Apuntes CD Dcho Internacional Privado

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Apuntes CD - Dcho. Internacional Privado

Derecho Internacional Privado (Universidad Argentina de la Empresa)

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Derecho Internacional Privado


14/03/2023
Prof. Carrizo, Gustavo
Parcial 16/5/23 (entra hasta Contratos internacionales). Modalidad: Multiple Choice
Finales: 4/7 o 25/7
Bibliografía: Un problema que presenta el derecho internacional privado es que está
desactualizado, en cuanto a análisis y al estudio al CCCN, los autores se refieren al código viejo
(ley 17711).
 Derecho Internacional Privado - Weinberg De Roca, edición 2011, es una parte de la
materia.
 Kaller de Orchansky - Nuevo manual de derecho internacional privado.
Para el análisis de las nuevas normas en el CCCN comentado de Rivera y Medina, tomo 6 se
refiere al Derecho Internacional Privado.
 María Elsa Usal - Manual de Derecho privado - no tiene todos los temas del programa.
 Tratados de Derecho Internacional Privado - doctrina y normas argentinas. Tratados y
Convenciones celebrados en el territorio latinoamericano.
Jurisprudencia - lo veremos a lo largo de la materia, algunos problemas - salvo los casos clásicos
del derecho internacional privado - se refiere al derecho internacional previo a la reforma del
código.
Unidad N° 1 Derecho Internacional Privado
Concepto
No es derecho internacional, es derecho interno. En el mundo jurídico existen dos grandes
sistemas de normas jurídicas: 1) las normas jurídicas de cada uno de los Estados que se aplican al
interior de cada Estado, que regulan las relaciones jurídicas dentro de cada Estado. Estas
relaciones pueden ser de derecho público o privado, las de derecho público son aquellas que
regulan las relaciones jurídicas del individuo con el Estado, las de derecho privado son las que
regulan las relaciones entre los sujetos y 2) el Derecho Internacional Público es aquel que regula
las relaciones entre los sujetos del Derecho Internacional Público, principalmente entre Estados
de manera tal, que el sujeto de derecho son los Estados.
Derecho interno Derecho internacional
Relaciones sociales Relaciones entre Estados
Derecho Internacional Privado Derecho Internacional Público
Particular Estados
El objeto de estudio del DIPriv. es un sistema de normas que va a regular relaciones jurídicas
entre particulares, eventualmente si aparece el Estado lo hace como un sujeto de DIPriv., luego
es un sistema de normas que forma parte del derecho interno de cada Estado.

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En cada Estado hay un sistema de normas que son las que organizan las relaciones de los sujetos
y cada uno de estos sistemas jurídicos nacionales tiene a su vez tiene sus propias normas de
DIPriv. Por ejemplo: si en Argentina se celebra un matrimonio, el derecho que se aplica es el
derecho argentino y esto implica que la capacidad para contraer matrimonio, la forma en que se
celebra y los efectos de la celebración del matrimonio son regulados por el derecho argentino.
Partimos del presupuesto que ambos contrayentes residen en Argentina, pero que pasaría si los
contrayentes son nacionales de distintos Estados o tienen sus domicilios en distintos estados,
aquí surge un problema porque una de las condiciones para contraer matrimonio es tener aptitud
nupcial, lo cual implica que hay que tener una edad para contraer matrimonio, además se supone
que una persona llega al matrimonio sin tener una relación matrimonial previa y además a esto se
suma la celebración del matrimonio que se realiza por ante un oficial del registro.
Pero cuando los contrayentes son de diferentes estados, se debe averiguar si esa persona es capaz
o no de contraer matrimonio, es decir, uno de los contrayentes está domiciliado en Argentina y el
otro en Brasil este último tiene aptitud nupcial. En principio, esta sujeto al derecho de su país
porque está domiciliado allá, entonces dentro de nuestro ordenamiento hay una norma que nos
dice “que las condiciones intrínsecas y extrínsecas para contraer matrimonio se rigen por la ley
del lugar de celebración” (condiciones intrínsecas es la aptitud para contraer matrimonio y las
condiciones extrínsecas es la forma en que se celebra el matrimonio). Estas dos cuestiones la
regulan un solo ordenamiento jurídico, el derecho argentino porque se celebra en Argentina. Esa
norma es derecho interno argentino, esa norma es DIPriv.
Si tuviéramos que averiguar si una persona es capaz (en principio todas las personas son capaces
de derecho), supongamos que viene una persona que tiene su domicilio en Afganistán (la norma
argentina nos dice que la capacidad de la persona humana se rige por el domicilio) el juez tiene
que analizar el DIPriv para poder determinar cómo se regula esa relación jurídica que tiene un
elemento extranjero. El derecho de Afganistán dice que la mujer no tiene ninguna capacidad,
depende del hombre, pero cuando la norma extranjera va en contra de algunos principios que se
consideran fundamentales en nuestro ordenamiento jurídico, esa norma extranjera no se va a
aplicar.
Todas las normas de derecho privado son aquellas que se aplican entre particulares, las normas
de derecho público son aquellas que se aplican a las relaciones entre las personas y el Estado.
Dentro del Derecho público las normas que se encuentran son constitucionales, administrativo,
penal y las características de estas normas es que se aplican a la relación individuo-estado. Estas
normas no pueden será aplicadas fuera de los límites del Estado en el que se dictaron.

Derecho privado Derecho público


Extraterritorialidad Territorialidad
Aplica en el propio territorio el Solo se aplica el derecho del
derecho de otro estado estado
 Derecho Constitucional - crea el Estado y organiza toda una estructura estatal. El derecho
constitucional de un Estado no puede producir efectos fuera de los límites de su Estado.
 Derecho Penal - excepto en algunas cuestiones muy acotadas, el efecto siempre es territorial.

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 Los efectos extraterritoriales dentro del derecho penal son dentro de los delitos
internacionales “delitos de genocidio, guerras, agresión, lesa humanidad, terrorismo,
etc”, en donde se afecta a la comunidad internacional. Nuestra constitución a estos
delitos los llama “delito contra el derecho de gentes”.
La regla es que el Derecho público es territorial solo se aplica dentro de los límites del Estado y
las normas del Derecho privado tienen la particularidad de poder tener efecto extraterritorial,
como el ejemplo dado del matrimonio entre contrayentes de diferente nacionalidad que se
celebra en Argentina. Es importante el tema de la extraterritorialidad porque es la base sobre la
cual surge el DIPriv.
El derecho internacional privado es un sistema de normas, no un conjunto, como sistema
normativo está formado por normas jurídicas que van a determinar la ley aplicable (aquella que
va a regular las relaciones jurídicas) y el juez competente (frente a un conflicto debemos saber
donde se va a litigar) a relaciones jurídicas de derecho privado, vinculadas o relacionadas a más
de un Estado.
Juez competente: es aquel que interviene en una cuestión de derecho internacional privado y
debe decidir como primera cuestión si es competente o no para resolver la cuestión planteada.
Analizamos siempre cuestiones de derecho privado que están sometidas a un derecho local, no es
derecho internacional ni tampoco derecho supranacional. Supranacional significa un sistema de
normas que se colocan por encima del Estado, es el caso del derecho de la Unión Europea.
Elementos extranjeros
 Personas domiciliadas en diferentes Estados: cuando nos referimos, ya sean personas
físicas o jurídicas, hablaremos de domicilio salvo un solo supuesto que es la forma del
testamento, en este caso se permite que el testador recurra a la forma del derecho de su
nacionalidad.
 Lugar del ilícito: las contrataciones on line, el efecto del ilícito se produce en otro
Estado. Todos estamos sometidos al derecho de otro Estado, porque con las redes sociales
frente a un conflicto si tiene que litigar fuera de la Argentina. (Leer las condiciones de
contratación)
 Cumplimiento de las obligaciones: el lugar es el que determina la forma en que se
deben cumplir las obligaciones, a menos que las partes digan otra cosa.
 Lugar de ubicación del inmueble: está sometido al derecho del Estado donde está
enraizado el inmueble, este sería el argumento jurídico. Hay un argumento político que es
la soberanía y muchas veces se lo utiliza más que el jurídico.
Objeto de estudio del DIPriv.
Dentro de los dos objetos que tiene la disciplina: por un lado el conflicto de leyes que esto
implica que hay que determinar cual es la ley aplicable al caso ius privatista y el conflicto de
jurisdicciones que quiere decir la determinación del juez competente a fin de resolver el caso con
elementos extranjeros.
Autonomía del Derecho Internacional Privado

