DERECHO COMERCIAL II 12-10-2023

OPERACIONES DE LEASING Y FACTORING

El leasing es una especie de contrato de arriendo con opción de
compra. Se cede el uso de un bien con opción de compra. Tanto el
leasing como el factoring son denominados como contratos atípicos;
más bien, una operación financiera.

Leasing Operativo: Es el que más se parece al contrato de arriendo.

El productor o proveedor va a arrendar directamente lo que él tiene a
una empresa que desea utilizarlo para desarrollar su giro, con opción
de compra. Suelen ser bienes de uso común, es por ello que la
duración de estos contratos suele ser cortos, al menos una duración
de tres años. Puede ser revocable por el usuario este contrato.

Leasing Financiero: Es una operación financiera, porque a través de

él se otorga un crédito. Existe la figura de un intermediario. La
empresa de leasing, a solicitud de otra empresa, va a adquirir un bien
de capital productivo que es determinado, para que la empresa de
leasing compre este bien en favor del usuario, le cede el uso y el goce,
con opción de compra. El proveedor entrega el bien directamente al
usuario, no a la empresa de leasing, debiendo el usuario pagar una
renta a la empresa de leasing, ya que ésta compró el bien al
proveedor.

Lease-back o retroleasing: En este caso, es el mismo productor que

necesita de liquidez. Este productor entrega un bien a la empresa de
leasing a modo de venta, y simultáneamente se cede el uso y goce de
la cosa, pagando una renta por ese uso y goce, dependiendo del
período pactado. La figura cambia porque el proveedor necesita en
ese mismo momento dinero para tener mayor liquidez, físicamente el
bien no saldrá de la empresa del dueño, pero la propiedad de la cosa
pasará a la empresa de leasing.
LEASING FINANCIERO

Lo que en definitiva entrega la empresa de leasing es un crédito. El

usuario necesita adquirir un capital de bien productivo, para poder
desarrollar el giro de su negocio. Pide el crédito a la empresa de
leasing, porque no quiere aparecer en el sistema bancario, o el banco
puede ser muy burocrático para otorgarle el crédito. La empresa de
leasing, para asegurarse de que el usuario a futuro le va a pagar, le
solicitará sus antecedentes bancarios. El contrato de leasing dura
entre tres a cinco años. Se convierte en una especie de contrato de
adhesión, ya que el usuario necesita el dinero y el bien en el mismo
momento.
Existe también el leasing inmobiliario, respecto que se celebra este
contrato sobre bienes raíces, aunque sin mayor aplicación.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Obligaciones de la empresa de Leasing:
• Comprar el bien de capital productivo.
• Ceder el uso del bien.
• Respetar la opción del usuario (restituir el bien, convenir una
nueva cesión de uso bajo otras condiciones, adquirir el bien por
un precio determinado). El fundamento de esta opción en favor
del usuario está contenido en el art. 1545 C.C y el art. 99 CCO,
sin aplicar el art. 1554 C.C.

Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o
por causas legales.

Art. 99. El proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envío

de la propuesta y la aceptación, salvo que al hacerla se hubiere
comprometido a esperar contestación o a no disponer del objeto del
contrato, sino después de desechada o de transcurrido un determinado
plazo.
El arrepentimiento no se presume.

Obligaciones del Usuario:

• Elegir el bien objeto de la obligación.
• Pagar la renta.
• Usar el bien en los términos convenidos.
• Mantener y reparar el bien. La empresa de leasing no se hace
cargo de la cosa.
• Colocar placas distintivas al bien.
• Ejercer derecho de opción.
• Contratar seguros (incendios, robos, sismos, etc.).
Una parte de la doctrina que asegura que el contrato de leasing es
asimilable al contrato de mandato, donde se presentan dos posturas.
Una es que la empresa de leasing es el mandante y el usuario el
mandatario, y la otra es que el usuario es el mandante y la empresa de
leasing es el mandatario.
Respecto a la primera postura, la empresa de leasing encarga al
usuario que elija dónde va a comprar el bien, el bien en sí, la entrega,
la instalación, etc. El usuario en la práctica, realiza esta negociación
con el fabricante, productor o distribuidor antes de contactarse con la
empresa de leasing, teniendo claro el precio y el bien de lo que quiere
comprar. No podría darse la figura, dado que el usuario no está
actuando en nombre o representación de la empresa de leasing.

