la cual la ANA volvió a aplicarle una penalidad
derivada de la caída del servicio por la pérdida del satélite.
De la suma total de la penalidad aplicada para este nuevo período de

facturación del 22 de abril al 21 de mayo de 2019, Telefónica explica que solo
la suma relacionada con la ALA Ilave corresponde a los hechos que son
materia de esta controversia. Es decir, S/ 2,998.89 (dos mil novecientos
noventa y ocho con 89/100). El resto no es reclamado en este arbitraje puesto
que se relaciona con interrupciones derivadas de hechos distintos a los que
discutimos en este proceso.
En respuesta a estas decisiones, Telefónica volvió a enviar una comunicación

a la ANA. Mediante Carta TDP-0026-2019 notificada el 4 de setiembre de 2019
(Anexo A-28), cuestionando nuevamente la posición de la ANA debido a que
30
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
ni siquiera evaluó los hechos y argumentos expuestos en comunicaciones

previas.
En este documento explicamos con amplio detalle que los hechos comentados
constituyeron un evento de fuerza mayor que determina que la interrupción no
sea atribuible a Telefónica. Para ello se presentaron diversas notas
periodísticas que informaron sobre la anomalía y pérdida del satélite, las cuales
también daban cuenta de la naturaleza fortuita de los eventos comentados, así
como de actividades desplegadas por la empresa para restablecer el servicio.
Como explicó Telefónica en páginas anteriores, el servicio de todas las sedes

fue restablecido antes del 22 de abril (salvo la ALA Ilave, reestablecida dos
días después). En tanto el período de facturación del contrato va desde el día
22 de un mes hasta el día 21 del siguiente, las horas restantes de baja del
servicio de esta sede fueron imputadas a esta nueva facturación, y por tanto a
través de una comunicación adicional.
En total, la ANA aplicó a Telefónica penalidades por S/ 547,942.55 (quinientos

cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por la caída
del servicio, las cuales fueron aplicadas de manera parcial a la factura FFBH-
00028612 (Anexo A-29) como se evidencia a través del reporte de caja de
dicha operación (Anexo A-30); y de la factura FFBH-00029074 (Anexo A-31),
como se evidencia a través del reporte de caja de dicha operación (Anexo A-
32).
Esto, como Telefónica explica a continuación, violaría el Contrato, la regulación

en materia de contrataciones del Estado, el Código Civil y las Condiciones de
Uso que regulan la ausencia de responsabilidad cuando el incumplimiento se
debe a eventos determinantes ajenos a su control, y cuando a pesar de ello
actúa con la diligencia debida.
31
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Los eventos de fuerza mayor en la regulación aplicable a la relación contractual
Telefónica explica que la Cláusula Decimosexta del Contrato establece el

marco legal aplicable a la relación contractual, de acuerdo con ello, la relación
contractual se encuentra regulada por:
a. El Contrato y las bases integradas;

b. La Ley de Contrataciones del Estado;
c. El Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado;
d. Directivas del OSCE;
e. El Código Civil; y,
f. Las Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones,
cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado mediante Resolución de
Concejo Directivo 138-2012-CD/OSIPTEL.
El Contrato regula la aplicación de penalidades en su Cláusula Decimotercera.

Esta cláusula refleja un aspecto importante: las penalidades no se aplican
simplemente cuando se produzca una interrupción del servicio, sino en caso el
contratista incurra en un retraso injustificado. ¿Cuándo estaremos ante un
retraso justificado? Cuando se “[…] acredite, de modo objetivamente
sustentado, que el mayor tiempo transcurrido no le resulta imputable”.
Por su parte, el Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones del Estado

aplicable, aprobado mediante Decreto Supremo 82-2019-EF (en adelante,
“LCE”), no alude textualmente al caso fortuito o fuerza mayor más allá de
señalarlos como causal de resolución del contrato. Sin embargo, sí contiene
regulación referida al cumplimiento de las prestaciones contratadas.
Esta disposición refleja lo que la regulación en general contempla para el

cumplimiento de obligaciones: el contratista es responsable de cumplir con sus
obligaciones, pero bajo un estándar de razonabilidad, de actuación diligente.
32
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Y es que no resulta razonable requerirle resultados al contratista sin reconocer

que determinadas circunstancias podrían afectar cómo y en qué términos se
consiguen.
De una lectura en contrario resulta evidente que la LCE reconoce la posibilidad

de que las prestaciones contratadas puedan verse afectadas por determinadas
situaciones a pesar de que el contratista actúe de manera diligente y realice
todas las acciones que estén a su alcance para cumplir a cabalidad sus
obligaciones. Así lo ha reconocido la Dirección Técnico Normativa del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (en adelante, “DTN” y
“OSCE”, respectivamente) mediante la Opinión 89-2020/DTN.
Una de estas figuras es, precisamente, la aplicación de penalidades en caso

de incumplimiento injustificado. Es por eso que el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo 344-2018-
EF (en adelante, el “Reglamento LCE”) regula con mayor precisión la
aplicación de penalidades.
Las penalidades se encuentran reguladas en el Reglamento LCE por las tres

disposiciones citadas. El artículo 162 regula la penalidad en caso de mora en
la ejecución de la prestación; el 163 la posibilidad de establecer penalidades
por otros supuestos, siempre que estas sean, entre otras cosas, razonables; y
el 161 las disposiciones generales bajo los cuales se aplican penalidades ante
incumplimientos por parte del contratista.
Una lectura integral y coherente de las citadas normas de la LCE y su

Reglamento permite concluir que las penalidades, sean por mora o por otros
supuestos regulados en el contrato, son aplicables a casos en los que los
incumplimientos del contratista carezcan de justificación.
El retraso o interrupción se justifica a través de una actuación diligente, sin
33
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
culpa, concepto que guarda total congruencia con la regulación del Código
Civil. Este también es relevante a efectos de interpretar el Contrato, sus
disposiciones y la manera en la que estas son aplicadas, conforme lo señala
el propio Contrato.
Tanto el artículo 1314 como el 1315 regulan supuestos en los que el deudor
no es responsable por la inejecución de su obligación cuando ello se dé como
consecuencia de un evento fortuito o de fuerza mayor, o si prueba haber
actuado con la diligencia ordinaria requerida.
Actuar con la “diligencia ordinaria requerida” implica actuar con el cuidado y

celo necesario para cumplir con la prestación a cargo. Sin embargo, cabe
señalar que este estándar de diligencia no es más que un actuar sin culpa. Lo
mismo se concluye del análisis del artículo 1315: la configuración de un evento
de fuerza mayor o caso fortuito no es más que la verificación de que el obligado
no tiene culpa por el incumplimiento.
Es por eso que más allá de la referencia a un evento extraordinario,

imprevisible e irresistible, o de una actuación con la diligencia ordinaria
requerida, en ambos casos estamos ante un supuesto de ausencia de culpa,
pues “en todo caso fortuito o de fuerza mayor hay, necesariamente, ausencia
de culpa. Estos eventos configuran, definitivamente, causas no imputables”.
Por tanto, al analizar un evento de fuerza mayor, lo que se analiza en el fondo

es la actuación debida del deudor, la actividad adecuada que se requería para
lograr el resultado acordado por las partes (el cumplimiento de la obligación),
que a pesar de dicho actuar diligente no se obtuvo. Es decir, que no se le
pueda atribuir culpa por el resultado.
Como Telefónica señaló en párrafos precedentes, esta interpretación no es

ajena a las contrataciones con el Estado, pues ya la DTN ha explicado que un
34
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
incumplimiento justificado es aquel en el que se actúa con diligencia o sin

culpa.
Finalmente, corresponde revisar las Condiciones de Uso, norma que también

resulta de aplicación en virtud de lo establecido en la Cláusula Decimosexta
del Contrato. Estas también regulan supuestos de interrupciones al servicio en
caso de eventos de fuerza mayor.
¿Qué tienen en común la LCE, su Reglamento, opiniones del OSCE, el Código

Civil y las Condiciones de Uso? Que todas estas normas reconocen la
posibilidad de que existan atrasos o interrupciones justificadas como
consecuencia de hechos ajenos a la voluntad y control del obligado que
impactan sobre el servicio que presta. Y reconocen, como consecuencia de
ello, que estas causas lo eximen de responsabilidad por las consecuencias que
de ello se genere, precisamente por hallarse fuera de su control. Los eventos
de fuerza mayor o la actuación diligente, sin culpa, constituyen ejemplos de
estos supuestos.
De conformidad con lo establecido en la Cláusula Decimosexta del Contrato,

las normas citadas regulan la relación contractual entre la ANA y Telefónica.
Por ello, de un análisis conjunto de todas estas resulta natural concluir que la
aplicación de penalidades en el Contrato no se encuentra exenta del análisis
de imputabilidad (como, además, señala la propia Cláusula Decimotercera).
O, dicho de otro modo, la aplicación de penalidades será válida sí y solo sí se

le puede asignar culpa a Telefónica. De lo contrario, no podrá hacérsele
responsable.
Telefónica sostiene que su posición no es irrazonable. Incluso la autoridad

fiscalizadora del mercado de telecomunicación, Osiptel, tendría una opinión
similar a la suya: los casos de fuerza mayor no son responsabilidad de
35
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Telefónica, incluso en aquellas situaciones donde el proveedor haya

garantizado un porcentaje del servicio.
En efecto, por Carta 11-GCC/2020 (Anexo A-34), OSIPTEL notificó a

Telefónica la Resolución de Gerencia General 5-2020-GG/OSIPTEL por el que
inició una investigación sobre la obligación establecida en el artículo 8 del
Reglamento General de Calidad de los Servicios Públicos de
Telecomunicaciones (en adelante, “Reglamento de Calidad”). Este documento
contiene indicadores de Disponibilidad del Servicio que deben cumplir las
operadoras.
Estos indicadores establecen valores de Disponibilidad del Servicio; es decir,

de tiempo que el servicio se encuentra activo y disponible. Si el valor es de
99%, por ejemplo, ello implica que el servicio se encuentre disponible el 99%
del tiempo. Pero, como toda regla, tiene también una excepción razonable: la
evaluación de estos indicadores excluye a los eventos críticos; y, de estos,
aquellos en los que la operadora no tenga responsabilidad.
Esta norma reconoce lo que se ha venido explicando en páginas anteriores:

los eventos en los que la empresa no tenga responsabilidad, por haber ocurrido
por circunstancias fuera del control de la operadora, por ejemplo, no pueden
ser considerados dentro del análisis de los indicadores de Disponibilidad del
Servicio.
Ello es así pues, de lo contrario, se afirmaría que es obligación de la empresa

mantener una disponibilidad del servicio de 99.50% sin importar lo que ocurra.
Esto implicaría que la empresa sea responsable de mantener el servicio
disponible, aún cuando ello fuera humanamente imposible, tornando inútil la
figura del caso fortuito o fuerza mayor.
El Osiptel reconoció en la Resolución de Gerencia General 5-2020-
36
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
GG/OSIPTEL que, si la interrupción es consecuencia de un evento de fuerza

mayor, y/o se observa que la empresa actuó con diligencia para lograr que se
restablezca el servicio, ello no podría ser considerado un incumplimiento a la
obligación de Disponibilidad del Servicio. Es por ello que se decidió archivar
directamente ocho (8) eventos de interrupción.
El Anexo 13 del Reglamento de Calidad incluso señala algunos ejemplos de

cómo puede acreditarse un evento en el que no tiene responsabilidad.
En casos de fenómenos naturales, el Osiptel considera que es posible

acreditar el evento a través de recortes periodísticos que informen sobre los
acontecimientos. La posición de la autoridad de telecomunicaciones es una
clara referencia para la ANA sobre cómo evaluar si la pérdida de un satélite es
un evento fuera del control de Telefónica.
Siguiendo los criterios del Osiptel, es fácilmente verificable que Telefónica ha

comprobado que el IS-29e fue afectado por una de dos causas que constituyen
un fenómeno natural extraordinario, imprevisible e irresistible. Y ha quedado
acreditado, también, que de manera posterior Telefónica actuó con la debida
diligencia para lograr el restablecimiento del servicio. Dicha empresa
considera, por tanto, que lo que operó en el caso discutido constituye un
evidente evento de fuerza mayor que determina la liberación de
responsabilidad de Telefónica.
Sin perjuicio de ello, y conforme a lo que señala la regulación analizada en

páginas anteriores, Telefónica evalúa con detalle los presupuestos que
configuran un evento de fuerza mayor: lo extraordinario, la imprevisibilidad y la
irresistibilidad. En las siguientes páginas analiza estos conceptos para
demostrar cómo se han cumplido en los hechos que componen este caso. Es
decir, para demostrar que Telefónica ha actuado con la diligencia debida, por
lo que no se le puede atribuir culpa.
37
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Evento extraordinario
Lo que debe analizarse, por tanto, es si la pérdida del IS-29e como

consecuencia del impacto de un micrometeorito o de una descarga
electrostática producto de actividad climatológica solar, constituye un evento
extraordinario. Por tanto, nos preguntaremos: ¿es acaso común que alguno de
estos eventos genere la pérdida total de un satélite? La respuesta es negativa.
Como señalamos en los antecedentes, el IS-29e es una aeronave espacial

cuyo costo de producción alcanzó los cuatrocientos millones de dólares. Este
costo no solo refleja una evidente inversión en tecnología, sino también en
seguridad, dado que los satélites son enviados a la órbita geoestacionaria a
36,000 kilómetros de la superficie de la tierra donde pueden enfrentarse a
distintas adversidades.
La inversión en seguridad busca reducir al máximo posible las anomalías que

podría sufrir y que podrían poner en riesgo al satélite. La fabricación, por tanto,
se enfoca en buena cuenta en anticipar eventos adversos y evitar que generen
algún daño
Los satélites son diseñados para anticipar fallas de todo tipo: eléctricas,
térmicas, de comunicaciones, de direccionamiento u orientación, entre otras
fallas internas. Pero es el ambiente externo el que requiere de una anticipación
aún mayor, puesto que es como consecuencia de acontecimientos externos
que pueden surgir eventos poco comunes o imprevistos que pongan en riesgo
el satélite.
Este enfoque en la fabricación responde a que el espacio es un lugar inhóspito

en general, cuyo clima es aún desconocido y difícil de predecir en gran medida
por la ciencia. Esto explica, en buena cuenta, porqué los satélites tienen un
38
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
costo de producción tan alto: se invierte en seguridad operacional, pues están

expuestos a altos riesgos.
En consecuencia, los satélites son fabricados para “resistir” el clima espacial y

cuantos eventos y anomalías inhóspitas puedan anticiparse, y se le blinda
contra ellos. De lo que se desprende que un evento que genere una pérdida
total de un satélite es, a todas luces, un evento extremadamente extraordinario,
pues aconteceres usuales o comunes están previstos y se protege la nave
espacial contra ellos.
En particular, los satélites están fabricados para resistir descargas

electrostáticas que, aunque no sean eventos de ocurrencia común, pueden
ocurrir tanto en la tierra como en el espacio. Y es menos común, además, que,
como consecuencia de actividad climatológica solar, una descarga de este tipo
pueda generar la pérdida de un satélite. Sobre todo, de un satélite de una
nueva gama al que aún le restaba 80% de su tiempo estimado de vida.
Por su parte, la pérdida total por impacto de un micrometeorito es un evento

aún más extraordinario que una descarga electrostática. Y es que daños
mecánicos derivados del impacto de micrometeoritos son aún más raros, pues
este tipo de naves son fabricadas con blindajes que las protegen de impactos
que puedan producir graves daños.
Por supuesto que ello no quita que micrometeoritos puedan representar un

riesgo para aeronaves (como satélites), pues por su tamaño es imposible
monitorearlos. Los micrometeoritos son objetos de tamaño minúsculo: se trata
de partículas de entre diez (10) y dos (2) milímetros, aproximadamente del
tamaño de un grano de arena. Ello, sin embargo, no impide que puedan tener
un impacto sumamente severo sobre un satélite debido a la velocidad a la que
colisionan.
39
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
La junta de expertos que evaluó los hechos que comentamos en esta demanda
determinó que la pérdida del satélite se debió a uno de dos eventos: una
descarga electrostática producto de actividad climatológica solar o un impacto
de micrometeorito. Hechos que, de un lado, no suponen eventos comunes; y,
del otro, a pesar de ser objeto de estudio y prevención, determinaron la pérdida
de la aeronave. Telefónica considera que estos hechos demuestran con
claridad que los eventos fueron de naturaleza extraordinaria.
Telefónica plantea otro ejemplo. Imaginar que se contrata a una persona para
trasladar objetos delicados (ej. cristalería). Esta persona toma todas las
precauciones posibles para cumplir su obligación: embala los bienes con
cuidado y material protector; asigna a personal para que lleve las cajas entre
sus manos durante el trayecto para evitar que puedan deslizarse o moverse
en el vehículo durante el traslado; maneja con sumo cuidado y tarde en la
noche cuando hay menos tránsito, mirando dos veces en cada cruce,
esperando cada semáforo en verde y avanzando a velocidad prudente.
Sin embargo, en el camino sufre un accidente: el carro es embestido por otro

desde el costado y, como consecuencia, la cristalería se rompe. ¿No estamos
acaso ante un evento extraordinario? Telefónica considera que sí. La
extraordinariedad radica no solo en el evento que, aunque podría ser conocido
(choque), no es común; también se encuentra en que, a pesar de los esfuerzos
desplegados, el evento adverso que se buscó evitar ocurrió de todos modos.
Un evento de fuerza mayor implica en la práctica una actuación diligente, que

no es otra cosa que ausencia de culpa. Un choque es un evento extraordinario
en tanto estadísticamente ocurre en pocos casos. Y resulta aún más
extraordinario sí, a pesar de todos los esfuerzos desplegados por anticipar
eventos negativos (y sus consecuencias), este aún ocurre. Bajo estas
circunstancias, es un evento absolutamente extraordinario.
40
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Lo mismo ocurrió con el IS-29e. Existen distintos riesgos para los que los
fabricantes de satélites se preparan a fin de anticiparlos, a pesar de que es
poco probable que ocurran (como descargas electrostáticas producto de la
actividad solar o impactos de micrometeoritos). La infraestructura de sus naves
minimiza estos riesgos tanto como la tecnología y nuestro conocimiento
científico permite.
Esto fue lo que hizo Intelsat al invertir cientos de millones de dólares en un

satélite y encargar su fabricación a una empresa como Boeing; y es también
lo que hizo Telefónica al contratar con uno de los líderes mundiales en
comunicaciones satelitales. Por más que los riesgos fueran extraordinarios, se
anticiparon y se procuró evitarlos.
Este conjunto de esfuerzos demuestra con claridad que la pérdida del satélite
configura un evento extraordinario no solo por la ocurrencia de la anomalía que
lo produjo, sino aún más por la consecuencia que tuvo. Y es que, a pesar de
la inversión en prever y protegerlo de estos sucesos, el satélite aún sufrió una
anomalía de tal magnitud que conllevó a la pérdida total del satélite.
En consecuencia, Telefónica concluye que la pérdida del satélite IS-29e fue

consecuencia de un evento extraordinario.
Evento imprevisible
Los satélites son fabricados para soportar condiciones y eventos adversos,

previendo circunstancias de todo tipo, incluso las más remotas. En ese sentido,
la pregunta correcta para analizar la previsibilidad de lo ocurrido radica en si
se podía prever una anomalía (sea la descarga electrostática o el impacto de
un micrometeorito) de tal magnitud que las “defensas” del satélite no pudiera
evitar y genere, por tanto, la pérdida total de la aeronave.
41
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
La respuesta, en realidad, ha venido deslizándose desde el acápite anterior. El

IS-29e representó una inversión millonaria que priorizó su seguridad,
anticipando, según el conocimiento y avance tecnológico que existe a la fecha,
todo evento que pudiera afectar de alguna manera al satélite. En otras
palabras, no se deja mayor margen al error puesto que de ocurrir, la pérdida
resulta sumamente costosa.
Esto es importante pues la previsibilidad, en línea con lo que, expresado por el

propio OSCE, no radica simplemente en verificar si el evento podía ocurrir;
está, más bien, en el cumplimiento de un estándar de diligencia, según el cual
se prevé lo normalmente previsible. Para ello resulta indispensable analizar la
conducta del obligado.
Si de dicho análisis se verifica que se ha actuado con diligencia, es decir, que

se adoptó el estándar de cuidado que era esperable en un caso como el
ocurrido, entonces podemos concluir que se cumple el requisito. Será
imprevisible el caso en el que, a pesar de adoptar un estándar razonable de
diligencia, no se podría haber evitado el suceso, o que para ser evitado se
hubiera requerido una diligencia por encima de la estándar.
Verificar si se cumple con el estándar de diligencia en un caso como este

implica prestar atención al proceso de fabricación del satélite. Y es que una
vez fabricado y enviado al espacio, no existe mayor margen de actuación para
evitar que un evento de fuerza mayor ocurra; este ya fue preparado para resistir
cuanto evento y anomalía sea posible. Ello reduce al mínimo posible el margen
de error, pues no existe posibilidad de “enmendar” alguna equivocación luego
del lanzamiento del satélite.
Esto marca una importante diferencia del análisis que se podría hacer en otros
casos. Como hemos visto, la imprevisibilidad no requiere cumplir con el
estándar más elevado, sino con uno razonable. Quizá un evento de fuerza
42
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
mayor podría preverse invirtiendo el triple, pero ello no impide concluir que ha
sido diligente quien invirtió la tercera parte. El estándar, por tanto, radica sobre
lo que es razonablemente esperable por parte del obligado.
En un caso como el discutido, sin embargo, la diligencia empleada supera el

estándar de lo razonable: se invierte lo necesario para mitigar que se
materialicen incluso los acontecimientos menos probables y extremos. La
seguridad, en este caso, se maximiza. Y si bien creemos que un menor grado
de inversión sería considerado un estándar de diligencia razonable, el ejemplo
igual resulta lo suficientemente ilustrativo como para graficar que el estándar
de diligencia que existe en un caso como este es uno que muy difícilmente
podría ser superado.
Por tanto, Telefónica considera que se puede verificar que la diligencia en un

caso como este no solo cumple con un estándar razonable, sino que va más
allá y se enfoca en la eliminación o reducción máxima de riesgos conocidos.
En ese sentido, no solo se cumple con el estándar de diligencia requerido para
considerar al evento imprevisible, sino que se supera largamente.
Lo anterior lleva a Telefónica a concluir que la pérdida del satélite producto de

una descarga electrostática generada por la actividad climatológica solar, o del
impacto de un micrometeorito, son prueba indefectible de que se trató de un
evento imprevisible. Y demuestra que todo aquello que pudo ser previsto y
evitado, efectivamente lo fue.
Evento irresistible
Una de las características esenciales de un evento de fuerza mayor,

considerado un “acto de dios”, es precisamente que se trata de una ocurrencia
ajena a todo control de las partes. Al igual que una avalancha en una montaña
o un terremoto, se trata de un evento de la naturaleza sobre el cual los
43
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
humanos carecen de control. Resulta físicamente imposible, por tanto,

considerar que era posible evitar que ocurriera una descarga electrostática o
un impacto de un micrometeorito.
Pero igual de imposible de evitar fue, además, la pérdida del IS-29e. Ya ha

quedado establecido que el grado de inversión en seguridad es alto a fin de
prever acontecimientos adversos. Esto pues una vez que el satélite es enviado
a la órbita geoestacionaria, la capacidad de maniobra sobre este es
sumamente limitada.
Volvamos por un momento al ejemplo explicado páginas atrás. Si el piloto de

un carro observa que otro cruza una intersección y podría chocarlo, tiene la
posibilidad de intentar alguna maniobra evasiva (sea frenar, acelerar o cambiar
de dirección). El hecho de estar sentado frente al volante le permitiría advertir
un potencial choque y tratar de evitarlo.
Un satélite, sin embargo, no cuenta con esta ventaja. No solo porque no es

“manejado” por una persona (que, por lo demás, no se encuentra físicamente
presente), sino porque tampoco cuenta con la posibilidad de realizar maniobras
evasivas como las de un automóvil. A ello, además, hay que sumarle un
aspecto sumamente relevante: las colisiones en el espacio se dan a
velocidades extremadamente altas.
Un micrometeorito, escombros o basura espacial viajan a una velocidad de

28,000 km/h (veintiocho mil kilómetros por hora). Como resulta evidente, una
colisión a esta velocidad es imposible de evitar, por lo que se trata, en
definitiva, de un evento irresistible.
En el caso de una descarga electroestática, se trata de un evento que tampoco

se puede evitar. Es imposible evitar que partículas con cargas eléctricas
positivas generen una descarga cuando entran en cercanía o contacto con otra
44
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
partícula de menor carga eléctrica o negativa. Se trata de un evento de la

naturaleza que tampoco puede impedirse. Sobre todo, si tenemos en cuenta
que fue consecuencia de la actividad climatológica nada menos que del sol.
Asimismo, como se explicó en detalle en páginas precedentes, los

mecanismos de seguridad y defensa de un satélite son instalados a fin de evitar
que, al ocurrir, estas descargas electroestáticas generen algún daño sobre la
aeronave. De tal manera que se corrobora la irresistibilidad de que ocurra una
descarga electroestática y, especialmente, de que esta genere la pérdida de
un satélite, toda vez que esta pasó a pesar de que se han implementado
diversas medidas de seguridad para evitar que ello ocurra.
En suma, se tiene que la pérdida del satélite se debió a una de dos posibles
razones, ambas ocurrencias naturales y que acontecieron a más de 36,000
kilómetros de distancia, sin posibilidad de control alguno por parte de ningún
humano que se encuentre en la tierra. No cabe duda, por tanto, de que se trató
de un evento irresistible.
En páginas recientes, Telefónica explicó cómo una descarga electroestática

producto de actividad climatológica solar, o el impacto de un micrometeorito,
constituyen eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles. Esta es, pues,
la única explicación de que aconteciera un evento que, como ha sido explicado,
fue sumamente raro e inusual: la pérdida de un satélite. Y de uno al que le
restaba una vida útil estimada mayor a una década.
Luego de que Intelsat reportara la pérdida inevitable del IS-29e producto de un

evento de fuerza mayor, como se explicó en detalle previamente, Telefónica
desplegó inmediatamente todo su esfuerzo en procurar el levantamiento de los
enlaces satelitales afectados. Recuérdese que si bien la ANA vio afectadas
solo cinco (5) de sus sedes, fueron más de 300 enlaces de diversos clientes
de Telefónica a nivel nacional los afectados por la pérdida.
45
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
A pesar de ello, Telefónica emprendió una actividad técnica compleja que no

se detuvo hasta lograr el levantamiento del servicio:
a. Despliegue inmediato de equipos técnicos que debían realizar el

reapuntamiento de las más de 300 antenas ubicadas en cada sede
afectada ubicadas en todos los rincones del Perú.
b. Trabajo ininterrumpido del equipo técnico que realizó los trabajos
eléctricos, de cableado y reasignación de frecuencias en la estación
ubicada en Lurín.
c. Arribo a cada una de las sedes afectadas de la ANA y movilización de las
antenas hacia nuevo satélite asignado, así como el arreglo de equipos
cuando ello fue necesario (ej. la reparación de piezas afectadas en
antenas, como ocurrió en el ALA La Convención).
d. Enlazamiento de antenas con nuevo satélite asignado y pruebas de
conexión y frecuencias que aseguraron el levantamiento del servicio en las
sedes afectadas.
Los servicios interrumpidos a todos los clientes de Telefónica fueron

restablecidos en su totalidad en aproximadamente un mes desde que iniciaron
los trabajos para lograrlo. La ANA, cliente priorizado en dicha ejecución, vio su
servicio restablecido en tiempos mucho menores: una a los cinco (5) días; dos
a los seis (6) días, una a los diez (10) días; y la última a los catorce (14).
Esta actividad es evidencia concreta del actuar diligente (e incesante) de

Telefónica por lograr el restablecimiento del servicio de la ANA. Y, por tanto,
de que la interrupción del servicio a las cinco (5) sedes afectadas de la ANA,
desde la primera anomalía sufrida por el satélite IS-29e hasta que se
concretaron los enlaces con el satélite Galaxy, no es imputable a Telefónica.
Por lo anterior, Telefónica sostiene que corresponde al Tribunal declarar
46
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
fundada la primera pretensión de la demanda, y declarar que no corresponde

aplicar penalidad alguna a Telefónica por la interrupción del servicio. En
consecuencia, la empresa sostiene que se deberá ordenar a la ANA reconocer
a favor de Telefónica la suma de S/ 547,942.55 que fue imputada a título de
penalidad, descontando los S/ 40,969.75 que Telefónica ofreció de acuerdo
con lo establecido en las Condiciones de Uso según lo detallado en el numeral
118 y siguientes.
Asimismo, Telefónica sostiene que se le deberá ordenar a la ANA asumir el

pago íntegro de las costas y costos de este proceso; en la medida que, a pesar
de haberse demostrado con claridad la ocurrencia de un evento de fuerza
mayor, lo cual fue explicado en más de una oportunidad a la ANA, esta ni
siquiera estuvo dispuesta a evaluar cuando Telefónica explicó las razones de
la interrupción del servicio.
Esta negativa obligó a Telefónica a recurrir a la vía arbitral a fin de ver tutelados
sus derechos y cumplidas las disposiciones legales que regulan el Contrato
celebrado entre las partes. Telefónica considera que estos costos, por tanto,
deberán ser asumidos por la ANA.
5.3. Posición de la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA:
ANTECEDENTES:
La DEMANDANDA expone que, con fecha 24 de julio de 2017, la Autoridad

Nacional del Agua suscribió el Contrato N° 027-2017-ANA-0A con la empresa
Telefónica del Perú S.A.A. (en adelante el Contratista), para la contratación del
Servicio de Solución Integrada de Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y
Salida a Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y Órganos
Desconcentrados) ítem N° 2: Interconexión de Sedes, por el monto de S/
14'044,312.80 (Catorce millones cuarenta y cuatro mil trescientos doce con
47
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
80/100 Soles) y un plazo de ejecución de treinta y seis (36) meses a partir de

la suscripción del acta de implementación e inicio del servicio, que culminó el
21 de diciembre del 2020.
Durante la ejecución del referido contrato, se aplicó al Contratista la penalidad

por el incumplimiento de sus obligaciones contractuales referida a la
"Desviación Total del Servicio", de acuerdo a lo informado por la Dirección del
Sistema Nacional de Información de Recursos Hídricos, área usuaria del
mencionado servicio, mediante el Informe N° 034-2019-ANA-DSNIRH/EWPM
y el Memorando N' 374-2019-ANADSNIRH, ambos de fecha 29 de abril de
2019.
Mediante Carta N° 129-2019-ANA-CA, de fecha 3 de mayo de 2019, se

comunicó al Contratista, la aplicación de Otras Penalidades por el periodo
comprendido entre el 22 de marzo al 21 de abril del 2019, por el monto de
S/.545,753,37 (Quinientos cuarenta y cinco mil setecientos cincuenta y tres con
37/100 Soles).
Posición de la Entidad
Estando a las pretensiones formuladas en la demanda arbitral, resulta

necesario precisar que el Contrato N° 027-2017-ANA-0A suscrito con
Telefónica del Perú S.A.A. proviene del procedimiento de selección Concurso
Público N° 003-2017-ANA, convocado para la contratación del Servicio de
Solución Integrada de Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y Salida a
Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y Órganos
Desconcentrados).
En las Bases Integradas del mencionado Concurso Público se establecieron

las reglas definitivas del procedimiento de selección, así como para la
ejecución del contrato derivado del mismo.
48
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
En el numeral 3. "Objetivo" de los Términos de Referencia de las Bases

Integradas se establece de manera clara que: "La Autoridad Nacional del Agua
requiere contratar los servicios de internet y de enlace dedicado mediante un
enlace simétrico, con herramientas de monitoreo en tiempo real del servicio en
las localidades descritas en el cuadro que se detalla adjunto en el presente
documento. El servicio se contratará bajo la modalidad de 24 x 7 x 365 por un
período de 36 meses. (…)”
Debido a lo antes mencionado, los mismos términos de referencia

establecieron la aplicación de Otra Penalidad, distinta a la penalidad por mora,
para el Ítem N° 2: Interconexión de Sedes, referida a la desviación de la
disponibilidad para cada sitio o sede establecidas en los términos de
referencia. Dicha penalidad fue incorporada en la Cláusula Décimo Tercera del
Contrato N° 027-2017-ANA-0A, referida a las Penalidades.
En la oferta presentada por la empresa Telefónica del Perú S.A.A. durante el

procedimiento de selección Concurso Público N° 003-2017-ANA, se adjuntó el
Anexo N° 03 Declaración Jurada de Cumplimiento de los Términos de
Referencia, en la cual se indica que "luego de haber examinado las bases y
demás documentos del procedimiento de la referencia y, conociendo todos los
alcances y las condiciones existente, el postor que suscribe ofrece el Servicio
de Solución Integrada de Comunicación de Datos (Red MPLS) y Salida a
Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y órganos
Desconcentrados) ítem 2: Interconexión de Sedes, de conformidad con los
Términos de Referencia que se indican en el numeral 3: 1 del Capítulo 111 de
la sección específica de las bases y los documentos del procedimiento".
En tal sentido, el ANA sostiene que el Contratista tenía pleno conocimiento de

los alcances del servicio y que las condiciones del mismo establecieron un
mínimo de disponibilidad que en caso no fuese cumplido estaba sujeto a la
49
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
aplicación de penalidades (Otras Penalidades) por parte de la Entidad.
Sobre la Primera Pretensión Principal de la Demanda
A través de la primera pretensión principal, el Contratista solicita que se declare

a la interrupción del servicio como un evento calificable como caso fortuito o
fuerza mayor.
Al respecto, se debe tener en cuenta que el artículo 1315 del Código Civil,
aplicado supletoriamente en los contratos que se ejecutan bajo el ámbito de la
normativa de contrataciones del Estado, establece que "Caso fortuito o fuerza
mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario,
imprevisible e irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina
su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso".
Asimismo, corresponde hablar de "caso fortuito" como aquella situación o

circunstancia derivada de un hecho natural, de modo tal que a nadie puede
imputarse su origen, mientras que la "fuerza mayor" ha sido vinculada a una
intervención irresistible de la autoridad o de terceros. Así, son ejemplos típicos
de caso fortuito y de fuerza mayor, respectivamente, un terremoto o lluvias (o
cualquier desastre producido por fuerzas naturales), para el primer supuesto
y, para el segundo supuesto, una expropiación (mediante la dación de una Ley
por parte del Poder Legislativo) o un paro regional'.
En tal sentido, el Contratista solicita que la interrupción del servicio brindado

mediante Enlace Satelital sea considerada como un Caso Fortuito, pues la
"anomalía" que causo que el satélite deje de funcionar no sería imputable a
nadie, al haberse tratado presuntamente del "impacto de un micrometeorito o
una descarga electrostática solar".
Pese a lo antes mencionado, la ANA sostiene que debe considerarse que aun
50
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
cuando el evento que ocasionó que el satélite deje de funcionar no es

imputable al Contratista, éste no puede ser calificado como "imprevisible", pues
al haberse puesto un equipo como el satélite en el espacio, no es posible
afirmar que éste no podía sufrir de algún tipo de desperfecto o siniestro, que
cause que deje de funcionar.
En consecuencia, conocedor de que el satélite del cual dependía la prestación

de sus servicios, no solo para la ANA sino también a sus múltiples usuarios a
nivel continental o mundial, se encontraba constantemente expuesto a un
posible siniestro, dicha entidad considera que no resulta lógico y/o posible que
una empresa tan grande como lo es Telefónica no cuente con un plan de
contingencia y/o respaldo que le permita hacer frente a dichas eventualidades;
de ser ese el escenario. Nos encontraríamos frente a una clara falta de
diligencia por parte del Contratista, que no puede ser encubierta o disimulada
por el un supuesto caso fortuito o de fuerza mayor.
Por otro lado, si bien es cierto que, a efectos de justificar el incumplimiento

incurrido, el Contratista hace alusión al siniestro que habría sufrido el satélite
de propiedad de la empresa INTELSAT S.A., de la lectura y revisión de los
argumentos de la demanda, así como los medios probatorios aportados por el
Contratista, la ANA sostiene que no se advierte o verifica elemento probatorio
alguno que acredite fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o
comercial entre TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A.
para la provisión o contratación del dicho satélite. De esta manera, si bien
resultaría ser cierto que el satélite IS-29e sufrió un siniestro, no podría
afirmarse que tal siniestro estaría directamente relacionado con la interrupción
del servicio contratado.
Finalmente, se deberá tener en cuenta que las penalidades aplicadas por la

ANA corresponden al periodo comprendido entre el 22 de marzo al 21 de abril
del 2019, periodo por demás extenso al cual el Contratista alega haber sufrido
51
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la interrupción en el servicio producto del siniestro de un satélite.
En ese sentido, no existiendo certeza de que la interrupción del servicio

contratado realmente obedezca al siniestro del satélite IS-29e, pues conforme
hemos señalado no existe documento alguno que acredita la existencia de una
relación contractual o comercial entre el Contratista y la compañía propietaria
del satélite en cuestión, la ANA concluye que el incumplimiento imputado no
se encuentra justificado, por lo que, solicita al Tribunal Arbitral declarar
infundada la primera pretensión principal de la demanda.
Sobre la Primera Pretensión Accesoria a la Primera Pretensión Principal
En cuanto a esta pretensión, tal y como la ANA señaló líneas arriba, los
términos de referencia de la contratación del Servicio de Solución Integrada de
Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y Salida a Internet para la Autoridad
Nacional del Agua (Sede Central y Órganos Desconcentrados) ltern N° 2:
Interconexión de Sedes establecían las condiciones del mismo y los supuestos
considerados como infracciones pasibles de aplicación de penalidad (Otras
Penalidades).
En tal sentido, la ANA concluye que el Contratista no puede afirmar que ha

cumplido con las condiciones del Contrato N° 027-2017-ANA-0A, en lo
referente a las penalidades por la desviación (interrupción) del servicio, pues
como se ha demostrado por el mismo Contratista, del 7 al 24 de abril del 2019,
no cumplió con el servicio en aquellas sedes que tenían Enlace Satelital.
Sobre la Segunda Pretensión Accesoria a la Primera Pretensión Principal
Al respecto, la ANA señala aplicó al Contratista, la penalidad establecida en

los Términos de Referencia y el Contrato N° 027-2017-ANA-0A, por la
desviación del servicio desde el 7 al 24 de abril de 2019, ascendente a
52
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
S/.545,753.37 (Quinientos cuarenta y cinco mil setecientos cincuenta y tres con

37/100 Soles).
Para realizar el cálculo de la penalidad antes mencionada, la ANA explica que

tuvo en cuenta lo informado por la Dirección del Sistema Nacional de
Información de Recursos Hídricos, área usuaria del servicio, la cual manifestó
que el Contratista había incurrido en la desviación del servicio.
En tal sentido, la ANA concluye que no es cierto que se haya aplicado la

penalidad al Contratista de manera indebida, pues la Unidad de
Abastecimiento y Patrimonio realizó el cálculo de acuerdo a lo informado por
el área usuaria y teniendo en cuenta las condiciones y criterios para la
aplicación de la penalidad establecidos en los términos de referencia y en el
Contrato N° 027-2017-ANA-CA.
Sobre la Segunda Pretensión Principal de la Demanda
Como la ANA manifestó en los párrafos precedentes, la penalidad aplicada al

Contratista obedece a las condiciones de la contratación, habiendo sido
calculada conforme lo informado por el área usuaria.
En tal sentido no es posible realizar la devolución de la penalidad aplicada y

que se reemplace por el monto de S/.40,969.75 (Cuarenta mil novecientos
sesenta y nueve con 75/100 Soles), pues ambos montos obedecen a
conceptos distintos.
Así pues, resulta necesario señalar que la penalidad aplicada al Contratista se

encuentra regulada en el artículo 134° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, según el cual: "Los documentos del procedimiento
de selección pueden establecer penalidades distintas a la mencionada en el
artículo 133, siempre y cuando sean objetivas, razonables, congruentes y
53
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
proporcionales con el objeto de la contratación, Para estos efectos, deben

incluir los supuestos de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la
forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar (…)”.
En esa línea de ideas, la ANA cita la definición de Morón Urbina: "la cláusula
penal o simplemente penalidad es un pacto accesorio en beneficio de la
entidad por el cual se crea una obligación destinada a fijar la reparación
económica para el caso de incumplimiento (total o parcial)”.
En tal sentido, la penalidad se encuentra establecida dentro de la contratación

estatal como aquel mecanismo para reparar económicamente a la Entidad, en
aquellos casos de incumplimiento por parte del Contratista.
Por otro lado, el monto al que hace referencia el Contratista se encuentra

regulado en la Resolución de Consejo Directivo N° 138-2012-CD-OSIPTEL,
que aprueba el Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso de los
Servicios Públicos de Telecomunicaciones y tiene por objeto establecer las
obligaciones y derechos de las empresas operadoras, abonados y usuarios de
servicios públicos de telecomunicaciones, y constituye el marco normativo
general dentro del cual se desenvolverán las relaciones entre ellos.
La norma antes mencionada establece en su artículo 93° la "Compensación en

caso de interrupción" para aquellos casos que, por causas no atribuibles a las
partes, se suspendan los servicios de algún circuito, salvo en los supuestos de
caso fortuito o fuerza mayor siempre que el arrendador hubiera actuado
diligentemente.
Por tanto, la ANA solicita al Tribunal Arbitral declarar infundada la segunda

pretensión principal de la demanda arbitral incoada por el Contratista.
54
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Sobre la Tercera Pretensión Principal de la Demanda
Estando a que la penalidad impuesta por la Entidad se encuentra acorde a las

condiciones y fórmula establecida en los Términos de referencia, el Contrato y
lo dispuesto en la normativa de Contrataciones del estado, concerniente a la
aplicación de las Otras Penalidades.
Asimismo, habiendo demostrado que el incumplimiento del Contratista no fue

producto de un caso fortuito, pues no se ha determinado que el hecho que
determino la interrupción del servicio de enlace satelital cumpla con la
condición de haber sido imprevisible para el contratista; y que no se ha
demostrado irrefutablemente la existencia de una relación contractual de
dependencia entre el satélite en cuestión y el servicio prestado por el
Contratista; la ANA concluye que resulta completamente claro que la demanda
de Telefónica carece de mérito alguno; por lo que, corresponde al Contratista
asumir la totalidad de los gastos arbitrales que irroguen como consecuencia
de la tramitación del presente proceso arbitral.
VI. DECISIONES ADOPTADAS EN EL PRESENTE PROCESO ARBITRAL. -
6.1. Mediante Orden Procesal Nº 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, el Tribunal

Arbitral resolvió:
- FIJAR las reglas del arbitraje en los términos establecidos en la orden

procesal.
- OTORGAR a la parte demandante un plazo de veinte (20) días hábiles,

contados a partir del día hábil siguiente de notificada con la orden procesal,
para que presente su demanda.
55
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- OTORGAR a la parte demandada un plazo de diez (10) días hábiles para

que cumpla con acreditar el Registro en el SEACE de los nombres de los
miembros del Tribunal Arbitral y del/de la secretario/a arbitral, de
conformidad con lo dispuesto por el Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
- Se estableció el calendario procesal.
Admisión de Pruebas:
6.2. De conformidad con lo establecido en el numeral 27 de las reglas del proceso

contenidas en la Orden Procesal Nº 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, se
estableció que toda prueba se entiende incorporada al arbitraje desde su
presentación, sin necesidad de una declaración de admisibilidad por parte del
Tribunal Arbitral; salvo que una parte presente una objeción, en cuyo caso se
cuenta con un plazo de cinco (5) días hábiles para su absolución. El Tribunal
Arbitral deberá resolver dicha objeción dentro de los diez (10) días hábiles de
absuelta la objeción. Dicho plazo no afecta la continuidad del arbitraje y su
calendario procesal.
6.3. Por lo que, se admitieron las pruebas presentadas por las partes:
- En cuando a la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A., los medios

probatorios ofrecidos en el escrito de la demanda, detallados en el Primer
Otrosí Decimos.
- Por otro lado, respecto a la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA, los medios
probatorios ofrecidos en el escrito de contestación de demanda, detallados
en el acápite D denominado “MEDIOS PROBATORIOS”.
56
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
VII. AUDIENCIA ÚNICA
7.1. Con fecha 24 de febrero de 2021, se llevó a cabo la Audiencia Única. En dicho
acto, el Tribunal Arbitral concedió el uso de la palabra a las partes, a fin de que
sustenten sus alegatos y conclusiones sobre la controversia; quienes informaron
y respondieron las preguntas del Tribunal Arbitral. Seguidamente, el Tribunal
Arbitral otorgó réplica a la parte demandante, concediéndose luego dúplica a la
parte demandada.
VIII. ALEGATOS FINALES
8.1. Conforme lo previsto en el Calendario Procesal contenido en la Orden Procesal

N° 1, tanto Telefónica como la ANA presentaron sus escritos de alegatos finales
el 10 de marzo de 2021.
IX. SOBRE EL PLAZO PARA LAUDAR
9.1. Mediante Orden Procesal N° 2, notificada a ambas partes el 26 de abril de 2021,

se precisó que el plazo para laudar de cincuenta (50) días hábiles vencería el 28
de mayo de 2021, de conformidad al calendario procesal.
X. CUESTIONES PRELIMINARES. -
Antes de entrar a analizar la materia controvertida, resulta pertinente confirmar lo

siguiente:
i) El presente proceso se constituyó de conformidad con las disposiciones

establecidas en el CONTRATO.
57
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
ii) En ningún momento se interpuso recusación contra los miembros del

Tribunal Arbitral, o se efectuó algún reclamo contra las reglas procesales
establecidas en la Orden Procesal N° 1 de fecha 18 de noviembre de 2020.
iii) La DEMANDANTE presentó su escrito de demanda dentro de los plazos

dispuestos, ejerciendo plenamente su derecho al debido proceso.
iv) Por su parte la DEMANDADA fue debidamente emplazada, contestando la

demanda dentro del plazo dispuesto para ello y ejerció plenamente su
derecho de defensa.
v) Las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus medios
probatorios, así como ejercer la facultad de presentar alegatos.
En cuanto a las pruebas, el Tribunal Arbitral expresa que los medios probatorios deben
tener por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el
árbitro respecto a los puntos controvertidos y fundamentar las decisiones, conforme a
los principios generales de la prueba: necesidad, originalidad, pertinencia y utilidad de
la prueba.
Estos medios probatorios deben ser valorados de manera conjunta, utilizando su

apreciación razonada y, si no se prueban los hechos que fundamentan su pretensión, la
demanda deberá ser declara infundada.
Asimismo, el Tribunal Arbitral hace notar que, de conformidad con lo establecido en la

Orden Procesal N° 1, el Tribunal Arbitral tiene la facultad de determinar, de manera
exclusiva, la admisibilidad, pertinencia y valor de las pruebas ofrecidas, estando en
concordancia con lo establecido en el artículo 43º del Decreto Legislativo No. 1071.
Ello ha sido resaltado por HINOJOSA SEGOVIA y por los tribunales españoles cuando
se ha indicado que “(…) la actividad probatoria en el arbitraje ofrece una serie de
58
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
peculiaridades respecto del proceso civil; (…) Los árbitros han de pronunciarse sobre la
pertinencia y admisibilidad de los medios probatorios, pero no vienen vinculados por las
peticiones de las partes…” (Sentencia de fecha 30/11/87)1.
Siendo ello así, el Tribunal Arbitral pasa a analizar los argumentos vertidos por las
partes, así como la valoración de los medios probatorios que obran en el expediente,
procediendo con el análisis de los puntos controvertidos.
XI. ANÁLISIS. -
CONSIDERANDO:
1. El presente proceso arbitral se deriva de las controversias surgidas del Contrato

N° 27-2017-ANA-OA para la CONTRATACIÓN DEL SERVICIO DE SOLUCION
INTEGRADA DE COMUNICACIONES DE DATOS (RED MPLS) Y SALIDA A
INTERNET PARA LA AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA (SEDE CENTRAL Y
ORGANOS DESCONCENTRADOS), suscrito entre la empresa TELEFÓNICA
DEL PERÚ S.A.A., parte demandante, y la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA,
parte demandada.
2. Para tal efecto, es necesario precisar que constituye un principio general de todo
proceso, el de la Carga de la Prueba, dicha norma elemental de lógica jurídica
en materia de probanza se encuentra recogida en nuestro ordenamiento jurídico
en el artículo 196º del Código Procesal Civil, norma que establece literalmente
lo siguiente:
“Artículo 196.- Carga de la prueba

Salvo disposición legal diferente, la carga de probar corresponde a quien
1 HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. “El Recurso de Anulación contra los Laudos Arbitrales (Estudio
Jurisprudencial)”. Editorial Revista de Derecho Privado / Editoriales de Derecho Reunidas S.A. Madrid.
España. 1991. Pág. 309.
59
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los contradice

alegando nuevos hechos”.
3. Los medios probatorios deben tener por finalidad acreditar los hechos expuestos
por las partes y producir certeza en el juzgador respecto a los puntos
controvertidos, de acuerdo con los principios generales de la prueba referidos en
párrafos anteriores; los mismos que se encuentran recogidos en el artículo 188º
del Código Procesal Civil.
Por su parte, el artículo 43º del Decreto Legislativo No. 1071 otorga a los árbitros,
de manera exclusiva, la facultad plena de determinar el valor de las pruebas,
siempre que la valoración sea realizada en forma conjunta y utilicen su
apreciación razonada.
SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se declare que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes
de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de abril
y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito o
fuerza mayor.
4. Sobre la pretensión, se tiene que el centro de la controversia radica en

determinar si el evento de pérdida del satélite IS-29-e que generó que la
demandante no pueda brindar el servicio contratado a la Entidad por el periodo
del 07 al 24 de abril de 2019 constituye un caso fortuito o fuerza mayor.
 Aspecto previo
5. No obstante, de forma previa, es necesario analizar un argumento previo

expuesto por la Entidad en relación con que el Contratista, no ha probado o
acreditado fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o comercial entre
60
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A. para la provisión

o contratación del dicho satélite.
6. En principio, debemos señalar que conforme se tiene de las Bases Integradas

del proceso de selección que dio origen al contrato objeto del presente proceso,
el servicio podía brindarse a través de fibra óptica (conexión física por una red)
o a través de un enlace satelital (conexión inalámbrica por antenas y un satélite),
conforme se aprecia a continuación:
7. Ahora, de la revisión de las bases integradas del proceso de selección, se

advierte que la contratación se dio a fin de realizar interconexión de sedes, tales
como, las siguientes:
61
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
62
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
8. Conforme lo ha indicado la demandante, para algunas sedes donde no se

contaba con fibra óptica se dio el servicio a través de un enlace satelital
(conexión inalámbrica por antenas y un satélite), por ello, resulta lógico y
razonable que Telefónica haya contratado a empresas que brinden el servicio de
comunicaciones de un satélite para ejecutar el contrato.
9. En atención a ello, es importante establecer que resulta razonable que la

demandante haya tenido que contratar a la empresa Intelsat, como se aprecia
incluso de la publicación de fecha 10 de abril de 2019 (que se presentó como
Anexo A-14 en la demanda) que se cita a continuación:
63
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
64
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
10. Por ello, resulta evidente que la situación de contratación de la empresa Intelsat
y la problemática generada por la afectación en los servicios de la demandante
eran de conocimiento público.
11. Por otro lado, conforme se aprecia del correo electrónico de fecha 08 de abril de
2019 (presentado como anexo A-17 en la demanda), dicha situación fue puesta
a conocimiento directo de la demandada, como se puede advertir de la siguiente
imagen:
12. Por lo expuesto, no resulta coherente que, en el presente proceso, pese a que
la Entidad tenía pleno conocimiento de la contratación de la empresa Intelsat y
de la avería del satélite IS29E, se desconozca de este hecho y se sustente que
el demandante no ha probado o acreditado fehaciente o irrefutablemente el
65
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
vínculo contractual o comercial entre TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la

empresa INTELSAT S.A. para la provisión o contratación del dicho satélite.
13. Tal es así, que en la Carta 253-2019-ANA-OA notificada el 24 de junio de 2019

(presentada como anexo A-26 en la demanda), la Entidad se ratifica en la
aplicación de penalidades, habiendo conocido de los hechos de la contratación
de la empresa Intelsat y de la avería en el satélite IS29E.
14. Ahora, como se puede apreciar de la referida comunicación, la Entidad en dicha

oportunidad no cuestionó o no requirió a la demandante que pruebe o acredite
fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o comercial entre
TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A., para la provisión
o contratación del dicho satélite, dado que, ya conocía de este hecho y su no
objeción a criterio de este Colegiado no puede generar que en este proceso se
cuestione ello. Por lo que, este argumento no puede ser atendido.
 Sobre la aplicación del Código Civil al presente caso
15. La cláusula Décimo Sexta del Contrato establece la posibilidad de la aplicación

supletoria del Código Civil al presente caso en lo no previsto en la Ley de
Contrataciones y en su Reglamento, así, se aprecia a continuación:
66
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
16. Asimismo, la Dirección Técnico Normativa del Organismo Supervisor de

Contrataciones del Estado ha reconocido que “ante la ausencia de regulación de
algún hecho o situación en la normativa de contrataciones del Estado que se
ocupa de la ejecución contractual, será necesario recurrir, supletoriamente, a las
disposiciones del Código Civil que resulten compatibles, (…)”2.
17. Por lo que, resulta claro que, para el presente caso, es posible la aplicación
supletoria del Código Civil ante la no regulación de la figura del caso fortuito o
fuerza mayor en la Ley de Contrataciones del Estado.
 Sobre si los hechos califican de caso fortuito o fuerza mayor
18. Como se ha señalado el centro de la controversia se resume en determinar si el

evento de pérdida del satélite IS-29-e que generó que la demandante no pueda
brindar el servicio contratado a la Entidad por el periodo del 07 al 24 de abril de
2019 constituye un caso fortuito o fuerza mayor.
19. El artículo 1315° del Código Civil prescribe que caso fortuito o fuerza mayor es
la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina su cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso.
20. Así, para que un evento se configure en un caso fortuito o fuerza mayor debe de
reunir los presupuestos de extraordinario, imprevisible e irresistible, en atención
a ello, corresponde evaluar si en el presente caso se dan los presupuestos antes
mencionados:
2 Este criterio ha sido establecido en las Opiniones N°s. 107-2012/DTN, 130-2018/DTN y 001-2020/DTN.
67
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- Extraordinario:
Es algo fuera de lo ordinario, esto es, fuera de lo común. Lo contrario a lo

común es la excepción; por ello, concluimos en que se trata de algo que se
encuentra dentro del campo de lo excepcional, de un acontecimiento que se
produce por excepción, lejos de lo que en forma normal o natural se espera
que ocurra. Lo extraordinario es, pues, lo que atenta o irrumpe en el curso
natural y normal de los acontecimientos, quebrándolos. Invade
temporalmente el espacio de lo común, de lo ordinario3.
Sobre este presupuesto cabe precisar que la Entidad no ha cuestionado su

configuración, no obstante, es necesario precisar que de lo aportado por las
partes en el proceso arbitral se aprecia que la pérdida de un satélite como
poco usual.
Así, tenemos que el daño producido por un micrometeorito es un hecho raro

que no resulta común en la actividad diaria4.
Con lo cual, resulta diáfano que estamos ante un hecho extraordinario.
3 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario (2008). Compendio de derecho de las
obligaciones. Lima: Palestra, pp. 828-829.
4“Incluso daño mecánico a una nave espacial derivado de micrometeoritos o escombro espacial puede
causar problemas que inicialmente se manifiesten como anomalías de la nave, aunque este tipo de eventos
son relativamente raros.”
Traducción libre del siguiente texto:
“Even mechanical spacecraft damage from micrometeoroids or space debris can cause issues that initially
manifest as spacecraft anomalies, though such events are relatively rare.”
GALVAN, David, HEMENWAY, Brett, WELSER IV, William y Dave BAIOCCHI. Satellite anomalies. Benefits
of a Centralized Anomaly Database and Methods for Securely Sharing Information Among Satellite
Operators. RAND Corporation. 2014. p. 12.
68
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- Imprevisible:
El hecho o evento es imprevisible cuando supera o excede la aptitud normal

de previsión del deudor en la relación obligatoria. En otras palabras, el deudor
tiene el deber de prever lo normalmente previsible, lo que equivale a decir
que el acreedor puede exigir un nivel mínimo de previsión. Para ello debemos
determinar qué constituye este factor o índice de previsión del que se parte
para ingresar en el terreno de la imputabilidad5.
En relación con este presupuesto, la Entidad si ha hecho un cuestionamiento

al señalar que, al haberse puesto un equipo como el satélite en el espacio,
no es posible afirmar que éste no podía sufrir de algún tipo de desperfecto o
siniestro, que cause que deje de funcionar.
Sobre este aspecto, es importante considerar lo expuesto por el demandante

en relación con que el satélite IS-29e es una aeronave espacial cuyo costo
de producción alcanzó los cuatrocientos millones de dólares, costo que no
solo refleja una evidente inversión en tecnología, sino también en seguridad.
Asimismo, se tiene presente que, según bibliografía especializada, los

satélites están diseñados para tolerar una dosis total sobre cierto tiempo de
vida, con buenos márgenes de seguridad6.
obligaciones. Lima: Palestra, p. 829.
6 EASTWOOD, J.P, BIFFIS, E., HAPGOOD, M.A., GREEN, L., BISI, M.M., BENTLEY, R.D., WICKS, R.,
MCKINNELL, L.-A, GIBBS, M. y C. BURNETT. “The economic impact of space weather: where do we
stand?” En: Risk Analysis, Vol. 37, No. 2, 2017. p. 211.
69
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Con lo cual, resulta claro que los satélites se fabrican con adecuada
seguridad teniendo en cuenta el ambiente en el que se encontrarán.
En ese sentido, el evento objeto de análisis sí constituye uno imprevisible

porque escapa a la aptitud normal de previsión que se tiene para este tipo de
actividades (fabricación y puesta en órbita de un satélite).
- Irresistible:
El que un evento sea irresistible quiere decir que la persona (en este caso el
deudor) es impotente para evitarlo; no puede impedir, por más que quiera o
haga, su acaecimiento. Esta noción tampoco es simple, aunque a primera
vista lo aparenta. Reviste también peculiaridades o complejidades que es
menester tomar en consideración a fin de no incurrir en arbitrariedades. Un
factor de suma relevancia es el económico, por ejemplo. Para un deudor con
recursos, es más factible —en determinados casos— afrontar un obstáculo
que para otro que carece de ellos. La imposibilidad, entonces, muchas veces
resulta relativa. Va a depender, una vez más, de las condiciones personales
del deudor, situación que se debe evaluar a la luz de un criterio que no
adolezca de estrechez7.
En el presente caso, atendiendo a que el lugar de ubicación del satélite se

encuentra en el espacio, resulta diáfano advertir que el evento es irresistible
al no existir forma como el demandante pueda haber impedido su ocurrencia,
dado que, directamente, Telefónica no era la responsable de la operación del
satélite y por su ubicación fuera de todo ámbito que haya permitido a dicha
parte poder hacer algo para evitar el daño.
70
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Por ello, resulta claro que estamos ante un evento que se configura como un
caso fortuito, al responder a hechos de la naturaleza y que cumplen con los
presupuestos de extraordinario, imprevisible e irresistible.
21. En atención a ello, resulta diáfano establecer que las interrupciones al servicio
de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e,
ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos
calificables como caso fortuito.
 Sobre el periodo de penalidades y el periodo de caso fortuito
22. Habiéndose establecido que el evento objeto de análisis es uno de caso fortuito,
es importante establecer que conforme lo ha indicado la propia demandante este
evento únicamente ha afectado a la ejecución del servicio en el periodo del 7 al
24 de abril de 2019.
23. No obstante, conforme se puede apreciar de la CARTA Nº 129-2019-ANA-OA

de fecha 03 de mayo de 2019, la Entidad ha aplicado penalidades al demandante
por el periodo del 22 de marzo al 21 de abril de 2019, como se aprecia a
continuación:
(CONTINÚA EN LA PÁGINA SIGUIENTE)
71
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
24. En ese sentido, atendiendo a que el evento calificado como caso fortuito solo ha
afectado el servicio por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, corresponde
precisar que este Colegiado únicamente puede establecer que las interrupciones
al servicio de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-
29-e, ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019 son producto del caso
fortuito, por lo que, las afectaciones que se hayan dado en periodo anterior al 07
de abril no se pueden calificar como un evento de caso fortuito.
(CONTINÚA EN LA PÁGINA SIGUIETE)
72
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
 Conclusión
25. Atendiendo a lo expuesto en el desarrollo precedente, corresponde amparar la

pretensión y declarar que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes de la
ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de abril y
el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito.
SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN ACCESORIA A LA PRIMERA PRETENSIÓN

PRINCIPAL:
Al declararse fundada la Primera Pretensión Principal, solicitamos que se declare
que Telefónica no ha incumplido las condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA,
por lo que no corresponde aplicarle penalidades derivadas de las interrupciones
del servicio.
26. De forma preliminar debemos señalar que el principio dispositivo que rige todo
proceso y que es definido como “aquel en cuya virtud se confía a la actividad de
las partes tanto el estímulo de la función judicial como la aportación de materiales
sobre los que ha de versar la decisión del juez”8, determina que son las partes
las que formulan sus pretensiones, no siendo posible que el Tribunal Arbitral
pueda variar estas.
27. En ese sentido, la demandante formuló esta pretensión como una de naturaleza
accesoria, la cual, se presenta cuando el demandante propone una pretensión
principal cuya suerte determina la de una pretensión accesoria que depende de
aquella. Si la principal es fundada, la accesoria lo es también. Si la principal es
infundada, la accesoria también es infundada. La suerte de una determinaría
automáticamente la suerte de la otra.
8 PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil. Tomo I. Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 1979, pp. 253-254.
73
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
28. Habiéndose declarado fundada la pretensión principal corresponde declarar

fundada la pretensión accesoria, no obstante, este Colegiado precisa que
únicamente no corresponde aplicar penalidades derivadas de las interrupciones
del servicio por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, siendo que, por periodos
anteriores al 07 de abril de 2019, no es posible que este Tribunal determine que
no le corresponde aplicar penalidades a la Entidad.
29. Asimismo, es necesario señalar que las disposiciones contenidas en el artículo

133 del Reglamento –referido a la penalidad por mora en la ejecución de la
prestación– resultan aplicables ante un retraso injustificado cuando: i) el
contratista no hubiera solicitado ampliación de plazo; ii) habiéndola solicitado
esta no fue aprobada por la Entidad; o, iii) no se acredite objetivamente que el
mayor tiempo transcurrido no le resulta imputable9. (negrita agregada)
30. Con lo cual, habiéndose acreditado el caso fortuito no corresponde aplicar

penalidad solo por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN ACCESORIA A LA PRIMERA PRETENSIÓN

PRINCIPAL:
que la ANA imputó indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos
cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas
interrupciones, debiendo la ANA pagar y/o restituir a Telefónica dicha suma de
dinero, más los intereses aplicables.
31. Al igual que con la primera pretensión accesoria, de forma preliminar debemos
señalar que el principio dispositivo que rige todo proceso y que es definido como
“aquel en cuya virtud se confía a la actividad de las partes tanto el estímulo de
9Opinión N° 143-2019/DTN emitida por la Dirección Técnico Normativa del Organismo Supervisor de
74
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la función judicial como la aportación de materiales sobre los que ha de versar

la decisión del juez”10, determina que son las partes las que formulan sus
pretensiones, no siendo posible que el Tribunal Arbitral pueda variar estas.

fundada la pretensión accesoria, sin embargo, es preciso reiterar que la indebida
aplicación de penalidades únicamente es por el periodo del 07 al 24 de abril de
2019, no siendo posible establecer que se han aplicado penalidades indebidas
por periodos anteriores al 07 de abril de 2019.
34. A esta cifra de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta y siete mil novecientos

cuarenta y dos con 55/100 soles) que debe restituir la ANA a Telefónica, se le
debe agregar los intereses legales, en calidad de moratorios, de conformidad
con lo establecido en los artículos 1242, 1243 y 1245 del Código Civil.
35. Para este efecto, de acuerdo a lo establecido en el artículo 1334 del Código Civil
y en la Octava Disposición Complementaria de la Ley de Arbitraje, el cómputo
de los intereses legales debe efectuarse desde la fecha de la solicitud de
arbitraje, es decir, desde el 28 de enero de 2020, hasta el cumplimiento total de
la obligación.
SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se declare que Telefónica únicamente debe compensar a la ANA
75
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
con un monto ascendente a S/ 40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y

nueve con 75/100), suma de dinero que fue ofrecida por Telefónica a modo de
compensación por la interrupción, de conformidad con lo establecido en el
artículo 93 del Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios
Públicos de Telecomunicaciones.
36. En relación con esta pretensión este Tribunal debe resaltar que el evento de
caso fortuito solo afecta al periodo del 07 al 24 de abril de 2019, por lo que, en
periodos anteriores al 07 de abril de 2019, no es posible establecer la afectación
provocada por el caso fortuito.
 Sobre la aplicación del Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso

de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones

de la Resolución de Concejo Directivo N° 138-2012-CD/OSIPTEL, TEXTO
ÚNICO ORDENADO DE LAS CONDICIONES DE USO DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS DE TELECOMUNICACIONES (en adelante las Condiciones de
Uso), así, se aprecia a continuación:
38. Con lo cual, queda claro que las Condiciones de Uso son aplicables al presente
contrato.
76
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
 Sobre la procedencia de la compensación pretendida por Telefónica
39. Cabe precisar que el primer párrafo del artículo 93°11 de las Condiciones de Uso
establece la obligación de compensar cuando por causas no atribuibles a éstos
se afecta el servicio.
40. Asimismo, el quinto párrafo del artículo 93°12 de las Condiciones de Uso,
prescriben que aún ante un caso fortuito o fuerza mayor corresponde descontar
de la tarifa que se cobre finalmente al arrendatario el monto proporcional
correspondiente al tiempo que duró la suspensión o interrupción.
41. En ese sentido, la pretensión de compensación posee sustento normativo en las

Condiciones de Uso que son aplicables al Contrato.
42. Es importante señalar que la demandante ha calculado el monto de S/ 40,969.75

(cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100) en función al valor de la
mensualidad y los días sin servicio en virtud de lo dispuesto en las Condiciones
de uso, cuantificación que no ha sido desvirtuada por la Entidad.
43. Ahora, cabe precisar que la compensación contemplada en el artículo 93° de las
Condiciones de Uso efectivamente es un concepto distinto de las penalidades
11 Artículo 93º.- Compensación en caso de interrupción
El arrendador tendrá la obligación de compensar a los arrendatarios que se encuentren habilitados para
prestar servicios públicos de telecomunicaciones, cuando por causas no atribuibles a éstos, se suspendan
los servicios de algún circuito por más de sesenta (60) minutos consecutivos, salvo en los supuestos de
caso fortuito o fuerza mayor siempre que el arrendador hubiera actuado diligentemente
(…)
En todos los casos en que el servicio sea interrumpido, sin perjuicio del derecho a la compensación a que
se refiere el presente artículo, el arrendador deberá descontar de la tarifa que se cobre finalmente al
arrendatario el monto proporcional correspondiente al tiempo que duró la suspensión o interrupción. Dicho
descuento deberá efectuarse incluso si la interrupción se debe a caso fortuito o fuerza mayor.
77
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
establecidas en el contrato, no obstante, como se ha establecido en el presente

laudo, se ha configurado un caso fortuito que ha afectado la prestación de
servicio en el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, lapso por el cual no es posible
aplicar penalidades establecidas en el contrato.
44. Empero, la compensación materia de esta pretensión es un concepto distinto no

solo por derivarse de una fuente normativa distinta (condiciones de uso) sino que
esta se da pese a que se trate de un caso fortuito.
45. Por ello, resulta necesario señalar que, al reconocerse esta compensación, no
se está reemplazando a la penalidad, sino que como se ha desarrollado no es
posible aplicar penalidad en el marco de lo establecido en la Ley de
Contrataciones del Estado a la demandante, pero si corresponde que se ordene
una compensación a la Entidad en observancia de las Condiciones de Uso por
el periodo en que estuvo afectada por la falta de servicio.
46. Habiéndose precisado este aspecto, resulta procedente establecer que por el
periodo del 07 al 24 de abril de 2019 en que el servicio contratado por la Entidad
se vio afectado por la ocurrencia de un caso fortuito, corresponde que se
compense a la demandada con la suma de S/ 40,969.75 (cuarenta mil
novecientos sesenta y nueve con 75/100) que fue calculada en función al valor
de la mensualidad y los días sin servicio, en virtud de lo dispuesto en las
Condiciones de uso y que no ha sido desvirtuada por la Entidad. Precisando que,
por periodos anteriores al 07 de abril de 2019, no corresponde establecer un
caso fortuito.
78
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
SOBRE LA TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se ordene a la ANA el pago de costas y costos del proceso
arbitral.
47. El numeral 2 del artículo 56° del Decreto Legislativo N° 1071, dispone que
el Tribunal Arbitral se pronunciará en el laudo sobre la asunción o distribución de
los costos del arbitraje, según lo previsto en el artículo 73° del mismo cuerpo
normativo.
48. Por su parte, el referido artículo 73° establece que el Tribunal Arbitral tendrá en
cuenta a efectos de imputar o distribuir los costos del arbitraje, el acuerdo de las
partes. A falta de acuerdo, los costos del arbitraje serán de cargo de la parte
vencida. Sin embargo, el Tribunal Arbitral podrá distribuir y prorratear estos
costos entre las partes, si estima que el prorrateo es razonable, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso.
49. En el convenio arbitral las partes no han establecido pacto alguno sobre la
asunción de los costos y costas del arbitraje, por lo que será el Tribunal
Arbitral quien determine a que parte le corresponde los gastos y costos
relacionados al arbitraje.
50. Al respecto, Huáscar Ezcurra Rivero ha comentado el artículo 73° de la LA y

señaló que “existe en la norma actual un énfasis muy claro en el sentido de
que el que perdió el arbitraje, en principio, pagará los costos del arbitraje.
Y los costos del arbitraje comprenden la obligación de la parte vencida de
devolver a la parte vencedora todo lo que ella gastó con motivo del proceso
arbitral; lo que en ocasiones podría ser un monto considerable (…)”13.
(negrita agregada)
13 EZCURRA RIVERO, Huáscar. “Comentario al artículo 70 de la Ley Peruana de Arbitraje”. En: Comentarios
a la Ley Peruana de Arbitraje. SOTO COAGUILA, Carlos Alberto y BULLARD GONZÁLEZ, Alfredo (Coordinadores).
Tomo II. Lima: Instituto Peruano de Arbitraje, 2010, p. 810.
79
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
51. El Tribunal Arbitral considera que se deberá tener en cuenta el comportamiento

procesal de las partes a lo largo del presente arbitraje. Así, como de lo
desarrollado, se aprecia que ambas partes han tenido motivos atendibles para
defender sus intereses en el presente proceso, lo que corresponde es que cada
parte asuma los costos de este en partes iguales.
52. En consecuencia, el Tribunal Arbitral estima que cada parte asuma el 50% de
los costos y gastos del presente proceso; precisándose que los gastos de
defensa deben ser asumidos por cada parte.
DECISIÓN. -
Finalmente, el Tribunal Arbitral deja constancia que para la expedición de este laudo ha
analizado todos los argumentos de defensa expuestos por las partes y ha examinado
cada una de las pruebas aportadas por éstas de acuerdo a las reglas de la sana crítica
y al principio de libre valoración de la prueba y que el sentido de su Decisión es el
resultado de ese análisis y de su convicción sobre la controversia, al margen de que
algunas pruebas presentadas o actuadas y algunos de los argumentos esgrimidos por
las partes no hayan sido expresamente citados en el presente laudo, habiendo tenido
también presente durante la tramitación de todo este proceso arbitral y en las
expediciones de este laudo, los principios que orientan y ordenan todo arbitraje.
En atención a ello y siendo que el Tribunal Arbitral no representa los intereses de

ninguna de las partes y ejerce el cargo con estricta imparcialidad y absoluta discreción,
así como que en el desempeño de sus funciones ha tenido plena independencia y no
han estado sometidos a orden, disposición o autoridad que menoscabe sus atribuciones,
gozando del secreto profesional; por lo que habiéndose agotado todas las etapas del
proceso y no existiendo pretensión por analizar, el Tribunal Arbitral LAUDA EN
DERECHO:
80
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
1. DECLARAR FUNDADA la primera pretensión principal de la demanda, por lo

que, corresponde declarar que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes
de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de
abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito.
2. DECLARAR FUNDADA la primera pretensión accesoria a la primera pretensión

principal, por lo que, corresponde declarar que Telefónica no ha incumplido las
condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA, no correspondiendo aplicarle
penalidades derivadas de las interrupciones del servicio, aunque solo por el
periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
3. DECLARAR FUNDADA la segunda pretensión accesoria a la primera

pretensión principal, por lo que, corresponde declarar que la ANA imputó
indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta y siete
mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas interrupciones,
intereses legales, en calidad de moratorios, que corran desde la fecha de la
solicitud de arbitraje, es decir, el 28 de enero de 2020, hasta el cumplimiento de
la obligación.
4. DECLARAR FUNDADA la segunda pretensión principal, por lo que corresponde

declarar que Telefónica únicamente debe compensar a la ANA con un monto
ascendente a S/ 40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con
75/100), de conformidad con lo establecido en el artículo 93 del Texto Único
Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de
Telecomunicaciones, por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
81
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
5. DECLARA INFUNDADA la tercera pretensión principal, por lo que, no

corresponde ordenar a la ANA el pago de costas y costos del proceso
arbitral. ESTABLECIÉNDOSE que cada parte asuma el 50% de los costos y
gastos del presente proceso; precisándose que los gastos de defensa deben ser
asumidos por cada parte.
HUGO SOLOGUREN CALMET

Presidente del Tribunal Arbitral
BILLY FRANCO ARIAS JUAN ALBERTO QUINTANA SÁNCHEZ

Miembro del Tribunal Miembro del Tribunal
82
Tribunal Arbitral:
Número de Expediente de Instalación: I121-2017
Demandante: CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL (Empresa absorbida por M y D

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC)
Demandado: PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL
Contrato (Número y Objeto): Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución

de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata –
Pucajaga, Distrito de Molino - Pachitea - Huánuco”
Monto del Contrato: S/.1´916,074.93 soles
Cuantía de la Controversia: S/.2´043,340.95 soles
Tipo y Número de Proceso de Selección: Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI-

AGRORURAL derivada de la Licitación Pública N° 02-
2014- MINAGRI - AGRO RURAL
Monto de los honorarios del Tribunal Arbitral: S/ 84,184.80 soles netos
Monto de los honorarios de la Secretaría: S/ 22,314.48 soles netos
Presidente del Tribunal: Dr. Mario Manuel Silva López

Arbitro designado por la Entidad: Dr. Luis Eduardo Adrianzen de Lama
Arbitro designado por el Contratista: Dr. Aurelio Moncada Jiménez
Secretaría Arbitral: Abg. Mayckol Ernesto Beteta Díaz
Fecha de emisión del laudo: 22 de abril del 2021

(Unanimidad/Mayoría): Unanimidad
Número de Folios: 101
Pretensiones (controversias relacionadas a las siguientes materias):
Resolución de Contrato
X
Validez de Acta de Recepción de Obra
X
X Liquidación Final de Obra Indemnización por daños y perjuicios
X Indemnización por daños y perjuicios
X Costos y costas del proceso
1
Tribunal Arbitral:
RESOLUCIÓN N° 48
En la Ciudad de Lima, con fecha 21 de abril de 2021 en la Sede Arbitral, ubicado en

Av. Arequipa N° 1295, Oficina 601, Santa Beatriz – Lima, se reunió el Tribunal Arbitral
integrado por el doctor Mario Manuel Silva López, quien lo preside y los doctores
árbitros Aurelio Moncada Jiménez y Luis Eduardo Adrianzen de Lama, a efectos de
emitir el siguiente Laudo Arbitral de Derecho, en el proceso arbitral iniciado por la
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL, empresa absorbida por M y D
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC contra el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL.
1. EXISTENCIA DE UN CONVENIO ARBITRAL
Con fecha 20 de octubre del 2014, CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL,

empresa absorbida por M y D CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC (en
adelante, el CONTRATISTA o DEMANDANTE) y el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL (en adelante, la ENTIDAD o DEMANDADO)
suscribieron el Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución de
la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, distrito de
Molino - Pachitea - Huánuco” (en adelante EL CONTRATO).
A través de la Cláusula Décima Octava del CONTRATO pactaron la CLÁUSULA

ARBITRAL, conforme a lo siguiente:
“Todos los conflictos o controversias que surjan entre las partes y que se
deriven de la ejecución, interpretación, inexistencia, ineficacia, nulidad o
invalidez del presente contrato, se resolverán de manera definitiva e inapelable
mediante Arbitraje Ad Hoc y de Derecho, de conformidad con lo establecido en
la normativa de Contrataciones del Estado.
El arbitraje será resuelto por un Tribunal Arbitral compuesto por tres (03)
miembros. La designación de los árbitros se realizará conforme al
procedimiento establecido en artículo 222 del Reglamento de la Ley de
Cualquiera de las partes tiene el derecho a iniciar el arbitraje administrativo a

fin de resolver las controversias, que se presenten durante la etapa de
ejecución contractual dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos
144, 170, 181, 184, 199, 201, 209, 210, 211 y 212 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado; en concordancia con lo dispuesto en el numeral
52.2 del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado.
El laudo arbitral emitido es definitivo e inapelable, tiene el valor de cosa

juzgada y se ejecuta como una sentencia.
2
Tribunal Arbitral:
Facultativamente, cualquiera de las partes podrá someter a conciliación la

referida controversia, sin perjuicio de recurrir al arbitraje en caso no se llegue a
un acuerdo entre ambas, según lo señalado en el artículo 214 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado.”
2. DESIGNACIÓN DE ÁRBITROS E INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL
Con fecha 02 de mayo del 2017, en la sede de la Dirección de Arbitraje del OSCE, se
instaló el Tribunal Arbitral, acto en el cual los árbitros declararon haber sido debidamente
designados de conformidad con el convenio arbitral previsto por las partes, señalando
que no tenían ninguna incompatibilidad ni compromiso con las mismas y obligándose a
desempeñar con imparcialidad, independencia y probidad su labor.
En esa diligencia se fijaron las reglas del presente proceso, estableciendo que este
arbitraje es Ad Hoc, Nacional y de Derecho; ratificando los árbitros su aceptación al
cargo, dejando constancia de que no están sujetos a incompatibilidad alguna ni a
hechos ni circunstancias que afecten su imparcialidad e independencia que los
obligara a inhibirse de haber mantenido compromiso alguno con las partes, o con los
respectivos abogados, obligándose a actuar con imparcialidad, probidad e
independencia; y expresando así las partes que no tenían cuestionamiento alguno
respecto de los árbitros intervinientes, por lo que se entiende que el Demandante y la
Demandada han dado su conformidad a las disposiciones contenidas en dicha acta.
Finalmente, el Tribunal Arbitral encargó la Secretaría del proceso al abogado Mayckol

Ernesto Beteta Díaz.
3. DESARROLLO DEL PROCESO
En el presente acápite, el Tribunal Arbitral procederá a describir aspectos resaltantes

del proceso arbitral, los mismos que se relatarán teniendo en consideración lo
señalado por las partes a lo largo del presente proceso, así como teniendo en cuenta
los medios probatorios ofrecidos por las mismas.
En tal sentido, su inclusión en esta sección no significa el reconocimiento de la

veracidad de los mismos, aspecto que será recién evaluado en la parte considerativa
del presente Laudo.
3.1 DE LA DEMANDA
M y D CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC (empresa que absorbe a la

CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL) con fecha 23.05.17, presentó la demanda
arbitral interpuesta contra el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO
RURAL, en torno a la controversia derivada del contrato Nº 205-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra –
3
Tribunal Arbitral:
Gongapata – Pucajaga, distrito de Molino - Pachitea - Huánuco” (en adelante El

Contrato).
El CONTRATISTA presenta su escrito de demanda, formulando las siguientes

pretensiones:
1.1. Se declare la Nulidad de la decisión contenida en la Carta Notarial N°

074-2016-MINAGRI-DVDIAR- AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016,
mediante el cual el Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural resuelve el
Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL – Adjudicación de Menor
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra denominada ““Instalación del
Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, distrito de Molino -
Pachitea - Huánuco” y retrotrayéndose el proceso al estado anterior del acto
viciado, se expida la constancia de recepción de obra.
SEGUNDA PRETENSION PRINCIPAL
2.1. Se declare la insubsistencia e inaplicabilidad de cualquier penalidad por

presunto negado retraso “injustificado” referida a la recepción de la obra.
3.1. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural, el pago del

importe concerniente a la liquidación del contrato de obra por el monto de S/.
470,841.49 a favor del Contratista.
3.2. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural, el pago de

CUARTA PRETENSIÓN PRINCIPAL
4. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago del

ejecución de obra por el importe de S/. 19,517 soles, cuyo importe será
debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de pago.
QUINTA PRETENSION PRINCIPAL
5.1. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago por

el concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo importe será
debidamente cuantificado oportunamente.
4
Tribunal Arbitral:
5.2. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago en

vía de devolución por los gastos incurridos y concernientes a los honorarios del
Tribunal Arbitral, secretaría arbitral, gastos de cobranza, honorarios de asesores
técnico-legales y peritos, cuyo importe nos reservamos de cuantificar
oportunamente.
5.3. Se ordene al Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural el pago de

Con fecha 12.06.17, el CONTRATISTA subsanó las observaciones realizadas a la

demanda por el Tribunal Arbitral mediante Resolución N° 02 de fecha 31.05.17
respecto a la segunda, cuarta y quinta pretensión principal; así como la omisión de
presentar medios probatorios ofrecidos en su escrito de demanda.
Es así, que mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 03 de fecha

19.06.17, se admitió a trámite la demanda corriéndose traslado de la misma a la
ENTIDAD, para que la conteste y, de considerarlo, formule reconvención. Asimismo,
mediante el segundo punto resolutivo de la citada resolución, se dispuso tener por
desistida la segunda pretensión principal de la demanda referida a inaplicabilidad de
penalidad.
3.2. DE LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR Y DE

CADUCIDAD, CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA Y RECONVENCIÓN
Mediante escrito de fecha 18.07.17, la ENTIDAD deduce excepción de falta de

legitimidad para obrar del CONTRATISTA y excepción de caducidad contra la primera
pretensión principal de la demanda relacionada a la nulidad de la resolución de contrato y
contesta la demanda. Asimismo, la ENTIDAD mediante el referido escrito presenta
reconvención formulando las siguientes pretensiones:
Pretensión principal: Que, el Tribunal Arbitral declare valida y eficaz la

resolución total del contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20
de octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de noviembre del 2016.
Segunda pretensión principal: Solicitamos que la demandante asuma el

pago de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del presente
proceso arbitral.
A través del quinto punto resolutivo de la Resolución N° 04 de fecha 21.07.17, se

admitió a trámite el escrito de contestación de demanda. De igual modo, a través del
sexto punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles,
para que cumpla con presentar los fundamentos de hecho y de derecho de la primera
y segunda pretensión principal de la reconvención, bajo apercibimiento de tenerla por
no presentada. De igual manera, se dispuso en el noveno punto resolutivo, que se
5
Tribunal Arbitral:
tenga por presentadas las excepciones de falta de legitimidad para obrar y caducidad
deducidas por la ENTIDAD.
Atendiendo al requerimiento de la Resolución N° 04, la ENTIDAD mediante escrito de

fecha 04.08.17, cumplió con presentar los fundamentos de hecho y de derecho de la
primera y segunda pretensión principal de la reconvención, por lo que a través del
primer punto resolutivo de la Resolución N° 05 de fecha 08.08.2017, este Colegiado
puso en conocimiento del CONTRATISTA la contestación de demanda presentada por
la ENTIDAD. Asimismo, mediante el segundo y tercer punto resolutivo de la citada
resolución, se admitió a trámite la reconvención y se corrió traslado de la misma al
CONTRATISTA para que en un plazo de quince (15) días hábiles la conteste.
Igualmente, mediante el cuarto punto resolutivo, se corrió traslado al CONTRATISTA
de las excepciones de falta de legitimidad para obrar y caducidad deducidas por la
ENTIDAD, para que en un plazo de quince (15) días hábiles manifestara lo
conveniente a su derecho.
3.3. DE LA ABSOLUCIÓN A LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD

PARA OBRAR Y CADUCIDAD, CONTESTACIÓN DE LA RECONVENCIÓN
Mediante el escrito de fecha 06.09.17, el CONTRATISTA absuelve las excepciones de

falta de legitimidad para obrar y caducidad y contesta la reconvención.

dispuso tener por presentada la absolución a las excepciones de caducidad y falta de
legitimidad para obrar. Asimismo, mediante el tercer punto resolutivo de la citada
resolución, se admitió a trámite la contestación de la reconvención.
3.4. DE LA MODIFICACIÓN DE LAS PRETENSIONES DE LA DEMANDA Y LA

ACUMULACIÓN DE PRETENSIÓN
Mediante el escrito de fecha 11.08.17, el CONTRATISTA precisa el texto de la

primera, tercera y cuarta pretensión principal de la demanda, de la siguiente manera:

6
Tribunal Arbitral:


intereses.

efectiva de pago.
Asimismo, mediante el referido escrito, el CONTRATISTA solicita la acumulación de

una nueva pretensión, cuyo tenor de la misma, es la siguiente:
PRETENSIÓN ACUMULADA
Se declare la validez del Acta de Recepción de Obra de fecha 15 de junio del

2016, y por consiguiente Nula la decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23 de noviembre del 2016,
mediante el cual el Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural-AGRO
RURAL, resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI AGRO RURAL –
Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI-AGRORURAL, para la
ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra
Gongopata Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”.
A través del tercer punto resolutivo de la Resolución N° 07 de fecha 04.09.17, el

Tribunal Arbitral otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles, para que
manifieste lo conveniente a su derecho respecto a las modificaciones realizadas a la
primera, tercera y cuarta pretensión principal de la demanda mediante el escrito de
fecha 11.08.17 por el CONTRATISTA. Asimismo, mediante el cuarto punto resolutivo
de la citada resolución, se corrió traslado a la ENTIDAD la solicitud de acumulación de
pretensión planteada por el CONTRATISTA, para que en un plazo de cinco (05) días
hábiles exprese lo pertinente a su derecho.
Mediante el escrito de fecha 13.09.17, la ENTIDAD solicitó al Tribunal que se requiera

al CONTRATISTA para que fundamente de manera ordenada las pretensiones que
pretendía modificar y/o acumular a fin de no vulnerar su derecho de defensa.
Es así que, mediante el sexto punto resolutivo de la Resolución N° 09 de fecha

22.09.17 se otorgó al CONTRATISTA un plazo de cinco (05) días hábiles a fin de que
7
Tribunal Arbitral:
establezca de manera clara, ordenada y precisa cuales son las pretensiones de la

demanda que pretende modificar, así como la pretensión que pretende acumular al
proceso arbitral.
Con fecha 03.10.17, el CONTRATISTA presenta su escrito mediante el cual manifiesta

cumplir lo requerido en la Resolución N° 09 indicando que el texto de la primera,
tercera y cuarta pretensión modificada de la demanda es el siguiente:



intereses.

efectiva de pago.
A través del segundo punto resolutivo de la Resolución N° 10 de fecha 16.10.17 se

otorgó a la ENTIDAD un plazo de cinco (05) días hábiles para que manifieste lo
conveniente a su derecho respecto a lo dispuesto en el tercer y cuarto punto resolutivo
de la resolución N° 07.
Mediante escrito de fecha 26.10.17, la ENTIDAD cumplió con lo requerido en el tercer

y cuarto punto resolutivo de la resolución N° 07.
8
Tribunal Arbitral:
Seguidamente, a través del segundo punto resolutivo de la Resolución N° 12 de fecha

09.11.17, se dispuso que el texto de la primera, tercera y cuarta pretensión de la
demanda presentada por el CONTRATISTA, sería el siguiente:



intereses.

efectiva de pago.
Asimismo, mediante el tercer punto resolutivo de la referida resolución N° 12, se

otorgó al CONTRATISTA un plazo de quince (15) días hábiles para que presente sus
argumentos de hecho y de derecho de la primera, tercera y cuarta pretensión
modificada de la demanda. De igual manera, mediante el cuarto punto resolutivo de la
citada resolución, se otorgó al CONTRATISTA un plazo de quince (15) días hábiles,
para que presente los argumentos de hecho y de derecho que sustenten debidamente
su pretensión acumulada.
Mediante escrito de fecha 05.12.17, el CONTRATISTA cumplió lo requerido mediante

el tercer y cuarto punto resolutivo de la Resolución N° 12.
A través del primer y segundo punto resolutivo de la Resolución N° 15 de fecha

03.01.18, se admitió a trámite la demanda modificada (primera, tercera y cuarta
9
Tribunal Arbitral:
pretensión) y la acumulación de pretensión presentadas por el CONTRATISTA,

corriéndose traslado de las mismas a la ENTIDAD para que en un plazo de quince (15)
días hábiles las conteste y de considerarlo formule reconvención.
Mediante escrito de fecha 25.01.18, la ENTIDAD contesta la demanda modificada y la

acumulación de pretensión. Asimismo, presenta reconvención formulando las
siguientes pretensiones:
PRETENSION PRINCIPAL: Solicitamos el pago de indemnización por daños

y perjuicios cuyos componentes serán determinados mediante una pericia
que ofrecemos a fin de cuantificar el perjuicio social y económico por el
incumplimiento por parte del Contratista en la ejecución del contrato N° 205-
PRETENSION ACCESORIA: Solicitamos que la demandante asuma el pago

de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del presente
proceso arbitral.

admitió a trámite la contestación de la demanda modificada y la pretensión acumulada.
Asimismo, mediante el segundo punto resolutivo, se tuvo por presentado el escrito de
reconvención presentado por la ENTIDAD. De igual modo, a través del cuarto punto
resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de treinta días hábiles para que presente
la pericia de parte ofrecida en su escrito de reconvención. Finalmente, mediante el
quinto punto resolutivo de la citada resolución, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de
cinco (05) días hábiles para que subsane las observaciones realizadas al escrito de
reconvención.
Mediante escrito de fecha 14.02.18, la ENTIDAD cumplió con lo requerido en el quinto

punto resolutivo de la Resolución N° 17.
Mediante el tercer punto resolutivo de la Resolución N° 19 de fecha 19.03.18, se puso

en conocimiento del CONTRATISTA el escrito de contestación de la demanda
modificada y la contestación de la acumulación de pretensión presentadas por la
ENTIDAD mediante escrito de fecha 25.01.18. De igual manera, mediante el cuarto y
quinto punto resolutivo, se admitió a trámite la reconvención interpuesta por la
ENTIDAD, corriéndose traslado de la misma al CONTRATISTA para que en un plazo
de quince (15) días hábiles la conteste. Finalmente, a través del séptimo punto
resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo adicional de treinta días hábiles para que
la ENTIDAD presente su informe pericial.
Con fecha 20.04.18, el CONTRATISTA presentó su escrito de contestación de

reconvención, el cual se admitió a trámite y se puso en conocimiento de la ENTIDAD
mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 20 de fecha 24.05.18.
10
Tribunal Arbitral:
3.5. AUDIENCIA DE CONCILIACIÓN Y DETERMINACIÓN DE PUNTOS

CONTROVERTIDOS
Con fecha 13.06.18 se llevó a cabo la Audiencia de Conciliación y Fijación de Puntos

Controvertidos, en la cual el Tribunal Arbitral previo a fijar los puntos controvertidos,
dispuso que las excepciones de caducidad y falta de legitimidad para obrar deducidas
por la ENTIDAD mediante escrito de fecha 17.07.17 sean materia de pronunciamiento
al momento de laudar.
Asimismo, propuso a las partes que dieran solución a sus diferencias a fin de conciliar
sus posiciones. En este acto y luego de que el Tribunal explicara a las partes las
ventajas de llegar a un acuerdo conciliatorio y les invocará para hacer un esfuerzo, las
partes señalaron que no era posible dicho acuerdo conciliatorio; no obstante, se dejó
abierta la posibilidad de que las mismas lo hagan en cualquier etapa del arbitraje.
En este acto, el Tribunal Arbitral fijó los siguientes puntos controvertidos:
Puntos controvertidos de la demanda:
1) Primer punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar la

Nulidad de la decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL – DE de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el
cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural, resuelve
el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- RURAL-AGRO RURAL – Adjudicación de
Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la Ejecución de la obra denominada “Instalación del
Canal de Riego Rangra – Gongopata - Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea
Huánuco”.
2) Segundo punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar

consentida la Liquidación del Contrato de Obra presentada por el Contratista y
en consecuencia ordenar a la Entidad el pago del saldo a favor del Contratista
por el importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses.
3) Tercer punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago del importe concerniente a los gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00 soles,
el cual será debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de pago.
4) Cuarto punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago por el concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo
importe asciende a S/. 423,000.00 soles.
5) Quinto punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar a la

Entidad, el pago en vía de devolución por los gastos incurridos y concernientes
11
Tribunal Arbitral:
a los honorarios del Tribunal Arbitral, secretaria arbitral, gastos de cobranza,

honorarios de asesores técnico-legales y peritos, más el pago de intereses
indexados a la fecha efectiva de pago.
Punto controvertido de la acumulación de demanda:
6) Sexto punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar la

validez del Acta de Recepción de Obra de fecha 15 de junio del 2016; y, por
consiguiente, Nula la decisión contenida en la Carta Notarial 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR AGRO RURAL de fecha 23 de noviembre del 2016,
mediante el cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro
Rural, resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL –
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL, para la ejecución de la obra “Instalación del Canal de Riego Rangra –
Gongopata – Pucaja – Distrito de Molino Pachitea Huánuco.”
Puntos controvertidos de la Reconvención:
7) Séptimo punto controvertido: Determinar si corresponde o no declarar válida

y eficaz la Resolución Total del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20 de octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante
Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de
noviembre del 2016.
8) Octavo punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar el pago

de la indemnización por daños y perjuicios de índole social y económica por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato N° 205-
9) Noveno punto controvertido: Determinar si corresponde o no ordenar al

Contratista asumir el pago de los costos y costas arbitrales que genere la
tramitación del presente proceso arbitral.
En dicha audiencia, el Tribunal Arbitral admitió los medios probatorios ofrecidos por el
CONTRATISTA, los cuales se encuentran comprendidos en el Acápite MEDIOS
PROBATORIOS Y ANEXOS de la Demanda, aquellos medios probatorios
presentados ofrecidos en el Acápite ANEXOS del escrito de fecha 12.06.17, los
medios probatorios ofrecidos en el acápite ANEXOS del escrito de fecha 06.09.17,
los medios probatorios ofrecidos en el acápite MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS
del escrito de fecha 05.12.17 y aquel medio probatorio ofrecido mediante escrito de
fecha 26.12.17.
12
Tribunal Arbitral:
Asimismo, se admitió los medios probatorios ofrecidos por la ENTIDAD los cuales se
encuentran comprendidos en el acápite MEDIOS PROBATORIOS del escrito de fecha
18.07.17, los medios probatorios ofrecidos en el acápite II.- MEDIOS PROBATORIOS
de la reconvención de fecha 25.01.18; y el medio probatorio referido a la pericia de
parte ofrecido en la reconvención.
A través de la Resolución N° 22 de fecha 09.07.18 se dejó constancia que la

ENTIDAD no cumplió con entregar la pericia de parte ofrecida mediante escrito de
reconvención de fecha 24.01.18.
Mediante el primer punto resolutivo de la Resolución N° 23 de fecha 29.08.18, se

admitió los medios probatorios alcanzados por la Entidad mediante escrito de fecha
27.08.18 y se corrió traslado de los mismos al CONTRATISTA para que en un plazo
de cinco días hábiles manifieste lo conveniente a su derecho. Así mismo, mediante el
tercer punto resolutivo, se requirió a la ENTIDAD para que en un plazo de cinco días
hábiles cumpla con cuantificar la primera pretensión principal de la reconvención.

declaró fundado el recurso de reconsideración formulado por el CONTRATISTA contra
lo dispuesto en el primer punto resolutivo de la resolución 23. De igual modo, mediante
el segundo punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un plazo de diez días hábiles a
fin de que se establezca claramente el nexo o relación entre los medios probatorios
ofrecidos en su escrito de fecha 27.08.18 con respecto a los argumentos expuestos en
la contestación de demanda y las pretensiones de la reconvención. Igualmente,
mediante el tercer punto resolutivo, se otorgó a la ENTIDAD un último plazo de diez
días hábiles, para que cumpla con cuantificar la primera pretensión principal de la
reconvención.
Mediante el primer resolutivo de la Resolución N° 25 de fecha 13.11.18, se admitió

los medios probatorios ofrecidos por la ENTIDAD mediante el escrito de fecha
27.08.18. Asimismo, en el segundo punto resolutivo, se dispuso tener presente el
escrito de fecha 05.11.18 mediante el cual la ENTIDAD cumple el requerimiento
efectuado por el Tribunal mediante el segundo punto resolutivo de la resolución 23,
otorgándose al CONTRATISTA un plazo de diez días hábiles para que exprese lo que
corresponda a su derecho. Finalmente, en el tercer punto resolutivo, se deja
establecido que la cuantía de la primera pretensión principal de la reconvención
presentada por la ENTIDAD mediante escrito de fecha 24.01.18, asciende a la suma
de S/. 1´123,940.46.
3.6. PRESENTACION DE ALEGATOS ESCRITOS
Mediante la Resolución N° 37 de fecha 17.06.19, se declaró el cierre de la etapa

probatoria y se otorgó a las partes un plazo de diez (10) días hábiles para que
presenten sus alegatos.
13
Tribunal Arbitral:
Es así que, que con fecha 03.07.19, la ENTIDAD presentó su escrito de alegatos,
solicitando que se desestimen las pretensiones de la demanda y se amparen las
pretensiones reconvencionales.
Asimismo, con fecha 17.07.19, el CONTRATISTA presentó su escrito de alegatos,

mediante el cual ratifica su posición en el presente proceso solicitando que se ampare
las pretensiones de su demanda.
3.7. AUDIENCIA DE INFORMES ORALES
Con fecha 10.10.19, se llevó a cabo la Audiencia de Informes Orales a través de la

cual, la ENTIDAD expuso sus alegatos manifestando su posición respecto a la
presente controversia, dejándose constancia de la inasistencia de los representantes
del CONTRATISTA a pesar de encontrarse debidamente notificado. En dicha
audiencia, se otorgó a las partes un plazo de diez (10) días hábiles para que presenten
documentación relacionada con los argumentos expuestos en la audiencia; así como
sus conclusiones finales.
Con fecha 17.10.19, se puso en conocimiento del CONTRATISTA el Acta de

Audiencia de Informes Orales, así como el audio de la referida audiencia.
Mediante escrito de fecha 31.10.19, el CONTRATISTA cumplió con lo requerido en el

Acta de Audiencia de Informes Orales.
A través de la Resolución N° 41 de fecha 06.11.19, se otorgó a la ENTIDAD un plazo

excepcional de quince días hábiles para que presente la documentación requerida por
el Tribunal en la audiencia de informes orales, así como sus conclusiones finales.
Mediante la Resolución N° 42 de fecha 10.02.20, se tuvo presente las conclusiones

expuestas por la ENTIDAD respecto a la visita de campo efectuada en obra y su
estado situacional de la misma, con conocimiento del CONTRATISTA.
Con fecha 15.03.20, el Gobierno Central emitió el Decreto Supremo N° 044-2020-PCM

estableciendo el estado de emergencia nacional y el aislamiento social obligatorio
debido a la pandemia del Covid 19 siendo prorrogada ambas medidas hasta el
30.06.2020.
Mediante los Decretos Supremos N° 080-2020-PCM, N° 094-2020-PCM y N° 101-

2020-PCM el Poder Ejecutivo dispuso la reactivación de las actividades económicas
del país entre ellas las actividades jurídicas desde el 01.07.20, por lo que el Tribunal
Arbitral mediante la Resolución N° 43 de fecha 04.09.20 dispuso el levantamiento de
la suspensión del proceso otorgándose a las partes un plazo de cinco días hábiles
para que señalen los correos electrónicos como nuevo domicilio procesal virtual.
14
Tribunal Arbitral:
En la Resolución N° 44 de fecha 29.09.20, se dejó constancia del nuevo domicilio

procesal virtual del CONTRATISTA: acarranza20@hotmail.com,
danielobregonfl@gmail.com. Asimismo, se otorgó a la ENTIDAD un último plazo
excepcional de cinco días hábiles para que indique su nuevo domicilio procesal virtual.

dejó constancia del nuevo domicilio procesal virtual de la ENTIDAD:
procuraduria@minagri.gob.pe , kaquize@minagri.gob.pe , gvivar@minagri.gob.pe ,
ringa@minagri.gob.pe. Asimismo, mediante el segundo punto resolutivo, se otorgó a
las partes un plazo de cinco días hábiles para que manifiesten lo que consideren
pertinente a su derecho respecto a las nuevas reglas procesales propuestas por el
Tribunal Arbitral.
3.6. PLAZO PARA LAUDAR
De conformidad con el numeral 45) de las Reglas del Proceso del Acta de instalación,
mediante la Resolución N° 46 de fecha 22.01.21, el Tribunal Arbitral dispuso el cierre
de la etapa de instrucción y se fijó en treinta (30) días hábiles el plazo para laudar.
Asimismo, mediante la citada resolución, se dejó constancia de la aceptación de las
partes a las reglas procesales nuevas fijadas mediante la resolución 45. De igual
modo, se otorgó a las partes un plazo de tres días hábiles, para que manifiesten lo
conveniente a su derecho respecto a los cambios realizados por el Tribunal Arbitral a
las nuevas reglas 6,7,8 y 9, precisándose que transcurrido dicho plazo sin que las
partes manifiesten su conformidad, se entenderá la aceptación de las mismas.
Finalmente, mediante la Resolución N° 47 de fecha 4 de marzo del 2021, se deja

constancia de la aceptación de las partes a los cambios realizados por el Tribunal
Arbitral a las nuevas reglas 6, 7, 8 y 9 propuestas en la Resolución Nº 45, fijándose las
nuevas reglas del proceso que complementan aquellas que se encuentran
contempladas en el Acta de Instalación. De igual modo, se amplío el plazo para laudar
en treinta (30) días hábiles adicionales, dejándose constancia que el plazo final para
emitir el laudo será el 22 de abril del 2021.
5. CUESTIONES PRELIMINARES
El Tribunal Arbitral deja constancia que para la expedición de este laudo ha analizado
todos los argumentos de defensa expuestos por las partes, ha examinado cada una de
las pruebas aportadas por éstas de acuerdo a las reglas de la sana crítica y al principio
de libre valoración de la prueba y que el sentido de su Decisión es el resultado de ese
análisis y de su convicción sobre la controversia, al margen de que algunas pruebas
presentadas o actuadas y algunos de los argumentos esgrimidos por las partes no
hayan sido expresamente citados en el presente laudo, habiendo tenido también
presente durante la tramitación de todo este proceso arbitral y en la expedición de este
15
Tribunal Arbitral:
laudo, los principios que orientan y ordenan todo arbitraje y que fueron consignados en
el Acta de Instalación de Tribunal Arbitral de fecha 02 de mayo del 2017.
6. MARCO LEGAL APLICABLE PARA RESOLVER LA CONTROVERSIA
Con el propósito de atender a cada una de las pretensiones suscitadas en el presente

proceso arbitral, este Tribunal Arbitral considera pertinente citar previamente el marco
legal aplicable a las controversias materia del presente proceso arbitral.
Para ello, debemos referirnos a lo establecido en la cláusula décimo sétima del

Contrato Nº 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra:
“Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata – Pucajaga, Distrito de Molino -
Pachitea - Huánuco, el cual, señala lo siguiente:
“CLAUSULA DÉCIMA SÉTIMA: MARCO LEGAL DEL CONTRATO
Sólo en lo no previsto en este contrato, en la Ley de Contrataciones del

Estado y su Reglamento, en las directivas que emita el OSCE y demás
normativa especial que resulte aplicable, serán de aplicación supletoria las
disposiciones pertinentes del Código Civil vigente, cuando corresponda y
demás normas de derecho privado.”
Por su parte, en el numeral 6 del Acta de Instalación del Tribunal Arbitral de fecha 2 de
octubre de 2017, las partes acordaron lo siguiente:
“La legislación aplicable para resolver el fondo de la controversia sometida al

presente proceso arbitral es la legislación peruana. Las normas aplicables al
presente arbitraje, de acuerdo a lo establecido por el artículo 52.3) del artículo
52 de la Ley, deben mantener obligatoriamente el siguiente orden de
prelación en la aplicación del derecho: 1) La Constitución Política del Perú, 2)
la Ley de Contrataciones del Estado - aprobada por Decreto Legislativo N°
1017 y modificada por Ley N° 29873 (en adelante la Ley), 3) el Reglamento
de la Ley -aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF y modificado por
Decreto Supremo N° 138-2012-EF – (en adelante, el Reglamento), 4) las
normas de derecho público y 5) las normas de derecho privado. Esta
disposición es de orden público. El incumplimiento de lo aquí dispuesto es
causal de anulación de laudo.
Asimismo, la aplicación del Decreto Legislativo N° 1071, Decreto Legislativo

que norma el arbitraje se realizará de manera supletoria y siempre que no se
oponga a lo establecido en la Ley y el Reglamento.”
En base a lo expuesto en los párrafos precedentes, este Tribunal considera que la

norma a aplicarse en el presente caso es el Contrato, por lo que en todo lo no
estipulado, será aplicable la Constitución Política del Perú, la Ley de Contrataciones
del Estado, aprobado por el Decreto Legislativo Nº 1017 modificada por la Ley 29873 y
su Reglamento, aprobado por D.S. 184-2008-EF modificado por D.S 138-2012-EF,
seguido de las normas de derecho público y demás normas de derecho privado,
siendo aplicable de manera supletoria el Decreto Legislativo N° 1071 – Ley de
Arbitraje.
16
Tribunal Arbitral:
7. ANÁLISIS DE LAS EXCEPCIONES DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA

OBRAR Y CADUCIDAD
6.1.- EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR Y CADUCIDAD
1. La ENTIDAD señala que con fecha 13.12.16, se les notificó la Carta Notarial
N° 079-2016/MYD de fecha 05.12.16, mediante la cual, el CONTRATISTA
solicita el inicio del arbitraje respecto a las controversias generadas del
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.14 y la adenda
del 28.01.15, ambos documentos suscritos entre la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL, representada por el Sr. Daniel
Rufino Obregón Flores y su representada PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL –AGRO RURAL.
2. En ese sentido, indica que, mediante la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de
fecha 26.12.16, notificado bajo puerta en el domicilio legal señalado por el
CONTRATISTA en su solicitud arbitral, cumplieron con contestar las
alegaciones formuladas por la DEMANDANTE, señalando expresamente lo
siguiente:
“…debemos precisar que en el pie de página de su misiva de fecha 05 de

diciembre de 2016 señala que mediante ‘Escritura Pública de fecha 27 de
setiembre de 2016, otorgada ante Notario Público de Lima, Alfredo
Zambrano Rodríguez, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción
de las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, siendo la primera de las
nombradas absorbida por la última, la cual queda extinguida sin liquidarse’.
Sin embargo, su representada no ha cumplido con acompañar copia de la
mencionada Escritura Pública de fecha 27 de septiembre de 2016, ni de la
carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL
respecto a dicha fusión por absorción, razón por la cual se colige que el
presente arbitraje estaría siendo iniciada por una persona jurídica carente
de legitimidad. De lo anterior, a su vez, se deduce también que la
resolución contractual efectuada por mi representada ha quedado
CONSENTIDA”.
3. Sostiene además la ENTIDAD que, ante dicha alegación de falta de

legitimidad para obrar del DEMANDANTE, dado que no se acreditó la
referida fusión por absorción presuntamente producida entre las empresas
Constructora Obregón RBD EIRL y MYD Constructores y Promotores SAC, el
DEMANDANTE no dijo nada ni les remitió documento alguno.
17
Tribunal Arbitral:
4. Agrega que, esta falta de acreditación persistió pues al recibir la Carta Notarial
N° 025-2017/MYD el 06.02.17, documento mediante el cual acumuló otras
pretensiones al arbitraje, tampoco se acreditó la fusión por absorción
presuntamente producida el 27.09.16, siendo dicha acumulación contestada
por la Procuraduría de la ENTIDAD con Carta N° 013-2017-MINAGRI-PP del
28.02.17.
5. En ese sentido, indica la ENTIDAD que la figura de la excepción “es un instituto

procesal por el cual el demandado puede oponerse a la pretensión del actor;
con ella se cuestiona el aspecto formal o de fondo del proceso, persiguiendo
anular la acción incoada1”. Es decir, se busca denunciar la invalidez de la
relación jurídico-procesal y de esta forma, evitar la continuación del proceso
arbitral instaurado.
6. En relación a la excepción de caducidad, la ENTIDAD señala que, para la

procedibilidad de dicha institución procesal, la acción debe ser intentada por el
titular del derecho y contra la persona obligada.
7. No obstante, precisa que la impugnación de la resolución del Contrato N° 205-

2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.2014 realizada por la ENTIDAD
no ha sido debidamente efectuada por la parte afectada por dicha resolución,
toda vez que, el DEMANDANTE no ha acreditado documentalmente la fusión
por absorción producida entre las EMPRESAS CONSTRUCTORA OBREGÓN
RBD EIRL Y MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC.
8. Aunado a ello, la ENTIDAD alega que otra prueba de la falta de legitimidad

para obrar del DEMANDANTE es que el procedimiento conciliatorio iniciado el
05.10.2016 fue impulsado por la empresa Constructora Obregón RBD, persona
jurídica con quien se suscribió el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20.10.2014, siendo incluso que el Acta de Conciliación por
Falta de Acuerdo N° 329-2016 de fecha 28.12.2016 la suscribe el
representante de la empresa Constructora Obregón RBD.
9. En tal sentido, la ENTIDAD considera que al no haber iniciado el arbitraje la

parte legitimada para tal fin, dado que no tenía en ese momento legitimidad
para obrar (ni la tiene en esta instancia), la resolución contractual efectuada por
Agro Rural ha quedado consentida al no haber sido impugnada por la parte
legitimada dentro del plazo establecido por el artículo 170 del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, en concordancia con el artículo 2004° del
Código Civil (de aplicación supletoria al caso de autos).
1 Cas. Nº 5615-2007-Lima, Primera Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de la República,

10/04/2008.
18
Tribunal Arbitral:
10. Por lo expuesto, la ENTIDAD solicita se declare fundada las excepciones de

falta de legitimidad para obrar y caducidad, al haber caducado el derecho de la
empresa Constructora Obregón RBD, persona jurídica con quien se suscribió el
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, a impugnar la resolución
contractual.
POSICIÓN DEL CONTRATISTA
11. El DEMANDANTE señala que de acuerdo a lo establecido en el artículo 14 del

DL 1071 - Ley de Arbitraje - el cual se encuentra relacionado a la extensión
del convenio arbitral, los actos jurídicos ejercidos por la ENTIDAD aceptando el
arbitraje, designando su árbitro de parte y ratificando la aceptación de su
árbitro designado mediante la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha
26.12.2016 y Carta N° 0027-2007-MINAGRI-PP de fecha 06.01.2017, se
evidencia la aceptación y convalidación de actos para llevar adelante el
proceso arbitral; en tal sentido, se debe imponer preponderadamente la
doctrina de los actos propios, por cuanto y de los hechos materiales que han
precedido a la instalación del tribunal arbitral, se infiere que el convenio arbitral
se extiende a aquellos cuyo consentimiento de someterse a arbitraje, según la
buena fe, se determina por su participación activa y de manera determinante
en la negociación, celebración, ejecución o terminación del contrato que
comprende el convenio arbitral o al que el convenio esté relacionado, tal como
lo dispone el citado artículo 14 de la Ley de Arbitraje.
12. Asimismo, afirma que la falta de legitimidad para obrar deducida por la
DEMANDADA no debe ser amparada, en atención a lo dispuesto en el artículo
14 de la Ley de Arbitraje, el cual valora la doctrina de los actos propios, por
cuanto los actos jurídicos actuados por la DEMANDADA, aceptando el
arbitraje, designando su arbitro de parte y ratificando la aceptación de su
árbitro designado, ha desplegado todos sus efectos jurídicos y quedado
debidamente consentidos y convalidados.
13. Agrega que, el artículo 14 de la Ley de Arbitraje establece que se podrá

extender el convenio arbitral a no signatarios bajo dos escenarios: i) cuando el
consentimiento de someterse a arbitraje se derive de una participación
determinante en la relación contractual de fondo; y ii) cuando se pretendan
derivar derechos o beneficios de la relación contractual de fondo. En este
segundo escenario, se admite la extensión del convenio arbitral a un no
signatario en base a su sola afirmación dirigida a derivar derechos o beneficios
de la relación contractual de fondo. La norma citada establece que la sola
afirmación del no signatario permite que este intervenga en un arbitraje
pretendiendo derivar derechos materiales y/o beneficios. Dicha norma, por lo
tanto, presenta un importante grado de flexibilidad para el ingreso de no
signatarios al arbitraje, exigiendo como requisito únicamente que el no
19
Tribunal Arbitral:
consignatario pretenda derivar derechos del arbitraje al que pretende

incorporarse. Al respecto, indica que el reconocido tratadista en material
arbitral Alfredo Bullard Gonzales, discierne comentando el artículo 14 de la
Ley de Arbitraje, lo siguiente:
Artículo 14 del DEC. LEG N° 1071 (Ley Normativa del Arbitraje)

(…)
“Estoppel/ Equitable Estoppel / Doctrina de los Actos Propios
” Si la conducta de una parte genera la legitima expectativa en la otra que

está dispuesta a arbitrar, entonces quedará sujeto a la obligación de
hacerlo. Esta simple derivación de la doctrina conocida en el common law
o en el derecho internacional como estoppeal, o en los ordenamientos de
origen romano germánico, como Doctrina de los Actos Propios.
El caso más obvio es el de una empresa que admite participar en un

arbitraje a pesar de no ser signataria del convenio y luego pretende
excepcionar su participación en otro arbitraje bajo la misma clausula
arbitral alegando que no la ha firmado. La contradicción con su conducta
anterior no le permite excepcionar, pues finalmente consintió que estaba
dispuesta a arbitrar.”
(…)
Según la doctrina de los actos propios no es legítimo desconocer con la
mano izquierda lo que hace con la derecha (…).
En el caso de la extensión del convenio arbitral podríamos decir que la

obligación de arbitrar surge cuando la mano derecha se ha comportado
aceptando las consecuencias del contrato y luego la mano izquierda
pretende negar el carácter vinculante del convenio arbitral referido en el
contrato que la mano derecha acepto.”
Alfredo Bullard Gonzales. Comentarios a la Ley Peruana de Arbitraje.
Tomo I, P. 392.
14. De otro lado, indica que mediante Carta N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-

AGRO RURAL/DE de fecha 23.11.2016, la ENTIDAD comunica su decisión de
resolver el contrato suscrito con la CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL.
15. Señala también que mediante Carta membretada N° 210-2016-MYD de fecha

05.12.2016 remitida por MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC y
debidamente recepcionada por la DEMANDADA con fecha 07.12.2016; se les
informó lo siguiente:
“Informo a usted que mediante escritura pública de fecha 27 de

setiembre del 2016, otorgado ante Notario Público de Lima Alfredo
Zambrano Rodríguez, se formalizó la FUSION POR ABSORCION de
20
Tribunal Arbitral:
las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC siendo la primera de las
nombradas absorbida por la ultima.” Asimismo se le informó que
“estando a lo dispuesto en la Escritura Pública que formaliza la fusión
por absorción, solicita registrar a MYD CONSTRUCTORES Y
PROMOTORES SAC como titular de los derechos que corresponden
al Contrato N° 205/2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20 de
octubre 2014 –Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI
derivada de la L.P N° 02-2014-minagri-agro rural “Instalación del Canal
de Riego Rangra-Gongopata-Pucajaca-Distrito de Molino Pachitea
Huánuco ”, con los siguientes datos:
EMPRESA: MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC

RUC: 20516365201
DOMICILIO: CAR. NESTOR GAMBETA MZ. E1 LOTE 02-A- ZONA
INDUSTRIAL, ASOCIACIÓN INCA PACHACUTEC, DISTRITO DE
VENTANILLA, PROVINCIA CONSTITUCIONAL DEL CALLAO.
GTE. GRAL: JERONIMO OBREGÓN HERRERA
DNI: 43151603
ADJUNTO LO SIGUIENTE:
1. Fotocopia de la Escritura Pública de fecha 27 de setiembre del
2016, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción de las
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC
2. Fotocopia del RUC de MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES
SAC
3. Fotocopia DNI de Gerente General, Jerónimo Obregón Herrera.”
16. Conforme se aprecia del punto anterior, el DEMANDANTE precisa que MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC cumplió con exteriorizar y
comunicar a la DEMANDADA el acto societario denominado FUSIÓN POR
ABSORCIÓN mediante el cual se arrogaba y asumía la titularidad y legitimidad
sobre los derechos que antes correspondían a la CONSTRUCTORA
OBREGON RDB EIRL sobre el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL de fecha 20.10.2014 –Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-
MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL “Instalación
del Canal de Riego Rangra-Gongopata-Pucajaca-Distrito de Molino Pachitea
Huánuco”.
17. Asimismo, el DEMANDANTE alega que MYD CONSTRUCTORES Y

PROMOTORES SAC cumplió con exteriorizar y comunicar a la DEMANDADA
su domicilio, RUC, la identificación de su gerente general y cumplió con remitir
los documentos sustentatorios pertinentes, entre ellos, la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016, mediante el cual se formalizó la fusión por absorción de las
21
Tribunal Arbitral:

CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, solicitando se le registre como
titular de los derechos que antes pertenecían a la empresa absorbida.
18. De igual manera, sostiene que la relación jurídica contractual u obligacional

primigenia fue entre la empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL y
AGRO RURAL; sin embargo y a razón de lo estipulado en el apartado IV
NUMERAL 4.2. de la escritura pública de fecha 27.09.2016, que formaliza la
fusión por absorción entre las empresas antes referidas, “MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC asume a titulo universal y en
bloque, todos los derechos, obligaciones y demás relaciones jurídicas que le
corresponden a RDB, sin reserva ni limitación alguna. Como parte de la
transferencia a titulo universal, MYD se convertirá en titular de los derechos,
obligaciones y de las relaciones jurídicas que correspondan a RDB, tales como
contratos, procesos judiciales, registros administrativos, entre otras.”
19. Arguye también el DEMANDANTE que mediante Carta Notarial N° 078-

2016/MYD, notificada a la DEMANDADA el 09.12.2016, presentó su solicitud
de arbitraje.
20. Señala además que mediante Carta Notarial N° 079-2016/MYD notificada el

13.12.2016 a la Procuraduría de la DEMANDADA, se le corrió traslado de la
solicitud de arbitraje indicando que, en adelante, el titular de los derechos era la
empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC en razón de haber
operado la fusión por absorción formalizada a través de la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016.
21. En respuesta a dicha comunicación, el DEMANDANTE señala que mediante

Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016 dirigido a un domicilio
inexacto (Calle los Canarios N° 112, Of. 202, distrito de La Molina), la
Procuraduría de la DEMANDADA aceptó el inicio del proceso arbitral,
designando a su árbitro de parte pero indicando que no se cumplió con
remitirles la escritura pública que formaliza la fusión por absorción; sin
embargo, al ser dirigida dicha carta a una dirección distinta, no se remitió la
Carta membretada N° 210-2016-MYD de fecha 05.12.2016 mediante la cual
MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC cumplió con comunicar a la
ENTIDAD el acto societario denominado fusión por absorción a través del cual
asumía la titularidad y legitimidad sobre los derechos que antes correspondían
a CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL y la escritura Pública de fecha
27.09.2016 mediante la cual se formalizó la fusión por absorción de las
empresas en mención.
22. Aunado a lo expuesto, el DEMANDANTE señala que mediante Carta N° 0027-

2017-MINAGRI-PP de fecha 06.03.2017, la Procuraduría de la ENTIDAD les
remitió a su domicilio legal Car. Néstor Gambeta MZ E1 Lote 02-A- Zona
22
Tribunal Arbitral:
Industrial, Asociación Pachacutec, Distrito de Ventanilla –Callao, la Carta N°

6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016, indicando que el referido
documento fue remitido al domicilio que se consigna en el contrato de obra; lo
cual manifiesta no es correcto dado que la dirección señalada en el contrato es
Av. Los quechuas 1337, 3er piso, Urbanización los Parques de Monterrico –
Ate.
23. Con respecto a la resolución de contrato efectuada por la ENTIDAD, el

DEMANDANTE señala que la misma no ha quedado consentida, tal como lo
afirma la DEMANDADA, ya que con fecha 09.12.2016, se le notificó la Carta
Notarial N° 078-2016/MYD donde se solicitaba el arbitraje.
24. Finalmente, sostiene que el Acta de Conciliación Por Falta De Acuerdo N°

329-2016 de fecha 28.12.2016 ha sido suscrita por el representante legal de
MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, Sr. Jerónimo Obregón
Herrera, siendo que la misma acta en su texto identificando a las partes, señala
literalmente a la CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL como la solicitante
que ha formalizado su fusión por absorción con la empresa MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC.
25. Luego de expuesto los argumentos de ambas partes, pasaremos a desarrollar

si en el presente caso la parte demandante cuenta o no con legitimidad para
obrar para iniciar el presente proceso arbitral, por lo que previo a dicho análisis,
se debe mencionar que el Decreto Legislativo N° 1071 – Ley de Arbitraje,
normativa procesal aplicable al contrato, no regula de manera expresa dicho
presupuesto procesal, en consecuencia de manera supletoria se aplicaría el
numeral 6 del artículo 446° del Código Procesal Civil, cuyo contenido es el
siguiente:
Artículo 446.- Excepciones proponibles

El demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones:
1.- Incompetencia;
2.- Falta de capacidad de ejercicio del demandante o de su representante, de acuerdo al
artículo 43 del Código Civil.
3.- Representación defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado;
4.- Oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda;
5.- Falta de agotamiento de la vía administrativa;
6.- Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado;
7.- Litispendencia;
8.- Cosa Juzgada;
9.- Desistimiento de la pretensión;
10.- Conclusión del proceso por conciliación o transacción;
11.- Caducidad;
12.- Prescripción extintiva; y,
23
Tribunal Arbitral:
13.- Convenio arbitral.
14.- Falta de representación legal o de apoyo por capacidad de ejercicio restringida del
demandante o de su representante, de acuerdo al artículo 44 del Código Civil.
26. De acuerdo al tenor del artículo 446° del Código Procesal Civil, resulta
relevante remitirnos a lo que desarrolla la doctrina, respecto a la Legitimidad
para obrar a través de diversos autores, tal como se manifiesta a continuación:
Monroy Gálvez sostiene que: “La legitimidad para obrar consiste precisamente en que
las personas que tienen su lugar respectivo en la relación jurídica sustantiva, sean
exactamente las mismas que ocupan su lugar respectivo en la relación jurídica procesal.
Si él o los titulares en la relación jurídica sustantiva no son los mismos en la relación
jurídica procesal, no hay legitimidad para obrar. Exactamente lo mismo ocurrirá, por
ejemplo, si los titulares de la primera relación son tres, y sólo forma parte de la relación
procesal uno ...” “... su incorporación como excepción tiene por fin evitar la prosecución
de un proceso en el que la relación jurídica procesal es extraña a la relación sustantiva
que le sirve de instrumento. Así mismo, permite que el Juez obste la prosecución de un
proceso que no comprende a los realmente afectados y comprometidos en su decisión,
por ser titulares de la relación sustantiva (...)”
“En los procesos contenciosos, la Legitimación en la causa consiste, respecto del

demandante, en ser la persona que de conformidad con la ley sustancial está legitimada
para que por sentencia de fondo o de mérito se resuelva si existe o no el derecho o la
relación jurídica sustancial pretendida en la demanda, y respecto del demandado en ser
la persona que conforme a la ley sustancial está legitimada para discutir u oponerse a
dicha pretensión del demandante”.2
27. Asimismo, autores como MONTERO AROCA definen la legitimidad como:
“La capacidad para ser parte se encuentra en la aptitud para ser titular de los derechos,
cargas y obligaciones que se derivan de la relación jurídica que es el proceso y es el
correlativo en el campo procesal de la capacidad jurídica civil, mientras que la capacidad
para comparecer en juicio lo es de la capacidad de obrar y atendiendo a la posibilidad
de realizar con eficacia los actos procesales. La primera se tiene o no se tiene, mientras
que la segunda en el caso de no tenerse se suple por medio de la representación en sus
diversas manifestaciones (…)” .En tal sentido, se puede decir que la legitimatio ad
causam o legitimidad para obrar constituye un requisito fundamental para el ejercicio del
derecho de acción, pues la falta de éste implica la imposibilidad de que exista un
pronunciamiento válido sobre el fondo por no haber coincidencia o identidad entre las
partes que conforman la relación jurídica sustantiva y las que integran la relación jurídica
procesal.
28. Que, de acuerdo a lo expuesto, se puede observar que la legitimidad para

obrar implica que el proceso se debe llevar a cabo entre los mismos sujetos
que integran la relación jurídica material. Por tanto, si el o los titulares en la
relación jurídica sustantiva no son los mismos en la relación jurídica procesal
no hay legitimidad para obrar.
29. Ahora bien, la demandada centra sus argumentos señalando que el Contrato
N° 205-2014-MINAGRI-RURAL-AGRO RURAL y la adenda al referido contrato
2 DEVIS ECHANDIA Hernando. En: “Teoría General del Proceso” Tomo I, Ed. Universidad Buenos Aires 1984, p 297.
24
Tribunal Arbitral:
fueron suscritas por la empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL; sin

embargo, la SOLICITUD DE ARBITRAJE presentada ante la Procuraduría de
la Entidad mediante la Carta Notarial N° 079-2016/MYD de fecha 05.12.2016
fue presentada por la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES
SAC, cuyo representante no dijo nada ni adjuntó la escritura pública de la
fusión por absorción señalada en la solicitud de arbitraje, a través de la cual la
empresa CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL fue absorbida por la
empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, ni tampoco copia
de la carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL la
referida fusión por absorción, en tal sentido, considera que la empresa
absorbente no tiene legitimidad al no ser la titular del derecho.
30. Al respecto, este Colegiado considera necesario hacer una relación de los
siguientes hechos:
a) Con fecha 20.10.2014, se suscribió el Contrato N° 205-2014-MINAGRI-

AGRORURAL entre la empresa CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB
E.I.R.L representada por su representante legal Daniel Rufino Obregón
Flores y el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO
RURAL – AGRO RURAL.
b) Con fecha 28.01.2015, se suscribió una adenda al Contrato entre las

mismas partes aludidas en el literal anterior.
c) Con fecha 27.09.2016 se generó la Escritura Pública mediante la cual se

acredita la fusión por absorción de la empresa CONSTRUCTORA
OBREGÓN RDB E.I.R.L por la empresa MYD CONSTRUCTORES Y
PROMOTORES SAC, convirtiéndose esta última en la titular de todos los
derechos y obligaciones derivadas del contrato suscrito con la AGRO
RURAL.
d) Con fecha 23.11.2016, el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO

AGRARIO RURAL – AGRO RURAL notifica a la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB E.I.R.L la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE de fecha 23.11.2016, mediante la
cual, la Entidad resuelve el CONTRATO.
e) Mediante Carta N° 210-2016/C.O. de fecha 05.12.2016, recibida por la

PROMOTORES SAC comunica y adjunta la escritura pública de fecha
27.09.2016 a través de la cual se formaliza la fusión por absorción de las
empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN RDB EIRL y MYD
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC y solicita a la Entidad que se
registre a la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC
25
Tribunal Arbitral:
como titular de los derechos que corresponden al Contrato N° 205-2014-

MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20.10.2014.
f) Con fecha 13.12.2016, el Gerente General de la empresa MYD

CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, Jerónimo Obregón Herrera
notifica a la Procuraduría de la Entidad, la Carta Notarial N° 079-
2016/MYD de fecha 05.12.2016 a través de la cual solicita el inicio de un
arbitraje respecto a la resolución de contrato efectuada mediante la Carta
Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE de fecha
23.11.2016, indicando en el pie de página de la referida solicitud de
arbitraje que mediante Escritura Pública de fecha 27.09.2016, se formalizó
la fusión por absorción de las empresas CONSTRUCTORA OBREGÓN
RDB EIRL y MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC, siendo la
primera empresa absorbida por la última. Asimismo, señala las
pretensiones que considera deben ser resueltas mediante el arbitraje y
designa su árbitro de parte.
g) Con fecha 26.12.2016, la Entidad contesta la solicitud de arbitraje mediante

la Carta N° 6665-2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016, indicando que la
empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC no cumplió con
adjuntar copia de la mencionada escritura pública de fecha 27.09.2016, ni
de la carta con la que habría comunicado formalmente a AGRO RURAL
sobre la mencionada fusión por absorción, por la cual se colige que el
arbitraje estaría siendo iniciado por una persona que carece de legitimidad
y se deduciría también que la resolución contractual ha quedado
consentida. De igual manera, cumple con designar a su árbitro de parte,
precisa el convenio arbitral contenido en el Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO-RURAL de fecha 20.10.2014 (suscrito con la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL) y acepta la invitación a un
arbitraje de derecho ad hoc a efectos de que las controversias suscitadas
entre las partes sean resueltas por un Tribunal Arbitral.
h) Mediante Carta N° 025-2017/MYD de fecha 03.02.2017, notificada a la

PROMOTORES SAC solicita arbitraje a la Procuraduría de la Entidad
mediante la acumulación de nuevas pretensiones.
i) A través de la Carta N° 013-2017-MINAGRI-PP de fecha 28.02.2017,

notificada a la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC en
la misma fecha, la Entidad otorga respuesta a la solicitud de acumulación
de pretensiones manifestando que la acumulación de pretensiones se
deberá presentar al Tribunal Arbitral una vez que se instale y confirma la
designación de su arbitro de parte efectuada mediante Carta N° 6665-
2016-MINAGRI-PP de fecha 26.12.2016.
26
Tribunal Arbitral:
31. Tal como se puede observar de los hechos expuestos en el considerando 30 y

de los medios probatorios que obran en autos, que si bien es cierto que con
fecha 13.12.2016, la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC
solicitó arbitraje ante la Procuraduría de la Entidad indicando que mediante
escritura pública de fecha 27.09.2016 se llevó a cabo la fusión por absorción de
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, no acompañando copia de la
referida escritura pública ni tampoco copia de la carta mediante la cual
comunica formalmente a la demandada AGRO RURAL sobre dicha fusión por
absorción; sin embargo, se encuentra acreditado que con fecha 07.12.2016, es
decir con anterioridad a la solicitud de arbitraje, mediante la Carta N° 210-
2016/C.O., el demandante comunicó a la demandada AGRORURAL, la fusión
por absorción adjuntando la escritura pública de fecha 27.09.2016 que
formaliza dicho acto jurídico, por tanto, en dicha fecha, la empresa
CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL dejó de ser el titular de los derechos
y obligaciones que emanaban de la relación jurídica contractual con la
demandada, siendo el nuevo titular la empresa MYD CONTRATISTAS Y
PROMOTORES SAC, la cual tal como se puede apreciar de los documentos
que obran en autos, cuenta con la facultad y la legitimidad para, vía derecho
de acción, solicitar el arbitraje mediante la Carta Notarial N° 079-2016/MYD, en
tal sentido, para este Colegiado no existe sustento lógico y legal en los
argumentos de la Procuraduría de la Entidad, pues si bien dicha información
solicitada por la Procuraduría, sirve para acreditar si la empresa MYD
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC forma parte de la relación jurídica
con AGRORURAL y por ende tiene legitimidad para solicitar arbitraje, dicha
documentación carecía de objeto de ser requerida pues fue presentada a la
propia Entidad y en el presente proceso arbitral mediante la demanda arbitral,
sin perjuicio de señalar que al ser la Procuraduría quien ejercerá la
representación y defensa jurídica en el proceso arbitral iniciado por el
demandante, es la ENTIDAD quien tiene la obligación de remitir toda la
información a la Procuraduría relacionada a la ejecución contractual, entre ellas
la Escritura Pública de fecha 27.09.2016 presentada mediante la Carta N° 210-
2016/C.O. de fecha 05.12.2016, sin perjuicio de señalar que dicho documento
ha sido presentado en el presente proceso arbitral con lo cual queda
acreditada la legitimidad para obrar de la empresa que absorbió al titular
primigenio de la parte demandante
32. Asimismo, resulta evidente la contradicción existente por parte de la

Procuraduría al señalar en su contestación a la solicitud de arbitraje (Carta N°
6665-2016-MIANGRI-PP) que la empresa MYD CONTRATISTAS Y
PROMOTORES SAC carece de legitimidad al no haber adjuntado copia de la
Escritura Pública de fecha 27.09.2016 que acredita la fusión por absorción de
CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC, cuando en el mismo documento,
acepta el inicio del arbitraje, designa a su árbitro de parte y hace referencia al
27
Tribunal Arbitral:
convenio arbitral que se encuentra contenido en el Contrato suscrito entre la

empresa CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL y el PROGRAMA DE
DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL - AGRO RURAL, lo cual no
se condice con el principio de buena fe contractual que rige en la Contratación
Pública, resultando inadmisible la postura de la Procuraduría al no existir
coherencia en los expresado en su contestación en la solicitud de arbitraje y lo
argumentado en su excepción de falta de legitimidad para obrar, motivo por el
cual corresponde aplicar la Doctrina de los Actos Propios.
33. En efecto, la denominada teoría o doctrina de los Actos Propios nace del latín
“venire contra factum propium nulli conceditur”, de allí la expresión “venir
contra” sus actos supone la autocontradicción del individuo con un obrar
anterior.
La frase “venire contra factum proprium nulli conceditur” es una regla orientada
a impedir “una falta de probidad (improbitas) y un resultado objetivamente
injusto, que consiste en la pretensión de una persona de alterar su propia
posición y contradecirse consigo misma en perjuicio de otra”.
La teoría de los actos propios “es en el lenguaje usual del Derecho, la

responsabilidad de todas las consecuencias jurídicas, es decir, cada uno es
responsable de sus propios actos y de los efectos que estos se producen,
salvo excepciones legales”3
Consiste en una norma de justicia general la cual precisa que “a nadie le es

lícito hacer valer un derecho en contradicción con su anterior conducta,
interpretada objetivamente según la ley, las buenas costumbres, la buena fe,
justifica la conclusión de que no se hará valer el derecho, o cuando el ejercicio
posterior choque contra la ley, las buenas costumbres o la buena fe”4.
34. En base a lo expuesto, el Tribunal Arbitral concluye que la relación jurídica

sustantiva entre la empresa MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC
(empresa que absorbe a CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL mediante
escritura pública de fecha 27.09.2016) y el PROGRAMA DE DESARROLLO
PRODUCTIVO AGRARIO RURAL – AGRO RURAL es la misma que la relación
jurídica procesal existente en este proceso arbitral, por lo tanto, la excepción de
falta de legitimidad para obrar debe ser declarada INFUNDADA.
35. De otro lado, la demandada señala que la resolución contractual efectuada

mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE
de fecha 23.11.2016 ha quedado consentida al no haber sido impugnada por la
3Diccionario Jurídico OMEBA, Tomo I, Editorial Driskill S.A., Buenos Aires, 1976, pág. 440
4 Enneccerus, Ludwig y Nipperdey, Hans. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Barcelona, Bosch, Tomo I,
Volumen 2, 1950, p.495;
28
Tribunal Arbitral:
parte legitimada dentro del plazo establecido en el artículo 170 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones con el Estado.
36. Al respecto, el Tribunal ha determinado que el demandante MYD

CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC si tiene legitimidad para obrar en el
presente proceso arbitral, pues cumplió con acreditar ante la Entidad la
trasferencia de derechos y obligaciones del Contrato por parte de la empresa
absorbida CONSTRUCTORA OBREGÓN EDB EIRL (persona jurídica que
suscribe el Contrato con la Entidad) la misma que quedó extinguida mediante
el acto jurídico de fusión por absorción contenida en la Escritura Pública de
fecha 27.09.2016, en ese sentido, corresponde analizar si existe caducidad en
el plazo que tenía el demandante para solicitar arbitraje respecto a la
resolución de contrato realizada por la Entidad demandada.
37. De acuerdo a los medios probatorios presentados por las partes, se verifica
que mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGHRI-DVDIAR-AGRORURAL-
DE de fecha 23.11.2016, notificada al Contratista el mismo día, la Entidad
comunica su decisión de resolver el contrato, por lo que, de acuerdo al artículo
170 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado aprobado
mediante D.S 184-2008-EF, el plazo que tenía el Contratista para solicitar
arbitraje era de 15 días hábiles, esto es, hasta el 15.12.2016 y teniendo en
cuenta que dicha solicitud arbitral fue presentada a la Procuraduría de la
Entidad el 13.12.2016, es decir, dentro del plazo de caducidad, la resolución de
contrato no ha quedado consentida al no haberse producido la caducidad del
derecho del demandante, en consecuencia, corresponde también declarar
INFUNDADA la excepción de caducidad deducida por la demandada.
8. ANÁLISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS DE LA DEMANDA,

ACUMULACION Y RECONVENCIÓN:
Análisis y resolución de los puntos controvertidos relacionados con la

resolución de contrato y la validez del Acta de Recepción de obra de
fecha 15.06.2016
1) Determinar si corresponde o no declarar la Nulidad de la decisión

contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL – DE de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el cual el
Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural,
resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- RURAL-AGRO RURAL –
Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P
N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, para la Ejecución de la obra
29
Tribunal Arbitral:
denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata -

Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”.
6) Determinar si corresponde o no declarar válida y eficaz la Resolución

Total del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL de fecha 20 de
octubre del 2014, efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N°
074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-DE del 23 de noviembre del
2016.
7) Determinar si corresponde o no declarar la validez del Acta de

Recepción de Obra de fecha 15 de junio del 2016; y, por consiguiente,
Nula la decisión contenida en la Carta Notarial 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR AGRO RURAL de fecha 23 de noviembre del 2016, mediante el
cual el Programa De Desarrollo Productivo Agrario Rural – Agro Rural,
resuelve el Contrato N° 205-2014-MINAGRI- AGRO RURAL –
Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra “Instalación del Canal de
Riego Rangra – Gongopata – Pucaja – Distrito de Molino Pachitea
Huánuco.”

38. A través del escrito de fecha 05.12.2017 mediante el cual se modifica la primera
señala que mediante Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recepcionada con fecha 02.06.2016, la
ENTIDAD lo exhorta a efectuar el levantamiento de observaciones, otorgándole el
plazo de 15 días (calendario)5 para su verificación.
39. Asimismo, señala que el Contratista y los miembros del Comité de Recepción de
Obra, se constituyeron oportunamente a la locación de la obra y con fecha
15.06.2016 celebraron y suscribieron el Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, el cual, señala textualmente, lo siguiente:

determinan que la obra “Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata-
Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huanuco” debe ser recepcionada.
5 Plazo (calendario) que contraviene lo dispuesto por el Art. 169 del Reglamento de la ley de Contrataciones.
30
Tribunal Arbitral:
Entonces, siendo las 17.00 horas del 15.06.2016 se dio por concluido el acto,
y se procedió a la suscripción del ACTA DE RECEPCION DE OBRA, en cinco
originales de igual valor”
40. De igual manera, asevera que habiendo sido debidamente recepcionada la obra
mediante la celebración del Acta de Recepción de fecha 15.06.2016; es que dicho
acto jurídico desplegó todos sus efectos jurídicos para las partes y al no existir
disposición alguna que anule o revoque dicho acto Jurídico, el mismo queda firme
para todos sus efectos6. El Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016,
dispone que, realizada la verificación de las obras ejecutadas por el contratista,
empresa CONSTRUCTORA OBREGON RBD EIRL, el Comité de Recepción ha
constatado la misma, verificando que la misma cumple con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas, motivo por lo que determinan que la obra
“Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino
Pachitea Huanuco” debe ser recepcionada; por tanto, a consideración del
CONTRATISTA, cualquier apercibimiento previo, que haya requerido la ENTIDAD
con la intención de pretender resolver el contrato, queda sin efecto legal alguno o
ineficaz ipso iure, así como NULO y sin efecto legal alguno, todo acto
administrativo posterior que se derive de dicho apercibimiento.
41. En ese sentido, el DEMANDANTE alega que habiendo sido legalmente

recepcionada la obra el 15.06.2016, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 211 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones, remitieron dentro del Plazo de Ley y
mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha 12.08.2016, su
liquidación de obra, debidamente sustentada, a fin que la ENTIDAD proceda de
acuerdo a Ley, conforme se verifica en la Opinión N° 190-2017/DTN:
2.1.2 En la línea de lo antes señalado, el primer párrafo del artículo 211 del
anterior Reglamento establecía que “El contratista presentará la
liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos
detallados, dentro de un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a
un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el que
resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la
obra (…)” (El subrayado y resaltado son agregados).
Como se aprecia, la anterior normativa de contrataciones del Estado

regulaba el procedimiento de liquidación de obra, indicando que el plazo
para elaborar y presentar la liquidación se computaba desde el dia
siguiente de efectuada la recepción de obra; esto último se debía a que
un presupuesto para iniciar la liquidación de la obra era que la misma
6
TUO de la Ley N° 27444
Artículo 211.- Nulidad de oficio
En caso de declaración de nulidad de oficio de un acto administrativo favorable al administrado, la autoridad,
previamente al pronunciamiento, le corre traslado, otorgándole un plazo no menor de cinco (5) días para ejercer su
derecho de defensa
31
Tribunal Arbitral:
hubiera sido debidamente ejecutada, es decir, conforme a lo previsto en

los planos y especificaciones técnicas.
En ese sentido, puede concluirse que a efectos de iniciar el

procedimiento de liquidación de la obra era necesario que,
previamente, la Entidad hubiera efectuado la recepción de la
misma.
42. Agrega también que de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 211 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones, la ENTIDAD tenía 60 días para observar la
liquidación o de considerarlo pertinente elaborar otra; sin embargo, la ENTIDAD
no observó la liquidación y menos elaboró otra, quedando legalmente consentida
su liquidación de contrato.
43. Igualmente, señala que, de acuerdo a la OPINIÓN Nº 104-2013/DTN, la ENTIDAD

no se encuentra habilitada para calificar o declarar “improcedente” la liquidación
presentada oportunamente por el CONTRATISTA, siendo que solo puede
observarla o elaborar otra; en tal sentido al no haberse pronunciado LA ENTIDAD
dentro del plazo de ley, según lo dispone la parte pertinente del art. 211 del
Reglamento de la Ley De Contrataciones, la liquidación ha quedado legalmente
consentida y válida para todos sus efectos.
44. Reitera el DEMANDANTE que mediante la remisión de la Carta Notarial N° 027-

con fecha 02.06.2016, la ENTIDAD los exhortó y apercibió a efectuar el
levantamiento de observaciones, otorgándole el plazo de 15 días (calendario) para
efectuar el levantamiento de observaciones y recepcionar la obra, por lo que se
procedió a realizar las subsanaciones pertinentes comunicando oportunamente a
la ENTIDAD, el levantamiento de las observaciones antes advertidas; y en dicho
sentido es que el comité de recepción se constituyó, celebro y suscribió el Acta de
Recepción de Obra con fecha 15.06.2016, recepcionandose debidamente la obra
y quedando en poder de la ENTIDAD; sin embargo, en un hecho arbitrario, nulo,
invalido e inejecutable, la ENTIDAD, decide resolver el contrato de ejecución de
obra mediante la remisión de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-
AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, por la presunta negada causal de no
haber subsanado las observaciones advertidas en el proceso de recepción de
obra, acto jurídico contraviniente del debido proceso y por tanto NULO IPSO
IURE.
45. Manifiesta también el DEMANDANTE que a razón de lo discernido por la

Dirección Técnica Normativa del OSCE en la OPINIÓN Nº 038-2013/DTN, es
preciso reseñar que, “En relación con lo anterior, cabe precisar cuando la Entidad
otorgue un plazo para la subsanación de observaciones, no procederá la
aplicación de penalidades durante dicho período; en la medida que la Entidad optó
por brindar dicho plazo al contratista con la finalidad que cumpliera debidamente
32
Tribunal Arbitral:
con las prestaciones a su cargo”; en tal sentido, cualquier motivación conducente

a fomentar una aplicación de penalidades por vencimiento de plazo, queda sin
efecto y estando a que mediante acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016,
subsanaron debidamente las observaciones antes advertidas y se recepcionó
debidamente la obra, deviene en improcedente e insubsistente cualquier
penalidad al respecto.
46. De igual forma, sostiene que mediante Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-

DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recepcionada con fecha
02.06.2016, se les otorgó un plazo de 15 días para subsanar las observaciones,
es de inferir que dicho plazo y por tanto el apercibimiento quedó desnaturalizado,
condonado, conmutado, relevado, y sin efecto legal; por cuanto vencieron los 15
días y luego, vencieron cinco meses, sin que la ENTIDAD se pronunciara sobre
los efectos de dicho apercibimiento; máxime si como han manifestado, con fecha
15.06.2016, se extendió por parte del comité de recepción, el acta de recepción de
obra.
47. Agrega que estando a que el acto sustancial de apercibimiento previo quedo
conmutado, condonado y sin efecto legal, se infiere que cualquier referencia a
pretender resolver el contrato de ejecución de obra, trastoca el debido
procedimiento y por tanto es nulo. Respecto a la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, mediante la cual la
ENTIDAD remite su decisión de Resolver el CONTRATO N° 205-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, el DEMANDANTE señala que dicho acto administrativo deviene
en NULO IPSO IURE; ya que con fecha 15.06.2016 se extendió el acta de
recepción de obra, quedando dicho acto jurídico firme, al no haber sido anulado o
revocado por parte de la ENTIDAD, por tanto, la obra ha sido recepcionada
legalmente.
48. Arguye además que el acto administrativo contenido en la Carta Notarial N° 027-
con fecha 02.06.2016 quedo sin efecto legal al transcurrir más de 5 meses desde
su notificación.
49. Finalmente, respecto a la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE de fecha 23.11.2016, donde la ENTIDAD comunica su decisión de
resolver el Contrato, por la presunta negada causal de no haber subsanado las
observaciones advertidas en el proceso de recepción de obra; sin embargo, para
el DEMANDANTE, dicho acto jurídico se encuentra viciado de nulidad, se
presenta ineficaz e inejecutable, por cuanto, el acto administrativo no tendría
existencia si no fuese emitido por autoridad competente, si no se precisase su
objeto, si su finalidad no fuese pública, si no estuviera motivado y si no se
hubiera expedido conforme al procedimiento regular, requisitos esenciales,
elementos constitutivos o requisitos de validez de acto administrativos
referenciados taxativamente en el Artículo 3º de la Ley N° 27444, Ley del
33
Tribunal Arbitral:
Procedimiento Administrativo General, en ese orden de ideas, considera que al no

haberse dictado dicho acto jurídico conforme al ordenamiento jurídico; este será
pasible de nulidad declarada por acto administrativo posterior, al haberse
configurado la causal número 2, contenida en el artículo 10º de Ley N° 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General7.
POSICION DE LA ENTIDAD RESPECTO AL PUNTO CONTROVERTIDO 1)

50. Mediante el escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD argumenta que el Ing.

Marcos A. Salazar Celestino, en su calidad de Presidente del Comité de
Recepción de Obra, informa que, en el proceso de recepción de la citada obra, se
han realizado los siguientes eventos:
- Primera visita: Realizada el 16.03.2016, en la que se verificó que la obra

no se podía recibir, suscribiéndose un Acta o Pliego de Observaciones, y
otorgándole al Contratista el plazo de 46 días calendario para subsanar las
observaciones, cumpliéndose el plazo otorgado el 01.05.2016.
- Segunda visita: Realizada el 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra
se constituyó nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de
observaciones del Acta de fecha 16.03.2016; verificando que éstas aún no
se habían concluido, por lo que se suscribe una Segunda Acta de
verificación, detallando las observaciones que no fueron subsanadas,
informando a la Entidad lo actuado mediante Carta N° 004-2016-COMITÉ
DE RECEPCIÓN DE OBRA –MSC en fecha 18.05.2016, sustentando que
las observaciones aún no habían sido subsanadas por el Contratista, por lo
que hasta esa fecha el Contratista había incumplido con sus obligaciones
contractuales, en retraso injustificado para la culminación y la entrega
respectiva de la obra.
51. En razón a ello, la ENTIDAD indica que se notificó al CONTRATISTA mediante

cumplimiento de sus prestaciones para la culminación de la subsanación de
Observaciones en fecha 02.06.2016.
7 Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General

Artículo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes:
1. La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el Artículo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia de la aprobación automática o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurídico, o cuando no se cumplen con los requisitos, documentación o trámites esenciales para su adquisición.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma.
34
Tribunal Arbitral:
52. En respuesta a la Carta Notarial cursada, el CONTRATISTA comunicó

mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 30.05.2016 (fuera del plazo
establecido) tener por absueltas totalmente las observaciones advertidas
mediante Acta de Observaciones en el proceso de Recepción de Obra de
fecha 12.05.2016 y como acto consecuente solicita se expida la conformidad
respectiva y la recepción de la obra pertinente.
53. Asimismo, señala que mediante Carta N° 120-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE solicitó al Comité de Recepción de Obra en fecha 08.06.2016, a fin
de que cumplan con verificar la subsanación de observaciones, en atención a
la comunicación del contratista.
54. En atención a lo solicitado el 06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar Celestino,

Presidente del Comité de Recepción de Obra, informa a la Dirección Ejecutiva
mediante Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA que en
atención a la Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, se
realizó una tercera visita de verificación de la Obra; encontrando que las
observaciones no han sido subsanadas encontrándose la obra en situación
de “OBSERVADA”; adjuntando como medio probatorio la Tercera Acta de
Observaciones en el proceso de Recepción de Obra suscrita por el Ing. Marcos
Salazar Celestino y el Ing. Julio César Custodio Alvarado, con lo que queda
demostrado que el CONTRATISTA no había dado cumplimiento a sus
obligaciones verificadas durante el Proceso de recepción de Obra en los plazos
establecidos en el Reglamento de la Ley de Contrataciones, las cuales están
listas en la Primera, Segunda y Tercera Acta de Observaciones en el proceso
de Recepción de Obra.
55. En tal sentido, la ENTIDAD alega que la obra continúa con observaciones que
no han sido subsanadas por el Contratista, por lo que se acredita el
incumplimiento de condiciones contractuales del Contratista pese a que se le
requirió que sean subsanadas, a lo cual el Contratista ha hecho caso omiso
incumpliendo así el contrato de ejecución de obra y siendo causal de
resolución de contrato de acuerdo a la Cláusula Decima Sexta: Resolución Del
Contrato.
56. Señala además que, se ha cumplido con el procedimiento establecido indicado

en el artículo 169 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
presentando al CONTRATISTA la Carta Notarial N° 068-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 08.11.2016, requiriéndole el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, evidenciándose que el
contratista no cumple con dichas obligaciones habiendo además alcanzado la
penalidad máxima.
57. Por lo que, en aplicación de lo dispuesto en el inciso 5 del artículo 210 del
RLCE, señala que: “Todo retraso en la subsanación de las observaciones que
35
Tribunal Arbitral:
exceda del plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrán dar lugar a que la Entidad resuelva el
contrato por incumplimiento (…)” (el subrayado es nuestro).
58. Por lo expuesto anteriormente, la Entidad sostiene que se debe ratificar la

validez de la Resolución de Contrato contenida en la Carta Notarial N° 074-
2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016, siendo que
la primera pretensión del Contratista no tiene sustento técnico ni legal, al haber
incumplido a sus obligaciones contractuales estipuladas en el Contrato N° 205-
2014-MINAGRI-AGRO RURAL; declarando infundada la primera pretensión de
la demanda.

LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA RESOLUCION DE CONTRATO
59. A través del escrito de fecha 04.08.2017, mediante el cual subsana el escrito
de reconvención de fecha 18.07.2017, la ENTIDAD sostiene que con fecha
16.03.2016, se suscribe la primera acta de observaciones en el proceso de
recepción de obra; documento en el que se consignaron las observaciones
encontradas en la obra al término de la verificación de las obras ejecutadas por el
CONTRATISTA.
60. Asimismo, señala que con fecha 12,05.2016, se suscribe la segunda acta de
observaciones en el proceso de recepción de obra, como resultado de una
segunda verificación de las obras ejecutadas por el CONTRATISTA.
61. De igual modo, con Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRORURAL-

DE en fecha 02.06.2016 se realiza requerimiento de cumplimiento al contratista,
indicando en dicha misiva lo siguiente:
“(…) Se está produciendo demora injustificada en el levantamiento de

observaciones durante el proceso de recepción de obra.
Así mismo en concordancia con lo estipulado en el RLCE ”5. Todo retraso en

la subsanación de las observaciones que exceda del plazo otorgado, se
considera como demora para efectos de las penalidades que corresponda y
podrá dar lugar a que la Entidad resuelva el contrato por incumplimiento. Las
penalidades a las que se refiere el presente artículo podrán ser aplicadas
hasta el tope señalado en el la Ley, el Reglamento o el Contrato, según
corresponda”.
(…) cumpla con culminar con la subsanación de observaciones en un plazo

de (15) días calendarios, contados desde el día siguiente de recibida la
36
Tribunal Arbitral:
comunicación, bajo apercibimiento de resolver el contrato por incumplimiento

injustificado de obligaciones contractuales”.
62. En ese sentido, mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 30.05.2016, el

CONTRATISTA manifiesta que “(…) en estricta atención de las observaciones
señaladas por el Comité de Recepción de Obra mediante Cata de Observaciones
den el proceso de fecha 12.05.201 cumplo con remitir nuestro informe técnico con
la documentación pertinente y sustento fehaciente que absuelve y levanta
totalmente las observaciones contenidas en el acta de observaciones citadas
precedentemente debiendo tener en consideración lo regulado en el segundo
párrafo del numeral 2 del artículo 210 del reglamento, el cual señala taxativamente
que la comprobación que realizará se sujetara a verificar la subsanación de las
observaciones formuladas en el acta o pliego, no pudiendo formular nuevas
observaciones.
Que, atendiendo lo resuelto en la Resolución Directoral N° 275-2015-DVDIAR-

AGR RURAL/OAL de fecha 13 de noviembre del 2015, respecto a la aprobación
del Presupuesto Adicional N° 01 y la aprobación del Presupuesto Deductivo
Vinculante de obra N° 01, la absolución pertinente de observaciones, el sustento
técnico legal que lo motiva y el sustento documentario que acompaña; solicito que
en el plazo más próximo se expida la conformidad traducida en la recepción
formal de la obra.
(…) solicito tener por absueltas totalmente las observaciones advertidas mediante
ACTA DE OBSERVACIONES EN EL PROCESO DE RECEPCIÓN DE OBRA de
fecha 12 de mayo del 2016 y como acto consecuente expida la conformidad
respectiva y recepción de obra pertinente”.
63. Con Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL del 08 de julio del 2016

se hace llegar al presidente del Comité de Recepción de Obra la documentación
presentada por el Contratista mediante Carta N° 042-2016/C.O en 312 folios,
referente a la subsanación de observaciones, con la finalidad que proceda,
juntamente con los demás miembros del Comité de Recepción, con la verificación
de la subsanación de observaciones para recepción final de la obra, en
concordancia con lo establecido en la artículo 120 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones.
64. Mediante Informe Técnico N° 35-2016-AGRORURAL/DIAR-PMSA de fecha 02 de

setiembre del 2016, se comunican las observaciones al expediente de liquidación
del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, presentada por el Contratista
el 12 de agosto del 2016; precisándose, entre otros, la existencia de un acta de
recepción de obra, suscrita en fecha 15 de junio del 2016 por el Comité de
Recepción y el CONTRATISTA; siendo que dicha acta de recepción de obra no se
encuentra firmada por el Presidente del Comité, razón por la cual se solicita el
37
Tribunal Arbitral:
pronunciamiento respectivo por la no suscripción del Acta por parte del

65. Mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha 06 de setiembre del 2016

se indica lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de la Obra (…) hemos procedido

conforme al artículo 120 del RLCE, en ese sentido declaro válido y detallo los
actuados por el comité presidido por mi persona:
Ítem Acto Fecha Pronunciamiento

1 Designación del Comité de 02.03.2016 -
recepción de obra
2 Primera Acta de observaciones en 16.03.2016 Obra observada
3 Segunda Acta de observaciones 12.05.2016 Obra observada
en la recepción de obra
4 Informe del Comité de Recepción 18.05.2016 Obra observada
de Obra. Carta N° 004-2016-
COMITÉ DE RECEPCIÓN DE
OBRA-MCS
5 Tercera Acta de observaciones en 25.08.2016 Obra observada
Manifestando (…) que no le corresponde emitir pronunciamiento con respecto a

documentos que no fueron convocado (s) ni suscrito (s) bajo su presidencia”.
66. Mediante Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA-MSC de fecha

06.09.2016, se remite a la ENTIDAD la tercera acta de observaciones en el
proceso de recepción de obra, suscrita en fecha 25.08.2016 por los ingenieros
Marcos Salazar Celestino y Julio Cesar Custodio Alvarado, indicando además
que, no asistió al Acto de verificación el representante del Contratista.
67. Asimismo, se informó que el Comité de Recepción de Obra se constituyó en la

obra para verificar la subsanación de las observaciones formuladas en el acta de
fecha 12.05.2016, dejándose constancia que “… las observaciones no se han
corregido en su totalidad, por tanto, el Comité de recepción se pronunció
indicando que la obra se encuentra observado”.
68. Mediante correo electrónico de fecha 09.09.2016, el consultor de la ENTIDAD

encargado de la revisión de la liquidación del contrato manifestó lo siguiente: “(…)
LA PRESENTE ES PARA COMUNICAR QUE CON FECHA 07/09/2016 SE HA
REMITIDO EL INFORME N° 168-2016-MSC, ACERCA DE LA NO SUSCRIPCIÓN
38
Tribunal Arbitral:
DEL ACTA DE RECEPCIÓN POR EL PRESIDENTE DEL COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA; LA CUAL FUE PREENTADA POR EL CONTRATISTA
EN LA OLIQUIDACIÓN DEL CONTRATO (…) U QUE SI ESTA LA FORMA DE
LOS OTROS 2 MIEMBROS DE DICHO COMITÉ DONDE RECHAZA Y
MANIFIESTA QUE NO CORRESPONDE EMITIR PRONUNCIAMIENTO DEL
PRESIDENTE DEL COMITÉ´DE REEPCION CON RESPECTO A
DOCUMENTOS QUE NO FUERON CONVOCADOS NI SUSCRITOS BAJO SU
PRESIDENCIA (ARTÍCULO 210 NUMERAL 1 ULTIMO PARRAFO ”El acta de
recepción deberá ser suscrita por los miembros del comité de recepción y el
contratista.
Así mismo se ha efectuado una tercera visita convocada por el presidente del
comité de recepción emitiendo la tercera acta con 08 observaciones el
25.08.2016. En tal sentido, solicitamos en el más breve plazo el pronunciamiento
de los 02 miembros que conforman el comité de recepción que efectuaron la
suscripción de dicha acta, a fin de proseguir con tal evaluación de la liquidación en
concordancia con el artículo 211 del RLCE”.
69. Mediante Informe Legal N° 639-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL de fecha

16.09.2016 se concluye que “no corresponde continuar con el procedimiento de
liquidación de obra hasta que no exista un documento (Acta) con el que se
acredite formalmente que existe una recepción de obra sin observaciones, y que
este documento se encuentre suscrito por todos los miembros designados del
Comité de Recepción de Obra (…) solo se podrá tener por válida aquella
presentada por el Presidente del Comité de Recepción de Obra de fecha
25.08.2016, en la que aparece que aún existen observaciones”.
70. De lo anterior, cabe indicar cuales fueron los incumplimientos contractuales

requeridos con Carta Notarial N° 027-2016-MIANGRI-DVDIAR- AGRO RURAL de
fecha 02.06.2016 y que, ante su falta de subsanación, determinó la resolución del
contrato.
71. En efecto, el 16.03.2016 se produjo una primera verificación de la obra, en la que

se evidenció que la obra no se podía recepcionar y se suscribió una acta o pliego
de observaciones, la cual debó ser subsanadas por el contratista en el plazo de 46
días calendarios, es decir, hasta el 01.05.2016.
72. Con fecha 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra se constituyó

nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de observaciones del Acta
del 16.03.2016; verificando que estas aún no se habían levantado, razón por la
cual se suscribió una segunda acta de verificación, detallando las observaciones
que persistían; informándose a la ENTIDAD lo actuado mediante Carta N| 004-
2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA-MCS del 18.05.2016, sustentando las
observaciones que aún no habrían sido subsanadas.
39
Tribunal Arbitral:
73. En ese sentido, con fecha 02.06.2016 se notificó al CONTRATISTA mediante la

cumplimiento de sus prestaciones durante el proceso de recepción de obra para la
culminación de la subsanación de observaciones.
74. El CONTRATISTA comunicó mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha

30.05.2016 que culminó con la subsanación de observaciones hechas a la obra,
alegando tenerlas por absueltas totalmente mediante Acta de Observaciones en el
proceso de selección de fecha 12.05.2016
75. Por tal razón, con fecha 08.06.2016, se solicitó al Comité de Recepción de Obra
cumplir con verificar la subsanación de observaciones, en atención a lo alegado
por el contratista en su Carta N° 042-2016/C.O.
76. Con fecha 01.09.2016, se informó sobre las observaciones encontradas al

expediente de liquidación presentada por el CONTRATISTA; documento al que se
adjuntó copia legalizadas del Acta de Recepción Final de Obra suscrita el
15.06.2016 por el Ing. Julio Cesar Custodio Alvarado, miembro del Comité de
Recepción, por el Ing. Jesús Hidalgo Noreña, mimbro del COMITÉ E Inspector de
la obra y por el representante legal del CONTRATISTA; documento que no
contaba con la firma del Presidente del Comité de Recepción de Obra.
77. Mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC del 06.09.2016 se validó una tercera
acta de observaciones suscrita el 25.08.2016.
78. Del mismo modo, con Carta N° 007-2016-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA se

dejó constancia que la obra seguía en situación de “observada”, como consta en
la tercera acta de observaciones suscrita el 25.08.2016, con lo que queda
demostrado que el CONTRATISTA no dio cumplimiento a sus obligaciones
contractuales, que en presente caso, es la subsanación de las observaciones
verificada durante el proceso de recepción de obra en los plazos establecidos en
el Reglamento de la Ley de Contrataciones, los cuales están listadas en la
primera, segunda y tercera acta de observaciones en el proceso de recepción de
obra.
79. Por lo tanto, se concluye que el Comité de Recepción de Obra verificó la no

subsanación de observaciones del acta o pliego de observaciones suscrito en
fecha 16.03.2016, en concordancia con lo establecido en el artículo 210 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones, suscribiendo una tercera acta de
observaciones en el proceso de recepción de obra de fecha 25.08.2016.
80. Por lo expuesto, la resolución del contrato se efectuó en atención a los

incumplimientos contractuales incurridos por el contratista en la fase de recepción
de obra y de conformidad con la normativa de contrataciones, verificándose que la
ENTIDAD no ha incumplido sus obligaciones contractuales.
40
Tribunal Arbitral:

SOBRE LA VALIDEZ Y EFICACIA DE LA RESOLUCION DE CONTRATO
81. El CONTRATISTA mediante escrito de fecha 06.09.2017, señala que la

ENTIDAD no ha precisado fundamentación de hechos, fundamentación jurídica y
medios probatorios que avalen sus pretensiones y por tanto estos carecen de
sustento factico y jurídico y prueba alguna que las apoye; razón por la cual solicita
que se desestime su pretensión; sin embargo, el Tribunal mediante la Resolución
N° 05 de echa 08.07.2017 admitió a trámite la reconvención interpuesta por la
ENTIDAD mediante escritos de fecha 18 de julio y 04 de agosto del 2017,
corriéndose traslado de la misma al CONTRATISTA para que cumpla con
absolverla, conforme consta en los cargos de notificación que obran en autos.