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Cuando en una disciplina nos referimos a la autonomía estamos haciendo mención a aquellos
aspectos que distinguen a una disciplina jurídica de otras. En el caso del DIPriv lo primero que se
menciona es lo que se refiere a su:
 Autonomía Científica de la materia: la materia tiene objeto y métodos propios:
 Método propio:
 Método Conflictualista: porque lo que caracteriza a la resolución de los
problemas al uso de normas de conflictos.
El método científico de la disciplina es muy antiguo, data de la Edad Media,
fueron los post-glosadores quienes comenzaron a desarrollar, sin saberlo las
cuestiones del DIPriv de una manera científica.
 Autonomía Académica: si la materia es enseñada como una
disciplina jurídica diferenciada de otras, o si está dividida en otras materias. En 1857
Pastor Obligado y Velez Sarfield la incorporan como matera de estudio.
 Autonomía Legislativa: si la materia está regulada en un cuerpo
jurídico legislativo propio, podría decirse que si - la mayoría de las normas del
derecho internacional privado argentino lo encontramos en un solo cuerpo dentro del
código, aunque existen normas que quedaron afuera - crítica a los autores de esa
reforma y existen autores que dicen que la autonomía es parcial “es parte del CCCN”.
 Autonomía Judicial: no se goza de autonomía, no existe un Tribunal
de derecho internacional privado, no existe - existe un caso excepcional que es en
Hamburgo. La regla general es que cualquier juez aplica normas de derecho
internacional privado.
Fuentes
 En un sistema continental europeo, la fuente principal del derecho es la ley. Ley: Código
Civil y Comercial de la Nación, Ley de Soc. Com., Ley de Quiebras, CPCCN. Los
Códigos procesales de las provincias tienen normas referidas al reconocimiento de
Laudos extranjeros y reconocimiento de sentencias.
 Tratados: La forma en que se aplican e interpretan están regulados en la Convención de
Viena sobre los Derechos de los tratados. Además, se tienen que tener en cuenta las
disposiciones constitucionales sobre tratados: Art. 27 referido a los principios generales
del derecho público que hace referencia a aquellos principios que debe tener en cuenta el
Estado argentino en el momento de ratificar un tratado extranjero. Si un tratado celebrado
con el extranjero no respeta estos principios ese tratado puede ser considerado
inconstitucional, porque no satisface los extremos estipulados en el Art. 27 de la CN.
Luego el Art. 31 CN, establece la pirámide de validez en el derecho argentino, cuya
cúspide se encuentra en la CN y a continuación las leyes y tratados celebrados con las
potencias extranjeras y los concordatos con la Santa Sede.
Junto con esto, está el Art. 75 inc. 22 de la CN establece el orden de prelación de normas
y nos indica que los tratados tienen jerarquía superior a las leyes. Este dispositivo
constitucional,

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En el caso EKMEDJIAN C/SOFOVICH que se trato del derecho a réplica, este esta
regulado en el Pacto de San José de Costa Rica. Argentina estaba obligada a cumplirlo
porque lo había ratificado, lo que faltaba para que esa norma convencional sea efectiva
era una norma reglamentaria del Ejecutivo que la había omitido. Para entonces Argentina
ya había ratificado la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (Art. 27 …
que un Estado no podrá utilizar excepciones de derecho interno para no aplicar una
norma convencional internacional). Argentina lo que estaba diciendo que como la
Convención Americana de DDHH no estaba reglamentada no se podía ejercer el derecho
a réplica. La CSJN le dice al Ejecutivo que dado que esa Convención regula un
derecho a favor de las personas, la omisión de estado argentino no puede perjudicar
el ejercicio de un derecho, por lo tanto, esa falta de regulación que constituye una
excepción de derecho interno, no podía ser utilizada como argumento para no
aplicar esa norma porque cabía dentro de lo regulado en el Art. 27 de la Convención
de Viena sobre el derecho de los Tratados.
Esta argumentación que se replica en otros casos como Fibraca, Café la Virginia implica
que el convencional, al hacerse la reforma constitucional incorpora este fallo de la Corte
dentro del Art. 75 inc.22 dándole a los Tratados en general, jerarquía superior a las leyes.
Además de esto el segundo párrafo del Art. 75 inc 22 contiene una enumeración de
instrumentos de DIPúblico, instrumentos no tratados. Esto implica que en el estado
argentino dentro de nuestro ordenamiento jurídico no tenemos solo que aplicar la CN,
sino que debemos sumarle a CN aquellos instrumentos de DDHH a los cuales se les ha
otorgado jerarquía constitucional. Es lo que se llama en la doctrina constitucionalista un
“bloque de constitucionalidad”, porque cuando se aplica la CN se aplica junto con estos
tratados ya que estos no derogan algo de la CN sino que la completan.
 Costumbre: Poco importante, porque estando en un sistema positivo lo que vale es la
norma legislada. Existe la costumbre en el DIPriv. que la vamos a encontrar bajo la
locución Lex Mercatoria. Los Incoterms, CIF, FOB, FAS, regulan las relaciones entre las
partes internacionales, pero no son ley sino que forman parte de un documento que emite
al Cámara internacional de comercio de París, estos términos comerciales internacionales
son vinculantes. Son creados por un órgano privado, pero la aplican los comerciantes
internacionales. Ante un conflicto entre comerciantes, los jueces las consideran
vinculantes.
La doctrina entiende que esto constituye una práctica comercial, es una costumbre. A esta
práctica la doctrina la denomina Lex Mercatoria.

 Principios generales del derecho: son aquellas directrices que sostienen el ordenamiento
jurídico. Locus regit actum (la forma del acto se rige por el lugar de celebración); Lex rei
sitae (los inmuebles están sometidos a la ley del lugar de situación); otros principios se
encuentran dentro de la Convención Interamericana de contratos internacionales.
 Jurisprudencia: dentro del sistema romano-germánico no tiene un rango fundamental
como fuente del derecho, si lo utilizamos como un medio auxiliar del conocimiento del
derecho. El recurso de la jurisprudencia dentro del derecho internacional privado es muy

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importante - casos de tribunales nacionales como extranjeros para analizar distintas


cuestiones referidas al derecho internacional privado.
 Doctrina: es importante, permite detectar la existencia de un
problema, suele proporcionar la resolución de ese problema - si bien en esta instancia es una
teoría, con el tiempo queda plasmada en legislación o en la jurisprudencia, medio de
interpretación de las normas jurídicas ya dictadas.
Tratados
 Art. 2594. CCyCN: Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones
vinculadas con varios ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados
y las convenciones internacionales vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de
normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado
argentino de fuente interna.
Así como la CN tiene una norma en la cual se establece la jerarquía entre normas internas y
normas convencionales internacionales, el CCyCN también incorpora esta prelación jerárquica
dentro de su regulación. Esto implica que cuando analizamos un caso de DIPriv. lo primero que
debemos averiguar es si esa cuestión esta regulada por un tratado.
Solamente en el supuesto que constatemos que no lo estuviere podemos aplicar la norma ius
privatista de fuente interna.
Clasificación de Tratados. Los tratados pueden ser:
 Tratados Bilaterales: nos referimos a acuerdos de derecho internacional privado destinados a
regular las relaciones entre dos estados; siempre son acuerdos cerrados. Argentina tiene una
gran cantidad de tratados internacionales bilaterales, muchos de los cuales tenemos con
Uruguay.
 Acuerdos argentino uruguayo sobre aplicación e información del derecho extranjero
(1980). Hay un procedimiento que se debe seguir en Argentina y en Uruguay si un juez
necesita saber cual es el derecho vigente en uno u otro Estado.
 Sobre igualdad de trato procesal y exhortos (1980).
 Sobre protección internacional de menores (1981).
 Sobre cooperación jurídica (1981).
Son dos tratados a través de los cuales Argentina y Uruguay se recurren en varias oportunidades.
 Tratados Multilaterales: son aquellos que crean relaciones entre varios estados.
Tratados Multilaterales Universales: aquellas destinadas a regular las relaciones entre
todos los estados del mundo. Por ejemplo: las convenciones que se celebra en el
marco de la Convención de DIPriv de La Haya. También están las convenciones que
están acotadas a los países latinoamericanos.
Tratados Multilaterales Regionales:
 Tratados Multilaterales Regionales Abiertos: cualquier estado de la región
puede acceder al tratado.

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 Tratados Multilaterales Regionales Cerrados: no permiten el ingreso de


estados ajenos a la región.
Dentro de los tratados multilaterales encontramos tratados multilaterales que codifican reglas o
normas de conflicto o aquellos que codifican normas materiales. Entre todos los estados que
quedan ratificados o adheridos a estos tratados se aplican las mismas normas de conflicto.
21/03/2023
Cuando hablamos de tratados mencionamos los tratados bilaterales son aquellos instrumentos
convencionales que regulan las relaciones entre dos estados y los tratados multilaterales y aquí se
distingue entre los tratados multilaterales regionales son aquellos que vinculan a Estados que
pertenecen a una misma región por ejemplo los tratados de Montevideo (1889 y 1940), el Código
de Bustamante, Convenciones Interamericanas de DIPriv..
Luego están los tratados/convenios de carácter universal que son aquellos que están abiertos a la
suscripción de todos los Estados del mundo, por ejemplo: las convenciones celebradas dentro de
la Conferencia de DIPriv de La Haya; también aquellos que se celebran en el marco de
UNIDRON (Instituto Internacional para la unificación del derecho privado) y aquellos que se
celebran dentro del marco de la UNCITRAL, que es un órgano de las Naciones Unidas sobre
comercio internacional.
Más específico y referido a esta disciplina hay tratados que unifican reglas de conflicto o normas
indirectas o convenios que unifican normas materiales.
Dentro de los tratados mencionados, los de mayor importancia son los tratados de Montevideo
porque son los primeros tratados de DIPriv que se suscriben a nivel mundial. Los primeros
tratados de Montevideo fueron los de 1889 vinculan a 5 estados “Argentina, Uruguay, Paraguay,
Bolivia y Colombia”, y en 1940 vinculan exclusivamente a Argentina, Paraguay y Uruguay. Se
revisan estos acuerdos con el fin de darle una modernización, sin embargo, en reglas generales
estos tratados conservan sus características desde el punto de vista técnico, se tratan de normas
indirectas con la característica que se unifican estas normas dentro del grupo de Estados que
ratifican los mismos. Para determinar que tratados se aplican, aplicamos las reglas contempladas
en la Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados y en el caso de que los Estados no sean
ratificantes de esta Convención se aplican las reglas consuetudinarias en materia de tratados.
Tienen algunas características que hoy serían claramente inaplicables:
 Son antidivorcistas: si se ve el tiempo en el cual se aplicó, era razonable que estaban en
contra del divorcio.
 En materia de patrimonio adhieren la posición del fraccionamiento (no universalidad) -
Cuestión conflictiva.
 Tratan de regular todos los aspectos del derecho (cuestiones referidas a Dcho. Penal, ), pero
en la aplicación práctica resultaban un poco complicados.

