UNIDAD 2 – Derecho Comercial

EVOLUCIÓN HISTÓRICA
➢ Derecho romano: todavía no existían las uniones en sociedades, comienzan a
existir sociedades por medio de contratos.
➢ Edad Media: comienzan las corporaciones, sociedades colectivas que se forman
en familia, todavía no hay liberad contractual.
➢ Edad Moderna: nacen las compañías de colonización similares a las Sociedades
Anónimas.
➢ Revolución francesa: momento más individualista, se dan de baja las compañías
de colonización.
➢ Código de Comercio francés, libertad contractual.
➢ Concentraciones empresarias–Estado de bienestar: le da remanencia a las
personas por sobre el capital.
➢ Crisis del Estado de bienestar, flexibilización, desregulación, globalización–
necesidad de transparencia

EVOLUCIÓN LEGISLATIVA
• Período colonial
• Cód. De comercio 1859/1862
• Reforma1889
• Ley de cooperativas(1919)
• S.R.L.(1932)
• Ley19.550(1972)
• Ley 22.903(1983): modificó 80 artículos.
• Ley 26.994(2015): modificó 25 artículos.

Características de la Ley 19.550 –antes de la modificación ley 26.994

1) Comprende solo a las sociedades comerciales.
2) Se adopta el concepto de “contrato plurilateral de organización”.
3) Reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho de la sociedad.
4) Se adopta el principio de conservación de empresa.
5) Se somete al control estatal permanente a determinadas sociedades.
6) Causales de disolución y liquidación (art94)

Características de la Ley 19.550 –modificada por ley 26.994

1) Para que haya sociedad debe haber “empresa” (derogación de las sociedades
civiles)
2) La pluripersonalidad no es exigida en el tipo social ahora existen “Sociedad
Anónima Unipersonal” (excepción)
3) Se magnifica el principio de conservación de empresa, mediante el mecanismo
de impedir la disolución.
4) Se refuerza el principio de autonomía de la voluntad y de libre asociación, deja
de existir una atipicidad cerrada.
5) Se disminuyen los efectos de las inscripciones societarias en el Registro
Público y se refuerza el principio del debido cumplimiento de los contratos al
hacerlos obligatorios para las partes aun cuando no se haya inscripto.
6) Se amplia la capacidad para ser socio pudiendo integrar los cónyuges
cualquier tipo de sociedad y las sociedades por acciones ser socias de SRL y
de contratos asociativos.
7) Se consagra la limitación de la responsabilidad a lo obrado por cada uno,
restringiendo los casos de responsabilidad solidaria en los contratos
asociativos y en las sociedades informales.
8) No existen más las sociedades de hecho.

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DEFINICIÓN DE SOCIEDADES COMERCIALES

Ley 19550:
ARTICULO 1º —Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios
participando de los beneficios y soportando las pérdidas

Ley 19550 con las modificaciones de la ley 26994

Artículo 1°.-Concepto. Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para
aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los
beneficios y soportando las pérdidas. La sociedad unipersonal sólo se podrá constituir
como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no puede constituirse por una
sociedad unipersonal

Análisis de la definición:
1. ”Habrá sociedad si una o más personas”, la Pluralidad de partes sigue siendo
un principio pero hay una excepción Sociedades Anónimas Unipersonales
(SAU)
2. “conforme a uno de los tipos previsto en la ley”. Tipicidad: búsqueda de la
seguridad jurídica. Conforme al capítulo dos, las sociedades deben adaptarse a
una de las sociedades ya reguladas, para garantizar la seguridad jurídica de
los terceros con los que contrata. Si la sociedad es Atípica es decir es de una
de las formas que no está regulada por esta ley se van a regir por la sección 4
del capítulo 1, pero no van a ser sociedades hasta que se adapten a una de las
formas ya reguladas, antes de la reforma de la ley 19550 eran nulas, es decir
no se podían constituir, Estas sociedades atípicas también son llamadas
Residuales o Libres.
3. Organización: idea de empresa, es decir que haya una organización de los
recursos.
4. Aportes: elemento esencial.
5. Producción o intercambio de bienes o servicios: crear nuevas utilidades.
6. Todos los socios deben participar en los beneficios y soportar las pérdidas, se
prohíben clausulas en contrario.