SOBRE LA VALIDEZ DEL ACTA DE RECEPCIÓN DE OBRA
82. Mediante escrito de fecha 05.12.2017, el Contratista manifiesta que mediante

Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obras de fecha
12.05.2016, debidamente suscritas por el comité de recepción, se advirtieron
ciertas observaciones para ser subsanadas oportunamente por la contratista.
83. Asimismo, asevera que la ENTIDAD con el objeto de recepcionar debidamente la

obra, remitió con fecha 01.06.2016 la Carta Notarial N° 027-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE, mediante el cual le requerían el levantamiento de
observaciones para la debida recepción de obras, otorgándosele 15 días
calendario para dicho efecto.
84. Atendiendo al acta de observaciones en el proceso de recepción de obras de

fecha 12.05.2016 y la comunicación citada precedentemente, el CONTRATISTA
remitió la Carta N° 042-2016/CO de fecha 30.05.2016, mediante el cual remitió su
Informe Legal con documentación sustentatoria, absolviendo totalmente las
observaciones advertidas en el acta citada precedentemente, con el objeto que el
comité de recepción efectué la debida recepción de obra.
85. De igual manera, argumenta que mediante Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, suscrita y avalada en mayoría por sus miembros debidamente
designados para tal efecto, se recepcionó debidamente las obras ejecutadas en el
marco del CONTRATO N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL - Adjudicación de
Menor Cuantía N° 92-2014-MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-
AGRO RURAL, para la ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de
Riego Rangra-Gongopata- Pucajaca–Distrito de Molino Pachitea Huánuco”, luego
41
Tribunal Arbitral:
de efectuadas las verificaciones de las obras ejecutadas y así disponerlo

taxativamente el Comité de Recepción.
86. De igual modo, el CONTRATISTA indica que el Acta de Recepción de Obra de

fecha 15.06.2016, señala textualmente, lo siguiente:

Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco” debe ser
recepcionada.
en cinco originales de igual valor”.
87. Al respecto, el CONTRATISTA precisa que la recepción de obra se realizó en

razón que CONSTRUCTORA OBREGON RDB EIRL (ahora M y D
CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC), mediante Carta N° 042-2016/CO
de fecha 30 de mayo 2016 remitió su Informe Legal con documentación
sustentatoria absolviendo totalmente las observaciones advertidas mediante el
acta de observaciones de fecha 12.05.20168, razón por la cual dicho acto
administrativo se ha emitido en conformidad con el debido procedimiento y se
presenta valido para todos sus efectos9. Dicho procedimiento se encuentra
avalado en lo dispuesto por el segundo párrafo del numeral 2 del Artículo 210 del
Reglamento del Dec. Leg. 1017, el cual señala taxativamente que “La
comprobación que realizará se sujetara a verificar la subsanación de las
8CARTA N° 042-2016/CO de fecha 30 de mayo 2016

Las metas que fueron materia de observación por parte del comité de recepción y advertidas mediante “ACTA DE
OBSERVACIONES EN EL PROCESO DE RECEPCION DE OBRA” de fecha 12 de mayo del 2016; fueron
pertinentemente absueltas y levantadas en forma fehaciente:
1. Bocatoma.
2. Desarenador-Aliviadero canal de limpia.
3. Muro defensa ribereña (mampostería).
4. Canal de sección de concreto.
5. Tomas Laterales en canal de concreto.
6. Caídas verticales.
7. Transición tipo I, canal concreto a canal tubería.
8. Transición tipo II, canal de concreto a canal tubería.
9. Pase aéreo en sección de tubería.
10. Rápidas poza disipadora.
11. Plan de manejo ambiental
12. Educación ambiental
9TUO DE LA LEY N° 27444- LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

Artículo 1.- Concepto de acto administrativo
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de derecho público,
están destinadas a producir efectos jurídicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados
dentro de una situación concreta.
42
Tribunal Arbitral:
observaciones formuladas en el Acta o Pliego, no pudiendo formular nuevas

observaciones”.
88. Asimismo, el CONTRATISTA hace referencia al artículo 9 de TUO de la Ley N°

27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, el cual dispone
ubicuamente que “Todo acto administrativo se considera válido en tanto su
pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional,
según corresponda”; razón por la cual el acta de recepción de obra de fecha
15.06.2016, resulta válida para todos sus efectos y por tanto despliega todos sus
dispuesto en el artículo 211 del reglamento de la Ley de Contrataciones10.
89. De otro lado, sostiene que en el segundo párrafo del artículo 169 del Reglamento
de la Ley de Contrataciones (modificado por el D.S. N° 138-2012-EF) se establece
que “Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o
sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores, pero
en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se otorgará
necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento
continúa, la parte perjudicada podrá resolver el contrato en forma total o parcial,
comunicando mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato. Al
respecto, el CONTRATISTA aclara que la ENTIDAD mediante Carta Notarial N°
027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016,
recepcionada con fecha 02.06.2016, los exhorta a efectuar el levantamiento de
observaciones apercibiéndolo de resolver el contrato en el plazo de 15 días; sin
embargo, mediante acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016 se culminó
con los trabajos de obra y estos fueron debidamente recepcionados por el Comité
de Recepción; por tanto cualquier apercibimiento previo a resolver el contrato
queda sin efecto ipso iure, así como nulo y sin efecto legal alguno todo acto
administrativo posterior que se derive de dicho apercibimiento, tal como lo señala
el artículo 13 de la Ley 27444 – Ley del procedimiento Administrativo General:
TUO DE LA LEY N° 27444, LEY DEL PROCEDIMIENTO

ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo 13.- Alcances de la nulidad
13.1 La nulidad de un acto sólo implica la de los sucesivos en el
procedimiento, cuando estén vinculados a él.
90. Agrega también que el artículo 46 de la derogada Ley de Contrataciones del

Estado (Dec. Leg. N° 1017) aplicable al presente contrato, señala que los
miembros del comité especial son responsables del cumplimiento de la presente
10 Artículo 211º.- Liquidación del Contrato de Obra

El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos detallados, dentro de
un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el que
resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta (60) días
de recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la liquidación presentada por el contratista o, de considerarlo
pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se pronuncie dentro de los quince (15) días siguientes.
43
Tribunal Arbitral:
norma, en este sentido, el CONTRATISTA considera precisar que el

procedimiento y plazos perentorios para efectuar la recepción de obra y el proceso
para la liquidación del contrato se encuentran contenidos en los artículos 210 y
211 del Reglamento de la Ley de la derogada Ley del Contrataciones, debiendo
las partes contratantes ceñirse al mismo en virtud de los principios de legalidad,
debido procedimiento, eficacia y predictibilidad que regula la Ley del
Procedimiento Administrativo General; razón por la cual mediante acta de
recepción de obra de fecha 15.06.2016, debidamente legalizado por Notario
Público de Lima, se recepcionó la obra, señalando el comité de recepción en
dicha acta, lo siguiente:

recepcionada.
91. Como consecuencia de la recepción de la obra y de conformidad al artículo 211

del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, el CONTRATISTA
manifiesta que remitió su liquidación de obra, debidamente sustentada mediante
Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha 12 de agosto 2016, a
fin que la ENTIDAD proceda de acuerdo a Ley.
92. Señala también que la ENTIDAD tenía 60 días para observar la liquidación o de
liquidación de contrato, por lo que corresponde pagar el saldo a favor del
CONTRATISTA.
93. Finalmente, indica que el artículo 9 de TUO de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, establece que “Todo acto administrativo se
considera válido en tanto su pretendida nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa o jurisdiccional, según corresponda”; en tal sentido, el
CONTRATISTA infiere que el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016,
suscrita en mayoría por los miembros del comité de recepción oportunamente
designados, resulta válida para todos sus efectos y por tanto despliega todos sus
dispuesto en el artículo 211 del reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado; siendo que cualquier intento de desconocerla o invalidarla deviene en
infructuosa e improcedente; máxime si este acto administrativo no ha sido sujeto
44
Tribunal Arbitral:
de procedimiento de nulidad alguno, siendo esto así, resulta inválido cualquier

intento o pretensión de realizar un acto posterior conducido a una imaginario acto
de levantamiento de observaciones, el cual devendría en antojadizo, ilegal,
arbitrario y nulo ipso iure.

LA VALIDEZ DEL ACTA DE RECEPCIÓN DE OBRA
94. Mediante escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD absuelve la pretensión

acumulada, señalando que el CONTRATISTA ha incumplido con el artículo 210°
– Recepción de la Obra y plazos, al no haber subsanado las observaciones del
Comité de Recepción de Obra por lo cual no sería válida el Acta de Recepción
que el CONTRATISTA ha elaborado y presentado al Tribunal Arbitral, ya que la
obra se encuentra inconclusa generando malestar entre los beneficiarios y
pérdidas económicas a los beneficiarios y a la ENTIDAD.
95. Asimismo, manifiesta que con Informe Técnico N° 168-2016-MSC en fecha

Agraria y Riego el pronunciamiento solicitado, indicando lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de la Obra (…) hemos

procedido conforme al Art. 210 del RLCE, en ese sentido declaro válido y
detallo los actuados por el comité presidido por mi persona (…)
Manifestando (…) que no le corresponde emitir pronunciamiento con
respecto a documentos que no fueron convocado(s) ni suscrito(s) bajo su
presidencia.
96. Además, arguye que con Informe Técnico N° 432-2016-MINAGRI-AGRO RURAL-

DA/DZHco.IR del Ing. Julio Custodio Alvarado, miembro del Comité de Recepción,
dicho profesional informa que desconoce la existencia del Acta de Recepción de
Obra de fecha 15 de junio de 2016, conforme se ha detallado anteriormente.
97. De igual manera, el Inspector de la obra, miembro del Comité de Recepción con
Informe N° 006-2016-INSPECTOR/JHN, de fecha 28 de noviembre de 2016,
informa que desconoce de la existencia del Acta de Recepción de Obra de fecha
15 de junio de 2016.
98. Por lo mencionado, la ENTIDAD considera que es IMPROCEDENTE la pretensión

del contratista que el Tribunal Arbitral declare la validez del ACTA DE
RECEPCIÓN DE OBRA de fecha 15 de junio de 2016, y por consiguiente NULA la
decisión contenida en la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
45
Tribunal Arbitral:
99. Teniendo en cuenta los hechos expuestos por el Contratista y la Entidad, se

evidencia que la controversia se encuentra relacionada con la resolución de
contrato efectuada por la Entidad mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016; en ese sentido, el Tribunal
Arbitral, estima conveniente analizar primero las cuestiones de forma, para luego
pasar a analizar las cuestiones de fondo que han generado llegar a esta situación
de ruptura de la relación contractual, en cuyo análisis también se incluirá la validez
del Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016.
100. Al respecto, el artículo 40 del DL 1017 - Ley de Contrataciones del Estado (en
adelante la Ley), otorga la facultad a la Entidad para que, en caso de
incumplimiento del Contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido
observada previamente por la Entidad, se ponga fin al contrato suscrito ya sea de
manera total o parcial, condicionado a que la Entidad haya emplazado al
Contratista por la vía Notarial del documento en el que se manifieste dicha
decisión y el motivo que la justifica, conforme se aprecia a continuación:
Artículo 40.- Cláusulas obligatorias en los contratos
Los contratos regulados por la presente norma incluirán necesariamente y bajo

responsabilidad cláusulas referidas a:
(…)
c) Resolución de contrato por incumplimiento: En caso de incumplimiento por

parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente
observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanación, esta última
podrá resolver el contrato en forma total o parcial, mediante la remisión por la
vía notarial del documento en el que se manifieste esta decisión y el motivo que
la justifica. Dicho documento será aprobado por autoridad del mismo o superior
nivel jerárquico de aquella que haya suscrito el contrato. El contrato queda
resuelto de pleno derecho a partir de la recepción de dicha comunicación por el
contratista. El requerimiento previo por parte de la Entidad podrá omitirse en los
casos que señale el Reglamento. Igual derecho asiste al contratista ante el
incumplimiento por la Entidad de sus obligaciones esenciales, siempre que el
contratista la haya emplazado mediante carta notarial y ésta no haya
subsanado su incumplimiento. (Subrayado nuestro)
101. Asimismo, es menester precisar que para que proceda la resolución de contrato
efectuada por la Entidad, debe haberse configurado determinada causal y
cumplido con el procedimiento de resolución de contrato, que se encuentran
regulados en los artículos 168 y 169 del Reglamento de Contrataciones del
Estado (en adelante el Reglamento) respectivamente, cuyo tenor es el siguiente:
46
Tribunal Arbitral:
Artículo 168.- Causales de resolución por incumplimiento
La Entidad podrá resolver el contrato, de conformidad con el inciso c) del

artículo 40° de la Ley, en los casos en que el contratista:
1. Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o

2. Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad por mora o el
monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la prestación
a su cargo; o
3. Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación, pese
a haber sido requerido para corregir tal situación.
El contratista podrá solicitar la resolución del contrato, de conformidad

con el inciso c) del artículo 40° de la Ley, en los casos en que la Entidad
incumpla injustificadamente sus obligaciones esenciales, las mismas
que se contemplan en las Bases o en el contrato, pese a haber sido
requerido conforme al procedimiento establecido en el artículo 169°.
(Subrayado nuestro)
Artículo 169.- Procedimiento de resolución de Contrato
Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte

perjudicada deberá requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga
en un plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento de resolver el
contrato.
Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o

sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores,
pero en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se
otorgará necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el
incumplimiento continúa, la parte perjudicada resolverá el contrato en forma
total o parcial, comunicando mediante carta notarial la decisión de resolver el
contrato.
No será necesario efectuar un requerimiento previo cuando la resolución del

contrato se deba a la acumulación del monto máximo de penalidad por mora,
o por otras penalidades, o cuando la situación de incumplimiento no pueda
ser revertida. En este caso, bastará comunicar al contratista mediante carta
notarial la decisión de resolver el contrato.
La resolución parcial sólo involucrará a aquella parte del contrato afectada por
el incumplimiento y siempre que dicha parte sea separable e independiente
47
Tribunal Arbitral:
del resto de las obligaciones contractuales, y que la resolución total del

contrato pudiera afectar los intereses de la Entidad. En tal sentido, el
requerimiento que se efectúe deberá precisar con claridad qué parte del
contrato quedaría resuelta si persistiera el incumplimiento.
De no hacerse tal precisión, se entenderá que la resolución será total en caso

de persistir el incumplimiento. (Subrayado nuestro)
102. De igual manera, la Entidad tendrá la facultad de resolver el contrato cuando

exista demora por parte del Contratista en subsanar las observaciones que
exceda el plazo otorgado en el proceso de recepción de obra, tal como así lo
indica el numeral 5 del artículo 210 del Reglamento cuyo tenor es el siguiente:
Artículo 210.- Recepción de la Obra y plazos
1. En la fecha de la culminación de la obra, el residente anotará tal hecho

en el cuaderno de obras y solicitará la recepción de la misma. El inspector
o supervisor, en un plazo no mayor de cinco (5) días posteriores a la
anotación señalada, lo informará a la Entidad, ratificando o no lo indicado
por el residente.
En caso que el inspector o supervisor verifique la culminación de la obra, la

Entidad procederá a designar un comité de recepción dentro de los siete
(7) días siguientes a la recepción de la comunicación del inspector o
supervisor. Dicho comité estará integrado, cuando menos, por un
representante de la Entidad, necesariamente ingeniero o arquitecto, según
corresponda a la naturaleza de los trabajos, y por el inspector o supervisor.
En un plazo no mayor de veinte (20) días siguientes de realizada su

designación, el Comité de Recepción, junto con el contratista, procederá a
verificar el fiel cumplimiento de lo establecido en los planos y
especificaciones técnicas y efectuará las pruebas que sean necesarias
para comprobar el funcionamiento de las instalaciones y equipos.
Culminada la verificación, y de no existir observaciones, se procederá a la

recepción de la obra, teniéndose por concluida la misma, en la fecha
indicada por el contratista.
El Acta de Recepción deberá ser suscrita por los miembros del comité y el
contratista.
2. De existir observaciones, éstas se consignarán en un Acta o Pliego de

Observaciones y no se recibirá la obra. A partir del día siguiente, el
contratista dispondrá de un décimo (1/10) del plazo de ejecución vigente
de la obra para subsanar las observaciones, plazo que se computará a
48
Tribunal Arbitral:
partir del quinto día de suscrito el Acta o Pliego. Las obras que se ejecuten
como consecuencia de observaciones no darán derecho al pago de ningún
concepto a favor del contratista ni a la aplicación de penalidad alguna.
Subsanadas las observaciones, el contratista solicitará nuevamente la

recepción de la obra en el cuaderno de obras, lo cual será verificado por el
inspector o supervisor e informado a la Entidad, según corresponda, en el
plazo de tres (3) días siguientes de la anotación. El comité de recepción
junto con el contratista se constituirán en la obra dentro de los siete (7)
días siguientes de recibido el informe del inspector o supervisor. La
comprobación que realizará se sujetará a verificar la subsanación de las
observaciones formuladas en el Acta o Pliego, no pudiendo formular
nuevas observaciones.
De haberse subsanado las observaciones a conformidad del comité de

recepción, se suscribirá el Acta de Recepción de Obra.
3. En caso que el contratista o el comité de recepción no estuviese

conforme con las observaciones o la subsanación, según corresponda,
anotará la discrepancia en el acta respectiva. El comité de recepción
elevará al Titular de la Entidad, según corresponda, todo lo actuado con un
informe sustentado de sus observaciones en un plazo máximo de cinco (5)
días. La Entidad deberá pronunciarse sobre dichas observaciones en igual
plazo. De persistir la discrepancia, ésta se someterá a conciliación y/o
arbitraje, dentro de los quince (15) días siguientes al pronunciamiento de la
Entidad.
4. Si vencido el cincuenta por ciento (50%) del plazo establecido para la

subsanación, la Entidad comprueba que no se ha dado inicio a los trabajos
correspondientes, salvo circunstancias justificadas debidamente
acreditadas por el contratista, dará por vencido dicho plazo, ésta
intervendrá y subsanará las observaciones con cargo a las valorizaciones
pendientes de pago o de acuerdo al procedimiento establecido en la
directiva que se apruebe conforme a lo establecido en el tercer párrafo del
artículo 206°.
5. Todo retraso en la subsanación de las observaciones que exceda del

plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrá dar lugar a que la Entidad resuelva
el contrato por incumplimiento. Las penalidades a que se refiere el
presente artículo podrán ser aplicadas hasta el tope señalado en la Ley, el
Reglamento o el contrato, según corresponda.
6. Está permitida la recepción parcial de secciones terminadas de las

obras, cuando ello se hubiera previsto expresamente en las Bases, en el
49
Tribunal Arbitral:
contrato o las partes expresamente lo convengan. La recepción parcial no

exime al contratista del cumplimiento del plazo de ejecución; en caso
contrario, se le aplicarán las penalidades correspondientes.
7. Si por causas ajenas al contratista la recepción de la obra se retardara,

superando los plazos establecidos en el presente artículo para tal acto, el
lapso de la demora se adicionará al plazo de ejecución de la misma y se
reconocerá al contratista los gastos generales debidamente acreditados,
en que se hubiese incurrido durante la demora. 8. Si en el proceso de
verificación de la subsanación de las observaciones, el comité de
recepción constata la existencia de vicios o defectos distintas a las
observaciones antes formuladas, sin perjuicio de suscribir el Acta de
Recepción de Obra, informará a la Entidad para que ésta solicite por
escrito al contratista las subsanaciones del caso, siempre que constituyan
vicios ocultos. (Subrayado del Tribunal)
103. De las disposiciones citadas, este Colegiado considera que para determinar la
validez o no de la resolución de contrato practicada por la Entidad, se debe
analizar tanto el procedimiento, como los fundamentos por las cuales dicha parte
resolvió el contrato.
104. En ese sentido, con fecha 28.01.2015, la empresa Constructora Obregón RDB
E.I.R.L (empresa absorbida por MYD Constructores y Promotores SAC) y el
Programa de Desarrollo Productivo Agrario Rural - Agro Rural suscribieron el
Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL para la Ejecución de la Obra:
“Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata - Pucajaga, distrito de Molino
– Pachitea - Huánuco”.
105. Finalizada la culminación de la obra, el Contratista solicitó la recepción de la obra,

por lo que la Entidad mediante Resolución N° 001-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL de fecha 27.01.2016 corregida mediante la R.D N° 006-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DIAR de fecha 12.02.2016 se designó a los miembros
del Comité de Recepción de Obra cuyos integrantes fueron el Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino11 (Presidente), Ingeniero Julio Cesar Custodio
Alvarado12 y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña13.
106. Posteriormente, con fecha 16.03.2016, el Comité de Recepción de Obra,

conformado por el Ingeniero Marco Antonio Salazar Celestino (Presidente),
Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo
Noreña conjuntamente con el representante del Contratista CONSTRUTORA
OBREGON RDB EIRL (empresa absorbida por MYD CONTRATISTAS Y
11 Funcionario de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego

12 Funcionario de la Dirección Zonal Huánuco
13 Inspector de Obra designado por la Entidad
50
Tribunal Arbitral:
PROMOTORES SAC) se apersonaron a la obra a efectos de verificar el

funcionamiento de la misma y como consecuencia de ello, sea entregada a la
Entidad, sin embargo, se suscribe la Primera Acta de Observaciones en el
proceso de recepción de obra, formulándose 23 observaciones a la obra
ejecutada por el Contratista, y por lo cual, se le otorgó a dicha parte un plazo de
46 días calendarios para subsanar las observaciones conforme a lo indicado en
el numeral 2 del artículo 210 del Reglamento, venciéndose dicho plazo el
01.05.2016.
107. Asimismo, con fecha 12.05.2016, el Comité de Recepción de Obra, conformado

por el Ingeniero Marco Antonio Salazar Celestino (Presidente), Julio Cesar
Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña conjuntamente con el
representante del Contratista CONSTRUTORA OBREGON RDB EIRL (empresa
absorbida por MYD CONTRATISTAS Y PROMOTORES SAC), suscribieron una
Segunda Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obra,
indicándose que las observaciones realizadas en la primera visita no se han
corregido en su totalidad, permaneciendo 13 observaciones pendientes de
subsanar, con lo cual, se procederá conforme a lo indicado en el numeral 3 del
artículo 210 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
108. Tomando en cuenta el incumplimiento de subsanación de la observaciones,

mediante Carta N° 042-2016/C.O de fecha 25.05.2016, recibida por la Entidad el
30.05.2016, el Contratista remite a la Entidad su Informe Técnico - Legal con la
documentación correspondiente, mediante el cual manifiesta absolver y levantar
las observaciones efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha
12.05.2016, por lo que solicita la recepción de la obra.
109. Sin embargo, a través de la Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-

AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016, recibido por el Contratista 02.06.2016, la
Entidad requiere al Contratista, para que en un plazo de 15 días cumpla con
culminar con subsanar las observaciones efectuadas a la obra, bajo
apercibimiento de resolver el contrato por incumplimiento injustificado de
obligaciones contractuales, conforme se aprecia a continuación:
51
Tribunal Arbitral:
110. Con Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha

08.06.2016, la Dirección Ejecutiva de la Entidad le hace llegar al Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino, Presidente del Comité de Recepción de Obra, la
documentación presentada por el Contratista mediante la Carta N° 042-2016/C.O
52
Tribunal Arbitral:
a fin de que el Comité de Recepción verifique la subsanación de observaciones

para la recepción final de la obra.
111. Con fecha 15.06.2016, el Comité de Recepción de Obra en Mayoría, conformado

por el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo
Noreña conjuntamente con el representante del Contratista, suscribieron el Acta
de Recepción de Obra al haber verificado dichos funcionarios del Comité de
Recepción de Obra de la Entidad, que la obra cumpliría con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas.
112. No obstante, con fecha 25.08.2016, el Comité de Recepción de Obra en Mayoría,

conformado por el Presidente del Comité de Recepción de Obra, Ing. Marcos
Salazar Celestino y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado suscribieron la
Tercera Acta de Observaciones de Obra indicando que las observaciones
efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha 12.05.2016, no se han
corregido en su totalidad.
113. A través del Informe Técnico N° 035-2016-AGROIRURAL/DIAR-PMSA de fecha

02.09.2016, el Consultor de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego
comunica las observaciones al expediente de Liquidación de Obra presentada por
el Contratista el 12.08.2016, indicando que existía un Acta de Recepción de Obra
suscrita en fecha 15.06.2016 por el Comité de Recepción y el Contratista,
precisándose que en la referida acta no se encontraba la firma del Presidente del
Comité de Recepción de obra.
114. Asimismo, mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha 06.09.2016, el

Ing. Marcos Salazar Celestino (Presidente del Comité de Recepción de Obra)
comunica al Director de Infraestructura Agraria y Riego que como Presidente del
Comité de Recepción de Obra han procedido conforme al artículo 210 del
Reglamento, por lo que declara valido los siguientes actuados presidido por su
persona:

Obra
53
Tribunal Arbitral:

presidencia.
115. Mediante Carta N° 007-216-COMITÉ DE RECEPCIÓN DE OBRA de fecha

06.09.2016, el Presidente del Comité de Recepción de Obra Ing. Marcos Salazar
Celestino remite a la Entidad la Tercera Acta de Observaciones de fecha
25.08.2016 suscrita por su persona y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado.
116. Finalmente, a través de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO

RURAL-DE de fecha 23.11.2016, la Entidad manifiesta que ante el incumplimiento
de las obligaciones del Contratista señaladas en la Carta Notarial N°027-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, que configuran la causal establecida en el
numeral 1 del artículo 168 del reglamento al no haberse subsanado las
observaciones dentro del plazo otorgado, comunica su decisión de resolver el
contrato, tal como se aprecia a continuación:
54
Tribunal Arbitral:
55
Tribunal Arbitral:
117. Al respecto, este Colegiado advierte que la carta de apercibimiento de resolución

de contrato (Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE),
fue notificada por conducto notarial al Contratista por la Entidad; sin embargo, no
cumplió con indicar de manera expresa, cuáles fueron las observaciones que el
Contratista no habría cumplido con subsanar, pues solo hace referencia a
informes que sustentan la decisión contenida en dicho documento.
118. Asimismo, se aprecia que la Entidad cumplió con notificar al Contratista la carta
resolutoria del contrato (Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO
RURAL-DE), por la vía notarial, también cumplió con citar al Contratista a la
Constatación física e inventario indicando la fecha y hora de dicha diligencia,
conforme a lo establecido en el segundo párrafo del artículo 209 del Reglamento;
sin embargo, no cumplió con indicar de manera expresa y detallada las
observaciones que considera que el Contratista no habría cumplido con subsanar,
tal como ocurre en la carta de apercibimiento de resolución de contrato, en tal
sentido, este Colegiado considera que la Entidad no cumplió válidamente con el
procedimiento de resolución de Contrato, establecido en el artículo 169 del
Reglamento; por lo que corresponde ahora efectuar el análisis de fondo y
establecer si el Contratista incurrió en incumplimiento injustificado respecto al
levantamiento de las observaciones realizadas a la recepción de obra.
119. Pues bien, de los argumentos expuestos precedentemente, los cuales motivaron
la resolución de contrato de la Entidad mediante la Carta Notarial N° 074-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, este Colegiado verifica que con fecha
16.03.2016, el Comité de Recepción de obra integrado por el Ingeniero Marco
Antonio Salazar Celestino (Presidente), el Ingeniero Julio Cesar Custodio
Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña, conjuntamente con el
representante del Contratista suscribieron una primera acta de observaciones al
no haber cumplido el Contratista con los establecido en los planos y las
especificaciones técnicas, otorgándose al Contratista un plazo de 46 días hábiles,
para que subsane las 23 observaciones encontradas por el Comité de Recepción
de Obra, de conformidad a lo señalado en el numeral 2 del artículo 210 del
Reglamento.
120. Asimismo, y luego de vencido el plazo otorgado, el Contratista solicitó

nuevamente la recepción de la obra, motivo por el cual, el Comité de Recepción
de Obra se constituyó nuevamente en la obra a fin de verificar la subsanación de
las observaciones formuladas en la primera acta de observaciones, no
pudiéndose formular nuevas observaciones, sin embargo, el Contratista no
cumplió con subsanar el total de las observaciones consignadas en la primera
acta permaneciendo pendiente de subsanar 13 observaciones, razón por la cual,
tanto los miembros del Comité y el Contratista suscribieron una segunda acta de
observaciones de fecha 12.05.2016, dejando constancia dicho Comité, que
procederían conforme al numeral 3 del artículo 210 del Reglamento.
56
Tribunal Arbitral:
121. Al respecto, el numeral 3 del artículo 210 indica lo siguiente: “En caso que el
contratista o el comité de recepción no estuviese conforme con las observaciones
o la subsanación, según corresponda, anotará la discrepancia en el acta
respectiva. El comité de recepción elevará al Titular de la Entidad, según
corresponda, todo lo actuado con un informe sustentado de sus observaciones en
un plazo máximo de cinco (5) días. La Entidad deberá pronunciarse sobre dichas
observaciones en igual plazo. De persistir la discrepancia, ésta se someterá a
conciliación y/o arbitraje, dentro de los quince (15) días siguientes al
pronunciamiento de la Entidad.”
122. Tal como se desprende del citado párrafo del artículo 210 del Reglamento, en
caso que el Comité de Recepción de obra no estuviese conforme con la
subsanación a las observaciones, se anotará dicha discrepancia en el acta
respectiva, seguidamente el Comité elaborará y remitirá un informe al Titular de la
Entidad respecto a las observaciones a la obra en un plazo máximo de cinco días,
para luego, en el mismo plazo la Entidad se pronuncie, y de persistir dicha
discrepancia, la misma será sometida a conciliación arbitraje dentro de los quince
días siguientes al pronunciamiento de la Entidad.
123. Al respecto, se aprecia en autos que mediante Carta N° 004-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA –MSC de fecha 18.05.2016, el Presidente del Comité de
Recepción de Obra cumplió con remitir a la Entidad su informe sobre las
observaciones encontradas en la primera acta de observaciones señalando que al
comprobar que dichas observaciones no fueron levantadas en su totalidad, se
suscribió una segunda acta de observaciones.
124. Ante lo informado por el Presidente del Comité, la Dirección de Infraestructura y

Riego de la Entidad emitió el Informe Técnico N° 054-2016/KGZ de fecha
26.05.2016, donde concluye que existe retraso en la culminación del
levantamiento de las observaciones por parte del Contratista por lo que solicita
que se requiera al Contratista a fin de que culmine con el levantamiento de las
observaciones, bajo apercibimiento de Resolución de Contrato por incumplimiento
de sus obligaciones contractuales, tal como así lo establece el numeral 5 del
artículo 210 del reglamento: “Todo retraso en la subsanación de las observaciones
que exceda del plazo otorgado, se considerará como demora para efectos de las
penalidades que correspondan y podrá dar lugar a que la Entidad resuelva el
contrato por incumplimiento. Las penalidades a que se refiere el presente artículo
podrán ser aplicadas hasta el tope señalado en la Ley, el Reglamento o el
contrato, según corresponda”.
125. Es así que, en base a lo expresado en la Carta N° 004-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA –MSC y el Informe Técnico N° 054-2016/KGZ, con fecha
02.06.2016, la Entidad, amparada en el numeral 5 del artículo 210 del
Reglamento, notifica al Contratista la Carta Notarial N°027-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 01.06.2016 donde se le requiere al
57
Tribunal Arbitral:
Contratista para que, en un plazo de 15 días, cumpla con culminar con la

subsanación de las observaciones, bajo apercibimiento de resolver de contrato.
126. Sin embargo, previo a dicho apercibimiento de resolución del contrato, con fecha
30.05.2016, el Contratista había remitido a la Entidad la Carta N° 042-2016/C.O
adjuntando su Informe Técnico - Legal a través del cual manifiesta haber cumplido
con absolver y levantar las observaciones efectuadas en la segunda acta de
observaciones de fecha 12.05.2016, por lo que solicita la recepción de la obra.
Dicho informe técnico fue remitido al Presidente del Comité de Recepción
mediante Carta N° 210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha
08.06.2016 con el fin de que el Comité verifique la subsanación de las
observaciones para que se proceda con la recepción de la obra, debiéndose
precisar que existía un requerimiento de resolución de contrato.
127. Tomando en cuenta lo anterior, con fecha 15.06.2016, el Comité de Recepción de

Obra, conformado por el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el
Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña conjuntamente con el representante del
Contratista, suscribieron el Acta de Recepción de Obra al haber verificado
dichos miembros del Comité de Recepción de Obra de la Entidad, que la obra
cumpliría con los lineamientos del expediente técnico y metas contratadas, por lo
que, con fecha 12.08.2016, mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB
E.I.R.L., y dentro del plazo otorgado en el artículo 211 del Reglamento, el
Contratista remitió a la Entidad su liquidación final de obra, sin embargo, la
Entidad no continuó con el procedimiento de liquidación de obra, esto es, observar
la liquidación o elaborar una nueva, en base a los siguientes documentos y
argumentos presentados en el proceso arbitral:
1) Con fecha 25.08.2016, el Comité de Recepción de Obra, conformado por el

Presidente del Comité de Recepción de Obra, Ing. Marcos Salazar Celestino
y el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado (miembro del colegiado que
también suscribió el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016) se
apersonó nuevamente a obra para verificar si el Contratista había cumplido
con levantar las observaciones, requerimiento que había sido notificado al
Contratista bajo apercibimiento de resolver el contrato mediante la Carta
Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, suscribiéndose
una Tercera Acta de Observaciones de Obra en la cual se señala que las
observaciones efectuadas en la segunda acta de observaciones de fecha
12.05.2016, no se corrigieron en su totalidad.
2) A través del Informe Técnico N° 035-2016-AGROIRURAL/DIAR-PMSA de

fecha 02.09.2016, el Consultor de la Dirección de Infraestructura Agraria y
Riego comunica las observaciones al expediente de Liquidación de Obra
presentada por el Contratista el 12.08.2016, indicando que existía un Acta de
Recepción de Obra suscrita en fecha 15.06.2016 por el Comité de Recepción
58
Tribunal Arbitral:
y el Contratista, precisándose que en la referida acta no se encontraba la firma

del Presidente del Comité de Recepción de obra.
3) Asimismo, mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC de fecha

06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar Celestino (Presidente del Comité de
Recepción de Obra) comunica al Director de Infraestructura Agraria y Riego
que como Presidente del Comité de Recepción de Obra han procedido
conforme al artículo 210 del Reglamento, por lo que declara valido los
siguientes actuados presidido por su persona:

Obra

presidencia.
4) De igual manera, indica que mediante Carta N° 007-216-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA de fecha 06.09.2016, el Presidente del Comité de
Recepción de Obra Ing. Marcos Salazar Celestino remite a la Entidad la
Tercera Acta de Observaciones de fecha 25.08.2016 suscrita por su persona y
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado.
5) También señala que el Comité de Recepción de obra actúa como un órgano

colegiado, esto es, que los acuerdos que se adopten en relación a la
existencia de observaciones o a la pertinencia de proceder a la recepción de
obra sin observaciones, deben ser adoptadas por todos los miembros.
6) Adicionalmente, sostiene que, si existe una copia del Acta de Recepción de

obra ejecutada, ésta no puede ser considerada que la obra se encuentra
recepcionada; ya que, resulta contradictoria con la tercera acta de
observaciones, no se cuenta con la firma del Presidente del Comité de
cumplido con levantar las observaciones formuladas.
59
Tribunal Arbitral:
7) También señala que existen indicios de falsedad en el Acta de Recepción de

Obra de fecha 15.06.2016 y que deberá acreditarse dicha falsedad mediante
peritaje que la Entidad ofrecerá como prueba de parte.
8) Finalmente, señala que al no haber cumplido el Contratista con el

levantamiento de las observaciones dentro del plazo otorgado en la Carta
Notarial N°027-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL, la Entidad, a través
de la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de
fecha 23.11.2016, comunica al Contratista su decisión de resolver el contrato.
128. De acuerdo a lo manifestado en el punto 1) al 8) del considerando 127, la Entidad

cuestiona el Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016, ya que no ha sido
suscrita por el Presidente del Comité de Recepción de Obra, teniendo en cuenta
que las decisiones del Comité deben ser adoptadas por todos sus miembros que
la conforman, resulta contradictoria con la tercera acta de observaciones de fecha
25.08.2016, no se ha acreditado que el Contratista haya subsanado las
observaciones formuladas en la tercera acta y que existen indicios de falsedad en
el acta de recepción de obra documento que debe ser sometido a peritaje, medio
probatorio ofrecido por la Entidad.
129. Al respecto, este Colegiado considera que los argumentos de la Entidad no

generan convicción en el Tribunal, debido a que el Acta de Recepción de Obra de
fecha 15.06.2016 si bien fue suscrito por dos miembros del Comité de Recepción,
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña y
no por el Presidente del Comité Ingeniero Marcos Salazar Celestino, las partes no
puede desconocer dicho acto jurídico, ya que mediante Carta N° 210-2016-
MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 08.06.2016, la Entidad remitió al
Presidente del Comité de Recepción de obra, el Informe Técnico presentado por
el Contratista el 30.05.2016, mediante la Carta N° 042-2016/C.O, donde
manifiesta haber cumplido con absolver y levantar las observaciones efectuadas
en la segunda acta de observaciones de fecha 12.05.2016, en ese sentido, al
conocer de manera directa el Presidente del Comité de Recepción de Obra, que el
Contratista habría cumplido con levantar las observaciones a la obra (Acta de
Levantamiento de Observaciones de fecha 16.03.2016), de manera diligente, se
debió convocar a los otros miembros del Comité para la verificación in situ y
corroborar la subsanación de las observaciones, situación que se presenta en
este caso, pues dos de los miembros del Comité conjuntamente con el
representante del Contratista a excepción del Presidente, y dentro de un plazo
razonable y de manera diligente (tomando en cuenta que el Comité no tiene un
plazo indefinido para recepcionar la obra), se apersonaron a la obra y suscribieron
con fecha 15.06.2016 el Acta de Recepción de Obra, no existiendo en dicho
documento justificación de ausencia del Presidente, ya sea expresado por el
mismo mediante un documento o por los miembros del Comité, en ese sentido, al
60
Tribunal Arbitral:
no existir dicha justificación, no se puede analizar si la inclusión del presidente es

importante o no porque dicho funcionario debió estar atento a las comunicaciones
realizadas por el contratista a fin de subsanar las observaciones cuando existía un
requerimiento de cumplimiento de observaciones bajo apercibimiento de resolver
el contrato.
130. Con relación a las decisiones del Comité de Recepción de Obra, las cuales deben
ser tomadas de manera conjunta conforme lo indica la norma, resulta
contradictorio dicho argumento porque se cuestiona el acta de recepción de obra
de fecha 15.06.2016 por no haber sido suscrito por el Presidente (fue suscrito por
el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado y el Ingeniero Jesús Hidalgo Noreña)
cuando el Acta de Observaciones de fecha 25.08.2016 (documento emitido
posteriormente al acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016) fue suscrito por
el Presidente Ingeniero Marcos Salazar Celestino y el Ingeniero Julio Cesar
Custodio Alvarado (miembro del Comité que también suscribió el acta de
recepción de obra), es decir, no fue suscrito de manera colegiada tal como lo
indica la Entidad amparado en lo que establece la norma, sin embargo, en el acta
de recepción de obra existía conocimiento del Presidente del Comité del
levantamiento de observaciones del Contratista, por lo que su ausencia es
responsabilidad estricta de dicho profesional, resultando valido el levantamiento
del acta de recepción con dos de los miembros el Comité de Recepción de Obra,
mas no de la tercera acta de observaciones pues el Ingeniero Julio Cesar
Custodio Alvarado suscribe el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016
manifestando el levantamiento de observaciones pero posteriormente, el
25.08.2016, manifiesta lo contrario, siendo irregular su actuación como miembro
del Comité de Recepción de Obra.
131. Respecto a que el Acta de Recepción de Obra es contradictoria con el Acta de

observaciones de fecha 25.08.2016, este Tribunal considera que no existe
contradicción puesto que, tal como se ha desarrollado en los considerandos 129 y
130, existe un acto de recepción de obra plasmado en el Acta de fecha
15.06.2016 donde se deja constancia que la obra cumple con los lineamientos del
expediente técnico y metas contratadas, esto es, que se ha cumplido con levantar
las observaciones formuladas por el Comité mediante Acta de observaciones de
fecha 16.03.2016, en tal sentido, la tercera acta de observaciones es invalida, no
solo por existir un acta de recepción de obra, sino porque fue emitida más de dos
meses y medio después de ser alcanzado al Presidente del Comité de
Recepción de Obra, el informe técnico del contratista presentado con la Carta N°
210-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE, por el cual solicita la recepción
de la obra al haberse levantado las observaciones, contribuyendo con dicha
demora a que se contravengan los Principios de la Contratación Pública, sin
perjuicio de señalar que la tercera acta de observaciones de fecha 25.08.2016, fue
emitida dentro del procedimiento de liquidación final de obra, pues dicho
procedimiento inició el 12.08.2016 con la presentación de la liquidación del
Contratista y por el Comité de Recepción de Obra cuando correspondía que el
61
Tribunal Arbitral:
titular de la Entidad cumpla con observar la liquidación del contratista o elaborar

una nueva liquidación.
132. Con respecto a que no se ha acreditado que el Contratista haya subsanado las
observaciones formuladas en la tercera acta de observaciones de fecha
25.08.2016, este Colegiado considera que no es correcto lo manifestado por la
Entidad, ya que mediante el acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016 se
encuentra acreditado el levantamiento de las observaciones formuladas mediante
el acta de observaciones de fecha 16.03.2016, debiéndose precisar además que
la tercera acta de observaciones es inválido para el Tribunal conforme a lo
expresado en el considerando precedente.
133. En relación a los indicios de falsedad alegado por la Entidad, no se encuentra

acreditado en autos, que el Ingeniero Julio Cesar Custodio Alvarado, miembro del
comité que no reconoce el contenido del Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016, haya presentado alguna denuncia respecto a la falsificación de su
firma en la referida acta, ni que la Entidad haya formulado alguna tacha en el
proceso contra dicho documento al sostener que tiene indicios de falsedad,
tampoco que en el proceso se haya formulado alguna pretensión que cuestione la
validez del acta de recepción, ni por último que la Entidad haya cumplido con
presentar un peritaje para cuestionar la veracidad del medio probatorio en
mención. En consecuencia la ENTIDAD, no ha cumplido con utilizar las
herramientas jurídicas que la ley le brinda, con el objeto de sustentar y
fundamentar sus afirmaciones. Debe tenerse en cuenta que la carga de la prueba,
la tiene quien trata de demostrar lo que considera correcto. Sin embargo, la
ENTIDAD, tiene expedito el derecho de recurrir a la institución de vicios ocultos si
persistiera en su afirmación de que la Obra tiene observaciones por subsanar y
que tal como lo afirma habrían causado perjuicio a los usuarios. Pero los
funcionarios que no cumplieron a cabalidad con el encargo de recepcionar la Obra
en los plazos establecidos en la Ley de contrataciones y su Reglamento, no
pueden pretender que se paralice el proceso de culminación del contrato,
sabiendo que luego de recepcionada la Obra lo que continua es la Liquidación
económica final de la Obra y las consecuencias que se generan al no cumplir con
el procedimiento establecido.
134. En base a lo expuesto, el Tribunal ha determinado que el Acta de Recepción de

Obra de fecha 15.06.2016 es válido, por tanto, el Contratista si cumplió con
levantar las observaciones de la obra tal como se deja constancia en la referida
acta que la obra cumple con los lineamientos del expediente técnico y metas
contratadas, en ese sentido, al no existir incumplimiento de obligaciones
contractuales por parte del Contratista, no se configura la causal contenida en el
numeral 1 del artículo 168 del Reglamento de Contrataciones del Estado, causal
de resolución de contrato invocada por la Entidad para resolver el contrato
mediante la Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE
de fecha 23.11.2016, en consecuencia, la resolución de contrato tiene vicios de
62
Tribunal Arbitral:
nulidad por lo que corresponde declararla nula al no haberse cumplido con las
disposiciones normativas contenidas en el artículo 168, 169 y 210 del
Reglamento.
135. Por lo expuesto, corresponde desestimar la primera pretensión principal de la

primera reconvención de fecha 18.07.2017 referida a la validez y eficacia de la
resolución de contrato declarándola INFUNDADA, asimismo, se determina
amparar la primera pretensión principal de la demanda modificada mediante
escrito de fecha 05.12.2017 y la pretensión acumulada referidas a la nulidad de la
resolución de contrato y la validez del acta de recepción de obra de fecha
15.06.2016 respectivamente, declarándolas FUNDADAS.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA TERCERA
PRETENSION DE LA DEMANDA
2) Determinar si corresponde o no declarar consentida la Liquidación del

Contrato de Obra presentada por el Contratista y en consecuencia
ordenar a la Entidad el pago del saldo a favor del Contratista por el
importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses.
136. A través del escrito de fecha 05.12.2017 mediante el cual se modifica la tercera
señala que con acta de recepción de obra de fecha 15.06.2016, se recepcionó
debidamente la obra, señalando el comité de recepción en dicha acta, lo siguiente:

recepcionada.
137. Asimismo, señala que habiendo sido recepcionada legalmente la obra (Acta de
Recepción de Obra de fecha 15.06.2016), de conformidad con lo dispuesto en el
artículo 211 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, se remitió su liquidación
63
Tribunal Arbitral:
de obra mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CON-RDB EIRL de fecha

12.08.2016, debidamente sustentada, a fin que la ENTIDAD proceda de acuerdo a
Ley.
138. Agrega que, de acuerdo al procedimiento de liquidación final de obra, establecido

en el citado artículo 211, la entidad tenía 60 días para observar la liquidación o de
liquidación de contrato, razón por la cual se erige de pleno derecho la declaración
de consentimiento de la liquidación y el pago del saldo a su favor.
139. Hace referencia el CONTRATISTA a la OPINIÓN Nº 104-2013/DTN, mediante la

cual se indica que la ENTIDAD no se encuentra habilitada para calificar o declarar
“improcedente” la liquidación presentada oportunamente por este, siendo que solo
puede observarla o elaborar otra.
140. Asimismo, indica que en la citada opinión del OSCE, se señala que “la Entidad
tiene un plazo máximo de sesenta (60) días, contados desde la mencionada
presentación, para emitir su pronunciamiento –ya sea observando la liquidación
presentada por el contratista o, de considerarlo pertinente, elaborando otra– y
notificarlo al contratista para que este se pronuncie dentro de los quince (15) días
siguientes”. Al respecto, debe indicarse que “el hecho que una liquidación de
obra quede consentida genera efectos jurídicos y económicos. Los
primeros, implican que la liquidación del contrato de obra quede firme y, en
ese sentido, no pueda ser cuestionada por las partes posteriormente, en
tanto se presume que su no observación dentro del plazo establecido
implica su aceptación. Los segundos efectos, consecuencia directa de los
primeros, implican que, al determinarse el costo total de la obra y el saldo
económico a favor de alguna de las partes, se origine el derecho al pago del
saldo a favor del contratista o de la Entidad, según corresponda”. De
acuerdo a lo expuesto, el Contratista considera que los efectos jurídicos del
consentimiento de la liquidación de obra implican que esta quede firme; es decir,
no pueda ser cuestionada por las partes posteriormente, en tanto se presume que
su no observación dentro del plazo establecido presupone su aceptación;
asimismo, se genera el derecho al pago del saldo económico a favor de alguna de
las partes, de corresponder.
141. En ese sentido, afirma el Contratista que estando a que la Entidad no se ha

pronunciado dentro del plazo de ley, según lo dispone la parte pertinente del art.
211 del Reglamento de la Ley de Contrataciones, la liquidación ha quedado
legalmente consentida y válida para todos sus efectos, generándose el derecho
de pago a su favor el importe de S/. 470,841.49 (cuatrocientos setenta mil
ochocientos cuarenta uno y 49/100 soles), más intereses.
64
Tribunal Arbitral:
142. Finalmente, el Contratista alega que por el Principio de Preclusión Procesal, el

proceso administrativo se va desarrollando por etapas, de modo que si se supera
una etapa o fase procesal, se pasa a la siguiente y no existe posibilidad de
retroceder, por lo que habiendo quedado firme la recepción de obra, es que
procedió a presentar su liquidación de contrato, quedando consentida al vencer el
plazo de Ley, sin que la ENTIDAD se haya pronunciado de acuerdo a Ley y lo
dispuesto en la normatividad aplicable.
143. Mediante el escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD manifiesta que con Informe
Técnico N° 35-2016-AGRORURAL/DIAR-PMSA de fecha 02.09.2016, el Consultor
de la Dirección de Infraestructura Agraria y Riego comunica las observaciones al
Expediente de Liquidación del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL
para la ejecución de la Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra –Gongapata,
Distrito de Molino, Pachitea –Huánuco”, presentada por la CONSTRUCTORA
OBREGON RDB EIRL de fecha 12.08.2016 indicando, entre otros; la existencia
de un “Acta de recepción de Obra”, suscrita en fecha 15.06.2016, por el Comité
de Recepción y el CONTRATISTA; precisando que dicha acta de recepción de
obra no se encuentra firmada por el Presidente del Comité, por lo que solicita el
pronunciamiento respectivo por la NO suscripción del Acta por parte del
144. Asimismo, señala que mediante Informe Técnico N° 168-2016-MSC en fecha

Agraria y Riego el pronunciamiento solicitado, manifestando lo siguiente:
“Como presidente del Comité de Recepción de Obra (…) hemos procedido

conforme al Art. 210 del RLCE, en ese sentido declaro válido y detallo los
actuados por el comité presidido por mi persona: Manifestando (…) que no
le corresponde emitir pronunciamiento con respecto a documentos que no
fueron convocado(s) ni suscrito(s) bajo su presidencia.
145. Igualmente, indica la ENTIDAD que con Carta N° 007-2016-COMITÉ DE

RECEPCIÓN DE OBRA-MSC de fecha 06.09.2016, el Ing. Marcos Salazar
Celestino, Presidente del Comité de Recepción de Obra remite a la Dirección
Ejecutiva, la Tercera Acta de Observaciones en el proceso de recepción de obra
suscrita en fecha 25.08.2016 por los Ingenieros Marco Salazar Celestino y Julio
Cesar Custodio Alvarado, indicando además que, no asistieron al acto de
verificación el Ing. Jesús Hidalgo Noreña, miembro del comité y el representante
de la Constructora Obregón RBD EIRL.
146. De igual manera, señala que el Ing. Marcos Salazar Celestino informa que el
Comité de recepción de Obra, se constituyó en la obra para verificar la
65
Tribunal Arbitral:
subsanación de las observaciones formuladas en el Acta de fecha 12.05.2016,

indicando que la obra se encuentra “observada”.
147. En tal sentido, la ENTIDAD indica que debe tenerse en consideración que el
Comité de Recepción de obra actúa como un órgano colegiado, esto es, que los
acuerdos que se adopten en relación a la existencia de observaciones o a la
pertinencia de proceder a la recepción de obra sin observaciones, deben ser
adoptadas por todos los miembros, dejando constancia de tales acuerdos o
posibles discrepancias en la respectiva acta, la misma que por ser el documento
que recoge el sentido de la decisión adoptada por cada uno de los miembros del
comité de Recepción de Obra, deben constituir una sola y única Acta del referido
comité.
148. Agrega que, atendiendo a esta misma condición de órgano colegiado, le

corresponde al presidente del comité asegurar la regularidad de las deliberaciones
o reuniones que se sostengan en el ejercicio del encargo efectuado, levantar el
Acta de acuerdos adoptados y encargarse de ejecutar tales acuerdos, para lo cual
el presidente puede hacerse cargo de preparar la agenda, llevar y actualizar las
actas.
149. De esta manera habiendo quedado acreditada la existencia de observaciones

respecto de la Obra ejecutada, al haber validado el Presidente el Acta de
Observaciones de fecha 25.08.2016, no procede continuar con el proceso de
liquidación hasta que se cuente con un Acta firmada por todos sus integrantes y
se deje constancia que no existen observaciones pendientes de subsanar. En
caso contrario, no existe un acto formal de recepción de obra.
150. Precisa además que, si obra una copia del Acta de Recepción de obra ejecutada,
ésta no puede ser tomada en consideración para efectos de cualquier pretensión
del Contratista de afirmar que la obra se encuentra recepcionada; en primer lugar,
porque resulta contradictoria con el Acta de Recepción de Obra con
Observaciones a las que se ha referido anteriormente, lo cual constituye un
procedimiento por decir lo menos irregular.
151. En segundo lugar, porque no se cuenta con la firma del Presidente del Comité de
cumplido con levantar las observaciones formuladas; por el contrario, a razón de
lo manifestado por el presidente refiere este la existencia de observaciones que se
encontrarían pendientes de ser levantadas.
152. En base a ello, la ENTIDAD considera que no corresponde continuar con el

procedimiento de Liquidación de Obra hasta que no exista un documento (Acta)
con el que se pueda acreditar, formalmente que existe una recepción de obra sin
observaciones, y este documento se encuentre suscrito por todos los miembros
designados del comité de Recepción de Obra; por lo que ante la consulta
66
Tribunal Arbitral:
planteada en relación a la validez de las actas que existen en el Expediente de

Liquidación de Obra, solo se podrá tener por válida aquella presentada por el
Presidente del Comité de Recepción de Obra de fecha 25.08.2016, en la que
aparece que aún existen observaciones.
153. Además, asegura que con Nota Informativa N° 323-2016-MINAGRI-AGRO

RURAL-DA/DZHco., de fecha 21.09.2016, la Dirección Zonal Huánuco, remite el
Informe Técnico N° 432-2016-MINAGRI-AGRO RURAL-DA/DZHco.IR del Ing.
Julio Custodio Alvarado, miembro del Comité de Recepción, en el que manifiesta
lo siguiente respecto a la firma del Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016:
- Que todas las coordinaciones en relación a la Recepción de Obra (…), se

han realizado con el presidente del Comité de Recepción, designado con
Resolución N° 006-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DIAR de fecha
12 de febrero de 2016.
- Las comunicaciones han sido realizadas a través del correo institucional,
siendo la primera, en la fecha del 09 de marzo de 2016, con la finalidad de
proceder a la recepción de la Obra para la fecha del 16 de marzo de 2016.
El suscrito participó de este proceso en la misma fecha convocada según
autorización de salida N° 003055 de fecha 15 de marzo de 2016
suscribiéndose el Acta del 16 de marzo de 2016 (…).
- La segunda notificación también comunicada a través del correo
institucional, en la fecha del 02 de mayo de 2016, con la finalidad de
realizar la segunda visita y verificar el levantamiento de observaciones en
el proceso de Recepción de la Obra para la fecha 12 de mayo de 2016. El
suscrito participó de este proceso en la fecha convocada según
autorización de salida N° 003132 del 09 de mayo de 2016, suscribiéndose
la segunda Acta de observaciones (…)
- La tercera notificación también fue comunicada a través del correo
institucional en la fecha 18 de agosto de 2016 y reiteradas en las fechas
del 19 y 23 de agosto, con la finalidad de realizar la tercera visita y verificar
el levantamiento de observaciones (…) para el 25 de agosto de 2016. El
suscrito participó de este proceso, en la misma fecha convocada, según
autorización de salida N° 003349 de fecha 24 de agosto de 2016,
suscribiéndose la Tercera Acta de Observaciones en el proceso de
recepción de obra con la asistencia de Ing. Marco Salazar Celestino y el
suscrito.
- Concluyendo que el suscrito solo se ha desplazado a la Obra en las tres
visitas de verificación a solicitud del Ing. Marcos Salazar Celestino, como
presidente del Comité de Recepción de Obra y con las autorizaciones de
salida respectivas.
- Desconoce su asistencia a la Obra en la fecha 15 de junio de 2016 y
cualquier documento que se haya generado en esa fecha respecto a la
Recepción de obra.
67
Tribunal Arbitral:
154. De otro lado, asevera la ENTIDAD que el CONTRATISTA no puede sustentar su

liquidación de obra en un documento no generado por el Comité de Recepción, el
cual tiene indicios de falsedad, sobre cuya base no se puede sustentar legalmente
un acto jurídico lícito, en cuyo sentido el Tribunal Arbitral deberá compulsar esta
situación, lo cual deberá acreditarse a través del peritaje que se ofrecerá como
prueba de parte.
155. Por todo lo manifestado, la ENTIDAD solicita que la tercera pretensión principal
del CONTRATISTA, debe ser declarado IMPROCEDENTE por no tener sustento
técnico ni legal y debido a que, existiendo una resolución de contrato amparada
por la normativa en contrataciones, y de acuerdo al artículo 211 del Reglamento,
establece que NO se procederá a la liquidación mientras existan controversias
pendientes de resolver.
156. Finalmente, respecto a la vía acumulativa originaria subordinada, mediante la cual

el CONTRATISTA pide que se ordene el pago del saldo a favor del
CONTRATISTA por el importe de S/. 470,841.49 soles, más intereses, la
ENTIDAD considera que la misma resulta IMPROCEDENTE por no tener sustento
técnico ni legal.
157. Con respecto al presente punto controvertido, el Tribunal estima necesario que
previo a efectuar el análisis correspondiente a la tercera pretensión principal de la
demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, este Colegiado
determine si es válido que proceda la liquidación del contrato a pesar de existir
controversias pendientes de resolver (resolución de contrato).
158. Al respecto, el Tribunal considera pertinente hacer una relación de hechos

narrados por las partes, los cuales se encuentran acreditados en el presente
proceso arbitral, a efectos de determinar si existía controversias pendientes de
resolver, esto es la resolución de contrato, al momento de la presentación de la
liquidación final de obra por parte del Contratista, conforme se aprecia a
continuación:
FECHA OBSERVACIONES
Acta de Recepción de Obra Acta suscrita el 15.06.2016 Documento suscrito por la

mayoría de los miembros del
Comité de Recepción de
Obra, la cual ha sido
declarada valida en el
presente proceso por el
68
Tribunal Arbitral:
Tribunal.
Con fecha 12.08.2016 y La Entidad dentro del plazo

Presentación de dentro del plazo otorgado de 60 días calendario debe
Liquidación del Contratista por el artículo 211, el presentar las observaciones
Contratista presentó a la a la liquidación o elaborar
Entidad su Liquidación de una nueva liquidación. Dicho
Obra plazo venció el 11.10.2016.
Mediante Carta Notarial N° En dicho documento se citó

074-2016-MINAGRI- al Contratista para el día
DVDIAR-AGRO RURAL-DE 25.11.2016 para efectuar la
Resolución de Contrato notificada al Contratista el constatación física e
efectuada por la Entidad 23.11.2016, la Entidad Inventario.
resolvió el Contrato
No se tiene conocimiento si
se llevó a cabo dicha
Constatación Física e diligencia de acuerdo a lo
Inventario expresado en los
argumentos y medios
probatorios presentados por
las partes
Según los datos obtenidos

Solicitud de Arbitraje Con fecha 13.12.2016 el en el Acta de Instalación del
presentada por el Contratista solicitó Arbitraje a Tribunal Arbitral. No obra en
Contratista por resolución la Entidad (Según Art. 209, el expediente Solicitud de
de Contrato el Contratista tenía plazo de Arbitraje
15 días hábiles para solicitar
arbitraje. El plazo venció el
15.12.2016)
159. Del acuerdo al cuadro anterior, se advierte que la resolución de contrato efectuada
por la Entidad al Contratista fue el 23.11.2016, por lo que el Contratista, de
acuerdo a los medios probatorios presentados por las partes, solicitó arbitraje a la
Entidad el 13.12.2016, conforme se aprecia en el Acta de Instalación del Tribunal:
69
Tribunal Arbitral:
160. En ese sentido, si bien es cierto que la solicitud de arbitraje (13.12.2016) refleja la
existencia de controversias relacionadas con la resolución de contrato, es cierto
también que dicha controversia se originó después de la presentación de la
Liquidación de obra (12.08.2016), por lo tanto, este Tribunal considera que no
existía controversias pendientes cuando el Contratista presentó su liquidación, por
70
Tribunal Arbitral:
lo que si procedía iniciar válidamente el procedimiento de liquidación regulado por

el Artículo 211 del Reglamento14.
161. Ahora bien, una vez determinado por el Tribunal que no existían controversias
pendientes de resolver, para el contratista proceda a la presentación de la
liquidación de obra, corresponde efectuar el análisis de la tercera pretensión
principal de la demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017 a
efectos de saber si la liquidación final de obra presentada por el Contratista quedó
o no consentida, para lo cual el Tribunal Arbitral considera pertinente hacer un
recuento de los sucesos que habrían originado el consentimiento de la liquidación
de obra presentada por el Contratista:
i. Que, con fecha 20.10.2014 el Contratista y la Entidad suscribieron el

Contrato de Obra 205-2014-MINAGRI-AGRORURAL, para la Ejecución
de Obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongopata – Pucaja,
distrito de Molino – Pachitea - Huánuco”.
ii. Que, mediante Acta de Recepción de Obra de fecha 15.06.2016.
iii. Que, a través de la Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L,

recepcionada por la Entidad el 12.08.2016 (según lo manifestado por la
propia Entidad mediante Informe Técnico N° 35-2016-
AGRORURAL/DIAR-PMSA), el Contratista alcanzó su Liquidación Final
de obra con un saldo a favor del Contratista de S/. 403,641.24
(Cuatrocientos tres mil seiscientos cuarenta y uno con 24/100 soles.
162. Pues bien, luego de hacer un recuento de los hechos que originaron la
controversia respecto a la liquidación de obra presentada por el Consorcio,
corresponde señalar en primer lugar, la definición de liquidación. Al respecto,
ALVAREZ PEDROSA15 manifiesta que: “la Liquidación es el ajuste formal de
cuentas. Podemos decir que es el conjunto de operaciones realizadas para
determinar lo pagado en relación con el contrato original, actualizado, Adicionales,
Intereses, Gastos Generales, Utilidad, etc., y las cuentas en favor de la Entidad,
tales como penalidades, amortizaciones, deducciones, etc. Estamos pues, ante un
proceso de cálculo técnico, en función de las condiciones contractuales y de las
disposiciones legales aplicables al tema, cuya finalidad principalmente, es el costo
14 Artículo 211.- Liquidación del Contrato de Obra

El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la documentación y cálculos detallados, dentro
de un plazo de sesenta (60) días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de la obra, el
que resulte mayor, contado desde el día siguiente de la recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta
(60) días de recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la liquidación presentada por el contratista
o, de considerarlo pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se pronuncie dentro de los
quince (15) días siguientes.
(…)
No se procederá a la liquidación mientras existan controversias pendientes de resolver.
15
ALVAREZ PEDROSA, Alejandro. (2009). “Comentarios a la Nueva Ley y Reglamento de Contrataciones
del Estado”. Volumen II. Pacifico Editores. Pág. 1499.
71
Tribunal Arbitral:
total de la obra y el saldo económico que puede ser en favor o en contra del
contratista o de la Entidad; tiene como propósito verificar que las prestaciones se
hayan llevado a cabo estrictamente con sujeción al contrato.”
163. Teniendo en cuenta lo señalado anteriormente, este Colegiado advierte que en las
Cláusulas del Contrato, no se encuentra regulada la figura jurídica de la
liquidación de obra, por lo que la norma legal aplicable a la presente controversia
relacionada con la liquidación de obra es el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado – D.S 184-2008-EF, cuyo artículo 211° regula el
procedimiento de Liquidación de obra y bajo que supuesto, dicha liquidación
quedará consentida, conforme se aprecia a continuación:
Artículo 211.- Liquidación del Contrato de Obra
El contratista presentará la liquidación debidamente sustentada con la

documentación y cálculos detallados, dentro de un plazo de sesenta (60)
días o el equivalente a un décimo (1/10) del plazo vigente de ejecución de
la obra, el que resulte mayor, contado desde el día siguiente de la
recepción de la obra. Dentro del plazo máximo de sesenta (60) días de
recibida, la Entidad deberá pronunciarse, ya sea observando la
liquidación presentada por el contratista o, de considerarlo
pertinente, elaborando otra, y notificará al contratista para que éste se
pronuncie dentro de los quince (15) días siguientes.
Si el contratista no presenta la liquidación en el plazo previsto, su

elaboración será responsabilidad exclusiva de la Entidad en idéntico plazo,
siendo los gastos de cargo del contratista. La Entidad notificará la
liquidación al contratista para que éste se pronuncie dentro de los quince
(15) días siguientes.
La liquidación quedará consentida cuando, practicada por una de las

partes, no sea observada por la otra dentro del plazo establecido.
Cuando una de las partes observe la liquidación presentada por la otra,
ésta deberá pronunciarse dentro de los quince (15) días de haber recibido
la observación; de no hacerlo, se tendrá por aprobada la liquidación con
las observaciones formuladas.
(…)
No se procederá a la liquidación mientras existan controversias pendientes
de resolver. (Resaltado nuestro)
164. Ahora bien, de acuerdo con el tenor del artículo citado, los hechos manifestados
por las partes durante el arbitraje y las pruebas presentadas por estas, este
Tribunal concluye lo siguiente:
1.- Con fecha 15.06.2016 se suscribe el Acta de Recepción de Obra por la

mayoría de sus miembros, la cual ha sido declarada válida por este
Tribunal.
72
Tribunal Arbitral:
2.- El Contratista mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L,

recepcionada por la Entidad el 12.08.2016 presentó su Liquidación Final de
Obra, dentro del plazo de sesenta (60) días contados a partir de la
recepción de obra. Dicho plazo venció el 15.08.2016.
4.- La Entidad no cumplió con observar la liquidación de obra presentada

por el Contratista o elaborar una nueva liquidación dentro del plazo de
sesenta (60) días otorgado en el artículo 211° del Reglamento. Dicho plazo
venció el 11.10.2016.
5.- Finalmente, una vez vencido el plazo que tenía la Entidad para
pronunciarse sobre la liquidación, el Contratista no se pronunció dentro de
los quince (15) días otorgados en el Reglamento sobre las observaciones
que debía, pero que no realizó la Entidad. Dicho plazo venció el
26.10.2016.
165. De lo expuesto, el Tribunal Arbitral advierte que la Entidad no cumplió con el

procedimiento de liquidación final de obra contemplado en el artículo 211° del
Reglamento, ya que luego de haber presentado el Contratista su liquidación final
de obra mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L, la Entidad
debió formular observaciones a la liquidación del Contratista o luego de justificar
su necesidad, elaborar una nueva liquidación; sin embargo, se observa que la
Entidad cursó internamente documentos como el Informe Técnico N° 35-2016-
AGRO RURAL/DIAR-PMSA, mediante el cual el Consultor de la Dirección de
Infraestructura Agraria y Riego comunica las observaciones realizadas al
expediente de liquidación final de obra presentada por el Contratista con fecha
12.08.2016, indicando la existencia de un Acta de Recepción de Obra de fecha
15.06.2016 cuyo documento no se encontraba suscrito por el Presidente del
Comité de Recepción de Obra solicitando que el Presidente del Comité emita
pronunciamiento respecto al mencionado documento, acto que no forma parte del
procedimiento establecido por la Norma especializada de Contratación Pública, ya
que las observaciones debieron ser formuladas por el Titular de la Entidad, sobre
los montos económicos fijados en la liquidación del Contratista y comunicadas al
representante legal del Contratista, que en este caso podría haber sido el
descuento de las partidas que no habían sido efectuadas de acuerdo a las
especificaciones técnicas, las mismas que son cuantificables y pasibles de ser
consideradas en las observaciones de una liquidación, por tanto, queda claro para
este Tribunal, que la Entidad incumplió con su obligación legal de observar la
liquidación presentada por el contratista, contenida en el artículo 211 del
Reglamento.
166. En ese orden de ideas, el Tribunal considera que existe incumplimiento de la

Entidad de no formular observaciones a la liquidación de obra, por lo que no
existiría incumplimiento del Contratista en pronunciarse sobre observaciones que
nunca fueron formuladas por la Entidad a la liquidación de obra presentada por el
Contratista, por tanto, siendo que el plazo máximo para que la Entidad formule
73
Tribunal Arbitral:
observaciones o presente una nueva liquidación válidamente es de sesenta (60)

días naturales, el cual venció el 11.10.2016, y no habiendo cumplido con dicho
requerimiento legal, resulta evidente que, ante dicho incumplimiento, el Tribunal
concluya que la liquidación de obra presentada por el Contratista quedó
consentida.
167. En efecto, al haber presentado el Contratista su liquidación del Contrato dentro del
plazo legal y no existiendo observaciones de parte de la Entidad, de conformidad
con el artículo 211° del Reglamento, corresponde declarar consentida la
liquidación presentada por el Contratista mediante Carta N° 075-2016-DROF/GG-
CO-RDB E.I.R.L, recepcionada por la Entidad el 12.08.2016, por el saldo a favor
del Contratista de S/. 403,641.24 soles.
168. No obstante, el consentimiento surte efectos únicamente respecto de los montos

consignados en la liquidación final de obra que ha quedado consentida y sobre
aquellos conceptos que de acuerdo a Ley pueden estar incluidos en una
liquidación, más no respecto de los conceptos que no se encuentren relacionados
con la ejecución de la obra.
169. Así, debe observarse la Opinión N 020-2016/DTN a través de la cual la Dirección

Técnico Normativa del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
señala que:
“… la liquidación del contrato de obra debe contener todas las

valorizaciones, los reajustes, los mayores gastos generales, la utilidad y los
impuestos que afectan la prestación, conceptos que siempre forman parte
del costo total de la obra. Adicionalmente, también puede incorporarse
otros conceptos autorizados por la normativa de contrataciones del
Estado como las penalidades aplicables al contratista, los adelantos
otorgados y sus amortizaciones, entre otros conceptos que se incluyen al
cumplirse determinados supuestos y que determinan el saldo económico a
favor de una de las partes.
En esa medida, la liquidación de obra solo puede incluir conceptos que
forman parte del costo de la obra y otros que han sido autorizados
expresamente por la normativa de contrataciones del Estado.
(…)
si bien la normativa de contrataciones del Estado permitía la inclusión de
conceptos resarcitorios en la liquidación de obra, dicha inclusión estaba
permitida únicamente para aquellos supuestos expresamente
contemplados; en consecuencia, una Entidad no podía incluir en la
liquidación de obra cualquier otro concepto resarcitorio que sea ajeno a los
previstos expresamente por la normativa de contrataciones del Estado.
74
Tribunal Arbitral:
Este criterio respondía a que los conceptos resarcitorios que la normativa

permite incluir en la liquidación eran fácilmente determinables, en atención
a que establecer su cuantía no requería de un complejo trabajo probatorio.”
170. Esta opinión nos deja ver claramente que en una liquidación final del contrato de
obra, únicamente pueden incorporarse aquellos conceptos que forman parte de la
ejecución contractual y aquellos que no siendo parte de ésta, se encuentran
expresamente permitidos por ley; en ese sentido, una liquidación consentida no
puede generar derecho a procurarse un beneficio económico derivado de un
concepto incluido en ésta que no forme parte del costo total de la obra o que no
esté autorizado por Ley, tales como adicionales de obra (que requieren un
procedimiento autónomo para su autorización y pago), indemnizaciones (distintas
a las penalidades, utilidad prevista por resolución contractual imputable a la
Entidad) que requieran una actuación probatoria específica y autónoma, entre
otros conceptos; lo contrario implicaría incurrir en una contravención a lo
dispuesto por el artículo II del Título Preliminar del Código Civil que establece:
“Artículo II.- La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un

derecho. Al demandar indemnización u otra pretensión, el interesado
puede solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir
provisionalmente el abuso.”
171. En ese sentido, este Colegiado debe velar porque en la Liquidación del Contrato
de Obra no se incluyan conceptos que legalmente este Colegiado se encontraría
impedido de amparar; en razón de ello, se procederá a verificar cada uno de los
ítems que conforman el resultante de la Liquidación del Contrato de Obra
practicada por el Contratista.
172. Así, tenemos que la controversia en cuanto al monto de la Liquidación Final de

Obra se centraría en el hecho que el Contratista reclama en ella el pago de los
1) Valorizaciones Contractuales y Valorizaciones del Adicional N° 01:

S/. 145,434.23
2) Reajuste de las valorizaciones del Contrato y del Adicional N° 01:

S/. 137,134.59
3) Amortización de Adelanto directo: - S/. 32,416.66
4) Deducción del reajuste: - S/. 11,224.35
5) Mayores Gastos Generales por ampliaciones de plazo: S/. 103,141.03
75
Tribunal Arbitral:
173. En relación al primer concepto, este Tribunal Arbitral observa que, en la

suma de S/. 145,434.23 soles por saldo adeudado por la ejecución del contrato y
del adicional, el cual se obtiene del recalculo de las valorizaciones contractuales
(S/.1´623,792.31), las valorizaciones del adicional N° 01 (S/. 628,125.20), el
deductivo vinculante N° 01 (S/. 679,867.34) y la reducción N° 01 (S/. 20,138.03)
cuya sumatoria asciende a S/. 1´551,912.14, menos el monto de las
valorizaciones contractuales (S/. 883,658.11) y del adicional (S/. 522,819.80)
pagadas, el cual asciende a S/.1´ 406,477.91 soles.
174. Al respecto; este Colegiado advierte que el Contratista no ha cumplido con

presentar en su liquidación final de obra, las valorizaciones contractuales y las
valorizaciones del adicional 01 a efectos de que el Tribunal corrobore
objetivamente lo que se encuentra valorizado a fin de establecer si el monto
reclamado por el Contratista como saldo de valorización debe ser pagado por la
Entidad, por lo que dicho concepto no debe ser incluido en la liquidación.
.
175. En relación al segundo concepto, este Tribunal Arbitral advierte que, en la
Liquidación Final de Obra presentada por el Contratista, solicita el pago por la
suma de S/. 137,134.59 soles por reajuste de las valorizaciones contractuales
y del adicional, cuyo monto resultante se obtiene del cálculo efectuado por el
Contratista y que ha sido presentado en su liquidación mediante los siguientes
cuadros:
76
Tribunal Arbitral:
176. Al respecto, el Tribunal Arbitral considera que al no haber sido objetado el reajuste
de las valorizaciones contractuales y del adicional por el monto de S/. 137,134.59,
ni en el procedimiento de liquidación de obra ni en el proceso arbitral, se dispone
que dicho monto sea incluido en la Liquidación Final de Obra.
177. En relación al tercer concepto, este Tribunal Arbitral advierte que el Contratista
en su Lliquidación Final de Obra consigna como saldo a pagar a favor de la
Entidad la suma de S/. 32,416.66 por amortización de adelanto directo, por lo que,
al no existir cuestionamientos u observaciones por parte de la Entidad a dicho
monto, este Tribunal considera que debe ser incluido en la liquidación.
178. Respecto al cuarto concepto, el Contratista consigna como saldo a pagar a la

Entidad la suma de S/. 11,224.35 por deducción del reajuste que no corresponde
por adelanto directo, en tal sentido al no existir observaciones a dicho monto por
la Entidad, este Tribunal también considera que debe ser incluido en la
liquidación.
179. En relación al quinto concepto, este Tribunal Arbitral observa que, en la

suma de S/. 103,141.03 soles por mayores gastos generales por las ampliaciones
de plazo.
180. Al respecto, el Contratista para acreditar el monto reclamado presenta un cuadro

de valorización de mayores gastos generales de 4 ampliaciones de plazo, cuyos
montos fueron calculados en base a los días otorgados en las ampliaciones de
plazo multiplicados por el gasto general variable diario, obteniéndose los
siguientes montos:
77
Tribunal Arbitral:

181. Pues bien, de la documentación presentada por el Contratista en su liquidación de

obra, se encuentran los siguientes documentos:
a) Carta N° 531-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 29.05.2015

Plazo N° 01 por 92 días calendarios por paralización no atribuible al
Contratista desde el 22.01.2015 al 23.04.2015 por lo que, siendo la fecha del
20.08.2015.
b) Carta N° 232-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 10.09.2015

Plazo parcial N° 02 por 30 días calendarios por paralización atribuible a la
del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01, por lo que, teniendo en cuenta
que el plazo contractual vence el 20.08.2015, el mismo se postergó hasta el
19.09.2015.
c) Carta N° 709-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 12.10.2015

Plazo Parcial N° 03 por 30 días calendarios por paralización total de los
trabajos atribuible a la Entidad por falta de pronunciamiento de la elaboración
del expediente técnico del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01 por lo
que, siendo la fecha del término del plazo contractual el 19.09.2015, el mismo
se postergó hasta el 19.10.2015.
d) Carta N° 444-2015-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 05.11.2015

Plazo Parcial N° 04 por 30 días calendarios por paralización atribuible a la
del adicional N° 01 y deductivo vinculante N° 01 por lo que, siendo la fecha del
18.11.2015.
182. Como puede observarse de lo señalado en el párrafo anterior, las cuatro

ampliaciones de plazo otorgadas al Contratista fueron por paralización de obra, en
tal sentido, el pago de los mayores gastos generales debe encontrarse
debidamente acreditados y no calculados conforme a la fórmula establecida para
atrasos, tal como así lo establece artículo 202 del Reglamento, cuyo tenor es el
siguiente:
Artículo 202º.- Efectos de la modificación del plazo contractual
78
Tribunal Arbitral:
Las ampliaciones de plazo en los contratos de obra darán lugar al pago de

mayores gastos generales variables iguales al número de días
correspondientes a la ampliación multiplicados por el gasto general
variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales de obra.
Sólo cuando la ampliación de plazo sea generada por la paralización

total de la obra por causas ajenas a la voluntad del contratista, dará
lugar al pago de mayores gastos generales variables debidamente
acreditados, de aquellos conceptos que forman parte de la estructura de
gastos generales variables de la oferta económica del contratista o del
valor referencial, según el caso.
(…)
183. En consecuencia, al no haber cumplido el Contratista con presentar

documentación que acredite el monto reclamado por cada ampliación de plazo, no
corresponde incluir en la liquidación la suma de S/. 103,141.03 soles por mayores
gastos generales; sin perjuicio de ello, correspondería dejar a salvo el derecho de
que el Contratista presente a la Entidad en vía de ejecución de laudo la
documentación que acredite los mayores gastos generales generados por las
ampliaciones de plazo 01, 02, 03 y 04, sin embargo, el Contratista presento su
renuncia a los mayores gastos generales de las ampliaciones de plazo 01, 02 03 y
04 de la siguiente manera:
Notificación de la aprobación de Renuncia de los mayores gastos

ampliaciones de plazo generales

Plazo N° 01 por 92 días calendarios. N° 01

Plazo parcial N° 02 por 30 días calendarios. parcial N° 02
Con fecha 12.10.2015 la Entidad notificó al Con fecha 13.10.2015, el Contratista

Plazo parcial N° 03 por 30 días calendarios. ampliación de plazo parcial N° 03
79
Tribunal Arbitral:

Plazo parcial N° 04 por 30 días calendarios. ampliación de plazo parcial N° 04.
184. Que, habiendo comunicado el Contratista a la Entidad la renuncia de los mayores

gastos generales de las ampliaciones de plazo 01, 02, 03 y 04 de manera
posterior al otorgamiento de las ampliaciones de plazo en mención, no
corresponde que sean incluidas en la liquidación dichos montos reclamados por el
Contratista de conformidad a lo establecido en la Opinión del OSCE N° 082-
2014/DTN, cuyo tenor es el siguiente:
“ (…)
2.2. Al respecto, debe indicarse que los párrafos primero y segundo del
artículo 202 del Reglamento regulan los efectos económicos de la ampliación
del plazo en los contratos de obra, conforme a lo siguiente:
(…)
Sin perjuicio de ello, toda vez que el derecho a cobrar los mayores gastos
generales variables originado por la aprobación de una ampliación de plazo
es un derecho de crédito del contratista (y, en consecuencia, de su libre
disposición), este podría renunciar16 al mismo una vez aprobada la ampliación
del plazo17; máxime si la normativa de contrataciones del Estado no ha
prohibido tal renuncia18, ni se vulnera alguna norma imperativa o de orden
público.
En esa medida, el contratista, libre y voluntariamente, sin que exista

coerción19 o algún vicio al manifestar su voluntad20, puede renunciar al pago
de los mayores gastos generales variables derivados de la aprobación de una
ampliación del plazo de ejecución de obra.
16 En este punto, debe señalarse que si bien la renuncia no está regulada expresamente en el Código Civil, la
doctrina la define como "(…) un acto unilateral, ejercitado sólo por el acreedor de la relación obligacional, pues si
contara con el asentimiento oportuno del deudor -sin dejar de encontrarnos dentro del campo de la renuncia- se
trataría de una condonación." A su vez, de conformidad con el artículo 1295 del Código Civil, la doctrina también
señala que "Condonar es perdonar una deuda o, en expresiones distintas, renunciar a un crédito, con la anuencia del
deudor. Así, cuando el acreedor perdona una deuda y el deudor conviene en ello, se extingue la obligación a cargo
de este último." (El subrayado es agregado). OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
obligaciones, Vol. XVI, Tercera Parte, Tomo IX, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú,
2001, Segunda Edición, págs. 263 y 245.
17 De conformidad con el criterio establecido en las Opiniones N° 014-2014/DTN y 012-2014/DTN.
18 Este criterio se sostiene en lo expresado en el literal a) del numeral 24 del artículo 2 de la Constitución Política del
Perú, que señala expresamente que "Nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo
que ella no prohíbe". (El resaltado es agregado).
19 Según el diccionario de la Real Academia Española, Vigésima Segunda Edición, “coerción”, en su primera
acepción, significa “Presión ejercida sobre alguien para forzar su voluntad o su conducta".
http://lema.rae.es/drae/?val=coacci%C3%B3n.
20 De conformidad con los artículos 201 y siguientes del Código Civil.
80
Tribunal Arbitral:
En este orden de ideas, aun cuando la Entidad está obligada a pagar al

contratista los mayores gastos generales variables al aprobarse una
ampliación del plazo de ejecución de una obra, el contratista podría renunciar
a este derecho con posterioridad a la aprobación de la ampliación de plazo,
pues constituye un derecho patrimonial de libre disposición.
b. Finalmente, es importante precisar que establecer que la renuncia a los

mayores gastos generales variables debe realizarse con posterioridad a la
aprobación de la ampliación del plazo tiene por finalidad: (i) permitir que el
contratista calcule el monto de gastos generales que serán objeto de renuncia
−pues los mismos solo pueden valorarse una vez aprobada la ampliación del
plazo− y (ii) asegurarse que el contratista renuncie a los gastos generales de
manera libre y voluntaria, sin la intervención de agentes externos que influyan
en su decisión.
En consecuencia, no es posible que el contratista renuncie a los mayores

gastos generales variables con anterioridad a la aprobación de la ampliación
del plazo que los origina. (Subrayado nuestro)”
185. En base a lo desarrollado en el presente laudo, se tiene que la Liquidación

elaborada por la Consorcio incluye cifras que no se ajustan a lo legalmente
establecido, es por ello, que a continuación detallaremos los montos que sí deben
ser considerados en la Liquidación de Obra:
Valorizaciones Contractuales y
0.00
Valorizaciones del Adicional N° 01
Reajuste de las valorizaciones del Contrato 137,134.59

y del Adicional N° 01
- 32,416.66
Amortización de Adelanto directo
- 11,224.35
Deducción del reajuste
Mayores Gastos Generales por
0.00
ampliaciones de plazo
SUB TOTAL 93,493.58
IGV 16,828.84
SALDO A FAVOR DEL CONTRATISTA S/. 110,322.42
186. Por estas consideraciones, este Colegiado concluye que al haber presentado el
Contratista su liquidación del Contrato dentro del plazo legal y no existiendo
observaciones de parte de la Entidad, de conformidad con el artículo 211° del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, corresponde declarar
81
Tribunal Arbitral:
consentida la liquidación presentada por el Contratista mediante Carta N° 075-

2016-DROF/GG-CO-RDB E.I.R.L, recepcionada por la Entidad el 12.08.2016, con
un saldo a favor del Contratista ascendente a S/. 110,322.42, incluido IGV.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA CUARTA
PRETENSION DE LA DEMANDA MODIFICADA MEDIANTE ESCRITO DE
FECHA 05.12.2017
3) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago del

importe concerniente a los gastos financieros exógenos o posteriores
al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00 soles, el
cual será debidamente indexado y/o liquidado a la fecha efectiva de
pago.
187. Mediante el escrito de fecha 05.12.2017 a través del cual se modifica la cuarta
asevera que el reconocimiento y pago por los gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra, se derivan de los actos perturbadores,
negligentes y dilatorios de la ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones
contractuales; motivos que lo han obligado a tener que asumir los costos
financieros no previstos inicialmente en el presupuesto de obra y mantenerlos
vigentes hasta que se resuelva la controversia generada por la ENTIDAD; razón
por la cual resulta procedente que la misma asuma el pago indemnizatorio por
mayores gastos financieros generados por la prórroga de vigencia de las
garantías ofrecidas, más allá del plazo contractual, por el importe de s/. 19,517.00
(diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) más los intereses correspondientes,
lo cual acredita con el estado de cuenta remitida por FOGAPI (entidad financiera
afianzadora) y el boucher de pago efectuado por el importe de S/. 20,000.00
(veinte mil soles) a razón de las comisiones por las garantías otorgadas y
vigentes.
188. De igual modo, el CONTRATISTA hace referencia a la doctrina nacional y

extranjera, referida a los derechos y obligaciones de los contratantes y referida
puntualmente a los contratos administrativos y contratos de ejecución con
82
Tribunal Arbitral:
prestaciones reciprocas, citando a ROBERTO DROMI21, respecto a los derechos

del contratista, el cual señala lo siguiente:
“Los derechos del contratista que implican recíprocamente

obligaciones para la Administración Publica comitente son los de
percepción del precio, suspensión de la ejecución, recomposición
del contrato, rescisión del contrato por culpa de la comitente,
mantenimiento de la ecuación económica-financiera22 e
invocación de las eximentes de responsabilidad por incumplimiento”.
Las relaciones contractuales administrativas se fundan en el Principio

pacta sunt servanda, es decir, que el contrato administrativo obliga
tanto al contratista como a la Administración Pública.
En su consecuencia, el contratista tiene el derecho de exigir de la

administración el cumplimiento de las obligaciones emergentes
del contrato. Asimismo, la administración debe ejecutar sus
prestaciones dentro de los plazos estipulados normativa o
convencionalmente, o dentro del plazo razonable que
corresponda a la naturaleza del contrato”.
En el caso que la administración no cumpla con las obligaciones

emergentes del contrato, es posible que el contratista oponga la
defensa de la exceptio nom adimpleti contractus, o en su caso, exija
judicialmente el pago de daños y perjuicios.”
189. De conformidad a lo señalado en el párrafo anterior, el CONTRATISTA afirma que

uno de sus derechos, es el mantenimiento de la ecuación económica-financiera de
los contratos. Al respecto, ROBERTO DROMI23, señala lo siguiente:
21 ROBERTO DROMI, DERECHO ADMINISTRATIVO; VOL. I, 10° EDICION ACTUALIZADA.EDIT.CIUDAD DE ARGENTINA,