Casi paralelamente un grupo de Estados que no ratifica los tratados de Montevideo de 1889
comienza un proceso de redacción denominado Código de Bustamante y Sirven: abarcan
distintas cuestiones vinculadas al derecho, es más abarcativo ya que trata cuestiones de derecho

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público. Se trata de instrumentos de derecho internacional referidas a normas de conflicto,


Argentina formula algunas objeciones a la ratificación de este convenio:
1) El uso o recurso de la nacionalidad: en Argentina el principio rector para aplicar el derecho va
a ser el domicilio - toda persona que este domiciliado dentro del territorio argentino está
sometido al derecho argentino. Esta es la idea que se encuentra dentro del tratado de Montevideo.
 Código de Bustamante se basa en el principio de nacionalidad.
 Tratado de Montevideo: se basa en el principio del domicilio.
2) Abarcar cuestiones de derecho público que no son de derecho internacional privado.
Por el otro lado tenemos a los países anglosajones, que se adhieren a otro sistema jurídico
“Common Law” que esta basado en otros principios, otra manera de entender la solución de los
problemas jurídicos y se basa en jurisprudencia “stare decisis”, frente a la disparidad del
pronunciamiento sobre cuestiones del derecho internacional privado o conflicto de
leyes/derecho, se produce una unificación de estas distintas soluciones otorgadas por la
jurisprudencia a través del “Restatement of law”.
El resultado fue el continente dividido en tres áreas:
 El tratado de Montevideo: integrado por Argentina, Uruguay y Paraguay.
 El resto de Latinoamérica: el código de Bustamante y Sirven
 América Anglosajona con el Restatement of law.

Dentro del marco de la OEA se trata de reconciliar estas diferencias y es así como aparecen las
Convenciones de Derecho Internacional Privado, con el auspicio del Comité Jurídico
Interamericano.
LA CDIP como instancia superadora de las tres instancias codificadoras anteriores - por un lado
si bien sigue el método conflictualista (Forma en que el DIPriv. regula las relaciones jurídicas
esto es a través de normas indirectas o normas de conflictos) y a diferencia de las recopilaciones
anteriores, esta convención trata un tema en particular como ser persona jurídica, restitución
internacional de menores etc. y se comienzan a incorpora normas materiales/directas.
También se van a regular cuestiones de Derecho Procesal Internacional es en este campo donde
se encuentra el mayor éxito porque con la cooperación interjurisdiccional entre los distintos
Estados ayuda a que exista un sistema más efectivo.
El DIPriv. utiliza como característica el método conflictualista, es el método por excelencia
del DIPriv, este es el elemento que le da a la disciplina autonomía científica.
Las normas en el Derecho Internacional Privado.
Normas materiales o normas directas estamos hablando de una norma jurídica que nos
proporciona la solución a un problema de la realidad. Ej. La capacidad de la persona humana se
adquiere a los 18 años.
Lo que la caracteriza es que toda norma jurídica esta compuesta por dos partes:
1) El sector de la realidad regulado en cada norma: “capacidad de la persona humana”

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2) Cómo se regla: “se adquiere a los 18 años”


Normas indirectas: el problema que se nos presenta en el derecho internacional privado es una
situación de derecho privado en la cual colisionan o entran en conflictos distintos ordenamientos
jurídicos “al menos dos”, esto es así porque la cuestión ius privatista “que estamos analizando”
tiene al menos un elemento extranjero que nos lleva a tratar de encontrar la solución en uno u
otro ordenamiento jurídico nacional; frente a esta situación tenemos que decidir cual es la norma
jurídica que se va a aplicar.
Puede ocurrir un problema en el cual la persona no está domiciliada en Argentina y viene de
Brasil, necesito saber si es capaz o no, el derecho argentino me va a proporcionar un mecanismo
a través del cual voy a poder establecer la manera para determinar si esa persona es capaz o no;
este procedimiento se denomina método indirecto - porque recurre a un tipo de norma jurídica
que se denomina norma indirecta, norma de colisión, norma de conflicto.
La norma indirecta a diferencia de la norma directa no me da la solución, lo que sí me va a
indicar en donde buscar la solución a ese problema. Si quisiera saber si una persona extranjera
que tiene domicilio en el Brasil, es capaz o no - aplicar el derecho de su domicilio - porque la
norma indirecta me dice que la capacidad se rige por la ley del domicilio.
 Norma directa/material: es aquella que nos ofrece la solución al problema o
situación de la realidad que se nos presenta. La capacidad se adquiere a los 18 años
 Norma indirecta/formal: el sector de la realidad no aparece regulado en la norma
sino la norma nos indica donde buscar la solución. La capacidad se rige por la ley
del domicilio.
Entonces esas dos partes se las denomina de la siguiente manera:
 Tipo legal: es el sector de la realidad regulado en cada norma
 Consecuencia jurídica: es la forma en que se va a regular. La consecuencia de la norma
indirecta sería que nos indique la aplicación de un ordenamiento jurídico extranjero.
En la norma directa, el tipo legal está determinado, es decir, si vemos el CCyCN nos dice en que
consiste la capacidad de la persona humana, sin embargo en una norma indirecta saber que
quiere decir, cual es el alcance de la capacidad de una persona humana, no es fácil ya que no
podemos saber lo que significa capacidad para el otro derecho. En la norma indirecta el tipo legal
es indeterminado y en la norma directa tampoco esta precisado.
En cuanto a la consecuencia jurídica, en la norma directa nos da la solución, es decir, la
capacidad se adquiere a los 18 años. En cambio en la norma indirecta, no está determinado
porque lo tenemos que buscar en otro ordenamiento jurídico.
 Punto de conexión: es la clave para indicar el derecho a aplicar, es el medio técnico de
que se vale la norma indirecta para indicar ese ordenamiento jurídico a aplicar.

En el ejemplo de la norma “La capacidad se rige por la ley del domicilio”, el domicilio que este
subrayado juega un rol particular dentro de esta norma, es decir, si quiero saber como se adquiere
la capacidad, debo dirigirme a la ley del domicilio ya que el domicilio me indica cual es la ley o

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sistema legal al que debo dirigirme para entender el tema que se me plantea. El domicilio en esta
norma indirecta se denomina punto de conexión.
Este punto de conexión puede ser:
 Personal: nacionalidad, domicilio, residencia habitual. Se refiere a las personas físicas o
jurídicas.
ARTICULO 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el derecho
de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido
adquirida. ---- Punto de Conexión: Personal.
Si quisiera saber si una persona es capaz o no de la lectura de la norma no surge, pero si
puedo saber que si voy a la ley de su domicilio voy a saber si es capaz o no.
El punto de conexión que me permite realizar una “conexión” es el domicilio.
¿Quiénes tienen domicilio? Las personas, ese es el motivo por el cual es un punto de
conexión personal.

 Real: lugar de situación de los bienes. La norma indirecta en general nos indica que
debemos aplicar una norma extranjera, pero no siempre los inmuebles no tienen
domicilio, sino que están en situación ubicados en un lugar (un estado).
Para poder saber si ese inmueble puede ser enajenado o no, tenemos que analizar la ley
del “lugar de situación”.
Por eso hablamos de derechos reales para referirnos a los derechos de las personas sobre
las cosas. Y en este caso del derecho internacional privado para referirnos al punto de
conexión relacionado a las cosas lo llamamos “real”.

 Voluntario o conductista: conductista es porque está vinculado a la conducta y


voluntario porque tiene que ver con la voluntad de la persona, por eso aquí se habla de
lugar de celebración o de ejecución de un contrato.

Clasificación de puntos de conexión:


- El domicilio de la persona humana.
- El lugar de situación del inmueble.
Este supuesto se denomina punto de conexión simple, nos encontramos con uno solo en la norma
indirecta. Pero existen supuestos en los cuales vamos a encontrar varios puntos de conexión
(puntos de conexión múltiples).
Una norma indirecta según su punto de conexión puede ser:
 Simples: un solo punto de conexión.
 Múltiple: varios puntos de conexión en la norma indirecta, estos pueden ser:
 Subsidiarios: cada punto de conexión desempeña su función cuando fracasa el
anterior. Se aplica en defecto del anterior, es decir, si el primero no funciona se
aplica el segundo, si este no funciona se aplica el tercero.
 Alternativos: todos los puntos de conexión tienen la misma jerarquía y pueden
utilizarse indistintamente (aparece la conjunción o).

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 Acumulativos: estos requieren que se cumplan todas y cada uno de ellos (aparece la
conjunción y).

Ejercicio 1: Estructura de la norma


Consigna:
a) Indicar en los siguientes artículos si es una norma indirecta o directa
b) En caso de ser una norma indirecta: indicar cuál es el punto de conexión y a que tipo
pertenece, si es de fuente interna o de fuente convencional.
Art 7 CC arg: La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la
República, será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos
ejecutados o de bienes existentes en la República.
Norma: Indirecta
Tipo legal: la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la
República… aún cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la República.
Consecuencia jurídica: será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio.
Punto de conexión: personal y simple: domicilio
Fuente: Interno.
Art. 12 CC arg: Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público, son
regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado.
Norma Indirecta
Tipo legal: las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público
Consecuencia jurídica: son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado
Punto de conexión lugar de celebración; es voluntario y personal
Fuente: Interno.
Art. 20 CC arg: La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepción no está
expresamente autorizada por la ley.
Norma Directa (porque da la solución) NO HACE FALTA HACER EL ANALISIS.
Art. 897 CC. Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se juzgan
voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intención y libertad.
Norma Directa (NO DA LA SOLUCIÓN Y NO SE ANALIZA) es una definición
Art. 948. CC La validez o nulidad de los actos jurídicos entre vivos o de las disposiciones de
última voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes, será juzgada por las leyes
de su respectivo domicilio.