Respecto a la segunda postura, se sostiene que es el usuario quien

elige el bien, y la empresa de leasing la compra, pero ésta no actúa
por cuenta y riesgo del usuario. En resumidas cuentas, el leasing es
una operación financiera que engloba varios contratos.

El leasing financiero es una operación financiera abierta, de carácter

sui géneris, que no puede asimilarse a ninguna de las categorías
dogmáticas de contrato reconocidas en nuestro ordenamiento jurídico.

LEASING FINANCIERO Y DECLARACIÓN

DE LIQUIDACIÓN CONCURSAL
La dictación de la Resolución de Liquidación no constituirá causal de
terminación inmediata del contrato de arrendamiento con opción de
compra.

La Junta Constitutiva de Acreedores deberá pronunciarse y acordar al

respecto alguna de las siguientes alternativas:

• Continuar con el cumplimiento del contrato de arrendamiento con

opción de compra, en los términos originalmente pactados.
• Ejercer anticipadamente la opción de compra, en los términos
establecidos en el respectivo contrato de arrendamiento con
opción de compra.
 • Terminar anticipadamente el contrato de arrendamiento con
opción de compra, restituyendo el bien.
Para el caso en que no se celebrare la referida Junta, o ésta no se
pronunciare al respecto, se entenderá que se opta por la alternativa
regulada en el número 1 precedente. Se tendrá por no escrita
cualquier cláusula pactada en el contrato de arrendamiento con opción
de compra, en contrario a lo regulado en este artículo.

LEASING FINANCIERO INTERNACIONAL

La sociedad de leasing, el usuario y, a veces, el proveedor, tienen sus
centros o establecimientos en Estados diferentes. Cuando cada actor
se encuentra en un Estado diferente, se denomina crossborder leasing
(por ejemplo, la empresa de leasing está en Chile, el productor está en
Alemania, y el usuario está en Argentina). El principal problema es la
Ausencia de normativa uniforme respecto del leasing.

La solución a este problema es la celebración del leasing bajo el

Convenio UNIDROIT, que establece reglas uniformes relativas a los
aspectos de Derecho civil y mercantil sobre el leasing internacional
financiero sobre bienes muebles.

ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL LEASING

FINANCIERO INTERNACIONAL
1. La sociedad de leasing y el usuario deben tener establecimientos
en diversos Estados que sean contratantes del convenio, así
como el Estado del productor, proveedor o distribuidor; y, los
contratos de la operación se deben regir por la ley de uno de los
Estados contratantes.
2. Se aplica a las operaciones de leasing financiero relativas a
cualquier bien mueble, salvo que tales sean utilizados por el
usuario para uso personal familiar o doméstico.
3. Las partes pueden excluir la aplicación del convenio si cada una
de las partes consienten en ello.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES EN EL
LEASING INTERNACIONAL
1. La sociedad de leasing no tiene responsabilidad respecto de la
elección del material, salvo que se ocasione perjuicio al usuario
por depender de su habilidad e intervención la elección de éste y
del proveedor.
2. El usuario puede invocar las obligaciones que surgen para el
productor, proveedor o distribuidor que emanan del contrato
celebrado con la empresa de leasing, pero no lo puede rescindir
sin consentimiento de ésta.
3. La no entrega o entrega retrasada del bien o la disconformidad
respecto de su calidad provoca que el usuario lo pueda rechazar
o rescindir el contrato de leasing. En la primera hipótesis, puede
retener el pago de las rentas hasta que se cumpla la obligación.
En la segunda, podrá recuperar las rentas pagadas por
adelantado.
4. En caso que el usuario no pague las rentas, la sociedad de
leasing puede reclamar su pago, más intereses moratorios,
daños y perjuicios. De tratarse de un incumplimiento sustancial,
la empresa de leasing podrá exigir el pago anticipado de las
rentas, si se estipuló en el contrato, o resolver el contrato de
leasing (recuperando el bien + indemnización por daños y
perjuicios).
5. La sociedad de leasing no puede percibir daños e intereses si no
tomó todas las precauciones para limitar su perjuicio.