2004. Pag. 544,545
22
PRINCIPIO DE EQUIVALENCIA DE LAS PRESTACIONES O EQUILIBRIO FINANCIERO DE LAS PRESTACIONES EN
PERJUICIO DEL CONTRATISTA.
Si la situación económica del contratista y el equilibrio financiero resultan afectados por causas imputables directamente al
estado contratante - a razón de las modificaciones y el surgimiento de nuevas obligaciones o cargas - la Administración Pública
tiene el deber jurídico de restablecer el sinalagma económico del contrato y el equilibrio financiero afectado por causas
imputables directamente al estado contratante - en razón de las modificaciones que proponga- debiendo satisfacer los derechos
del contratista afectado por los mayores costos. La administración tiene la obligación de indemnizar al contratista cuando
dichas alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y afecte la base económica que ha sido pactada al
momento de la celebración del contrato, evitándose así un enriquecimiento sin causa de la Administración y el
empobrecimiento correlativo del contratista.
23ROBERTO DROMI, DERECHO ADMINISTRATIVO; VOL. I, 10° EDICION ACTUALIZADA. CIUDAD DE ARGENTINA 2004,
BUENOS AIRES-MADRID. Pag.558
83
Tribunal Arbitral:
“6.7 Consideración de la Ecuación Económica. Cuando el contratista

estima su precio, lo hace teniendo en cuenta la situación económica
existente en el momento de celebrar el contrato. Se trata de la ecuación
que toma en cuenta el beneficio que va a obtener deducidos sus costos.
Pero puede ocurrir que, si tal situación se vea alterada por causas
imputables a la Administración o por causas ajenas a ella, causas que
vienen a modificar el equilibrio económico originario, por lo cual el
contratista tendrá derecho a que dicho equilibrio sea restablecido,
manteniendo de esta manera la ecuación económica del contrato.
El fundamento jurídico de este derecho está en el principio de justica
conmutativa, que supone una igualdad o equilibrio entre derechos y
obligaciones del particular, una equivalencia por la que no se podrá
sacrificar el interés particular en aras del interés público sin que aquel haya
sido previamente resarcido.
En este orden de ideas, la vigencia actualizada de la ecuación económica
es la columna vertebral del contrato. Sin considerar esta ecuación, lo que
queda son derechos para exigirla deberes para cumplirla.
6.8 Consideración de la Ecuación Financiera. Cuando se presenta en

un procedimiento de selección un contratista del Estado, el oferente ya
tiene en cuenta un presupuesto y determinadas previsiones, por una parte,
para responder a los gastos e inversiones que requerirá el contrato por la
otra.
Se tiene en cuenta la necesidad de que exista una imputación
presupuestaria a tal fin (partidas), y que se debe obtener financiamiento
(interno, propio, o externo). Todo ello está garantizado por las leyes de
garantía de inversiones extranjeras, debiendo ser considerados las tasas
de interés y los costos del dinero, y el déficit y el quebranto en que puede
caer el contrato.”
190. Así también, el CONTRATISTA hace referencia al Principio de equivalencia de las

prestaciones o equilibrio de las prestaciones, mediante la cual señala que “la
administración tiene la obligación de indemnizar al contratista cuando las
alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y afecte la base
económica que ha sido pactada al momento de la celebración del contrato,
evitándose así un enriquecimiento sin causa de la Administración y el
empobrecimiento correlativo del contratista”.
191. En base a lo expuesto, el CONTRATISTA asevera que tiene su derecho expedito

para exigir a la ENTIDAD el resarcimiento por los actos que meritúan
responsabilidad funcional indemnizatoria a razón del resquebrajamiento de la
ecuación económica-financiera del contrato y la fractura del equilibrio de las
prestaciones; y en tal sentido, solicita al Tribunal que se ordene a la ENTIDAD, el
pago por el concepto de gastos financieros exógenos incurridos y concernientes a
84
Tribunal Arbitral:
los gastos asumidos y posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de

S/ 19,517.00 (diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles, más intereses a
la fecha efectiva de pago.
192. De otro lado, el CONTRATISTA afirma que en razón de la resolución arbitraria e

indebida del contrato, se le viene causando ingente daño financiero concerniente
a los gastos financieros exógenos o posteriores al plazo de ejecución de obra por
el importe de S/ 19,517.00 (Diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles,
más intereses a la fecha efectiva de pago; por cuanto ha tenido que seguir
asumiendo los costos que genera la vigencia de la carta fianza de fiel
cumplimiento, a pesar que la obra se encontraba concluida, con acta de recepción
de obra y liquidación legalmente consentida.
193. Finalmente, argumenta que, si se desea establecer una línea de separación entre
el "daño actual" y el "daño futuro", es importante determinar en qué momento nos
debemos colocar para apreciar los daños y merituarlos. Para ello, señala, es
importante destacar que todos los daños son una consecuencia o efecto del
hecho generador que los ha causado; la lógica pone de manifiesto que el daño va
a ser posterior en el tiempo al hecho generador, de manera que por veloz que sea
el efecto, a punto tal que parezca "instantáneo", se produce siempre en un
momento futuro, con relación a la causa generadora. Pero no siempre el daño se
produce de manera instantánea, sino que -con mucha frecuencia- las
consecuencias dañosas se proyectan a lo largo del tiempo, a veces durante
períodos bastante extensos, como sucede en los casos de invalidez permanente.
En el particular, indica el CONTRATISTA, los daños se presentan en el momento
que la entidad contratante realiza los actos boicoteadores conducidos a efectuar la
ruptura de vínculo contractual y las consecuencias y daños patrimoniales futuros
se reflejan en los actos de desprendimiento patrimonial que deba efectuar el
contratista para asumir los costos financieros más allá de lo previsto inicialmente
en su presupuesto.
194. A través del escrito de fecha 25.01.2018, la ENTIDAD sostiene que la obra se
inició el 22.11.2014, con un plazo de ejecución de 180 días calendario, debiendo
culminarse el 21.05.2015, postergándose la ejecución de la obra al 31.12.2015,
por efecto de ampliaciones de plazo a consecuencia del trámite de adicionales de
obra, formulación del mencionado adicional que estuvo a cargo del mismo
contratista, demorándose en la formulación, por lo que para lograr la aprobación
del mencionado adicional se necesitó 225 días calendario.
195. Precisa además que el CONTRATISTA debió culminar la obra, incluidas las
prestaciones adicionales de obra, el 31.12.2015, sin embargo, para el 16.03.2016,
85
Tribunal Arbitral:
la obra se encontraba observada e inconclusa, fecha en la que realiza el Comité

de Recepción la primera visita a la obra.
196. Tomando en cuenta que para el 12.05.2016, la obra aún se encontraba observada
e inconclusa, la ENTIDAD señala que el Comité de Recepción visitó la obra por
tercera vez el 25.08.2016, fecha en la cual constatan que las observaciones
seguían pendientes de ser subsanadas hasta la actualidad, generando malestar
entre los beneficiarios y perjuicios a los agricultores o beneficiarios del canal,
contribuyendo de esta forma el CONTRATISTA a que su obra tenga una vida útil
muy corta.
197. Por lo expuesto, la ENTIDAD considera que la pretensión referida al pago del
importe concerniente los gastos financieros exógenos o posteriores al plazo de
efectiva de pago, resulta IMPROCEDENTE debido a que, toda la demora en la
ejecución, culminación y recepción de la citada obra ha sido atribuible al
CONTRATISTA.
198. Respecto a los argumentos expuestos por el Contratista, se aprecia que dicha
parte mezcla conceptos de indemnización y pago de gastos financieros en su
pretensión, generándose una confusión de lo que peticiona al Tribunal; sin
embargo, del medio probatorio presentado en su escrito de subsanación de
demanda de fecha 12.06.2017 (copia simple de un correo electrónico mediante
cual la Entidad Financiera FOGAPI, documento que no ha sido cuestionado por la
Entidad), y de acuerdo a los argumentos expresados en su escrito de demanda,
se entiende que lo que el Contratista peticiona es el pago por concepto de gastos
financieros exógenos incurridos y concernientes a los gastos asumidos y
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/ 19,517.00
(diecinueve mil quinientos diecisiete y 00/100) soles de su carta fianza de fiel
cumplimiento (tal como se aprecia de la cláusula séptima del Contrato), más
intereses a la fecha efectiva de pago.
199. De acuerdo a lo resuelto en el presente laudo, el Tribunal ha llegado a la

conclusión de que el Acta de Recepción de obra se llevó a cabo el 15.06.2016 y
que el procedimiento de liquidación de obra se inició con la presentación de la
liquidación el 12.08.2016, dentro de los 60 días computados desde la recepción
de la obra, teniendo el mismo plazo la Entidad para observar la liquidación,
venciéndose el mismo el 11.10.2016 y para finalmente el Contratista pronunciarse
sobre las observaciones dentro de los 15 días siguientes, esto es, hasta el
26.10.2016; sin embargo, la Entidad resolvió el contrato lo cual trajo como
consecuencia que llevara a cabo el presente arbitraje, mediante el cual se
determinó la nulidad de la resolución del contrato, por lo que correspondería que
86
Tribunal Arbitral:
los gastos financieros de las cartas fianzas afianzadas por el Contratista sean
cancelados por la Entidad al Contratista desde el consentimiento de la liquidación
de la obra (26.10.2016) hasta la emisión del presente laudo; sin embargo, en la
copia simple del correo electrónico mediante cual la Entidad Financiera FOGAPI le
requiere el pago por las comisiones vencidas de la garantía de fiel cumplimiento
por la suma de S/. 19,790.00; se evidencian que las comisiones cobradas al
Contratista son desde el 23.12.2015 al 10.10.2016, por lo que al haber quedado
consentida la liquidación recién el 26.10.2016, no corresponde otorgar el pago de
las renovaciones de la carta fianza ya que son de obligatorio cumplimiento de
mantenerse vigente hasta el consentimiento de la liquidación.
200. En base a lo expuesto, este Colegiado concluye que la cuarta pretensión principal
de la demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017 debe ser
declarada IMPROCEDENTE.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA PRETENSION 5.1
DE LA DEMANDA
4) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago por el

concepto de indemnización de daños y perjuicios, cuyo importe
asciende a S/. 423,000.00 soles.
201. A través del escrito de demanda de fecha 23.05.2017 subsanado mediante

escrito de fecha 12.06.2017, el CONTRATISTA manifiesta que el artículo 1985
del Código Civil, “La indemnización comprende las consecuencias que deriven de
la acción u omisión generadora del daño…debiendo existir una relación de
causalidad adecuada entre hecho y el daño producido”, el cual es complementario
con lo dispuesto en el artículo 1321 del mismo cuerpo legal sustantivo, cuyo
segundo párrafo establece que ”Queda sujeto a la indemnización de daños y
perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusables o culpa
leve”. “El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante…”.
202. A razón de las referencias legales citadas precedentemente, el CONTRATISTA

señala que se puede aseverar con categoría que la pretensión conducida a
obtener el resarcimiento por los daños y perjuicios causados por la ENTIDAD, se
encuentran plenamente identificados por los actos dolosos/culposos conducidos a
soslayar sus obligaciones contractuales injustificadamente (resolución nula de
87
Tribunal Arbitral:
contrato) y que trajeron como consecuencia el empobrecimiento de esta,

existiendo una relación de causalidad entre los hechos acaecidos y los daños
causados y factor de atribución en la actitud dolosa de los funcionarios de la
ENTIDAD.
203. Respecto al factor de atribución, el CONTRATISTA señala que existe culpa

objetiva y responsabilidad por parte de los funcionarios de la ENTIDAD, por
cuanto y conocedores de la normativa que regula las contrataciones, sus
obligaciones contractuales y obligaciones funcionales a razón del CONTRATO N°
205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL - Adjudicación de Menor Cuantía N° 92-2014-
MINAGRI derivada de la L.P. N° 02-2014-MINAGRI-AGRO RURAL, para la
ejecución de la obra denominada “Instalación del Canal de Riego Rangra-
Gongopata- Pucajaca–Distrito de Molino Pachitea Huánuco, se esmeraron en
realizar actos culposos/dolosos conducidos a soslayar y obviar sus obligaciones
contractuales, que causaron primordialmente que se tenga que adeudarse
financieramente a razón de contratos de mutuo suscritos con terceros ajenos a la
relación contractual para invertir en la ejecución de los trabajos y sostener la
dilación prolongada causada por la ENTIDAD y asimismo seguir honrando los
contratos indefinidos del residente de obra y el contador público.
204. Con relación a la vinculación, nexo causal o relación de causalidad, el

CONTRATISTA indica que se encuentra plenamente identificada en la suscripción
del Contrato N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL y en la indebida, ilegal y
arbitraria resolución del contrato efectuada mediante la remisión de la Carta
Notarial N° 074-2016-MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
205. Asimismo, indica que el reconocimiento y pago a su favor por el concepto de

indemnización de daños y perjuicios, se encuentra debidamente sustentado y se
fundan primordialmente a razón de los actos perturbadores, negligentes y
dilatorios de la ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones contractuales,
los cuales obligaron a que asuman de su propio peculio o patrimonio personal,
prestamos financieros y contratos de mutuo para mantener los costos y asumir los
gastos de obra y del personal profesional contratado para dicho fin.
206. Respecto a los contratos aludidos y suscritos por el CONTRATISTA, hace

referencia a los siguientes:
 Contrato de Préstamo de Efectivo de fecha 02.11.2015, suscrito por

CONSTRUCTORA OBREGON RDB E.I.R.L con el Financista AGUSTINA
MARILU PINTADO, por el importe de S/. 100.00.00 (cien mil soles) cuyo
objeto y finalidad fue para ser utilizado en la culminación de la obra producto de
la Licitación Pública N° 02-2014- MINAGRI-AGRO RURAL; “Contrato de
ejecución de la Obra: Instalación del Canal de Riego Rangra – Gongapata -
Pucajaga, Distrito de Molino-Pachitea-Huánuco”, a falta de pago de las
88
Tribunal Arbitral:
valorizaciones de parte de la ENTIDAD, cuyo préstamo devengaría como

interés la tasa efectiva mensual en soles establecida en diez por ciento (10 %)
mensual, por lo que de acuerdo al CONTRATISTA, la pretensión
indemnizatoria se fija en el importe de s/. 290,000.00 (dos cientos noventa mil
soles y 00/100) a razon de 100,000.00 por el contrato de préstamo realizado y
s/. 190,000.00 (ciento noventa mil y 00/100 soles) por los intereses generados
y asumidos por este desde el mes diciembre 2015 al mes de junio 2017.
 Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha 20.10.2014,

de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB
E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN, quien
desempeñaba el cargo de RESIDENTE DE LA OBRA, en la ejecución del
contrato “Adjudicación de menor cuantía N° 92-2014-MINAGRI-AGRO
RURAL derivada de la licitación Publica N° 02-2014- MINAGRI-AGRO
RURAL; “ Contrato de ejecución de la Obra: Instalación del Canal de Riego
Rangra-Gongapata-Pucajaga, Distrito de Molino-Pachitea-Huánuco, por el
importe de S/. 5,000.00 (Cinco mil 00/100 Soles) neto mensual, por lo que al
haber asumido los honorarios del residente de obra desde que la ENTIDAD se
encuentra renuente al cumplimiento de obligaciones que derivaron en la
resolución de contrato, asegura han tenido que asumir los honorarios del
residente de obra (fuera del presupuesto de obra) en razón del contrato
suscrito desde el mes de noviembre 2015 hasta el mes de junio 2017, a razón
de s/. 5,000.00 soles mensuales; razón por la cual solicitan el pago por el
importe de s/. 95,000.00 (noventa y cinco mil soles).
 Contrato de locación de servicios de fecha 20.10.2014, de carácter indefinido,

suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB E.I.R.L y doña ROCIO DEL
PILAR PINTADO CRUZ para prestar los servicios de asesoría contable,
financiera, tributaria y laboral autorizada por el Colegio de Contadores de Lima
con certificación de contador por el importe de S/. 2,000.00 (dos mil 00/100
soles) neto mensual, por lo que teniendo en consideración que la contratista
viene asumiendo los honorarios de la contadora publica desde que la
ENTIDAD se encuentra renuente al cumplimiento de obligaciones que
derivaron en una abyecta resolución de contrato, el CONTRATISTA ha tenido
que asumir los honorarios de la contadora pública (fuera del presupuesto de
obra) en razón del contrato suscrito desde el mes de noviembre 2015 hasta el
mes de junio 2017, por el monto de S/. 2,000.00 soles mensuales, razón por la
cual solicitan el pago por el importe de s/. 38,000.00 (treinta y ocho mil soles).
207. Finalmente, el CONTRATISTA hace referencia al principio de equivalencia de las

prestaciones, por el cual “la administración tiene la obligación de indemnizar al
contratista cuando las alteraciones produzcan la ruptura del equilibrio financiero y
afecte la base económica que ha sido pactada al momento de la celebración del
89
Tribunal Arbitral:
contrato, evitándose así un enriquecimiento sin causa de la administración y el

empobrecimiento correlativo del contratista”, en ese sentido, sostiene que tiene el
derecho de exigir a la ENTIDAD el reconocimiento y pago del importe
concerniente a los daños indemnizatorios por los conceptos de daño emergente y
lucro cesante.
208. La ENTIDAD mediante escrito de contestación de demanda de fecha

18.07.2017, señala que el Tribunal deberá tener en cuenta que la responsabilidad
contractual es la que proviene de la violación de un contrato y consiste en la
obligación de indemnizar al acreedor, el perjuicio que le causa el incumplimiento
de contrato o su cumplimiento tardío o imperfecto.
209. Asimismo, alega que la responsabilidad contractual supone una obligación

anterior, es decir, se produce entre personas ligadas por un vínculo jurídico
preexistente. En la responsabilidad contractual, la obligación de indemnizar es la
sanción impuesta por la ley, al incumplimiento de una obligación anterior, lo que
constituye uno de los efectos de que la ley atribuye a la fuerza obligatoria de los
contratos.
210. La doctrina moderna señala que básicamente existen elementos comunes a la

responsabilidad civil contractual y extracontractual; y que de consecuencia
conviene abandonar las distinciones arbitrarias. Así por ejemplo, Santos Briz
señala como elementos comunes:
a) La antijuridicidad
b) La producción de un daño
c) La culpa del agente (factor de atribución).
d) Relación causal entre la acción u omisión y el daño.
211. Resalta que la ausencia de uno de los elementos antes mencionados evita que se
configure el supuesto de responsabilidad civil contractual y por ende desaparece
la obligación de indemnizar.
212. Respecto a la antijuridicidad, la ENTIDAD indica que es aceptada en el ámbito de

la responsabilidad contractual y extracontractual, porque incluye las conductas
típicas y atípicas. Nace la obligación de indemnizar cuando se causa daño a otro u
otros mediante un comportamiento no amparado en el derecho, por contravenir
una norma de carácter imperativo, por contravenir los principios que conforman el
orden público o las reglas de convivencia social que constituyen las buenas
costumbres. Resulta evidente que siempre es necesaria una conducta antijurídica
o ilegitima para poder dar nacimiento a la obligación de indemnizar.
90
Tribunal Arbitral:
213. Se entiende, entonces, que la antijuridicidad es toda manifestación, actitud o

hecho que contraría los principios básicos del derecho, por lo cual el autor del
daño no será responsable si la conducta realizada se efectuó dentro de los límites
de lo lícito. Ahora bien, en el presente caso la resolución del contrato efectuada
por mi representada fue realizada respetando el ordenamiento jurídico vigente, es
decir, lo dispuesto en el artículo 169° del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
214. No obstante, lo antes expuesto y en el supuesto negado que se considere que,

con la resolución del contrato se ha causado daño alguno al demandante; resulta
necesario tener en cuenta las siguientes consideraciones.
215. El daño es todo menoscabo que experimenta una persona, sea en ella misma,
sea en su patrimonio, y que no necesariamente se refiera a un menoscabo por la
pérdida de un derecho. En términos generales la ENTIDAD define el daño o
perjuicio como la disminución o detrimento del patrimonio o los detrimentos
morales sufridos por una persona.
216. El daño, según ha definido el distinguido autor alemán Karl Larenz “es la
alteración desfavorable de las circunstancias que a consecuencia de un hecho
determinado se produce contra la voluntad de una persona, y que afecta a los
bienes jurídicos que le pertenecen, sean estos respecto de su personalidad,
libertad, honor o patrimonio”.
217. En este sentido, tradicionalmente se ha clasificado el daño en dos tipos: el daño

emergente, que comprende la pérdida o disminución patrimonial sufrida por la
víctima como consecuencia de un hecho ilícito (implica siempre un
empobrecimiento) y comprende tanto los daños inmediatos como los daños
futuros, pues no siempre las consecuencias van a ser inmediatas. Es, en
consecuencia, la disminución de la esfera patrimonial; mientras que el llamado
lucro cesante está constituido por todos aquellos montos que dejaron de ingresar
en su patrimonio por efectos del evento dañoso; sin embargo, no debe perderse
de vista que todo daño a efectos de ser indemnizado debe ser cierto, lo cual
implica que quien alegué haber sufrido un daño debe demostrar su ocurrencia, tal
como lo exige además nuestra legislación.
218. Agrega la ENTIDAD que, como cualquier pretensión económica, la indemnización

por daños y perjuicios debe ser debidamente acredita, conforme a lo prescrito en
el artículo 1331° del Código Civil: “La prueba de los daños y perjuicios y de su
cuantía también corresponde al perjudicado por la inejecución de la obligación, o
por su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso”.
219. Sobre este último punto afirma que, a nivel jurisprudencial, se ha determinado que
“para que haya daño contractual resarcible no basta que se incumpla la obligación
91
Tribunal Arbitral:
y que el incumplimiento sea imputable al deudor, sino que éste produzca un

perjuicio a quien lo alega24”.
220. En base a lo expuesto y conforme puede observarse, asevera la ENTIDAD que el

CONTRATISTA no ha acreditado documentalmente haber sufrido pérdida o
disminución patrimonial alguna por efectos del supuesto evento dañoso, no siendo
oponibles las copias del Contrato de Préstamo de Efectivo de fecha 02.11.2015,
del contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha 20.10.2014 y
del contrato de locación de servicios de fecha 20.10.2014 por no tener la calidad
de documentos públicos de fecha cierta por no haberse acompañado dichos
documentos en copia legalizada por notario.
221. Por todo lo expuesto y siendo evidente la falta de acreditación probatoria de su

pretensión, la ENTIDAD solicita que sea declarada INFUNDADA.
222. Con relación a esta pretensión, nos hallamos ante un supuesto de responsabilidad
civil de naturaleza contractual, debiendo por ello aplicárseles las normas relativas
a la inejecución de obligaciones previstas en nuestro Código Civil, a fin de
determinar cuáles son los daños que deben ser indemnizados.
223. Al respecto, el artículo 1321° del mencionado cuerpo legal señala lo siguiente:
"Articulo 1321.- Indemnización por dolo, culpa leve e inexcusable

(…) El resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso, comprende tanto el daño
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata
y directa de tal inejecución.
(…) ”
224. De acuerdo a la norma legal antes citada, el responsable debe indemnizar tanto el
daño emergente como el lucro cesante, pero únicamente si son una consecuencia
directa o indirecta de su inejecución.
225. Que, para que se configure un supuesto de responsabilidad civil, es necesario que
concurran conjuntamente algunos elementos (Antijuricidad, Daño, Relación de
Causalidad y Factor de Atribución); en caso de los referidos elementos no
coexistan simultáneamente, no se configuraría un supuesto de responsabilidad
civil y por lo tanto no será atendible lo solicitado por el Contratista.
24 Expediente N° 1026-95-Lima. Véase: El Código Civil en su Jurisprudencia. Gaceta Jurídica S.A. Lima.
92
Tribunal Arbitral:
226. Al respecto, el Contratista considera que la Entidad debe indemnizarlo por los
supuestos daños y perjuicios que le habría ocasionado por un monto de
S/. 423,000.00 soles debido a se encuentra debidamente sustentado
primordialmente en razón a los actos perturbadores, negligentes y dilatorios de la
ENTIDAD en el cumplimiento de sus obligaciones contractuales (resolución de
contrato), y que trajeron como consecuencia el empobrecimiento de esta al asumir
de su propio peculio o patrimonio personal, prestamos financieros y contratos de
mutuo para mantener los costos y asumir los gastos de obra y del personal
profesional contratado para dicho fin, entre estos, el Contrato de Préstamo de
Efectivo de fecha 02.11.2015, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON RDB
E.I.R.L con el Financista AGUSTINA MARILU PINTADO, por el importe de S/.
100.00.00, el Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de fecha
20.10.2014, de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA OBREGON
RDB E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN por el monto
de S/. 5,000.00 y el Contrato de trabajo temporal por necesidad del mercado de
fecha 20.10.2014, de carácter indefinido, suscrito por CONSTRUCTORA
OBREGON RDB E.I.R.L y el Ingeniero SATURNINO RAUL MELGAR PAITAN por
el monto de S/. 2,000.00; sin embargo, si bien este Colegiado, de conformidad a
lo desarrollado en el presente laudo, ha declarado la nulidad de la resolución de
contrato efectuada por la Entidad, el Contratista no ha cumplido con acreditar que
la resolución de contrato le causó daño, más aun cuando los medios probatorios
presentados son documentos simples y no de fecha cierta, ni tampoco ha
demostrado que el daño patrimonial que solicita asciende a S/. 423,000.00 soles,
correspondiéndole demostrar dicho perjuicio al Contratista, tal como lo establece
el artículo 1331° del Código Civil:
"La prueba de los daños y perjuicios y de su cuantía también corresponde

al perjudicado por la inejecución de la obligación o por cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso".
227. Con lo antes trascrito, queda claro que quien tiene la carga de la prueba de los
daños y perjuicios y de su cuantía corresponden al perjudicado, por lo que al no
haberse acreditado la existencia de los daños y teniendo en consideración lo
desarrollado por este Tribunal, debe desestimarse la presente pretensión.
228. En base a los fundamentos expuestos, el Tribunal Arbitral considera que la

pretensión 5.1 de la quinta pretensión principal de la demanda debe ser declarada
IMPROCEDENTE, sin perjuicio de dejar a salvo el derecho del Contratista de
recurrir a la vía que corresponda.

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADO CON LA PRIMERA
PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA RECONVENCIÓN DE FECHA 25.01.2018
93
Tribunal Arbitral:
8) Determinar si corresponde o no ordenar el pago de la indemnización

por daños y perjuicios de índole social y económica por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato
N° 205-2014-MINAGRI-AGRO RURAL.
229. La ENTIDAD mediante su escrito de fecha 25.01.2018, formula (segunda)

reconvención, manifestando que el CONTRATISTA no cumplió con subsanar las
observaciones planteadas en el procedimiento de recepción de obra,
requiriéndoseles oportunamente a través de la Carta Notarial N° 027-2016-
MINAGRIDVDIAR-AGRO RURAL/DE, de fecha 02.06.2016 para el levantamiento
de las mismas, tal como, con Carta Notarial N° 068-2016MINAGRI-DVDIAR-
AGRO RURAL-DE de fecha 08.11.2016, por lo que, de conformidad con los
artículos 168 y 169 del Reglamento procedió a resolver el Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO RURAL, mediante Carta Notarial N° 074-2016-MINAGRI-
DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016.
230. Asimismo, señala que se ha generado un perjuicio social y económico a los

beneficiarios de la obra, puesto que no podrán dar uso de la misma para efectuar
el riego a sus sembríos, y en el supuesto que lo utilicen podría perjudicar la vida
útil de la obra.
231. Sin embargo, en esta etapa no es posible cuantificar el monto exacto, siendo
recomendable que se solicite una pericia a fin de cuantificar los daños y perjuicios
que ha ocasionado el Contratista , por lo que solicita al Tribunal se realice un
peritaje a la obra a fin de determinar realmente los daños y perjuicios que el
CONTRATISTA ha generado a la ENTIDAD al no haber culminado la obra de
acuerdo a los planos y especificaciones técnicas del expediente contractual de la
obra y se genere una liquidación que refleja el estado real de la obra por lo que
cualquier monto señalado referente a la liquidación de la obra debe ser
cuantificado previo un peritaje de la obra.
232. De otro lado, mediante escrito de alegatos de fecha 03.07.2019, la ENTIDAD

señala que la pretensión indemnizatoria se encuentra desarrollada y acreditada a
través del Informe N° 019-2018/JVC de fecha 21.09.2018, documento técnico que
ha determinado que el perjuicio asciende a S/. 1´123,940.46 soles.
233. Mediante el escrito de contestación a la reconvención de fecha 20.04.2018, el

CONTRATISTA advierte que el artículo 1985 del Código Civil establece que “la
indemnización comprende las consecuencias que deriven de la acción u omisión
94
Tribunal Arbitral:
generadora del daño … debiendo existir una relación de causalidad adecuada

entre hecho y el daño producido”, complementando dicha posición con lo
dispuesto en el artículo 1321 del mismo cuerpo legal, el cual indica que “el
resarcimiento por la inejecución de la obligación o por su cumplimiento parcial,
tardío o defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante…”.
234. De acuerdo a lo dispuesto en las referencias legales citadas, el CONTRATISTA

asevera que a razón de la relación contractual entre los actores y de los hechos
que fundamentan su demanda, se evidencia la existencia de actos
culposos/dolosos por parte de los funcionarios de la ENTIDAD, los cuales denotan
el factor de atribución y nexo vinculante; por cuanto y debido a la actuación
negligente y de carácter doloso del comité de recepción de obra, para recepcionar
debida y oportunamente la obra ejecutada, causaron entre otros daños, la
ejecución arbitraria de las garantías y la afrontación de ingentes daños y gastos
no previstos primigeniamente, cuando se suscribió el contrato de obra, ni
considerandos en el presupuesto de obra primigenio.
235. Existe culpa objetiva por parte de los funcionarios de la ENTIDAD por cuanto
conocedores de sus obligaciones funcionales, soslayaron y obviaron dichas
obligaciones negligentemente y en perjuicio del CONTRATISTA ocasionando la
generación de controversias de carácter técnico, los cuales derivaron en la
iniciación de un proceso arbitral y como acto consecuente la ampliación en la
renovación de la garantía de fiel cumplimiento.
236. Identificados plenamente los autores o responsables mediatos o inmediatos e

identificados los hechos materiales causantes del daño económicamente
resarcibles, es de inferir que la determinación del daño se encontrará oportuna y
debidamente cuantificado, como asimismo oportunamente serán documentados,
reservándose el derecho de fundamentarla fáctica y jurídicamente con las
observaciones a las pericias practicadas y la cuantificación que se realice, de la
pretensión reconvencional.
237. El CONTRATISTA señala que se concluyó con los trabajos de obra inicialmente
contratados y estos fueron oportunamente concluidos y debidamente
recepcionados por la ENTIDAD, estando en pleno funcionamiento para los
beneficiarios de la obra; por tanto, la aseveración que la realiza la ENTIDAD en el
numeral 3 de sus fundamentos, “se ha generado un perjuicio social y económico a
los beneficiarios de la obra”, resulta ser tendenciosa y falaz.
238. Finalmente, indica que la obra fue entregada oportunamente a sus beneficiarios
para su uso y por tanto a la fecha existiría un desgaste natural y dependiendo del
uso diligente o negligente de las instalaciones.
95
Tribunal Arbitral:
239. Con relación a la pretensión indemnizatoria, se observa que el daño aludido por la
Entidad se habría originado en el incumplimiento del contratista de no haber
culminado la obra de acuerdo a los planos y especificaciones técnicas del
expediente contractual de la obra; generando un perjuicio social y económico a
los beneficiarios de la obra, puesto que no podrán dar uso de la misma para
efectuar el riego a sus sembríos, y en el supuesto que lo utilicen podría perjudicar
la vida útil de la obra; sin embargo, este Colegiado ha determinado que en el
presente laudo, la resolución de contrato efectuada por la Entidad es nula al
existir un Acta de Recepción de Obra por parte del Comité de Recepción de obra
que ha sido declarado valido por el Tribunal con lo cual el Contratista habría
cumplido con subsanar las observaciones realizadas mediante Acta de fecha
12.05.2016.
240. Asimismo, este Colegiado advierte que el cálculo efectuado por la Entidad para
obtener el monto indemnizatorio, ha sido en base a un Informe Técnico de la
propia Entidad que a consideración de este Colegiado no resulta suficiente para
acreditar el daño y quantum indemnizatorio solicitado por la Entidad.
241. Por estas consideraciones, el Tribunal considera que la primera pretensión

principal de la segunda reconvención debe ser declarada IMPROCEDENTE,
dejándose expedito el derecho de la Entidad de recurrir a la vía que corresponda.
8.5 PUNTOS CONTROVERTIDOS 5) y 9) DEL ACTA DE LA AUDIENCIA DE

FECHA 13 DE JUNIO DEL 2018, RELACIONADOS CON EL PAGO DE
COSTOS Y COSTAS ARBITRALES
5) Determinar si corresponde o no ordenar a la Entidad, el pago en vía de

devolución por los gastos incurridos y concernientes a los honorarios
del Tribunal Arbitral, secretaria arbitral, gastos de cobranza,
honorarios de asesores técnico-legales y peritos, más el pago de
9) Determinar si corresponde o no ordenar al Contratista asumir el pago

de los costos y costas arbitrales que genere la tramitación del
242. El CONTRATISTA mediante escrito de fecha 12.06.2017, el cual subsana el

escrito de demanda de fecha 23.05.2017, señala que dado que la resolución de
96
Tribunal Arbitral:
contrato efectuada por la ENTIDAD mediante la Carta Notarial N° 074-2016-

MINAGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha 23.11.2016 es inválida al no
contar con todos los requisitos de validez del acto administrativo regulado por el
artículo 3 de la Ley 27444 -Ley del Procedimiento Administrativo General en ese
sentido, considera que dicho acto se encuentra viciado de nulidad por acto
negligente de la ENTIDAD debiendo asumir dicha parte los costos y costas del
proceso referido al pago de honorarios del tribunal arbitral, secretaría arbitral,
gastos de cobranza, honorarios de asesores técnico-legales y peritos.
243. La ENTIDAD mediante escrito de fecha 04.08.2017 que subsana el escrito de

reconvención de fecha 18.07.2017, manifiesta que el artículo 73 del DL N° 1071
prescribe que “el tribunal arbitral tendrá en cuenta a efectos de imputar o distribuir
los costos del arbitraje, el acuerdo de las partes. A falta de acuerdo, los costos del
arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin embargo, el tribunal arbitral
podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estima que el
prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. (…).”
244. En ese sentido, considerando que las pretensiones planteadas por el

CONTRATISTA carecen de fundamentos de hecho y de derecho que las
respalden, en aplicación del citado artículo 73 del Decreto Legislativo que norma
el arbitraje, solicitamos que los gastos arbitrales generados por este proceso sean
cancelados por el CONTRATISTA.
245. Corresponde en este punto que el Tribunal Arbitral se pronuncie acerca de los
gastos del presente arbitraje, a fin de determinar si alguna de las partes debe
asumirlos en su totalidad, o si, por el contrario, cada parte deberá asumir sus
propios gastos y los que sean comunes en partes iguales.
246. Conforme a lo establecido por el artículo 70° de la Ley de Arbitraje, los costos del
arbitraje comprenden:
(i) los honorarios y gastos del Tribunal Arbitral;

(ii) los honorarios y gastos del secretario;
(iii) los gastos administrativos de la institución arbitral:
(iv) los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia
requerida por el Tribunal Arbitral;
(v) los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el
arbitraje; y,
(vi) los demás gastos razonables originados en las actuaciones arbitrales.
247. En relación con dichos costos del arbitraje, los artículos 69° y 73° de la Ley de
Arbitraje señalan lo siguiente:
97
Tribunal Arbitral:
“Artículo 69°. - Libertad para determinar costos.

Las partes tienen la facultad de adoptar, ya sea directamente o por
referencia a reglamentos arbitrales, reglas relativas a los costos del
arbitraje. A falta de acuerdo, el tribunal arbitral dispondrá lo conveniente,
con sujeción a lo dispuesto en este título.”
“Artículo 73°. - Asunción o distribución de costos.

1. El tribunal arbitral tendrá en cuenta a efectos de imputar o distribuir los
costos del arbitraje, el acuerdo de las partes. A falta de acuerdo, los costos
del arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin embargo, el tribunal
arbitral podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si estima
que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
(…)”
248. Como puede apreciarse, las normas citadas disponen que el Tribunal Arbitral
tenga en cuenta a efectos de imputar o distribuir los costos del arbitraje, el
acuerdo de las partes.
249. A falta de acuerdo, los costos del arbitraje serán de cargo de la parte vencida. Sin
embargo, el árbitro podrá distribuir y prorratear estos costos entre las partes, si
estima que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
250. Atendiendo a que, en el presente caso, no existe acuerdo alguno relacionado con
los costos del arbitraje, corresponde que el Tribunal Arbitral se pronuncie si
procede la condena para el pago de los costos del arbitraje y establezca cuál de
las partes debe pagarlos o en qué proporción deben repartirse entre ellas.
251. En este sentido, tomando en cuenta el resultado del arbitraje, pero que además
una de las partes representa al Estado, el Tribunal Arbitral es de la opinión que
cada parte cubra sus propios gastos, por un lado, y por otro, que los gastos
comunes (honorarios del Tribunal Arbitral y de la Secretaría Arbitral) sean
asumidos por el CONTRATISTA y por la ENTIDAD en partes exactamente
iguales.
252. En el presente caso, los árbitros cobraron los siguientes honorarios netos:
HONORARIOS ARBITRALES
Mario Manuel Silva López Aurelio Moncada Jiménez Luis Eduardo Adrianzen
de Lama
S/. 28,061.60 S/. 28,061.60 S/. 28,061.60
253. Asimismo, los honorarios netos de la secretaría arbitral ad hoc ascienden a la

suma total S/. 22,314.48, correspondiendo a cada parte pagar la suma de S/.
11,157.24.
98
Tribunal Arbitral:
254. De una revisión del expediente arbitral, se verifica que la DEMANDADA cumplió
con efectuar el pago del 50% de los honorarios arbitrales de los árbitros y de la
secretaría arbitral correspondiente a la reliquidación de honorarios efectuada
mediante la Resolución N° 26 correspondiente a su cargo, esto es, la suma total
de S/. 25,134.50; sin embargo, al no haber cumplido el DEMANDANTE con el
pago del 50% que le correspondía efectuar, la DEMANDADA tuvo que pagar los
honorarios arbitrales y de secretaría en vía de subrogación.
255. Siendo esto así, el DEMANDANTE deberá pagar a la DEMANDADA la suma de:
S/. 25,134.50 más el IGV, por concepto de devolución de honorarios.
256. En tal sentido, la pretensión 5.2 de la quinta pretensión principal de la demanda y

la segunda pretensión principal de la reconvención deben ser declaradas
INFUNDADAS.
Por las razones expuestas, de conformidad con lo dispuesto en el Decreto Legislativo

Nº 1071, el Tribunal Arbitral, dentro del plazo correspondiente LAUDA EN DERECHO:
PRIMERO: DECLARAR INFUNDADAS las excepciones de falta de legitimidad para

obrar y caducidad presentadas por la Entidad respecto de la primera pretensión
principal de la demanda, conforme quedo establecido en los considerandos del
presente laudo arbitral.
SEGUNDO: DECLARAR FUNDADA la primera pretensión principal de la demanda

modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, corresponde
declarar la nulidad de la resolución del Contrato N° 2015-2014-MINAGRI- AGRO
RURAL para la ejecución de la obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra-
Gongopata- Pucajaca – Distrito de Molino Pachitea Huánuco”, practicado por la
Entidad con Carta Notarial N° 074-2016-MIANGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de
fecha 23.11.2016.
TERCERO: DECLARAR INFUNDADA la primera pretensión principal de la primera

reconvención, en consecuencia, no corresponde declarar la validez y eficacia de la
Resolución de Contrato del Contrato N° 2015-2014-MINAGRI- AGRO RURAL para la
ejecución de la obra: “Instalación del Canal de Riego Rangra- Gongopata- Pucajaca –
Distrito de Molino Pachitea Huánuco” comunicada por la Entidad al Contratista
mediante Carta Notarial N° 074-2016-MIANGRI-DVDIAR-AGRO RURAL-DE de fecha
23.11.2016.
CUARTO: DECLARAR FUNDADA la pretensión principal de la acumulación de la

demanda, en consecuencia, corresponde declarar la validez del Acta de Recepción de
Obra de fecha 15.06.2016.
QUINTO: DECLARAR FUNDADA EN PARTE la tercera pretensión principal de la

demanda modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, si
corresponde declarar el Consentimiento de la Liquidación Final de Obra presentada
99
Tribunal Arbitral:
por MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES SAC mediante Carta N° 075-2016-

DROF/GG-CON-RDB EIRL el 12.08.2016, al amparo del artículo 211 del D.S. N° 184-
2008-EF del Reglamento, al no haber controversias pendientes de resolver,
correspondiendo a la Entidad pagar la suma de S/. 110,322.42, incluido IGV a favor
del Contratista.
SEXTO: DECLARAR INFUNDADA la cuarta pretensión principal de la demanda

modificada mediante escrito de fecha 05.12.2017, en consecuencia, no
corresponde ordenar a la Entidad el pago de gastos financieros exógenos o
posteriores al plazo de ejecución de obra por el importe de S/. 19,517.00, más
intereses legales a favor del Contratista, de conformidad a lo expuesto en la parte
considerativa del presente laudo.
SEPTIMO: DECLARAR IMPROCEDENTE la pretensión 5.1 de la quinta pretensión

principal de la demanda, en consecuencia, no corresponde ordenar a la Entidad, el
pago por el concepto de indemnización de daños y perjuicios por la suma de S/.
423,000.00 soles a favor del Contratista, conforme a los términos expresados en la
parte considerativa del presente laudo.
OCTAVO: DECLARAR IMPROCEDENTE la primera pretensión principal de la

segunda reconvención, en consecuencia, no corresponde ordenar el pago de la
indemnización por daños y perjuicios por la suma de S/. 1´123,940.46 soles por el
incumplimiento por parte del Contratista en la Ejecución del Contrato N° 205-2014-
MINAGRI-AGRO RURAL.
NOVENO: DISPONER que la empresa MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES

SAC y el PROGRAMA DE DESARROLLO PRODUCTIVO AGRARIO RURAL asuman
cada una de ellas y directamente, los gastos arbitrales que les correspondía sufragar
(50% a cargo de cada una de ellas) y, habiendo pagado la Entidad en vía de
subrogación los honorarios arbitrales reliquidados mediante la Resolución N° 26 que
le correspondía pagar al Contratista por la suma de S/. 25,134.50; el Contratista
deberá pagar a la Entidad dicho monto más el IGV, por concepto de devolución de
honorarios.
DECIMO: El presente laudo es inapelable y tiene carácter imperativo para las partes.
En consecuencia, una vez notificado, consentido o ejecutoriado, debe ser cumplido
con arreglo a lo dispuesto por las normas legales pertinentes.
Notifíquese a las partes. -
100
Tribunal Arbitral:
MARIO MANUEL SILVA LOPEZ AURELIO MONCADA JÍMENEZ

PRESIDENTE ÁRBITRO
LUIS EDUARDO ADRIANZEN DE MAYCKOL ERNESTO BETETA DÍAZ

LAMA SECRETARIO ARBITRAL
ÁRBITRO
101
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Arbitraje seguido entre
TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.
AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA

(REPRESENTADA POR LA PROCURADURÍA PÚBLICA DEL MINISTERIO DE
AGRICULTURA Y RIEGO)
LAUDO
_____________________________________________________________________
Tribunal Arbitral

Billy Franco Arias
Secretaría Arbitral
Giuliana Temoche Salinas

Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima
1
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Orden Procesal N° 3
Lima, 27 de abril de 2021
En Lima, a los veintisiete días del mes de abril del año dos mil veintiuno, el Tribunal
Arbitral, luego de haber realizado las actuaciones arbitrales de conformidad con la ley y
las reglas pactadas por las partes, escuchado los argumentos esgrimidos y deliberado
en torno a las pretensiones planteadas en la demanda, dicta el laudo siguiente para
poner fin, por decisión de las partes, a la controversia planteada.
VISTOS:
I. EXISTENCIA DEL CONVENIO ARBITRAL. -
Con fecha 24 de julio de 2017, la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A., y la

AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA, suscribieron el Contrato N° 27-2017-ANA-OA
para la CONTRATACIÓN DEL SERVICIO DE SOLUCION INTEGRADA DE
COMUNICACIONES DE DATOS (RED MPLS) Y SALIDA A INTERNET PARA LA
AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA (SEDE CENTRAL Y ORGANOS
DESCONCENTRADOS), en adelante el CONTRATO.
De acuerdo con la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO, las partes acordaron lo
siguiente:
“CLÁUSULA DÉCIMO SÉTIMA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje a fin de resolver dichas
controversias dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos 122, 137,
140, 143, 146, 147 y 149 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
o. en su defecto, en el inciso 45.2 del artículo 45 de la Ley de Contrataciones del
2
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Estado. El arbitraje será de tipo Institucional.
Facultativamente, cualquiera de las partes tiene el derecho a solicitar una

conciliación dentro del plazo de caducidad correspondiente, según lo señalado
en el artículo 183 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, sin
perjuicio de recurrir al arbitraje, en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas
partes o se llegue a un acuerdo parcial. Las controversias sobre nulidad del
contrato solo pueden ser sometidas a arbitraje.
El Laudo arbitral emitido es inapelable, definitivo y obligatorio para las partes

desde el momento de su notificación, según lo previsto en el inciso 45.9 del
artículo 45 de la Ley de Contrataciones del Estado.”.
De acuerdo con lo anterior, queda establecida la competencia arbitral, al haberse

verificado el convenio arbitral suscrito entre la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ
S.A.A., y la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA.
II. DESIGNACIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL. -
Los árbitros inicialmente designados por las partes, abogado Billy Franco Arias y el
abogado Juan Alberto Quintana Sánchez, nombraron tercer árbitro y presidente del
Tribunal Arbitral al abogado Hugo Sologuren Calmet, quien aceptó el cargo
encomendado, quedando constituido el Tribunal Arbitral.
En ese sentido, los profesionales del Derecho declaran que han sido debidamente
designados de acuerdo con la Ley y el convenio arbitral celebrado entre las partes,
manifestando no tener ninguna incompatibilidad, ni compromiso alguno con los mismos.
Asimismo, se obligan a desempeñar con justicia, imparcialidad y probidad la labor
encomendada.
3
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
III. TIPO DE ARBITRAJE. -
De conformidad con la Orden Procesal N° 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, se

estableció que, en virtud de lo pactado en la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO,
el arbitraje sería Nacional y de Derecho.
IV. REGLAS APLICABLES AL PRESENTE ARBITRAJE. -
Del mismo modo, de conformidad con el Convenio Arbitral suscrito entre las partes,
contenido en la Cláusula Décimo Sétima del CONTRATO, el Tribunal Arbitral estableció
que la ley aplicable al fondo de la controversia sería la ley peruana.
Finalmente, el Tribunal Arbitral otorgó a la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.,

un plazo de veinte (20) días hábiles para la presentación de su demanda arbitral.
V. ALEGACIONES DE LAS PARTES. -
Mediante escrito presentado el 18 de diciembre de 2020, la empresa TELEFÓNICA DEL

PERÚ S.A.A., formuló las siguientes pretensiones:
5.1. Pretensiones formuladas en la Demanda presentada por la empresa

TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.:
Las pretensiones planteadas por la DEMANDANTE se transcriben a continuación:
Primera Pretensión Principal: Solicitamos que se declare que las interrupciones

al servicio de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-
e, ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos
calificables como caso fortuito o fuerza mayor (en adelante, “fuerza mayor”).
4
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Primera pretensión accesoria a la primera pretensión principal: Al declararse

fundada la Primera Pretensión Principal, solicitamos que se declare que Telefónica
no ha incumplido las condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA, por lo que no
corresponde aplicarle penalidades derivadas de las interrupciones del servicio.
Segunda pretensión accesoria a la primera pretensión principal: Al declararse

fundada la Primera Pretensión Principal, solicitamos que se declare que la ANA
imputó indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta
y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas interrupciones,
intereses aplicables.
Segunda Pretensión Principal: Solicitamos que se declare que Telefónica

únicamente debe compensar a la ANA con un monto ascendente a S/ 40,969.75
(cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100), suma de dinero que fue
ofrecida por Telefónica a modo de compensación por la interrupción, de
conformidad con lo establecido en el artículo 93 del Texto Único Ordenado de las
Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones (en
adelante, las “Condiciones de Uso”).
Tercera pretensión principal: Solicitamos que se ordene a la ANA el pago de

costas y costos del proceso arbitral.
5.2. Posición de la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A.:
5.2.1. Fundamentos de Hecho de la Demanda
La DEMANDANTE sustenta su posición en los siguientes fundamentos:
5
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Antecedentes
El 16 de marzo de 2017 se convocó el Concurso Público 3-2017-ANA, a través

del cual la ANA licitó la provisión del servicio de solución integrada de
comunicaciones de datos (RED MPLS) y salida a internet para la Autoridad
Nacional del Agua (Sede Central y Órganos Desconcentrados). La licitación
contempló la prestación del servicio de internet (Ítem 1) y del servicio de
interconexión de sedes (Ítem 2), tal como se detalló en las Bases Integradas
del concurso.
Las Bases Integradas señalaron que el servicio podía brindarse a través de

fibra óptica (conexión física por una red) o a través de un enlace satelital
(conexión inalámbrica por antenas y un satélite).
Las Bases Integradas también establecieron la posibilidad de que se impongan

penalidades en caso el contratista incumpliera sus obligaciones ante casos de
incumplimientos injustificados.
Telefónica presentó una propuesta para participar por la buena pro de los dos
ítems licitados. Respecto del Ítem 2, la propuesta precisó que el medio de
transmisión sería a través de fibra óptica o, en caso no estuviera disponible, a
través de enlaces satelitales.
La buena pro del servicio comprendido por el Ítem 1 fue otorgada a la empresa
Optical Technologies S.A.C. El Ítem 2, por su parte, fue adjudicado a
Telefónica el 13 de julio de 2017. Como consecuencia, Telefónica y la ANA
celebraron el Contrato 27-2017-ANAOA el 24 de julio de 2017 (en adelante, el
“Contrato”).
El servicio contratado con Telefónica (que aún se encuentra en ejecución)
6
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
implica permitir la interconexión entre las sedes desconcentradas y la sede

central de la ANA, a fin de que puedan compartir aplicativos, servicios de red
y soporte de manera segura. Este servicio es brindado por Telefónica a través
de enlaces satelitales; es decir, la empresa contrata el servicio de
comunicaciones de un satélite para permitir dichos enlaces.
Este tipo de enlaces suponen una conexión entre tres elementos: una antena
ubicada en la tierra que transmite una señal hacia un satélite, el cual la
amplifica y la retransmite hacia otra antena ubicada en un lugar distinto.
Satélites como estos son operados por empresas que brindan servicios de
telecomunicaciones. En el caso de los servicios prestados a la ANA, Telefónica
utiliza un satélite de la empresa Intelsat, con la que tiene una relación
contractual para la provisión de servicios de comunicaciones.
Conforme manifiesta Telefónica, Intelsat es uno de los proveedores más

importantes de comunicación satelital del mundo y el pionero de dicho servicio.
Constituida como empresa pública en 1964, lanzó su primer satélite al espacio
al año siguiente, convirtiéndolo en el primer satélite de comunicaciones
comerciales de la historia. De la transmisión del primer alunizaje en 1969 a la
transmisión televisiva más masiva de su época con las Olimpiadas de Sídney
2000, hoy Intelsat brinda servicios en más de 200 países con una flota de más
de 50 satélites.
Los satélites son aeronaves espaciales que orbitan el planeta y que facilitan la
comunicación al recibir señales y retransmitirlas hacia receptores que se
encuentran a distancias que no pueden ser cubiertas íntegramente por
infraestructura que se encuentra en la tierra. Dado que se trata de sistemas
sumamente sofisticados, su fabricación y lanzamiento al espacio toma, por lo
menos, entre dos y tres años.
7
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
El 27 de enero de 2016, Intelsat lanzó al espacio el satélite 1S-29e, con una

vida útil estimada de 15 años y un costo que ha sido reportado superior a los
USD 400’000,000 (cuatrocientos millones de dólares estadounidenses).
Ubicado en la órbita geoestacionaria a 50° de longitud este, el IS-29e brinda
servicios principalmente a Norteamérica, Centroamérica y Sudamérica.
El primero de la serie Epic NG, el IS-29e fue fabricado por la empresa Boeing
Satellite Systems, Inc., líder mundial en la fabricación de aeronaves espaciales
(satélites entre ellos) y que trabaja con numerosas empresas privadas y
entidades públicas también, como es el caso de la NASA. Gracias al avance
tecnológico, esta nueva serie de satélites superó largamente la capacidad de
sus antecesores y marcó el inicio una nueva generación de satélites que
potencian la transmisión de comunicaciones.
El servicio brindado por Intelsat a sus clientes, entre ellos Telefónica, fue a
través del IS29e. Como veremos a continuación, tan solo luego de tres (3) años
desde su lanzamiento al espacio, el satélite sufrió un evento que tuvo un
impacto directo sobre los servicios prestados a la ANA.
EL SATÉLITE IS-29E PERDIÓ SU ÓRBITA EN EL ESPACIO COMO

PRODUCTO DE EVENTOS DE FUERZA MAYOR
Telefónico refirió que, aproximadamente a las 22:04 del 7 de abril de 2019,

Intelsat reportó problemas con el satélite generados por una “anomalía”. Una
anomalía satelital es un evento que afecta la misión de una aeronave espacial
que opera en órbita, degradándola. Es decir, se trata de un evento que tiene
un impacto directo y determinante sobre un satélite (y, por tanto, el
cumplimiento de su misión).
Según explicó la empresa al reportar los hechos en su momento, la anomalía

consistió en la afectación del sistema de propulsión del satélite (aquel que
8
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
permite que el satélite mantenga su órbita), lo cual afectó a los servicios de

comunicaciones que dependían del satélite.
Telefónica sostuvo que lo que se llevó a cabo durante las siguientes horas y
días fue un trabajo exhaustivo por parte de los técnicos e ingenieros de Intelsat
y Boeing por resolver la anomalía y retomar total control sobre el satélite.
Finalmente, el 9 de abril de 2019, Intelsat envió un comunicado a sus clientes
(entre ellos, Telefónica), informando acerca de los eventos que acontecieron
al satélite.
Conforme lo explica Intelsat, el 7 de abril de 2019, el sistema de propulsión

sufrió daños que llevaron a que el propelente (combustible) se filtrara al interior
del satélite. Ello generó que el satélite pierda su posicionamiento con dirección
a Tierra y empezara a girar sin control, dificultando la toma de control del
satélite.
Durante el siguiente par de días, Intelsat y Boeing desplegaron diversos

esfuerzos por retomar el contacto con el satélite, tal como se puede apreciar
de la cronología general de acciones realizadas con dicha finalidad.
El evento fue advertido por Intelsat-Boeing, inicialmente, debido al corto

circuito generado por una filtración de combustible en la línea de propulsión.
Ello llevó a que el satélite pierda su puntería a la tierra y, con ello, la pérdida
de servicios de transmisión de comunicaciones. Una hora después, el equipo
Intelsat-Boeing a cargo de evaluar el evento, logró constatar por vez primera
que estaba ante un escenario anómalo, extremadamente raro.
Lo que siguió fueron diversos esfuerzos por retomar la conexión con el satélite,
derivando en distintas estimaciones del tiempo que debía transcurrir hasta que
el servicio fuera reestablecido, dependiendo de la evolución de las
circunstancias. Aproximadamente, 2 horas y 40 minutos después de ocurrida
9
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la anomalía, se ejecutó el primer intento manual de controlar la aeronave

espacial. Sin embargo, el combustible continuaba evaporándose, generando
dinámicas inesperadas que demoraron la recuperación.
Casi 29 horas después, las maniobras manuales permitieron retomar control

momentáneo del satélite, pero casi 9 horas más tarde, a las 14:59 del 9 de abril
de 2019 (hora peruana), ocurrió una segunda anomalía (fuga de combustible)
que generó que el satélite volviera a perder control y, con ello, su
posicionamiento hacia la tierra. Esta fuga, a su vez, ocasionó una baja de
tensión que resultó en la pérdida de funciones electrónicas claves. Poco más
de media hora después, se perdió la señal con el satélite.
Como consecuencia de este segundo evento, el 10 de abril de 2019, Intelsat

informó al público los hechos ocurridos y comunicó el inicio de la migración de
los servicios de sus clientes a otros satélites, propios y de terceros. Estos
hechos fueron reportados por diversos medios.
Las diversas notas explicaron que el satélite reportó fallas en el sistema de

propulsión derivado de dos anomalías ocurridas el 7 y 9 de abril de 2019, sin
conocer, hasta ese momento, la causa de estas.
Por su parte, ExoAnalytic Solutions, una empresa de tecnología con enfoque

espacial que cuenta con una red de más de trescientos (300) telescopios
alrededor del planeta para monitorear satélites en espacio geoestacionario,
reportó que identificó escombros alrededor del satélite IS-29e el 8 de abril de
2019.
Doug Hendrix, CEO de ExoAnalytic Solutions, informó al portal SpaceNews

que dos objetos prominentes fueron identificados el 10 de abril de 2019,
aunque no pudieron determinar si se trataba de combustible congelado o algo
distinto. Añadió: “Tenemos la seguridad de decir que han experimentado una
10
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
anomalía; han anunciado una anomalía. Creemos que hemos visto escombros
desprenderse del satélite”.
A través de sus telescopios, Exoanalytic Solutions incluso logró obtener

imágenes de la anomalía. En un video que Telefónica presentó en calidad de
Anexo A-7, se puede observar al satélite IS-29e en el preciso momento de la
anomalía y lo que sucede luego como consecuencia de esta.
El video está enfocado en la trayectoria del satélite, identificado en el punto

central de la imagen. Las luces de fondo en movimiento son estrellas. Los
primeros segundos muestran el IS-29e en su trayectoria normal, pero a partir
del segundo 0:23 puede observarse el preciso instante en el que ocurre la
anomalía. Se observa un destello de luz (segundo 0:25), seguido de una
aparente explosión (segundo 0:27) que pareciera liberar, de acuerdo con lo
reportado inicialmente por Intelsat, propelente y escombros del satélite
(segundo 0:28).
Telefónica resumió el evento con una serie de imágenes extraídas, escogidas

por Exoanalytic Solutions, que muestran los hechos en cuatro momentos clave,
las cuales fueron reportadas por el medio de prensa ArsTechnica.
Como explica ArsTechnica al analizar esta evidencia, “Primero, hay una serie
de eventos anómalos de liberación de gases de la aeronave, luego de lo cual
persiste un halo. A medida que el halo se disipa, permanecen diversas piezas
de escombros que continúan siendo monitoreadas.”
Estas imágenes apuntaban a la posibilidad de que la anomalía haya sido

consecuencia de un evento externo, ajeno a un mal funcionamiento de la
aeronave espacial. Así lo explicó Doug Hendrix, CEO de ExoAnalytic, a dicho
medio:
11
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
“Por ahora, Hendrix dijo que la empresa trabajará hacia atrás, revisando data
para tratar y determinar si algún tipo de evento externo, tal como un
micrometeorito o escombros existentes en el ambiente geoestacionario, podría
haber causado el problema inicial con el satélite, que tenía tan solo tres años
de antigüedad y se encontraba cerca del inicio de su ciclo de vida en órbita.
“Cuando existe una anomalía como esta con un satélite joven, nos obliga a
comprender el ambiente externo” dijo.”
Si bien en ese momento aún no se conocía la causa exacta de todo lo ocurrido,

incluso para terceros distintos a Intelsat y Boeing no quedaban dudas de que
debía tratarse de un evento anómalo. Es decir, un hecho extraño, imprevisible
e irresistible que no estaba relacionado con el funcionamiento del satélite ni
con una falla de la propia aeronave espacial. Las imágenes antes mostradas,
que fueron publicadas poco menos de una semana después de ocurridos los
hechos, revelan que el IS-29e se vio afectado por eventos externos fuera del
control de Intelsat.
A pesar de los esfuerzos desplegados por retomar el control, el 18 de abril de

2019, Intelsat reportó la pérdida total del satélite debido a la anomalía sufrida
por la aeronave espacial el 7 de abril de 2019.
Si bien resultaba imposible recuperar un satélite que giraba

descontroladamente, Intelsat convocó a una junta de expertos precisamente
para conocer las causas de lo ocurrido. Esta junta estuvo integrada no sólo por
expertos de Intelsat y de Boeing (en su calidad de fabricante), sino también por
terceros independientes.
Los resultados del análisis de esta junta fueron informados el 30 de julio de

2019 en el Comentario Trimestral de Intelsat al segundo trimestre de 2019:
“Un comité de revisión de la falla compuesto por el fabricante del satélite,
12
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Boeing Satellite Systems, Inc., la Empresa y expertos independientes externos,

fue convocado para completar un análisis comprensivo de la causa de la
anomalía. El comité concluyó que la anomalía fue causada o por un problema
de cableado en conjunto con una descarga electroestática relacionada con
actividad climatológica solar, o por el impacto de un micrometeorito”.
Estos hallazgos fueron corroborados por Boeing en un comunicado enviado al

portal SpaceNews, en el que indicaron que:
“[C]reemos que la anomalía inició con un evento de subvoltaje [baja de tensión]

(ej. un corto circuito)”. “La causa última aún no es clara, pero los candidatos
más probables son o un problema de cableado en conjunto con un evento de
descarga electroestática (ESD) o el impacto de un micrometeorito a un
cableado crítico”.
Como es posible apreciar, la junta de expertos convocada por Intelsat

determinó que los hechos ocurridos el 7 de abril de 2019 podrían haber sido
generados por uno de los siguientes dos hechos puntuales:
a) Por un lado, un evento climatológico solar que generó una descarga

electroestática y produjo un problema eléctrico con el cableado de la aeronave
espacial. Una descarga electroestática es un fenómeno de la naturaleza que
ocurre entre dos objetos con cargas eléctricas distintas. Para ejemplificar a lo
que se refería, Telefónica manifestó que es algo parecido a lo que sentimos
las personas cuando una pequeña descarga eléctrica se genera al tocar el
manojo de la puerta del auto. Solo que, en este caso, se trata de una descarga
de proporciones aeroespaciales. La materia (objetos y personas) tiene una
carga eléctrica neutral, por lo que no solemos percibir ningún efecto al entrar
en contacto con otros objetos. Por lo general, tomar el manojo de una puerta
no nos producirá ninguna sensación particular. Pero si nuestra carga eléctrica
aumenta (se vuelve positiva) y entramos en contacto con un objeto con una
13
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
carga eléctrica negativa, sentiremos una descarga electroestática. Lo mismo

ocurre entre cualquier clase de objetos que tengan cargas desbalanceadas,
pues se trata de la forma a través de la cual las cosas regresan a un estado
natural de carga neutral. El panel de expertos confirmó que la actividad
climatológica del sol podría haber tenido efectos sobre el cableado del IS29e.
b) Por otro lado, la junta determinó que la otra posible causa es que la aeronave
espacial haya sido impactada por un micrometeorito, y que ello haya generado
un problema eléctrico, por la afectación al cableado, que derivó en un
cortocircuito que condujo a los eventos que Telefónica detalló en los párrafos
anteriores.
Telefónica concluyó que, si bien fue posible identificar que la pérdida del IS-
29e se haya producido debido a un problema eléctrico (pues esto se aprecia
en el centro de control), la causa específica que generó este problema eléctrico
(una descarga electroestática o el impacto de un micrometeorito) es algo que
se determina probabilísticamente en función de la observación, data y
expertise del panel de expertos. La razón es simple de comprender: se trata
de un objeto que se encuentra en el espacio, a unos treinta y seis mil kilómetros
(36,000km) de distancia de la superficie de la tierra.
Si bien ello impide hacer una observación in situ de las causas de la anomalía
sufrida por el IS-29e, el panel de expertos dejó claro que se trató de uno de
estos dos motivos poco comunes de la naturaleza. Sin perjuicio de lo anterior,
lo cierto es que, para ambas probables causas, es claro que nos encontramos
ante eventos de fuerza mayor.
TELEFÓNICA ATENDIÓ LA INTERRUPCIÓN DEL SERVICIO DE MANERA

DILIGENTE Y OPORTUNA
Telefónica sostuvo que, como ya había explicado, las anomalías en el satélite
14
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
IS-29e comenzaron a experimentarse el 7 de abril de 2019 a las 22:04 (hora

peruana). Este evento tuvo un impacto inmediato y directo sobre las
comunicaciones que, justamente, dependían del satélite IS-29e. Telefónica y
el Perú fueron solo algunas de las diversas empresas y varios países afectados
por la caída del servicio.
Sin perjuicio de haberse tratado de un evento de fuerza mayor, ajeno al control

de la empresa y hasta de la propia dueña del satélite y de su fabricante,
Telefónica realizó esfuerzos inmediatos por enfrentar el imprevisto y reponer
los servicios afectados por la caída, lo más rápido posible.
Por un lado, emitió dos comunicados en medios de prensa, informando sobre

la caída del servicio. El 10 de abril de 2019, se emitió un comunicado que
retransmitió la información que fue enviada por Intelsat un día antes.
Tres días después, se emitió un nuevo comunicado, en donde se anunció el

despliegue de medidas para recuperar el servicio.
En concordancia con lo señalado en este último comunicado, Telefónica ya

estaba llevando a cabo un plan de atención de la caída del servicio, priorizando
la migración a otros satélites, a medida que fue posible hacerlo. Estas acciones
pueden observarse en el Informe Técnico de Acreditación elaborado por
Telefónica y registrado el 11 de abril de 2019 ante el Sistema de Información
y Registro de Interrupciones del Osiptel (en adelante, “SISREP”) bajo Ticket
306484.
A las 22:53 del domingo 7 de abril de 2019, menos de una hora después de
ocurridos los hechos imprevisibles e irresistibles, estos fueron comunicados al
equipo a cargo de la supervisión de Operaciones Satélite y Planta Externa de
fibra óptica, a fin de que iniciaran las gestiones destinadas a atender y
solucionar la situación. Aunque se trataba de un evento aún prematuro y del
15
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
que se iría conociendo más a medida que pasara el tiempo, el equipo a cargo
ya se encontraba evaluando las acciones a tomar.
Luego de evaluar las incidencias y conocer que el IS-29e sufrió una anomalía,
pasadas las 22:00 de la noche anterior, a las 8:41 del 8 de abril de 2019 ya se
evaluaba migrar a clientes y conexiones críticas a otros satélites. Entre estos
clientes críticos se hallaba la ANA, entidad cuyas sedes estuvieron entre las
primeras en ser atendidas a fin de restablecer el servicio.
Para ello se requirió el apoyo necesario para realizar el reapuntamiento de las

antenas hacia la órbita de otros satélites. Como Telefónica mencionó en la
sección de antecedentes, los enlaces satelitales requieren de dos antenas
fijadas en dirección al satélite. Este recibe la señal de una antena (en este
caso, ubicada en una estación en Lurín) y la retransmite hacia una segunda
antena, ubicada en la sede que recibe el servicio.
A las 8:45 del 9 de abril de 2019, Intelsat continuó actualizando la hora

estimada de solución del problema, calculada, en ese momento, para las 18:00
horas. Sin embargo, Telefónica continuó desplegando esfuerzos por migrar a
sus clientes a otros satélites. Ese mismo día a las 20:30 horas, Intelsat
confirmó que no pudo retomar control sobre el IS29e.
Esta confirmación de Intelsat determinó que Telefónica incrementara sus

esfuerzos por migrar a otros satélites a todos los clientes que recibían servicios
de la nave espacial afectada. En efecto, a las 21:30 del 9 de abril de 2019 se
inició la evaluación para “[…] poner en acción el plan de contingencia
establecido (migrar todos los enlaces afectados a nivel nacional
progresivamente en función de la capacidad)”.
Este cambio, además, resultaba sumamente complejo si tenemos en cuenta

las acciones que deben desplegarse y el tiempo que toma cumplirlas. Una de
16
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
las principales dificultades para ello es conseguir espacio inmediato en otros

satélites, acción que incluso Intelsat informó que estaba tratando de realizar
(para restaurar los servicios a sus clientes) a las 23:05 del 9 de abril.
Pero la obtención del espacio para la prestación del servicio a través de otros
satélites no es la única acción que debe realizarse. Es necesario continuar con
otros aspectos complejos para la efectiva migración del servicio: apuntar las
antenas hacia la órbita de los nuevos satélites. Telefónica venía realizando
esta labor desde la mañana siguiente a la ocurrencia de la anomalía que afectó
el servicio del IS-29e. Recibido este último comunicado de Intelsat, el equipo
de Operaciones Satélite inició trabajos para mover las antenas ubicadas en
Lurín.
Esta labor se desarrolló desde las 10:10 del 10 de abril de 2019, como parte
de las acciones iniciales para lograr restablecer los enlaces satelitales de los
clientes críticos en primer lugar (entre los cuales se hallaba la ANA). Ante ello,
Telefónica continuó buscando espacio en otros satélites para migrar los
servicios, así como con el despliegue de equipos técnicos para reapuntar las
antenas de los clientes afectados.
El 10 de abril de 2019 a las 16:30 se confirmó que la antena principal de Lurín

había sido reorientada hacia el satélite asignado, pero aún quedaba pendiente
hacer lo mismo con antenas remotas, es decir, con las que se encontraban
ubicadas en lugares lejanos y a los que acceder no resultaba fácil ni rápido.
Estos trabajos continuaron durante el 11 de abril y los siguientes días, hasta
que se logró restablecer el servicio a todos los clientes de Telefónica que se
vieron afectados por la anomalía sufrida por el IS-29e y su posterior pérdida
total.
Entre estos clientes se encontraba la ANA, entidad que vio afectadas cinco (5)
sedes por la caída del servicio: la sede de la Autoridad Local del Agua (en
17
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
adelante, “ALA”) Santiago de Chuco, sede ALA La Convención, sede ALA

Ilave, sede ALA Atalaya y sede ALA Tambopata Inambari.
Telefónica informó a la ANA acerca de los hechos ocurridos desde que se

reportó la primera anomalía el 7 de abril, así como las diligentes acciones
adoptadas tanto por ella como por Intelsat para lograr restablecer los servicios
afectados. Unas horas después de ocurridos los hechos y luego de recabar
mayor información sobre lo ocurrido, Telefónica informó a la ANA por escrito
acerca de la anomalía que experimentó el IS-29e.
A modo de seguimiento y menos de 48 horas después, Telefónica se comunicó

nuevamente con la ANA reportando los avances de la situación. En esta
comunicación se informó que se estaba trabajando para conseguir
capacidades adicionales en otros satélites para migrar los enlaces hacia estos.
Fueron solo algunas horas después del envío de este correo que Intelsat
confirmó que no fue posible restablecer comunicaciones con el IS-29e, por lo
que Telefónica inició la ejecución del plan para migrar a todos sus clientes
hacia nuevos satélites, a fin de levantar el servicio.
Los eventos que explicados en párrafos anteriores también fueron descritos y

analizados en informes elaborados por Telefónica y presentados a la ANA con
la finalidad de proveer mayor detalle acerca de lo acontecido. Así lo hizo, por
ejemplo, con el documento “Informe Técnico” del mes de abril de 2019.
En este se explicó una conclusión elemental producto de lo ocurrido: que el

problema técnico:
“[…] es de naturaleza extraordinaria puesto que supone la pérdida integral del

satélite, la cual no está contemplada como consecuencia de ninguno de los
problemas técnicos ya identificados en base a la experiencia y a los estándares
18
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
internacionales de los organismos especializados en la construcción de

equipamiento aeroespacial”.
En ese sentido, Telefónica sostiene que un evento como el que sufrió el IS-
29e es indudablemente un evento que califica legalmente como fuerza mayor.
Los satélites son aeronaves espaciales sumamente costosas y sofisticadas
que, precisamente debido a su naturaleza y al hecho de que orbitan a 36,000
kilómetros sobre la superficie de la tierra, se fabrican teniendo en cuenta
numerosas medidas de seguridad y se minimizan al máximo posible los riesgos
que podrían enfrentar.
Es por ello que la anomalía que desencadenó los hechos analizados y

determinó la pérdida de una aeronave espacial de cientos de millones de
dólares no se trató de un evento intrínseco, producto de un malfuncionamiento
del propio satélite o negligencia del proveedor, sino de un hecho externo, de la
naturaleza, imposible de resistir. La conclusión de Telefónica coincide con el
análisis de la junta de expertos al que se encargó de la evaluación de los
hechos.
Telefónica refiere que le explicó a la ANA que, sin perjuicio de que se trataba
de un evento de fuerza mayor y de que la empresa actuó diligentemente, se
contaba con un plan de acción que consistía, por un lado, en escalar el
problema al proveedor y, por el otro, tratar de restituir el servicio a través de
alternativas técnicas (migrar servicios a otros satélites).
Posteriormente, Telefónica remitió a la ANA otro informe sobre la gestión

personalizada de transmisión de datos e internet en abril 2019 (Anexo A-20).
En este se reportaron diversos aspectos e incidencias relacionadas con la
prestación del servicio durante ese mes, incluyendo lo ocurrido con la caída
del servicio producto de la pérdida del satélite.
19
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Telefónica reportó en este informe las averías que le eran imputables a la

empresa, las imputables a la ANA y las causadas por eventos externos. Entre
estas últimas, se informaron detalles sobre la caída del servicio que
experimentaron las 5 sedes de la ANA que se vieron afectadas.
Las sedes en mención se vieron afectadas desde el inicio de la jornada laboral

del día hábil siguiente a la caída del servicio, la cual ocurrió un domingo por la
noche (hora peruana). Como se reportó, la avería masiva fue reportada al
Osiptel y se inició el plan de contingencia que migraría los enlaces a otros
satélites (por ejemplo, el satélite Galaxy 28 de propiedad de Intelsat). Así, los
servicios fueron restableciéndose con el pasar de los días hasta que se logró
cumplir con ello en su totalidad el 24 de abril de 2019 a las 13:14.
La primera sede cuyo servicio fue restablecido corresponde a la ALA Santiago

de Chuco, lo cual ocurrió el 16 de abril a las 14:00, tan solo ocho días después
de que el IS-29e sufriera la primera anomalía. El día siguiente, en horas de la
mañana, se restableció el servicio de la ALA Atalaya, y por la tarde el de la
ALA Tambopata Inambari.
Tanto la ALA Ilave como la ALA La Convención demoró algunos días más el
restablecimiento de la conexión. En el caso de la primera, las acciones fueron
culminadas al término del 21 de abril. En el caso de la segunda, el trabajo fue
completado el 24 de abril en horas de la tarde.
Esto fue reportado por correo electrónico a la ANA ese mismo día, cuando ya
el servicio de todas las sedes se encontraba restablecido salvo la última (ALA
La Convención), que se hallaba en las pruebas finales (nótese que el correo
fue enviado a las 11:21, menos de dos horas antes del restablecimiento
efectivo del servicio, que ocurrió a las 13:14, según se reportó en el informe
comentado párrafos arriba).
20
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
El restablecimiento total del servicio de estas sedes (y de todos los clientes

afectados por la caída) se logró gracias al esfuerzo constante desplegado por
Telefónica y el equipo de soporte técnico a cargo de las gestiones de campo
que resultaron necesarias para ello (el apuntamiento de las antenas a las
órbitas de los nuevos satélites en los que se consiguió capacidad). Y es que
existen diversos aspectos que deben ser tenidos en cuenta al momento de
evaluar la complejidad de realizar estas modificaciones y el tiempo que ello
puede tomar.
En primer lugar, debe tenerse en cuenta que la migración del servicio a nuevos
satélites depende de conseguir capacidad (espacio) en estos y ello no resulta
una tarea sencilla ni rápida de cumplir. El espacio disponible en satélites que
orbiten por coordenadas que permitan brindar servicio en esta zona del planeta
es limitada y, finalmente, depende de la posibilidad de que un tercero pueda
brindar. Y ello sin considerar los aspectos comerciales, que deben ser
observados para llegar a un acuerdo razonable en un período de tiempo corto.
Pero esta es solo una parte de las acciones que deben realizarse. Un segundo
elemento relevante a tener en cuenta es que una vez que se cuenta con
capacidad contratada se vuelve necesario determinar el orden en que los
servicios serán migrados.
Todos los clientes afectados requerían de la migración de sus enlaces, no solo

uno (en el caso de Telefónica, hablamos de más de 300 clientes afectados por
la caída). Pero en tanto la capacidad que se va adquiriendo al inicio es limitada
y las ubicaciones son diversas, la migración solo puede realizarse por partes,
en función a la capacidad técnica y humana disponible.
En tanto se trata de un evento de fuerza mayor, las acciones desplegadas no

son más que las soluciones más rápidas que pueden implementarse. En el
caso de la ANA, sus sedes estuvieron entre las primeras en ser atendidas y
21
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
restablecidas.
Debe ponderarse que una vez que la capacidad en un nuevo satélite ha sido
conseguida, es necesario realizar acciones de campo: direccionar antenas a
fin de que apunten a la órbita del nuevo satélite. Esto implicó el
reapuntamiento, en primer lugar, de las antenas principales de Telefónica
ubicadas en su estación de Lurín.
Se trata de una actividad sumamente compleja y delicada. Primero, es

necesario conseguir al equipo técnico que pueda realizar la labor. No
olvidemos que en este caso Telefónica estaba desplegando planes de
contingencia para decenas de clientes afectados por la caída del servicio. Ello
supone una evidente limitación de recursos (personal) para atender todas las
solicitudes a la vez. A pesar de ello, se trabajó de día y de noche de manera
ininterrumpida a fin de cumplir el reapuntamiento.
Pero es además complicado por la dificultad y el trabajo que requiere mover

infraestructura de este tipo. No es como mover una antena común que
podríamos tener en casa. Se trata de antenas de unos siete (7) metros de
diámetro, para lo cual se requiere una coordinación compleja de parte del
equipo técnico que debe realizar ajustes físicos, eléctricos, entre otros.
Además, los equipos asignados deben desplazarse hasta el lugar en el que se

encuentran las antenas, y mientras que algunas pueden hallarse cerca de las
ciudades en donde residen los integrantes de los equipos técnicos, otras se
encuentran en lugares remotos de difícil acceso por características geográficas
o climatológicas.
En el caso de la ANA, las antenas se encuentran en los edificios de las mismas

sedes, por lo que el personal debe llegar hasta estas para realizar las labores
necesarias.
22
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Si bien este tipo de antenas son un poco más pequeñas, también resulta
complicado manipularlas pues en algunos casos estas antenas pueden llevar
años sin moverse. Como toda infraestructura, especialmente una de metal que
se encuentra a la intemperie, esto puede hacer más difícil la manipulación (por
motivos de oxidación natural, pernos que “se pegan” y no pueden desajustarse
o se rompen al intentarlo, etc.). De hecho, en un caso se pudo observar cómo
la base de la antena debe ser tratada con cuidado debido a la corrosión
generada por las lluvias.
A todo esto debe sumársele, además, los cambios de frecuencia y demás

aspectos técnicos que debe ejecutar un importante grupo de especialistas para
lograr, finalmente, la conexión de los enlaces a los nuevos satélites asignados.
Las acciones técnicas que debían desplegarse son sumamente complejas e

intrincadas y, por tanto, requieren la atención de un amplio equipo de
ingenieros y especialistas para realizar las modificaciones requerida. Desde la
atención de las antenas hasta el cableado, son numerosas las acciones que
debían desplegarse:
a. Se comienza realizando el reapuntamiento de las antenas hacia el nuevo

satélite asignado, a fin de habilitar la señal de transmisión hacia las sedes
remotas.
b. Se deben configurar los equipos de transmisión de radiofrecuencia para
que la señal satelital que proviene de la sede remota sea adecuadamente
procesada. Para esto, además, se requiere trabajar en coordinación con el
operador satelital.
c. Deben ejecutarse pruebas de aislamiento también en coordinación con el
operador satelital. Estas permiten validar que no existe interferencia entre
los enlaces satelitales, producto del cruce de señales de otras antenas que
se encuentren en la cercanía.
23
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
d. Se debe habilitar la señal de los satélites en los ambientes donde están

ubicados los equipos pareja de los enlaces, es decir, los módems que están
emparejados con los módems del cliente.
e. En conjunto con lo anterior, se deben llevar a cabo trabajos de cableado
de tipo coaxial entre los equipos de transmisión de radiofrecuencia de los
módems del cliente.
f. Luego, se debe trabajar en obtener la asignación de frecuencias del
operador satelital para cada cliente. A través de estas frecuencias se logra
enlazar la señal de las antenas y el satélite.
g. Obtenidas las frecuencias, estas deben ser configuradas con los equipos
del cliente, así como con los parámetros satelitales, de tal manera que se
permita transmitir correctamente la señal, desde la sede principal (Lurín)
hasta la sede remota.
h. Cumplidas todas estas etapas, se procede a levantar el servicio del enlace
satelital, en coordinación con personal técnico desde la sede remota.
Al respecto, Telefónica remarca que el cableado es sumamente complejo

debido a que el trabajo coordinado es extenso y se deben lograr enlaces
correctos (funcionales) y limpios (sin interferencias). Además, el balance
eléctrico detrás de cada servidor, módem y cableado debe ser manejado con
sumo cuidado, a fin de evitar algún problema eléctrico que pueda generar un
desbalance y afectar los equipos o la conectividad.
Todo lo descrito refleja, conforme lo explica Telefónica, las actividades que

debían realizarse únicamente en la sede principal ubicada en Lurín. Es decir,
de un lado del enlace; restando trabajar en el otro lado, con la antena del
cliente. Las actividades en este caso tampoco resultaron sencillas:
a. Se comienza consiguiendo un equipo técnico disponible que pueda

trasladarse hasta la sede remota que, en muchos casos, se encuentra en
24
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
localidades alejadas y/o de difícil acceso. Solo llegar a estas puede ser una
tarea que tome uno o dos días.
b. Una vez en la sede, se debe reapuntar la antena hacia el nuevo satélite
asignado. Acá deben tenerse presente las dificultades comentadas al
mover las antenas (climatológicas, problemas por falta de movimiento de
las bases, etc.).
c. Logrado el reapuntamiento, se deben configurar las frecuencias en los
equipos de transmisión, lo cual solo ocurre una vez que el operador las
haya asignado.
d. Luego, corresponde realizar pruebas de aislamiento en coordinación con
el operador satelital, para evitar interferencias con otras antenas o equipos
de transmisión que se encuentren en la cercanía, o con otros clientes del
propio operador satelital.
e. Finalmente, se deben configurar correctamente los niveles de potencia de
transmisión, desde la sede remota hacia la sede central (Lurín), a efectos
de confirmar que el enlace se encuentra operativo y estable.
En suma, las acciones que deben desplegarse para migrar enlaces satelitales
son sumamente complejas, pues requieren de un conjunto de actividades que
involucra diversas variables que inciden sobre la dificultad y el tiempo que
puede tomar completarlas. Actividades que, además, deben ejecutarse en el
orden establecido, pues se trata de operaciones y configuraciones que
dependen una de la otra.
Estas particularidades y dificultades pueden ser observadas a partir del correo

enviado el 16 de abril a la ANA, donde Telefónica le mostró los avances
realizados hasta ese momento para restablecer el servicio de las 5 sedes de
la ANA que se vieron afectadas.
En dicha sede, al igual que en el resto comentado por Telefónica, los trabajos
de migración iniciaron el 11 de abril, luego de que Intelsat recomendara migrar
25
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
todos los servicios que dependían del IS-29e, al confirmar que no pudo retomar
control del satélite y de que ello ya no sería factible. En ese sentido, el
reapuntamiento de la antena se desarrolló durante el día siguiente, quedando
pendiente recibir la frecuencia asignada del nuevo satélite para realizar las
pruebas de comunicación.
A pesar de que se intentó continuar con estos trabajos un par de días después,
intensas lluvias impidieron realizar las pruebas para el día pactado (14 de
abril). Al día siguiente, estas se encontraban listas para realizarse, pero aún se
encontraban ejecutando el cableado del enlace desde Lima para permitirlo.
Ello finalmente ocurrió un día después, permitiendo restablecer el servicio de
la ALA Santiago de Chuco el 16 de abril a las 14:00.
Al igual que la sede Santiago de Chuco, los planes de migración empezaron a

ejecutarse el 11 de abril, logrando realizar el reapuntamiento de antenas el 12
de abril y quedando a la espera de la frecuencia asignada en el nuevo satélite
para continuar con las pruebas. Esta situación se mantuvo hasta el 16 de abril
debido a que el cableado de enlace desde Lima (Lurín) estaba en proceso y
aún se encontraba pendiente que Intelsat asigne la frecuencia
correspondiente.
Estas pruebas finalmente pudieron concretarse en las horas finales del 16 de

abril, logrando restablecerse el servicio de la ALA Atalaya el día siguiente (17
de abril) a las 9:27.
Una vez más, el plan de migración de enlaces satelitales inició el 11 de abril y

se culminó el reapuntamiento de la antena al día siguiente, quedando
pendiente la asignación de frecuencia. Realizadas las pruebas
correspondientes durante los días 16 y 17, el servicio de la ALA Tambopata
Inambari logró ser restablecido el 17 de abril a las 16:57.
26
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Las mismas acciones fueron desplegadas respecto de la ALA Ilave, sede en la

que la asignación de frecuencias y pruebas tomó algunos días más que lo
ocurrido en las sedes comentadas previamente. En este caso, el servicio logró
restablecerse el 21 de abril a las 23:59.
Respecto de la ALA La Convención tomó algunos días adicionales debido a

que implicaba también la movilización de un pararrayos (instalado
precisamente para evitar que una descarga electroestática -rayo- afecte la
antena) y mantenimientos. El servicio de la ALA La Convención logró ser
restablecido finalmente el 24 de abril a las 13:14, luego de que pudiese
conectarte al nuevo satélite asignado.
Con ello se completaron, los trabajos de levantamiento del servicio de las 5

sedes de la ANA que se vieron afectadas por la pérdida del IS-29e.
Telefónica concluye, entonces, que la complejidad del procedimiento es fácil

de apreciar. No solo por el tema técnico altamente especializado, sino también
por la distancia y accesos. Ofreciendo como ejemplo la ALA La Convención,
ubicada en la ciudad de Quillabamba, a 200 km de la ciudad del Cusco.
Así, al margen de que la anomalía que sufrió el IS-29e y los hechos que ello
desencadenó constituyen eventos de fuerza mayor no atribuibles a Telefónica
(y por tanto motivo suficiente para declarar fundada la demanda), las
posteriores acciones de Telefónica demuestran también que la empresa actuó
de la forma más diligente posible. De inmediato, implementó y ejecutó planes
de contingencia y logró restablecer los servicios de la ANA en tiempos
considerablemente cortos.
Desde la caída del satélite el 7 de abril por la noche, Intelsat realizó esfuerzos
por retomar control del satélite. Pero recién el 9 de abril por la noche se
confirmó que ello no sería posible. Sin perjuicio de ello, Telefónica ya venía
27
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
trabajando en migrar los enlaces de algunos clientes, lo cual se intensificó

desde el 10 de abril en la mañana a fin de trasladarlos a todos.
Fue así que Telefónica trabajó día y noche por lograr el levantamiento de los
servicios de las sedes afectadas de la ANA, lo cual ocurrió en el breve plazo,
puesto que se trató de sedes que fueron priorizadas. Esta actividad, en el caso
de otros clientes, llegó a tomar hasta más de un mes.
A pesar de ello, la ANA aplicó a Telefónica penalidades por un total de S/

547,942.55 (quinientos cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con
55/100 soles) por la caída del servicio. Telefónica sostiene que, como se
expondrá a continuación, esta decisión violó el Contrato, las Bases Integradas,
el Código Civil y demás regulación aplicable que reconocen la ausencia de
responsabilidad de Telefónica por caídas en el servicio que constituyan
eventos de fuerza mayor.
LA ILEGAL IMPUTACIÓN DE PENALIDADES POR PARTE DE LA ANA A

PESAR DE LA EXISTENCIA DE UNA FUERZA MAYOR
El 6 de mayo de 2019, Telefónica fue notificada con la Carta 129-2019-ANA-

OA del 3 de mayo de 2019 (Anexo A-24), mediante la cual la ANA aplicó
penalidades por un total de S/ 545,753.37 (quinientos cuarenta y cinco mil
setecientos cincuenta y tres con 37/100 soles) durante el período de
facturación del 22 de marzo al 21 de abril de 2019 por el incumplimiento de la
prestación a cargo de Telefónica.
Esta decisión fue inmediatamente cuestionada por la empresa mediante Carta

TDP 23-2019 (Anexo A-25), notificada el 17 de mayo de 2019. Como
Telefónica explicó en dicha comunicación, la indisponibilidad del servicio entre
el 7 y el 24 de abril se debió a una avería masiva que impactó en los servicios
brindados por Intelsat, producto de problemas técnicos que sufrió el sistema
28
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
de propulsión del satélite. En consecuencia, se trataba de un evento de fuerza

mayor por el cual la empresa no resultaba imputable.
Cabe señalar que si bien al momento de remitir esta comunicación Intelsat

había reportado la pérdida total del satélite y Telefónica ya había logrado
migrar y restablecer los servicios de las sedes afectadas de la ANA, aún no
había concluido el análisis de la junta de expertos que convocó Intelsat para
determinar las causas de la anomalía. Estas conclusiones recién fueron
conocidas a finales de julio de 2019. Sin perjuicio de ello, la información
conocida a la fecha era suficiente para entender que la anomalía sufrida por el
IS-29e había sido producto de un evento de fuerza mayor.
De conformidad con lo señalado en el artículo 93 de las Condiciones de Uso,

ante un caso fortuito o evento de fuerza mayor únicamente correspondía
realizar un descuento a favor de la ANA. Esta disposición establece que se
debe descontar un monto proporcional al tiempo que duró la interrupción.
Es por ello que Telefónica otorgó un descuento por la suma total de S/

40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100 soles),
aproximadamente 7% del valor total de la penalidad imputada por hechos cuya
responsabilidad no podría ser atribuida a la empresa. Este descuento fue
calculado en función al valor de la mensualidad y los días sin servicio y es la
suma que Telefónica reconoce que debe asumir en virtud de lo dispuesto en
las Condiciones de uso. Cualquier excedente a esta suma de dinero (los más
de quinientos mil soles imputados por la ANA) no deberían ser asumidos por
Telefónica.
Sin embargo, la ANA no solo mantuvo su posición, sino que ignoró (en el
sentido que ni siquiera tomó en cuenta en su evaluación) los argumentos de la
empresa. Mediante Carta 253-2019-ANA-OA notificada el 24 de junio de 2019
(Anexo A-26), le comunicó su decisión de mantener la aplicación de la
29
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
penalidad.
Esta decisión fue sustentada en el Informe 46-2019-ANA-DSNIRH/EWPM que

acompaña dicha carta. Este informe, sin embargo, no explica por qué el evento
que ocasionó la pérdida del satélite no constituiría un evento de caso fortuito.
Sólo se limitó a constatar que existió una caída del servicio y que por tanto este
no se brindó durante las fechas ya establecidas.
El Informe tenía como supuesta finalidad evaluar la razonabilidad de la fuerza

mayor alegada por Telefónica, pero sólo se limitó a verificar que no se brindó
el servicio durante los días de la caída y que, por tanto, no existiría más que
discutir y debía aplicarse la penalidad. Esta actitud no resulta acorde al
estándar más elemental de razonabilidad que un pedido como el de Telefónica
requería.
En línea con esa postura, cuatro (4) días después de notificada la Carta 253-
2019-ANAOA, la empresa fue notificada con la Carta 258-2019-ANA-OA
(Anexo A-27), mediante la cual la ANA volvió a aplicarle una penalidad
derivada de la caída del servicio por la pérdida del satélite.
De la suma total de la penalidad aplicada para este nuevo período de

facturación del 22 de abril al 21 de mayo de 2019, Telefónica explica que solo
la suma relacionada con la ALA Ilave corresponde a los hechos que son
materia de esta controversia. Es decir, S/ 2,998.89 (dos mil novecientos
noventa y ocho con 89/100). El resto no es reclamado en este arbitraje puesto
que se relaciona con interrupciones derivadas de hechos distintos a los que
discutimos en este proceso.
En respuesta a estas decisiones, Telefónica volvió a enviar una comunicación

a la ANA. Mediante Carta TDP-0026-2019 notificada el 4 de setiembre de 2019
(Anexo A-28), cuestionando nuevamente la posición de la ANA debido a que
30
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
ni siquiera evaluó los hechos y argumentos expuestos en comunicaciones

previas.
En este documento explicamos con amplio detalle que los hechos comentados
constituyeron un evento de fuerza mayor que determina que la interrupción no
sea atribuible a Telefónica. Para ello se presentaron diversas notas
periodísticas que informaron sobre la anomalía y pérdida del satélite, las cuales
también daban cuenta de la naturaleza fortuita de los eventos comentados, así
como de actividades desplegadas por la empresa para restablecer el servicio.
Como explicó Telefónica en páginas anteriores, el servicio de todas las sedes

fue restablecido antes del 22 de abril (salvo la ALA Ilave, reestablecida dos
días después). En tanto el período de facturación del contrato va desde el día
22 de un mes hasta el día 21 del siguiente, las horas restantes de baja del
servicio de esta sede fueron imputadas a esta nueva facturación, y por tanto a
través de una comunicación adicional.
En total, la ANA aplicó a Telefónica penalidades por S/ 547,942.55 (quinientos

cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por la caída
del servicio, las cuales fueron aplicadas de manera parcial a la factura FFBH-
00028612 (Anexo A-29) como se evidencia a través del reporte de caja de
dicha operación (Anexo A-30); y de la factura FFBH-00029074 (Anexo A-31),
como se evidencia a través del reporte de caja de dicha operación (Anexo A-
32).
Esto, como Telefónica explica a continuación, violaría el Contrato, la regulación

en materia de contrataciones del Estado, el Código Civil y las Condiciones de
Uso que regulan la ausencia de responsabilidad cuando el incumplimiento se
debe a eventos determinantes ajenos a su control, y cuando a pesar de ello
actúa con la diligencia debida.
31
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Los eventos de fuerza mayor en la regulación aplicable a la relación contractual
Telefónica explica que la Cláusula Decimosexta del Contrato establece el

marco legal aplicable a la relación contractual, de acuerdo con ello, la relación
contractual se encuentra regulada por:
a. El Contrato y las bases integradas;

b. La Ley de Contrataciones del Estado;
c. El Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado;
d. Directivas del OSCE;
e. El Código Civil; y,
f. Las Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones,
cuyo Texto Único Ordenado fue aprobado mediante Resolución de
Concejo Directivo 138-2012-CD/OSIPTEL.
El Contrato regula la aplicación de penalidades en su Cláusula Decimotercera.