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Norma Indirecta
Tipo legal: La validez o nulidad de los actos jurídicos entre vivos o de las disposiciones de
última voluntad, respecto a la capacidad o incapacidad de los agentes
Consecuencia jurídica: será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio.
Punto de conexión respectivo domicilio, personal y simple
Fuente Derecho interno.
Art. 950.– Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad será
juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren.
Norma Indirecta
Tipo legal: Respecto a las formas y solemnidades de los actos jurídicos su validez o nulidad
Consecuencia jurídica: será juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se realizaren
Punto de conexión lugar de celebración lugar en que los actos se realizaren, voluntario y simple
Fuente: Derecho interno.
Art. 75 CC– En caso de duda de si hubieran nacido o no con vida, se presume que nacieron
vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.
Norma: Directa
Art. 12. (T.Mont -1940) “De la Ausencia”- Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia
respecto de los bienes del ausente, se determinan por la ley y del lugar en donde esos bienes se
hallan situados. Las demás relaciones jurídicas del ausente seguirán gobernándose por la ley que
anteriormente las regía.
Norma Indirecta (son dos normas)
Tipo legal: Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de los bienes del
ausente… Las demás relaciones jurídicas del ausente
Consecuencia jurídica: se determinan por la ley y del lugar en donde esos bienes se hallan
situados… seguirán gobernándose por la ley que anteriormente las regía.
Punto de conexión lugar de situación de los bienes, real y simple; con respecto a la segunda parte
no nos indica como se regulan las relaciones personales.
Fuente: Convencional
Art. 14. (T.Mont -1940) “Del Matrimonio”- Los derechos y deberes de los cónyuges en todo
cuanto se refiere a sus relaciones personales, se rigen por las leyes del domicilio conyugal.
Norma Indirecta

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Tipo legal: Los derechos y deberes de los cónyuges en todo cuanto se refiere a sus relaciones
personales
Consecuencia jurídica: se rigen por las leyes del domicilio conyugal
Punto de conexión: domicilio conyugal, personal y simple
Fuente Convencional.
Art. 159. Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del matrimonio se rigen por el
derecho del lugar de su celebración, aunque los contrayentes hubieren dejado su domicilio para
sujetarse a las normas que en él rigen.
Norma Indirecta
Tipo legal: Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del matrimonio… aunque los
contrayentes hubieren dejado su domicilio para sujetarse a las normas que en él rigen
Consecuencia jurídica: se rigen por el derecho del lugar de su celebración
Punto de conexión lugar de su celebración; simple, voluntaria y conductista
Fuente: Interno.
Art. 8. (T.Mont. 1889)- El domicilio de los cónyuges es el que tiene constituido el matrimonio, y
en defecto de éste, se reputa por tal el del marido.
Norma: Directa (es una definición)
Fuente Convencional
Art. 14 (T.Mont. 1889). La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales se
rige por la ley del lugar en que se ejercita.
Norma Indirecta
Tipo legal: La patria potestad en lo referente a los derechos y deberes personales
Consecuencia jurídica: se rige por la ley del lugar en que se ejercita.
Punto de conexión lugar en que se ejercita, simple, voluntarista/conductista
Fuente: Convencional
TRAER HECHO PARA LA SEMANA QUE VIENE
Art. 11 CC. Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin
intención de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que están situados; pero los
muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, esté o no en su
domicilio, como también los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son
regidos por las leyes del domicilio del dueño.
Norma Indirecta

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Tipo legal: Los bienes muebles que tienen situación permanente y que se conservan sin intención
de transportarlos…. los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso
personal, esté o no en su domicilio, como también los que se tienen para ser vendidos o
transportados a otro lugar
Consecuencia jurídica: son regidos por las leyes del lugar en que están situados… son regidos
por las leyes del domicilio del dueño.
Punto de conexión lugar en que están situados, real….domicilio del dueño, personal
Fuente: Interno.
Art. 17 CC. Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos o en situaciones no regladas legalmente.
Norma: Directa
Ley general de Sociedades (Arg) Nº 19550: Art. 118. — La sociedad constituida en el extranjero
se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitución.
Norma: Indirecta
Tipo legal: La sociedad constituida en el extranjero
Consecuencia jurídica se rige en cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de
constitución.
Punto de conexión lugar de celebración, voluntaria y conductista, simple
Fuente: Interna
Ley general de Sociedades (Arg) Nº 19550, Art. 121. — El representante de sociedad constituida
en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prevé esta ley
y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades
anónimas.
Norma: Directa
Art. 18. (T.Mont 1940) - La patria potestad, en lo referente a los derechos y a los deberes
personales, se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita
Norma Indirecta
Tipo legal: La patria potestad, en lo referente a los derechos y a los deberes personales
Consecuencia jurídica: se rige por la ley del domicilio de quien la ejercita
Punto de conexión domicilio, personal y simple
Fuente: Convencional

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Art. 10 (Conv. De la Haya 1080 -Menores) La Autoridad Central del Estado donde se encuentre
el menor adoptará o hará que se adopten todas las medidas adecuadas tendentes a conseguir la
restitución voluntaria del menor.
Norma Directa
Competencia internacional
En el plano interno se hace una distinción ente competencia es la cantidad de ese poder que tiene
cada juez y jurisprudencia es la facultad o poder que tiene un poder del Estado para resolver
conflictos. Todo juez tiene jurisdicción, pero no todos tienen la misma competencia. La
competencia se puede establecer por:
Competencia interna
reparto de casos (civil, comercial, laboral)
mayor/menor cuantía
provincial/federal
primera/segunda/ultima instancia
En el caso de un país como el nuestro tenemos competencia federal, nacional y provincial.
Cuando en el plano internacional hablamos de competencia, nos estamos refiriendo a lo mismo.
Competencia/jurisdicción internacional: Adjudicación de casos entre los Estados con
prescindencia del tribunal que va a resolver en el orden interno.
Siempre se planteó en el DIPriv la conveniencia o no de incluir dentro de la disciplina el estudio
de la competencia internacional, esto es así porque se entiende que el DIPriv se refiere a la
manera o la forma en que se resuelven los problemas jurídicos que tienen al menos un elemento
extranjero. Pero la determinación del juez que debe resolver esa cuestión ius privatista, en
general, en los sistemas romano-germánicos no era un tema a tratar. Por el contrario en los países
anglosajones el problema del conflicto de leyes comienza en primer lugar determinando quien es
el juez competente, porque según sea el juez competente será la ley que se aplica.
Varios autores han planteado la necesidad de incluir o no el Derecho Procesal dentro del estudio
del DIPriv.
Para Romero del Prado: del mismo modo que se plantean conflictos de leyes sustanciales,
pueden plantearse el campo del derecho procesal:
Por ello el derecho procesal es parte del Derecho Internacional privado.
Resuelve los conflictos entre las leyes procesales de los diversos Estados.
El derecho procesal internacional comprende:
conjunto de reglas referentes a la jurisdicción y competencia

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conjunto de reglas referentes a la tramitación de los juicios


conjuntos de reglas referentes a la ejecución de las sentencias con el fin de garantizar a los
particulares la conservación de sus derechos adquiridos.
Para W. Goldschmidt Derecho Internacional Privado: extraterritorial del derecho privado
Derecho Procesal: es derecho territorial es derecho público
Pero:
La existencia de normas indirectas en el derecho procesal ---- a los problemas procesales se les
aplica la lex fori
Justifican su inclusión en el Derecho Internacional Privado
La jurisdicción del foro para decidir un caso multinacional se funda principalmente en las
relaciones o contactos del caso con el foro. En primer lugar habrá que ver la relación de las
partes de la controversia con el foro. También la relación de las circunstancias de hecho y las
situaciones que sirvan de causa a la controversia. Y la relación entre el objeto de las pretensión
con el foro. Además, habrá que examinar la relación entre el foro y el derecho aplicable al caso
(forum et jus).
Mientras la jurisdicción internacional puede ser concurrente, no exclusiva, el derecho aplicable
tiene en general a la unidad. La jurisdicción puede ser exclusiva en determinaos casos porque
influyen valoraciones materiales de solución de fondo del caso que el foro se considera con
derecho o poder para imponer. Son asuntos generalmente influidos por principios de orden
público, normas de aplicación exclusiva o normas materiales imperativas.
Además, el principio de concurrencia de jurisdicciones hace presente la necesidad de
reconocimiento o ejecución de sentencias extranjeras.
Fuentes de jurisdicción
Al igual de lo que pasa en otras cuestiones de DIPriv. que lo habíamos vinculado con el Art. 75
inc. 22, el CCyCN establece que en cuestiones de DIPriv y en particular de jurisdicción se debe
recurrir primero a los Tratados y en defecto de ellos a las normas de atribución de jurisdicción o
competencia que encontremos en el Código. Entonces primero la norma de fuente convencional
(Tratados) y luego la norma de fuente interna, esta última se va a aplicar cuando no hay norma de
fuente convencional.
ARTICULO 2601.- Fuentes de jurisdicción. La jurisdicción internacional de los jueces
argentinos, no mediando tratados internacionales y en ausencia de acuerdo de partes en
materias disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del
presente Código y a las leyes especiales que sean de aplicación.
En algunas cuestiones las partes, pueden acordar lo que se llama prórroga de jurisdicción, esto es
solo posible en materia patrimonial. En este caso, si el contrato tiene una cláusula de prórroga de