FACTORING
Operación financiera y de colaboración, mediante la cual la empresa
de factoring adquiere los créditos de que son titulares los comerciantes
en contra de sus clientes, garantizando el pago de los mismos y
presentando además servicios complementarios de contabilidad,
estudios de mercado, etc., a cambio de una retribución, anticipando el
valor de tales acreencias con devengo de intereses.
El factoring se asimila a la necesidad de que se necesita dinero, se
necesita liquidez. Se asimila a la figura de una cesión de créditos. (La
empresa A tiene un cliente que es B, pero B no tiene para pagar el
total del monto. A probablemente emitirá la factura por el valor del bien
del monto, y le cede la factura a C, para que ésta le cobre a B, a
cambio de que C le pague a A el monto de la factura inmediatamente,
pero no un pago total.

¿CUAL ES EL ROL DE LAS EMPRESAS DE

FACTORING?
Gestión de Créditos: Evaluación de las condiciones financieras y de
otorgamiento de crédito por parte del productor, proveedor o
distribuidor.

Cobro de Créditos: Análisis del sistema de cobro del crédito / Cesión

de créditos por la vía de comisión de cobranza.

Financiamiento de la Empresa: Otorgamiento de línea de crédito, al

obligarse a adquirir los créditos que le ceda el productor, proveedor o
distribuidor y cumplan con las condiciones pactadas.
NATURALEZA JURÍDICA DEL FACTORING
Factoring como contrato autónomo: Como negocio complejo tiene
una función económica y un objeto propio, distinto a cualquier otro
contrato regulado en nuestro ordenamiento jurídico.

Factoring como negocio indirecto: En el factoring se utiliza un

negocio típico, cual es la cesión de crédito mediante el cual las partes
se proponen que los créditos se transfieran de uno a otro titular, del
cliente al factor, pero cuyo fin es el financiamiento gestión de cobro,
seguro de crédito, organización contable y estadística, sin que el
conjunto tenga una forma típica en nuestro ordenamiento jurídico.

Factoring como operación financiera: Se integra por actos y

contratos que se orientan a lograr una finalidad de cooperación
económica entre empresas, satisfaciendo necesidades que no se logra
recurriendo aisladamente a los contratos típicos.
DERECHO COMERCIAL II 19-10-2023

FACTORING
La empresa se hará cargo de la insolvencia del usuario, pero hasta
cierto monto, siempre y cuando esta insolvencia sea notoria o sea
coetánea al momento de la celebración del contrato.

Apertura de Cuenta Corriente: Todos los créditos deben entregarse

en un plazo determinado, es por ello que debe abrirse una cuenta
corriente para que éste sea depositado. El pago se puede pactar en
períodos, sea mensual, trimestral, semanal, etc. Se establece una
modalidad, que es el plazo, que será pactado este período previo
acuerdo entre la empresa de factoring y el usuario.
Anticipo: Permite otorgar un crédito independiente a la cesión
decréditos, hacia la empresa solicitante.

FACTORING INTERNACIONAL
Está regulado por el Convenio UNIDROIT DE 1988. Se aplica cuando
el factoring se trate de créditos respecto de ventas de mercaderías. Se
exige que el proveedor, el usuario y el cesionario vivan en Estados
distintos.

CONTRATO DE LICENCIA
Acuerdo entre dos empresas por medio del cual una de ellas, llamada
empresa licenciante, concede a la otra, denominada empresa
licenciataria, el derecho a usar o explotar una patente, una marca
registrada, un proceso productivo, un secreto comercial u otros activos
intangibles, por un plazo determinado, a cambio de un pago fijo inicial
(initial free payment) o de un pago periódico llama royalty, o de ambas
retribuciones a la vez.

Permite que el titular de un derecho industrial ceda el uso, goce o

explotación de este derecho, sin perder la propiedad del mismo, y que
generalmente es a cambio de una retribución.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE

LICENCIA
Objeto: Permiso concedido por el dueño para que un tercero utilice el
invento o la marca, o el derecho de que se trate, sin transferir el
dominio de tal derecho.

Precio: Obligación de licenciatario por el uso o explotación del

derecho. Excepcionalmente, el contrato de licencia será gratuito.
Plazo: Determinado al celebrar el contrato o, en su defecto, no puede
exceder la duración del derecho de que se trate.

CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO DE

LICENCIA
Contrato Bilateral: Ambas partes resultan obligadas de este contrato.
El licenciante tiene la obligación de ceder el uso y el goce de la
patente o licencia al licenciatario, y por otro lado el licenciatario estará
obligado a pagar la retribución y explotar y/o usar la licencia en los
términos convenidos.

Contrato Oneroso: Por regla general, se tiende a pagar por el uso y

goce de la licencia, pero nada impide que sea gratuito.

Contrato Conmutativo: Las prestaciones de las partes son vistas

como equivalentes.

Contrato Principal: No necesita de otro contrato anterior para su

existencia. Sin embargo, en los contratos de franquicia suele venir
adherida una licencia.

Contrato Solemne (Art. 14 Ley 19.039): Requiere de ciertas

formalidades que son exigidas por ley. Por ejemplo, este contrato debe
celebrarse bajo una escritura pública o privada firmada ante notario.

Artículo 14.- Los derechos de propiedad industrial son transmisibles por

causa de muerte y podrán ser objeto de toda clase de actos jurídicos, los que
deberán constar, al menos, por instrumento privado y se anotarán en extracto
al margen del registro respectivo.
En el extracto respectivo deberá constar la fecha en que se celebró el acto o
contrato, así como las demás menciones que señale el Reglamento.
Igualmente, los actos o contratos celebrados en el extranjero podrán ser
anotados al margen del registro respectivo.
Tratándose de cesiones de solicitudes de inscripción de derechos de
propiedad industrial en trámite, bastará un instrumento privado, del que se
dejará constancia en el expediente respectivo.
En todo caso, las marcas comerciales son indivisibles y no pueden
transferirse parcial y separadamente ninguno de los elementos o
características del signo distintivo amparados por el título. En cambio, puede
transferirse parcialmente una marca amparada en un registro, abarcando una
o más de las coberturas para las que se encuentra inscrita y no relacionada,
permaneciendo el resto del registro como propiedad de su titular.
Tratándose de indicaciones geográficas y denominaciones de origen, se
estará a lo establecido por el artículo 92 de esta ley.

Contrato de Tracto Sucesivo: Las obligaciones se van renovando

constantemente en el tiempo (por ejemplo, el contrato de arriendo).

Contrato Innominado o Atípico: No se regula por la ley, pero suele

ser regulado por las partes. Doctrinariamente, se suelen utilizar como
sinónimos. El contrato que es innominado es aquel que no tiene una
denominación específica, mientras que sea atípico, quiere decir que
no se encuentran regulados por nuestro ordenamiento jurídico,
siendo entonces regulados por las partes.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS
PARTES
Licenciante:
• Seguir usando o explotando el derecho objeto del contrato.
• Derecho a recibir el pago por el uso del derecho, salvo si es
gratuito.
• Obligaciones Directas: Emanan del contrato y su ejecución.
• Obligaciones Indirectas: Emanan de su calidad de titular del
derecho.
Licenciatario:
• Derecho de usar o explotar el derecho en los términos
convenidos.
• Obligación de pagar la regalía.
• Obligación de usar o explotar el derecho en los términos
convenidos.

TÉRMINO DE LA LICENCIA
Causas Normales: Vencimiento del plazo convenido,
resciliación o mutuo disenso.

Causas Extraordinarias: Resolución, nulidad, extinción del

derecho de licenciante
DERECHO COMERCIAL II 02-11-2023

REORGANIZACIÓN Y LIQUIDACIÓN DE
EMPRESAS Y PERSONAS
Cesación de Pago o Insolvencia: Estado patrimonial que se traduce en
un desequilibrio entre el activo liquidable y el pasivo exigible, de modo
tal que coloca a su titular en la incapacidad objetiva de cumplir, actual
o potencialmente, con los compromisos que le afectan.

Clasificación de la Cesación de Pago:

• Fraudulenta: Esta cesación proviene por actos dolosos de parte
del deudor.
• Culpable: Esta cesación es provocada por la administración
negligente de parte del deudor.
• Fortuita: La insolvencia se produce por causas ajenas al deudor,
vale decir, por caso fortuito o fuerza mayor.
Características de la Cesación de Pago:
• Generalidad: El deudor no puede pagar la mayoría o la totalidad
de sus deudas.
• Permanencia: Esta insolvencia debe mantenerse en el tiempo.
• Objetividad: Dice relación que ante presentarse esta situación
ante el juez competente, a éste no le deben caber dudas de que
existe este desequilibrio entre el activo liquidable y el pasivo
exigible.
 • Insalvable: No debe existir forma de subsanar este estado
crítico, o más bien regularizarlo.