La sociedad: sujeto de derecho (art. 2)

Artículo 2°. - La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley.
Implicancias:
• La sociedad es considerada una persona: ente susceptible de adquirir derechos y
contraer obligaciones.
• Es una persona diferente a la de sus miembros: los derechos y obligaciones de la
sociedad son imputados a ella y no a cada uno de sus miembros ni a todos ellos.
• Goza de los atributos de la personalidad:
- Nombre: individualización
- Patrimonio
- Capacidad: aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones
- Domicilio: ciudad o jurisdicción donde se encuentra su sede social.
• El carácter de la personalidad jurídica de las sociedades es meramente
instrumental, es un medio técnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el
fin lícito que se propone.

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SOCIEDAD Y EMPRESA
La sociedad es una de las formas jurídicas que puede adoptar la empresa. La
sociedad es una estructura, un marco jurídico que fija pautas.
La empresa es un organismo económico que pone en juego los elementos necesarios
para obtener cierto producto, destinado al trueque, con riesgo para el empresario.

No puede haber sociedad sin empresa pero si empresa sin sociedad.

SOCIEDAD EMPRESA
Es estática Es dinámica, está en actividad
Es sujeto de derecho No tiene personalidad

Puede o no tener actividad comercial Es imprescindible la actividad comercial

Sociedad Anónima Unipersonal (SAU)

• Solamente la sociedad unipersonal puede constituirse como SA.
• Debe constituirse mediante instrumento público, es decir escritura pública.
• Deben integrar el aporte al momento de la constitución y ante un eventual
aumento de capital en un 100% (Art. 187).
• Están sujetas a fiscalización permanente (art. 299 inc. 7).
• Deben tener sindicatura plural, tres síndicos. (art. 284).
• Deben tener directorio plural, tres directores. (art. 255).

Según algunos autores la nueva figura puede utilizarse en dos casos:

Subsidiaria totalmente integrada por una empresa extranjera, o
Empresas nacionales de cierta envergadura para establecer unidades de negocio con
patrimonios y personalidad jurídica diferenciada.

CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

A.- Según como esté representado el capital:
1.- Sociedades por parte de interés → (Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita
Simple, Sociedad de Capital e Industria y Sociedad en Comandita por Acciones, sólo
respecto al capital comanditado), La participación de cada socio constituye una parte
indivisa, las cuales pueden ser desiguales y no son embargables por las partes de los
socios.
2.- Sociedades por cuotas → (Sociedad de Responsabilidad Limitada), todas las
cuotas tienen el mismo valor, son de libre transmisibilidad, aunque en el contrato
puede haber limitaciones, la transmisibilidad hace que se modifique el contrato social.
3.- Sociedades por acciones → (Sociedad Anónima y Sociedad en Comandita por
Acciones, sólo respecto al capital comanditario), el capital está representado por títulos
negociables cuya transmisibilidad puede estar limitada pero nunca prohibida, y no
implica una modificación del contrato.

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UNIDAD 2 – Derecho Comercial

B.- Según el vínculo existente entre los socios.

1.- Sociedades de personas → (Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita Simple y
Sociedad de Capital e Industria), para determinar el contrato se tiene en cuenta las
condiciones del socio, la honradez, capacidad, etc.
2.- Sociedades de capital → (SA y SCA), se tiene en cuenta la solvencia patrimonial
del socio, para incorporarse se mira el balance.
3.- Sociedades mixtas → (SRL), tienen elementos de las sociedades de personas y
también de capital.

C.- Según la responsabilidad de los socios:

1.- Sociedades con responsabilidad ilimitada de todos los socios → la Sociedad
Colectiva con patrimonio propio
2.- Sociedades con responsabilidad limitada de todos los socios → SA y SRL, solo con
el capital que aportan.
3.- Sociedades con responsabilidad mixta → (Sociedad en Comandita Simple,
Sociedad de Capital e Industria y Sociedad en Comandita por Acciones), en la que hay
dos categorías de socios con distintas responsabilidades, limitada e ilimitada.

DIFERENCIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL CON LA ASOCIACIÓN

Elemento diferenciador SOCIEDAD ASOCIACION

Finalidad principal Lucrativa Bien común
N.º de socios Aumenta cuando se ilimitado
incrementa el capital o se
ceden participaciones sociales.
duración Debe estar determinada en el indeterminada
contrato
Capital Debe estar fijada en el contrato Es indeterminado y se forma
y se compone por los aportes fundamentalmente a través de
que los socios realizan. cuotas periódicas.
Distribución de utilidades Es su esencia No distribuye
disolución La cuota de liquidación se El remanente pasa a una
entrega a los socios. entidad sin fines de lucro que
se determine en el contrato.

DIFERENCIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL CON LA FUNDACIÓN

Elemento diferenciador SOCIEDAD FUNCACIÓN

Finalidad principal lucrativa Bien común
Fenómeno asociativo Es esencial (SAU) No es esencial puede ser
creada por una sola persona
constitución Por instrumento público o Solo por instrumento público
privado

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DIFERENCIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL CON SOCIEDAD CIVIL

Elemento diferenciador SOCIEDADES SOCIEDAD CIVIL (derogada)

Constitución Por instrumento público o Solo por escritura pública
privado
inscripción Deben inscribirse y están No debe inscribirse y no están
sometidas a control estatal sometidas a control estatal
Responsabilidad de los socios Varía de acuerdo al tipo En forma ilimitada y
adoptado mancomunada

DIFERENCIA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL CON EL CONDOMINIO

Elemento diferenciador SOCIEDAD CONDOMINIO

Naturaleza Es un contrato Es un derecho real
Origen contrato Contrato, disposición de última
voluntad o la ley
personalidad Da origen al nacimiento de una No da origen al nacimiento de
nueva persona jurídica una nueva persona jurídica
Funcionamiento Dinámico relacionado a Transitorio de conservación de
producir bienes y servicios bienes
Transmisibilidad de las partes Solo es libre en las S.A., en las Se puede transmitir libremente
de mas existen ciertas
restricciones.
disolución Las causales están Se puede disolver en cualquier
expresamente previstas y la momento, cuando el
misma opera cuando una de condómino lo solicite, sin
ellas se configura necesidad de invocar justa
causa.

ACTO CONSTITUTIVO
Distintas teorías intentan explicar el acto constitutivo de las sociedades:
- Teoría contractualista → los que defienden esta teoría sostienen que el acto por el
cual se constituye una sociedad es un contrato.
- Teoría del acto jurídico unilateral → cuestionamientos a la naturaleza contractual.
- Teoría del acto colectivo o complejo → prestaciones yuxtapuestas, surge un nuevo
sujeto de derecho.
- Teoría de la institución → otorga preeminencia al interés de la empresa por sobre el
interés de los socios.

Nuestra legislación se enroló en la teoría contractualista para explicar el acto

constitutivo La Sociedad es un Contrato Plurilateral de Organización Medio de
concentrar capitales.

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ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

La personalidad jurídica debe ser respetada en tanto y en cuanto sea utilizada
lícitamente.
- En caso de que se utilice abusivamente o para perjudicar a terceros se aplica la
teoría de la penetración o desestimación de la personalidad jurídica., propone la
superación de la forma jurídica para levantar el velo de la personalidad y
responsabilizar a las personas que concretamente se encontraban tras la apariencia
de sociedad.

En Argentina:
Antes de la ley 19.550: se aplicaba por antecedentes jurisprudenciales.
Ley19.550 → no incorpora una norma que expresamente posibilitara la desestimación
de la personalidad en los casos de abuso o perjuicio a terceros.
Ley22.903 → el principio de desestimación de la personalidad jurídica pasa a tener
consagración expresa en el Tercer párrafo del art. 54:“La actuación de la sociedad que
encubra la consecución de fines extra societarios, o constituya un mero recurso para
violar la ley, el orden público o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se
imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible,
quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados”.