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jurisdicción se aplica esta, pero si no lo tiene, se va a la norma de fuente convencional (Tratado)


y si no hay tratado se aplica la norma de fuente interna.
Fuentes
Primero las convencionales
Tratados de Montevideo de 1889 (Bolivia, Perú y Colombia)
Tratado de Montevideo de 1940. art, 56 (Paraguay Uruguay)
Convención de La Haya sobre elección del tribunal de 1965
Convención interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales
extranjeros (CIDIP II 79)
Convención interamericana sobre competencia en la esfera internacional para la eficacia
extraterritorial de las sentencias extranjera (CIDIP III 84)
Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción en materia contractual (1994) (Mercosur)
Interna
Código Civil y Comercial de la Nación
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación
Ley de concursos y quiebras (Ley 24.522)
El problema que se da es que el legislador esta entrando en cuestiones de competencia que son
materia reservada para las provincias.
Cuando se habla de competencia o jurisdicción internacional se deben distinguir dos cuestiones:
Jurisdicción internacional directa: es la facultad o competencia que tiene un juez para resolver un
caso ius privatista con elementos extranjeros.
Esta competencia directa puede ser:
Exclusiva: solo un juez puede resolver esa cuestión. Por ejemplo, una sucesión internacional con
un bien inmueble situado en Argentina, solo un juez argentino puede resolver esa sucesión.
Concurrente (conflicto positivo): es el supuesto en que dos o más jueces se arrojan para sí la
competencia internacional. Seria en el supuesto de la sucesión de un nacional argentino,
domiciliado en España para entender que en la sucesión se basa en el último domicilio del
causante.
Ningún juez se declara competente (conflicto negativo): ninguno de los dos jueces no quiere
intervenir.
Jurisdicción internacional indirecta: es la intervención del juez a fin de reconocer o ejecutar
una sentencia dictada por un juez extranjero.

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ARTICULO 2602.- Foro de necesidad. Aunque las reglas del presente Código no atribuyan
jurisdicción internacional a los jueces argentinos, éstos pueden intervenir, excepcionalmente,
con la finalidad de evitar la denegación de justicia, siempre que no sea razonable exigir la
iniciación de la demanda en el extranjero y en tanto la situación privada presente contacto
suficiente con el país, se garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la conveniencia
de lograr una sentencia eficaz.
Este sería el caso en el que un juez de un Estado no quiere intervenir y el del otro Estado
tampoco. El problema está que en el caso de no hacerlo se está vulnerando un derecho
constitucional, se autoriza al juez argentino a intervenir, con algunos requisitos.
Un juez en general no puede intervenir a menos que la cuestión que se le plantea tenga un tipo de
contacto con el foro, ya sea porque las partes están domiciliadas en el Estado, ya sea porque ha
producido algún efecto en el Estado, algo tiene que haber que permita establecer un contacto.
Cuando se decide abrir un caso en Argentina, así como estamos protegiendo el derecho del
demandante a accionar, también se debe proteger el derecho del acusado o demandado a
defenderse.
Otra cuestión que debe tenerse presente es que esa sentencia, luego se pueda cumplir. De nada
sirve litigar en un Estado si luego la sentencia dictada no se puede ejecutar, ni reconocer fuera de
ese Estado.
Se permite a los jueces argentinos tomar conocimiento de casos con elementos extranjeros
siempre y cuando se cumplan alguno de estos requisitos.
También los jueces argentinos pueden dictar medidas cautelares o provisionales:
ARTICULO 2603.- Medidas provisionales y cautelares. Los jueces argentinos son competentes
para disponer medidas provisionales y cautelares:
a) cuando entienden en el proceso principal, sin perjuicio de que los bienes o las personas no se
encuentren en la República;
b) a pedido de un juez extranjero competente o en casos de urgencia, cuando los bienes o las
personas se encuentran o pueden encontrarse en el país, aunque carezcan de competencia
internacional para entender en el proceso principal;
c) cuando la sentencia dictada por un juez extranjero debe ser reconocida o ejecutada en la
Argentina.
El cumplimiento de una medida cautelar por el juez argentino no implica el compromiso de
reconocimiento o ejecución de la sentencia definitiva extranjera, pronunciada en el juicio
principal.
Litispendencia
Es cuando hay un proceso judicial que se esta desarrollando en el extranjero sobre la misma
materia y se está por iniciar un proceso en Argentina, el juez argentino puede suspender el

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proceso en sede nacional, sin que ello implique que luego puede retomar el proceso porque en el
extranjero no prosperó.
ARTICULO 2604.- Litispendencia. Cuando una acción que tiene el mismo objeto y la misma
causa se ha iniciado previamente y está pendiente entre las mismas partes en el extranjero, los
jueces argentinos deben suspender el juicio en trámite en el país, si es previsible que la decisión
extranjera puede ser objeto de reconocimiento.
El proceso suspendido puede continuar en la República si el juez extranjero declina su propia
competencia o si el proceso extranjero se extingue sin que medie resolución sobre el fondo del
asunto o, en el supuesto en que habiéndose dictado sentencia en el extranjero, ésta no es
susceptible de reconocimiento en nuestro país.
ARTICULO 2605.- Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional, las
partes están facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la República,
excepto que los jueces argentinos tengan jurisdicción exclusiva o que la prórroga estuviese
prohibida por ley.
Este artículo se refiere a que las partes se pusieron de acuerdo donde litigar, solo en materia
patrimonial. El supuesto de prórroga prohibida son los inmuebles.
ARTICULO 2606.- Carácter exclusivo de la elección de foro. El juez elegido por las partes tiene
competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo contrario.
La prórroga puede ser expresa cuando surge claramente de una cláusula contenida en el contrato;
o tácita cuando sin estar expresada claramente en el instrumento se deduce de la conducta de las
partes.
ARTICULO 2607.- Prórroga expresa o tácita. La prórroga de jurisdicción es operativa si surge
de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan su decisión de someterse a la
competencia del juez o árbitro ante quien acuden. Se admite también todo medio de
comunicación que permita establecer la prueba por un texto. Asimismo opera la prórroga, para
el actor, por el hecho de entablar la demanda y, con respecto al demandado, cuando la conteste,
deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular la declinatoria.
28/03/2023
Domicilio
Es una regla en materia de competencia, que toda demanda, toda acción cuya fuente es un
derecho personal, se inician en el Estado del domicilio del deudor, esto responde a un criterio
procesal que es que el hecho de litigar en el Estado del deudor, primero se asegura la
comparecencia del deudor y en segundo lugar porque se supone que en el Estado del domicilio
del deudor tiene bienes con que responder a la acción que se le está iniciando por deuda. De aquí
que la regla las acciones personales se inician en el Estado del domicilio del deudor.
Esta regla universal ha sido receptada en el CCyCN:

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ARTICULO 2608.- Domicilio o residencia habitual del demandado. Excepto disposición


particular, las acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio o residencia
habitual del demandado.
En el caso de los Tratados de Montevideo (1889 y 1940), también contemplan esta
posibilidad, es decir, iniciar acciones personales en el Estado del domicilio del deudor.
ARTÍCULO 56.- Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya ley
está sujeto el acto jurídico materia del juicio. Podrán entablarse igualmente ante los jueces del
domicilio del demandado.
Eventualmente, las acciones personales pueden iniciarse en el Estado a cuyo derecho esa relación
jurídica personal está sometida. A diferencia del supuesto anterior, esta es una relación jurídica
que está regulada por un ordenamiento jurídico que no necesariamente coincide con el
ordenamiento jurídico vigente en el Estado donde el deudor tiene su domicilio. Por ejemplo, la
relación jurídica está sometida al derecho de Uruguay, pero el deudor tiene su domicilio en la
Argentina. Si seguimos la regla el juez competente sería el argentino, pero si no demandamos en
el Estado del domicilio del deudor, el juez competente es el de Uruguay.
La segunda regla radica la jurisdicción internacional en los tribunales del país cuyo derecho es
aplicable a la materia del juicio. Desde luego esta regla no es invertible: el hecho de que un
tribunal tenga que aplicar derecho extranjero no excluye su jurisdicción.
Si aplicamos un determinado ordenamiento jurídico, será competente el juez que aplica ese
derecho. No necesariamente el hecho de que se haya determinado, en la relación jurídica el juez
competente significa que ese juez va a aplicar su derecho. Por ejemplo, la obligación alimentaria
esta regulada por el derecho argentino, por lo tanto, el juez competente es el argentino. Pero en
un contrato las partes han elegido un juez para dirimir conflictos y el derecho aplicable es el de
Chile, esto significa que el juez uruguayo va a aplicar derecho de Chile porque es el que las
partes eligieron.
Esto es la forma por la cual entiende el DIPriv una vez que determina el derecho aplicable, no
importa que juez del mundo tenga que resolver el conflicto, siempre va a ser el mismo derecho
que se va a aplicar como consecuencia de esa norma indirecta. La solución a la que se va a
arribar va a partir del mismo ordenamiento jurídico.
Jurisdicción exclusiva
En materia de competencia directa hay dos o tres posibilidades, una de conflicto positivo en la
cual dos o más jueces se disputan la posibilidad de resolver un caso; una situación de
competencia negativa en la cual ninguno de los jueces quiere resolver el caso y uno en el cual un
solo juez es competente, este es el supuesto de jurisdicción exclusiva.
En el caso de nuestro país, el Código establece que habrá competencia o jurisdicción exclusiva
en aquellos casos en los que estén involucrados bienes inmuebles que estén ubicados en la
República, es decir, solo un juez argentino va a ser competente para resolver las cuestiones
vinculadas a los inmuebles.