Esta cláusula refleja un aspecto importante: las penalidades no se aplican
simplemente cuando se produzca una interrupción del servicio, sino en caso el
contratista incurra en un retraso injustificado. ¿Cuándo estaremos ante un
retraso justificado? Cuando se “[…] acredite, de modo objetivamente
sustentado, que el mayor tiempo transcurrido no le resulta imputable”.
Por su parte, el Texto Único Ordenado de la Ley de Contrataciones del Estado

aplicable, aprobado mediante Decreto Supremo 82-2019-EF (en adelante,
“LCE”), no alude textualmente al caso fortuito o fuerza mayor más allá de
señalarlos como causal de resolución del contrato. Sin embargo, sí contiene
regulación referida al cumplimiento de las prestaciones contratadas.
Esta disposición refleja lo que la regulación en general contempla para el

cumplimiento de obligaciones: el contratista es responsable de cumplir con sus
obligaciones, pero bajo un estándar de razonabilidad, de actuación diligente.
32
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Y es que no resulta razonable requerirle resultados al contratista sin reconocer

que determinadas circunstancias podrían afectar cómo y en qué términos se
consiguen.
De una lectura en contrario resulta evidente que la LCE reconoce la posibilidad

de que las prestaciones contratadas puedan verse afectadas por determinadas
situaciones a pesar de que el contratista actúe de manera diligente y realice
todas las acciones que estén a su alcance para cumplir a cabalidad sus
obligaciones. Así lo ha reconocido la Dirección Técnico Normativa del
Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (en adelante, “DTN” y
“OSCE”, respectivamente) mediante la Opinión 89-2020/DTN.
Una de estas figuras es, precisamente, la aplicación de penalidades en caso

de incumplimiento injustificado. Es por eso que el Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo 344-2018-
EF (en adelante, el “Reglamento LCE”) regula con mayor precisión la
aplicación de penalidades.
Las penalidades se encuentran reguladas en el Reglamento LCE por las tres

disposiciones citadas. El artículo 162 regula la penalidad en caso de mora en
la ejecución de la prestación; el 163 la posibilidad de establecer penalidades
por otros supuestos, siempre que estas sean, entre otras cosas, razonables; y
el 161 las disposiciones generales bajo los cuales se aplican penalidades ante
incumplimientos por parte del contratista.
Una lectura integral y coherente de las citadas normas de la LCE y su

Reglamento permite concluir que las penalidades, sean por mora o por otros
supuestos regulados en el contrato, son aplicables a casos en los que los
incumplimientos del contratista carezcan de justificación.
El retraso o interrupción se justifica a través de una actuación diligente, sin
33
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
culpa, concepto que guarda total congruencia con la regulación del Código
Civil. Este también es relevante a efectos de interpretar el Contrato, sus
disposiciones y la manera en la que estas son aplicadas, conforme lo señala
el propio Contrato.
Tanto el artículo 1314 como el 1315 regulan supuestos en los que el deudor
no es responsable por la inejecución de su obligación cuando ello se dé como
consecuencia de un evento fortuito o de fuerza mayor, o si prueba haber
actuado con la diligencia ordinaria requerida.
Actuar con la “diligencia ordinaria requerida” implica actuar con el cuidado y

celo necesario para cumplir con la prestación a cargo. Sin embargo, cabe
señalar que este estándar de diligencia no es más que un actuar sin culpa. Lo
mismo se concluye del análisis del artículo 1315: la configuración de un evento
de fuerza mayor o caso fortuito no es más que la verificación de que el obligado
no tiene culpa por el incumplimiento.
Es por eso que más allá de la referencia a un evento extraordinario,

imprevisible e irresistible, o de una actuación con la diligencia ordinaria
requerida, en ambos casos estamos ante un supuesto de ausencia de culpa,
pues “en todo caso fortuito o de fuerza mayor hay, necesariamente, ausencia
de culpa. Estos eventos configuran, definitivamente, causas no imputables”.
Por tanto, al analizar un evento de fuerza mayor, lo que se analiza en el fondo

es la actuación debida del deudor, la actividad adecuada que se requería para
lograr el resultado acordado por las partes (el cumplimiento de la obligación),
que a pesar de dicho actuar diligente no se obtuvo. Es decir, que no se le
pueda atribuir culpa por el resultado.
Como Telefónica señaló en párrafos precedentes, esta interpretación no es

ajena a las contrataciones con el Estado, pues ya la DTN ha explicado que un
34
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
incumplimiento justificado es aquel en el que se actúa con diligencia o sin

culpa.
Finalmente, corresponde revisar las Condiciones de Uso, norma que también

resulta de aplicación en virtud de lo establecido en la Cláusula Decimosexta
del Contrato. Estas también regulan supuestos de interrupciones al servicio en
caso de eventos de fuerza mayor.
¿Qué tienen en común la LCE, su Reglamento, opiniones del OSCE, el Código

Civil y las Condiciones de Uso? Que todas estas normas reconocen la
posibilidad de que existan atrasos o interrupciones justificadas como
consecuencia de hechos ajenos a la voluntad y control del obligado que
impactan sobre el servicio que presta. Y reconocen, como consecuencia de
ello, que estas causas lo eximen de responsabilidad por las consecuencias que
de ello se genere, precisamente por hallarse fuera de su control. Los eventos
de fuerza mayor o la actuación diligente, sin culpa, constituyen ejemplos de
estos supuestos.
De conformidad con lo establecido en la Cláusula Decimosexta del Contrato,

las normas citadas regulan la relación contractual entre la ANA y Telefónica.
Por ello, de un análisis conjunto de todas estas resulta natural concluir que la
aplicación de penalidades en el Contrato no se encuentra exenta del análisis
de imputabilidad (como, además, señala la propia Cláusula Decimotercera).
O, dicho de otro modo, la aplicación de penalidades será válida sí y solo sí se

le puede asignar culpa a Telefónica. De lo contrario, no podrá hacérsele
responsable.
Telefónica sostiene que su posición no es irrazonable. Incluso la autoridad

fiscalizadora del mercado de telecomunicación, Osiptel, tendría una opinión
similar a la suya: los casos de fuerza mayor no son responsabilidad de
35
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Telefónica, incluso en aquellas situaciones donde el proveedor haya

garantizado un porcentaje del servicio.
En efecto, por Carta 11-GCC/2020 (Anexo A-34), OSIPTEL notificó a

Telefónica la Resolución de Gerencia General 5-2020-GG/OSIPTEL por el que
inició una investigación sobre la obligación establecida en el artículo 8 del
Reglamento General de Calidad de los Servicios Públicos de
Telecomunicaciones (en adelante, “Reglamento de Calidad”). Este documento
contiene indicadores de Disponibilidad del Servicio que deben cumplir las
operadoras.
Estos indicadores establecen valores de Disponibilidad del Servicio; es decir,

de tiempo que el servicio se encuentra activo y disponible. Si el valor es de
99%, por ejemplo, ello implica que el servicio se encuentre disponible el 99%
del tiempo. Pero, como toda regla, tiene también una excepción razonable: la
evaluación de estos indicadores excluye a los eventos críticos; y, de estos,
aquellos en los que la operadora no tenga responsabilidad.
Esta norma reconoce lo que se ha venido explicando en páginas anteriores:

los eventos en los que la empresa no tenga responsabilidad, por haber ocurrido
por circunstancias fuera del control de la operadora, por ejemplo, no pueden
ser considerados dentro del análisis de los indicadores de Disponibilidad del
Servicio.
Ello es así pues, de lo contrario, se afirmaría que es obligación de la empresa

mantener una disponibilidad del servicio de 99.50% sin importar lo que ocurra.
Esto implicaría que la empresa sea responsable de mantener el servicio
disponible, aún cuando ello fuera humanamente imposible, tornando inútil la
figura del caso fortuito o fuerza mayor.
El Osiptel reconoció en la Resolución de Gerencia General 5-2020-
36
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
GG/OSIPTEL que, si la interrupción es consecuencia de un evento de fuerza

mayor, y/o se observa que la empresa actuó con diligencia para lograr que se
restablezca el servicio, ello no podría ser considerado un incumplimiento a la
obligación de Disponibilidad del Servicio. Es por ello que se decidió archivar
directamente ocho (8) eventos de interrupción.
El Anexo 13 del Reglamento de Calidad incluso señala algunos ejemplos de

cómo puede acreditarse un evento en el que no tiene responsabilidad.
En casos de fenómenos naturales, el Osiptel considera que es posible

acreditar el evento a través de recortes periodísticos que informen sobre los
acontecimientos. La posición de la autoridad de telecomunicaciones es una
clara referencia para la ANA sobre cómo evaluar si la pérdida de un satélite es
un evento fuera del control de Telefónica.
Siguiendo los criterios del Osiptel, es fácilmente verificable que Telefónica ha

comprobado que el IS-29e fue afectado por una de dos causas que constituyen
un fenómeno natural extraordinario, imprevisible e irresistible. Y ha quedado
acreditado, también, que de manera posterior Telefónica actuó con la debida
diligencia para lograr el restablecimiento del servicio. Dicha empresa
considera, por tanto, que lo que operó en el caso discutido constituye un
evidente evento de fuerza mayor que determina la liberación de
responsabilidad de Telefónica.
Sin perjuicio de ello, y conforme a lo que señala la regulación analizada en

páginas anteriores, Telefónica evalúa con detalle los presupuestos que
configuran un evento de fuerza mayor: lo extraordinario, la imprevisibilidad y la
irresistibilidad. En las siguientes páginas analiza estos conceptos para
demostrar cómo se han cumplido en los hechos que componen este caso. Es
decir, para demostrar que Telefónica ha actuado con la diligencia debida, por
lo que no se le puede atribuir culpa.
37
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Evento extraordinario
Lo que debe analizarse, por tanto, es si la pérdida del IS-29e como

extraordinario. Por tanto, nos preguntaremos: ¿es acaso común que alguno de
estos eventos genere la pérdida total de un satélite? La respuesta es negativa.
Como señalamos en los antecedentes, el IS-29e es una aeronave espacial

cuyo costo de producción alcanzó los cuatrocientos millones de dólares. Este
costo no solo refleja una evidente inversión en tecnología, sino también en
seguridad, dado que los satélites son enviados a la órbita geoestacionaria a
36,000 kilómetros de la superficie de la tierra donde pueden enfrentarse a
distintas adversidades.
La inversión en seguridad busca reducir al máximo posible las anomalías que

podría sufrir y que podrían poner en riesgo al satélite. La fabricación, por tanto,
se enfoca en buena cuenta en anticipar eventos adversos y evitar que generen
algún daño
Los satélites son diseñados para anticipar fallas de todo tipo: eléctricas,
térmicas, de comunicaciones, de direccionamiento u orientación, entre otras
fallas internas. Pero es el ambiente externo el que requiere de una anticipación
aún mayor, puesto que es como consecuencia de acontecimientos externos
que pueden surgir eventos poco comunes o imprevistos que pongan en riesgo
el satélite.
Este enfoque en la fabricación responde a que el espacio es un lugar inhóspito

en general, cuyo clima es aún desconocido y difícil de predecir en gran medida
por la ciencia. Esto explica, en buena cuenta, porqué los satélites tienen un
38
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
costo de producción tan alto: se invierte en seguridad operacional, pues están

expuestos a altos riesgos.
En consecuencia, los satélites son fabricados para “resistir” el clima espacial y

cuantos eventos y anomalías inhóspitas puedan anticiparse, y se le blinda
contra ellos. De lo que se desprende que un evento que genere una pérdida
total de un satélite es, a todas luces, un evento extremadamente extraordinario,
pues aconteceres usuales o comunes están previstos y se protege la nave
espacial contra ellos.
En particular, los satélites están fabricados para resistir descargas

electrostáticas que, aunque no sean eventos de ocurrencia común, pueden
ocurrir tanto en la tierra como en el espacio. Y es menos común, además, que,
como consecuencia de actividad climatológica solar, una descarga de este tipo
pueda generar la pérdida de un satélite. Sobre todo, de un satélite de una
nueva gama al que aún le restaba 80% de su tiempo estimado de vida.
Por su parte, la pérdida total por impacto de un micrometeorito es un evento

aún más extraordinario que una descarga electrostática. Y es que daños
mecánicos derivados del impacto de micrometeoritos son aún más raros, pues
este tipo de naves son fabricadas con blindajes que las protegen de impactos
que puedan producir graves daños.
Por supuesto que ello no quita que micrometeoritos puedan representar un

riesgo para aeronaves (como satélites), pues por su tamaño es imposible
monitorearlos. Los micrometeoritos son objetos de tamaño minúsculo: se trata
de partículas de entre diez (10) y dos (2) milímetros, aproximadamente del
tamaño de un grano de arena. Ello, sin embargo, no impide que puedan tener
un impacto sumamente severo sobre un satélite debido a la velocidad a la que
colisionan.
39
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
La junta de expertos que evaluó los hechos que comentamos en esta demanda
determinó que la pérdida del satélite se debió a uno de dos eventos: una
descarga electrostática producto de actividad climatológica solar o un impacto
de micrometeorito. Hechos que, de un lado, no suponen eventos comunes; y,
del otro, a pesar de ser objeto de estudio y prevención, determinaron la pérdida
de la aeronave. Telefónica considera que estos hechos demuestran con
claridad que los eventos fueron de naturaleza extraordinaria.
Telefónica plantea otro ejemplo. Imaginar que se contrata a una persona para
trasladar objetos delicados (ej. cristalería). Esta persona toma todas las
precauciones posibles para cumplir su obligación: embala los bienes con
cuidado y material protector; asigna a personal para que lleve las cajas entre
sus manos durante el trayecto para evitar que puedan deslizarse o moverse
en el vehículo durante el traslado; maneja con sumo cuidado y tarde en la
noche cuando hay menos tránsito, mirando dos veces en cada cruce,
esperando cada semáforo en verde y avanzando a velocidad prudente.
Sin embargo, en el camino sufre un accidente: el carro es embestido por otro

desde el costado y, como consecuencia, la cristalería se rompe. ¿No estamos
acaso ante un evento extraordinario? Telefónica considera que sí. La
extraordinariedad radica no solo en el evento que, aunque podría ser conocido
(choque), no es común; también se encuentra en que, a pesar de los esfuerzos
desplegados, el evento adverso que se buscó evitar ocurrió de todos modos.
Un evento de fuerza mayor implica en la práctica una actuación diligente, que

no es otra cosa que ausencia de culpa. Un choque es un evento extraordinario
en tanto estadísticamente ocurre en pocos casos. Y resulta aún más
extraordinario sí, a pesar de todos los esfuerzos desplegados por anticipar
eventos negativos (y sus consecuencias), este aún ocurre. Bajo estas
circunstancias, es un evento absolutamente extraordinario.
40
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Lo mismo ocurrió con el IS-29e. Existen distintos riesgos para los que los
fabricantes de satélites se preparan a fin de anticiparlos, a pesar de que es
poco probable que ocurran (como descargas electrostáticas producto de la
actividad solar o impactos de micrometeoritos). La infraestructura de sus naves
minimiza estos riesgos tanto como la tecnología y nuestro conocimiento
científico permite.
Esto fue lo que hizo Intelsat al invertir cientos de millones de dólares en un

satélite y encargar su fabricación a una empresa como Boeing; y es también
lo que hizo Telefónica al contratar con uno de los líderes mundiales en
comunicaciones satelitales. Por más que los riesgos fueran extraordinarios, se
anticiparon y se procuró evitarlos.
Este conjunto de esfuerzos demuestra con claridad que la pérdida del satélite
configura un evento extraordinario no solo por la ocurrencia de la anomalía que
lo produjo, sino aún más por la consecuencia que tuvo. Y es que, a pesar de
la inversión en prever y protegerlo de estos sucesos, el satélite aún sufrió una
anomalía de tal magnitud que conllevó a la pérdida total del satélite.
En consecuencia, Telefónica concluye que la pérdida del satélite IS-29e fue

consecuencia de un evento extraordinario.
Evento imprevisible
Los satélites son fabricados para soportar condiciones y eventos adversos,

previendo circunstancias de todo tipo, incluso las más remotas. En ese sentido,
la pregunta correcta para analizar la previsibilidad de lo ocurrido radica en si
se podía prever una anomalía (sea la descarga electrostática o el impacto de
un micrometeorito) de tal magnitud que las “defensas” del satélite no pudiera
evitar y genere, por tanto, la pérdida total de la aeronave.
41
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
La respuesta, en realidad, ha venido deslizándose desde el acápite anterior. El

IS-29e representó una inversión millonaria que priorizó su seguridad,
anticipando, según el conocimiento y avance tecnológico que existe a la fecha,
todo evento que pudiera afectar de alguna manera al satélite. En otras
palabras, no se deja mayor margen al error puesto que de ocurrir, la pérdida
resulta sumamente costosa.
Esto es importante pues la previsibilidad, en línea con lo que, expresado por el

propio OSCE, no radica simplemente en verificar si el evento podía ocurrir;
está, más bien, en el cumplimiento de un estándar de diligencia, según el cual
se prevé lo normalmente previsible. Para ello resulta indispensable analizar la
conducta del obligado.
Si de dicho análisis se verifica que se ha actuado con diligencia, es decir, que

se adoptó el estándar de cuidado que era esperable en un caso como el
ocurrido, entonces podemos concluir que se cumple el requisito. Será
imprevisible el caso en el que, a pesar de adoptar un estándar razonable de
diligencia, no se podría haber evitado el suceso, o que para ser evitado se
hubiera requerido una diligencia por encima de la estándar.
Verificar si se cumple con el estándar de diligencia en un caso como este

implica prestar atención al proceso de fabricación del satélite. Y es que una
vez fabricado y enviado al espacio, no existe mayor margen de actuación para
evitar que un evento de fuerza mayor ocurra; este ya fue preparado para resistir
cuanto evento y anomalía sea posible. Ello reduce al mínimo posible el margen
de error, pues no existe posibilidad de “enmendar” alguna equivocación luego
del lanzamiento del satélite.
Esto marca una importante diferencia del análisis que se podría hacer en otros
casos. Como hemos visto, la imprevisibilidad no requiere cumplir con el
estándar más elevado, sino con uno razonable. Quizá un evento de fuerza
42
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
mayor podría preverse invirtiendo el triple, pero ello no impide concluir que ha
sido diligente quien invirtió la tercera parte. El estándar, por tanto, radica sobre
lo que es razonablemente esperable por parte del obligado.
En un caso como el discutido, sin embargo, la diligencia empleada supera el

estándar de lo razonable: se invierte lo necesario para mitigar que se
materialicen incluso los acontecimientos menos probables y extremos. La
seguridad, en este caso, se maximiza. Y si bien creemos que un menor grado
de inversión sería considerado un estándar de diligencia razonable, el ejemplo
igual resulta lo suficientemente ilustrativo como para graficar que el estándar
de diligencia que existe en un caso como este es uno que muy difícilmente
podría ser superado.
Por tanto, Telefónica considera que se puede verificar que la diligencia en un

caso como este no solo cumple con un estándar razonable, sino que va más
allá y se enfoca en la eliminación o reducción máxima de riesgos conocidos.
En ese sentido, no solo se cumple con el estándar de diligencia requerido para
considerar al evento imprevisible, sino que se supera largamente.
Lo anterior lleva a Telefónica a concluir que la pérdida del satélite producto de

una descarga electrostática generada por la actividad climatológica solar, o del
impacto de un micrometeorito, son prueba indefectible de que se trató de un
evento imprevisible. Y demuestra que todo aquello que pudo ser previsto y
evitado, efectivamente lo fue.
Evento irresistible
Una de las características esenciales de un evento de fuerza mayor,

considerado un “acto de dios”, es precisamente que se trata de una ocurrencia
ajena a todo control de las partes. Al igual que una avalancha en una montaña
o un terremoto, se trata de un evento de la naturaleza sobre el cual los
43
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
humanos carecen de control. Resulta físicamente imposible, por tanto,

considerar que era posible evitar que ocurriera una descarga electrostática o
un impacto de un micrometeorito.
Pero igual de imposible de evitar fue, además, la pérdida del IS-29e. Ya ha

quedado establecido que el grado de inversión en seguridad es alto a fin de
prever acontecimientos adversos. Esto pues una vez que el satélite es enviado
a la órbita geoestacionaria, la capacidad de maniobra sobre este es
sumamente limitada.
Volvamos por un momento al ejemplo explicado páginas atrás. Si el piloto de

un carro observa que otro cruza una intersección y podría chocarlo, tiene la
posibilidad de intentar alguna maniobra evasiva (sea frenar, acelerar o cambiar
de dirección). El hecho de estar sentado frente al volante le permitiría advertir
un potencial choque y tratar de evitarlo.
Un satélite, sin embargo, no cuenta con esta ventaja. No solo porque no es

“manejado” por una persona (que, por lo demás, no se encuentra físicamente
presente), sino porque tampoco cuenta con la posibilidad de realizar maniobras
evasivas como las de un automóvil. A ello, además, hay que sumarle un
aspecto sumamente relevante: las colisiones en el espacio se dan a
velocidades extremadamente altas.
Un micrometeorito, escombros o basura espacial viajan a una velocidad de

28,000 km/h (veintiocho mil kilómetros por hora). Como resulta evidente, una
colisión a esta velocidad es imposible de evitar, por lo que se trata, en
definitiva, de un evento irresistible.
En el caso de una descarga electroestática, se trata de un evento que tampoco

se puede evitar. Es imposible evitar que partículas con cargas eléctricas
positivas generen una descarga cuando entran en cercanía o contacto con otra
44
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
partícula de menor carga eléctrica o negativa. Se trata de un evento de la

naturaleza que tampoco puede impedirse. Sobre todo, si tenemos en cuenta
que fue consecuencia de la actividad climatológica nada menos que del sol.
Asimismo, como se explicó en detalle en páginas precedentes, los

mecanismos de seguridad y defensa de un satélite son instalados a fin de evitar
que, al ocurrir, estas descargas electroestáticas generen algún daño sobre la
aeronave. De tal manera que se corrobora la irresistibilidad de que ocurra una
descarga electroestática y, especialmente, de que esta genere la pérdida de
un satélite, toda vez que esta pasó a pesar de que se han implementado
diversas medidas de seguridad para evitar que ello ocurra.
En suma, se tiene que la pérdida del satélite se debió a una de dos posibles
razones, ambas ocurrencias naturales y que acontecieron a más de 36,000
kilómetros de distancia, sin posibilidad de control alguno por parte de ningún
humano que se encuentre en la tierra. No cabe duda, por tanto, de que se trató
de un evento irresistible.
En páginas recientes, Telefónica explicó cómo una descarga electroestática

producto de actividad climatológica solar, o el impacto de un micrometeorito,
constituyen eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles. Esta es, pues,
la única explicación de que aconteciera un evento que, como ha sido explicado,
fue sumamente raro e inusual: la pérdida de un satélite. Y de uno al que le
restaba una vida útil estimada mayor a una década.
Luego de que Intelsat reportara la pérdida inevitable del IS-29e producto de un

evento de fuerza mayor, como se explicó en detalle previamente, Telefónica
desplegó inmediatamente todo su esfuerzo en procurar el levantamiento de los
enlaces satelitales afectados. Recuérdese que si bien la ANA vio afectadas
solo cinco (5) de sus sedes, fueron más de 300 enlaces de diversos clientes
de Telefónica a nivel nacional los afectados por la pérdida.
45
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
A pesar de ello, Telefónica emprendió una actividad técnica compleja que no

se detuvo hasta lograr el levantamiento del servicio:
a. Despliegue inmediato de equipos técnicos que debían realizar el

reapuntamiento de las más de 300 antenas ubicadas en cada sede
afectada ubicadas en todos los rincones del Perú.
b. Trabajo ininterrumpido del equipo técnico que realizó los trabajos
eléctricos, de cableado y reasignación de frecuencias en la estación
ubicada en Lurín.
c. Arribo a cada una de las sedes afectadas de la ANA y movilización de las
antenas hacia nuevo satélite asignado, así como el arreglo de equipos
cuando ello fue necesario (ej. la reparación de piezas afectadas en
antenas, como ocurrió en el ALA La Convención).
d. Enlazamiento de antenas con nuevo satélite asignado y pruebas de
conexión y frecuencias que aseguraron el levantamiento del servicio en las
sedes afectadas.
Los servicios interrumpidos a todos los clientes de Telefónica fueron

restablecidos en su totalidad en aproximadamente un mes desde que iniciaron
los trabajos para lograrlo. La ANA, cliente priorizado en dicha ejecución, vio su
servicio restablecido en tiempos mucho menores: una a los cinco (5) días; dos
a los seis (6) días, una a los diez (10) días; y la última a los catorce (14).
Esta actividad es evidencia concreta del actuar diligente (e incesante) de

Telefónica por lograr el restablecimiento del servicio de la ANA. Y, por tanto,
de que la interrupción del servicio a las cinco (5) sedes afectadas de la ANA,
desde la primera anomalía sufrida por el satélite IS-29e hasta que se
concretaron los enlaces con el satélite Galaxy, no es imputable a Telefónica.
Por lo anterior, Telefónica sostiene que corresponde al Tribunal declarar
46
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
fundada la primera pretensión de la demanda, y declarar que no corresponde

aplicar penalidad alguna a Telefónica por la interrupción del servicio. En
consecuencia, la empresa sostiene que se deberá ordenar a la ANA reconocer
a favor de Telefónica la suma de S/ 547,942.55 que fue imputada a título de
penalidad, descontando los S/ 40,969.75 que Telefónica ofreció de acuerdo
con lo establecido en las Condiciones de Uso según lo detallado en el numeral
118 y siguientes.
Asimismo, Telefónica sostiene que se le deberá ordenar a la ANA asumir el

pago íntegro de las costas y costos de este proceso; en la medida que, a pesar
de haberse demostrado con claridad la ocurrencia de un evento de fuerza
mayor, lo cual fue explicado en más de una oportunidad a la ANA, esta ni
siquiera estuvo dispuesta a evaluar cuando Telefónica explicó las razones de
la interrupción del servicio.
Esta negativa obligó a Telefónica a recurrir a la vía arbitral a fin de ver tutelados
sus derechos y cumplidas las disposiciones legales que regulan el Contrato
celebrado entre las partes. Telefónica considera que estos costos, por tanto,
deberán ser asumidos por la ANA.
5.3. Posición de la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA:
ANTECEDENTES:
La DEMANDANDA expone que, con fecha 24 de julio de 2017, la Autoridad

Nacional del Agua suscribió el Contrato N° 027-2017-ANA-0A con la empresa
Telefónica del Perú S.A.A. (en adelante el Contratista), para la contratación del
Servicio de Solución Integrada de Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y
Salida a Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y Órganos
Desconcentrados) ítem N° 2: Interconexión de Sedes, por el monto de S/
14'044,312.80 (Catorce millones cuarenta y cuatro mil trescientos doce con
47
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
80/100 Soles) y un plazo de ejecución de treinta y seis (36) meses a partir de

la suscripción del acta de implementación e inicio del servicio, que culminó el
Durante la ejecución del referido contrato, se aplicó al Contratista la penalidad

por el incumplimiento de sus obligaciones contractuales referida a la
"Desviación Total del Servicio", de acuerdo a lo informado por la Dirección del
Sistema Nacional de Información de Recursos Hídricos, área usuaria del
mencionado servicio, mediante el Informe N° 034-2019-ANA-DSNIRH/EWPM
y el Memorando N' 374-2019-ANADSNIRH, ambos de fecha 29 de abril de
2019.
Mediante Carta N° 129-2019-ANA-CA, de fecha 3 de mayo de 2019, se

comunicó al Contratista, la aplicación de Otras Penalidades por el periodo
comprendido entre el 22 de marzo al 21 de abril del 2019, por el monto de
S/.545,753,37 (Quinientos cuarenta y cinco mil setecientos cincuenta y tres con
37/100 Soles).
Posición de la Entidad
Estando a las pretensiones formuladas en la demanda arbitral, resulta

necesario precisar que el Contrato N° 027-2017-ANA-0A suscrito con
Telefónica del Perú S.A.A. proviene del procedimiento de selección Concurso
Público N° 003-2017-ANA, convocado para la contratación del Servicio de
Solución Integrada de Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y Salida a
Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y Órganos
Desconcentrados).
En las Bases Integradas del mencionado Concurso Público se establecieron

las reglas definitivas del procedimiento de selección, así como para la
ejecución del contrato derivado del mismo.
48
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
En el numeral 3. "Objetivo" de los Términos de Referencia de las Bases

Integradas se establece de manera clara que: "La Autoridad Nacional del Agua
requiere contratar los servicios de internet y de enlace dedicado mediante un
enlace simétrico, con herramientas de monitoreo en tiempo real del servicio en
las localidades descritas en el cuadro que se detalla adjunto en el presente
documento. El servicio se contratará bajo la modalidad de 24 x 7 x 365 por un
período de 36 meses. (…)”
Debido a lo antes mencionado, los mismos términos de referencia

establecieron la aplicación de Otra Penalidad, distinta a la penalidad por mora,
para el Ítem N° 2: Interconexión de Sedes, referida a la desviación de la
disponibilidad para cada sitio o sede establecidas en los términos de
referencia. Dicha penalidad fue incorporada en la Cláusula Décimo Tercera del
Contrato N° 027-2017-ANA-0A, referida a las Penalidades.
En la oferta presentada por la empresa Telefónica del Perú S.A.A. durante el

procedimiento de selección Concurso Público N° 003-2017-ANA, se adjuntó el
Anexo N° 03 Declaración Jurada de Cumplimiento de los Términos de
Referencia, en la cual se indica que "luego de haber examinado las bases y
demás documentos del procedimiento de la referencia y, conociendo todos los
alcances y las condiciones existente, el postor que suscribe ofrece el Servicio
de Solución Integrada de Comunicación de Datos (Red MPLS) y Salida a
Internet para la Autoridad Nacional del Agua (Sede Central y órganos
Desconcentrados) ítem 2: Interconexión de Sedes, de conformidad con los
Términos de Referencia que se indican en el numeral 3: 1 del Capítulo 111 de
la sección específica de las bases y los documentos del procedimiento".
En tal sentido, el ANA sostiene que el Contratista tenía pleno conocimiento de

los alcances del servicio y que las condiciones del mismo establecieron un
mínimo de disponibilidad que en caso no fuese cumplido estaba sujeto a la
49
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
aplicación de penalidades (Otras Penalidades) por parte de la Entidad.
Sobre la Primera Pretensión Principal de la Demanda
A través de la primera pretensión principal, el Contratista solicita que se declare

a la interrupción del servicio como un evento calificable como caso fortuito o
fuerza mayor.
Al respecto, se debe tener en cuenta que el artículo 1315 del Código Civil,
aplicado supletoriamente en los contratos que se ejecutan bajo el ámbito de la
normativa de contrataciones del Estado, establece que "Caso fortuito o fuerza
mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario,
imprevisible e irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina
su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso".
Asimismo, corresponde hablar de "caso fortuito" como aquella situación o

circunstancia derivada de un hecho natural, de modo tal que a nadie puede
imputarse su origen, mientras que la "fuerza mayor" ha sido vinculada a una
intervención irresistible de la autoridad o de terceros. Así, son ejemplos típicos
de caso fortuito y de fuerza mayor, respectivamente, un terremoto o lluvias (o
cualquier desastre producido por fuerzas naturales), para el primer supuesto
y, para el segundo supuesto, una expropiación (mediante la dación de una Ley
por parte del Poder Legislativo) o un paro regional'.
En tal sentido, el Contratista solicita que la interrupción del servicio brindado

mediante Enlace Satelital sea considerada como un Caso Fortuito, pues la
"anomalía" que causo que el satélite deje de funcionar no sería imputable a
nadie, al haberse tratado presuntamente del "impacto de un micrometeorito o
una descarga electrostática solar".
Pese a lo antes mencionado, la ANA sostiene que debe considerarse que aun
50
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
cuando el evento que ocasionó que el satélite deje de funcionar no es

imputable al Contratista, éste no puede ser calificado como "imprevisible", pues
al haberse puesto un equipo como el satélite en el espacio, no es posible
afirmar que éste no podía sufrir de algún tipo de desperfecto o siniestro, que
cause que deje de funcionar.
En consecuencia, conocedor de que el satélite del cual dependía la prestación

de sus servicios, no solo para la ANA sino también a sus múltiples usuarios a
nivel continental o mundial, se encontraba constantemente expuesto a un
posible siniestro, dicha entidad considera que no resulta lógico y/o posible que
una empresa tan grande como lo es Telefónica no cuente con un plan de
contingencia y/o respaldo que le permita hacer frente a dichas eventualidades;
de ser ese el escenario. Nos encontraríamos frente a una clara falta de
diligencia por parte del Contratista, que no puede ser encubierta o disimulada
por el un supuesto caso fortuito o de fuerza mayor.
Por otro lado, si bien es cierto que, a efectos de justificar el incumplimiento

incurrido, el Contratista hace alusión al siniestro que habría sufrido el satélite
de propiedad de la empresa INTELSAT S.A., de la lectura y revisión de los
argumentos de la demanda, así como los medios probatorios aportados por el
Contratista, la ANA sostiene que no se advierte o verifica elemento probatorio
alguno que acredite fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o
comercial entre TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A.
para la provisión o contratación del dicho satélite. De esta manera, si bien
resultaría ser cierto que el satélite IS-29e sufrió un siniestro, no podría
afirmarse que tal siniestro estaría directamente relacionado con la interrupción
del servicio contratado.
Finalmente, se deberá tener en cuenta que las penalidades aplicadas por la

ANA corresponden al periodo comprendido entre el 22 de marzo al 21 de abril
del 2019, periodo por demás extenso al cual el Contratista alega haber sufrido
51
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la interrupción en el servicio producto del siniestro de un satélite.
En ese sentido, no existiendo certeza de que la interrupción del servicio

contratado realmente obedezca al siniestro del satélite IS-29e, pues conforme
hemos señalado no existe documento alguno que acredita la existencia de una
relación contractual o comercial entre el Contratista y la compañía propietaria
del satélite en cuestión, la ANA concluye que el incumplimiento imputado no
se encuentra justificado, por lo que, solicita al Tribunal Arbitral declarar
infundada la primera pretensión principal de la demanda.
Sobre la Primera Pretensión Accesoria a la Primera Pretensión Principal
En cuanto a esta pretensión, tal y como la ANA señaló líneas arriba, los
términos de referencia de la contratación del Servicio de Solución Integrada de
Comunicaciones de Datos (Red MPLS) y Salida a Internet para la Autoridad
Nacional del Agua (Sede Central y Órganos Desconcentrados) ltern N° 2:
Interconexión de Sedes establecían las condiciones del mismo y los supuestos
considerados como infracciones pasibles de aplicación de penalidad (Otras
Penalidades).
En tal sentido, la ANA concluye que el Contratista no puede afirmar que ha

cumplido con las condiciones del Contrato N° 027-2017-ANA-0A, en lo
referente a las penalidades por la desviación (interrupción) del servicio, pues
como se ha demostrado por el mismo Contratista, del 7 al 24 de abril del 2019,
no cumplió con el servicio en aquellas sedes que tenían Enlace Satelital.
Sobre la Segunda Pretensión Accesoria a la Primera Pretensión Principal
Al respecto, la ANA señala aplicó al Contratista, la penalidad establecida en

los Términos de Referencia y el Contrato N° 027-2017-ANA-0A, por la
desviación del servicio desde el 7 al 24 de abril de 2019, ascendente a
52
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
S/.545,753.37 (Quinientos cuarenta y cinco mil setecientos cincuenta y tres con

37/100 Soles).
Para realizar el cálculo de la penalidad antes mencionada, la ANA explica que

tuvo en cuenta lo informado por la Dirección del Sistema Nacional de
Información de Recursos Hídricos, área usuaria del servicio, la cual manifestó
que el Contratista había incurrido en la desviación del servicio.
En tal sentido, la ANA concluye que no es cierto que se haya aplicado la

penalidad al Contratista de manera indebida, pues la Unidad de
Abastecimiento y Patrimonio realizó el cálculo de acuerdo a lo informado por
el área usuaria y teniendo en cuenta las condiciones y criterios para la
aplicación de la penalidad establecidos en los términos de referencia y en el
Contrato N° 027-2017-ANA-CA.
Sobre la Segunda Pretensión Principal de la Demanda
Como la ANA manifestó en los párrafos precedentes, la penalidad aplicada al

Contratista obedece a las condiciones de la contratación, habiendo sido
calculada conforme lo informado por el área usuaria.
En tal sentido no es posible realizar la devolución de la penalidad aplicada y

que se reemplace por el monto de S/.40,969.75 (Cuarenta mil novecientos
sesenta y nueve con 75/100 Soles), pues ambos montos obedecen a
conceptos distintos.
Así pues, resulta necesario señalar que la penalidad aplicada al Contratista se

encuentra regulada en el artículo 134° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, según el cual: "Los documentos del procedimiento
artículo 133, siempre y cuando sean objetivas, razonables, congruentes y
53
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
proporcionales con el objeto de la contratación, Para estos efectos, deben

incluir los supuestos de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la
forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar (…)”.
En esa línea de ideas, la ANA cita la definición de Morón Urbina: "la cláusula
penal o simplemente penalidad es un pacto accesorio en beneficio de la
entidad por el cual se crea una obligación destinada a fijar la reparación
económica para el caso de incumplimiento (total o parcial)”.
En tal sentido, la penalidad se encuentra establecida dentro de la contratación

estatal como aquel mecanismo para reparar económicamente a la Entidad, en
aquellos casos de incumplimiento por parte del Contratista.
Por otro lado, el monto al que hace referencia el Contratista se encuentra

regulado en la Resolución de Consejo Directivo N° 138-2012-CD-OSIPTEL,
que aprueba el Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso de los
Servicios Públicos de Telecomunicaciones y tiene por objeto establecer las
obligaciones y derechos de las empresas operadoras, abonados y usuarios de
servicios públicos de telecomunicaciones, y constituye el marco normativo
general dentro del cual se desenvolverán las relaciones entre ellos.
La norma antes mencionada establece en su artículo 93° la "Compensación en

caso de interrupción" para aquellos casos que, por causas no atribuibles a las
partes, se suspendan los servicios de algún circuito, salvo en los supuestos de
caso fortuito o fuerza mayor siempre que el arrendador hubiera actuado
diligentemente.
Por tanto, la ANA solicita al Tribunal Arbitral declarar infundada la segunda

pretensión principal de la demanda arbitral incoada por el Contratista.
54
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Sobre la Tercera Pretensión Principal de la Demanda
Estando a que la penalidad impuesta por la Entidad se encuentra acorde a las

condiciones y fórmula establecida en los Términos de referencia, el Contrato y
lo dispuesto en la normativa de Contrataciones del estado, concerniente a la
aplicación de las Otras Penalidades.
Asimismo, habiendo demostrado que el incumplimiento del Contratista no fue

producto de un caso fortuito, pues no se ha determinado que el hecho que
determino la interrupción del servicio de enlace satelital cumpla con la
condición de haber sido imprevisible para el contratista; y que no se ha
demostrado irrefutablemente la existencia de una relación contractual de
dependencia entre el satélite en cuestión y el servicio prestado por el
Contratista; la ANA concluye que resulta completamente claro que la demanda
de Telefónica carece de mérito alguno; por lo que, corresponde al Contratista
asumir la totalidad de los gastos arbitrales que irroguen como consecuencia
de la tramitación del presente proceso arbitral.
VI. DECISIONES ADOPTADAS EN EL PRESENTE PROCESO ARBITRAL. -
6.1. Mediante Orden Procesal Nº 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, el Tribunal

Arbitral resolvió:
- FIJAR las reglas del arbitraje en los términos establecidos en la orden

procesal.
- OTORGAR a la parte demandante un plazo de veinte (20) días hábiles,

contados a partir del día hábil siguiente de notificada con la orden procesal,
para que presente su demanda.
55
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- OTORGAR a la parte demandada un plazo de diez (10) días hábiles para

que cumpla con acreditar el Registro en el SEACE de los nombres de los
miembros del Tribunal Arbitral y del/de la secretario/a arbitral, de
conformidad con lo dispuesto por el Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado.
- Se estableció el calendario procesal.
Admisión de Pruebas:
6.2. De conformidad con lo establecido en el numeral 27 de las reglas del proceso

contenidas en la Orden Procesal Nº 1 de fecha 18 de noviembre de 2020, se
estableció que toda prueba se entiende incorporada al arbitraje desde su
presentación, sin necesidad de una declaración de admisibilidad por parte del
Tribunal Arbitral; salvo que una parte presente una objeción, en cuyo caso se
cuenta con un plazo de cinco (5) días hábiles para su absolución. El Tribunal
Arbitral deberá resolver dicha objeción dentro de los diez (10) días hábiles de
absuelta la objeción. Dicho plazo no afecta la continuidad del arbitraje y su
calendario procesal.
6.3. Por lo que, se admitieron las pruebas presentadas por las partes:
- En cuando a la empresa TELEFÓNICA DEL PERÚ S.A.A., los medios

probatorios ofrecidos en el escrito de la demanda, detallados en el Primer
Otrosí Decimos.
- Por otro lado, respecto a la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA, los medios
probatorios ofrecidos en el escrito de contestación de demanda, detallados
en el acápite D denominado “MEDIOS PROBATORIOS”.
56
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
VII. AUDIENCIA ÚNICA
7.1. Con fecha 24 de febrero de 2021, se llevó a cabo la Audiencia Única. En dicho
acto, el Tribunal Arbitral concedió el uso de la palabra a las partes, a fin de que
sustenten sus alegatos y conclusiones sobre la controversia; quienes informaron
y respondieron las preguntas del Tribunal Arbitral. Seguidamente, el Tribunal
Arbitral otorgó réplica a la parte demandante, concediéndose luego dúplica a la
parte demandada.
VIII. ALEGATOS FINALES
8.1. Conforme lo previsto en el Calendario Procesal contenido en la Orden Procesal

N° 1, tanto Telefónica como la ANA presentaron sus escritos de alegatos finales
el 10 de marzo de 2021.
IX. SOBRE EL PLAZO PARA LAUDAR
9.1. Mediante Orden Procesal N° 2, notificada a ambas partes el 26 de abril de 2021,

se precisó que el plazo para laudar de cincuenta (50) días hábiles vencería el 28
de mayo de 2021, de conformidad al calendario procesal.
X. CUESTIONES PRELIMINARES. -
Antes de entrar a analizar la materia controvertida, resulta pertinente confirmar lo

siguiente:
i) El presente proceso se constituyó de conformidad con las disposiciones

establecidas en el CONTRATO.
57
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
ii) En ningún momento se interpuso recusación contra los miembros del

Tribunal Arbitral, o se efectuó algún reclamo contra las reglas procesales
establecidas en la Orden Procesal N° 1 de fecha 18 de noviembre de 2020.
iii) La DEMANDANTE presentó su escrito de demanda dentro de los plazos

dispuestos, ejerciendo plenamente su derecho al debido proceso.
iv) Por su parte la DEMANDADA fue debidamente emplazada, contestando la

demanda dentro del plazo dispuesto para ello y ejerció plenamente su
derecho de defensa.
v) Las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus medios
probatorios, así como ejercer la facultad de presentar alegatos.
En cuanto a las pruebas, el Tribunal Arbitral expresa que los medios probatorios deben
tener por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el
árbitro respecto a los puntos controvertidos y fundamentar las decisiones, conforme a
los principios generales de la prueba: necesidad, originalidad, pertinencia y utilidad de
la prueba.
Estos medios probatorios deben ser valorados de manera conjunta, utilizando su

apreciación razonada y, si no se prueban los hechos que fundamentan su pretensión, la
demanda deberá ser declara infundada.
Asimismo, el Tribunal Arbitral hace notar que, de conformidad con lo establecido en la

Orden Procesal N° 1, el Tribunal Arbitral tiene la facultad de determinar, de manera
exclusiva, la admisibilidad, pertinencia y valor de las pruebas ofrecidas, estando en
concordancia con lo establecido en el artículo 43º del Decreto Legislativo No. 1071.
Ello ha sido resaltado por HINOJOSA SEGOVIA y por los tribunales españoles cuando
se ha indicado que “(…) la actividad probatoria en el arbitraje ofrece una serie de
58
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
peculiaridades respecto del proceso civil; (…) Los árbitros han de pronunciarse sobre la
pertinencia y admisibilidad de los medios probatorios, pero no vienen vinculados por las
peticiones de las partes…” (Sentencia de fecha 30/11/87)1.
Siendo ello así, el Tribunal Arbitral pasa a analizar los argumentos vertidos por las
partes, así como la valoración de los medios probatorios que obran en el expediente,
procediendo con el análisis de los puntos controvertidos.
XI. ANÁLISIS. -
CONSIDERANDO:
1. El presente proceso arbitral se deriva de las controversias surgidas del Contrato

N° 27-2017-ANA-OA para la CONTRATACIÓN DEL SERVICIO DE SOLUCION
INTEGRADA DE COMUNICACIONES DE DATOS (RED MPLS) Y SALIDA A
INTERNET PARA LA AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA (SEDE CENTRAL Y
ORGANOS DESCONCENTRADOS), suscrito entre la empresa TELEFÓNICA
DEL PERÚ S.A.A., parte demandante, y la AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA,
parte demandada.
2. Para tal efecto, es necesario precisar que constituye un principio general de todo
proceso, el de la Carga de la Prueba, dicha norma elemental de lógica jurídica
en materia de probanza se encuentra recogida en nuestro ordenamiento jurídico
en el artículo 196º del Código Procesal Civil, norma que establece literalmente
lo siguiente:
“Artículo 196.- Carga de la prueba

Salvo disposición legal diferente, la carga de probar corresponde a quien
1 HINOJOSA SEGOVIA, Rafael. “El Recurso de Anulación contra los Laudos Arbitrales (Estudio
Jurisprudencial)”. Editorial Revista de Derecho Privado / Editoriales de Derecho Reunidas S.A. Madrid.
España. 1991. Pág. 309.
59
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
afirma hechos que configuran su pretensión, o a quien los contradice

alegando nuevos hechos”.
3. Los medios probatorios deben tener por finalidad acreditar los hechos expuestos
por las partes y producir certeza en el juzgador respecto a los puntos
controvertidos, de acuerdo con los principios generales de la prueba referidos en
párrafos anteriores; los mismos que se encuentran recogidos en el artículo 188º
del Código Procesal Civil.
Por su parte, el artículo 43º del Decreto Legislativo No. 1071 otorga a los árbitros,
de manera exclusiva, la facultad plena de determinar el valor de las pruebas,
siempre que la valoración sea realizada en forma conjunta y utilicen su
apreciación razonada.
SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se declare que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes
de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de abril
y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito o
fuerza mayor.
4. Sobre la pretensión, se tiene que el centro de la controversia radica en

determinar si el evento de pérdida del satélite IS-29-e que generó que la
demandante no pueda brindar el servicio contratado a la Entidad por el periodo
del 07 al 24 de abril de 2019 constituye un caso fortuito o fuerza mayor.
 Aspecto previo
5. No obstante, de forma previa, es necesario analizar un argumento previo

expuesto por la Entidad en relación con que el Contratista, no ha probado o
acreditado fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o comercial entre
60
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A. para la provisión

o contratación del dicho satélite.
6. En principio, debemos señalar que conforme se tiene de las Bases Integradas

del proceso de selección que dio origen al contrato objeto del presente proceso,
el servicio podía brindarse a través de fibra óptica (conexión física por una red)
o a través de un enlace satelital (conexión inalámbrica por antenas y un satélite),
conforme se aprecia a continuación:
7. Ahora, de la revisión de las bases integradas del proceso de selección, se

advierte que la contratación se dio a fin de realizar interconexión de sedes, tales
como, las siguientes:
61
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
62
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
8. Conforme lo ha indicado la demandante, para algunas sedes donde no se

contaba con fibra óptica se dio el servicio a través de un enlace satelital
(conexión inalámbrica por antenas y un satélite), por ello, resulta lógico y
razonable que Telefónica haya contratado a empresas que brinden el servicio de
comunicaciones de un satélite para ejecutar el contrato.
9. En atención a ello, es importante establecer que resulta razonable que la

demandante haya tenido que contratar a la empresa Intelsat, como se aprecia
incluso de la publicación de fecha 10 de abril de 2019 (que se presentó como
Anexo A-14 en la demanda) que se cita a continuación:
63
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
64
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
10. Por ello, resulta evidente que la situación de contratación de la empresa Intelsat
y la problemática generada por la afectación en los servicios de la demandante
eran de conocimiento público.
11. Por otro lado, conforme se aprecia del correo electrónico de fecha 08 de abril de
2019 (presentado como anexo A-17 en la demanda), dicha situación fue puesta
a conocimiento directo de la demandada, como se puede advertir de la siguiente
imagen:
12. Por lo expuesto, no resulta coherente que, en el presente proceso, pese a que
la Entidad tenía pleno conocimiento de la contratación de la empresa Intelsat y
de la avería del satélite IS29E, se desconozca de este hecho y se sustente que
el demandante no ha probado o acreditado fehaciente o irrefutablemente el
65
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
vínculo contractual o comercial entre TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la

empresa INTELSAT S.A. para la provisión o contratación del dicho satélite.
13. Tal es así, que en la Carta 253-2019-ANA-OA notificada el 24 de junio de 2019

(presentada como anexo A-26 en la demanda), la Entidad se ratifica en la
aplicación de penalidades, habiendo conocido de los hechos de la contratación
de la empresa Intelsat y de la avería en el satélite IS29E.
14. Ahora, como se puede apreciar de la referida comunicación, la Entidad en dicha

oportunidad no cuestionó o no requirió a la demandante que pruebe o acredite
fehaciente o irrefutablemente el vínculo contractual o comercial entre
TELEFONICA DEL PERÚ S.A.A. y la empresa INTELSAT S.A., para la provisión
o contratación del dicho satélite, dado que, ya conocía de este hecho y su no
objeción a criterio de este Colegiado no puede generar que en este proceso se
cuestione ello. Por lo que, este argumento no puede ser atendido.
 Sobre la aplicación del Código Civil al presente caso

supletoria del Código Civil al presente caso en lo no previsto en la Ley de
Contrataciones y en su Reglamento, así, se aprecia a continuación:
66
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
16. Asimismo, la Dirección Técnico Normativa del Organismo Supervisor de

Contrataciones del Estado ha reconocido que “ante la ausencia de regulación de
algún hecho o situación en la normativa de contrataciones del Estado que se
ocupa de la ejecución contractual, será necesario recurrir, supletoriamente, a las
disposiciones del Código Civil que resulten compatibles, (…)”2.
17. Por lo que, resulta claro que, para el presente caso, es posible la aplicación
supletoria del Código Civil ante la no regulación de la figura del caso fortuito o
fuerza mayor en la Ley de Contrataciones del Estado.
 Sobre si los hechos califican de caso fortuito o fuerza mayor
18. Como se ha señalado el centro de la controversia se resume en determinar si el

evento de pérdida del satélite IS-29-e que generó que la demandante no pueda
brindar el servicio contratado a la Entidad por el periodo del 07 al 24 de abril de
2019 constituye un caso fortuito o fuerza mayor.
19. El artículo 1315° del Código Civil prescribe que caso fortuito o fuerza mayor es
la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina su cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso.
20. Así, para que un evento se configure en un caso fortuito o fuerza mayor debe de
reunir los presupuestos de extraordinario, imprevisible e irresistible, en atención
a ello, corresponde evaluar si en el presente caso se dan los presupuestos antes
mencionados:
2 Este criterio ha sido establecido en las Opiniones N°s. 107-2012/DTN, 130-2018/DTN y 001-2020/DTN.
67
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- Extraordinario:
Es algo fuera de lo ordinario, esto es, fuera de lo común. Lo contrario a lo

común es la excepción; por ello, concluimos en que se trata de algo que se
encuentra dentro del campo de lo excepcional, de un acontecimiento que se
produce por excepción, lejos de lo que en forma normal o natural se espera
que ocurra. Lo extraordinario es, pues, lo que atenta o irrumpe en el curso
natural y normal de los acontecimientos, quebrándolos. Invade
temporalmente el espacio de lo común, de lo ordinario3.
Sobre este presupuesto cabe precisar que la Entidad no ha cuestionado su

configuración, no obstante, es necesario precisar que de lo aportado por las
partes en el proceso arbitral se aprecia que la pérdida de un satélite como
poco usual.
Así, tenemos que el daño producido por un micrometeorito es un hecho raro

que no resulta común en la actividad diaria4.
Con lo cual, resulta diáfano que estamos ante un hecho extraordinario.
obligaciones. Lima: Palestra, pp. 828-829.
4“Incluso daño mecánico a una nave espacial derivado de micrometeoritos o escombro espacial puede
causar problemas que inicialmente se manifiesten como anomalías de la nave, aunque este tipo de eventos
son relativamente raros.”
Traducción libre del siguiente texto:
“Even mechanical spacecraft damage from micrometeoroids or space debris can cause issues that initially
manifest as spacecraft anomalies, though such events are relatively rare.”
GALVAN, David, HEMENWAY, Brett, WELSER IV, William y Dave BAIOCCHI. Satellite anomalies. Benefits
of a Centralized Anomaly Database and Methods for Securely Sharing Information Among Satellite
Operators. RAND Corporation. 2014. p. 12.
68
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
- Imprevisible:
El hecho o evento es imprevisible cuando supera o excede la aptitud normal

de previsión del deudor en la relación obligatoria. En otras palabras, el deudor
tiene el deber de prever lo normalmente previsible, lo que equivale a decir
que el acreedor puede exigir un nivel mínimo de previsión. Para ello debemos
determinar qué constituye este factor o índice de previsión del que se parte
para ingresar en el terreno de la imputabilidad5.
En relación con este presupuesto, la Entidad si ha hecho un cuestionamiento

al señalar que, al haberse puesto un equipo como el satélite en el espacio,
no es posible afirmar que éste no podía sufrir de algún tipo de desperfecto o
siniestro, que cause que deje de funcionar.
Sobre este aspecto, es importante considerar lo expuesto por el demandante

en relación con que el satélite IS-29e es una aeronave espacial cuyo costo
de producción alcanzó los cuatrocientos millones de dólares, costo que no
solo refleja una evidente inversión en tecnología, sino también en seguridad.
Asimismo, se tiene presente que, según bibliografía especializada, los

satélites están diseñados para tolerar una dosis total sobre cierto tiempo de
vida, con buenos márgenes de seguridad6.
6 EASTWOOD, J.P, BIFFIS, E., HAPGOOD, M.A., GREEN, L., BISI, M.M., BENTLEY, R.D., WICKS, R.,
MCKINNELL, L.-A, GIBBS, M. y C. BURNETT. “The economic impact of space weather: where do we
stand?” En: Risk Analysis, Vol. 37, No. 2, 2017. p. 211.
69
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Con lo cual, resulta claro que los satélites se fabrican con adecuada
seguridad teniendo en cuenta el ambiente en el que se encontrarán.
En ese sentido, el evento objeto de análisis sí constituye uno imprevisible

porque escapa a la aptitud normal de previsión que se tiene para este tipo de
actividades (fabricación y puesta en órbita de un satélite).
- Irresistible:
El que un evento sea irresistible quiere decir que la persona (en este caso el
deudor) es impotente para evitarlo; no puede impedir, por más que quiera o
haga, su acaecimiento. Esta noción tampoco es simple, aunque a primera
vista lo aparenta. Reviste también peculiaridades o complejidades que es
menester tomar en consideración a fin de no incurrir en arbitrariedades. Un
factor de suma relevancia es el económico, por ejemplo. Para un deudor con
recursos, es más factible —en determinados casos— afrontar un obstáculo
que para otro que carece de ellos. La imposibilidad, entonces, muchas veces
resulta relativa. Va a depender, una vez más, de las condiciones personales
del deudor, situación que se debe evaluar a la luz de un criterio que no
adolezca de estrechez7.
En el presente caso, atendiendo a que el lugar de ubicación del satélite se

encuentra en el espacio, resulta diáfano advertir que el evento es irresistible
al no existir forma como el demandante pueda haber impedido su ocurrencia,
dado que, directamente, Telefónica no era la responsable de la operación del
satélite y por su ubicación fuera de todo ámbito que haya permitido a dicha
parte poder hacer algo para evitar el daño.
70
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
Por ello, resulta claro que estamos ante un evento que se configura como un
caso fortuito, al responder a hechos de la naturaleza y que cumplen con los
presupuestos de extraordinario, imprevisible e irresistible.
21. En atención a ello, resulta diáfano establecer que las interrupciones al servicio
de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e,
ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos
calificables como caso fortuito.
 Sobre el periodo de penalidades y el periodo de caso fortuito
22. Habiéndose establecido que el evento objeto de análisis es uno de caso fortuito,
es importante establecer que conforme lo ha indicado la propia demandante este
evento únicamente ha afectado a la ejecución del servicio en el periodo del 7 al
24 de abril de 2019.
23. No obstante, conforme se puede apreciar de la CARTA Nº 129-2019-ANA-OA

de fecha 03 de mayo de 2019, la Entidad ha aplicado penalidades al demandante
por el periodo del 22 de marzo al 21 de abril de 2019, como se aprecia a
continuación:
(CONTINÚA EN LA PÁGINA SIGUIENTE)
71
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
24. En ese sentido, atendiendo a que el evento calificado como caso fortuito solo ha
afectado el servicio por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, corresponde
precisar que este Colegiado únicamente puede establecer que las interrupciones
al servicio de cinco (5) sedes de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-
29-e, ocurridas entre el 7 de abril y el 24 de abril de 2019 son producto del caso
fortuito, por lo que, las afectaciones que se hayan dado en periodo anterior al 07
de abril no se pueden calificar como un evento de caso fortuito.
(CONTINÚA EN LA PÁGINA SIGUIETE)
72
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
 Conclusión
25. Atendiendo a lo expuesto en el desarrollo precedente, corresponde amparar la

pretensión y declarar que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes de la
ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de abril y
el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito.
SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN ACCESORIA A LA PRIMERA PRETENSIÓN

PRINCIPAL:
que Telefónica no ha incumplido las condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA,
por lo que no corresponde aplicarle penalidades derivadas de las interrupciones
del servicio.
26. De forma preliminar debemos señalar que el principio dispositivo que rige todo
proceso y que es definido como “aquel en cuya virtud se confía a la actividad de
las partes tanto el estímulo de la función judicial como la aportación de materiales
sobre los que ha de versar la decisión del juez”8, determina que son las partes
las que formulan sus pretensiones, no siendo posible que el Tribunal Arbitral
pueda variar estas.
73
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias

fundada la pretensión accesoria, no obstante, este Colegiado precisa que
únicamente no corresponde aplicar penalidades derivadas de las interrupciones
del servicio por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, siendo que, por periodos
anteriores al 07 de abril de 2019, no es posible que este Tribunal determine que
no le corresponde aplicar penalidades a la Entidad.
29. Asimismo, es necesario señalar que las disposiciones contenidas en el artículo

133 del Reglamento –referido a la penalidad por mora en la ejecución de la
prestación– resultan aplicables ante un retraso injustificado cuando: i) el
contratista no hubiera solicitado ampliación de plazo; ii) habiéndola solicitado
esta no fue aprobada por la Entidad; o, iii) no se acredite objetivamente que el
mayor tiempo transcurrido no le resulta imputable9. (negrita agregada)
30. Con lo cual, habiéndose acreditado el caso fortuito no corresponde aplicar

penalidad solo por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN ACCESORIA A LA PRIMERA PRETENSIÓN

PRINCIPAL:
que la ANA imputó indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos
cuarenta y siete mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas
interrupciones, debiendo la ANA pagar y/o restituir a Telefónica dicha suma de
dinero, más los intereses aplicables.
31. Al igual que con la primera pretensión accesoria, de forma preliminar debemos
señalar que el principio dispositivo que rige todo proceso y que es definido como
“aquel en cuya virtud se confía a la actividad de las partes tanto el estímulo de
9Opinión N° 143-2019/DTN emitida por la Dirección Técnico Normativa del Organismo Supervisor de
74
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
la función judicial como la aportación de materiales sobre los que ha de versar

la decisión del juez”10, determina que son las partes las que formulan sus
pretensiones, no siendo posible que el Tribunal Arbitral pueda variar estas.

fundada la pretensión accesoria, sin embargo, es preciso reiterar que la indebida
aplicación de penalidades únicamente es por el periodo del 07 al 24 de abril de
2019, no siendo posible establecer que se han aplicado penalidades indebidas
por periodos anteriores al 07 de abril de 2019.
34. A esta cifra de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta y siete mil novecientos

cuarenta y dos con 55/100 soles) que debe restituir la ANA a Telefónica, se le
debe agregar los intereses legales, en calidad de moratorios, de conformidad
con lo establecido en los artículos 1242, 1243 y 1245 del Código Civil.
35. Para este efecto, de acuerdo a lo establecido en el artículo 1334 del Código Civil
y en la Octava Disposición Complementaria de la Ley de Arbitraje, el cómputo
de los intereses legales debe efectuarse desde la fecha de la solicitud de
arbitraje, es decir, desde el 28 de enero de 2020, hasta el cumplimiento total de
la obligación.
SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se declare que Telefónica únicamente debe compensar a la ANA
75
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
con un monto ascendente a S/ 40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y

nueve con 75/100), suma de dinero que fue ofrecida por Telefónica a modo de
compensación por la interrupción, de conformidad con lo establecido en el
artículo 93 del Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios
Públicos de Telecomunicaciones.
36. En relación con esta pretensión este Tribunal debe resaltar que el evento de
caso fortuito solo afecta al periodo del 07 al 24 de abril de 2019, por lo que, en
periodos anteriores al 07 de abril de 2019, no es posible establecer la afectación
provocada por el caso fortuito.
 Sobre la aplicación del Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso

de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones

de la Resolución de Concejo Directivo N° 138-2012-CD/OSIPTEL, TEXTO
ÚNICO ORDENADO DE LAS CONDICIONES DE USO DE LOS SERVICIOS
PÚBLICOS DE TELECOMUNICACIONES (en adelante las Condiciones de
Uso), así, se aprecia a continuación:
38. Con lo cual, queda claro que las Condiciones de Uso son aplicables al presente
contrato.
76
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
 Sobre la procedencia de la compensación pretendida por Telefónica
39. Cabe precisar que el primer párrafo del artículo 93°11 de las Condiciones de Uso
establece la obligación de compensar cuando por causas no atribuibles a éstos
se afecta el servicio.
40. Asimismo, el quinto párrafo del artículo 93°12 de las Condiciones de Uso,
prescriben que aún ante un caso fortuito o fuerza mayor corresponde descontar
de la tarifa que se cobre finalmente al arrendatario el monto proporcional
correspondiente al tiempo que duró la suspensión o interrupción.
41. En ese sentido, la pretensión de compensación posee sustento normativo en las

Condiciones de Uso que son aplicables al Contrato.
42. Es importante señalar que la demandante ha calculado el monto de S/ 40,969.75

(cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con 75/100) en función al valor de la
mensualidad y los días sin servicio en virtud de lo dispuesto en las Condiciones
de uso, cuantificación que no ha sido desvirtuada por la Entidad.
43. Ahora, cabe precisar que la compensación contemplada en el artículo 93° de las
Condiciones de Uso efectivamente es un concepto distinto de las penalidades
El arrendador tendrá la obligación de compensar a los arrendatarios que se encuentren habilitados para
prestar servicios públicos de telecomunicaciones, cuando por causas no atribuibles a éstos, se suspendan
los servicios de algún circuito por más de sesenta (60) minutos consecutivos, salvo en los supuestos de
caso fortuito o fuerza mayor siempre que el arrendador hubiera actuado diligentemente
(…)
En todos los casos en que el servicio sea interrumpido, sin perjuicio del derecho a la compensación a que
se refiere el presente artículo, el arrendador deberá descontar de la tarifa que se cobre finalmente al
arrendatario el monto proporcional correspondiente al tiempo que duró la suspensión o interrupción. Dicho
descuento deberá efectuarse incluso si la interrupción se debe a caso fortuito o fuerza mayor.
77
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
establecidas en el contrato, no obstante, como se ha establecido en el presente

laudo, se ha configurado un caso fortuito que ha afectado la prestación de
servicio en el periodo del 07 al 24 de abril de 2019, lapso por el cual no es posible
aplicar penalidades establecidas en el contrato.
44. Empero, la compensación materia de esta pretensión es un concepto distinto no

solo por derivarse de una fuente normativa distinta (condiciones de uso) sino que
esta se da pese a que se trate de un caso fortuito.
45. Por ello, resulta necesario señalar que, al reconocerse esta compensación, no
se está reemplazando a la penalidad, sino que como se ha desarrollado no es
posible aplicar penalidad en el marco de lo establecido en la Ley de
Contrataciones del Estado a la demandante, pero si corresponde que se ordene
una compensación a la Entidad en observancia de las Condiciones de Uso por
el periodo en que estuvo afectada por la falta de servicio.
46. Habiéndose precisado este aspecto, resulta procedente establecer que por el
periodo del 07 al 24 de abril de 2019 en que el servicio contratado por la Entidad
se vio afectado por la ocurrencia de un caso fortuito, corresponde que se
compense a la demandada con la suma de S/ 40,969.75 (cuarenta mil
novecientos sesenta y nueve con 75/100) que fue calculada en función al valor
de la mensualidad y los días sin servicio, en virtud de lo dispuesto en las
Condiciones de uso y que no ha sido desvirtuada por la Entidad. Precisando que,
por periodos anteriores al 07 de abril de 2019, no corresponde establecer un
caso fortuito.
78
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
SOBRE LA TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:

Solicitamos que se ordene a la ANA el pago de costas y costos del proceso
arbitral.
47. El numeral 2 del artículo 56° del Decreto Legislativo N° 1071, dispone que
el Tribunal Arbitral se pronunciará en el laudo sobre la asunción o distribución de
los costos del arbitraje, según lo previsto en el artículo 73° del mismo cuerpo
normativo.
48. Por su parte, el referido artículo 73° establece que el Tribunal Arbitral tendrá en
cuenta a efectos de imputar o distribuir los costos del arbitraje, el acuerdo de las
partes. A falta de acuerdo, los costos del arbitraje serán de cargo de la parte
vencida. Sin embargo, el Tribunal Arbitral podrá distribuir y prorratear estos
costos entre las partes, si estima que el prorrateo es razonable, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso.
49. En el convenio arbitral las partes no han establecido pacto alguno sobre la
asunción de los costos y costas del arbitraje, por lo que será el Tribunal
Arbitral quien determine a que parte le corresponde los gastos y costos
relacionados al arbitraje.
50. Al respecto, Huáscar Ezcurra Rivero ha comentado el artículo 73° de la LA y

señaló que “existe en la norma actual un énfasis muy claro en el sentido de
que el que perdió el arbitraje, en principio, pagará los costos del arbitraje.
Y los costos del arbitraje comprenden la obligación de la parte vencida de
devolver a la parte vencedora todo lo que ella gastó con motivo del proceso
arbitral; lo que en ocasiones podría ser un monto considerable (…)”13.
(negrita agregada)
13 EZCURRA RIVERO, Huáscar. “Comentario al artículo 70 de la Ley Peruana de Arbitraje”. En: Comentarios
a la Ley Peruana de Arbitraje. SOTO COAGUILA, Carlos Alberto y BULLARD GONZÁLEZ, Alfredo (Coordinadores).
Tomo II. Lima: Instituto Peruano de Arbitraje, 2010, p. 810.
79
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
51. El Tribunal Arbitral considera que se deberá tener en cuenta el comportamiento

procesal de las partes a lo largo del presente arbitraje. Así, como de lo
desarrollado, se aprecia que ambas partes han tenido motivos atendibles para
defender sus intereses en el presente proceso, lo que corresponde es que cada
parte asuma los costos de este en partes iguales.
52. En consecuencia, el Tribunal Arbitral estima que cada parte asuma el 50% de
los costos y gastos del presente proceso; precisándose que los gastos de
defensa deben ser asumidos por cada parte.
DECISIÓN. -
Finalmente, el Tribunal Arbitral deja constancia que para la expedición de este laudo ha
analizado todos los argumentos de defensa expuestos por las partes y ha examinado
cada una de las pruebas aportadas por éstas de acuerdo a las reglas de la sana crítica
y al principio de libre valoración de la prueba y que el sentido de su Decisión es el
resultado de ese análisis y de su convicción sobre la controversia, al margen de que
algunas pruebas presentadas o actuadas y algunos de los argumentos esgrimidos por
las partes no hayan sido expresamente citados en el presente laudo, habiendo tenido
también presente durante la tramitación de todo este proceso arbitral y en las
expediciones de este laudo, los principios que orientan y ordenan todo arbitraje.
En atención a ello y siendo que el Tribunal Arbitral no representa los intereses de

ninguna de las partes y ejerce el cargo con estricta imparcialidad y absoluta discreción,
así como que en el desempeño de sus funciones ha tenido plena independencia y no
han estado sometidos a orden, disposición o autoridad que menoscabe sus atribuciones,
gozando del secreto profesional; por lo que habiéndose agotado todas las etapas del
proceso y no existiendo pretensión por analizar, el Tribunal Arbitral LAUDA EN
DERECHO:
80
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
1. DECLARAR FUNDADA la primera pretensión principal de la demanda, por lo

que, corresponde declarar que las interrupciones al servicio de cinco (5) sedes
de la ANA derivadas de la pérdida del satélite IS-29-e, ocurridas entre el 7 de
abril y el 24 de abril de 2019, constituyen eventos calificables como caso fortuito.
2. DECLARAR FUNDADA la primera pretensión accesoria a la primera pretensión

principal, por lo que, corresponde declarar que Telefónica no ha incumplido las
condiciones del Contrato 27-2017-ANA-OA, no correspondiendo aplicarle
penalidades derivadas de las interrupciones del servicio, aunque solo por el
periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
3. DECLARAR FUNDADA la segunda pretensión accesoria a la primera

pretensión principal, por lo que, corresponde declarar que la ANA imputó
indebidamente una penalidad total de S/ 547,942.55 (quinientos cuarenta y siete
mil novecientos cuarenta y dos con 55/100 soles) por dichas interrupciones,
intereses legales, en calidad de moratorios, que corran desde la fecha de la
solicitud de arbitraje, es decir, el 28 de enero de 2020, hasta el cumplimiento de
la obligación.
4. DECLARAR FUNDADA la segunda pretensión principal, por lo que corresponde

declarar que Telefónica únicamente debe compensar a la ANA con un monto
ascendente a S/ 40,969.75 (cuarenta mil novecientos sesenta y nueve con
75/100), de conformidad con lo establecido en el artículo 93 del Texto Único
Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de
Telecomunicaciones, por el periodo del 07 al 24 de abril de 2019.
81
EXP. N° 049-2020-CCL
NACIONAL DEL AGUA
Tribunal Arbitral
Billy Franco Arias
5. DECLARA INFUNDADA la tercera pretensión principal, por lo que, no

corresponde ordenar a la ANA el pago de costas y costos del proceso
arbitral. ESTABLECIÉNDOSE que cada parte asuma el 50% de los costos y
gastos del presente proceso; precisándose que los gastos de defensa deben ser
asumidos por cada parte.
HUGO SOLOGUREN CALMET

Presidente del Tribunal Arbitral
BILLY FRANCO ARIAS JUAN ALBERTO QUINTANA SÁNCHEZ

Miembro del Tribunal Miembro del Tribunal
82
Exp. 2174-136-19
AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES S.A.C.
Vs.
PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES - PSI
______________________________________________________________
VOTO EN DISCORDIA
______________________________________________________________
Árbitro
Iván Alexander Casiano Lossio – Árbitro
Luis Fernando Villavicencio Benites - Secretario Arbitral
1
Exp. 2174-136-19
VOTO EN DISCORDIA
En Lima, a los 26 días del mes de abril del año dos mil veintiuno, el árbitro Ivan Alexander
Casiano Lossio, luego de haber realizado las actuaciones arbitrales de conformidad con la
Ley y las normas establecidas por las partes, escuchados los argumentos sometidos a su
consideración y deliberado en torno a las pretensiones planteadas en la demanda y
contestación de la demanda, dicta el siguiente Voto en Discordia respecto del Laudo en
mayoría, para poner fin, por decisión de las partes, a la controversia planteada.
El presente voto en discordia lo realiza con el mayor respeto que tiene hacia los árbitros
Juan Carlos Pinto Escobedo y Rita Castro-Prinz Rodríguez.
1. El Convenio Arbitral
Se encuentra contenido en la Cláusula Décimo-Octava del Contrato “N° Contrato N° 149-
2017- MINAGRI-PSI” suscrito en fecha 13 de diciembre de 2017, en los siguientes
términos:
CLAUSULA DÉCIMO OCTAVA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Las controversias que surjan entre las partes durante la ejecución del
contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje, según el acuerdo
de las partes. Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje
a fin de resolver dichas controversias dentro del plazo de caducidad
previsto en los artículos 122,137,140,143,146,147 y 149 del Reglamento o,
en su defecto, en el inciso 45.2 del artículo 45 de la Ley. El arbitraje será
Institucional y será resuelto por (3) árbitros. LA ENTIDAD propone las
siguientes instituciones arbitrales: Centro de Análisis y Solución de
Conflictos de la Pontificia Universidad Católica o el Centro de Arbitraje
del Colegio de Ingenieros del Perú.
Constitución del Tribunal Arbitral:

El Demandante designó como árbitro a la abogada Rita Castro-Prinz Rodríguez, quien
aceptó la designación. A su turno, la Entidad designó como árbitro al abogado Ivan
Alexander Casiano Lossio, quien también acepto dicha aceptación.
2
Exp. 2174-136-19
Ambos árbitros así designados acordaron nombrar presidente del Tribunal Arbitral al
abogado Juan Carlos Pinto Escobedo, quien aceptó tal designación el 7 de agosto de
2019.
2. Resumen de las principales actuaciones arbitrales:
2.1. Mediante Decisión N° 1, de fecha 9 de setiembre de 2019 se estableció el plazo

para la presentación de los escritos de demanda, contestación, reconvención y su
contestación: diez (10) días hábiles.
2.2. Mediante Decisión N° 2, de fecha 17 de octubre de 2019, se admitió la demanda

presentada por AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES.
2.3. Mediante Decisión N° 3, de fecha 25 de noviembre de 2019, se admitió la

contestación de la demanda presentada por PSI con conocimiento de la parte
contraria.
2.4. Mediante Decisión N° 4, de fecha 30 de diciembre de 2019, se admitió la

contestación de la reconvención presentada con fecha 06 de diciembre de 2019
por AMERICAN y se tuvieron por ofrecidos los medios probatorios que sustenta su
posición, con conocimiento del PSI.
2.5. Mediante Decisión N° 5, de fecha 22 de enero de 2020, se tuvo por variada, a

partir del lunes 03 de febrero de 2020, la sede administrativa del presente arbitraje
al nuevo local Institucional del Centro de Análisis y Resolución de Conflictos de la
Pontificia Universidad Católica del Perú sito en Calle Esquilache N° 371, piso 9,
distrito de San Isidro.
2.6. Mediante Decisión N° 6, de fecha 04 de febrero de 2020, se determinó que las

cuestiones controvertidas del presente arbitraje son las señaladas en el numeral 3)
del análisis de la presente Decisión.
2.7. Mediante Decisión N° 7, de fecha 20 de febrero de 2020, se otorgó al PSI el plazo

excepcional de tres (03) días hábiles, contados desde el día hábil siguiente de
notificada la presente Decisión, a fin de que pudieran cumplir con la exhibición de
la ficha técnica definitiva completa, presentada por AMERICAN CONTRATISTAS
GENERALES S.A.C., en el marco del Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI.
3
Exp. 2174-136-19
2.8. Mediante Decisión N° 8, de fecha 10 de marzo de 2020, se estableció que la

audiencia única se celebraría el 20 de abril de 2020 y se citaría a las partes a la
misma conforme al siguiente detalle:
2.9. Mediante Decisión N° 9, de fecha 01 de julio de 2020, se determinó que la

audiencia única, se llevó a cabo de forma virtual, circunstancia que fue
oportunamente comunicada.
2.10. Mediante Decisión N° 10, de fecha 29 de julio de 2020, se estableció que la

audiencia única se celebraría el 11 de setiembre de 2020 y se citó a las partes a
la misma conforme al siguiente detalle:
2.11. Mediante Decisión N° 12, de fecha 19 de octubre de 2020, se otorgó a PSI el

plazo de tres (3) días hábiles a fin de que remita nuevamente todos los anexos
señalados en su escrito i) de los antecedentes.
2.12. Mediante Decisión N° 13, de fecha 12 de noviembre de 2020, se dispuso el

archivo de las pretensiones del PSI consignadas en su reconvención por falta de
pago.
2.13. Mediante Decisión N° 14, de fecha 01 de diciembre de 2020, se declaró infundada

la oposición formulada por AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES S.A.C. a
los medios probatorios presentados por su contraparte.
2.14. Mediante Decisión N° 15, de fecha 12 de febrero de 2021, se fijó el inicio del plazo
para emitir el laudo arbitral en cuarenta (40) días hábiles, contados desde el día
4
Exp. 2174-136-19
hábil siguiente de notificada la presente Decisión, el cual queda prorrogado desde

ya, por un plazo de diez (10) días hábiles adicionales, de conformidad con el
artículo 53° del Reglamento.
3. SOBRE LOS GASTOS ARBITRALES:
3.1. Mediante Comunicación de Secretaría Arbitral de fecha 4 de setiembre de 2019 se

efectuó la liquidación de los gastos arbitrales conforme lo siguiente:
Concepto Monto
Honorarios del Tribunal Arbitral S/.19,047.33 neto por cada árbitro
Gastos Administrativos del Centro S/ 16,500.00 más IGV.
3.2. Dichos montos debían ser cancelados en partes iguales por cada una de las
partes.
4. Cuestiones controvertidas
4.1. Mediante Decisión N° 6 el Tribunal Arbitral determinó las cuestiones controvertidas

del presente arbitraje conforme a lo siguiente:
Primera cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no declarar la invalidez, ineficacia o nulidad de la aplicación
de la penalidad al Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, por el concepto
de otras penalidades, por el importe de S/ 2, 136,817.34 (Dos millones
ciento treinta y seis mil ochocientos diecisiete con 34/100 soles), dispuesto
en la Carta N° 1735-2018 -MINAGRI-PSI-DIR.
Segunda cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI efectúe el pago a la demandante del importe
de S/ 2´136,817.34 (Dos millones ciento treinta y seis mil ochocientos
5
Exp. 2174-136-19
diecisiete con 34/100 soles) por el concepto de otras penalidades, a través

de la Carta N° 1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR.
Tercera cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI reembolse a la demandante las costas y
costos arbitrales en los cuales se incurra durante el desarrollo del presente
proceso.
Cuarta cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI realice la devolución de la garantía de Fiel
Cumplimiento del Contrato N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, ascendente a S/.
2´129,268.93 (Dos millones cie
nto veintinueve doscientos sesenta y ocho con 93/100) que fue parte de la
firma del contrato.
Con relación a los medios probatorios ofrecidos por las partes, el Tribunal Arbitral
dispone admitir los medios probatorios de acuerdo al siguiente detalle:
a. Respecto a la demanda presentado el 23 de setiembre de 2019:

Los documentos signados desde el numeral “1” hasta el numeral “21” y
contenidos en el acápite “VII. - Anexos” del escrito de demanda.
b. Respecto a la contestación de la demanda presentada el 04 de octubre de

2019:
Los documentos signados desde el numeral “4-A” hasta el numeral “4-C” y
contenidos en la sección “Anexos” del escrito de la contestación de la
demanda.
5. POSICIONES DE LAS PARTES:
Posición del Demandante: Con escrito de fecha 23 de setiembre de 2019, el

consorcio presentó su escrito de demanda señalando lo siguiente:
6
Exp. 2174-136-19
5.1. El Consorcio señala que, el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, deriva del

proceso de Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, que adjuntaron como
Anexo 3. Es de notar que la 074-2017-MINAGRI-PSI, se realiza en el marco del
Decreto Supremo que declara el Estado de Emergencia en los departamentos de
Tumbes, Lambayeque, La Libertad, Ancash, Cajamarca e Ica, y en 145 distritos
del departamento de Lima y 03 distritos de la Provincia Constitucional del Callao,
por peligro inminente ante el periodo de lluvias 2017 – 2018, y su marco general
establecido en la Ley Nº 30556, Ley que aprueba disposiciones de carácter
extraordinario para las intervenciones del gobierno nacional frente a desastres y
que dispone la creación de la autoridad para la reconstrucción con cambios.
5.2. Por lo cual, el consorcio advierte que la ejecución de actividades fue definida a
Precios Unitarios, conforme el numeral 1.6 de las bases del proceso de
Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, el servicio se rige por el sistema
de Esquema Mixto, siendo el plazo de acuerdo con lo establecido en las bases del
proceso las siguientes:
a) A Suma Alzada, para la elaboración de la FICHA TÉCNICA

DEFINITIVA: 7 días calendarios
b) A Precios Unitarios, para la EJECUCIÓN DE ACTIVIDADES: 23 días
calendarios.
Asimismo, En el numeral 16 de los términos de referencia y en la cláusula Décimo

tercera del Contrato de servicio Nº 149-2017-MINAGRI-PSI, se definen las otras
penalidades de la siguiente manera:
7
Exp. 2174-136-19
5.3. En este punto, el demandante precisa que, al ser las otras penalidades
verificables durante la etapa de ejecución, para tomar acciones preventivas,
esto es la comunicación oportuna al proveedor para las acciones correctivas,
dicho procedimiento no estaría determinado en las bases, solo se consignaría el
área que verificara el supuesto de aplicación de esta penalidad, en este caso el
informe de supervisión o de la DIR.
8
Exp. 2174-136-19
5.4. Asimismo, el contratista destaca que, por el tipo de procedimiento,

(Contratación Directa) donde no se establece una fase para la realización de
cuestionamientos, sea a través de consultas u observaciones, donde precisan
que no pudieron realizar consultas u observaciones sobre el procedimiento y la
forma de contradecir las otras penalidades, ni los plazos de comunicación y
descargo de la penalidad por conceptos diferentes a mora en la ejecución de la
prestación.
5.5. En base a ello, el consorcio hace mención en el segundo párrafo del Artículo
132 del Reglamento del Decreto Supremo N° 056-2017 lo siguiente:
“La Entidad debe prever en los documentos del procedimiento de

selección la aplicación de la penalidad por mora; asimismo, puede prever
otras penalidades”.
5.6. En esa medida, se advertía que las penalidades que consideraba la normativa
de contrataciones del Estado, eran: i) la “penalidad por mora en la ejecución de
la prestación”; y, ii) “otras penalidades”; las cuales se encontraban reguladas
conforme a lo establecido en los artículos 133 y 134 del Reglamento,
respectivamente.
5.7. Asimismo, con relación a las Otras Penalidades, el consorcio precisa: “El
artículo 134 del Reglamento disponía que “Los documentos del procedimiento
artículo 133 [es decir, a la penalidad por mora], siempre y cuando sean
objetivas, razonables, congruentes y proporcionales con el objeto de la
contratación. Para estos efectos, deben incluir los supuestos de aplicación de
penalidad, distintas al retraso o mora, la forma de cálculo de la penalidad para
cada supuesto y el procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a
penalizar. Estas penalidades se calculan de forma independiente a la penalidad
por mora”. (El resaltado es agregado).”
5.8. Respecto a lo señalado anteriormente, el contratista manifiesta que los

documentos del procedimiento de selección podían establecerse penalidades
9
Exp. 2174-136-19
distintas a la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”, siempre y

cuando estas “otras penalidades” fueran objetivas, razonables, congruentes y
proporcionales con el objeto de la contratación. Adicionalmente, estas
penalidades debían incluir: (i) los supuestos de aplicación de penalidad; (ii) la
forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto; y, (iii) el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar, siendo tales requisitos
necesarios para la aplicación de dicha penalidad.
5.9. Además, el consorcio indica que, con fecha 13 de diciembre de 2017, se firmó
el Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, entre la Entidad y el contratista.
Siendo el objeto del contrato la contratación del SERVICIO DE ELABORACIÓN
DE FICHA TÉCNICA DEFINITIVA Y DESCOLMATACIÓN DEL CAUCE DEL
RÍO LA LECHE TRAMO I, por un monto ascendente a S/ 21’292,689.21
(Veintiún millones doscientos noventa y dos mil seiscientos ochenta y nueve
con 21/100 Soles) y un plazo total de 30 días calendarios, los mismos que se
dividen en 7 días calendarios para la elaboración de la FICHA TÉCNICA
DEFINITIVA y 23 días calendarios para la EJECUCIÓN DE ACTIVIDADES.
5.10. Respecto a la ejecución de los servicios, el consorcio señala que se solicitó

oportunamente el adelanto directo ascendente al 30% del contrato.
Adicionalmente, el contratista precisa que presentó oportunamente la ficha
técnica definitiva, siendo aprobada por la Entidad y notificada al contratista en
fecha 28 de diciembre de 2017, mediante carta N° 057-2017- MINAGRI-PSI-
OGZ-CH, que adjuntaron como Anexo 5.
5.11. Con relación a esto, el consorcio indica que la ficha técnica definitiva fue
presentada dentro del plazo contractual de siete días calendarios y la misma
define la forma y modo de ejecución del servicio.
5.12. En fecha 29 de diciembre de 2017, se inicia la ejecución del servicio de

descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, tal como se acredita con el
asiento N° 1 del cuaderno de ocurrencia, que adjunta el contratista como Anexo
6, el mismo que se suscribe junto con el supervisor del servicio.
10
Exp. 2174-136-19
5.13. En fecha 18 de enero de 2018, se culmina la ejecución del servicio de

descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, tal como lo acredita el
consorcio con el asiento N° 38 del cuaderno de ocurrencias, que adjuntaron
como Anexo 7, donde el contratista deja constancia de la culminación del
servicio de descolmatación. Y mediante carta 016-2018-A.C.G.D.R. L, el
contratista notifica a la supervisión en fecha 18 de enero de 2018, el informe
final del servicio, dentro del plazo contractual, que adjuntaron como Anexo 8. El
demandante precisa que, conforme el contrato, el informe final sería la última
obligación a cargo del contratista, conforme el último párrafo de la cláusula
cuarta del Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI.
5.14. En fecha 19 de enero de 2018, La Supervisión mediante anotación en el

cuaderno de ocurrencias, el asiento Nº 039, suscrita por el Jefe de la
Supervisión Ing. Gamaniel Chirinos Toranzo, verifica la culminación de los
servicios de descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, de acuerdo a la
Ficha Técnica aprobada por el PSI Y DEL Contrato Suscrito, tal como se
acredita con el asiento N° 39 del cuaderno de ocurrencias, que adjuntó el
consorcio como Anexo 9, los cuales hacen de especial mención que la
supervisión, sería la obligada a comunicar a la Entidad, la culminación del
servicio, para los fines de recepción del servicio.
5.15. El contratista indica que, por actos propios de la Entidad, el acta de recepción
fue recién realizada en fecha 19 de setiembre de 2018, fecha en la cual se
suscribe el ACTA DE RECEPCIÓN DEL SERVICIO SIN OBSERVACIONES,
que adjuntaron como Anexo 10
5.16. Con fecha 20 de setiembre de 2018, se emite la Resolución N° 350-2018-

MINAGRI-PSI, mediante la cual se resuelve aprobar la modificación del contrato
N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, suscribiéndose el 29 de octubre de 2018 la
ADENDA N° 1 DEL CONTRATO N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, que el consorcio
adjuntó como Anexo 11, donde se modifica el monto total del contrato, al monto
de S/ 21’278,001.12 (Veintiún millones doscientos setenta y ocho mil uno con
12/100 Soles), que modifica la cláusula Tercera del contrato Original.
11
Exp. 2174-136-19
5.17. Que, mediante carta 064-2018-A.C.G.D.R.L, de fecha 20 de noviembre de

2018, el contratista señala que subsanó las observaciones efectuadas por la
Entidad al informe final del servicio, a fin que se proceda al pago final.
5.18. En fecha 10 de diciembre de 2018, La Entidad notifica al Contratista la CARTA

1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, que el consorcio adjunta como Anexo 12, la
cual contiene la conformidad de la última prestación y, asimismo, solicita que en
un plazo de 3 días se presente la Liquidación Técnica Financiera, de
conformidad con la Resolución Ministerial N° 374-2017- MINAGRI.
5.19. Asimismo, el consorcio señala que en los documentos adjuntados en la CARTA

1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, obran el informe 5360-2018 - MINAGRI-PSI-
DIR-OS y el Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR de la Dirección de
Infraestructura de Riego, donde se deduce que la Entidad había aplicado la
penalidad por el concepto de otras penalidades.
5.20. En fecha 13 de diciembre de 2018, el consorcio, mediante CARTA Nº 082-

2018-A.C.G.D.R.L., que adjuntan como Anexo 13, remite el expediente de la
liquidación técnica financiera, y en la misma da respuesta a la CARTA 1735-
2018- MINAGRI-PSI-DIR, solicitando que se le cancele el importe de S/.
2`503,634.25 soles.
5.21. En base a ello, el consorcio señala que, como consecuencia de la aplicación de

penalidades, y al amparo de la Ley de Conciliación Extrajudicial No. 26872 y
sus normas complementarias y reglamentarias, y de conformidad con lo
acordado en la cláusula décimo octava del CONTRATO N° 0149-2017-
MINAGRI-PSI, en fecha 17 de enero de 2019 solicitaron el inicio del
procedimiento de conciliación ante el Centro de Conciliación Republica.
5.22. Asimismo, el consorcio menciona que, una vez invitada la Entidad, acudió a la
Conciliación realizada el 12 de febrero de 2019, en donde, reunidas las partes,
no se llegó a acuerdo conciliatorio alguno, razón por la cual se suscribió el Acta
de conciliación N- 030-2019.CCR, que adjuntamos como Anexo 14.
12
Exp. 2174-136-19
5.23. Por tal motivo, el contratista indica que, al no llegarse a acuerdo alguno en la
etapa de conciliación, interpone el presente arbitraje, solicitándolo ante el centro
de Análisis y Resolución de conflictos de la PUCP.
PRIMERA Y SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
5.24. El consorcio solicita que se declare la invalidez o ineficacia o nulidad de la

aplicación de penalidad al Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, por el
concepto de Otras Penalidades por el importe de S/. 2`136,817.34. soles,
dispuesta en la CARTA 1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, que contiene el
Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, y el informe 5360-2018 -
MINAGRI-PSI-DIR-OS y se cumpla con paganos el saldo pendiente de pago
ascendente a la suma de S/. 2`136,817.34.
5.25. El consorcio señala que la aplicación normativa del presente Contrato se

encuentra bajo la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, modificada
por Decreto Legislativo N° 1341, en adelante la Ley, y el Decreto Supremo
N°350-2015-EF, Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado por el Decreto Supremo N° 0556-2017-EF, en adelante el
Reglamento.
5.26. Asimismo, el contratista señala que, conforme la modificación del Decreto

Supremo N° 056-2017-EF, la aplicación de penalidades por otras penalidades
se basan en lo siguiente:
“Artículo 134.- Otras penalidades

Los documentos del procedimiento de selección pueden establecer
penalidades distintas a la mencionada en el artículo 133, siempre y
cuando sean objetivas, razonables, congruentes y proporcionales con
el objeto de la contratación. Para estos efectos, deben incluir los
supuestos de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la
forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el
procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.
13
Exp. 2174-136-19
Estas penalidades se calculan de forma independiente a la penalidad

por mora.”
5.27. En base a ello, el consorcio hace mención al artículo 134 del Reglamento, que
regula la aplicación de “Otras penalidades”, el cual dispone lo siguiente: “Los
documentos del procedimiento de selección pueden establecer penalidades
distintas a la mencionada en el artículo 133, siempre y cuando sean objetivas,
razonables, congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación. Para
estos efectos, debe incluir supuestos de aplicación de penalidad, distintas al
retraso o mora, la forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el
procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.”.
5.28. Por tal motivo, el consorcio señala que la Entidad tiene la facultad de establecer
en los documentos de selección la aplicación de “Otras penalidades”, distintas a
la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”; debiendo precisarse
que para tal efecto, la Entidad deberá: i)prever que dichas penalidades sean
contratación; ii) definir los supuestos que originarían su aplicación, los cuales
deben ser diferentes al retraso injustificado o mora; iii) delimitar la forma de
cálculo de la penalidad para cada uno de los supuestos que previamente
hubiera definido; y, iv) establecer el procedimiento a través del cual verificará si
se constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de la penalidad.
5.29. Asimismo, el consorcio indica que, el segundo párrafo del referido artículo
precisa que “Estas penalidades se calculan de forma independiente a la
penalidad por mora.”; advirtiéndose, una vez más, que dichas penalidades
tienen un tratamiento diferenciado respecto de la penalidad prevista en el
artículo 133 del Reglamento; igualmente, la penalidad por mora en la ejecución
se aplicaría automáticamente, mientras que las otras penalidades, se aplicarían
de acuerdo a los supuestos, formas del cálculo para cada supuesto, y al
procedimiento de verificación del supuesto a penalizar, conforme a lo dispuesto
en el artículo 134 del Reglamento.
14
Exp. 2174-136-19
5.30. Según el consorcio, no existe aplicación automática en otras penalidades, lo

cual supone la notificación previa al contratista a fin que realice un descargo del
mismo a fin de verificar la existencia de justificación.
5.31. Asimismo, el contratista indica que de la revisión del contrato y los términos de
referencia, se advierte que el procedimiento es “según informe del supervisor o
de la DIR”, sin embargo, según el contratista, esto no es un procedimiento, sino
el señalamiento del área que realiza la penalización, no estableciéndose el
procedimiento de notificación y los plazos para realizar los descargos de mora,
al no aplicarse automáticamente la penalización, por ello, el consorcio considera
que la notificación cierta del informe del supervisor donde señale un supuesto
de mora, a fin de no afectar el derecho de contradicción del contratista y el
plazo para tal efecto, son la deficiencia detectada. Y de los medios probatorios y
actuados proporcionados por la Entidad, según el contratista, no se advierte la
comunicación cierta del informe del supervisor sobre la incidencia de una
aplicación de penalidad por otras penalidades, en este punto, de revisar el
cuaderno de servicio, no se indicaría algún supuesto de incumplimiento, o mora
o requerimiento de colocación de maquinaria.
15
Exp. 2174-136-19
5.32. Al respecto el Contratista cita las conclusiones de la Opinión Nº 151-2017/DTN,

emitido por el OSCE:
• En el marco de lo dispuesto por el artículo 133 del Reglamento, una

Entidad debe aplicar automáticamente la “penalidad por mora en la
ejecución de la prestación” cuando haya determinado que existe retraso
injustificado del contratista en la ejecución de las prestaciones objeto del
contrato -esto es, que el contratista no hubiera solicitado una ampliación
de plazo, o habiéndola solicitado esta no fuera aprobada-; ante lo cual
es posible deducir dicha penalidad de los pagos a cuenta, de las
valorizaciones, del pago final o en la liquidación final, así como del
monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento,
según corresponda.
• No es posible aplicar la “penalidad por mora en la ejecución de la

prestación” a supuestos no regulados en el artículo 133 del Reglamento;
siendo que, si los documentos del procedimiento de selección
establecen “otras penalidades” distintas al retraso injustificado o mora,
éstas deben aplicarse de acuerdo a los supuestos, formas del cálculo
para cada supuesto, y al procedimiento de verificación del supuesto a
penalizar, conforme a lo dispuesto en el artículo 134 del Reglamento.
5.33. En este contexto, el demandante concluye lo siguiente;
A.- De las bases del proceso de selección y del contenido del contrato el
consorcio advierte que el procedimiento sería “según informe del supervisor o
de la DIR”, sin embargo, de acuerdo al consorcio, esto no es un procedimiento,
sino el señalamiento del área que realiza la penalización, no estableciéndose el
procedimiento de notificación y los plazos para realizar los descargos de mora.
Por lo cual, el contratista considera que la insuficiencia en el detalle del
procedimiento para la aplicación de otras penalidades, no permite aplicarlas,
siendo NULA dicha disposición.
16
Exp. 2174-136-19
B.- El consorcio señala que, en el supuesto negado que se considere que el

procedimiento es “según informe del supervisor o de la DIR”, debe apreciarse
ello de los actuados proporcionados por la Entidad, y no se advierte la
aplicación de mora por otras penalidades, En este punto, de revisar el cuaderno
de ocurrencias, no se indica algún supuesto de incumplimiento, o mora o
requerimiento de colocación de maquinaria. Por lo cual, de acuerdo al
contratista, no existe un informe del supervisor o de la DIR, en el periodo de la
ejecución del contrato, antes de la culminación del servicio, para que la
aplicación de mora de otras penalidades sea efectiva, de otra forma se estaría
aplicando las otras penalidades de forma automática como el supuesto del
artículo 133 del Reglamento, lo cual no es posible aplicarlo, conforme la
OPINIÓN Nº 151-2017/DTN, emitido por el OSCE,
C.- El consorcio señala que la aplicación de penalidades por otras penalidades,

se basa en el informe de Control concurrente N° 100-2018, el cual, de acuerdo
al contratista, no es un documento ni área que realiza la penalización, según el
contrato suscrito. Por lo cual, de acuerdo al demandante, sería improcedente
que, mediante documento distinto al señalado en el contrato, se tenga por
válida una penalización.
D.- Que, conforme el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, de acuerdo al

contratista, el servicio sería ejecutado según la FICHA TÉCNICA DEFINITIVA.
Además, el consorcio considera que, conforme la ficha técnica definitiva, no
existiría incumplimiento sobre la cantidad de equipos requeridos para realizar el
servicio.
5.34. En este punto el consorcio advierte que, conforme las ACTAS DE

CONSTATACION FISICA DE MAQUINARIAS DE EQUIPOS de fechas 27 de
diciembre de 2017, 3 de enero de 2018, 18 de enero de 2018, efectuada por el
juez de Paz de primera nominación la localidad de Illimo, el contratista cumple
con utilizar el equipo mínimo para el cumplimiento conforme la ficha técnica
definitiva aprobada por la Entidad.
17
Exp. 2174-136-19
5.35. El contratista indica que el EQUIPO MINIMO A UTILIZARSE PARA EL

CUMPLIMIENTO DEL SERVICIO, aprobado por la Entidad era de;
- 40 Tractores sobre Oruga, de 300 HP

- 20 Excavadoras sobre orugas 170 Hp
- 10 Cargadores Frontales 170 Hp
- 30 Volquetes 6 x 4 de 15 m3
5.36. Sin embargo, el consorcio precisa que, pone en servicio para una mayor
aceleración del servicio

5.37. Por lo cual, el consorcio precisa que, al ser el servicio a Precios Unitarios, solo
la entidad pagaría los metrajes efectivamente realizados, por lo cual, según el
consorcio, no se podría considerar que existió una menor cantidad de
maquinaria y equipos utilizados, máxime si se cumplió con la finalidad pública
del servicio.
5.38. En este aspecto, el consorcio considera que la aplicación de otras penalidades

por no proveer la maquinaria ofrecida, no tendría asidero, ya que el servicio
debía ejecutarse conforme la ficha técnica definitiva, y como estaría probado,
no existiría incumplimiento de maquinaria conforme lo estipulado en la ficha
técnica definitiva que se corrobora con la constatación de maquinaria y equipos
a través de las Actas de Constatación Física de Maquinarias de Equipos de
fechas 27 de diciembre de 2017, 3 de enero de 2018, y 18 de enero de 2018,
efectuada por el juez de Paz de primera nominación la localidad de Illimo.
5.39. Por tal motivo, según el consorcio, la supervisión del servicio, no efectuó
ninguna observación de maquinaria en la realización del servicio, ni realizo en
dichas oportunidades un informe de mora por otras penalidades.
18
Exp. 2174-136-19
5.40. Por ello, la parte demandante considera que este extremo de la demanda
arbitral, debe ser declarada FUNDADA y por ende se debería ordenar a la
Entidad cumpla con pagarles el saldo puesto a cobro ascendente a la suma de
S/. 2`136,817.34.
TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
5.41. Adicionalmente a lo antes mencionado, el consorcio solicita que el PROGRAMA

SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES-PSI, les reembolse las costas y costos
Arbitrales en los cuales podrían incurrir durante el desarrollo del presente
arbitraje, y que también se declare expresamente la condena en el Laudo.
5.42. En base a ello, el consorcio considera que, habiendo demostrado que las
pretensiones formuladas corresponden ser amparadas, solicitan al Tribunal
Arbitral que ordene a la Entidad el pago de los gastos arbitrales que se generen
durante el proceso, así como los gastos incurridos por el Contratista para su
defensa en el arbitraje.
5.43. Respecto a costas y costos, el consorcio indica que los artículos 69, 70 y 73 de
la Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo N° 1071, disponen que los árbitros se
pronunciarán en el Laudo sobre los costos del arbitraje, teniendo presente, de
ser el caso, lo pactado en el convenio, y que, si el convenio no contiene pacto
alguno, los árbitros se pronunciarán en el Laudo sobre su condena o
exoneración, teniendo en cuenta el resultado o sentido del mismo.
5.44. Asimismo, el consorcio señala que los costos incluyen, pero no se limitan, a las
retribuciones del Tribunal Arbitral y de los abogados de las partes. Además, el
contratista menciona que, el artículo 73º en su inciso primero establece que en
el laudo los árbitros se pronunciarán por su condena o exoneración, teniendo en
cuenta el resultado o sentido del mismo. Si no hubiera condena, cada parte
cubrirá sus gastos y los que sean comunes en iguales proporciones.
19
Exp. 2174-136-19
5.45. En este sentido, el consorcio aprecia la contravención de las normas legales por
parte de la Entidad, que condujo, según el mismo consorcio, a la mala
aplicación de la norma y con ello la resolución del contrato por parte de la
Entidad, y el daño en la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento, del cual
se solicita la restitución del monto,
5.46. Por consiguiente, el consorcio manifiesta que debería considerarse que

corresponde condenar a la Entidad el pago del íntegro de las costas y costos, y
el pago exclusivo de los gastos del proceso arbitral, es decir, la Entidad, según
la parte demandante, debería asumir el 100% de todas las costas y costos del
presente proceso.
5.47. En consecuencia, respecto de la tercera pretensión planteada, el consorcio

considera que corresponde que la misma sea declarada FUNDADA.
CUARTA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
5.48. Adicionalmente, el contratista solicita que el Tribunal Arbitral ordene al

PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES-PSI, realice la devolución
de la garantía de Fiel cumplimiento del contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI,
ascendente a S/. 2`129,268.93) que fue parte de la firma del contrato.
5.49. En base a ello, al ser declarada fundada la pretensión tercera de la demanda, el

consorcio considera que también correspondería declarar FUNDADA esta
pretensión, y por su efecto que se ordene a la Entidad realice la devolución de
la garantía de Fiel cumplimiento del contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI,
QUINTA PRETENSIÓN PRINCIPAL
5.50. Por último, la parte demandante señala que, a fin de poder postular y acumular
nuevas prestaciones que se deriven de los actos ejecutados por la Entidad con
20
Exp. 2174-136-19
posterioridad a la resolución de contrato, se reservan el derecho de ampliar su

petitorio y acumular nuevas pretensiones.
Posición del demandado:
Con escrito de fecha 04 de octubre de 2019, la entidad presentó su escrito de

contestación de demanda señalando lo siguiente:
5.51. El 13.12.2017 el Programa Subsectorial de Irrigaciones-PSI y la empresa

American Contratistas Generales S.A.C. suscribieron el Contrato N° 149-2017-
MINAGRI-PSI para la “Contratación del Servicio de Elaboración de Ficha Técnica
Definitiva y Descolmatación del Cause del Rio La Leche Tramo I” por un monto
total de S/. 21’292,689.21 (Veintiún mil doscientos noventa y dos mil seiscientos
ochenta y nueve con 21/100 soles).
5.52. Asimismo, la entidad señala que se estableció en la Cláusula Quinta de dicho

contrato que el Plazo de Ejecución era de treinta (30) días calendario, dispuestos
de la siguiente forma:
- Cinco (05) días calendario para la elaboración de la FTD.
- Dos (02) días calendario para la validación de la FTD por la Autoridad
Nacional del Agua (ANA).
- Veintitrés (23) días para la ejecución de la actividad.
5.53. El 03.01.2018 se suscribió el Contrato N° 001-2018-MINAGRI-PSI entre La

Entidad y el Consorcio Supervisor Rio La Leche por un monto total de S/. 218,
584.62 (Doscientos dieciocho mil quinientos ochenta y cuatro con 62/100 soles)
para la contratación de la Supervisión del Servicio de Elaboración de la Ficha
Técnica Definitiva y S/. 405, 942.16 (Cuatrocientos cinco mil novecientos cuarenta
y dos con 16/00 soles) para la Supervisión de la Ejecución de la Descolmatación.
5.54. Asimismo, la entidad indica que, mediante Carta N° 327-2018-MINAGRI-PSI-DIR

del 15.02. 2018 la Dirección de Infraestructura de Riego – DIR comunicó a la
empresa American Contratistas Generales S.A.C la aprobación de la Ficha
21
Exp. 2174-136-19
Técnica del Servicio de Elaboración de Ficha Técnica Definitiva y Descolmatación

del Cauce del Río La Leche Tramo I.
5.55. En base a esto, la entidad precisa que, mediante Memorando N° 794-2018-

MINAGRI-PSI-DIR del 26.02.2018 la Dirección de Infraestructura de Riego dio la
conformidad de pago, sustentado en el Informe N° 798-2018-MINAGRI-PSI-DIR-
OS de la Oficina de Supervisión y el Informe N° 028-2018-JCR del Especialista en
Seguimiento y Monitoreo, remitiendo a la Oficina de Administración y Finanzas la
conformidad de pago por la elaboración de la Ficha Técnica Definitiva.
5.56. Adicionalmente, la parte demandada indica que, mediante Comprobante de Pago

N° 2018-01130 del 01.03.2018 el Jefe de Tesorería procedió con la cancelación de
S/. 176,737.73 (Ciento setenta y seis mil setecientos treinta y siete con 73/100
soles) a favor de la empresa American Contratistas Generales S.A.C. por concepto
de elaboración de la FTD.
5.57. Asimismo, la entidad establece que, mediante Carta N° 033-2018-A.C.G.D.R.L.

recibida el 11.04.2018 el contratista remitió a la entidad el descargo de las
situaciones adversas detectadas por la Contraloría Regional de Chiclayo, de
acuerdo a lo solicitado por la Dirección de Infraestructura de Riego según Carta N°
528-2018-MINAGRI-PSI-DIR.
5.58. En base a ello, la entidad precisa que, mediante Informe N° 0040-2018-MINAGRI-

PSI-OGZ-CH recibida el 27.08.2018, la Oficina de Gestión Zonal Chiclayo remitió a
la Dirección Ejecutiva del PSI, el Acta de Recepción de la Actividad.
5.59. Dentro de este orden, la entidad indica que, mediante Carta N° 072-2018-CSRT-
RL recibida el 30.10.2018 la Supervisión Presentó a la Entidad el conforme
complementario al informe final y valorización única del servicio.
5.60. La entidad manifiesta que, mediante Resolución Directoral N° 350-2018-MINAGRI-

PSI del 20.09.2018 se aprobó la modificación contractual en conformidad con la
Aprobación de la Ficha Técnica Definitiva.
22
Exp. 2174-136-19
5.61. El 29.10.2018 se suscribió la Adenda N° 01 al Contrato N° 149-2018-MINAGRI-

PSI, a través de la cual la Entidad y el Congresista acuerdan modificar el tenor de
la Cláusula Tercera del Contrato, conforme al siguiente detalle:
- Elaboración de la Ficha Técnica Definitiva: S/. 252,482.48

- Descolmatación del cause del rio La Leche Tramo I: S/. 21’025,518.64
- Monto Total del Servicio: S/. 21’278,001.12
5.62. La entidad indica que, mediante Resolución Directoral N° 350-2018-MINAGRI-PSI

del 20.09.2018 se aprueba la modificación contractual en conformidad con la
aprobación de la Ficha Técnica Definitiva.
5.63. Asimismo, la entidad precisa que, mediante Memorándum N° 5871-2018-

MINAGRI-PSI-DIR del 26.11.2018 la Dirección de Infraestructura de Riego en
conformidad con el Informe N° 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la Oficina de
Supervisión de la Dirección de Infraestructura de Riego y los Informes N° 087-
21018-PLCHS, N° 203-2018-JCR y N° 196-2018-JCR, se recomendó a la Oficina
de Administración y Finanzas, continuar con el trámite de pago a favor del
contratista.
5.64. Además, la entidad señala que, mediante Comprobante de Pago N° 2018-06825

del 03.12.2018 el Jefe de Tesorería tramitó el pago por concepto de Valorización
Única por un monto facturado de S/. 11’533,246.89 soles, incluido el IGV, del cual
se aplicó la penalidad de S/. 2’136,817.34 soles.
23
Exp. 2174-136-19
5.65. Cabe precisar que mediante Carta N°1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 07 de

diciembre de 2018, el Director de la Infraestructura de Riego, ingeniero Jorge
Leonidas Lizárraga Medina, comunica al señor Rolando Felipe Carrasco Mejia,
quien es representante legal de American Contratistas Generales SAC, la
conformidad de la última prestación (Valorización Única), acompañando los
documentos de la Dirección de Infraestructura de Riego, conforme me aprecia en
los documentos de la referencia d) y e), el Memorándum N° 5871-2018-MINAGRI-
PSI-DIR del 26.11.2018 y el Informe N° 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la
Oficina de Supervisión, respectivamente.
5.66. Respecto a la demanda arbitral emitida por el contratista, la entidad considera que
se realizó una serie de afirmaciones que no se condicen con la verdad, por lo que
considera pertinente, antes de emitir pronunciamiento respecto de cada una de las
pretensiones planteadas, referirse a dichas aseveraciones a fin de desvirtuarlas.
5.67. De este modo, la entidad considera que en el punto 4.1.1 del “Proceso de
selección que da origen al contrato” (del escrito de demanda) resulta posible
advertir que el Contratista pretende cuestionar la aplicación de las otras
penalidades, señalando:
“(…)
En este punto, puede advertirse que, al ser las otras penalidades
verificables durante la etapa de ejecución, para tomar acciones
preventivas, esto es la comunicación oportuna al proveedor para las
acciones correctivas, dicho procedimiento no está determinado en las
bases, sólo se consigna el área que verificará el supuesto de aplicación
de esta penalidad, en este caso el informe de supervisión o de la DIR.
Por el tipo de procedimiento (Contratación Directa) donde no se

establece una fase para la realización de cuestionamientos, sea a través
de consulta u observaciones, nuestra representada no pudo realizar
consultas u observaciones sobre el procedimiento y la forma de
contradecir las penalidades, ni los plazos de ejecución y de descargo de
24
Exp. 2174-136-19
penalidad por conceptos diferentes a mora en la ejecución de la

prestación.
(…)
Así, en los documentos del procedimiento de selección podían

establecerse penalidades distintas a la penalidad por mora en la
ejecución de la prestación, siempre y cuando estas otras penalidades
fueran objetivas, razonables, congruentes, y proporcionales con el objeto
de la contratación. Adicionalmente, estas penalidades debían incluir: i)
los supuestos de aplicación de penalidad; ii) forma de cálculos de la
penalidad por cada supuesto; y iii) el procedimiento mediante el cual se
verifica el supuesto a analizar, siendo tales requisitos necesarios para la
aplicación de penalidad”.
5.68. De acuerdo a lo mencionado anteriormente, la entidad considera que la cláusula

décimo tercera del contrato regula la imposición de las “Otras Penalidades”,
verificándose aspectos o presupuestos tales como: i) Supuesto de aplicación de
penalidad; ii) Forma de cálculo; iii) Procedimiento.
5.69. Asimismo, la entidad manifiesta que, respecto a que las otras penalidades deben
ser objetivas, razonables, congruentes, y proporcionales con el objeto de la
contratación, señala que todas estas características resultan verificables de la
simple lectura y revisión del contrato, donde la entidad considera que no se ajusta
a la verdad lo señalado por el demandante.
5.70. En base a ello, la entidad indica que en el punto 4.2 “De la Ejecución del Contrato
N° 0149-2017-MINAGRI-PSI” señala que el demandante precisa:
“(…) Oportunamente nuestra representada presenta la ficha técnica definitiva,

siendo aprobada por la Entidad y notificada al contratista en fecha 28 de
diciembre de 2017, mediante Carta N° 057-2017-MINAGRI-PSI-OGZ-CHM que
adjuntamos como anexo 5.
25
Exp. 2174-136-19
Es de notar que la ficha técnica definitiva fue presentada dentro del plazo
contractual de siete días calendarios y la misma define la forma y modo de
ejecución del servicio.
(…)
En fecha 29 de diciembre de 2017, se inicia la ejecución del servicio (…)”
5.71. Respecto a lo señalado anteriormente, la entidad indica que el inicio de la

ejecución del servicio fue el 27.12.2017, es decir al día siguiente de la
comunicación de la Validación de la Ficha Técnica Definitiva por parte del Jefe de
la Oficina de Gestión Zonal Norte mediante Carta N° 057-2017-MINAGRI-PSI-
OGZ-CH del 26.12.2017.
5.72. En base a ello, la entidad manifiesta que el hecho descrito en el párrafo anterior se
verifica también con el Acta de Recepción de la Actividad, documento que, según
el demandado, fue debidamente suscrito por el representante legal de la empresa
American Contratistas Generales S.A.C.
5.73. Con relación a lo anteriormente mencionado, la entidad argumenta que resulta

posible afirmar que la entidad no aprobó la Ficha Técnica Definitiva el 28.12.2017
sino el 15.02.2018 mediante Carta N° 327-2018-MINAGRI-PSI-DIR.
Sobre la primera y segunda pretensión principal
5.74. Respecto al primer y segundo informe, la entidad hace mención al Informe de

Control Concurrente N° 100-2018-CG/CORECH-CC, señalando lo siguiente:
“(…) Situación Adversa 02:

La Entidad no adoptó las acciones orientadas a que el contratista ejecute los
servicios contratados con la totalidad de la maquinaria ofertada generando
que las labores de prevención de desastres no concluyan oportunamente,
exponiendo a la población ante la ocurrencia de otro fenómeno natural. (…)”
5.75. Además, con relación al mismo informe, la entidad precisa:
26
Exp. 2174-136-19
5.76. Adicionalmente, la entidad manifiesta que el inicio de Actividades se produjo recién

el 27.12.2017, acreditándolo en el contenido de las Cartas N° 057-2117-MINAGRI-
PSI-OGZ-CH y N° 058-2117-MINAGRI-PSI-OGZ-CH del 26.12.2017, no resultaría
posible afirmar que corresponde la aplicación de penalidades por los días 19,20 y
27
Exp. 2174-136-19
5.77. En base a lo anteriormente mencionado, la entidad sostiene que resultaría posible

afirmar que sí corresponde aplicar las penalidades por el día 04.01.2018, ya que el
inicio del servicio fue comunicado a la entidad el 27.12.2017.
5.78. Asimismo, la entidad señala, a modo de cálculo de penalidades, un cuadro que

forma parte del Informe de Control N° 100-2018-CG/CORECH-CC, el cual indica:
5.79. En base a esto, la entidad sostiene que se detectó que el contratista no cumplió
con presentar en obra la totalidad de las maquinarias ofertadas, la entidad
considera que sí correspondía la aplicación de penalidades, basándose en la
Cláusula Décimo Tercera del contrato, por tal motivo, para efectos de calcular las
penalidades, presenta el siguiente cuadro:
5.80. Por tal motivo, el demandado afirma que se han demostrado correctamente la
aplicación de las penalidades por parte de la entidad, señalando que el contratista
tiene conocimiento que dichas penalidades pertenecen al rubro de “otras
28
Exp. 2174-136-19
penalidades”, por la suma de S/. 2’136,817.34 (Dos millones ciento y treinta y seis
mil ochocientos diecisiete con 34/100 soles).
5.81. Cabe indicar que en los medios probatorios acompañados por la Entidad obran,
entre otros, los siguientes documentos:
• Carta N°1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 07 de diciembre de 2018, el

Director de la Infraestructura de Riego, ingeniero Jorge Leonidas
Lizárraga Medina, comunica al señor Rolando Felipe Carrasco Mejia,
quien es representante legal de American Contratistas Generales SAC, la
conformidad de la última prestación (Valorización Única), señalando como
documentos de la referencia d) y e), el Memorándum N° 5871-2018-
MINAGRI-PSI-DIR del 26.11.2018 la Dirección de Infraestructura de Riego
y el Informe N° 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la Oficina de
Supervisión, respectivamente.
• Informe N°5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS del 26 de noviembre de 2018,

elaborado por el Jefe de la Oficina de Supervisión, ingeniero Percy Alfredo
Flores Flores, dirigido al Ingeniero Jorge Leonidas Lizarraga Medina,
Director de la Dirección de Infraestructura de Riego del Programa Sub
Sectorial de irrigaciones, en el cual se concluye que corresponde aplicar
penalidad por mora y otras penalidades.
• Informe N°086-2018-PLCHS, del ingeniero Pedro Chimoy Samamé, ,

dirigido al Ingeniero Jorge Leonidas Lizarraga Medina, Director de la
Dirección de Infraestructura de Riego del Programa Sub Sectorial de
irrigaciones, con atención al ingeniero Jefe de la Oficina de Supervisión,
ingeniero Percy Alfredo Flores Flores, donde se recomienda aplicar
penalidad por mora y otras penalidades
5.82. Dentro de este orden de ideas, la entidad hace referencia al Artículo 132 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado señalando que el mismo
habilita a la entidad para establecer penalidades distintas a la penalidad por mora
29
Exp. 2174-136-19
en la ejecución de las prestaciones objeto de la contratación, estableciendo que

las penalidades deben ser objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la
convocatoria (el objeto del contrato); siendo que el cumplimiento de estas
características, según la entidad, se pueden observar en el propio contrato.
5.83. De acuerdo a lo señalado anteriormente, la entidad considera que la tipificación de

“otras penalidades” a las que hace alusión el demandante en su escrito de la
demanda, se encontraría especificada en la Cláusula Décimo Tercera del contrato,
en el cuadro denominado “Otras Penalidades” en el que se consigna: i) El
supuesto de aplicación de penalidad, ii) La forma de cálculo; y, iii) El procedimiento
para su aplicación.
5.84. Por tal manera, la entidad manifiesta que los supuestos de aplicación de “otras
penalidades” se formularon respetando los criterios establecidos en el marco legal
y también su aplicación, razón por la cual, la entidad considera que las dos
pretensiones principales (Primera y Segunda) deberían ser declaradas Infundadas
en la oportunidad que corresponda.
Sobre la tercera pretensión principal

5.85. Ahora bien, en lo que respecta a la tercera pretensión principal, el demandando
considera que las pretensiones anteriores carecerían de sustento, por lo que no
deberían ser amparadas por el Tribunal Arbitral, por tal motivo, la entidad señala
que quien debería asumir los costos que genere el proceso arbitral, sería la parte
demandante.
Sobre la cuarta pretensión principal
5.86. Dentro de este orden de ideas, la parte demandada señala que, respecto a la
devolución solicitada por el contratista, de acuerdo a lo pactado en la Cláusula
Sétima del Contrato N° 149-2017-MINAGRI-PSI, la Garantía de Fiel Cumplimiento
debería mantenerse vigente hasta el consentimiento de la liquidación final, donde
indica que este hecho aún no habría sucedido, razón por la cual la entidad
considera que se debería declarar infundada esta pretensión.
30
Exp. 2174-136-19
5.87. Además, la entidad sostiene que, en tanto existan controversias como la presente
relacionada al contrato garantizado, la garantía debería ser vigente, es decir, en
poder de la entidad, por tal motivo, la parte demandada señala que la pretensión
de su contraparte carece de sustento.
6. POSICIÓN DEL SUSCRITO
Siendo que el presente arbitraje es uno de derecho, corresponde al suscrito pronunciarse

respecto de cada uno de los puntos controvertidos teniendo en cuenta el mérito de la
prueba aportada al proceso para determinar, en base a la valoración conjunta de ella, las
consecuencias jurídicas que, de acuerdo a derecho, se derivan para las partes en función
de lo que haya sido probado o no en el marco del proceso. Debe destacarse que la carga
de la prueba corresponde a quien alega un determinado hecho para sustentar o justificar
una determinada posición, de modo que logre crear certeza en el Tribunal Arbitral
respecto de tales hechos.
Asimismo, debe tenerse en cuenta, en relación a las pruebas aportadas al arbitraje que en
aplicación del Principio de “Comunidad o Adquisición de la Prueba”, las pruebas ofrecidas
por las partes, desde el momento que fueron presentadas y admitidas como medios
probatorios, pasaron a pertenecer al presente arbitraje y, por consiguiente, pueden ser
utilizadas para acreditar hechos que incluso vayan en contra de los intereses de la parte
que la ofreció. Ello concuerda con la definición de dicho principio que establece que:
“…La actividad probatoria no pertenece a quien la realiza, sino, por el contrario, se

considera propia del proceso, por lo que debe tenérsele en cuenta para determinar
la existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, independientemente de que
beneficie o perjudique los intereses de la parte que suministró los medios de
prueba o aún de la parte contraria. La prueba pertenece al proceso y no a la parte
que lo propuso o lo proporcionó” (1).
ANALISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS
(1) TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén. “Medios Probatorios en el Proceso Civil”. Ed.: Rodhas, Lima. 1994, p. 35.
31
Exp. 2174-136-19
Sobre este particular, tomando en consideración las pretensiones planteadas en la

demanda, las cuales han generado los puntos controvertidos señalados en la Decisión N°
6, de fecha 04 de febrero de 2020, este Tribunal Arbitral considera conveniente agrupar
los puntos controvertidos del siguiente modo, en tanto las pretensiones planteadas en la
demanda han sido formuladas como pretensiones principales independientes:
PRIMERA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

DECLARAR LA INVALIDEZ, INEFICACIA O NULIDAD DE LA APLICACIÓN DE LA
PENALIDAD AL CONTRATO N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, POR EL CONCEPTO DE
OTRAS PENALIDADES, POR EL IMPORTE DE S/. 2,136,817.34 (DOS MILLONES
CIENTO TREINTA Y SEIS MIL OCHOCIENTOS DIECISIETE CON 34/100 SOLES),
DISPUESTO EN LA CARTA N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR
6.1. En relación con este primer punto controvertido, que en realidad es el núcleo de
toda la controversia, respecto a las penalidades que el PSI habría aplicado al
Consorcio.
6.2. Se tiene como hechos del caso que con fecha 13 de diciembre de 2017 las partes
suscribieron el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, deriva del proceso de
Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, contratación que se realizó en el
marco del Decreto Supremo que declara el Estado de Emergencia en los
departamentos de Tumbes, Lambayeque, La Libertad, Ancash, Cajamarca e Ica, y
en 145 distritos del departamento de Lima y 03 distritos de la Provincia
Constitucional del Callao, por peligro inminente ante el periodo de lluvias 2017 –
2018, y su marco general establecido en la Ley Nº 30556, Ley que aprueba
disposiciones de carácter extraordinario para las intervenciones del gobierno
nacional frente a desastres y que dispone la creación de la autoridad para la
reconstrucción con cambios.
6.3. El Contrato tiene como finalidad el Servicio de elaboración de Ficha Técnica

Definitiva y Descolmatación del Cause del Río La Leche tramo I, por el monto de
S/. 21,292,689.21 (Veintiún millones doscientos noventa y dos mil seiscientos
ochenta y nueve con 21/100 soles) que debía ejecutarse en un plazo total de 30
32
Exp. 2174-136-19
días calendarios, los mismos que se dividen en 7 días calendario para la

elaboración de la Ficha Técnica Definitiva y 23 días calendarios para la Ejecución
de Actividades.
6.4. La Entidad, mediante los siguientes documentos sigue el procedimiento de

aplicación de penalidad:
• Carta N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR, el PSI informa al Consorcio la

aplicación de penalidades por el concepto de “Otras Penalidades” por el
importe de S/. 2,136,817.34.
• Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR de la Dirección de
Infraestructura de Riego.
penalidad por mora y otras penalidades
6.5. En ese sentido, se aprecia que la Entidad siguió el Procedimiento establecido para
las Penalidades, aplicándosele y comunicando ello al Contratista mediante Carta
N°1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 07 de diciembre de 2021.
6.6. Es pertinente indicar que el Contratista no ha podido hasta la fecha señalar las
razones por las cuáles los documentos contenidos no expresan una situación de
hecho acreditada en el Informe de Control realizado por la Contraloría General de
la República.
33
Exp. 2174-136-19
6.7. Ahora bien, el suscrito considera que es necesario definir, de conformidad con las
normas aplicables y las opiniones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado, los tipos de penalidades existentes, sus definiciones y
los requisitos que se han establecido para cada una de ellas.
6.8. Al respecto, los artículos 132°, 133° y 134° del Reglamento de la Ley de
contrataciones N° 30225 aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF,
señalan lo siguiente sobre las penalidades:
“Artículo 132. Penalidades

El contrato establece las penalidades aplicables al contratista ante el
incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales a partir
de la información brindada por el área usuaria, las mismas que son
objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la convocatoria.
La Entidad prevé en los documentos del procedimiento de selección la
aplicación de la penalidad por mora; asimismo, puede prever otras
penalidades. Estos dos (2) tipos de penalidades pueden alcanzar cada
una un monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto
del contrato vigente, o de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse.
En el caso de obras, dentro de las otras penalidades que se
establezcan en los documentos del procedimiento, incluyen las
previstas en el capítulo VI del presente título.
Estas penalidades se deducen de los pagos a cuenta, de las
valorizaciones, del pago final o en la liquidación final, según
corresponda; o si fuera necesario, se cobra del monto resultante de la
ejecución de la garantía de fiel cumplimiento.
Artículo 133. Penalidad por mora en la ejecución de la prestación

En caso de retraso injustificado del contratista en la ejecución de las
prestaciones objeto del contrato, la Entidad le aplica automáticamente
una penalidad por mora por cada día de atraso. La penalidad se aplica
automáticamente y se calcula de acuerdo a la siguiente fórmula:
34
Exp. 2174-136-19
Penalidad diaria = 0.10 x monto vigente F x plazo vigente en días Donde

F tiene los siguientes valores:
a) Para plazos menores o iguales a sesenta (60) días, para bienes,
servicios en general,
consultorías y ejecución de obras: F 0.40.
b) Para plazos mayores a sesenta (60) días: b.1) Para bienes, servicios
en general y
consultorías: F = 0.25 b.2) Para obras: F = 0.15
Tanto el monto como el plazo se refieren, según corresponda, al monto

vigente del contrato o ítem que debió ejecutarse o, en caso de que,
estos involucraran obligaciones de ejecución periódica o entregas
parciales, a la prestación individual que fuera materia de retraso.
En caso no sea posible cuantificar el monto de la prestación materia de
retraso, la Entidad puede establecer en los documentos del
procedimiento de selección la penalidad a aplicarse.
Para los supuestos que, por la naturaleza de la contratación, la fórmula
indicada en el presente artículo no cumpla con su finalidad, el Ministerio
de Economía y Finanzas mediante Resolución Ministerial puede
establecer fórmulas especiales para el cálculo de la penalidad por mora.
El retraso se justifica a través de la solicitud de ampliación de plazo
debidamente aprobado. Adicionalmente, se considera justificado el
retraso y en consecuencia no se aplica penalidad, cuando el contratista
acredite, de modo objetivamente sustentado, que el mayor tiempo
transcurrido no le resulta imputable. En ese último caso, la calificación
del retraso como justificado por parte de la Entidad no da lugar al pago
de gastos generales ni costos directos de ningún tipo.
Artículo 134. Otras penalidades

cuando sean objetivas, razonables, congruentes y proporcionales con el
objeto de la contratación. Para estos efectos, incluyen los supuestos
de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la forma de
35
Exp. 2174-136-19
cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento

mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.
por mora.”
6.9. Y al respecto, la Dirección Técnico Normativa del OSCE no ha dejado de

desarrollar lo referente a la materia de penalidades, de acuerdo con lo señalado
en la Opinión N° 061-2018/DTN2 del OSCE, donde señala lo siguiente
“En esa medida, se advierte que las penalidades que prevé la normativa
de contrataciones del Estado, son: i) la “penalidad por mora en la
ejecución de la prestación”; y, ii) “otras penalidades”; las cuales se
encuentran reguladas conforme a lo establecido en los artículos
133 y 134 del Reglamento, respectivamente.
Adicionalmente, cabe precisar que la finalidad de establecer dichas
penalidades es desincentivar el incumplimiento del contratista, así como
resarcir a la Entidad por el perjuicio que le hubiera causado tal
incumplimiento o retraso en la ejecución de las prestaciones a su
cargo.”
6.10. En base a esto, podemos establecer ciertas conclusiones en relacion a la

diferencia de la naturaleza y tratamiento con el cual deben abordarse ambas
penalidades, centrándonos por tanto en el tipo de penalidad que nos importa para
el presente caso: las “otras penalidades”; las cuales son aquellas de naturaleza
distinta a la mora, y que pueden abarcar cualquier supuesto que haya sido
regulado en las Bases, de acuerdo al tipo de objeto materia de contratacion en el
procedimiento de selección,
6.11. No obstante la libertad que poseerían las Entidad para la definicion de los
supuestos pasibles de ser calificados como “Otras Penalidades”, estas deben ser
contratación; y tal como se expresa de forma literal en el artículo 134 antes citado,
2
SEMINARIO ZAVALA, PATRICIA (2018). OPINIÓN N° 061-2018/DTN. Dirección Técnica Normativa del OSCE.
36
Exp. 2174-136-19
la regulación o explicación de la penalidad, debe incluir con claridad los

supuestos de aplicación de penalidad (distintas al retraso o mora), la forma de
cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento mediante el
cual se verifica el supuesto a penalizar.
6.12. En ese sentido, y siendo la regulación de las Otras Penalidades, una que
suficientemente puede analizarse, para su aplicación al presente caso, tenemos
que, de acuerdo a lo señalado por las partes, se han aplicado penalidades del tipo
“Otras Penalidades” durante la ejecución del Contrato, debido a que la entidad
considera que el contratista no cumplió con proveer el personal o maquinaria
ofrecida en su propuesta o que esta última no se encuentre 100% operativa en el
día 04 de enero de 2018.
6.13. Es preciso señalar que tanto las Bases en el inciso 16 de los Términos de
Referencia del proceso de Contratación Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, como
la Cláusula Décimo Tercera del Contrato 149-2017-MINAGRI-PSI, recogen lo
referido a las penalidades.
6.14. Asimismo, el Contratista al suscribir el Contrato 149-2017-MINAGRI-PSI, dio su

aceptación al contenido y procedimiento de las penalidades contenido en dicho
documento, asi como a lo establecido en las Bases materia de la Contratación
Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, por lo que ambas partes, dieron su
aceptación expresa a los (i) Supuestos de aplicación de penalidad, (ii) Forma de
Cálculo y (iii) Procedimiento.
6.15. En ese sentido, no se puede discutir la plena voluntad de las partes de seguir y
aplicar las reglas establecidas para la aplicación de penalidades.
6.16. De acuerdo a todo lo señalado anteriormente, correspondería realizar el

respectivo análisis sobre la forma y fondo de la penalidad aplicada por la entidad,
en vista de poder determinar si es válida o no.
37
Exp. 2174-136-19
6.17. En primer lugar, lo que respecta a la forma de la penalidad aplicada al contratista

por parte de la entidad, la parte demandada argumenta que la Entidad mediante
Informe de Control Concurrente N° 100-2018-CG/CORECH-CC habría calificado
que el consorcio no cumplió con lo establecido en el inciso 16 de los Términos de
Referencia de las Bases del proceso de Contratación Directa N° 074-2017-
MINAGRI-PSI, específicamente con el punto 2 respecto a los supuestos de Otras
Penalidades, señalando el siguiente cuadro:
6.18. Y asimismo, de acuerdo al Informe de Control N° 100-2018-CG/CORECH-CC, sí

resultaría posible aplicar la penalidad debido a que el contratista no cumplió con
presentar la totalidad de las maquinarias ofertadas, de acuerdo a lo que precisan
en el siguiente cuadro:
6.19. En base a esto, la entidad señala el cálculo del monto de la penalidad que
considera que ha incurrido el demandante, indicando lo siguiente:
38
Exp. 2174-136-19
6.20. De acuerdo a lo mencionado anteriormente, corresponderá al Tribunal Arbitral,

verificar y analizar si la penalidad por concepto de Otras Penalidades se aplicó de
acuerdo al Artículo 134° del Reglamento de la Ley de Contrataciones,
anteriormente aplicado.
6.21. Si bien, la imputación por parte de la entidad hacia el contratista respecto al hecho
de no presentar la cantidad de maquinarias pactadas, corresponde al segundo
supuesto de “Otras Penalidades” que señala el inciso 16 de los Términos de
MINAGRI-PSI, específicamente en su numeral 2; y esta línea de ideas,
correspondería analizar si dicha imputación cumple con los elementos requeridos
para aplicar penalidades por concepto de Otras penalidades.
6.22. Dentro de la lógica legal que ha demarcado la normativa de Contrataciones del

Estado antes citada, el OSCE, mediante su Opinión N° 131-2019/DTN3, establece
una serie de elementos que permiten centrar para el caso concreto, el análisis
respectivo a la calificación de penalidades por el concepto de Otras Penalidades,
disponiendo lo siguiente:
“En esa medida, se desprende que la Entidad tiene la facultad de

establecer en los documentos de selección la aplicación de “Otras
3
SEMINARIO ZAVALA, Patricia (2019). OPINIÓN N° 131-2019/DTN. Dirección Técnica Normativa del
OSCE.
39
Exp. 2174-136-19
penalidades”, distintas a la penalidad por mora en la ejecución de la

prestación; debiendo precisarse que para tal efecto, la Entidad deberá:
i) Prever que dichas penalidades sean objetivas, razonables,
congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación;
ii) Definir los supuestos que originarían su aplicación, los cuales
deben ser diferentes al retraso injustificado o mora previsto en el
artículo 162 del Reglamento;
iii) Delimitar la forma de cálculo de la penalidad para cada uno de los
supuestos que previamente hubiera definido; y,
iv) Establecer el procedimiento a través del cual verificará si se
constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de la
penalidad.”
Y hemos resaltado este literal de lo desarrolado por el OSCE, debido a que el

artículo 134 así lo dispone, y es un primer aspecto de forma que debe verificarse
para calificar la validez de la aplicación de la penalidad, pues el procedimiento es
un requisito que debe ser claramente definido por las Bases, y cumplido por las
partes:

el objeto de la contratación. Para estos efectos, incluyen los
6.23. Bajo esta perspectiva, si bien la entidad ha desarrollado los supuestos de Otras
Penalidades aplicando (a criterio del suscrito) objetividad, razonabilidad,
congruencia y proporcionalidad con el objeto de la prestación, ha definido y
delimitado tanto la forma de cálculo de la penalidad que le correspondería en base
a los supuestos que originan su aplicación, así como también el procedimiento
para aplicarla.
40
Exp. 2174-136-19
6.24. En efecto, de acuerdo a lo indicado en el inciso 16 de los Términos de Referencia

del proceso de Contratación Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, como la Cláusula
Décimo Tercera del Contrato 149-2017-MINAGRI-PSI, recogen lo referido a las
penalidades el procedimiento de penalidades, el mismo que señala que es
“Según el informe de la Supervisión o de la DIR”; disposición que dispone con
claridad qué organo o funcionario es el competente para realizar el
Procedimiento
6.23 El suscrito considera que, ambas partes aceptaron el procedimiento a través del
cual se aplicará la penalidad, así como bien ha sido mencionado en los hechos y
antecedentes del caso, la entidad estaría aplicando penalidades por medio de los
siguientes documentos, los mismos que fueron emitidos por la DIR y comunicados
por ésta al Contratista en la Carta N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR, con la cual el
PSI informa al Consorcio la aplicación de penalidades por el concepto de “Otras
Penalidades” por el importe de S/. 2,136,817.34.
6.24 Cabe indicar que además la DIR, realizo el procedimiento de Penalidades con los
siguientes documentos:
• Carta N°1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 07 de diciembre de 2018, del 07

de diciembre de 2018, el Director de la Infraestructura de Riego, ingeniero
Jorge Leonidas Lizárraga Medina, comunica al señor Rolando Felipe
Carrasco Mejia, quien es representante legal de American Contratistas
Generales SAC, la conformidad de la última prestación (Valorización
Única), acompañando los documentos de la Dirección de Infraestructura
41
Exp. 2174-136-19
de Riego, conforme me aprecia en los documentos de la referencia d) y

e), el Memorándum N° 5871-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 26.11.2018 y el
Informe N° 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la Oficina de
Supervisión, respectivamente.
• Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR de la Dirección de
Infraestructura de Riego.
6.25 Conforme se puede apreciar, los documentos fueron emitidos por la Dirección de
Infraestructura de Riego del Programa Sub Sectorial de irrigaciones, así como por la
Oficina de Supervisión, por lo que el Procedimiento de aplicación de otras
penalidades que establecía que estas eran “Según informe de la Supervisión o de
la DIR”, se cumplió en el presente caso.
6.26 En cuanto a los aspectos de fondo, es importante destacar que la penalidad es

porque el contratista no cumplió con proveer el personal o maquinaria ofrecida en
su propuesta o que esta última no se encuentre 100% operativa en dicha fecha,
hechos que no han sido desvirtuado por el Contratista, toda vez que las Actas que
éste acompaña del Juez de Paz de Primera Nominación de la Localidad de illimo
son de fecha distinta al 04 de enero de 2018.
6.27 Es pertinente acotar que los hechos contenidos en el Informe de Control

Concurrente, son recogidos por la entidad en:
42
Exp. 2174-136-19
(i) El Informe N°5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS del 26 de noviembre de

2018, elaborado por el Jefe de la Oficina de Supervisión, ingeniero Percy
Alfredo Flores Flores, dirigido al Ingeniero Jorge Leonidas Lizarraga
Medina, Director de la Dirección de Infraestructura de Riego del Programa
Sub Sectorial de irrigaciones, en el cual se concluye que corresponde
aplicar penalidad por mora y otras penalidades;
(ii) El Informe N°086-2018-PLCHS, del ingeniero Pedro Chimoy Samamé, ,

penalidad por mora y otras penalidades y en el referido Informe de
Control.
6.25. En ese sentido, respecto a la penalidad aplicada, la entidad cumplió, tanto en

aspectos de fondo como de forma, con el procedimiento establecido en tanto las
Bases en el inciso 16 de los Términos de Referencia del proceso de Contratación
Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, y la Cláusula Décimo Tercera del Contrato
149-2017-MINAGRI-PSI.
6.26. Es importante señalar que el Informe de Control Concurrente efectuado por la

Contraloría, que, en ejercicio de sus competencias de control gubernamental,
habría señalado que se encontraron observaciones al servicio prestado, abunda
en la Tesis formulada por la Entidad respecto a la aplicación de las penalidades
por el órgano competente de la entidad.
6.27. Respecto al Informe de Control Concurrente efectuado por la Controlaría, si bien

su finalidad es la “de acompañar a los gestores públicos y examinar de forma
objetiva y sistemática, de principio a fin, los hitos o las actividades de un proceso
o intervención en curso, con el propósito de identificar y comunicar oportunamente
a la Entidad la existencia de situaciones adversas para que esta las valore y
43
Exp. 2174-136-19
adopte las medidas correctivas que garanticen el uso correcto y transparente

de los fondos públicos en beneficio de los ciudadanos4.”
6.28. Tal como lo señala, la finalidad del Control Concurrente es la de informar a la

Entidad de situaciones que adversas a fin de que se valore y se adopte las
medidas correctivas necesarias a fin de mitigar dicha situación, medidas que el
PSI a través de la Dirección de Infraestructura de Riego aplicó con el debido
cálculo de penalidades.
6.29. De todo lo antes expuesto, el suscrito considera que el PSI habría cumplido con lo
señalado en las Bases Administrativas del Servicio en el inciso 16 de los Términos
de Referencia del proceso de Contratación Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, y
en la Cláusula Décimo Tercera del Contrato 149-2017-MINAGRI-PSI, recogen lo
referido a las penalidades
6.30. Por tanto, no existiendo un documento del Contratista que rebata los hechos
expuesto por la Entidad, el suscrito es de la opinión de declarar INFUNDADA la
Primera Pretensión Principal de la parte demandante.
SEGUNDA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI EFECTÚE EL PAGO A LA DEMANDANTE DEL IMPORTE DE S/. 2,
136,817.34 (DOS MILLONES CIENTO TREINTA Y SEIS MIL OCHOCIENTOS
DIECISIETE CON 34/100 SOLES) POR EL CONCEPTO DE OTRAS PENALIDADES, A
TRAVÉS DE LA CARTA N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR
6.31. En lo que respecta a la Segunda Cuestión Controvertida, puesto que se trata de

determinar si corresponde o no que el PSI efectúe el pago a la demandante por el
importe de S/. 2,136,817.34 esto guarda estrecha relación con lo señalado por el
suscrito respecto al Primer Punto Controvertido, debido a que ambos puntos
controvertidos se refieren a la misma aplicación de Otras Penalidades.
4
https://www.contraloria.gob.pe/wps/wcm/connect/cgrnew/as_contraloria/prensa/notas_de_prensa/2020/lima/
np_202-2020-cg-gcoc
44
Exp. 2174-136-19
6.32. Como se ha manifestado anteriormente, la Entidad siguió el Procedimiento

establecido para la aplicación de las penalidades correspondientes en las que
pudiera incurrir el contratista, en las que incurrió el demandante al no cumplir con
proveer el personal o maquinaria ofrecida en su propuesta o que esta última no se
encuentre 100% operativa el día 04 de enero de 2018.
6.33. Por lo tanto, al haberse señalado en la Primera Cuestión Controvertida que las
penalidades aplicadas por la entidad hacia el contratista eran válidas por concepto
de forma y fondo es que le correspondería a la entidad efectuar el pago de
S/. 2,136,817.34 (Dos millones ciento treinta y seis mil ochocientos diecisiete con
34/100 soles) por el concepto de Otras Penalidades que fueron cobradas del
monto pactado en el contrato.
6.34. De acuerdo a lo anteriormente señalado, correspondería declarar INFUNDADA la

Segunda Pretensión Principal de la parte demandante.
TERCERA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI REEMBOLSE A LA DEMANDANTE LAS COSTAS Y COSTOS
ARBITRALES EN LOS CUALES SE INCURRA DURANTE EL DESARROLLO DEL
PRESENTE PROCESO
6.35. Sobre este particular, es necesario señalar que, de acuerdo con el artículo 70 del
Decreto Legislativo N° 1071, que norma el arbitraje (en adelante, Ley de Arbitraje),
los costos del arbitraje comprenden:
a. Los honorarios y gastos del tribunal arbitral.

b. Los honorarios y gastos del secretario.
c. Los gastos administrativos de la institución arbitral.
d. Los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia requerida
por el tribunal arbitral.
e. Los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el arbitraje.
f. Los demás gastos razonables originados en las actuaciones arbitrales.
45
Exp. 2174-136-19
6.36. Asimismo, de acuerdo con el artículo 73 de la Ley de Arbitraje, a falta de acuerdo

de partes para distribuir los costos del arbitraje, éstos deben ser de cargo de la
parte vencida; sin embargo, el Tribunal Arbitral tiene la facultad de distribuir y
prorratear estos costos entre las partes si estimara que el prorrateo es razonable,
teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
6.37. En el presente caso, toda vez que no existe un acuerdo entre las partes respecto a
la forma cómo se van a imputar o distribuir los costos y costas del arbitraje,
corresponde que el Tribunal Arbitral, atendiendo a las circunstancias, evalúe si
dichos costos y costas deben ser asumidos exclusivamente por una de ellas o si
deben ser distribuidos entre ambas.
6.38. Luego de evaluar las posiciones de las partes, considerando el resultado o sentido
de este laudo y, al mismo tiempo, atendiendo a que ambas partes tenían motivos
suficientes y atendibles para litigar, en razón de la incertidumbre jurídica que
existía entre ellas que, precisamente, motivó el presente arbitraje, tomando en
cuenta, además, a efectos de regular el pago de tales conceptos, el buen
comportamiento procesal de ambas partes, el Tribunal Arbitral estima razonable
que:
• Cada una de las partes asuma los honorarios por concepto de defensa legal
en los que hubiera incurrido o se hubiera comprometido a pagar; y
• Las partes asuman los honorarios y gastos arbitrales en partes iguales.
CUARTA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI REALICE LA DEVOLUCIÓN DE LA GARANTÍA DE FIEL CUMPLIMIENTO
DEL CONTRATO N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, ASCENDENTE A S/. 2,129,268.93 (DOS
MILLONES CIENTO VEINTINUEVE MIL DOSCIENTOS SESENTA Y OCHO CON
93/100) QUE FUE PARTE DE LA FIRMA DEL CONTRATO
6.39. Con relación a la Cuarta Cuestión Controvertida, respecto a la solicitud del

demandante sobre la devolución de la Garantía de Fiel Cumplimiento por parte del
demandado, será necesario señalar cual es la naturaleza jurídica de la Garantía
de Fiel Cumplimiento.
46
Exp. 2174-136-19
6.40. De acuerdo a esto, respecto a la naturaleza jurídica de la Garantía de Fiel

Cumplimiento, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado hace
mención a la función de las garantías5, señalando en su Opinión N° 001-
2019/DTN, lo siguiente:
“Estas garantías cumplen una doble función: compulsiva y resarcitoria. Es

compulsiva, pues lo que pretenden es compeler u obligar al contratista a
cumplir con todas sus obligaciones contractuales, bajo apercibimiento de
ser ejecutadas por la Entidad. Asimismo, es resarcitoria, pues lo que se
pretende con su ejecución es indemnizar a la Entidad por los eventuales
daños que haya sufrido debido al incumplimiento del contratista.”
6.41. En ese sentido, respecto a la característica resarcitoria de las garantías, guarda

relación con la ejecución de las mismas, en donde, para este caso arbitral, al
existir una resolución contractual, se deberá hacer mención de lo establecido por
el inciso 2) del Artículo 131° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF, el cual desprende
lo siguiente:
“131.2. La garantía de fiel cumplimiento se ejecuta, en su totalidad, cuando la

resolución por la cual la Entidad resuelve el contrato por causa imputable al
contratista haya quedado consentida o cuando por laudo arbitral se declare
procedente la decisión de resolver el contrato...”
6.42. En base a ello, son dos supuestos en donde cabe la posibilidad de que la entidad
pueda mantener su derecho de posesión de las garantías, y por lo tanto
ejecutarlas.
6.43. Con relación al primer supuesto respecto a que será necesario que la resolución
contractual quede consentida por parte del contratista, el inciso 1 del Artículo 135
5
SEMINARIO ZAVALA, Patricia (2019). Opinión N° 001-2019/DTN. Dirección Técnico Normativa del
OSCE.
47
Exp. 2174-136-19
del Reglamento de La Ley de Contrataciones, aprobado mediante Decreto

Supremo N° 056-2017-EF menciona lo siguiente respecto a las causales de
resolución contractual:
“135.1. La Entidad puede resolver el contrato, de conformidad con el artículo 36 de

la Ley, en los casos en que el contratista: a) Incumpla injustificadamente
obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber sido
requerido para ello; b) Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad
por mora o el monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la
prestación a su cargo; o c) Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la
prestación, pese a haber sido requerido para corregir tal situación.”
6.44. En lo que se refiere el presente caso arbitral, la resolución contractual interpuesta

por la entidad, de acuerdo a la Carta Notarial N° 0025-2019-MINAGRI-PSI-OAF,
señala que el supuesto de la resolución consta de haberse cumplido con la
acumulación del monto máximo de penalidades por concepto de otras penalidades,
así como la determinación de penalidad por mora.
6.45. Asimismo, respecto al procedimiento de resolución del contrato, el cuarto párrafo del
Artículo 136 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF señala lo siguiente:
“(…)
La Entidad puede resolver el contrato sin requerir previamente el cumplimiento al
contratista, cuando se deba a la acumulación del monto máximo de penalidad por
mora u otras penalidades o cuando la situación de incumplimiento no pueda ser
revertida. En estos casos, basta comunicar al contratista mediante carta notarial la
decisión de resolver el contrato.
(…)”
6.46. Por tal motivo, al tratarse de una resolución contractual por el supuesto de
acumulación máxima del monto de las penalidades, la entidad puede resolver el
48
Exp. 2174-136-19
contrato sin requerir que el contratista cumpla con ejecutar sus obligaciones
contractuales.
6.47. Con relación a lo mencionado anteriormente, en lo que se refiere a los efectos de la

resolución contractual, el tercer párrafo del Artículo 137 del Reglamento de la Ley
de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-
EF manifiesta lo siguiente:
“(…)
Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato puede ser
sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los treinta (30)
días hábiles siguientes de notificada la resolución. Vencido este plazo sin que se
haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se entiende que la resolución del
contrato ha quedado consentida.”
(…)”
6.48. Dentro de este marco, se entiende que la resolución contractual por parte de la
entidad quedaría consentida, en caso no se hubiera iniciado algún proceso
conciliatorio o arbitral, sin embargo, el 25 de marzo de 2019 el consorcio presenta
una solicitud de arbitraje en la que exige la invalidación y devolución del monto de
penalidades cobradas por la entidad, lo cual guarda relación con el objeto principal
de la resolución contractual.
6.49. Siendo para el suscrito, es correcta la aplicación de penalidades por concepto de

otras penalidades que le fueron imputadas al consorcio.
6.50. En lo que se refiere al segundo supuesto requerido para la ejecución de la Garantía

de Fiel Cumplimiento, en donde deberá existir un laudo arbitral que señale la
validación de la resolución contractual, se hará el análisis correspondiente.
6.51. Si bien el contratista ha iniciado el proceso arbitral mediante su demanda

presentada al Tribunal Arbitral, este no hace ninguna mención respecto a la
invalidez de la resolución contractual dentro de sus pretensiones, por tal motivo, ya
que el Tribunal Arbitral designado para este caso, no puede resolver en base a lo
49
Exp. 2174-136-19
que no se encuentra dentro de las pretensiones de la demanda, este Tribunal

Arbitral no podrá emitir un laudo que señale la validez o invalidez de la resolución
contractual, por lo tanto, este supuesto de ejecución de garantías no puede ser
aplicado en este proceso.
6.52. Asimismo, respecto a la Cuarta Pretensión Principal que se desarrolla en este

proceso arbitral, correspondería, en la aplicación de lo señalado por el inciso 1 del
Artículo 126 del Reglamento de La Ley de Contrataciones del Estado, el cual se
encuentra modificado mediante Decreto Supremo N° 056-2017-EF, donde señala lo
siguiente respecto a la Garantía de Fiel Cumplimiento:
“126.1. Como requisito indispensable para perfeccionar el contrato, el postor

ganador debe entregar a la Entidad la garantía de fiel cumplimiento del
mismo por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del
contrato original. Esta debe mantenerse vigente hasta la conformidad de
la recepción de la prestación a cargo del contratista, en el caso de bienes,
servicios en general y consultorías en general, o hasta el consentimiento
de la liquidación final, en el caso de ejecución y consultoría de obras.”
6.53. En base a lo anteriormente mencionado, será necesario determinar si el presente

caso hace alusión a lo establecido en el inciso 1 del Artículo 126 del Reglamento de
La Ley de Contrataciones del Estado, en la medida de que pueda indicarse si el
contrato celebrado por las partes concluye con la liquidación final correspondiente.
6.54. Ahora bien, el contratista precisa que, al haber obtenido la conformidad de la última
prestación de acuerdo a lo señalado en la Carta N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR la
que contiene el Informe N° 206-2018-JCR, ya tendría el derecho legal para poder
exigir la devolución de la Garantía de Fiel Cumplimiento.
6.55. Sin embargo, de acuerdo al mismo Informe N° 206-2018-JCR, el cual precisa que
es necesario obtener la conformidad de la última prestación para poder aplicar la
Liquidación del Servicio y poder cobrarlo, de acuerdo a lo mencionado en la
Resolución Ministerial N° 0374-2017-MINAGRI de fecha 20 de setiembre de 2017
respecto a lo mencionado en el Capítulo 6 sobre la Supervisión, Liquidación y Cierre
50
Exp. 2174-136-19
de las Actividades, los cuales pertenecen a los “Lineamientos para la ejecución de

actividades de necesidad inmediata formulados por los gobiernos subnacionales”, el
cual señala lo siguiente:
6.56. Por tal motivo, en base a lo señalado por la Resolución Ministerial N° 0374-2017-
MINAGRI, y de acuerdo a lo manifestado por ambas partes, el contratista, si bien
cuenta con la conformidad de la última prestación, no se llegó a realizar la
Liquidación Final ni el cobro respectivo del mismo, por lo que se infiere que,
al no existir la Liquidación Final de la ejecución de la prestación, el
demandante no tendría la capacidad legal para poder exigir la devolución de la
Garantía de Fiel Cumplimiento, lo cual permitiría que la entidad pueda mantener
dicha garantía, de acuerdo a lo señalado por el inciso 1 del Artículo 126 del
Reglamento de La Ley de Contrataciones del Estado.
6.57. En base a lo anteriormente mencionado, en opinión del suscrito correspondería al

Tribunal Arbitral declarar INFUNDADA la Cuarta Pretensión Principal de la
demanda presentada por el consorcio.
Por las razones expuestas, el suscrito es de la Opinión de resolver de la siguiente

manera:
PRIMERO: DECLARAR INFUNDADA la Primera Pretensión Principal, en atención a los

fundamentos expuestos en el presente Laudo.
SEGUNDO: DECLARAR INFUNDADA la Segunda Pretensión Principal, en atención a los

51
Exp. 2174-136-19
TERCERO: DECLARAR INFUNDADA la Tercera Pretensión Principal y ordenar que

cada parte asuma las costas y costos del arbitraje en un porcentaje del 50% cada uno.
CUARTO: DECLARAR INFUNDADA la Cuarta Pretensión Principal, en atención a los

________________________________
IVÁN ALEXANDER CASIANO LOSSIO
ÁRBITRO
52
Exp. 2174-136-19
AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES S.A.C.
Vs.
PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES - PSI
______________________________________________________________
LAUDO
______________________________________________________________
Tribunal Arbitral:
Juan Carlos Pinto Escobedo – Presidente del Tribunal

Rita Castro-Prinz Rodríguez – Árbitro
Iván Alexander Casiano Lossio – Árbitro
Luis Fernando Villavicencio Benites - Secretario Arbitral
1
Exp. 2174-136-19
LAUDO ARBITRAL
En Lima, a los 27 días del mes de abril del año dos mil veintiuno, el Tribunal Arbitral,
luego de haber realizado las actuaciones arbitrales de conformidad con la Ley y las
normas establecidas por las partes, escuchados los argumentos sometidos a su
consideración y deliberado en torno a las pretensiones planteadas en la demanda y
contestación de la demanda, dicta el siguiente laudo para poner fin, por decisión de las
partes, a la controversia planteada.
1. El Convenio Arbitral
Se encuentra contenido en la Cláusula Décimo-Octava del Contrato “N° Contrato N° 149-

2017- MINAGRI-PSI” suscrito en fecha 13 de diciembre de 2017, en los siguientes
términos:
CLAUSULA DÉCIMO OCTAVA: SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS

Cualquiera de las partes tiene derecho a iniciar el arbitraje a fin de resolver
dichas controversias dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos
122,137,140,143,146,147 y 149 del Reglamento o, en su defecto, en el inciso
45.2 del artículo 45 de la Ley. El arbitraje será Institucional y será resuelto por
(3) árbitros. LA ENTIDAD propone las siguientes instituciones arbitrales:
Centro de Análisis y Solución de Conflictos de la Pontificia Universidad
Católica o el Centro de Arbitraje del Colegio de Ingenieros del Perú.
2. Constitución del Tribunal Arbitral:
El Demandante designó como árbitro a la abogada Rita Castro-Prinz Rodríguez, quien

aceptó la designación. A su turno, la Entidad designó como árbitro al abogado Alexander
Casiano Lossio, quien también acepto dicha aceptación.
2
Exp. 2174-136-19
Ambos árbitros así designados acordaron nombrar presidente del Tribunal Arbitral al
abogado Juan Carlos Pinto Escobedo, quien aceptó tal designación el 7 de agosto de
2019.
3. Resumen de las principales actuaciones arbitrales:
3.1. Mediante Decisión N° 1, de fecha 9 de setiembre de 2019 se estableció el plazo

para la presentación de los escritos de demanda, contestación, reconvención y su
contestación: diez (10) días hábiles.
3.2. Mediante Decisión N° 2, de fecha 17 de octubre de 2019, se admitió la demanda

presentada por AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES.
3.3. Mediante Decisión N° 3, de fecha 25 de noviembre de 2019, se admitió la

contestación de la demanda presentada por PSI con conocimiento de la parte
contraria.
3.4. Mediante Decisión N° 4, de fecha 30 de diciembre de 2019, se admitió la

contestación de la reconvención presentada con fecha 06 de diciembre de 2019
por AMERICAN y se tuvieron por ofrecidos los medios probatorios que sustenta su
posición, con conocimiento del PSI.
3.5. Mediante Decisión N° 5, de fecha 22 de enero de 2020, se tuvo por variada, a

partir del lunes 03 de febrero de 2020, la sede administrativa del presente arbitraje
al nuevo local Institucional del Centro de Análisis y Resolución de Conflictos de la
Pontificia Universidad Católica del Perú sito en Calle Esquilache N° 371, piso 9,
distrito de San Isidro.
3.6. Mediante Decisión N° 6, de fecha 04 de febrero de 2020, se determinó que las

cuestiones controvertidas del presente arbitraje son las señaladas en el numeral 3)
del análisis de la presente Decisión.
3.7. Mediante Decisión N° 7, de fecha 20 de febrero de 2020, se otorgó al PSI el plazo

excepcional de tres (03) días hábiles, contados desde el día hábil siguiente de
notificada la presente Decisión, a fin de que pudieran cumplir con la exhibición de
la ficha técnica definitiva completa, presentada por AMERICAN CONTRATISTAS
GENERALES S.A.C., en el marco del Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI.
3
Exp. 2174-136-19
3.8. Mediante Decisión N° 8, de fecha 10 de marzo de 2020, se estableció que la

audiencia única se celebraría el 20 de abril de 2020 y se citaría a las partes a la
misma conforme al siguiente detalle:
3.9. Mediante Decisión N° 9, de fecha 01 de julio de 2020, se determinó que la

audiencia única, se llevó a cabo de forma virtual, circunstancia que fue
oportunamente comunicada.
3.10. Mediante Decisión N° 10, de fecha 29 de julio de 2020, se estableció que la

audiencia única se celebraría el 11 de setiembre de 2020 y se citó a las partes a
la misma conforme al siguiente detalle:
3.11. Mediante Decisión N° 12, de fecha 19 de octubre de 2020, se otorgó a PSI el

plazo de tres (3) días hábiles a fin de que remita nuevamente todos los anexos
señalados en su escrito i) de los antecedentes.
3.12. Mediante Decisión N° 13, de fecha 12 de noviembre de 2020, se dispuso el

archivo de las pretensiones del PSI consignadas en su reconvención por falta de
pago.
3.13. Mediante Decisión N° 14, de fecha 01 de diciembre de 2020, se declaró infundada

la oposición formulada por AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES S.A.C. a
los medios probatorios presentados por su contraparte.
3.14. Mediante Decisión N° 15, de fecha 12 de febrero de 2021, se fijó el inicio del plazo
para emitir el laudo arbitral en cuarenta (40) días hábiles, contados desde el día
4
Exp. 2174-136-19
hábil siguiente de notificada la presente Decisión, el cual queda prorrogado desde

ya, por un plazo de diez (10) días hábiles adicionales, de conformidad con el
artículo 53° del Reglamento.
4. SOBRE LOS GASTOS ARBITRALES:
4.1. Mediante Comunicación de Secretaría Arbitral de fecha 4 de setiembre de 2019 se

efectuó la liquidación de los gastos arbitrales conforme lo siguiente:
Concepto Monto
Honorarios del Tribunal Arbitral S/.19,047.33 neto por cada árbitro
Gastos Administrativos del Centro S/ 16,500.00 más IGV.
4.2. Dichos montos debían ser cancelados en partes iguales por cada una de las
partes.
5. Cuestiones controvertidas
5.1. Mediante Decisión N° 6 el Tribunal Arbitral determinó las cuestiones controvertidas

del presente arbitraje conforme a lo siguiente:
Primera cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no declarar la invalidez, ineficacia o nulidad de la aplicación
de la penalidad al Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, por el concepto
de otras penalidades, por el importe de S/ 2, 136,817.34 (Dos millones
ciento treinta y seis mil ochocientos diecisiete con 34/100 soles), dispuesto
en la Carta N° 1735-2018 -MINAGRI-PSI-DIR.
Segunda cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI efectúe el pago a la demandante del importe
de S/ 2´136,817.34 (Dos millones ciento treinta y seis mil ochocientos
5
Exp. 2174-136-19
diecisiete con 34/100 soles) por el concepto de otras penalidades, a través

de la Carta N° 1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR.
Tercera cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI reembolse a la demandante las costas y
costos arbitrales en los cuales se incurra durante el desarrollo del presente
proceso.
Cuarta cuestión controvertida: Que, el Tribunal Arbitral determine si

corresponde o no que el PSI realice la devolución de la garantía de Fiel
Cumplimiento del Contrato N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, ascendente a S/.
2´129,268.93 (Dos millones cie
nto veintinueve doscientos sesenta y ocho con 93/100) que fue parte de la
firma del contrato.
Con relación a los medios probatorios ofrecidos por las partes, el Tribunal Arbitral
dispone admitir los medios probatorios de acuerdo al siguiente detalle:
a. Respecto a la demanda presentado el 23 de setiembre de 2019:

Los documentos signados desde el numeral “1” hasta el numeral “21” y
contenidos en el acápite “VII. - Anexos” del escrito de demanda.
b. Respecto a la contestación de la demanda presentada el 04 de octubre de

2019:
Los documentos signados desde el numeral “4-A” hasta el numeral “4-C” y
contenidos en la sección “Anexos” del escrito de la contestación de la
demanda.
6. POSICIONES DE LAS PARTES:
Posición del Demandante: Con escrito de fecha 23 de setiembre de 2019, el

consorcio presentó su escrito de demanda señalando lo siguiente:
6
Exp. 2174-136-19
6.1. El Consorcio señala que, el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, deriva del

proceso de Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, que adjuntaron como
Anexo 3. Es de notar que la 074-2017-MINAGRI-PSI, se realiza en el marco del
Decreto Supremo que declara el Estado de Emergencia en los departamentos de
Tumbes, Lambayeque, La Libertad, Ancash, Cajamarca e Ica, y en 145 distritos
del departamento de Lima y 03 distritos de la Provincia Constitucional del Callao,
por peligro inminente ante el periodo de lluvias 2017 – 2018, y su marco general
establecido en la Ley Nº 30556, Ley que aprueba disposiciones de carácter
extraordinario para las intervenciones del gobierno nacional frente a desastres y
que dispone la creación de la autoridad para la reconstrucción con cambios.
6.2. Por lo cual, el consorcio advierte que la ejecución de actividades fue definida a
Precios Unitarios, conforme el numeral 1.6 de las bases del proceso de
Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, el servicio se rige por el sistema
de Esquema Mixto, siendo el plazo de acuerdo con lo establecido en las bases del
proceso las siguientes:
a) A Suma Alzada, para la elaboración de la FICHA TÉCNICA

DEFINITIVA: 7 días calendarios
b) A Precios Unitarios, para la EJECUCIÓN DE ACTIVIDADES: 23 días
calendarios.
Asimismo, En el numeral 16 de los términos de referencia y en la cláusula Décimo

tercera del Contrato de servicio Nº 149-2017-MINAGRI-PSI, se definen las otras
penalidades de la siguiente manera:
7
Exp. 2174-136-19
6.3. En este punto, el demandante precisa que, al ser las otras penalidades
verificables durante la etapa de ejecución, para tomar acciones preventivas,
esto es la comunicación oportuna al proveedor para las acciones correctivas,
dicho procedimiento no estaría determinado en las bases, solo se consignaría el
área que verificara el supuesto de aplicación de esta penalidad, en este caso el
informe de supervisión o de la DIR.
6.4. Asimismo, el contratista destaca que, por el tipo de procedimiento,

(Contratación Directa) donde no se establece una fase para la realización de
cuestionamientos, sea a través de consultas u observaciones, donde precisan
que no pudieron realizar consultas u observaciones sobre el procedimiento y la
forma de contradecir las otras penalidades, ni los plazos de comunicación y
descargo de la penalidad por conceptos diferentes a mora en la ejecución de la
prestación.
6.5. En base a ello, el consorcio hace mención en el segundo párrafo del Artículo
132 del Reglamento del Decreto Supremo N° 056-2017 lo siguiente:
8
Exp. 2174-136-19
“La Entidad debe prever en los documentos del procedimiento de

selección la aplicación de la penalidad por mora; asimismo, puede prever
otras penalidades”.
6.6. En esa medida, se advertía que las penalidades que consideraba la normativa
de contrataciones del Estado, eran: i) la “penalidad por mora en la ejecución de
la prestación”; y, ii) “otras penalidades”; las cuales se encontraban reguladas
conforme a lo establecido en los artículos 133 y 134 del Reglamento,
respectivamente.
6.7. Asimismo, con relación a las Otras Penalidades, el consorcio precisa: “El
artículo 134 del Reglamento disponía que “Los documentos del procedimiento
artículo 133 [es decir, a la penalidad por mora], siempre y cuando sean
contratación. Para estos efectos, deben incluir los supuestos de aplicación de
penalidad, distintas al retraso o mora, la forma de cálculo de la penalidad para
cada supuesto y el procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a
penalizar. Estas penalidades se calculan de forma independiente a la penalidad
por mora”. (El resaltado es agregado).”
6.8. Respecto a lo señalado anteriormente, el contratista manifiesta que los

documentos del procedimiento de selección podían establecerse penalidades
distintas a la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”, siempre y
cuando estas “otras penalidades” fueran objetivas, razonables, congruentes y
proporcionales con el objeto de la contratación. Adicionalmente, estas
penalidades debían incluir: (i) los supuestos de aplicación de penalidad; (ii) la
forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto; y, (iii) el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar, siendo tales requisitos
necesarios para la aplicación de dicha penalidad.
6.9. Además, el consorcio indica que, con fecha 13 de diciembre de 2017, se firmó
el Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, entre la Entidad y el contratista.
Siendo el objeto del contrato la contratación del SERVICIO DE ELABORACIÓN
9
Exp. 2174-136-19
DE FICHA TÉCNICA DEFINITIVA Y DESCOLMATACIÓN DEL CAUCE DEL

RÍO LA LECHE TRAMO I, por un monto ascendente a S/ 21’292,689.21
(Veintiún millones doscientos noventa y dos mil seiscientos ochenta y nueve
con 21/100 Soles) y un plazo total de 30 días calendarios, los mismos que se
dividen en 7 días calendarios para la elaboración de la FICHA TÉCNICA
DEFINITIVA y 23 días calendarios para la EJECUCIÓN DE ACTIVIDADES.
6.10. Respecto a la ejecución de los servicios, el consorcio señala que se solicitó

oportunamente el adelanto directo ascendente al 30% del contrato.
Adicionalmente, el contratista precisa que presentó oportunamente la ficha
técnica definitiva, siendo aprobada por la Entidad y notificada al contratista en
fecha 28 de diciembre de 2017, mediante carta N° 057-2017- MINAGRI-PSI-
OGZ-CH, que adjuntaron como Anexo 5.
6.11. Con relación a esto, el consorcio indica que la ficha técnica definitiva fue
presentada dentro del plazo contractual de siete días calendarios y la misma
define la forma y modo de ejecución del servicio.
6.12. En fecha 29 de diciembre de 2017, se inicia la ejecución del servicio de

descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, tal como se acredita con el
asiento N° 1 del cuaderno de ocurrencia, que adjunta el contratista como Anexo
6, el mismo que se suscribe junto con el supervisor del servicio.
6.13. En fecha 18 de enero de 2018, se culmina la ejecución del servicio de

descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, tal como lo acredita el
consorcio con el asiento N° 38 del cuaderno de ocurrencias, que adjuntaron
como Anexo 7, donde el contratista deja constancia de la culminación del
servicio de descolmatación. Y mediante carta 016-2018-A.C.G.D.R. L, el
contratista notifica a la supervisión en fecha 18 de enero de 2018, el informe
final del servicio, dentro del plazo contractual, que adjuntaron como Anexo 8. El
demandante precisa que, conforme el contrato, el informe final sería la última
obligación a cargo del contratista, conforme el último párrafo de la cláusula
cuarta del Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI.
10
Exp. 2174-136-19
6.14. En fecha 19 de enero de 2018, La Supervisión mediante anotación en el

cuaderno de ocurrencias, el asiento Nº 039, suscrita por el Jefe de la
Supervisión Ing. Gamaniel Chirinos Toranzo, verifica la culminación de los
servicios de descolmatación del Cauce del río la leche tramo I, de acuerdo a la
Ficha Técnica aprobada por el PSI Y DEL Contrato Suscrito, tal como se
acredita con el asiento N° 39 del cuaderno de ocurrencias, que adjuntó el
consorcio como Anexo 9, los cuales hacen de especial mención que la
supervisión, sería la obligada a comunicar a la Entidad, la culminación del
servicio, para los fines de recepción del servicio.
6.15. El contratista indica que, por actos propios de la Entidad, el acta de recepción
fue recién realizada en fecha 19 de setiembre de 2018, fecha en la cual se
suscribe el ACTA DE RECEPCIÓN DEL SERVICIO SIN OBSERVACIONES,
que adjuntaron como Anexo 10
6.16. Con fecha 20 de setiembre de 2018, se emite la Resolución N° 350-2018-

MINAGRI-PSI, mediante la cual se resuelve aprobar la modificación del contrato
N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, suscribiéndose el 29 de octubre de 2018 la
ADENDA N° 1 DEL CONTRATO N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, que el consorcio
adjuntó como Anexo 11, donde se modifica el monto total del contrato, al monto
de S/ 21’278,001.12 (Veintiún millones doscientos setenta y ocho mil uno con
12/100 Soles), que modifica la cláusula Tercera del contrato Original.
6.17. Que, mediante carta 064-2018-A.C.G.D.R.L, de fecha 20 de noviembre de

2018, el contratista señala que subsanó las observaciones efectuadas por la
Entidad al informe final del servicio, a fin que se proceda al pago final.
6.18. En fecha 10 de diciembre de 2018, La Entidad notifica al Contratista la CARTA

1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, que el consorcio adjunta como Anexo 12, la
cual contiene la conformidad de la última prestación y, asimismo, solicita que en
un plazo de 3 días se presente la Liquidación Técnica Financiera, de
conformidad con la Resolución Ministerial N° 374-2017- MINAGRI.
11
Exp. 2174-136-19
6.19. Asimismo, el consorcio señala que en los documentos adjuntados en la CARTA

1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, obran el Memorando 5871-2018 - MINAGRI-
PSI-DIR, y el informe 5360-2018 - MINAGRI-PSI-DIR-OS donde se deduce que
la Entidad había aplicado la penalidad por el concepto de otras penalidades.
6.20. En fecha 13 de diciembre de 2018, el consorcio, mediante CARTA Nº 082-

2018-A.C.G.D.R.L., que adjuntan como Anexo 13, remite el expediente de la
liquidación técnica financiera, y en la misma da respuesta a la CARTA 1735-
2018- MINAGRI-PSI-DIR, solicitando que se le cancele el importe de S/.
2`503,634.25 soles.
6.21. En base a ello, el consorcio señala que, como consecuencia de la aplicación de

penalidades, y al amparo de la Ley de Conciliación Extrajudicial No. 26872 y
sus normas complementarias y reglamentarias, y de conformidad con lo
acordado en la cláusula décimo octava del CONTRATO N° 0149-2017-
MINAGRI-PSI, en fecha 17 de enero de 2019 solicitaron el inicio del
procedimiento de conciliación ante el Centro de Conciliación Republica.
6.22. Asimismo, el consorcio menciona que, una vez invitada la Entidad, acudió a la
Conciliación realizada el 12 de febrero de 2019, en donde, reunidas las partes,
no se llegó a acuerdo conciliatorio alguno, razón por la cual se suscribió el Acta
de conciliación N- 030-2019.CCR, que adjuntamos como Anexo 14.
6.23. Por tal motivo, el contratista indica que, al no llegarse a acuerdo alguno en la
etapa de conciliación, interpone el presente arbitraje, solicitándolo ante el centro
de Análisis y Resolución de conflictos de la PUCP.
PRIMERA Y SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
6.24. El consorcio solicita que se declare la invalidez o ineficacia o nulidad de la

aplicación de penalidad al Contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, por el
concepto de Otras Penalidades por el importe de S/. 2`136,817.34. soles,
dispuesta en la CARTA 1735-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, que contiene el
Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, y el informe 5360-2018 -
12
Exp. 2174-136-19
MINAGRI-PSI-DIR-OS y se cumpla con paganos el saldo pendiente de pago

ascendente a la suma de S/. 2`136,817.34.
6.25. El consorcio señala que la aplicación normativa del presente Contrato se

encuentra bajo la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, modificada
por Decreto Legislativo N° 1341, en adelante la Ley, y el Decreto Supremo
N°350-2015-EF, Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
modificado por el Decreto Supremo N° 0556-2017-EF, en adelante el
Reglamento.
6.26. Asimismo, el contratista señala que, conforme la modificación del Decreto

Supremo N° 056-2017-EF, la aplicación de penalidades por otras penalidades
se basan en lo siguiente:
“Artículo 134.- Otras penalidades

el objeto de la contratación. Para estos efectos, deben incluir los
por mora.”
6.27. En base a ello, el consorcio hace mención al artículo 134 del Reglamento, que
regula la aplicación de “Otras penalidades”, el cual dispone lo siguiente: “Los
documentos del procedimiento de selección pueden establecer penalidades
distintas a la mencionada en el artículo 133, siempre y cuando sean objetivas,
razonables, congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación. Para
estos efectos, debe incluir supuestos de aplicación de penalidad, distintas al
retraso o mora, la forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto y el
procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.”.
13
Exp. 2174-136-19
6.28. Por tal motivo, el consorcio señala que la Entidad tiene la facultad de establecer
en los documentos de selección la aplicación de “Otras penalidades”, distintas a
la “penalidad por mora en la ejecución de la prestación”; debiendo precisarse
que para tal efecto, la Entidad deberá: i)prever que dichas penalidades sean
contratación; ii) definir los supuestos que originarían su aplicación, los cuales
deben ser diferentes al retraso injustificado o mora; iii) delimitar la forma de
cálculo de la penalidad para cada uno de los supuestos que previamente
hubiera definido; y, iv) establecer el procedimiento a través del cual verificará si
se constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de la penalidad.
6.29. Asimismo, el consorcio indica que, el segundo párrafo del referido artículo
precisa que “Estas penalidades se calculan de forma independiente a la
penalidad por mora.”; advirtiéndose, una vez más, que dichas penalidades
tienen un tratamiento diferenciado respecto de la penalidad prevista en el
artículo 133 del Reglamento; igualmente, la penalidad por mora en la ejecución
se aplicaría automáticamente, mientras que las otras penalidades, se aplicarían
de acuerdo a los supuestos, formas del cálculo para cada supuesto, y al
procedimiento de verificación del supuesto a penalizar, conforme a lo dispuesto
en el artículo 134 del Reglamento.
6.30. Según el consorcio, no existe aplicación automática en otras penalidades, lo

cual supone la notificación previa al contratista a fin que realice un descargo del
mismo a fin de verificar la existencia de justificación.
6.31. Asimismo, el contratista indica que de la revisión del contrato y los términos de
referencia, se advierte que el procedimiento es “según informe del supervisor o
de la DIR”, sin embargo, según el contratista, esto no es un procedimiento, sino
el señalamiento del área que realiza la penalización, no estableciéndose el
procedimiento de notificación y los plazos para realizar los descargos de mora,
al no aplicarse automáticamente la penalización, por ello, el consorcio considera
que la notificación cierta del informe del supervisor donde señale un supuesto
de mora, a fin de no afectar el derecho de contradicción del contratista y el
plazo para tal efecto, son la deficiencia detectada. Y de los medios probatorios y
14
Exp. 2174-136-19
actuados proporcionados por la Entidad, según el contratista, no se advierte la

aplicación de penalidad por otras penalidades, en este punto, de revisar el
cuaderno de servicio, no se indicaría algún supuesto de incumplimiento, o mora
o requerimiento de colocación de maquinaria.
6.32. Al respecto el Contratista cita las conclusiones de la Opinión Nº 151-2017/DTN,

emitido por el OSCE:
 En el marco de lo dispuesto por el artículo 133 del Reglamento, una

Entidad debe aplicar automáticamente la “penalidad por mora en la
ejecución de la prestación” cuando haya determinado que existe retraso
injustificado del contratista en la ejecución de las prestaciones objeto del
contrato -esto es, que el contratista no hubiera solicitado una ampliación
de plazo, o habiéndola solicitado esta no fuera aprobada-; ante lo cual
es posible deducir dicha penalidad de los pagos a cuenta, de las
valorizaciones, del pago final o en la liquidación final, así como del
monto resultante de la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento,
según corresponda.
 No es posible aplicar la “penalidad por mora en la ejecución de la

prestación” a supuestos no regulados en el artículo 133 del Reglamento;
siendo que, si los documentos del procedimiento de selección
establecen “otras penalidades” distintas al retraso injustificado o mora,
éstas deben aplicarse de acuerdo a los supuestos, formas del cálculo
para cada supuesto, y al procedimiento de verificación del supuesto a
penalizar, conforme a lo dispuesto en el artículo 134 del Reglamento.
6.33. En este contexto, el demandante concluye lo siguiente;
A.- De las bases del proceso de selección y del contenido del contrato el
consorcio advierte que el procedimiento sería “según informe del supervisor o
de la DIR”, sin embargo, de acuerdo al consorcio, esto no es un procedimiento,
sino el señalamiento del área que realiza la penalización, no estableciéndose el
15
Exp. 2174-136-19
procedimiento de notificación y los plazos para realizar los descargos de mora.

Por lo cual, el contratista considera que la insuficiencia en el detalle del
procedimiento para la aplicación de otras penalidades, no permite aplicarlas,
siendo NULA dicha disposición.
B.- El consorcio señala que, en el supuesto negado que se considere que el

procedimiento es “según informe del supervisor o de la DIR”, debe apreciarse
ello de los actuados proporcionados por la Entidad, y no se advierte la
aplicación de mora por otras penalidades, En este punto, de revisar el cuaderno
de ocurrencias, no se indica algún supuesto de incumplimiento, o mora o
requerimiento de colocación de maquinaria. Por lo cual, de acuerdo al
contratista, no existe un informe del supervisor o de la DIR, en el periodo de la
ejecución del contrato, antes de la culminación del servicio, para que la
aplicación de mora de otras penalidades sea efectiva, de otra forma se estaría
aplicando las otras penalidades de forma automática como el supuesto del
artículo 133 del Reglamento, lo cual no es posible aplicarlo, conforme la
OPINIÓN Nº 151-2017/DTN, emitido por el OSCE,
C.- El consorcio señala que la aplicación de penalidades por otras penalidades,

se basa en el informe de Control concurrente N° 100-2018, el cual, de acuerdo
al contratista, no es un documento ni área que realiza la penalización, según el
contrato suscrito. Por lo cual, de acuerdo al demandante, sería improcedente
que, mediante documento distinto al señalado en el contrato, se tenga por
válida una penalización.
D.- Que, conforme el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, de acuerdo al

contratista, el servicio sería ejecutado según la FICHA TÉCNICA DEFINITIVA.
Además, el consorcio considera que, conforme la ficha técnica definitiva, no
existiría incumplimiento sobre la cantidad de equipos requeridos para realizar el
servicio.
6.34. En este punto el consorcio advierte que, conforme las ACTAS DE

CONSTATACION FISICA DE MAQUINARIAS DE EQUIPOS de fechas 27 de
16
Exp. 2174-136-19
diciembre de 2017, 3 de enero de 2018, 18 de enero de 2018, efectuada por el

juez de Paz de primera nominación la localidad de Illimo, el contratista cumple
con utilizar el equipo mínimo para el cumplimiento conforme la ficha técnica
definitiva aprobada por la Entidad.
6.35. El contratista indica que el EQUIPO MINIMO A UTILIZARSE PARA EL

CUMPLIMIENTO DEL SERVICIO, aprobado por la Entidad era de;

6.36. Sin embargo, el consorcio precisa que, pone en servicio para una mayor
aceleración del servicio

6.37. Por lo cual, el consorcio precisa que, al ser el servicio a Precios Unitarios, solo
la entidad pagaría los metrajes efectivamente realizados, por lo cual, según el
consorcio, no se podría considerar que existió una menor cantidad de
maquinaria y equipos utilizados, máxime si se cumplió con la finalidad pública
del servicio.
6.38. En este aspecto, el consorcio considera que la aplicación de otras penalidades

por no proveer la maquinaria ofrecida, no tendría asidero, ya que el servicio
debía ejecutarse conforme la ficha técnica definitiva, y como estaría probado,
no existiría incumplimiento de maquinaria conforme lo estipulado en la ficha
técnica definitiva que se corrobora con la constatación de maquinaria y equipos
a través de las Actas de Constatación Física de Maquinarias de Equipos de
17
Exp. 2174-136-19
fechas 27 de diciembre de 2017, 3 de enero de 2018, y 18 de enero de 2018,

efectuada por el juez de Paz de primera nominación la localidad de Illimo.
6.39. Por tal motivo, según el consorcio, la supervisión del servicio, no efectuó
ninguna observación de maquinaria en la realización del servicio, ni realizo en
dichas oportunidades un informe de mora por otras penalidades.
6.40. Por ello, la parte demandante considera que este extremo de la demanda
arbitral, debe ser declarada FUNDADA y por ende se debería ordenar a la
Entidad cumpla con pagarles el saldo puesto a cobro ascendente a la suma de
S/. 2`136,817.34.
TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
6.41. Adicionalmente a lo antes mencionado, el consorcio solicita que el PROGRAMA

SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES-PSI, les reembolse las costas y costos
Arbitrales en los cuales podrían incurrir durante el desarrollo del presente
arbitraje, y que también se declare expresamente la condena en el Laudo.
6.42. En base a ello, el consorcio considera que, habiendo demostrado que las
pretensiones formuladas corresponden ser amparadas, solicitan al Tribunal
Arbitral que ordene a la Entidad el pago de los gastos arbitrales que se generen
durante el proceso, así como los gastos incurridos por el Contratista para su
defensa en el arbitraje.
6.43. Respecto a costas y costos, el consorcio indica que los artículos 69, 70 y 73 de
la Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo N° 1071, disponen que los árbitros se
pronunciarán en el Laudo sobre los costos del arbitraje, teniendo presente, de
ser el caso, lo pactado en el convenio, y que, si el convenio no contiene pacto
alguno, los árbitros se pronunciarán en el Laudo sobre su condena o
exoneración, teniendo en cuenta el resultado o sentido del mismo.
6.44. Asimismo, el consorcio señala que los costos incluyen, pero no se limitan, a las
retribuciones del Tribunal Arbitral y de los abogados de las partes. Además, el
18
Exp. 2174-136-19
contratista menciona que, el artículo 73º en su inciso primero establece que en

el laudo los árbitros se pronunciarán por su condena o exoneración, teniendo en
cuenta el resultado o sentido del mismo. Si no hubiera condena, cada parte
cubrirá sus gastos y los que sean comunes en iguales proporciones.
6.45. En este sentido, el consorcio aprecia la contravención de las normas legales por
parte de la Entidad, que condujo, según el mismo consorcio, a la mala
aplicación de la norma y con ello la resolución del contrato por parte de la
Entidad, y el daño en la ejecución de la garantía de fiel cumplimiento, del cual
se solicita la restitución del monto,
6.46. Por consiguiente, el consorcio manifiesta que debería considerarse que

corresponde condenar a la Entidad el pago del íntegro de las costas y costos, y
el pago exclusivo de los gastos del proceso arbitral, es decir, la Entidad, según
la parte demandante, debería asumir el 100% de todas las costas y costos del
presente proceso.
6.47. En consecuencia, respecto de la tercera pretensión planteada, el consorcio

considera que corresponde que la misma sea declarada FUNDADA.
CUARTA PRETENSIÓN PRINCIPAL:
6.48. Adicionalmente, el contratista solicita que el Tribunal Arbitral ordene al

PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES-PSI, realice la devolución
de la garantía de Fiel cumplimiento del contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI,
6.49. En base a ello, al ser declarada fundada la pretensión tercera de la demanda, el

consorcio considera que también correspondería declarar FUNDADA esta
pretensión, y por su efecto que se ordene a la Entidad realice la devolución de
la garantía de Fiel cumplimiento del contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI,
19
Exp. 2174-136-19
QUINTA PRETENSIÓN PRINCIPAL
6.50. Por último, la parte demandante señala que, a fin de poder postular y acumular
nuevas prestaciones que se deriven de los actos ejecutados por la Entidad con
posterioridad a la resolución de contrato, se reservan el derecho de ampliar su
petitorio y acumular nuevas pretensiones.
Posición del demandado:
Con escrito de fecha 04 de octubre de 2019, la entidad presentó su escrito de

contestación de demanda señalando lo siguiente:
6.51. El 13.12.2017 el Programa Subsectorial de Irrigaciones-PSI y la empresa

American Contratistas Generales S.A.C. suscribieron el Contrato N° 149-2017-
MINAGRI-PSI para la “Contratación del Servicio de Elaboración de Ficha Técnica
Definitiva y Descolmatación del Cause del Rio La Leche Tramo I” por un monto
total de S/. 21’292,689.21 (Veintiún mil doscientos noventa y dos mil seiscientos
ochenta y nueve con 21/100 soles).
6.52. Asimismo, la entidad señala que se estableció en la Cláusula Quinta de dicho

contrato que el Plazo de Ejecución era de treinta (30) días calendario, dispuestos
de la siguiente forma:
- Cinco (05) días calendario para la elaboración de la FTD.
- Dos (02) días calendario para la validación de la FTD por la Autoridad
Nacional del Agua (ANA).
- Veintitrés (23) días para la ejecución de la actividad.
6.53. El 03.01.2018 se suscribió el Contrato N° 001-2018-MINAGRI-PSI entre La

Entidad y el Consorcio Supervisor Rio La Leche por un monto total de S/. 218,
584.62 (Doscientos dieciocho mil quinientos ochenta y cuatro con 62/100 soles)
para la contratación de la Supervisión del Servicio de Elaboración de la Ficha
20
Exp. 2174-136-19
Técnica Definitiva y S/. 405, 942.16 (Cuatrocientos cinco mil novecientos cuarenta
y dos con 16/00 soles) para la Supervisión de la Ejecución de la Descolmatación.
6.54. Asimismo, la entidad indica que, mediante Carta N° 327-2018-MINAGRI-PSI-DIR

del 15.02. 2018 la Dirección de Infraestructura de Riego – DIR comunicó a la
empresa American Contratistas Generales S.A.C la aprobación de la Ficha
Técnica del Servicio de Elaboración de Ficha Técnica Definitiva y Descolmatación
del Cauce del Río La Leche Tramo I.
6.55. En base a esto, la entidad precisa que, mediante Memorando N° 794-2018-

MINAGRI-PSI-DIR del 26.02.2018 la Dirección de Infraestructura de Riego dio la
conformidad de pago, sustentado en el Informe N° 798-2018-MINAGRI-PSI-DIR-
OS de la Oficina de Supervisión y el Informe N° 028-2018-JCR del Especialista en
Seguimiento y Monitoreo, remitiendo a la Oficina de Administración y Finanzas la
conformidad de pago por la elaboración de la Ficha Técnica Definitiva.
6.56. Adicionalmente, la parte demandada indica que, mediante Comprobante de Pago

N° 2018-01130 del 01.03.2018 el Jefe de Tesorería procedió con la cancelación de
S/. 176,737.73 (Ciento setenta y seis mil setecientos treinta y siete con 73/100
soles) a favor de la empresa American Contratistas Generales S.A.C. por concepto
de elaboración de la FTD.
6.57. Asimismo, la entidad establece que, mediante Carta N° 033-2018-A.C.G.D.R.L.

recibida el 11.04.2018 el contratista remitió a la entidad el descargo de las
situaciones adversas detectadas por la Contraloría Regional de Chiclayo, de
acuerdo a lo solicitado por la Dirección de Infraestructura de Riego según Carta N°
528-2018-MINAGRI-PSI-DIR.
6.58. En base a ello, la entidad precisa que, mediante Informe N° 0040-2018-MINAGRI-

PSI-OGZ-CH recibida el 27.08.2018, la Oficina de Gestión Zonal Chiclayo remitió a
la Dirección Ejecutiva del PSI, el Acta de Recepción de la Actividad.
21
Exp. 2174-136-19
6.59. Dentro de este orden, la entidad indica que, mediante Carta N° 072-2018-CSRT-
RL recibida el 30.10.2018 la Supervisión Presentó a la Entidad el conforme
complementario al informe final y valorización única del servicio.
6.60. La entidad manifiesta que, mediante Resolución Directoral N° 350-2018-MINAGRI-

PSI del 20.09.2018 se aprobó la modificación contractual en conformidad con la
Aprobación de la Ficha Técnica Definitiva.
6.61. El 29.10.2018 se suscribió la Adenda N° 01 al Contrato N° 149-2018-MINAGRI-

PSI, a través de la cual la Entidad y el Congresista acuerdan modificar el tenor de
la Cláusula Tercera del Contrato, conforme al siguiente detalle:
- Elaboración de la Ficha Técnica Definitiva: S/. 252,482.48

- Descolmatación del cause del rio La Leche Tramo I: S/. 21’025,518.64
- Monto Total del Servicio: S/. 21’278,001.12
6.62. La entidad indica que, mediante Resolución Directoral N° 350-2018-MINAGRI-PSI

del 20.09.2018 se aprueba la modificación contractual en conformidad con la
aprobación de la Ficha Técnica Definitiva.
6.63. Asimismo, la entidad precisa que, mediante Memorándum N° 5871-2018-

MINAGRI-PSI-DIR del 26.11.2018 la Dirección de Infraestructura de Riego en
conformidad con el Informe N° 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la Oficina de
Supervisión y los Informes N° 087-21018-PLCHS, N° 203-2018-JCR y N° 196-
2018-JCR, se recomendó a la Oficina de Administración y Finanzas, continuar con
el trámite de pago a favor del contratista.
6.64. Además, la entidad señala que, mediante Comprobante de Pago N° 2018-06825

del 03.12.2018 el Jefe de Tesorería tramitó el pago por concepto de Valorización
Única por un monto facturado de S/. 11’533,246.89 soles, incluido el IGV, del cual
se aplicó la penalidad de S/. 2’136,817.34 soles.
6.65. Respecto a la demanda arbitral emitida por el contratista, la entidad considera que
se realizó una serie de afirmaciones que no se condicen con la verdad, por lo que
22
Exp. 2174-136-19
considera pertinente, antes de emitir pronunciamiento respecto de cada una de las

pretensiones planteadas, referirse a dichas aseveraciones a fin de desvirtuarlas.
6.66. De este modo, la entidad considera que en el punto 4.1.1 del “Proceso de
selección que da origen al contrato” (del escrito de demanda) resulta posible
advertir que el Contratista pretende cuestionar la aplicación de las otras
penalidades, señalando:
“(…)
En este punto, puede advertirse que, al ser las otras penalidades
verificables durante la etapa de ejecución, para tomar acciones
preventivas, esto es la comunicación oportuna al proveedor para las
acciones correctivas, dicho procedimiento no está determinado en las
bases, sólo se consigna el área que verificará el supuesto de aplicación
de esta penalidad, en este caso el informe de supervisión o de la DIR.
Por el tipo de procedimiento (Contratación Directa) donde no se

establece una fase para la realización de cuestionamientos, sea a través
de consulta u observaciones, nuestra representada no pudo realizar
consultas u observaciones sobre el procedimiento y la forma de
contradecir las penalidades, ni los plazos de ejecución y de descargo de
penalidad por conceptos diferentes a mora en la ejecución de la
prestación.
(…)
Así, en los documentos del procedimiento de selección podían

establecerse penalidades distintas a la penalidad por mora en la
ejecución de la prestación, siempre y cuando estas otras penalidades
fueran objetivas, razonables, congruentes, y proporcionales con el objeto
de la contratación. Adicionalmente, estas penalidades debían incluir: i)
los supuestos de aplicación de penalidad; ii) forma de cálculos de la
penalidad por cada supuesto; y iii) el procedimiento mediante el cual se
23
Exp. 2174-136-19
verifica el supuesto a analizar, siendo tales requisitos necesarios para la

aplicación de penalidad”.
6.67. De acuerdo a lo mencionado anteriormente, la entidad considera que la cláusula

décimo tercera del contrato regula la imposición de las “Otras Penalidades”,
verificándose aspectos o presupuestos tales como: i) Supuesto de aplicación de
penalidad; ii) Forma de cálculo; iii) Procedimiento.
6.68. Asimismo, la entidad manifiesta que, respecto a que las otras penalidades deben
ser objetivas, razonables, congruentes, y proporcionales con el objeto de la
contratación, señala que todas estas características resultan verificables de la
simple lectura y revisión del contrato, donde la entidad considera que no se ajusta
a la verdad lo señalado por el demandante.
6.69. En base a ello, la entidad indica que en el punto 4.2 “De la Ejecución del Contrato
N° 0149-2017-MINAGRI-PSI” señala que el demandante precisa:
“(…) Oportunamente nuestra representada presenta la ficha técnica definitiva,

siendo aprobada por la Entidad y notificada al contratista en fecha 28 de
diciembre de 2017, mediante Carta N° 057-2017-MINAGRI-PSI-OGZ-CHM que
adjuntamos como anexo 5.
Es de notar que la ficha técnica definitiva fue presentada dentro del plazo
contractual de siete días calendarios y la misma define la forma y modo de
ejecución del servicio.
(…)
En fecha 29 de diciembre de 2017, se inicia la ejecución del servicio (…)”
6.70. Respecto a lo señalado anteriormente, la entidad indica que el inicio de la

ejecución del servicio fue el 27.12.2017, es decir al día siguiente de la
comunicación de la Validación de la Ficha Técnica Definitiva por parte del Jefe de
la Oficina de Gestión Zonal Norte mediante Carta N° 057-2017-MINAGRI-PSI-
OGZ-CH del 26.12.2017.
24
Exp. 2174-136-19
6.71. En base a ello, la entidad manifiesta que el hecho descrito en el párrafo anterior se
verifica también con el Acta de Recepción de la Actividad, documento que, según
el demandado, fue debidamente suscrito por el representante legal de la empresa
American Contratistas Generales S.A.C.
6.72. Con relación a lo anteriormente mencionado, la entidad argumenta que resulta

posible afirmar que la entidad no aprobó la Ficha Técnica Definitiva el 28.12.2017
sino el 15.02.2018 mediante Carta N° 327-2018-MINAGRI-PSI-DIR.
Sobre la primera y segunda pretensión principal
6.73. Respecto al primer y segundo informe, la entidad hace mención al Informe de

Control Concurrente N° 100-2018-CG/CORECH-CC, señalando lo siguiente:
“(…) Situación Adversa 02:

La Entidad no adoptó las acciones orientadas a que el contratista ejecute los
servicios contratados con la totalidad de la maquinaria ofertada generando
que las labores de prevención de desastres no concluyan oportunamente,
exponiendo a la población ante la ocurrencia de otro fenómeno natural. (…)”
6.74. Además, con relación al mismo informe, la entidad precisa:
25
Exp. 2174-136-19
6.75. Adicionalmente, la entidad manifiesta que el inicio de Actividades se produjo recién

el 27.12.2017, acreditándolo en el contenido de las Cartas N° 057-2117-MINAGRI-
PSI-OGZ-CH y N° 058-2117-MINAGRI-PSI-OGZ-CH del 26.12.2017, no resultaría
posible afirmar que corresponde la aplicación de penalidades por los días 19,20 y
6.76. En base a lo anteriormente mencionado, la entidad sostiene que resultaría posible

afirmar que sí corresponde aplicar las penalidades por el día 04.01.2018, ya que el
inicio del servicio fue comunicado a la entidad el 27.12.2017.
6.77. Asimismo, la entidad señala, a modo de cálculo de penalidades, un cuadro que

forma parte del Informe de Control N° 100-2018-CG/CORECH-CC, el cual indica:
26
Exp. 2174-136-19
6.78. En base a esto, la entidad sostiene que se detectó que el contratista no cumplió
con presentar en obra la totalidad de las maquinarias ofertadas, la entidad
considera que sí correspondía la aplicación de penalidades, basándose en la
Cláusula Décimo Tercera del contrato, por tal motivo, para efectos de calcular las
penalidades, presenta el siguiente cuadro:
6.79. Por tal motivo, el demandado afirma que se han demostrado correctamente la
aplicación de las penalidades por parte de la entidad, señalando que el contratista
tiene conocimiento que dichas penalidades pertenecen al rubro de “otras
penalidades”, por la suma de S/. 2’136,817.34 (Dos millones ciento y treinta y seis
mil ochocientos diecisiete con 34/100 soles).
6.80. Dentro de este orden de ideas, la entidad hace referencia al Artículo 132 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado señalando que el mismo
habilita a la entidad para establecer penalidades distintas a la penalidad por mora
en la ejecución de las prestaciones objeto de la contratación, estableciendo que
las penalidades deben ser objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la
27
Exp. 2174-136-19
convocatoria (el objeto del contrato); siendo que el cumplimiento de estas

características, según la entidad, se pueden observar en el propio contrato.
6.81. De acuerdo a lo señalado anteriormente, la entidad considera que la tipificación de

“otras penalidades” a las que hace alusión el demandante en su escrito de la
demanda, se encontraría especificada en la Cláusula Décimo Tercera del contrato,
en el cuadro denominado “Otras Penalidades” en el que se consigna: i) El
supuesto de aplicación de penalidad, ii) La forma de cálculo; y, iii) El procedimiento
para su aplicación.
6.82. Por tal manera, la entidad manifiesta que los supuestos de aplicación de “otras
penalidades” se formularon respetando los criterios establecidos en el marco legal
y también su aplicación, razón por la cual, la entidad considera que las dos
pretensiones principales (Primera y Segunda) deberían ser declaradas Infundadas
en la oportunidad que corresponda.
Sobre la tercera pretensión principal

6.83. Ahora bien, en lo que respecta a la tercera pretensión principal, el demandando
considera que las pretensiones anteriores carecerían de sustento, por lo que no
deberían ser amparadas por el Tribunal Arbitral, por tal motivo, la entidad señala
que quien debería asumir los costos que genere el proceso arbitral, sería la parte
demandante.
Sobre la cuarta pretensión principal
6.84. Dentro de este orden de ideas, la parte demandada señala que, respecto a la
devolución solicitada por el contratista, de acuerdo a lo pactado en la Cláusula
Sétima del Contrato N° 149-2017-MINAGRI-PSI, la Garantía de Fiel Cumplimiento
debería mantenerse vigente hasta el consentimiento de la liquidación final, donde
indica que este hecho aún no habría sucedido, razón por la cual la entidad
considera que se debería declarar infundada esta pretensión.
6.85. Además, la entidad sostiene que, en tanto existan controversias como la presente
relacionada al contrato garantizado, la garantía debería ser vigente, es decir, en
28
Exp. 2174-136-19
poder de la entidad, por tal motivo, la parte demandada señala que la pretensión
de su contraparte carece de sustento.
7. POSICIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL:
Siendo que el presente arbitraje es uno de derecho, corresponde al Tribunal Arbitral

pronunciarse respecto de cada uno de los puntos controvertidos teniendo en cuenta el
mérito de la prueba aportada al proceso para determinar, en base a la valoración conjunta
de ella, las consecuencias jurídicas que, de acuerdo a derecho, se derivan para las partes
en función de lo que haya sido probado o no en el marco del proceso. Debe destacarse
que la carga de la prueba corresponde a quien alega un determinado hecho para
sustentar o justificar una determinada posición, de modo que logre crear certeza en el
Tribunal Arbitral respecto de tales hechos.
Asimismo, debe tenerse en cuenta, en relación a las pruebas aportadas al arbitraje que en
aplicación del Principio de “Comunidad o Adquisición de la Prueba”, las pruebas ofrecidas
por las partes, desde el momento que fueron presentadas y admitidas como medios
probatorios, pasaron a pertenecer al presente arbitraje y, por consiguiente, pueden ser
utilizadas para acreditar hechos que incluso vayan en contra de los intereses de la parte
que la ofreció. Ello concuerda con la definición de dicho principio que establece que:
“…La actividad probatoria no pertenece a quien la realiza, sino, por el contrario, se

considera propia del proceso, por lo que debe tenérsele en cuenta para determinar
la existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, independientemente de que
beneficie o perjudique los intereses de la parte que suministró los medios de
prueba o aún de la parte contraria. La prueba pertenece al proceso y no a la parte
que lo propuso o lo proporcionó” (1).
ANALISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS

Sobre este particular, tomando en consideración las pretensiones planteadas en la
demanda, las cuales han generado los puntos controvertidos señalados en la Decisión N°
6, de fecha 04 de febrero de 2020, este Tribunal Arbitral considera conveniente agrupar
(1) TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén. “Medios Probatorios en el Proceso Civil”. Ed.: Rodhas, Lima. 1994, p. 35.
29
Exp. 2174-136-19
los puntos controvertidos del siguiente modo, en tanto las pretensiones planteadas en la
demanda han sido formuladas como pretensiones principales independientes:
PRIMERA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

DECLARAR LA INVALIDEZ, INEFICACIA O NULIDAD DE LA APLICACIÓN DE LA
PENALIDAD AL CONTRATO N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, POR EL CONCEPTO DE
OTRAS PENALIDADES, POR EL IMPORTE DE S/. 2,136,817.34 (DOS MILLONES
CIENTO TREINTA Y SEIS MIL OCHOCIENTOS DIECISIETE CON 34/100 SOLES),
DISPUESTO EN LA CARTA N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR
7.1. En relación con este primer punto controvertido, que en realidad es el núcleo de
toda la controversia, respecto a las penalidades que el PSI habría aplicado al
Consorcio.
7.2. Se tiene como hechos del caso que con fecha 13 de diciembre de 2017 las partes
suscribieron el contrato N° 0149-2017- MINAGRI-PSI, deriva del proceso de
Contratación Directa Nº 074-2017-MINAGRI-PSI, contratación que se realizó en el
marco del Decreto Supremo que declara el Estado de Emergencia en los
departamentos de Tumbes, Lambayeque, La Libertad, Ancash, Cajamarca e Ica, y
en 145 distritos del departamento de Lima y 03 distritos de la Provincia
Constitucional del Callao, por peligro inminente ante el periodo de lluvias 2017 –
2018, y su marco general establecido en la Ley Nº 30556, Ley que aprueba
disposiciones de carácter extraordinario para las intervenciones del gobierno
nacional frente a desastres y que dispone la creación de la autoridad para la
reconstrucción con cambios.
7.3. El Contrato tiene como finalidad el Servicio de elaboración de Ficha Técnica

Definitiva y Descolmatación del Cause del Río La Leche tramo I, por el monto de
S/. 21,292,689.21 (Veintiún millones doscientos noventa y dos mil seiscientos
ochenta y nueve con 21/100 soles) que debía ejecutarse en un plazo total de 30
días calendarios, los mismos que se dividen en 7 días calendario para la
elaboración de la Ficha Técnica Definitiva y 23 días calendarios para la Ejecución
de Actividades.
30
Exp. 2174-136-19
7.4. Mediante el Memorando 5871-2018 - MINAGRI-PSI-DIR, y el informe 5360-2018 -

MINAGRI-PSI-DIR-OS que se encuentran contenidos en la Carta N° 1735-2018-
MINAGRI-PSI-DIR, el PSI informa al Consorcio la aplicación de penalidades por el
concepto de “Otras Penalidades” por el importe de S/. 2,136,817.34.
7.5. Ahora bien, este Colegiado considera que es necesario definir, de conformidad
con las normas aplicables y las opiniones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado, los tipos de penalidades existentes, sus definiciones y
los requisitos que se han establecido para cada una de ellas.
7.6. Al respecto, los artículos 132°, 133° y 134° del Reglamento de la Ley de
contrataciones N° 30225 aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF,
señalan lo siguiente sobre las penalidades:
“Artículo 132. Penalidades

El contrato establece las penalidades aplicables al contratista ante el
incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales a partir
de la información brindada por el área usuaria, las mismas que son
objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la convocatoria.
La Entidad prevé en los documentos del procedimiento de selección la
aplicación de la penalidad por mora; asimismo, puede prever otras
penalidades. Estos dos (2) tipos de penalidades pueden alcanzar cada
una un monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto
del contrato vigente, o de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse.
En el caso de obras, dentro de las otras penalidades que se
establezcan en los documentos del procedimiento, incluyen las
previstas en el capítulo VI del presente título.
Estas penalidades se deducen de los pagos a cuenta, de las
valorizaciones, del pago final o en la liquidación final, según
corresponda; o si fuera necesario, se cobra del monto resultante de la
ejecución de la garantía de fiel cumplimiento.
31
Exp. 2174-136-19
Artículo 133. Penalidad por mora en la ejecución de la prestación

En caso de retraso injustificado del contratista en la ejecución de las
prestaciones objeto del contrato, la Entidad le aplica automáticamente
una penalidad por mora por cada día de atraso. La penalidad se aplica
automáticamente y se calcula de acuerdo a la siguiente fórmula:
Penalidad diaria = 0.10 x monto vigente F x plazo vigente en días Donde

F tiene los siguientes valores:
a) Para plazos menores o iguales a sesenta (60) días, para bienes,
servicios en general,
consultorías y ejecución de obras: F 0.40.
b) Para plazos mayores a sesenta (60) días: b.1) Para bienes, servicios
en general y
consultorías: F = 0.25 b.2) Para obras: F = 0.15
Tanto el monto como el plazo se refieren, según corresponda, al monto

vigente del contrato o ítem que debió ejecutarse o, en caso de que,
estos involucraran obligaciones de ejecución periódica o entregas
parciales, a la prestación individual que fuera materia de retraso.
En caso no sea posible cuantificar el monto de la prestación materia de
retraso, la Entidad puede establecer en los documentos del
procedimiento de selección la penalidad a aplicarse.
Para los supuestos que, por la naturaleza de la contratación, la fórmula
indicada en el presente artículo no cumpla con su finalidad, el Ministerio
de Economía y Finanzas mediante Resolución Ministerial puede
establecer fórmulas especiales para el cálculo de la penalidad por mora.
El retraso se justifica a través de la solicitud de ampliación de plazo
debidamente aprobado. Adicionalmente, se considera justificado el
retraso y en consecuencia no se aplica penalidad, cuando el contratista
acredite, de modo objetivamente sustentado, que el mayor tiempo
transcurrido no le resulta imputable. En ese último caso, la calificación
del retraso como justificado por parte de la Entidad no da lugar al pago
de gastos generales ni costos directos de ningún tipo.
32
Exp. 2174-136-19

objeto de la contratación. Para estos efectos, incluyen los supuestos
de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la forma de
cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento
mediante el cual se verifica el supuesto a penalizar.
por mora.”
7.7. Y al respecto, la Dirección Técnico Normativa del OSCE no ha dejado de

desarrollar lo referente a la materia de penalidades, de acuerdo con lo señalado
en la Opinión N° 061-2018/DTN2 del OSCE, donde señala lo siguiente
“En esa medida, se advierte que las penalidades que prevé la normativa
de contrataciones del Estado, son: i) la “penalidad por mora en la
ejecución de la prestación”; y, ii) “otras penalidades”; las cuales se
encuentran reguladas conforme a lo establecido en los artículos
133 y 134 del Reglamento, respectivamente.
Adicionalmente, cabe precisar que la finalidad de establecer dichas
penalidades es desincentivar el incumplimiento del contratista, así como
resarcir a la Entidad por el perjuicio que le hubiera causado tal
incumplimiento o retraso en la ejecución de las prestaciones a su
cargo.”
7.8. En base a esto, podemos establecer ciertas conclusiones en relacion a la

diferencia de la naturaleza y tratamiento con el cual deben abordarse ambas
penalidades, centrándonos por tanto en el tipo de penalidad que nos importa para
el presente caso: las “otras penalidades”; las cuales son aquellas de naturaleza
distinta a la mora, y que pueden abarcar cualquier supuesto que haya sido
2
SEMINARIO ZAVALA, PATRICIA (2018). OPINIÓN N° 061-2018/DTN. Dirección Técnica Normativa del OSCE.
33
Exp. 2174-136-19
regulado en las Bases, de acuerdo al tipo de objeto materia de contratacion en el

procedimiento de selección,
7.9. No obstante la libertad que poseerían las Entidad para la definicion de los
supuestos pasibles de ser calificados como “Otras Penalidades”, estas deben ser
contratación; y tal como se expresa de forma literal en el artículo 134 antes citado,
la regulación o explicación de la penalidad, debe incluir con claridad los
supuestos de aplicación de penalidad (distintas al retraso o mora), la forma de
cálculo de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento mediante el
7.10. En ese sentido, y siendo la regulación de las Otras Penalidades, una que
suficientemente puede analizarse, para su aplicación al presente caso, tenemos
que, de acuerdo a lo señalado por las partes, se han aplicado penalidades del tipo
“Otras Penalidades” durante la ejecución del Contrato, debido a que la entidad
considera que el contratista no cumplió con proveer el personal o maquinaria
ofrecida en su propuesta o que esta última no se encuentre 100% operativa en el
día 04 de enero de 2018.
7.11. De acuerdo a todo lo señalado anteriormente, correspondería realizar el

respectivo análisis sobre la forma y fondo de la penalidad aplicada por la entidad,
en vista de poder determinar si es válida o no.
7.12. En primer lugar, lo que respecta a la forma de la penalidad aplicada al contratista

por parte de la entidad, la parte demandada argumenta que la Entidad mediante
Informe de Control Concurrente N° 100-2018-CG/CORECH-CC habría calificado
que el consorcio no cumplió con lo establecido en el inciso 16 de los Términos de
MINAGRI-PSI, específicamente con el punto 2 respecto a los supuestos de Otras
Penalidades, señalando el siguiente cuadro:
34
Exp. 2174-136-19
7.13. Y asimismo, de acuerdo al Informe de Control N° 100-2018-CG/CORECH-CC, sí

resultaría posible aplicar la penalidad debido a que el contratista no cumplió con
presentar la totalidad de las maquinarias ofertadas, de acuerdo a lo que precisan
en el siguiente cuadro:
7.14. En base a esto, la entidad señala el cálculo del monto de la penalidad que
considera que ha incurrido el demandante, indicando lo siguiente:
35
Exp. 2174-136-19
7.15. De acuerdo a lo mencionado anteriormente, corresponderá al Tribunal Arbitral,

verificar y analizar si la penalidad por concepto de Otras Penalidades se aplicó de
acuerdo al Artículo 134° del Reglamento de la Ley de Contrataciones,
anteriormente aplicado.
7.16. Si bien, la imputación por parte de la entidad hacia el contratista respecto al hecho
de no presentar la cantidad de maquinarias pactadas, corresponde al segundo
supuesto de “Otras Penalidades” que señala el inciso 16 de los Términos de
MINAGRI-PSI, específicamente en su numeral 2; y esta línea de ideas,
correspondería analizar si dicha imputación cumple con los elementos requeridos
para aplicar penalidades por concepto de Otras penalidades.
7.17. Dentro de la lógica legal que ha demarcado la normativa de Contrataciones del

Estado antes citada, el OSCE, mediante su Opinión N° 131-2019/DTN3, establece
una serie de elementos que permiten centrar para el caso concreto, el análisis
respectivo a la calificación de penalidades por el concepto de Otras Penalidades,
disponiendo lo siguiente:
“En esa medida, se desprende que la Entidad tiene la facultad de

establecer en los documentos de selección la aplicación de “Otras
penalidades”, distintas a la penalidad por mora en la ejecución de la
prestación; debiendo precisarse que para tal efecto, la Entidad deberá:
i) Prever que dichas penalidades sean objetivas, razonables,
congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación;
ii) Definir los supuestos que originarían su aplicación, los cuales
deben ser diferentes al retraso injustificado o mora previsto en el
artículo 162 del Reglamento;
iii) Delimitar la forma de cálculo de la penalidad para cada uno de los
supuestos que previamente hubiera definido; y,
3
OSCE.
36
Exp. 2174-136-19

penalidad.”
Y hemos resaltado este literal de lo desarrolado por el OSCE, debido a que el

artículo 134 así lo dispone, y es un primer aspecto de forma que debe verificarse
para calificar la validez de la aplicación de la penalidad, pues el procedimiento es
un requisito que debe ser claramente definido por las Bases, y cumplido por las
partes:
el objeto de la contratación. Para estos efectos, incluyen los
7.18. Bajo esta perspectiva, si bien la entidad ha desarrollado los supuestos de Otras
Penalidades aplicando (a criterio de este Tribunal) objetividad, razonabilidad,
congruencia y proporcionalidad con el objeto de la prestación, ha definido y
delimitado tanto la forma de cálculo de la penalidad que le correspondería en base
a los supuestos que originan su aplicación, así como también el procedimiento
para aplicarla.
7.19. En efecto, de acuerdo a lo indicado en el inciso 16 de los Términos de Referencia

de las Bases del proceso de Contratación Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, el
procedimiento de aplicación de penalidades se desarrollaría según el informe de
la Supervisión o de la DIR; disposición que si bien no establece con claridad
tiempo u oportunidad para su aplicación, sí dispone con claridad qué organo o
funcionario es el competente para calificar la penalidad.
37
Exp. 2174-136-19
7.20. Este Tribunal Arbitral considera que, si bien la entidad estableció en un pequeño
cuadro, el procedimiento que consideró, era suficiente para dar por cumplido lo
establecido en la norma; este no resulta claro en lo absoluto, pues solo se señala
lo siguiente:
Y con esta única indicación, las partes debían entender que se daba cumplimiento
al procedimiento que ordena la Ley de Contratataciones, como necesario para
que una penalidad de esta naturaleza pueda aplicarse.
7.21. Ahora bien, debemos cuidar de recordar que este procedimiento posee como
finalidad, aquella indicada en el artículo 134 del Reglamento:

objeto de la contratación. Para estos efectos, incluyen los supuestos de
aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora, la forma de cálculo
de la penalidad para cada supuesto y el procedimiento mediante el
Es decir que, el referido Informe de la Supervisión o de la DIR, debe ser uno de

verificación del supuesto a penalizar; y dicha interpretación no hace más que
seguir la simple lectura de lo ordenado en la norma y lo dispuesto en las Bases:
un organo competente, y un contenido o finalidad del referido informe, a través del
cual se debe verificar si se constituye el supuesto que da lugar a la aplicación de
la penalidad.
38
Exp. 2174-136-19
7.22. Asi también se ha citado anteriormente, la Opinión N° 131-2019/DTN4 emitida por

el OSCE, que claramente dispone lo siguiente:
“(…) “Otras penalidades”, distintas a la penalidad por mora en la

ejecución de la prestación; debiendo precisarse que para tal efecto, la
Entidad deberá:
(…)
penalidad.”
Estando alineados, tanto la norma, como la Opinion del OSCE, y el criterio de este
colegiado, a advertir que el contenido u objeto del Informe no tendría que ser otro
que de verificación del supuesto, objeto de penalización.
7.23. Ahora, bien, de lo expuesto por las partes, queda claro para este Tribunal Arbitral
que la parte demandada no estaría cumpliendo con el propio procedimiento que
desarrolló en las bases, puesto que, como bien ha sido mencionado en los hechos
y antecedentes del caso, en el presente Laudo Arbitral, la entidad estaría
aplicando penalidades por medio de un documento y área que no corresponde a
lo señalado por el inciso 16 de los Términos de Referencia de las Bases del
proceso de Contratación Directa N° 074-2017-MINAGRI-PSI, puesto que la
aplicación de penalidades se verificó por medio de un Informe de Control
Concurrente, cuando en realidad el procedimiento de aplicación de penalidades
correspondería al Informe del área de Supervisión o a la DIR.
7.24. Al respecto, amerita mención que, de las pruebas aportadas por las partes, se
advierte que, no obstante no ha sido sostenido por el PSI dentro de su
defensa para argumentar que se cumplió con el procedimiento, este colegiado ha
verificado si alguno de los documentos aportados como prueba, da cumplimiento
al procedimiento establecido en las Bases, encontrando que el siguiente informe
amerita mención:
4
OSCE.
39
Exp. 2174-136-19
7.25. Este colegiado advierte que el texto del referido Informe Nº 5360-2018-MINAGRI-
PSI-DIR-OS, no ha sido uno orientado al sentido ordenado por el citado articulo
40
Exp. 2174-136-19
134 del Reglamento, toda vez que únicamente se limita a citar el Informe Nº 086-
2018-PLCHS, el cual (al igual que el Informe Nº 5360) realiza el analisis de la
implementación de las medidas correcitvas de controles concurrentes
remitidos por la Contraloría Regional de Chiclayo, indicando de forma expresa que
es la Contraloría la que recomienda la aplicación de penalidades, toda vez que es
ella la que realiza visita de campo, dentro de su función de fiscalización.
Es decir, el Informe Nº 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS, no es uno que posea

un contenido relacionado con la “verificación” del supuesto de infracción, a la que
aluden tanto la norma como la Opinión del OSCE; sino que quien hizo la
verificación y emitió un acta e informes, fueron otros funcionarios distintos, que
habrían terminado emitiendo los Informes de Control Concurrentes Nos. 100, 316
y 617-2018-CG/GORECH-CC.
7.26. Adicionalmente a ello, amerita igual mención que, el organo que emite el referido
informe se encuentra firmando como “Jefe de la Oficina de Supervisión”, el cual
no es la Supervisión del Servicio, el Consorcio Río La Leche (según se ha
mencionado por las partes). Recordemos que es la Supervisión, por medio del
Supervisor, el competente para verificar el supuesto y emitir el informe que se
indica como procedimiento (Términos de Referencia – Num. 13).
7.27. Resulta evidente que la Supervisión a la cual se hace referencia en los Terminos
de Referencia, al momento de indicar el “procedimiento” para aplicación de las
“Otras Penalidades”, es la Supervisión del Servicio; y no así una Oficina de
Supervisión; sin embargo, tal como se ha indicado en los considerandos
precedentes, ya sea que se quiera interpretar dicho cargo como “Supervisor” o
como “DIR”, no resulta correcto, de la simple lectura de su remitente.
41
Exp. 2174-136-19
Y del mismo modo, más evidente resulta para este Tribunal que, el Informe 5360
no ha sido uno que desarrolle la verificación de una infracción, sino por el
contrario, se ha limitado a indicar que los Controles Concurrentes han sugerido las
penalidades, remitiendolo incluso a opinión legal, para considerarlo en la
Liquidación del Contrato (según el mismo texto del informe).
7.28. En esta misma línea, lo mismo ocurriría con el Informe Nº 086-20 18-PLCHS
(citado en el Informe 5360), el cual mucho menos cumpliría con el fondo o la
forma:
42
Exp. 2174-136-19
Toda vez que dicho informe es firmado por el Ing. Pedro Chimoy Samamé, el cual
no ostenta cargo alguno; y asimismo, el contenido del informe (al igual que lo
ocurrido en el 5360) no hace sino sugerir que es el Control Concurrente, con las
actas levantadas, el que habría hecho una verificación y advertencia de la
infracción, la misma que incluso habría recibido una contradicción por parte de la
supervisión (hecho que se abordará en los siguientes considerandos), no siendo
en modo alguno, la forma establecida en las Bases para la penalidad:
7.29. En consecuencia, tanto el referido Informe Nº 5360-2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS

como el Informe Nº 086-2018-PLCHS no cumplen con verificar el supuesto de
infracción, ni tampoco demuestran corresponder al Supervisor o la Dirección de
Infraestructura.
7.30. Por otro lado, este colegiado no puede dejar de advertir que, de los hechos del
caso, se advierte que es el mismo funcionario competente para la emisión del
43
Exp. 2174-136-19
informe que verifique la infracción, el Supervisor, el que indica todo lo

contrario; pues no solo no presentó en ningún momento alguna notificación
o indicación que indique que el contratista estaría incurriendo en algún
supuesto de penalidad por concepto de Otras Penalidades, sino por el
contrario, es quien habría indicado mas bien que el Contratista NO HABRIA
INCUMPLIDO con la maquinaria requerida:
7.31. Este hecho, genera incluso duda en el colegiado sobre el fondo de la penalidad,
pues en esta línea de ideas, no puede dejar de anotarse tampoco que de los
hechos se tiene que no ha existido algún tipo de reclamo u observación que
sugiera penalidad por parte de la Supervisión (o anotación alguna en el cuaderno
de ocurrencias), sino por el contrario, la verifciación de la culminación de las
labores, y la no existencia de observaciones para dicho momento; lo cual
conllevaría a generar duda en este Tribunal incluso sobre si la infracción habría
existido o no; sin embargo, en este nivel de analisis (de la forma) no vamos a
entrar a desarrollar los aspectos de fondo.
7.32. En efecto, no se ha advertido anotación alguna, que haya mencionado el PSI que
de cuenta de la verificacion de alguna infraccion, pues durante la ejecución del
44
Exp. 2174-136-19
servicio (en el cuaderno de ocurrencias del Servicio), el Supervisor no habría

formulado observación alguna al servicio que amerite el levantamiento o descargo
por el Contratista, y que dicho incumplimiento conllevaría a la aplicación de
penalidades; pues es el Supervisor el competente para formular observaciones,
aplicar y notificar penalidades.
7.33. Asimismo, tal como se ha desarrollado en los puntos precedentes, las

observaciones al servicio devienen del resultado del Informe de Control
Concurrente efectuado por la Contraloría, que, en ejercicio de sus competencias
de control gubernamental, habría señalado que se encontraron observaciones al
servicio prestado y es a razón de ello que la Entidad, mediante el área no
competente determinó la aplicación de penalidades al Contratista.
7.34. Respecto al Informe de Control Concurrente efectuado por la Controlaría, este

Tribunal considera necesario mencionar que, si bien su finalidad es la “de
acompañar a los gestores públicos y examinar de forma objetiva y sistemática,
de principio a fin, los hitos o las actividades de un proceso o intervención en
curso, con el propósito de identificar y comunicar oportunamente a la Entidad la
existencia de situaciones adversas para que esta las valore y adopte las
medidas correctivas que garanticen el uso correcto y transparente de los fondos
públicos en beneficio de los ciudadanos5”, no puede confundirse con la finalidad
del Informe de verificación de infracción, señalado como procedimiento en las
Bases para la aplicación, de la penalidad.
7.35. Tal como lo señala, la finalidad del Control Concurrente es la de informar a la

Entidad de situaciones que adversas a fin de que se valore y se adopte las
medidas correctivas necesarias a fin de mitigar dicha situación; sin embargo el
PSI, determinó la existencia de observaciones y la posterior aplicación de
penalidades al Contratista, tomando como único fundamento dicho Informe de
Control, sin analizar y determinar si efectivamente existieron dichas observaciones
por parte de algún funcionario competente; y más aún sin tomar en consideración
5
https://www.contraloria.gob.pe/wps/wcm/connect/cgrnew/as_contraloria/prensa/notas_de_prensa/2020/lima/
np_202-2020-cg-gcoc
45
Exp. 2174-136-19
que el Supervisor o la DIR no habría advertido alguna observación al servicio y en

consecuencia la aplicación de penalidad alguna.
7.36. Finalmente, cabe precisar que, para este Tribunal en mayoría, mediante la Carta
N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR, el PSI informa al Consorcio la conformidad del
servicio y sugiere continuar con el procedimiento de Liquidación, no haciendo
mayor mención en su contenido.
Es preciso mencionar también, que la referida carta, incluye como referencias

diversos memorandos e informes6, más no se ha afirmado (ni negado) la
notificación de los mismos, junto con la referida carta; y ya se ha analizado los
contenidos (forma y fondo) de los citados informes, pudiendo concluir que no
cumplirían con verificar la infracción, como parte del procedimeinto.
7.37. De todo lo antes expuesto, este Colegiado señala que el PSI no habría cumplido
con lo señalado en las Bases Administrativas del Servicio, por lo que el supuesto
de la norma, en el extremos de cumplimiento del procedimiento establecido en las
Bases, no se habría cumplido; y por tanto, no existiendo un documento emitido
por funcionario competente para calificar la infraccion, objeto de penalidad,
correspondería al Tribunal Arbitral declarar FUNDADA la Primera Pretensión
Principal de la parte demandante, invalidando la penalidad aplicada por la parte
demandada.
Consideraciones adicionales
7.38. Sin perjuicio del análisis efectuado en el primer punto controvertido, este Tribunal
Arbitral advierte que dentro de los argumentos señalados por las partes, así como
de los medios probatorios presentados, durante la ejecución del contrato, el PSI
habría resuelto el contrato por la causal de acumulación de máxima penalidades
6 Se mecionan el Memorándum N° 5871-2018-MINAGRI-PSI-DIR del 26.11.2018 y el Informe N° 5360-

2018-MINAGRI-PSI-DIR-OS de la Oficina de Supervisión, respectivamente, así como el Informe N°086-
2018-PLCHS, del ingeniero Pedro Chimoy Samamé. Documentos que ya han sido analizados por este
Tribunal.
46
Exp. 2174-136-19
por concepto de “Otras penalidades”, de acuerdo a lo señalado en el contrato y

las Bases Integradas; mediante Carta Notarial N° 0025-2019-MINAGRI-PSI-OAF.
7.39. Al respecto, este Tribunal Arbitral, señala también que las partes no han
ahondado mayor argumento sobre dicha resolución contractual, tampoco si ésta
habría quedado consentida o no; siendo necesario determinar alguno puntos al
respecto; pues la causal de dicha resolución es la acumulación de máximas
penalidades; materia (penalidades) que si fue sometida a arbitraje de acuerdo
a lo formulado en sus pretensiones del presente proceso.
7.40. En ese sentido, como ya se ha mencionado, es estrictamente necesario señalar

que la principal materia que fue sometida a conocimiento de este Colegiado
es la validez, ineficacia y/o nulidad de las penalidades aplicadas por el PSI al
Contratista, no siendo puesta a conocimiento de este colegiado, pretensión
alguna (o defensa y debate) respecto a la resolución contractual practicada, y que
si bien la aplicación de las penalidades y la resolución contractual estarían
directamente relacionadas, este Colegiado se pronuncia única y exclusivamente
sobre la aplicación de dichas penalidades (estas y no otras), debido a que son
ellas las que de forma estricta han sido objeto de pretensión y defensa; más no
sobre la validez o eficacia; o declaratoria de consentimiento o firmeza de alguna
resolución contractual practica por el PSI.
7.41. Este Colegiado no ha señalado declaración alguna sobre la referida resolución

contractual, puesto que no ha sido puesto de su conocimiento como materia
controvertida, ni tampoco se ha indicado que las penalidades debtaridas en este
proceso hayan sido aquellas que motivaron la resolución contractual; y
pronunciarnos sobre aspectos no sometidos a conocimiento excedería la
competencia otorgada y que no pueden contemplarse de oficio, caso contrario se
estaría incurriendo en el pronunciamiento extra petita.
7.42. En consecuencia, este Tribunal Arbitral señala que el presente Laudo contiene
única y exclusivamente resolución de la materia de aplicación de penalidades
efectuadas por el PSI al Contratista.
47
Exp. 2174-136-19
SEGUNDA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI EFECTÚE EL PAGO A LA DEMANDANTE DEL IMPORTE DE S/. 2,
136,817.34 (DOS MILLONES CIENTO TREINTA Y SEIS MIL OCHOCIENTOS
DIECISIETE CON 34/100 SOLES) POR EL CONCEPTO DE OTRAS PENALIDADES, A
TRAVÉS DE LA CARTA N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR
7.43. En lo que respecta a la Segunda Cuestión Controvertida, puesto que se trata de

determinar si corresponde o no que el PSI efectúe el pago a la demandante por el
importe de S/. 2,136,817.34 esto guarda estrecha relación con lo señalado por
este Tribunal Arbitral respecto al Primer Punto Controvertido, debido a que ambos
puntos controvertidos se refieren a la misma aplicación de Otras Penalidades.
7.44. Como se ha manifestado anteriormente, debido a que la Supervisión, área

encargada de aplicar o informar con las penalidades correspondientes en las que
pudiera incurrir el contratista, no precisa o acredita lo manifestado por la parte
demandada, en donde esta señala que el demandante sí incurrió en un supuesto
de aplicación de penalidades por concepto de Otras Penalidades al no cumplir
con proveer el personal o maquinaria ofrecida en su propuesta o que esta última
no se encuentre 100% operativa en el día 04 de enero de 2018.
7.45. Por lo tanto, al haberse señalado en la Primera Cuestión Controvertida que las
penalidades aplicadas por la entidad hacia el contratista eran inválidas por
concepto de forma, le correspondería a la entidad efectuar el pago de S/.
2,136,817.34 (Dos millones ciento treinta y seis mil ochocientos diecisiete con
34/100 soles) por el concepto de Otras Penalidades que fueron cobradas del
monto pactado en el contrato.
7.46. De acuerdo a lo anteriormente señalado, correspondería declarar FUNDADA la

Segunda Pretensión Principal de la parte demandante.
TERCERA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI REEMBOLSE A LA DEMANDANTE LAS COSTAS Y COSTOS
ARBITRALES EN LOS CUALES SE INCURRA DURANTE EL DESARROLLO DEL
PRESENTE PROCESO
48
Exp. 2174-136-19
7.47. Sobre este particular, es necesario señalar que, de acuerdo con el artículo 70 del
Decreto Legislativo N° 1071, que norma el arbitraje (en adelante, Ley de Arbitraje),
los costos del arbitraje comprenden:
a. Los honorarios y gastos del tribunal arbitral.

b. Los honorarios y gastos del secretario.
c. Los gastos administrativos de la institución arbitral.
d. Los honorarios y gastos de los peritos o de cualquier otra asistencia requerida
por el tribunal arbitral.
e. Los gastos razonables incurridos por las partes para su defensa en el arbitraje.
f. Los demás gastos razonables originados en las actuaciones arbitrales.
7.48. Asimismo, de acuerdo con el artículo 73 de la Ley de Arbitraje, a falta de acuerdo

de partes para distribuir los costos del arbitraje, éstos deben ser de cargo de la
parte vencida; sin embargo, el Tribunal Arbitral tiene la facultad de distribuir y
prorratear estos costos entre las partes si estimara que el prorrateo es razonable,
teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
7.49. En el presente caso, toda vez que no existe un acuerdo entre las partes respecto a
la forma cómo se van a imputar o distribuir los costos y costas del arbitraje,
corresponde que el Tribunal Arbitral, atendiendo a las circunstancias, evalúe si
dichos costos y costas deben ser asumidos exclusivamente por una de ellas o si
deben ser distribuidos entre ambas.
7.50. Luego de evaluar las posiciones de las partes, considerando el resultado o sentido
de este laudo y, al mismo tiempo, atendiendo a que ambas partes tenían motivos
suficientes y atendibles para litigar, en razón de la incertidumbre jurídica que
existía entre ellas que, precisamente, motivó el presente arbitraje, tomando en
cuenta, además, a efectos de regular el pago de tales conceptos, el buen
comportamiento procesal de ambas partes, el Tribunal Arbitral estima razonable
que:
49
Exp. 2174-136-19
 Cada una de las partes asuma los honorarios por concepto de defensa legal
en los que hubiera incurrido o se hubiera comprometido a pagar; y
 Las partes asuman los honorarios y gastos arbitrales en partes iguales.
CUARTA CUESTIÓN CONTROVERTIDA: DETERMINAR SI CORRESPONDE O NO

QUE EL PSI REALICE LA DEVOLUCIÓN DE LA GARANTÍA DE FIEL CUMPLIMIENTO
DEL CONTRATO N° 0149-2017-MINAGRI-PSI, ASCENDENTE A S/. 2,129,268.93 (DOS
MILLONES CIENTO VEINTINUEVE MIL DOSCIENTOS SESENTA Y OCHO CON
93/100) QUE FUE PARTE DE LA FIRMA DEL CONTRATO
7.51. Con relación a la Cuarta Cuestión Controvertida, respecto a la solicitud del

demandante sobre la devolución de la Garantía de Fiel Cumplimiento por parte del
demandado, será necesario señalar cual es la naturaleza jurídica de la Garantía
de Fiel Cumplimiento.
7.52. De acuerdo a esto, respecto a la naturaleza jurídica de la Garantía de Fiel

Cumplimiento, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado hace
mención a la función de las garantías7, señalando en su Opinión N° 001-
2019/DTN, lo siguiente:
“Estas garantías cumplen una doble función: compulsiva y resarcitoria. Es

compulsiva, pues lo que pretenden es compeler u obligar al contratista a
cumplir con todas sus obligaciones contractuales, bajo apercibimiento de
ser ejecutadas por la Entidad. Asimismo, es resarcitoria, pues lo que se
pretende con su ejecución es indemnizar a la Entidad por los eventuales
daños que haya sufrido debido al incumplimiento del contratista.”
7.53. En ese sentido, respecto a la característica resarcitoria de las garantías, guarda

relación con la ejecución de las mismas, en donde, para este caso arbitral, al
existir una resolución contractual, se deberá hacer mención de lo establecido por
el inciso 2) del Artículo 131° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
7
SEMINARIO ZAVALA, Patricia (2019). Opinión N° 001-2019/DTN. Dirección Técnico Normativa del
OSCE.
50
Exp. 2174-136-19
Estado aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF, el cual desprende

lo siguiente:
“131.2. La garantía de fiel cumplimiento se ejecuta, en su totalidad, cuando la

resolución por la cual la Entidad resuelve el contrato por causa imputable al
contratista haya quedado consentida o cuando por laudo arbitral se declare
procedente la decisión de resolver el contrato...”
7.54. En base a ello, son dos supuestos en donde cabe la posibilidad de que la entidad
pueda mantener su derecho de posesión de las garantías, y por lo tanto
ejecutarlas.
7.55. Con relación al primer supuesto respecto a que será necesario que la resolución
contractual quede consentida por parte del contratista, el inciso 1 del Artículo 135
del Reglamento de La Ley de Contrataciones, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 056-2017-EF menciona lo siguiente respecto a las causales de
resolución contractual:
“135.1. La Entidad puede resolver el contrato, de conformidad con el artículo

36 de la Ley, en los casos en que el contratista: a) Incumpla injustificadamente
obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su cargo, pese a haber
sido requerido para ello; b) Haya llegado a acumular el monto máximo de la
penalidad por mora o el monto máximo para otras penalidades, en la
ejecución de la prestación a su cargo; o c) Paralice o reduzca
injustificadamente la ejecución de la prestación, pese a haber sido requerido
para corregir tal situación.”
7.56. En lo que se refiere el presente caso arbitral, la resolución contractual interpuesta

por la entidad, de acuerdo a la Carta Notarial N° 0025-2019-MINAGRI-PSI-OAF,
señala que el supuesto de la resolución consta de haberse cumplido con la
acumulación del monto máximo de penalidades por concepto de otras penalidades,
así como la determinación de penalidad por mora.
51
Exp. 2174-136-19
7.57. Asimismo, respecto al procedimiento de resolución del contrato, el cuarto párrafo del
Artículo 136 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado
mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF señala lo siguiente:
“(…)
La Entidad puede resolver el contrato sin requerir previamente el cumplimiento
al contratista, cuando se deba a la acumulación del monto máximo de
penalidad por mora u otras penalidades o cuando la situación de
incumplimiento no pueda ser revertida. En estos casos, basta comunicar al
contratista mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato.
(…)”
7.58. Por tal motivo, al tratarse de una resolución contractual por el supuesto de
acumulación máxima del monto de las penalidades, la entidad puede resolver el
contrato sin requerir que el contratista cumpla con ejecutar sus obligaciones
contractuales.
7.59. Con relación a lo mencionado anteriormente, en lo que se refiere a los efectos de la

resolución contractual, el tercer párrafo del Artículo 137 del Reglamento de la Ley
de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N° 350-2015-
EF manifiesta lo siguiente:
“(…)
Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato puede ser
sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los
treinta (30) días hábiles siguientes de notificada la resolución. Vencido este
plazo sin que se haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se entiende
que la resolución del contrato ha quedado consentida.”
(…)”
7.60. Dentro de este marco, se entiende que la resolución contractual por parte de la
entidad quedaría consentida en caso no se hubiera iniciado algún proceso
conciliatorio o arbitral, sin embargo, el 25 de marzo de 2019 el consorcio presenta
una solicitud de arbitraje en la que exige la invalidación y devolución del monto de
penalidades cobradas por la entidad, lo cual guarda relación con el objeto principal
de la resolución contractual; por lo tanto, no podría aplicarse este supuesto de
52
Exp. 2174-136-19
ejecución de garantías, puesto que ya existe un proceso arbitral que pone de

manifiesto el no consentimiento del cobro de penalidades por concepto de otras
penalidades que le fueron imputadas al consorcio.
7.61. En lo que se refiere al segundo supuesto requerido para la ejecución de la Garantía

de Fiel Cumplimiento, en donde deberá existir un laudo arbitral que señale la
validación de la resolución contractual, se hará el análisis correspondiente.
7.62. Si bien el contratista ha iniciado el proceso arbitral mediante su demanda

presentada al Tribunal Arbitral, este no hace ninguna mención respecto a la
invalidez de la resolución contractual dentro de sus pretensiones, por tal motivo, ya
que el Tribunal Arbitral designado para este caso no puede resolver en base a lo
que no se encuentra dentro de las pretensiones de la demanda, este Tribunal
Arbitral no podrá emitir un laudo que señale la validez o invalidez de la resolución
contractual, por lo tanto, este supuesto de ejecución de garantías no puede ser
aplicado en este proceso.
7.63. Por tal motivo, respecto a la Cuarta Pretensión Principal que se desarrolla en este
proceso arbitral, correspondería, solamente, aplicar lo señalado por el inciso 1 del
Artículo 126 del Reglamento de La Ley de Contrataciones del Estado, el cual se
encuentra modificado mediante Decreto Supremo N° 056-2017-EF, donde señala lo
siguiente respecto a la Garantía de Fiel Cumplimiento:
“126.1. Como requisito indispensable para perfeccionar el contrato, el postor

ganador debe entregar a la Entidad la garantía de fiel cumplimiento del mismo por
una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato original. Esta
debe mantenerse vigente hasta la conformidad de la recepción de la prestación a
cargo del contratista, en el caso de bienes, servicios en general y consultorías en
general, o hasta el consentimiento de la liquidación final, en el caso de ejecución y
consultoría de obras.”
7.64. En base a lo anteriormente mencionado, será necesario determinar si el presente

caso hace alusión a lo establecido en el inciso 1 del Artículo 126 del Reglamento de
53
Exp. 2174-136-19
La Ley de Contrataciones del Estado, en la medida de que pueda indicarse si el

contrato celebrado por las partes concluye con la liquidación final correspondiente.
7.65. Ahora bien, el contratista precisa que, al haber obtenido la conformidad de la última
prestación de acuerdo a lo señalado en la Carta N° 1735-2018-MINAGRI-PSI-DIR la
que contiene el Informe N° 206-2018-JCR, ya tendría el derecho legal para poder
exigir la devolución de la Garantía de Fiel Cumplimiento.
7.66. Sin embargo, de acuerdo al mismo Informe N° 206-2018-JCR, el cual precisa que
es necesario obtener la conformidad de la última prestación para poder aplicar la
Liquidación del Servicio y poder cobrarlo, de acuerdo a lo mencionado en la
Resolución Ministerial N° 0374-2017-MINAGRI de fecha 20 de setiembre de 2017
respecto a lo mencionado en el Capítulo 6 sobre la Supervisión, Liquidación y Cierre
de las Actividades, los cuales pertenecen a los “Lineamientos para la ejecución de
actividades de necesidad inmediata formulados por los gobiernos subnacionales”, el
cual señala lo siguiente:
7.67. Por tal motivo, en base a lo señalado por la Resolución Ministerial N° 0374-2017-
MINAGRI, y de acuerdo a lo manifestado por ambas partes, el contratista, si bien
cuenta con la conformidad de la última prestación, no se llegó a realizar la
Liquidación Final ni el cobro respectivo del mismo, por lo que se infiere que, al no
existir la Liquidación Final de la ejecución de la prestación, el demandante no
tendría la capacidad legal para poder exigir la devolución de la Garantía de Fiel
Cumplimiento, lo cual permitiría que la entidad pueda mantener dicha garantía, de
acuerdo a lo señalado por el inciso 1 del Artículo 126 del Reglamento de La Ley de
54
Exp. 2174-136-19
7.68. En base a lo anteriormente mencionado, correspondería al Tribunal Arbitral declarar