REORGANIZACIÓN, RENEGOCIACIÓN Y
LIQUIDACIÓN
La reorganización constituye un estado excepcional en el orden
jurídico de una Empresa Deudora, con el fin de reestructurar su
activos y pasivos, producido por la falta o imposibilidad de dar
cumplimiento igualitario de todas sus obligaciones a sus acreedores y
aprobado por la junta de acreedores.

La renegociación es un ofrecimiento voluntario de la Persona

Deudora para organizar y reestructurar el pago de sus obligaciones
(deudas) o pueda ejecutar sus bienes para el pago de sus deudas
vigentes.

La liquidación se produce por la realización de los bienes, tanto del

Deudor Empresa o Persona Deudora, producido por la falta o
imposibilidad de pago de sus obligaciones y con su producido pagar
las acreencias que buenamente alcance a cubrirse.

PROCEDIMIENTOS DE REORGANIZACIÓN
Y DE LIQUIDACIÓN
El Procedimiento de Reorganización y Liquidación de Empresas y
Personas, tiene por finalidad reorganizar o liquidar los pasivos y
activos de una Empresa Deudora o en su caso repactar los pasivos o
liquidar los activos de una Persona Deudora (Art.1, Ley N°20.720).

El procedimiento será voluntario cuando emane de la empresa misma,

y será forzoso cuando sean los acreedores quienes inicien el
procedimiento, sea uno o varios.
PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Bilateralidad de la Audiencia: Las partes deberán tener el mismo
conocimiento del procedimiento.

Concentración y Economía Procesal: Busca evitarse la dilatación

del procedimiento. Se busca que todo lo obrado se ejecute en un solo
acto o en los menores actos posibles, buscando evitar actuaciones
procesales en demasía.

Principio Par condictio creditorum: Se busca que todos los

acreedores obtengan su parte. Lo ideal sería que con la realización de
los bienes del deudor alcance para pagar a todos los acreedores, pero
en caso de que no sea posible, el pago será proporcional, salvo que
exista preferencia de acreedores.

Principio de Celeridad: Significa que el procedimiento debe

realizarse lo más rápido y expedito posible, con tal de que las partes
no dilaten excesivamente el procedimiento. Se busca que la acción
sea eficaz.

Principio de Racionalidad Económica: No sólo está comprometido

el interés del deudor y del acreedor, también están los intereses de la
comunidad y de terceros. Se busca principalmente la renegociación o
la reorganización.

Principio de Conservación de la Empresa: Entendiendo que la

empresa es un ente vital para el desarrollo económico y la circulación
y producción de bienes, se busca que la empresa se mantenga, y
como última opción la liquidación de la misma.
Principio de Aumento de poder de los órganos del concurso: Se
busca un enfoque principalmente jurisdiccional, en la cual tome las
riendas de la empresa, ya sea reorganizando o liquidando, conforme al
ente jurisdiccional correspondiente.

Principio de Tutela de Relación Laboral: Este principio busca

conservar los intereses de los trabajadores de las empresas, cuando
éstas se someten a un procedimiento de liquidación. Cuando haya
realización de bienes, lo primero que se debe pagar son las
remuneraciones pendientes de los trabajadores. La liquidación de una
empresa es causal de despido de un trabajador (art. 163 bis C.T). Los
trabajadores se convierten en acreedores preferentes.

Principio de Inmediación: El juez debe tener permanente relación

entre la prueba y las partes.

Principio de Justicia Especializada: El procedimiento rige bajo una

normativa especial, y lo resuelve un tribunal especial.

Principio de Unidad: El procedimiento es uno sólo para este tipo de

situaciones. Se llaman a todos los acreedores del deudor para que
concurran al procedimiento.

Principio de Preclusión: Si no se ejercen los derechos en el plazo

establecidos, los derechos precluirán (perderán su vigencia y valor).