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ARTICULO 2609.- Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las siguientes causas:
a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República;
b) en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público
argentino;
c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos
industriales y demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o
registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efectuado en Argentina.
Hay otros supuestos y un caso interesante es el de los niños, niñas y adolescentes domiciliados
en la República, un niño puede tener domicilio en la República porque hay un adulto o
directamente se encuentran en el país, en esos supuestos son competentes los jueces argentinos.
La jurisdicción exclusiva se funda en razones de orden público internacional, pero en el caso de
los inmuebles hay una cuestión de soberanía y el fundamento no sería jurídico sino político.
Dentro del territorio, si bien es algo de DIPúblico también está involucrado del DIPriv y es el
caso de las misiones diplomáticas, el terreno es territorio nacional, lo que existe allí es
inmunidad diplomática que abarca al edificio de la misión y a la residencia del embajador que
inhibe a las autoridades nacionales de inmiscuirse en ese lugar pero es una cuestión de
inmunidad, no que ese lugar esta abstraído de Argentina. Si se comete un delito, el juez argentino
no podría intervenir pues cuestiones de inmunidad.
 Exportadora Buenos Aires Sociedad Anónima c. Holyday Inn’s Wordlwide inc.
(Fallos 321:2894)
 Cavura de Vlasov, Emilia c. Vlasov, Alejandro. (Fallos 246:87)
Estos dos casos se deben analizar desde el punto de vista de la competencia (para la
próxima clase)
ARTICULO 2610.- Igualdad de trato. Los ciudadanos y los residentes permanentes en el
extranjero gozan del libre acceso a la jurisdicción para la defensa de sus derechos e intereses,
en las mismas condiciones que los ciudadanos y residentes permanentes en la Argentina.
Ninguna caución o depósito, cualquiera sea su denominación, puede ser impuesto en razón de la
calidad de ciudadano o residente permanente en otro Estado. La igualdad de trato se aplica a
las personas jurídicas constituidas, autorizadas o registradas de acuerdo a las leyes de un
Estado extranjero.
Lo que acabamos de terminar de ver es competencia directa, implica que estamos tratando de
determinar que juez del mundo va a resolver el problema que se nos presenta. A continuación
veremos que derecho se va a aplicar, es decir, que derecho se aplica a esa relación jurídica con al
menos un elemento extranjero.
Calificaciones

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Cuando vimos norma indirecta, esta se caracteriza por tener un tipo legal y una consecuencia
jurídica, dentro del tipo legal se regulaba una situación de la realidad que eso se ubica dentro de
una categoría del mundo jurídico. En la primera parte siempre hay un instituto legal del derecho,
por ejemplo, matrimonio.
El primer problema que se nos presenta es determinar que significa matrimonio, es un instituto
que esta dentro de la rama civil en nuestro sistema jurídico, pero en otro sistema puede ser de
otra manera. La prescripción (pérdida o adquisición de un derecho) es una cuestión de derecho
civil y también se lo puede ubicar en procesal, para nuestra materia tiene efectos externos y si
fuera derecho procesal tiene efectos internos.
Este problema es propio del DIPriv ya que la cuestión principal es determinar cual es el derecho
aplicable, puede pasar que como consecuencia de nuestra norma indirecta se decida que el
derecho aplicable es un derecho extranjero, entonces ese derecho extranjero viene con todos sus
elementos. Puede pasar que esa manera de entender un mismo instituto jurídico sea distinta, la
prescripción para un sistema jurídico puede ser una cuestión de fondo, pero para otro sistema
jurídico puede ser una cuestión de forma. Este es el problema que se nos presenta cuando
hablamos de calificaciones.
Las calificaciones se dan en el derecho internacional privado como consecuencia de la aplicación
simultanea de más de un ordenamiento jurídico que pueden utilizar los mismo términos con
diferentes significado o encuadrar una institución en diferentes partes del ordenamiento jurídico.
1° problema: decidir cual es el sentido de un instituto jurídico o de un término dentro del
sistema jurídico
Primer caso: La viuda maltesa
Se trata de un matrimonio celebrado en la isla de Malta, que se regula o rige por un
ordenamiento jurídico (Código de Rohan) que rige además las cuestiones patrimoniales de ese
matrimonio puesto que es el 1er domicilio conyugal. Posteriormente el matrimonio se traslada a
Argelia (en 1889 forma parte del territorio francés) regido por el derecho francés. En Argelia el
matrimonio adquiere inmuebles (los inmuebles se rigen por la ley de situación). El marido
fallece y la mujer a partir de lo regulado en el derecho de Rohan, solicita el usufructo del 1/4 de
los bienes inmuebles, ella entiende que es el que regula el derecho del matrimonio en cuestiones
patrimoniales" puesto que es el 1er domicilio conyugal.
El señor murió en Francia, es en este territorio donde se plantea la sucesión, se aplica la norma
indirecta del derecho francés, esta norma establece que la sucesión inmobiliaria se rige por la ley
del lugar de situación de los inmuebles. ¿Tiene derecho la viuda al usufructo del ¼ de los bienes
inmuebles de conformidad con lo solicitado? En principio no lo sabemos porque no sabemos
donde ubicar ese derecho al usufructo, si lo ubicamos dentro del derecho del matrimonio
corresponde porque es una cuestión que está regulada por el Código de Rohan, pero si
consideramos que todas las cuestiones vinculadas a los inmuebles se regulan exclusivamente por
el derecho francés porque es el derecho de la sucesión, no tiene derecho porque en el derecho
francés no está contemplado.

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Al juez francés le corresponde decidir donde ubica el ¼ del usufructo de los bienes inmuebles, si
lo hace dentro del matrimonio o dentro del derecho sucesorio, según sea una u otra solución la
viuda tendrá derecho o no.
El juez francés decide que la cuestión planteada por la viuda, está ubicada dentro del derecho del
matrimonio y por lo tanto se debe regular conforme a la ley que regula el matrimonio en el
derecho de Rohan y por lo tanto de acuerdo a lo regulado por este derecho a la viuda le
corresponde este usufructo.
Segundo caso: Testamento ológrafo
Un nacional holandés, que tiene domicilio en Francia, estando en Francia otorga un testamento
ológrafo, se discute ante los tribunales franceses la validez de ese testamento otorgado de esa
forma, lo que se discute es la forma: la olografía.
De acuerdo al código civil holandés existe una norma por la cual los holandeses recientes en el
extranjero no pueden otorgar testamentos ológrafos. El derecho francés, no tiene ninguna
prohibición para otorgar testamento ológrafo. Si analizamos la olografía bajo el derecho
holandés, lo que vemos que la olografía en cuanto forma se ubica dentro de capacidad, porque
hay una prohibición. Si se analiza el derecho francés, la olografía es una cuestión de forma por lo
tanto no habría inconveniente.
Dado que en el derecho holandés la olografia es una cuestión de capacidad y el holandés está
fuera de Holanda, en principio ese testamento no sería válido. Por el contrario, si aplicamos
derecho francés a la forma ológrafa, esa forma es válida porque se rige por el lugar de
celebración, ese testamento es válido.
Si tenemos un testamento, ¿Cuál es el problema? Es la sucesión y se debe determinar si ese
testamento es válido para ser aplicado a la sucesión testamentaria o no.
Si la olografia la ubicamos dentro de la capacidad, el juez francés está haciendo una calificación,
que se llama calificación Lex causae, esto quiere decir que esta calificando conforme a la ley
del caso. ¿Cuál es el caso? La sucesión, en Francia se rige por la ley de la nacionalidad, es decir
por el derecho holandés. El juez francés para decidir si la olografía es válida o no, puede recurrir
al derecho que aplica al caso, siendo una sucesión, en Francia se rige por la ley de la
nacionalidad, su nacionalidad es holandés por lo tanto el derecho aplicable es el holandés y este
derecho dice que la olografía esta prohibida cuando el testador se encuentra fuera de Holanda. El
testamento no es válido.
Otra solución: supongamos que el juez francés tiene el caso que es la sucesión y esta se rige por
el derecho de la nacionalidad. Tiene un testamento y tiene que decidir si es válido o no, ese
testamento fue otorgado por la forma ológrafa ¿la olografía es válida o no? Para ello se recurre a
la ley del lugar de celebración del testamento que es Francia, porque entiende que la olografía es
una cuestión de forma, por lo tanto, el testamento es válido. En este caso la calificación es Lex
fori, porque calificó conforme a su derecho.