INFUNDADA la Cuarta Pretensión Principal de la demanda presentada por el
consorcio.
Por las razones expuestas, este Tribunal Arbitral en Mayoría resuelve:
PRIMERO: DECLARAR FUNDADA la Primera y Segunda Pretensiones Principales.
SEGUNDO: DECLARAR INFUNDADA la Tercera Pretensión Principal y ordenar que

cada parte asuma las costas y costos del arbitraje en un porcentaje del 50% cada uno.
TERCERDO: DECLARAR INFUNDADA la Cuarta Pretensión Principal.
________________________________
JUAN CARLOS PINTO ESCOBEDO
PRESIDENTE
______________________________
RITA CASTRO-PRINZ RODRÍGUEZ
ÁRBITRO
55
Caso N° 07-2020.
INDICE
I.- LUGAR Y FECHA DE EMISIÓN
II.- EL CONTRATO, EL CONVENIO ARBITRAL, LA CONTROVERSIA Y LAS PARTES.
III.- TERMINOLOGÍA Y RAZONAMIENTO DEL TRIBUNAL UNIPERSONAL
IV.- ANTECEDENTES PROCESALES
V.- DE LA DEMANDA ARBITRAL
V.1. - ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA PRIMERA

PRETENSIÓN PRINCIPAL
V.2.- ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA SEGUNDA

V.3.- ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA TERCERA

VI.- DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
VI.1.- FUNDAMENTOS DE HECHO
VI.2.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA PRIMERA

PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA DEMANDA
VI.3.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA SEGUNDA

Caso N° 07-2020.
VI.4.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA TERCERA

VII.- ALEGATOS Y ESCRITOS COMPLEMENTARIOS
VII.1.- CONTRATISTA
VII.2.- ENTIDAD
VIII.- CUESTIONES PRELIMINARES
IX.- ANALISIS
IX.1.- ANÁLISIS SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA

DEMANDA.
IX.2.- ANÁLISIS SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA

DEMANDA
IX.3.- ANÁLISIS SOBRE LA TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA

DEMANDA
X.- LAUDA.
Caso N° 07-2020.
GLOSARIO DE TÉRMINOS DEFINIDOS
Abreviatura Término completo

ENTIDAD Proyecto Especial Sierra Centro Sur
CONTRATISTA Consorcio Riego Chipao
ADJUDICACIÓN Adjudicación Simplificada N° 008-2019-MINAGRI-PESCS para la
SIMPLIFICADA contratación del Servicio de Consultoría de Obra para la Elaboración
del Expediente Técnico del Proyecto “Mejoramiento del Servicio de
Agua Potable para el Sistema de Riego Pichccaccocha de las
comunidades de Villa San José y Santa Rosa, Distrito de Chipao –
Lucanas – Región Ayacucho”.
CONTRATO Contrato N° 012-2019-MINAGRI-PESCS, para la elaboración del
Expediente Técnico del Proyecto “Mejoramiento del Servicio de Agua
Potable para el Sistema de Riego Pichccaccocha de las comunidades
de Villa San José y Santa Rosa, Distrito de Chipao – Lucanas –
Región Ayacucho”.
RESOLUCIÓN Resolución Directoral N° 074-2020-MINAGRI-PESCS
DIRECTORAL
CENTRO Corte Superior de la Cámara de Comercio de Ayacucho
LCE Ley de Contrataciones del Estado.
RLCE Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
Caso N° 07-2020.
I.- LUGAR Y FECHA DE EMISIÓN.
En Lima, a los 28 días del mes de abril de dos mil veintiuno.
II.- EL CONTRATO, EL CONVENIO ARBITRAL, LA CONTROVERSIA Y LAS PARTES.
El Contrato N 012-2019 MINAGRI-PUSCE, suscrito el 28 de junio de 2019, derivado de la

Adjudicación Simplificada N 08-2019 MINAGRI-PESCS, tiene por objeto la contratación del
servicio de consultoría de obra para la elaboración del expediente técnico de proyecto:
Mejoramiento del servicio de agua para el sistema de riego Pichccaccocha de las
comunidades de Villa San José y Santa Rosa, distrito de Chipao – Lucanas – Región
Ayacucho. Código SNIP N 381006.
En el Capítulo I Etapas del procedimiento de selección se la Sección General de las Bases

del procedimiento de selección, se estableció, respecto del marco legal, lo siguiente:
Asimismo, en la cláusula décima séptima del contrato, se estableció que:
El monto del contrato asciende a S/. 352 148.12 soles, que incluye todos los impuestos de
ley. Este monto comprende el costo del servicio de consultoría de obra, todos los tributos,
seguros, transporte, inspecciones, pruebas y, de ser el caso, los costos laborales conforme
la legislación vigente, así como cualquier otro concepto que puede tener incidencia sobre
la ejecución del servicio materia del presente contrato.
Caso N° 07-2020.
La entidad se obligó a pagar la contraprestación al contratista en soles, en pagos parciales

(conforme a los entregables), luego de la recepción formal y completa de la documentación
correspondiente, según lo establecido en el artículo 171 del Reglamento de la Ley de
El plazo de ejecución del contrato era de 90 días calendario, el mismo que se computa
desde el día siguiente de efectuada la entrega del terreno. El sistema de contratación fue
el de suma alzada.
La controversia de las partes se refiere a la resolución contractual que efectuó la ENTIDAD

del CONTRATO, por causa imputable al CONTRATISTA.
El CONTRATISTA sostiene que la RESOLUCIÓN DIRECTORAL que resolvió el

CONTRATO es ineficaz y que tal conducta abusiva de la ENTIDAD le provocó daños y
perjuicios que deben ser indemnizados; así, como también, la ENTIDAD debe asumir los
gastos del presente arbitraje.
Por su parte, la ENTIDAD alega que está acreditado el incumplimiento injustificado de las
obligaciones contractuales del CONTRATISTA al no haber presentado el primer entregable
ni atendido el apercibimiento efectuado, por lo que correspondía resolver el CONTRATO;
y, en consecuencia, es ilógico que indemnice al CONTRATISTA, por lo que debería asumir
los gastos de este arbitraje.
Respecto al convenio arbitral, en la cláusula décima octava del CONTRATO, se estableció

lo siguiente:
Caso N° 07-2020.
El Demandante en este proceso arbitral es el Consorcio Riego Chipao integrado por

Consorcio BWE Pockras S.A.C., Olubet E.I.R.L. y Sergio Augusto Choccechanca Cuadros.
Interviene como su representante, el Sr. Wilber Flores Martinez. Intervienen en su defensa,
el abogado Julio, Salazar Morales, identificado con D.N.I. N° 28309057 y con Reg. C.A.A.
Nº 1103; teniendo como direcciones electrónicas, las siguientes:
sz.solucionesyasesoriaslegales@gmail.com, jhesa_25@hotmail.com,
c_pockrassac@hotmail.com
La Demandada en este proceso arbitral es el Proyecto Especial Sierra Centro, adscrita al

Ministerio de Desarrollo Agrario y Riego. Interviene en su defensa, la abogada Katty Mariela
Aquize Cáceres, en su calidad de Procuradora Pública del Ministerio de Agricultura y Riego
y los abogados, Lisset Delgado Valdez, Carolina López Costa, Nerybelle Callirgos
Janampa, Omar Alberto Figueroa Camacho, Ricardo Alejandro Inga Huarcaya y Harold
López Noriega; y, la ingeniera Yeni Nuñez Cuadros, identificada con D.N.I. N° 40896884 y
del contador Luis Alberto Espinoza Meneses, identificado con D.N.I. N° 42208095; teniendo
como direcciones electrónicas, las siguientes: kaquize@minagri.gob.pe;
gvivar@minagri.gob.pe y ringa@minagri.gob.pe.
Intervino como perito de parte, el CPCC. Jaer Salvatierra Lapa, con Registro de Perito N°
077.
III.- TERMINOLOGÍA Y RAZONAMIENTO DEL TRIBUNAL UNIPERSONAL
De otro lado, el Árbitro Único deja constancia que en el estudio, análisis y deliberación del
presente arbitraje se han tenido en cuenta todos los argumentos y las alegaciones
efectuadas por las partes, así como todos los medios probatorios aportados, haciendo un
análisis y una valoración en conjunto de los mismos, de manera que la no referencia a un
argumento o a una prueba no supone que no haya sido tomado en cuenta para su decisión.
Asimismo, el Árbitro Único para resolver los puntos controvertidos, podrá modificar el orden
de ellos, unirlos o tratarlos por separado, de acuerdo a la finalidad del proceso, que es la
de fijar la verdad material y declararla conforme a los hechos producidos.
Caso N° 07-2020.
IV.- ANTECEDENTES PROCESALES
Con fecha 23 de junio de 2020, el CONTRATISTA presentó su solicitud de arbitraje ante la

Secretaría de la Corte Superior de la Cámara de Comercio de Ayacucho.
Con fecha 01 de julio de 2020, la ENTIDAD contestó la solicitud de arbitraje.
Mediante sesión de Consejo de fecha 15.07.2020, los miembros del Consejo de la Corrte
Superior de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Ayacucho, designaron al Árbitro Único,
abogado Leonardo Manuel Chang Valderas, para resolver la controversia suscitada entre
el Consorcio Riego Chipao con el Proyecto Especial Sierra Centro Sur.
La aceptación del Árbitro Único ocurrió el 28 de julio de 2020, sin que, notificadas, las partes
hayan objetado la designación.
Mediante Resolución N° 01 de fecha 03 de septiembre de 2020, el Tribunal Arbitral

Unipersonal quedó constituido. Asimismo, se fijaron las reglas procesales del arbitraje y se
otorgó a las partes un plazo de cinco (05) días hábiles para que formulen sus
observaciones.
Con fecha 11 de septiembre de 2020, el CONTRATISTA presentó escrito con sumilla

“expresamos nuestra posición respecto de las reglas arbitrales”.
Con fecha 11 de septiembre de 2020, la ENTIDAD presentó escrito con sumilla “Propongo
modificaciones de Reglas”.
Mediante Resolución N° 02 de fecha 21 de septiembre, se corrió traslado a las partes el

escrito presentado por su contraparte.
Con fecha 28 de septiembre de 2020, el CONTRATISTA presentó el escrito con sumilla

“Emitimos pronunciamiento respecto de las modificaciones arbitrales propuestas por la
Procuraduría del Minagri”.
Caso N° 07-2020.
Con fecha 29 de septiembre, la ENTIDAD presentó escrito con sumilla “Absolvemos

traslado”.
Mediante Resolución N° 03 de fecha 30 de septiembre de 2020, se tuvo por modificado las

reglas arbitrales establecidas en la Resolución N° 01 y se otorgó al CONTRATISTA el plazo
de veinte (20) días hábiles para que presente su demanda.
El 29 de octubre de 2020, el CONTRATISTA presentó su demanda arbitral.
Mediante Resolución N° 04 de fecha 03 de noviembre de 2020, se tuvo por presentada la

demanda arbitral y se la corrió traslado a la ENTIDAD.
El 02 de diciembre de 2020, la ENTIDAD contestó la demanda arbitral.
Mediante Resolución N° 05 de fecha 11 de diciembre de 2020, se tuvo por contestada la

demanda y se citó a las partes a Audiencia, la misma que se llevó a cabo el 08 de enero de
2021, en la que se aprobó el calendario procesal que establecía que, con posterioridad al
26 de febrero de 2021, corría el plazo para laudar.
Mediante Resolución N° 06 de fecha 04 de enero de 2020, se denegó el plazo ampliatorio

de veinte (20) días hábiles solicitados por el CONTRATISTA para la presentación de su
pericia, toda vez que no lo ofreció como medio probatorio en su demanda arbitral. Asimismo,
se dejó a salvo el derecho de las partes de presentar los medios probatorios que consideran
pertinentes hasta el 29 de enero de 2021, fecha en la que se iba a proceder al cierre de la
etapa probatoria, conforme a lo establecido en el calendario de actuaciones arbitrales.
Con fecha 27 de enero de 2021, el CONTRATISTA presentó la pericia contable.
El 26 de febrero de 2021, el CONTRATISTA presenta el escrito con la sumilla “Presentamos

escrito complementario”, señalando en su Segundo Otrosí Decimos que no se habrían
respetado los Reglamentos de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de
Ayacucho, por cuanto no se habría realizado las audiencias de alegatos orales y actuación
del peritaje de parte, asimismo, deja constancia que las decisiones del Árbitro no se han
emitido por resoluciones conforme se venía dando hasta la Resolución N° 6.
Caso N° 07-2020.
Mediante Resolución N° 07 de fecha 02 de marzo de 2021, a pesar de que el

CONTRATISTA intervino en la determinación del calendario procesal fijado en la Audiencia
del 08 de enero de 2021, es que, en atención a lo indicado por el CONTRATISTA en su
escrito de fecha 26 de febrero de 2021, se dejó sin efecto el calendario procesal aprobado
por las partes en lo concerniente al plazo para laudar, a fin de habilitar la programación de
una Audiencia Virtual de Informe Pericial, dejándose constancia que la ENTIDAD no
expresó oposición alguna a la pericia presentada por su contraparte. Se citó a las partes al
informe pericial para el día 15 de marzo de 2021. Asimismo, se precisó que posteriormente
se programaría la Audiencia de Informes Orales.
Con fecha 15 de marzo de 2021 se celebró la audiencia pericial que quedó registrada en
un Acta y que contó con la participación de las partes y sus representantes y del perito de
parte Sr. Jaer Salvatierra Lapa, con registro de perito N 077 del CCPA. En la misma Acta,
se otorgó a las partes un plazo de 10 días hábiles para que presenten sus alegatos escritos
y, en coordinación con las partes, se les citó para la Audiencia virtual de informes orales
para el día 09 de abril de 2021 a las 9am; precisándose que, luego de la Audiencia, se
computaría el plazo para laudar.
Con escrito de fecha 24 de marzo de 2021, la ENTIDAD presenta el escrito con la sumilla
“apersonamiento” y “presentamos alegatos y conclusiones finales”.
Con escrito N 16, presentado el 30 de marzo de 2021, el CONTRATISTA deja constancia

que las actuaciones arbitrales transgreden las reglas arbitrales fijadas por las partes, bajo
el argumento de que no correspondía otorgar un plazo para la presentación de alegatos;
pese a que, contradictoriamente, en su escrito de fecha 26 de febrero de 2021, el
CONTRATISTA señaló que, respecto del primer calendario procesal aprobado, no se
habrían respetado los Reglamentos de la Corte de Arbitraje de la Cámara de Comercio de
Ayacucho, por cuanto no se habría realizado las audiencias de alegatos orales y actuación
del peritaje de parte.
En el Acta de Audiencia virtual de Informes orales de fecha 09 de abril de 2021, se registró

la participación de los representantes del CONTRATISTA y ENTIDAD quienes realizaron
una exposición sobre sus respectivas posiciones. Asimismo, en la misma Acta se dispuso
Caso N° 07-2020.
el cierre de instrucción y se fijó el plazo para laudar en un plazo no mayor a 30 días hábiles
prorrogable por una única vez, por decisión del Árbitro Único, por 20 días hábiles
adicionales.
No existe Laudo parcial emitido.
No existe intervención de partes no signatarias.
No se formularon excepciones u objeciones a la competencia del Árbitro Único.
No se solicitaron o dictaron medidas cautelares.
No existen procesos arbitrales vinculados al presente.
V.- DE LA DEMANDA ARBITRAL
El CONTRATISTA solicita que se amparen las siguientes pretensiones:
PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL

Se declare la ineficacia de la Resolución Directoral N° 074-2020-MINAGRI-PESCS del
11 de marzo de 2020, mediante el cual se resuelve el Contrato N° 12-2019-MINAGRI-
PESCS de fecha 28 de junio de 2019, suscrito con el representante legal del
CONTRATISTA, por haber incurrido en incumplimiento injustificado de obligaciones
contractuales.
SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL

Se ordene el pago de una indemnización de daños y perjuicios provocados como
consecuencia del ejercicio abusivo del derecho de la ENTIDAD de resolver el contrato.
TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL

Ordene a la ENTIDAD asumir los gastos que irrogue la organización del arbitraje
solicitado, incluyendo honorarios arbitrales, gastos administrativos por la organización
Caso N° 07-2020.
del proceso arbitral, así como los costos de la asesoría técnica y legal contratados para
resolver la controversia.
V.1. - ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA PRIMERA

Señala que la RESOLUCIÓN DIRECTORAL resuelve el contrato, alegando un supuesto

incumplimiento en su obligación de presentar el primer entregable en el plazo previsto
contractualmente.
Sin embargo, alega que los términos de referencia del procedimiento de selección N° 08-
2019-MINAGRI-PESCS-CS – Primera Convocatoria, Capítulo III (Requerimiento), numeral
13 “Informes de Avance” establecen que el contratista debe presentar, entre otros:
PRIMER ENTREGABLE
Será presentado en un plazo que no excederá de los sesenta (60) días calendario
contabilizados a partir del día siguiente de la firma del contrato, debe contener lo
siguiente:
Estudio de topografía
Estudio de hidrología
Estudio geológico – geotecnia
Estudio de impacto ambiental
Análisis de riesgo y desastres
Diseño de reservorios
Diseño Hidráulico y estructural del sistema de riego
Indica que el primer entregable no pudo ser presentado dentro de los sesenta (60) días,
según el TDR; ni dentro de los sesenta (60) días posteriores a la entrega del terreno, de
acuerdo al CONTRATO; por causas ajenas a su voluntad.
Así, afirma que las autoridades de la Comunidad de Andamarca no le permitieron el acceso

del consultor como de los especialistas a la laguna Pichccacocha en donde se proyectó la
construcción de la presa, por lo que no pudo realizar las perforaciones de diamantina.
Caso N° 07-2020.
Señala que ello está acreditado mediante el acta de acuerdo de fecha 17 de agosto de
2019, suscrita por las autoridades comunales de Villa San José, Santa Rosa, Moyobamba,
el representante y equipo técnico del CONTRATISTA, así como por el supervisor de
consultoría.
Menciona que tal acontecimiento es de conocimiento de la ENTIDAD, pues dio origen a la

suscripción del acta de suspensión de plazo de ejecución contractual del 20 de septiembre
de 2019, por cuarenta y cinco (45) días computados desde el 20 de setiembre de 2019.
Explica que dicha suspensión no cesó por ese número de días, porque con Carta Notarial
N° 003-2020-MINAGRI-PESCS-1601, la ENTIDAD le comunicó su decisión de ampliar el
plazo hasta el 12 de diciembre de 2019.
Asimismo, refiere que el 16 de enero de 2020, la ENTIDAD le transmitió la Carta Notarial

N° 002-2020-MINAGRI-PESCS-1601, la cual aprobó la ampliación de plazo por treinta y
cinco (35) días calendario, trasladando la presentación del primer entregable del 12 de
diciembre de 2019 al 16 de enero de 2020.
Expone que el mismo 16 de enero de 2020, mediante Carta N° 02-2020-CONSORCIO

RIEGO CHIPAO, solicitó a la ENTIDAD la ampliación de plazo debido a la falta de
disponibilidad de terreno para la ejecución de los trabajos de perforación de diamantina;
pues los comuneros de la Comunidad Campesina de Andamarca se negaron a autorizar la
realización de los referidos trabajos.
Indica que lo anterior se puede comprobar mediante el acta de sesión extraordinaria de

negación para inicio de trabajos de perforación de diamantina suscrita por el Presidente,
Secretario, Presidente de la comisión de riego y otras autoridades de la Comunidad
Campesina de Andamarca.
Da cuenta que dicha solicitud de ampliación fue negada por aún no haber cesado el hecho
generador.
Caso N° 07-2020.
En consecuencia, sostiene que la resolución contractual es arbitraria, pues no se verifica el

supuesto incumplimiento injustificado.
V.2.- ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA SEGUNDA

Señala que son aplicables los artículos 1321, 1351, 1352, 1361, 1362 y 1373 del Código
Civil.
Alega que la ENTIDAD resolvió el CONTRATO de manera abusiva, pues no existía causa
para tal efecto. Así la ENTIDAD abusó del Derecho, pues se extralimitó en la resolución del
CONTRATO sin que exista causa para ella.
V.3.- ARGUMENTOS DEL CONTRATISTA EN RELACIÓN A LA TERCERA

Sostiene que no existe pacto entre las partes respecto del pago de los costos y costas
arbitrales y tampoco se ha señalado nada en el acta de instalación, por lo que el Árbitro
Único deberá fijar a que parte corresponde el pago.
VI.- DE LA CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
VI.1.- FUNDAMENTOS DE HECHO
Refiere que el 26 de julio de 2019, se hizo la entrega del terreno y se dio inicio a la ejecución
contractual.
Indica que el 20 de septiembre de 2019, firmó con el CONTRATISTA el Acta de Suspensión

de Plazo de Ejecución del CONTRATO, conviniendo suspenderlo por cuarenta y cinco (45)
días o hasta que se encuentre solución al impase generado por la comunidad de
Andamarca.
Señala que el 28 de octubre de 2019, se llevó a cabo una reunión en las instalaciones de
la ENTIDAD en la que arribaron a los siguientes acuerdos:
Caso N° 07-2020.
- Los representantes de las comunidades, del Comité de Riego y de la

Municipalidad de Chipao sustenta que el proyecto sí cuenta con libre
disponibilidad hídrica.
- Ante la negativa de autorización de pago a las lagunas por parte de la
Comunidad de Andamarca, para poder culminar con los estudios de diamantina,
se propone el acceso a través de otra ruta que queda completamente en la
jurisdicción de Chipao, para cuya apertura comunican que requieren de veinte
(20) días calendario contados a partir del 02 de noviembre de 2019.
Manifiesta que el 29 de octubre de 2020, mediante el Oficio N° 399-2019-ALC-MDCH/A, el

Alcalde de la Municipalidad Distrital de Chipao comunicó que se iniciaría con la apertura de
un acceso a las lagunas para poder proceder con los estudios de perforación diamantina,
comunicando que se daría inicio el 02 de noviembre de 2019 y que se requerían veinte (20)
días calendario para su culminación.
Sostiene que el 29 de octubre de 2020, a través de la Carta N° 025-2019-CONSORCIO

RIEGO CHIPAO-WFM7RC, el CONTRATISTA solicitó la ampliación del plazo de la
suspensión del plazo de ejecución del CONTRATO hasta la culminación de la apertura del
acceso señalado.
Menciona que el 13 de noviembre de 2019, mediante el Oficio N° 408-2019-ALC-MDCH/A,

el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Chipao comunicó inconvenientes en el proceso
de apertura del acceso hacia la laguna Pichccaccocha, el cual estaría terminando el 12 de
diciembre de 2019.
Expone que el 13 de diciembre de 2019, a través de la Carta N° 028-2019/PROVER-

PESCS-CH, el supervisor comunicó que el acceso con trocha carrozable había sido
concluido en virtud del compromiso adquirido por la Municipalidad Distrital de Chipao.
Que, dicho acceso debería ser previsto en el expediente técnico como alternativa al
proyectado en el perfil, el cual se ubicaba en la C.C. Andamarca. Asimismo, señala que,
mencionó lo siguiente: “En cuanto a la oposición de la CC Andamarca a la ejecución del
Caso N° 07-2020.
proyecto, esta carece de sustento legal alguno, ya que no se puede impedir el acceso a los
recursos naturales del estado por parte de otras comunidades”.
Afirma que el 23 de diciembre de 2019, mediante Carta N° 030-2019-PROVER-PESCS-

CH, el supervisor emitió opinión complementaria sobre la solicitud de ampliación de
suspensión de plazo de ejecución, precisando que la supervisión lo consideraba
procedente, pues los trabajos de acceso de la trocha carrozable ya habían sido concluidos.
Indica que a través de la Carta N° 001-2020/PROVER-PESCS-CH, el supervisor emitió

opinión favorable respecto a la ampliación de plazo presentado por el CONTRATISTA.
Así, señala que el 07 de enero de 2020, mediante Informe N° 0002-2020-MINAGRI-PESCS-

1606 del 07 de enero de 2020, se emitió opinión favorable sobre la solicitud de ampliación
de plazo presentada por el CONTRATISTA.
Asimismo, sostiene que el 15 de enero de 2020, mediante la Carta Notarial N° 003-2020-

MINAGRI-PESCS-1601, comunicó al CONTRATISTA su decisión de ampliar el plazo de
ejecución del CONTRATO hasta el 12 de diciembre de 2019, fecha en que terminó
satisfactoriamente la construcción de la trocha carrozable desde Soraccasa hacia la laguna
de Pichccaccocha.
En ese contexto, refiere que el 15 de enero de 2020, a través de la Carta Notarial N° 002-
2020-MINAGRI-PESCS-1601 comunicó al CONTRATISTA la aprobación de la ampliación
de plazo por treinta y cinco (35) días calendario, los cuales iniciaban el 12 de diciembre de
2019 y culminaban el 16 de enero de 2020.
Expresa que el 16 de enero de 2020, mediante Carta N° 02-2020-CONSORCIO RIEGO

CHIPAO, el CONTRATISTA le solicitó la ampliación de plazo debido a la falta de
disponibilidad de terreno para la ejecución de los trabajos de perforación de diamantina;
pues los comuneros de la Comunidad Campesina de Andamarca se negaron a autorizar la
realización de los referidos trabajos.
Caso N° 07-2020.
En ese sentido, manifiesta que el 23 de enero de 2020, mediante Carta Notarial N° 006-
2020-MINAGRI-PESCS-1601, le comunicó al CONTRATISTA la improcedencia de su
pedido.
Señala que el 30 de enero de 2020, mediante Carta Notarial N° 011-2020-MINAGRI-

PESCS-1601, le requirió al CONSTRATISTA presentar el primer entregable de la
elaboración del expediente técnico, dentro del plazo de tres (03) días calendario.
Sostiene que nuevamente, el 11 de febrero de 2020, mediante Carta Notarial N° 19-2020-

MINAGRI-PESCS-1601, requirió al CONTRATISTA la presentación del primer entregable
de la elaboración del expediente técnico, en el plazo de tres (03) días, bajo apercibimiento
de resolución del CONTRATO.
Finalmente, afirma que el 11 de marzo de 2020, resolvió el CONTRATO a través de la

Resolución Directoral N° 074-2020-MINAGRI-PESCS, que fue comunicada al
CONTRATISTA a través de la Carta Notarial N° 028-2020-MINAGRI-ESCS-1601.
VI.2.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA PRIMERA PRETENSIÓN

PRINCIPAL DE LA DEMANDA
Alega que el perfil técnico del proyecto contemplaba el acceso a la laguna Pichccaccocha
a través de la comunidad de Andamarca en el distrito de Carmen Salcedo, hecho que
generó la negativa de acceso por parte de la citada comunidad y, como consecuencia, se
suspendió el plazo de ejecución del servicio de consultoría.
Sin embargo, expresa que el hecho concluyó con la construcción de un acceso hacia dicha
laguna, a través del distrito de Chipao, que se comprueba con lo señalado por el supervisor
a través de las Cartas N° 028 y 030-2019-PROVER-PESCS-CH del 13 y 23 de diciembre
de 2019, respectivamente.
En relación a lo anterior, afirma que a través de la Carta Notarial N° 003-2020-MINAGRI-

PESCS-1601, comunicó que correspondía la ampliación de la suspensión del plazo hasta
el 12 de diciembre de 2019, fecha en que se terminó satisfactoriamente la construcción de
la trocha carrozable desde Soraccasa hacia la laguna Pichccaccocha.
Caso N° 07-2020.
En virtud de ello, sostiene que la causal para la suspensión del plazo contractual culminó
con la apertura del acceso hacia la citada laguna, trabajo que fue efectuado por la
Municipalidad Distrital de Chipao.
Así señala que, desde el 12 de diciembre de 2019, el CONTRATISTA contaba con la

accesibilidad necesaria a efectos de continuar con los estudios correspondientes en la
referida laguna.
De ese modo, indica que los plazos para la presentación del primer entregable son como a
continuación se señala:
Alega que, mediante Carta N° 002-2020-CONSORCIO RIEGO CHIPAO/WFR-RC, el

CONTRATISTA señaló que recién el 14 de enero de 2020, inició con los preparativos para
el reinicio de las actividades de geología y geotécnica y realizaron una visita de inspección
a la trocha carrozable para el ingreso de la maquinaria de perforación diamantina.
Señala que dicha afirmación del CONTRATISTA corrobora que, desde el 12 de diciembre
de 2019 (fecha en que concluyó el impedimento), hasta el 14 de enero de 2020, no había
realizado ningún tipo de trabajo en campo, lo que demuestra la desidia del CONTRATISTA.
Subraya que a escasos dos (02) días del plazo para la presentación del primer entregable
(14 de enero de 2020), pretendió iniciar los trabajos de geología y geotecnia.
Asimismo, refiere que mediante Carta N° 003-2020/PROVER-PESCS-CH del 22 de enero

de 2020, el supervisor advirtió que el CONTRATISTA no mostraba predisposición para
Caso N° 07-2020.
continuar con la prestación, conforme al literal b de las conclusiones; así como también
recomendó a la ENTIDAD aperciba al CONTRATISTA de cumplir con sus obligaciones,
conforme el literal c.
Menciona que de acuerdo a las Bases Integradas, el primer entregable debía ser
presentado dentro de los sesenta (60) días de iniciado el plazo contractual, que ello
constituía una obligación esencial de parte del CONTRATISTA y que esta no fue cumplida
en plazo y forma establecidos en el CONTRATO y los términos de referencia.
Refiere que, en razón de ello aplicó el procedimiento de resolución contractual contenido

en el artículo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, de acuerdo a lo
siguiente:
En conclusión, señala que ha demostrado fehacientemente el incumplimiento injustificado

de las obligaciones contractuales del CONTRATISTA, pues éste no presentó el primer
entregable ni atendió los apercibimientos efectuados; en consecuencia, está justificado que
la ENTIDAD haya activado el procedimiento de resolución contractual.
VI.3.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA SEGUNDA PRETENSIÓN

Alega que ha quedado demostrado el incumplimiento de las obligaciones contractuales del

CONTRATISTA, por lo que resulta ilógico el pedido de indemnización que solicita.
Caso N° 07-2020.
VI.4.- ARGUMENTOS DE LA ENTIDAD EN RELACIÓN A LA TERCERA PRETENSIÓN

Sostiene que al haber demostrado que la demanda del CONTRATISTA carece de sustento
técnico y jurídico, este debe asumir la totalidad de los gastos arbitrales.
VII.- ALEGATOS Y ESCRITOS COMPLEMENTARIOS
VII.1.- CONTRATISTA
Mediante escrito de fecha 26 de febrero de 2021, el CONTRATISTA presentó escrito con

sumilla “Presentamos Escrito Complementario”, sosteniendo lo siguiente:
- En relación a la Primera Pretensión Principal, que la resolución contractual de la

ENTIDAD es un acto arbitrario, pues no incumplió con su obligación de presentar
el primer entregable y que ello obedece a hechos ajenos a su voluntad, como la
falta de disponibilidad del terreno.
- Que la ENTIDAD tenía pleno conocimiento de que se encontraba impedido de
ingresar a la laguna Pichccacocha por los comuneros de la Comunidad
Campesina de Andamarca, por lo que no era posible realice las actividades
vinculadas al primer entregable, esto es, estudios de geología y geotecnia.
- Que mediante carta N° 002-2020-CONSORCIO RIEGO CHIPAO-WFM/RC de
fecha 16 de enero de 2020, solicitó ampliación de plazo de la prestación por la
persistencia del problema social respecto a la disponibilidad hídrica o ingreso a
la laguna Pichccaccocha, la que fue declarada improcedente porque el hecho
generador del atraso aún no había concluido.
En ese contexto, señala que el requerimiento de cumplimiento de obligaciones que

realizó la ENTIDAD es un acto arbitrario, pues estaba impedido de entregar el primer
entregable por una causa ajena a su voluntad.
Asimismo, indica que la resolución del CONTRATO también es un acto arbitrario, pues
se basa en el incumplimiento de obligaciones que no le son atribuibles.
Caso N° 07-2020.
Expone que, si bien el ingreso a la laguna se superó con la construcción de una troza
carrozable por la Comunidad de Chipao, otra controversia se presentó en torno a la
ubicación de la laguna, por lo que mediante Carta N° 033-2019-Consorcio Riego
Chipao-WFM/RC solicitó a la Dirección de Catastro y Formalización Rural, le aclare los
límites territoriales entre las comunidades de Andamarca del Distrito de Carmen
Salcedo y la Comunidad de Moyobamba perteneciente al Distrito de Chipao, por causa
de la ubicación jurisdiccional de la laguna Pichccaccocha.
Apunta que, a través del Informe N° 002-2020.GRA/GG-GRDE-DRAA-DCFR-

SDCCN/EDAB de fecha 15 de enero de 2020, la Dirección Regional Agraria Ayacucho
– Oficina de Catastro y Formalización Rural, le informó que, de acuerdo a las
coordenadas brindadas, estas recaen sobre el Territorio de la Comunidad Campesina
de Andamarca, no habiendo sido esta comunidad considerada en el Proyecto, conforme
se aprecia del CONTRATO, por cuanto la comunidad considerada era la de Chipao.
Indica que, mediante Carta N° 002-2020-CONSORCIO RIEGO CHIPAO-WFM/RC de

fecha 16 de enero de 2020, anexó el acta de sesión extraordinaria de negación para
inicio de trabajos de perforación de diamantina que celebraron las autoridades de la
Comunidad Campesina de Andamarca y el CONTRATISTA.
Señala que ha quedado acreditado que la ENTIDAD conocía de la persistencia de las

discrepancias existentes respecto a la libre disponibilidad de ingreso a la laguna
Pichccacocha, es decir, si estaba ubicada en la Comunidad de Chipao o Andamarca.
Así, la ENTIDAD no puede fundamentar que la resolución del CONTRATO es un

incumplimiento injustificado, pues el retraso en la presentación del primer entregable
fue por causa de un hecho ajeno a su voluntad.
En relación a la Segunda Pretensión Principal, que ha ofrecido un peritaje contable el

cual ha concluido con el monto por indemnización por la ilegal y arbitraria resolución
contractual ascendente a S/. 117,803.81 soles.
En ese contexto, refiere que el lucro cesante asciende a S/. 23,903.76; el daño
emergente a S/. 62,927.20 y el daño moral a S/. 30,000.00 más los intereses generados.
Caso N° 07-2020.
Manifiesta que existe abuso de derecho por parte de la ENTIDAD, pues fundó la
resolución contractual en un supuesto incumplimiento injustificado en la presentación
del primer entregable, cuando sabía que el retraso se encontraba justificado.
En relación a la Tercera Pretensión Principal, señala que habiendo quedado

demostrado el actuar arbitrario de la ENTIDAD, es justo que ella cubra con el pago total
en que ha incurrido por verse forzado a hacer valer sus derechos antes esta instancia.
VII.2.- ENTIDAD
Mediante escrito con sumilla “i) Apersonamiento. ii) Presentamos Alegatos y

Conclusiones Finales” de fecha 24 de marzo de 2021, la ENTIDAD expuso, en relación
a la Primera Pretensión Principal que en las Bases Integradas se encontraba claramente
establecido como obligación del CONTRATISTA la presentación de tres (03)
entregables, donde el primero sería entregado a las sesenta (60) días de iniciado el
plazo contractual, debiendo contener el estudio de topografía, estudio de hidrología,
estudio geológico – geotecnia, estudio de impacto ambiental, análisis de riego y
desastres, diseños de reservación, diseño hidráulico y estructural del Sistema de Riego,
todos ellos esenciales para el desarrollo del Expediente Técnico del Proyecto.
En ese contexto, indica que el CONTRATISTA no presentó el primer entregable.
Refiere que en el perfil técnico del proyecto se contemplaba el acceso a la laguna

Pichccacocha a través de la Comunidad de Andamarca en el distrito de Carmen
Salcedo.
Así, indica que dicho hecho generó la negativa de acceso por parte de la Comunidad
de Andamarca y la posterior suspensión de ejecución del CONTRATO; sin embargo,
manifiesta que tal evento terminó con la construcción del acceso hacia la laguna por
un tramo que se encuentra totalmente en el distrito de Chipao, lo que se acredita con
la Carta N° 028-2019/PROVER-PESCS-CH de fecha 13 de diciembre de 2019 y la
Carta N° 030-2019/PROVER-PESCS-CH de fecha 23 de diciembre de 2019.
Caso N° 07-2020.
Afirma que con Carta Notarial N° 003-MINAGRI-PESCS-1601 el PESCS comunicó la

ampliación de la suspensión del plazo hasta el 12 de diciembre de 2019, fecha en la
que terminó satisfactoriamente la construcción de la trocha carrozable desde
Soraccasa hacia la laguna Pichccaccocha, poniéndose fin al problema suscitado.
En esa línea, refiere que la suspensión del plazo contractual culminó con la apertura
del acceso hacia la laguna Pichccaccocha realizada por la Municipalidad Distrital de
Chipao, por lo que desde el 12 de diciembre de 2019 el CONTRATISTA contaba con
el acceso a la citada laguna a fin de realizar los estudios correspondientes.
Así, menciona que los plazos para la presentación del primer entregable son como
sigue:
Sostiene que el CONTRATISTA mediante Carta N° 002-2020-CONSORCIO RIEGO

CHIPAO/WFM-RC menciona que recién el 14 de febrero de 2020, iniciaron los
preparativos para el reinicio de las actividades de geología y geotecnia y realizaron una
vista de inspección de la trocha carrozable para el ingreso de la máquina de perforación
diamantina.
Que lo anterior corrobora que, desde el 12 de diciembre de 2019, fecha en la que

concluyó el acceso a la laguna Pichccaccocha hasta el 14 de enero de 2020, fecha en
que el CONSTRATISTA comunicó su visita a campo, el CONTRATISTA no realizó
visitas ni trabajos en campo, aun cuando el acceso estaba disponible, lo que muestra
desidia de su parte. Añade que, a escasos dos días de la culminación del plazo para la
Caso N° 07-2020.
presentación del primer entregable pretendió reiniciar los trabajos de geología y

geotecnia para los cuales se habilitó el acceso carrozable.
Precisa que, oportunamente, con Carta N° 003-2020/PROVER-PESCS-CH de fecha 22

de enero de 2020, el supervisor advirtió que el CONTRATISTA no mostraba
predisposición de continuar con la Elaboración del Proyecto, lo que corrobora su
inactividad desde la apertura del acceso a la laguna de Pichccacocha.
En ese sentido, alega que procedió a resolver el CONTRATO conforme lo establecido

en el artículo 165 del RLCE, de la siguiente manera:
Concluye que se ha demostrado el incumplimiento injustificado del CONTRATISTA,

pues no presentó el primer entregable y no atendió los apercibimientos efectuados, por
lo que correspondía resolver el CONTRATO.
En relación a la Segunda Pretensión Principal, señala que el CONTRATISTA presentó

una pericia contable, de donde se extrae las siguientes pretensiones de indemnización:
- Lucro cesante. – Solicita S/. 23,903.76 por las utilidades dejadas de percibir en
relación a la oferta económica.
En relación a ello la ENTIDAD señala que el valor de las utilidades asciende a S/.
21,549.76 considerando que el CONTRATISTA ganó la adjudicación con una oferta
económica del 90% del valor referencial.
Caso N° 07-2020.
Así, indica que el CONTRATISTA pretende sorprender al Árbitro Único al mostrar la

estructura de costos del procedimiento de selección como si fuera su oferta económica,
siendo que su oferta económica se ajusta al 90% del valor referencial, por lo que la pericia
no se ajustaría a la realidad.
- Daño emergente. – Solicita S/. 62,927.20 por los gastos realizados en relación al primer
entregable.
Al respecto, precisa que cuando resolvió el CONTRATO, el CONTRATISTA no presentó

ningún estudio o documento que haya podido ser de utilidad a la ENTIDAD para continuar
con la elaboración del expediente técnico, habiéndose iniciado la formulación con un nuevo
contratista el cual cumplió a cabalidad los plazos establecidos, habiendo sido aprobado el
Expediente Técnico mediante Resolución Director N° 300-2020-MINAGRI-PESCS/1601.
- Daño moral. – Solicita S/. 30,000.00.
Refiere que el CONTRATISTA no presentó evidencia para acreditarlo y que el daño ha sido
causado por él.
Indica que está acreditado que el CONTRATISTA incumplió sus obligaciones y, por tanto,
es ilógico que pretenda se le indemnice.
En relación a la Tercera Pretensión Principal, que habiendo demostrado que las

pretensiones formuladas por el CONTRATISTA carecen de sustento técnico y jurídico, le
corresponde asumir la totalidad de los gastos arbitrales que demande la tramitación del
Finalmente, concluye señalando lo siguiente:
- El CONTRATISTA no ha remitido ningún avance físico del estudio, así como ninguno
de los estudios básicos establecidos como parte de su primer entregable pese haber
sido requerido notarialmente su presentación.
Caso N° 07-2020.
- El CONTRATISTA no ha presentado argumentos nuevos de los ya presentados

anteriormente, por lo que, con el informe pericial no adjunta pruebas nuevas que
sustenten fehacientemente en cuanto a sus pretensiones formuladas.
- Concluye del análisis y evaluación efectuado a los medios de prueba e Informe

Pericial por parte del Consorcio y Peritos, que debe ser DESESTIMADO de
plano por el Árbitro Único, toda vez que pone en tela de Juicio la Objetividad,
imparcialidad, prudencia en el análisis de los hechos constatados ya que no
guardan razonable relación de equivalencia como resultado de sus
cuantificaciones y/o cuantías calculadas.
Acota que el objeto del Informe Pericial es colaborar con el Árbitro Único, o con la parte
que lo encarga, en determinar, explicar, esclarecer y/o cuantificar determinados aspectos
relacionados con la controversia como pueden ser cuantías, plazos, cumplimiento de
obligaciones, cumplimiento de expediente técnico, pagos, etc., necesarios para la toma
de decisiones por parte del Árbitro.
Que se debe tener en claro que el Árbitro Único no se encuentra obligado a tomar en
cuenta de manera íntegra, el resultado y conclusiones de la pericia contable.
Finalmente, ha demostrado los incumplimientos injustificados del CONTRATISTA, por lo

que sus pretensiones deben ser declaradas infundadas.
VIII.- CUESTIONES PRELIMINARES
Antes de de analizar la materia controvertida, corresponde confirmar lo siguiente: (i) que

el Tribunal Arbitral Unipersonal se constituyó conforme se consigna en la Resolución N°
01 de fecha 03 de septiembre de 2020, (ii) que el calendario procesal fue determinado
inicialmente con la participación de ambas partes y luego modificado en función de lo
solicitado por el consorcio en su escrito del 26 de febrero de 2021; (iii) que el
CONSORCIO presentó su escrito de demanda dentro del plazo dispuesto; (iv) que la
ENTIDAD fue debidamente emplazada con la demanda y la contestó; (v) que las partes
tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus medios probatorios e,
inclusive se desarrolló la audiencia de debate pericial y alegatos; y, (vi) que, el Árbitro
Caso N° 07-2020.
Único está procediendo a laudar dentro del plazo que corresponde a las reglas de este
proceso.
IX.- ANALISIS
IX.1.- ANÁLISIS SOBRE LA PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA DEMANDA
Que, se declare la ineficacia de la Resolución Directoral N° 074-2020-

MINAGRI-PESCS del 11 de marzo de 2020, mediante el cual se resuelve el
Contrato N° 12-2019-MINAGRI-PESCS de fecha 28 de junio de 2019,
suscrito con el representante legal del CONTRATISTA, por haber incurrido
en incumplimiento injustificado de obligaciones contractuales.
Mediante carta notarial Nº 0713-2020 de fecha 12 de marzo de 2020, la entidad resolvió

el CONTRATO alegando que el CONTRATISTA incumplió sus obligaciones. Es por ello
que el CONTRATISTA solicita que se declare la nulidad de dicha resolución; mientras
que la entidad pretende que se declare la validez de la resolución contractual que
practicó.
A efectos de dilucidar la validez o no de la resolución del CONTRATO efectuada por la

entidad, el Tribunal Arbitral analizará: i) el derecho de la ENTIDAD para resolver el
CONTRATO, (ii) las causales de resolución alegadas y (iii) el procedimiento
correspondiente.
(i) El derecho de la entidad a resolver el CONTRATO
En primer lugar, para analizar la existencia del derecho de la parte demandada a

resolver el contrato, conviene hacer referencia al mismo. En la cláusula décimo cuarta:
responsabilidad de las partes se establece lo siguiente:
La citada cláusula se remite a la LCE y al RLCE. Precisamente, el numeral 3 del artículo

32 de la LCE, dispone lo siguiente:
Caso N° 07-2020.
“32.3. Los contratos regulados por la presente norma incluyen

necesariamente y bajo responsabilidad las cláusulas referidas a: Garantías,
b) Anticorrupción, c) solución de controversias y d) resolución de contrato
por incumplimientos, conforme a lo previsto en el reglamento.
El artículo 36 de la LCE, establece lo siguiente:
“Artículo 36. Resolución de contratos.

36.1 Cualquiera de las partes puede resolver el contrato, por caso fortuito o
fuerza mayor que imposibilite de manera definitiva la continuación del
contrato, por incumplimiento de sus obligaciones conforme lo establecido en
el reglamento, o por hecho sobreviniente al perfeccionamiento del contrato
que no sea imputable a alguna de las partes.
36.2 Cuando se resuelva el contrato por causas imputables a alguna de las

partes, se debe resarcir los daños y perjuicios ocasionados. No corresponde
el pago de daños y perjuicios en los casos de corrupción de funcionarios o
servidores propiciada por parte del contratista, de conformidad a lo
establecido en el artículo 11.
En concordancia con lo anterior, conviene remitirse al artículo 164 del RLCE el cual
dispone lo siguiente:
Artículo 164. Causales de resolución

164.1. La Entidad puede resolver el contrato, de conformidad con el artículo
36 de la Ley, en los casos en que el contratista: a) Incumpla
injustificadamente obligaciones contractuales, legales o reglamentarias a su
cargo, pese a haber sido requerido para ello; b) Haya llegado a acumular el
monto máximo de la penalidad por mora o el monto máximo para otras
penalidades, en la ejecución de la prestación a su cargo; o c) Paralice o
reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación, pese a haber sido
requerido para corregir tal situación.
Caso N° 07-2020.
164.2. El contratista puede solicitar la resolución del contrato en los casos

en que la Entidad incumpla injustificadamente con el pago y/u otras
obligaciones esenciales a su cargo, pese a haber sido requerida conforme
al procedimiento establecido en el artículo 165.
164.3. Cualquiera de las partes puede resolver el contrato por caso fortuito,
fuerza mayor o por hecho sobreviniente al perfeccionamiento del contrato
que no sea imputable a las partes y que imposibilite de manera definitiva la
continuación de la ejecución del contrato.
Y el artículo 165 del RLCE, sostiene que:
Artículo 165. Procedimiento de resolución de contrato

165.1. Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la
parte perjudicada requiere mediante carta notarial que las ejecute en un
plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento de resolver el contrato.
165.2. Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura
o sofi sticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos
mayores, pero en ningún caso mayor a quince (15) días. En caso de
ejecución de obras se otorga un plazo de quince (15) días.
165.3. Si vencido dicho plazo el incumplimiento continúa, la parte
perjudicada puede resolver el contrato en forma total o parcial, comunicando
mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato. El contrato queda
resuelto de pleno derecho a partir de la recepción de dicha comunicación.
165.4. La Entidad puede resolver el contrato sin requerir previamente el
cumplimiento al contratista, cuando se deba a la acumulación del monto
máximo de penalidad por mora u otras penalidades o cuando la situación de
incumplimiento no pueda ser revertida. En estos casos, basta comunicar al
contratista mediante carta notarial la decisión de resolver el contrato.
Como se puede apreciar, el contrato, la LCE y el RLCE facultan a la Entidad a resolver

el contrato cuando el contratista incumpla sus obligaciones. Para ello, la Entidad
primero debe hacer un requerimiento previo y otorgar un plazo de subsanación,
vencido el cual recién podrá aplicar la resolución contractual. Excepcionalmente, se
puede omitir el requerimiento previo en los siguientes casos: a) acumulación del
Caso N° 07-2020.
monto máximo de penalidad y b) la situación de incumplimiento no pueda ser

revertida.
Habiéndose establecido el marco teórico y los presupuestos para que la ENTIDAD

ejerza válidamente su derecho a resolver el CONTRATO, corresponde revisar los
términos de la resolución contractual practicada por la ENTIDAD.
Mediante carta notarial Nº 0713-2020 de fecha 12 de marzo de 2020, la entidad

resolvió el CONTRATO alegando que el CONTRATISTA incumplió sus obligaciones,
indicado lo siguiente:
Y si nos remitidos al cuerpo de la Resolución Directoral referida, advertimos lo

siguiente:
“(…)
Caso N° 07-2020.
(…)”
Como se puede apreciar, la ENTIDAD alegó la situación de incumplimiento, por lo

cual se acogió a lo dispuesto en el numeral 165.1 del artículo 165º del RLCE y resolvió
el CONTRATO con requerimiento previo, efectuado mediante carta notarial N 019-
2020-MINAGRI-PESCS-1601 de fecha 10 de febrero de 2020.
Pues bien, continuando con el análisis de la resolución contractual, ahora es

necesario que el Árbitro Único verifique si el CONTRATISTA incumplió sus
obligaciones contractuales.
(ii) La causal de resolución alegada por la ENTIDAD.
En la comunicación de resolución del contrato, se observa que la entidad,

específicamente, invocó el siguiente incumplimiento del contratista: Incumplimiento
injustificado de sus obligaciones contractuales por no haber cumplido con presentar el
primer entregable dentro del plazo de 60 días calendario.
Por su parte, el contratista sostiene que no incumplió sus obligaciones, pues los
retrasos y problemas que afectaron la ejecución de la prestación a su cargo no le eran
imputables ni tenían la condición de injustificados.
Caso N° 07-2020.
Al respecto, debe mencionarse que sólo los incumplimientos injustificados generan

a la Entidad el derecho a resolver el contrato. Así lo establece el artículo 164 del
reglamento:
Artículo 164.- Causales de resolución.

164.1 La Entidad puede resolver el contrato, de conformidad con el artículo
36 de la Ley, en los casos en los que el contratista:
a) Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o
b) Haya llegado a acumular el monto máximo de la penalidad por mora o el
monto máximo para otras penalidades, en la ejecución de la prestación a su
cargo;
c) Paralice o reduzca injustificadamente la ejecución de la prestación, pese
a habar sido requerido para corregir tal situación. (…).” (Énfasis agregado)
Teniendo ello en cuenta, se evaluará si se configuraron los incumplimientos imputados

al CONTRATISTA y si los mismos fueron injustificados.
a. Incumplimiento injustificado de sus obligaciones contractuales por no haber

cumplido con presentar el primer entregable dentro del plazo de 60 días calendario.
Ambas partes reconocen que el plazo de ejecución contractual, computado desde el

día siguiente de efectuada la entrega del terreno, era de 90 días calendario y que el
primer entregable debería presentarse en un plazo que no excedería los 60 días
calendario contabilizados a partir del día siguiente de la firma del contrato.
Reconocen también que con fecha 20 de septiembre de 2019, suscribieron el Acta de

suspensión del plazo de ejecución del contrato número 012-2019-MINAGRI-PESCS
conviniendo en la suspensión del plazo por 45 días o hasta que se encuentre solución
al impase generado por la comunidad de Andamarca; condiciones, cualquiera de ellas
que se computarían desde el 20 de septiembre de 2019.
Coinciden en señalar que como la razón que justificó la suspensión no cesó en el plazo
convenido, mediante Carta Notarial N 003-2020.MINAGRI-PESCE-1601, de fecha 15
Caso N° 07-2020.
de enero de 2020, notificada el día inmediato siguiente, la Entidad dispuso ampliar la

suspensión hasta el 12 de diciembre de 2019, fecha que terminó satisfactoriamente la
construcción de la trocha carrozable desde Socaccassa hacia la laguna
Pichccaccocha. Y, como consecuencia de ello, también el 16 de enero de 2020, la
Entidad notificó al contratista la Carta notarial N 002-2020-MINAGRI-PESCS-1601, que
disponía aprobar la solicitud de ampliación de plazo, por lo que la presentación del
primer entregable se realizaría el 16 de enero de 2020, conforme se señalaba en el
Informe N 0002-2020.
La ENTIDAD, inclusive, respecto de la suspensión acordada y ampliaciones de plazo

aprobadas, en el numeral 8 de literal C de su escrito de contestación de demanda,
sostuvo que los plazos se habían modificado de la siguiente manera:
En ese contexto, se ha podido verificar que la suspensión del plazo de ejecución

contractual desde el 20 de septiembre de 2019 y, adicionalmente, la aprobación del
plazo de ejecución contractual hasta el 12 de diciembre de 2019 y luego hasta el 16 de
enero de 2020, constituyen situaciones ajenas a la voluntad del contratista o, en todo
caso, no imputables al contratista, pero sí reconocidas y aprobadas por la entidad que
han modificado la ruta crítica o el calendario programado de actividades o el plazo de
ejecución contractual previsto en el numeral 13 del Capitulo III del requerimiento de las
Bases integradas de procedimiento de selección adjudicación simplificada N 008-2019-
MINAGRI-PESCE, en conjunción con lo previsto en la cláusula quinta del CONTRATO.
En consecuencia, estando acreditado objetivamente que el mayor tiempo transcurrido

después del 23 de septiembre de 2019, no le resultaba imputable al CONTRATISTA,
se concluye que, en el marco de lo dispuesto en el literal a) del artículo 164 del RLCE,
Caso N° 07-2020.
la entidad no estaba habilitada para exigir el cumplimiento de la prestación,

específicamete cumplir con el depósito del primer entregable a los 60 días calendario
contabilizados a partir del día siguiente de la firma del contrato o a partir de ocurrida la
entrega del terreno, según acta registrada el 25 de julio de 2019, dado que no se había
configurado el incumplimiento injustificado de la obligación referida.
Luego de analizar los hechos y argumentos esgrimidos por las partes, en este acápite
el Árbitro Único concluye que no se ha configurado el incumplimiento que la Entidad
imputó al contratista y que utilizó como causal para resolver el CONTRATO.
Ahora, si bien es clara la causal imputada al determinar que el incumplimiento

injustificado ocurre por la falta de presentación del entregable primero dentro del plazo
de 60 días calendario establecidos en las Bases, cierto es también que, en los hechos,
la discusión se centra en determinar si, vencido el 16 de enero de 2020, el contratista
estaba habilitado o no para cumplir con el primer entregable; razón por la que,
independientemente de lo antes determinado, corresponde al Árbitro Único, abordar el
asunto controvertido y resolverlo.
Al respecto, la ENTIDAD sostiene que desde el 12 de diciembre de 2020, en adelante,

por haber cesado la causal que imposibilitada la apertura de acceso hacia la laguna, el
CONTRATISTA estaba en condición de acceder al lugar para continuar con los
estudios que le permitan cumplir con el primer entregable.
Por su lado, el CONTRATISTA señala que la Carta Notarial N 003-2020.MINAGRI-

PESCE-1601, que dispuso ampliar la suspensión hasta el 12 de diciembre de 2019, y
la Carta notarial N 002-2020-MINAGRI-PESCS-1601, que dispuso aprobar la solicitud
de ampliación de plazo hasta el 16 de enero de 2012, le fueron, ambas, notificadas el
mismo 16 de enero de 2021, por lo que le resultaba imposible disponer la ejecución de
la prestación a su cargo, por un periodo que ya transcurrido. Además, sostiene que la
imposibilidad de ejecutar la prestación se debe a que existe el acta 1 de sesión
extraordinaria de negación para inicio de trabajos de perforación diamantina de fecha
15 de enero de 2021, celebrada entre su representante común y las autoridades de la
1
Hecho distinto y posterior al que motivara la suspensión del plazo de ejecución desde el 20 de septiembre al
12 de diciembre de 2019.
Caso N° 07-2020.
comunidad campesina de Andamarca, que contiene el siguiente acuerdo:
En ese contexto, el Árbitro Único ha podido verificar que si bien el contratista ha

revelado en la carta N 002-2020-CONSORCIO RIEGO CHIPAO de fecha 16 de enero
de 2020, que con fecha 12 de diciembre de 2019, conocía que la apertura de la trocha
carrozable había concluido, con lo que era posible acceder al lugar para ejecutar la
prestación, lo cierto es que el incumplimiento contractual que le imputa la ENTIDAD
está vinculado a la falta de presentación del entregable primero al vencimiento del plazo
para ejecutar la prestación, ocurrido el 16 de enero de 2020, y no por la inejecución de
prestaciones antes del vencimiento del referido plazo.
Entonces, si bien la ejecución tardía o reducida de las prestaciones a su cargo puede

ser causal de resolución a la luz de lo previsto en el literal c) del numeral 164.1 del
art´164 del RLCE, lo cierto es que la causal atribuida al CONTRATISTA fue distinta,
específicamente, la prevista en el literal a) del mismo numeral; por lo que el análisis de
la controversia solo versará sobre esta última causal.
Ahora, respecto del acta de sesión extraordinaria de negación para inicio de trabajos
de perforación diamantina de fecha 15 de enero de 2021, celebrada entre el
Caso N° 07-2020.
representante común del CONTRATISTA y las autoridades de la comunidad

campesina de Andamarca, la ENTIDAD no ha expresado posición en su escrito de
contestación de demanda y, antes, tampoco, en la Carta notarial N 011-2020-
MINAGRI-PESCE-1601 de fecha 29 de enero de 2020 (primer apercibimiento); en la
Carta notarial N 019-2020-MINAGRI-PESCE-1601, de fecha 10 de febrero de 2020
(segundo apercibimiento); y, en la Resolución Directoral N 074-2020-MINAGRI-
PESCE-1601 de fecha 11 de marzo de 2020, con la que se dispone, entre otros
extremos, resolver el contrato.
Sin embargo, es en el Informe N 0027-2020-MINAGRI-PESCS-1006 de fecha 22 de

enero de 2020, elaborado con motivo de sustentar la Carta notarial N 006-2020-
MINAGRI-PESCE-1601, también del 22 del mismo mes, por la que comunica al
CONTRATISTA la improcedencia de la ampliación de plazo, que la ENTIDAD sostiene
conocer del problema social de disponibilidad hídrica contenido en el acta de sesión
extraordinaria de negación para el inicio de trabajos de perforación diamantina de fecha
15 de enero de 2021.
En el referido Informe, el representante de la ENTIDAD dispone que la improcedencia

de la solicitud de ampliación de plazo se base en que, a la luz de lo previsto en el
numeral 158.2 del art. 158 del RLCE, el hecho generador del atraso o la paralización
no ha cesado, por lo que el consultor deberá formular su pedido una vez haya conocido
que el cese haya ocurrido. Los términos contenidos en el Informe son:
Al respecto, lo que revela la posición de la ENTIDAD al emitir el Informe N 0027-2020-

Caso N° 07-2020.
MINAGRI-PESCS-1006, es que:
- Conoció del problema social de disponibilidad hídrico contenido en el acta de

sesión extraordinaria de negación para el inicio de trabajos de perforación
diamantina de fecha 15 de enero de 2021, sin que haya expresado oposición o
controvertido su existencia.
- Rechazó la solicitud de ampliación de plazo, señalando que el hecho generador
del atraso o la paralización no había cesado.
- Postuló que el contratista reformule su pedido una vez que el hecho generador
del atraso o la paralización haya cesado.
Sobre el particular, el numeral 158.2 dl artículo 158 del RLCE, establece que:
“(…)
158.2 El contratista solicita la ampliación de plazo dentro de los siete (7) días
hábiles siguientes a la notificación de la aprobación del adicional o de
finalizado el hecho generador del atraso o paralización.
(…)”
Por lo analizado, el Árbitro Único ha verificado que el día 15 de enero de 2020, un día
antes del vencimiento del plazo contractual para la presentación del entregable
primero, el CONTRATISTA estaba imposibilitado por causa atribuible a un tercero, de
ejecutar la prestación que la ENTIDAD le reclama incumplida y que, además, la propia
ENTIDAD, a la fecha de formular el primer y segundo requerimiento notarial y
finalmente disponer la resolución del contrato, estaba enterada de la referida
imposibilidad, sin que haya incorporado en su análisis la situación a fin de valorar la
trascendencia o alcance de sus efectos negativos en el cumplimiento oportuno de la
prestación exigida.
Por las razones expuestas, sobre la falta de presentación del entregable primero el 16
de enero de 2020, el Árbitro Único también concluye que no se ha configurado el
incumplimiento que la ENTIDAD imputó al contratista y que utilizó como causal para
resolver el CONTRATO.
Caso N° 07-2020.
(iii) El procedimiento de resolución contractual por la entidad.
La resolución contractual efectuada por la entidad se amparó en el artículo 164º del

RLCE, el cual faculta a resolver ante el incumplimiento de las obligaciones. En
concordancia con el artículo 165º del RLCE, el incumplimiento de las obligaciones
debe ser injustificado. Entonces, el requisito esencial para resolver un contrato es que
exista un incumplimiento injustificado de las obligaciones.
En este caso, el Árbitro Único ha verificado que al 16 de enero de 2020, en adelante,

no existió incumplimiento injustificado de obligaciones por parte del CONTRATISTA.
Así pues, no se cumplió con el requisito fundamental para realizar la resolución
contractual. Por tanto, la ENTIDAD no estaba facultada a aplicar el procedimiento de
resolución contractual establecido en el artículo 165º del RLCE y no tenía derecho a
resolver el CONTRATO.
En ese sentido, el Árbitro Único considera que la resolución contractual practicada

por la ENTIDAD, mediante carta notarial Nº 0713-2020 de fecha 12 de marzo de 2020,
es injustificada por no existir incumplimiento. Al ser una resolución contractual
inválida, el Árbitro Único concluye que debe declararse la ineficacia de la misma.
Al haberse declarado la ineficacia, se deja sin efecto la resolución contractual

realizada por la ENTIDAD. En consecuencia, el CONTRATO siguió vigente y surtió
efectos entre las partes a partir del 12 de marzo de 2020, fecha en la que la ENTIDAD
inválidamente resolvió el CONTRATO.
Por todo lo expuesto, el Árbitro Único declara fundada la primera pretensión principal
de la demanda.
IX.2.- ANÁLISIS SOBRE LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA DEMANDA
Que, se ordene el pago de una indemnización de daños y perjuicios provocados

como consecuencia del ejercicio abusivo del derecho de la ENTIDAD de resolver
el contrato.
Caso N° 07-2020.
Con escrito N 09, el contratista presentó la pericia contable con el fin de acreditar los
daños y perjuicios ocasionados por la Entidad, por los conceptos de lucro cesante,
daño emergente y daño moral, por las sumas de S/. 24 102.81 soles, S/. 63 451.19
soles y S/. 30 249.81 soles, respectivamente; pericia que no fue observada por la
ENTIDAD en su oportunidad, pero sí cuestionada con oportunidad de desarrollar la
audiencia de debate pericial y en los alegatos.
Al haberse declarado la ineficacia de la decisión de resolución de contrato, se deja

sin efecto la resolución contractual realizada por la ENTIDAD. En consecuencia, el
CONTRATO siguió vigente y surtió efectos entre las partes a partir del 12 de marzo
de 2020, fecha en la que la ENTIDAD inválidamente resolvió el CONTRATO.
En ese contexto, para analizar la pretensión indemnizatoria, surge la pregunta si el

acreedor tiene el derecho a exigir la indemnización de daños y perjuicios sólo cuándo
el incumplimiento de la obligación en especie es ya imposible, o si, por el contrario,
puede hacerlo aunque la obligación sea aún posible.
En nuestro derecho civil, tal como lo propone el CONTRATISTA, no es necesario que

la ejecución directa de la obligación sea imposible para pedir la indemnización de
daños y perjuicios. El acreedor, dentro de los límites que vamos a señalar, puede
renunciar a la prestación en forma específica, y demandar, en cambio, el
resarcimiento en dinero. La doctrina enseña que el hecho de pedir en los casos
necesarios la prestación en forma específica, en lugar del equivalente, no es una
obligación, sino una facultad del acreedor. Y que el acreedor, por consiguiente, puede
elegir el equivalente en dinero.
Si el deudor inejecuta la obligación por dolo, culpa inexcusable o culpa leve, queda
sujeto a la indemnización de daños y perjuicios, a tenor de lo establecido por el
artículo 1321 del Código Civil. Esta norma significa que el deudor doloso o culpable
no tiene por qué ser compelido judicialmente por su acreedor para que cumpla la
obligación en especie. El acreedor puede hacerlo, no hay duda, en caso de que la
prestación aún sea posible, como también puede, a su entera elección, hacérsela
procurar por otro, a costa del deudor, y exigir a éste la indemnización de daños y
perjuicios, porque estos derechos se los concede el artículo 1219 del Código Civil.
Caso N° 07-2020.
Sería injusto, por decir lo menos, que el incumplimiento de la obligación exigiera al

acreedor proseguir una larga controversia destinada a obtener la reparación en
especie. Bien puede el acreedor proveerse, por su parte, de la prestación, y limitarse
a exigir al deudor la indemnización de los daños y perjuicios que le ha irrogado su
incumplimiento.
Esta regla general admite, sin embargo, una excepción. El artículo 1337 del Código
Civil prescribe que cuando por efecto de la morosidad del deudor, la obligación
resultase sin utilidad para el acreedor, éste podrá rehusar su ejecución y exigir el pago
de la indemnización de daños y perjuicios. Si la obligación tiene utilidad para el
acreedor, éste no puede rehusar su ejecución. Sólo podrá, en estos casos, exigir el
pago de los daños y perjuicios moratorias. El acreedor, sin embargo, no está obligado
a esperar indefinidamente la ejecución de la obligación, que es posible y útil, pero que
el deudor rehusa cumplir. Si transcurre un tiempo prudencial desde que el deudor es
constituido en mora y no cumple la obligación, entonces el acreedor tendrá derecho,
sin duda, a exigir la reparación de los daños y perjuicios, prescindiendo de la
ejecución en especie. Este precepto excepcional se justifica porque el acreedor, en
los casos previstos por la norma legal, no tendría interés alguno en rehusar la
prestación en forma específica.
Sin embargo, a la luz del numeral 45.10 del art. 45 de la LCE, que establece que “Las
controversias se resuelven mediante la aplicación de la Constitución Política del Perú,
de la presente Ley y su reglamento, así como de las normas de derecho público y las
de derecho privado; manteniendo obligatoriamente este orden de preferencia en la
aplicación del derecho. Esta disposición es de orden público.”, antes que el Código
Civil, al caso concreto corresponde aplicar la normativa de contratación pública, la
que, particularmente en el numeral 32.6 del art. 32 del RLCE, establece que “El
contratista es responsable de realizar correctamente la totalidad de las prestaciones
derivadas de la ejecución del contrato. Para ello, debe realizar todas las acciones que
estén a su alcance, empleando la debida diligencia y apoyando el buen desarrollo
contractual para conseguir los objetivos públicos previstos.”. Así, en materia de
contratación pública no existe posibilidad de que el contratista tenga derecho a exigir
la indemnización de daños y perjuicios cuando la obligación sea aún posible de
ejecutar, como ocurre en este caso.
Caso N° 07-2020.
Por consiguiente, si el CONTRATISTA consideraba que la ejecución de prestación le

resultaba imposible y ello justificaba la indemnización de daños y perjuicios, estaba
habilitado para invocar, previamente, lo previsto en la cláusula décima cuarta del
CONTRATO, resolviendo el mismo a fin de tener la condición de parte agraviada en
los términos establecidos en el numeral 166.2 del art. 166 del RLCE, esto, en
congruencia con lo establecido en el art. 164 y 165 del RLCE; pero no lo hizo.
En consecuencia, el Árbitro Único concluye que el contratista no puede renunciar a la

prestación en forma específica, y demandar, en cambio, el resarcimiento en dinero
puesto que, estando vigente el contrato, existe la posibilidad de percibir la utilidad
esperada (lucro cesante) y valorizar los gastos en los que ha incurrido o incurrirá
(daño emergente).
Por último, con relación al daño moral, la pericia ofrecida señala que el mismo se
sustenta en que resulta amparable la segunda pretensión principal de la demanda, en
los siguientes términos:
Al respecto, el Árbitro Único considera que la sola acción antijurídica producida por
la ENTIDAD al resolver el contrato, no acredita, por sí misma, el perjuicio moral a la
persona jurídica y mucho menos la cuantía que se pretende; dado que, bajo el
alcance del artículo 1331 del Código Civil, el daño debe ser probado por quien se
considera perjudicado por la inejecución de la obligación.
En ese sentido, el solo ofrecimiento de la pericia de parte, no causa al Árbitro Único

la convicción para acreditar el daño solicitado, motivo por el cual no corresponde
conceder al CONTRATISTA la indemnización por daños y perjuicios, declarándose
infundada en todos sus extremos, incluyendo el reclamo de intereses.
Caso N° 07-2020.
IX.3.- ANÁLISIS SOBRE LA TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL DE LA DEMANDA
Que, se ordene a la ENTIDAD asumir los gastos que irrogue la organización del
arbitraje solicitado, incluyendo honorarios arbitrales, gastos administrativos por
la organización del proceso arbitral, así como los costos de la asesoría técnica y
legal contratados para resolver la controversia.
Ambas partes han solicitado que su contraparte asuma las costas y costos del
presente arbitraje. Ahora bien, en el convenio arbitral celebrado entre las partes, no
existe pacto expreso de las partes acerca de la imputación de los costos y costas del
arbitraje, razón por la cual corresponde apelar a lo dispuesto en el Reglamento arbitral
y la Ley de arbitraje.
En congruencia con las disposiciones del Centro de Arbitraje y su Reglemento, sobre

los gastos arbitrales, se estableció lo siguiente:
GASTOS ARBITRALES
De conformidad con el Reglamento de Aranceles y Pagos de la Corte de
Arbitraje, la Tabla de Aranceles, así como la Preliquidación efectuada por su
Secretaría General, se hace el cálculo de los anticipos de honorarios
arbitrales sobre el monto de la solicitud de arbitraje, siendo este la suma de
S/. 352,148.12 (Trescientos cincuenta y dos mil ciento cuarenta y ocho con
12/100) soles.
El total del primer anticipo de honorarios del Árbitro Único ascienden a la

suma neta de S/. 8,321.48 (Ocho mil trescientos veinte uno con 48/100
Soles). netos. Monto que deberá ser asumido por ambas partes en
proporciones iguales (50%), ascendente a S/. 4,160.74 (Cuatro mil ciento
sesenta con 74/100) soles netos por cada parte.
Del mismo modo, se fija como anticipos por Gastos administrativos

(honorarios por secretaria arbitral) la suma neta de S/. 4,380.74 (Cuatro mil
trescientos ochenta con 74/100 soles) netos. Monto que deberá ser asumido
Caso N° 07-2020.
por ambas partes en proporciones iguales (50%) ascendente a S/. 2,190.37

(Dos mil ciento noventa con 37/100) soles netos por cada parte.
Se deja constancia que los montos a pagar son netos, debiendo las
partes agregar a ello los impuestos que se generen por ley,
respectivamente.
El pago de los anticipos fijados como honorarios arbitrales deberá efectuarse

en un plazo de diez (10) días hábiles, el mismo que empezará a computarse
a partir del día siguiente de remitido los recibos por honorarios electrónicos
y/o factura correspondiente.
La falta de pago oportuno de los honorarios suspende el proceso, incluyendo

los plazos en curso. Si transcurren quince (15) días hábiles adicionales sin
que se verifique el pago correspondiente, el Tribunal Arbitral Unipersonal
podrá disponer la suspensión del arbitraje; otorgándosele un plazo final, de
persistir el pago de los honorarios se podrá proceder a decretar el archivo
definitivo del arbitraje.
Los pagos de los honorarios del Árbitro Único y de los Gastos

Administrativos deberán ser informados y acreditados por escrito, debiendo
remitirse para tal efecto, copia de los Boucher de depósitos o transferencias
bancarias que dejen constancia de dichos pagos.
Mediante Resolución N 04, considerando el escrito N 04 del contratista, se resolvió,

entre otros, lo siguiente:
CUARTO: TÉNGASE POR PAGADOS los honorarios del Árbitro Único y

gastos administrativos de la Corte de Arbitraje, efectuado por el Consorcio
Riego Chipao conforme se estableció en la resolución Nro. 03, con
conocimiento de la contraparte.
En cuanto a la solicitud de reconocimiento de costas y costos, los artículos 56° 69°,

70° y 73° de la Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo N° 1071, disponen que los árbitros
Caso N° 07-2020.
se pronunciarán en el Laudo sobre los costos del arbitraje, teniendo presente, de ser
el caso, lo pactado en el convenio, y que, si el convenio no contiene pacto alguno, el
árbitro se pronunciarán en el Laudo sobre su condena o exoneración, teniendo en
cuenta el resultado o sentido del mismo.
En este sentido, el Árbitro Único ha apreciado durante la prosecución del proceso que
ambas partes han actuado, finalmente, basadas en la existencia de razones para
litigar que a su criterio resultan atendibles, y que, por ello, han litigado honestamente
y convencidas de sus posiciones ante la controversia. Por consiguiente, considera
que no corresponde condenar a ninguna de ellas al pago exclusivo de los gastos del
proceso arbitral, y, en consecuencia, resulta conforme que cada parte asuma el 50%
de todas las costas y costos del presente proceso.
Por las razones expuestas, estando a los considerandos glosados, de conformidad

con lo dispuesto en los artículos 49 y 50 de la Ley de arbitraje, y estando a lo prescrito
por las normas legales invocadas, este Árbitro Único resuelve declarar FUNDADA EN
PARTE la pretensión, debiendo la ENTIDAD devolver al contratista el monto de S/.
4,160.74 (Cuatro mil ciento sesenta con 74/100) soles netos, por concepto de pago
de los honorarios del Árbitro Único y la suma de S/. 2,190.37 (Dos mil ciento noventa
con 37/100) soles netos por concepto de gastos administrativos.
Fuera de estos conceptos, corresponde disponer que cada parte asuma directamente
los gastos o costos que sufrió; esto es, que cada parte asuma los gastos, costos y
costas en que incurrió y debió incurrir como consecuencia del presente arbitraje, como
son los honorarios de sus abogados, asesores, auxiliares, peritos, entre otros.
Caso N° 07-2020.
X. LAUDA
PRIMERO. – FUNDADA LA PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL de la demanda y,

por su efecto, se declara la ineficacia de la Resolución Directoral N° 074-2020-
MINAGRI-PESCS del 11 de marzo de 2020.
SEGUNDO. – INFUNDADA LA SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL y, por su efecto,

no corresponde ordenar a favor de Consorcio Riego Chipao el pago de una
indemnización de daños y perjuicios provocados como consecuencia del ejercicio
abusivo del derecho del Proyecto Especial Sierra Centro Sur de resolver el contrato.
TERCERO. – DISPONER que cada parte asuma el cincuenta por ciento (50%) de los
honorarios de árbitro y del Centro de Arbitraje. Los gastos arbitrales, quedan
determinados de la siguiente manera:
- Los honorarios del Árbitro Único ascienden a la suma neta de S/. 8,321.48 (Ocho
mil trescientos veinte uno con 48/100 Soles). netos. Monto que debió ser
asumido por ambas partes en proporciones iguales (50%), ascendente a S/.
4,160.74 (Cuatro mil ciento sesenta con 74/100) soles netos por cada parte.
- Los Gastos administrativos (honorarios por secretaria arbitral) ascienden a la

suma neta de S/. 4,380.74 (Cuatro mil trescientos ochenta con 74/100 soles)
netos. Monto que debió ser asumido por ambas partes en proporciones iguales
(50%) ascendente a S/. 2,190.37 (Dos mil ciento noventa con 37/100) soles
netos por cada parte.
CUARTO.- FUNDADA EN PARTE LA TERCERA PRETENSIÓN PRINCIPAL y,

habiendo el Consorcio Riego Chipao pagado el íntegro de los gastos arbitrales,
corresponde al Proyecto Especial Sierra Centro Sur devolver al Consorcio Riego
Chipao el monto de S/. 4,160.74 (Cuatro mil ciento sesenta con 74/100) soles netos,
por concepto de pago de los honorarios del Árbitro Único y la suma de S/. 2,190.37
(Dos mil ciento noventa con 37/100) soles netos por concepto de gastos
administrativos.
Caso N° 07-2020.
Fuera de estos conceptos, corresponde disponer que cada parte asuma directamente
los gastos o costos que sufrió; esto es, que cada parte asuma los gastos, costos y
costas en que incurrió y debió incurrir como consecuencia del presente arbitraje, como
son los honorarios de sus abogados, asesores, auxiliares, peritos, entre otros.
CUARTO. – Registrar el Laudo en el SEACE.
LEONARDO CHANG VALDERAS

Árbitro
LAUDOS DE ARBITRAJE CONCLUIDOS - ABRIL 2021
MINISTERIO DE DESARROLLO AGRARIO Y RIEGO - MIDAGRI
Ord. FILE EXPEDIENTE CENTRO DE ARBITRAJE DEMANDANTE DEMANDADO LAUDO
Centro de Análisis y
Resolución de Conflictos de PROGRAMA SUBSECTORIAL DE LAUDO ARBITRAL DE DERECHO Resolución
10 285-17 1342-54-17 CONSORCIO CHUYAS.
la Pontificia Universidad IRRIGACIÓN – PSI - MIDAGRI N° 24 (05/04/2021)
Católica del Perú
PROGRAMA DE DESARROLLO
MYD CONSTRUCTORES Y PROMOTORES LAUDO ARBITRAL DE DERECHO
11 1348-16 S/N TRIBUNAL AD HOC PRODUCTIVO AGRARIO RURAL – AGRO
SAC Resolución N° 48 (21/04/2021)
RURAL -MIDAGRI
CENTRO DE ARBITRAJE
LAUDO ARBITRAL DE DERECHO Orden
12 261-20 049-2020-CCL CÁMARA DE COMERCIO DE TELEFONICA DEL PERU S.A.A. AUTORIDAD NACIONAL DEL AGUA - ANA
Procesal N° 3 (27.04.2021)
LIMA
Centro de Análisis y
Resolución de Conflictos de AMERICAN CONTRATISTAS GENERALES PROGRAMA SUBSECTORIAL DE
13 578-19 2174-136-19 (27/04/2021). VOTO DE DISCORDIA
la Pontificia Universidad S.A.C. IRRIGACIÓN – PSI -MIDAGRI
(26.04.2021)
Católica del Perú
CORTE SUSPERIOR DE LA
PROYECTO ESPECIAL SIERRA CENTRO SUR - LAUDO ARBITRAL DE DERECHO
14 360-20 007-2020 CÁMARA DE COMERCIO DE CONSORCIO RIEGO CHIPAO .
PESCS . MIDAGRI. (28/04/2021)
AYACUCHO
ABRIL 2021
EGO - MIDAGRI
TIPO DE ARBITRAJE
Arbtraje de Derecho
Institucional -Tribunal Arbitral.
Arbitraje de Derecho Ad Hoc -

Tribunal Arbitral Ad Hoc.
Arbitraje de Derecho
Institucional - Tribunal Arbitral
Institucional - Tribunal Arbitral
Institucional - Arbitro Unico.

Laudos Abril21

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Laudos Abril21

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Laudos Abril21

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Caso Arbitral N° 1342-54-17

DEMANDANTE PROGRAMA SUBSECTORIAL DE IRRIGACIONES - PSI

DEMANDADO CONSORCIO CHUYAS

TIPO DE ARBITRAJE INSTITUCIONAL Y DE DERECHO

TRIBUNAL ARBITRAL Dra. Rosario del Pilar Fernández Figueroa (Presidente

SECRETARIO ARBITRAL Rudy Manuel Mancilla Escarcena

I. EXISTENCIA DEL CONVENIO ARBITRAL:

1.1. El convenio arbitral está contenido en la cláusula Décimo Octava del

II. DESIGNACIÓN DE LOS ÁRBITROS E INSTALACIÓN DEL TRIBUNAL

2.1. Con escrito de fecha 14 de marzo de 2017, el PSI presentó la solicitud

PUCP, designando como árbitro al abogado Leonardo Manuel

2.2. Mediante Carta N° 001-2017/C.CHUYAS, presentado con fecha 12 de

2.3. Ante la falta de acuerdo de los árbitros de partes, el Consejo Superior

2.4. Con fecha 10 de enero de 2018, se instaló el Tribunal Arbitral, con la

2.5. En tal sentido, el Tribunal Arbitral se encuentra válidamente constituido

III. NORMATIVIDAD APLICABLE

3.1. Conforme a lo señalado en los numerales 3 y 5 del Acta de Instalación

IV. ACTUACIONES ARBITRALES

A. DEMANDA DEL PSI

4.1. Con fecha 24 de enero de 2018, dentro del plazo establecido en el

Primera Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral declare la

Segunda Pretensión Principal: Que, el Tribunal Arbitral ordene al

Daño Emergente: El CONSORCIO CHUYAS debe pagar la suma de

preliquidación física y financiera de la obra inconclusa y elaborar

Tercera Pretensión Principal: Que, se orden a la Entidad asumir la

4.2. El PSI expone lo siguiente, como antecedentes:

4.3. Con fecha 26 de junio de 2013, el CONSORCIO y el PSI suscribieron el

4.4. A pesar de las ampliaciones de plazo otorgadas, sostiene el PSI que el

4.5. Los antecedentes de incumplimiento justificaron que el PSI efectúe un

con la emisión de la Resolución Directoral N° 633-2015-MINAGRI-PSI de

4.6. Sobre la primera pretensión que postula en la demanda, el PSI sostiene

4.8. El PSI refiere que, en el Asiento N° 14 del Supervisor del Cuaderno de

4.9. En ese contexto, manifiesta que, mediante Carta N° 042-2013/PSI/-

4.10. Menciona que, en el Asiento N° 56 del Supervisor de fecha 03 de

4.11. Señala que tanto el Supervisor como la Coordinadora de la Obra,

4.12. Sostiene el PSI que dichos acontecimientos le han generado los

i) Falta de amortización de los adelantos Directo y de Materiales

ii) La penalidad en que ha incurrido el CONSORCIO por los retrasos

iii) Los gastos en que ha incurrido el PSI para la preliquidación física y

saldo de obra necesario para culminar la obra y que comprenden,

4.13. Alega que, los referidos daños están técnicamente sustentados en el

4.14. En relación a la Antijuricidad indica que, la conducta del CONSORCIO

4.15. En relación al Daño refiere que, se encuentra demostrado con los

4.16. En relación a la Causalidad sostiene que, el hecho generador del

4.17. En relación al Factor de Atribución indica que, en materia de

técnicos requeridos para la ejecución, por lo que los inobservó

B. CONTESTACIÓN, RECONVENCIÓN DEL CONSORCIO Y EXCEPCIÓN DE

4.18. Con escrito de fecha 28 de mayo de 2018, el CONSORCIO contesta

4.19. Sobre la Primera Pretensión Principal de la demanda, el CONSORCIO

4.20. Sostiene que, a fin de evitar cualquier burocracia y acelerar la

4.21. Refiere que, con Carta N° 042-2013/CCH/EGCM recibida por el PSI

4.22. El CONSORCIO refiere que, mediante Carta N° 044-2013-

era apto para la construcción del reservorio, debido a una falla

4.23. En ese contexto alega que, no siendo responsable de la reubicación,

4.24. Menciona que, con Carta N° 011-2014/CCH/EGCM recibida por el PSI

4.26. Refiere que, con Carta N° 055-2014/PSI-Huayllan/CMC-SUP de fecha

4.27. En ese contexto, mediante Carta N° 034-2014/CCH/EGCM, recibida

4.28. El CONSORCIO sostiene que, mediante Carta Notarial recibida por el

4.30. Sobre la Segunda Pretensión Principal de la demanda, dedujo