 Derecho holandés  Derecho francés


 Prohíbe la forma ológrafa del  Permite la forma ológrafa del
testamento testamento

 Capacidad  Forma
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 Nacionalidad  Lugar de celebración
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Tercer caso: Letras de cambio de Tennessee (1882)


Un deudor suscribió letras de cambio en el estado de Tennessee y luego cambia de domicilio y se
dirige a Alemania, el acreedor en Alemania plantea la posibilidad de ejecutarlas, el deudor
contesta planteando una excepción de prescripción liberatoria. El problema es la prescripción
(habíamos dicho que es la posibilidad de dar fin a una obligación), el juez alemán tiene que
decidir si efectivamente esa prescripción opera o no. La prescripción liberatoria en el derecho
alemán está regulada dentro del derecho de fondo, ahora ¿Cuál es el derecho que se le aplica a
las letras?, conforme la norma indirecta alemana el derecho que se le aplica a las letras es el
lugar conforme fue realizada, es decir, EEUU.
El derecho de Tennessee dice sobre la prescripción que esta ubicada dentro del derecho de forma,
es decir, es una cuestión de derecho procesal. Al ser una cuestión de derecho procesal, no tiene
aplicación extraterritorial por lo tanto no puede ser aplicado en Alemania.
¿Cuál es la respuesta a la excepción planteada por el deudor? Según el juez alemán no opera la
prescripción porque según el derecho aplicable al caso es de forma (procesal), no se puede
aplicar y según el derecho del juez es una cuestión de fondo (derecho alemán) y no se puede
aplicar este derecho porque no es el derecho del caso. Entonces la solución es que las letras no
prescriben.
Frente a esto es ¿razonable la solución a la que llega el juez? No, porque justamente habiendo
pasado el tiempo la prescripción operó, porque es un principio general del derecho que las
obligaciones no son eternas, pero al decir que no son prescriptibles lo que está haciendo es decir
que las obligaciones son eternas. La solución a la que se arribó no es ajustada a derecho.
En el análisis del caso hubo un jurista argentino Goldschmidt, que resalta esta solución contraria
al espíritu del derecho y lo que crea a colación es la Teoría del uso jurídico. En la Teoría del uso
jurídico, el juez nacional lo que hace es imitar la probable sentencia del juez extranjero, esto
significa que si el caso hubiese sido planteado ante el Tribunal de Tennessee, la solución hubiese
sido que las letras están prescriptas, si el juez alemán hubiera imitado la probable sentencia del
juez de Tennessee (las letras de cambio estaban prescriptas porque se había cumplido el plazo
regulado en el derecho de Tennessee) que si bien es derecho procesal de Tennessee correspondía
aplicarse al caso.
Soluciones
En este punto se puede establecer las doctrinas que regulan la calificación
 Lex fori (derecho del foro - juez) – Aquella que se hace conforme al derecho del juez
(Testamento ológrafo) puntos de conexión - Domicilio
 Lex causae (derecho del caso) - Nacionalidad. Es cuando se utilizan las categorías del
derecho del caso.
 Calificación autárquica. Estas las podemos encontrar dentro de los Tratados. Una
calificación es autárquica cuando es el resultado de un trabajo de derecho comparado que
permite unificar la interpretación de un término o fijar el alcance de un instituto. Las

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calificaciones autárquicas siempre se encuentran en Tratados, porque unifican entre


varios Estados la calificación.
Puede ocurrir que el juez recurra a la adaptación el juez toma distintos ordenamientos jurídicos,
vinculados al caso para resolverlo. Esto es posible, porque es derecho privado y toma los puntos
en común de los distintos países involucrados en el caso, para resolverlo.
En el proyecto nacional de DIPriv no hay regulación sobre calificaciones. Se ha considerado
conveniente no introducir una regulación para el problema de las “calificaciones” pues se trata de
un tópico en el que es preferible dejar que la ciencia del derecho internacional privado continúe
su evolución, sin obligar a los jueces a razonar conforme a criterios abstractos. (Ver artículos
2613, 24, 25 CCyCN)
Reenvío
Este problema se descubre a partir de la jurisprudencia de la Corte de Casación francesa.
Primer caso: Forgo
Forgo, nace en Baviera 1801, pero es hijo extramatrimonial, a los cinco años con su madre se
traslada a Francia donde vive toda su vida. Contrae matrimonio con una mujer de nacionalidad
francesa en Francia, la mujer fallece en Francia en 1869 (Mujer premuerta), luego fallece Forgo
y deja una herencia importante ya que su mujer era adinerada. No tiene hijos, no hay testamento.
La herencia queda vacante, por lo tanto los bienes pasan al Estado. ¿El Estado es un heredero?
Se dan dos fundamentos para dos situaciones distintas:
1) El primer fundamento jurídico es que el Estado puede ocupar el lugar de un heredero porque
es heredero en caso de vacancia. (solución romano-germánico)
2) El otro argumento es que los bienes inmuebles vuelven al Estado, porque es el titular original
de los bienes. (solución common law: todos los bienes pertenecen a la Corona).
Al no haber herederos en Francia, en principio, los bienes irían al Estado francés. Pero sí hay
herederos en Baviera que son los parientes colaterales de la madre.
Aquí se presenta un problema, los bienes muebles se rigen por la ley de la nacionalidad y Forgo
es de Baviera y el derecho del juez es francés que dice que sobre los bienes muebles se aplica el
derecho de la nacionalidad.
Todo sistema jurídico está formado por dos tipos de normas: normas directas y normas
indirectas. Cuando se resuelve un caso, lo primero que se aplica es la norma indirecta,
porque es la que nos va a permitir establecer cual es el derecho aplicable.
El juez francés decide aplicar la norma indirecta francesa que dice que la sucesión se rige por el
derecho de la nacionalidad, por lo tanto se debe ir al derecho de Baviera (esto es un envío).
El juez francés, va al derecho de Baviera, pero ¿Qué aplica? Y decide aplicar todas las normas
del derecho bávaro, pero al aplicar el ordenamiento jurídico a los elementos extranjeros lo
primero que se tiene que hacer es aplicar las normas de conflicto, las normas de conflicto del

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derecho bávaro dicen que la sucesión se rige por la ley del domicilio y el domicilio de Forgo es
Francia, por lo tanto aplica el derecho francés (esto es otro envío).
El derecho francés dice que se aplica la norma de la nacionalidad, entonces se vuelve al derecho
bávaro y así se comienza a dar vueltas, por eso se habla de reenvío. Este caso lo que nos planteas
es un reenvío circular.
Este fenómeno se da porque el mismo hecho, en este caso la sucesión, se regula en distintos
ordenamientos jurídicos por distintos puntos de conexión. El derecho francés regula la sucesión
por la nacionalidad, mientras que el derecho bávaro por el del domicilio hay dos puntos de
conexión para el mismo tema
El reenvío de primer grado es cuando del derecho francés, voy al bávaro y de este al francés y
ahí se aplica el derecho francés.
Puede pasar, que del derecho francés, voy al derecho bávaro y de aquí voy a otro derecho, esto
también es una situación de reenvío sería un reenvío de segundo grado o ulterior.
Solución del caso
 Teoría de la referencia máxima
En el reenvío circular, en el caso Forgo el juez francés parte del derecho francés (norma indirecta
francesa), va al derecho bávaro aplica la norma indirecta bávara vuelve al derecho francés y de
este al derecho bávaro.
El problema acá es una cuestión de cantidad, cuanto derecho extranjero aplico en la resolución
de caso, cuando el juez francés decide aplicar el derecho bávaro, lo aplica todo y la consecuencia
de aplicar todo el derecho bávaro es que vuelve al derecho francés. Esto se denomina teoría de
la referencia máxima. Cuando se pregunta en la teoría de la referencia máxima ¿Cuánto
derecho se aplica al caso? Respondemos TODO.
 Teoría de la referencia mínima
Si por el contrario el juez francés dijera que para resolver el caso aplica solo normas materiales
(normas directas), se denomina teoría de la referencia mínima. Es una forma de reenvío pero
que se limita a aplicar solo las normas directas.
 Teoría de la referencia intermedia
Se parte del derecho francés y aplicamos la norma indirecta, que dice que apliquemos las normas
de la nacionalidad, en el derecho bávaro analizo primero las normas indirectas la norma indirecta
dice que tengo que aplicar la ley del domicilio, vuelvo al derecho francés, pero como el derecho
al cual me reenvía es mi propio ordenamiento jurídico, en este caso solo aplico las normas
materiales (normas directas).
Reenvío y autonomía de la voluntad

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En materia contractual rige la autonomía de la voluntad, en el DIPriv la autonomía de la voluntad


se manifiesta, por ejemplo, en la elección del derecho aplicable al contrato, es decir, las partes
eligen que derecho se va a aplicar a ese contrato.
¿Qué pasa si las partes deciden que se aplique un derecho extranjero? Si las partes al elegir un
ordenamiento jurídico para aplicar a su contrato han entendido que elegían todo el derecho
extranjero, eso puede dar como consecuencia que esto termine no aplicándose el derecho elegido
por las partes, porque se puede producir un reenvío. La norma indirecta del derecho elegido
obliga a la aplicación de un ordenamiento jurídico distinto a aquel elegido por las partes, por lo
tanto, la doctrina en general y además algunas legislaciones establecen que:
 Cuando las partes eligen un ordenamiento jurídico para regular su contrato, solamente se
aplican las normas materiales, por eso se dice que autonomía mata al reenvío, porque el
reenvío es lo contrario a la autonomía de la voluntad.
 Derecho contractual
 Convención sobre derecho aplicable a los contratos internacionales art. 17.
 Reglamento UE Nº 593/2008 “Roma I” sobre la ley aplicable a las relaciones
contractuales art. 20
 Reglamento UE Nº 864/2007 “Roma II” relativo a la ley aplicable a las obligaciones
extracontractuales art. 24.
 Art. 4 de la ley de introducción al Código Civil Alemán en su inc. 2 expresamente
aclara que cuando las partes eligen la aplicación de un der extranjero se trata de
derecho interno extranjero
El CCyCN tiene una norma de reenvío, si el juez argentino tiene un caso de reenvío tiene que
aplicar lo que le impone la norma nacional, no puede aplicar cualquier criterio. La norma
argentina dice: ARTÍCULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a
una relación jurídica también es aplicable el derecho internacional privado de ese país (se
aplica todo el derecho). Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho argentino resultan
aplicables las normas del derecho interno argentino.
Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se
entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
(Autonomía de la voluntad).
Si la norma indirecta argentina, nos envía al derecho extranjero, se aplica todo el derecho
extranjero, al aplicarlo se debe hacer en un orden: primero se aplican las normas indirectas si esta
me reenvía al derecho argentino solo aplicamos las normas materiales argentinas (teoría de la
referencia intermedia).
El segundo párrafo del artículo reafirma la autonomía de la voluntad por encima del reenvío.
Cláusula de excepción
ARTÍCULO 2597.- Cláusula de excepción. Excepcionalmente, el derecho designado por una
norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razón del conjunto de las circunstancias de
hecho del caso, resulta manifiesto que la situación tiene lazos poco relevantes con ese derecho y,

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en cambio, presenta vínculos muy estrechos con el derecho de otro Estado, cuya aplicación
resulta previsible y bajo cuyas reglas la relación se ha establecido válidamente.
Tenemos un contrato, un comerciante con establecimiento en Argentina y otro comerciante con
establecimiento en Uruguay en el que se van a entregar los bienes, deciden que para su contrato
se regule van a usar derecho de la República popular China. El derecho de China no tiene ningún
fundamento para ser utilizado ya que los bienes que se producen en Argentina son para
comercializar en Uruguay y de aquí ser exportado a otros países que no son China. El derecho
que más se vincula con esta relación jurídica es el derecho uruguayo, porque es el lugar donde se
entregan los bienes. El derecho tiene poca relevancia para la relación jurídica, por eso la cláusula
de excepción.
04/04/2023
Primera hora de la clase revisamos el cuadro.

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Normas Nacionales Normas Internacionales


Art. 56 - Tratado de Montevideo del
'89/'40.
Cuando el
deudor se Art. 2608 CCCN - Domicilio o residencia Las acciones personales deben
encuentra habitual del demandado. Excepto disposición entablarse ante los jueces de lugar a
domicilia particular, las acciones personales deben cuya ley está sujeto el acto jurídico
do en el interponerse ante el juez del domicilio o materia de juicio. ... - Los jueces del
estado del residencia habitual del demandado. lugar en el cual fue discernido el cargo
tribunal de tutor o curador, son competentes
para conocer del juicio de rendición de
cuentas.
Art. 2609 CCCN - Jurisdicción exclusiva. Sin
perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales,
los jueces argentinos son exclusivamente
Cuando competentes para conocer en las siguientes
los bienes causas:
objeto de
a. En materia de derechos reales sobre Tratados de Montevideo arts. 67 del
la inmuebles situados en la República;
demanda '89 y el art. 64 del' 40.
b. En materia de validez o nulidad de las
se inscripciones practicadas en un registro En los tratados de Montevideo toda
encuentra público argentino; cuestión vinculada a bienes siempre va
n situados c. En materia de inscripciones o validez de a estar regulada por el derecho del
en el patentes, marcas, diseños o dibujos y lugar del estado en donde se encuentra
estado del modelos industriales y demás derechos y es objeto o estar sometido a la
tribunal y análogos sometidos a depósito o registro, competencia del juez del lugar donde
con cuando el depósito o registro se haya
se encuentra, significa que los tratados
relación a solicitado o efectuado o tenido por
de Montevideo siempre han tratado de
inmuebles efectuado en Argentina.
afirmar la competencia del estado
si éstos se donde se encuentran esos bienes.
encuentra Art. 2664 CCCN - Jurisdicción. Acciones
n en su reales sobre inmuebles. Los jueces del Estado
territorio. en que están situados los inmuebles son
competentes para entender en las acciones
reales sobre dichos bienes. (se refiere a
derechos reales).
Art. 2650 CCCN - Jurisdicción. No existiendo
acuerdo válido de elección de foro, son
Cuando el competentes para conocer en las acciones
lugar del resultantes de un contrato, a opción de actor:
cumplimi
a. los jueces del domicilio o residencia
ento del habitual del demandado. Si existen varios
contrato demandados, los jueces del domicilio o No existe articulado sobre estas
se residencia habitual de cualquiera de ellos; características.
encuentra b. los jueces del lugar de cumplimiento de
en el cualquiera de las obligaciones
territorio contractuales;
del c. los jueces del lugar donde se ubica una
tribunal agencia, sucursal o representación del
demandado, siempre que ésta haya
participado en la negociación o
celebración delDescargado
contrato.por Juana Nine (juana.nine99@gmail.com)
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Cuestión Previa:
Caso Ponoucannamalle c. Nadimoutoupolle (1931)
El caso se da con motivo de la sucesión de un nacional británico que estaba domiciliado en la
India, al momento de la muerte está persona tenía bienes inmuebles en Conchinchina (Vietnam)
territorio bajo dominio francés, el causante tiene hijos legítimos y un hijo adoptivo que tiene un
hijo (nieto adoptivo) que ha fallecido antes que su padre adoptivo. El padre deshereda a su nieto
adoptivo por medio de un testamento, al fallecimiento del Nacional británico, el nieto (del hijo
adoptivo) impugna ese testamento fundándose en el hecho de que la ley francesa reconoce al
nieto adoptivo vocación hereditaria.
La ley francesa es la que se aplica en la sucesión de los bienes situados en territorio francés; el
caso se presenta ante los tribunales del territorio francés en donde se rechaza la impugnación al
testamento. El razonamiento que hace el tribunal francés - el caso de la sucesión inmobiliaria se
rige por la ley francesa "lex causae"; el vínculo entre el causante y el nieto (es un vínculo
adoptivo), si se aplicase el derecho francés a la sucesión y al análisis de la adopción vamos a
tener una solución; si por el contrario analizamos a las dos cuestiones (la principal: sucesión,
secundaria: adopción) de manera separada tenemos otra solución. La adopción fue otorgada bajo
la ley británica vigente.
Si a la sucesión le aplicamos el derecho francés, a la adopción porque si ese tratada bajo la ley
francesa - la ley francesa tiene una disposición que está prohibido adoptar cuando se tiene hijos
legítimos, por lo tanto, esa adopción que da origen a la relación al vínculo que finaliza con el
nieto adoptivo no existiría. La adopción en el derecho francés está prohibida, por lo tanto, no es
válida.
Por lo tanto, si la adopción lo analizamos conforme a su derecho correspondiente (inglés) porque
así lo indica la norma indirecta francesa, la adopción sería válida porque conforme al derecho
inglés no habría ningún inconveniente y la adopción sería válida.
En el derecho francés es donde está el problema, pero la sucesión en principio debería estar
regida por otro derecho. La adopción fue otorgada en la India por lo que debería estar sometida
al derecho inglés y es sobre la base del derecho inglés que tiene vocación hereditaria porque el
derecho francés reconoce vocación hereditaria a la línea adoptiva, pero el derecho francés tiene
una prohibición que establece que no se puede adoptar cuando se tiene herederos legítimos.
En la cuestión previa hay dos cuestiones que están vinculadas en las cuales una es prejudicial o
incidental a la principal, que para poder solucionar la principal previamente se debe solucionar la
anterior.
Cuestiones vinculadas al caso de dos maneras distintas:
Tenemos una sucesión que es la cuestión principal y tenemos una adopción que es la cuestión
previa, para poder decidir si ese nieto adoptivo puede heredar o no, se debe solucionar la
situación de la adopción.

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1° Solución: la cuestión principal "sucesión", como tiene bienes inmuebles en Francia de


acuerdo a la norma indirecta francesa se somete al derecho francés. La cuestión previa/incidental
"adopción", se somete al derecho francés, a un mismo ordenamiento jurídico que se aplica a la
cuestión principal. En este caso, no hereda porque hay una prohibición: no puede adoptar cuando
hay hijos legítimos.
Cuestión Previa/Incidental Cuestión principal
Adopción Sucesión
Derecho francés Derecho francés
Los partidarios de esta doctrina sostienen que un caso ius privatista se somete a un solo
ordenamiento jurídico.
2° Solución: cada cuestión del caso sea analizado conforme a su ordenamiento jurídico, la
cuestión principal "sucesión" se analiza conforme a la norma indirecta del juez "derecho francés"
y a la adopción le aplicamos la ley que corresponde a la norma indirecta del juez francés "lugar
de otorgamiento de la adopción- derecho inglés vigente en territorio indio" en ese entonces la
adopción sería válida. Consecuencia ¿tendrá vocación hereditaria el hijo adoptivo? Para el
derecho inglés sí y además en el derecho francés se le reconoce a la línea adoptiva vocación
hereditaria.
Frente a la posición que se adopte la cuestión previa tendrá uno u otro resultado.
Solución según lex fori (Teoría de las equivalencias)
Si el caso se hubiera resuelto de acuerdo a la teoría de la equivalencia, hereda, pero como se
resuelve conforme a la teoría de la jerarquización no hereda.
La teoría de la equivalencia, el juez utiliza su ordenamiento jurídico, para determinar el derecho
aplicable a cada una de las cuestiones del caso, es decir, recurre a la norma indirecta del juez para
determinar cual es el ordenamiento jurídico aplicable a cada una de ellas.
Se llama de la equivalencia porque cada una de las cuestiones están ubicadas en una situación de
igualdad.
Cuestión previa Cuestión principal
DIPriv del Juez DIPriv del Juez
Decide la ley aplicable Decide la ley aplicable
El DIPriv del juez debe decidir la ley
aplicable a la cuestión principal como a la
incidental.
Ventajas: favorece la armonía interna de
soluciones.

Lex causae o Teoría de la Jerarquización: es cuando se somete la cuestión previa al derecho de


la cuestión principal. Es decir, la sucesión esta por encima de la adopción.
Cuestión previa Cuestión principal

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DIPriv del Juez


Decide la ley aplicable
Ley aplicable La norma de conflicto

Ventajas: favorece la armonía internacional


de soluciones, ya que el juez resuelve como lo
haría el juez del país cuyo derecho es
aplicable a la cuestión principal.

Legislativamente la cuestión previa la encontramos en este artículo. Art. 8vo - Convención


Interamericana sobre normas generales (CIDIP II), se analiza la cuestión
previa/preliminar/incidental. Se trata de evitar que a la cuestión previa se le aplica
automáticamente la ley que se la aplica a la cuestión principal, a cada una de las cuestiones que
están involucradas en un caso sean reguladas conforme al ordenamiento jurídico que la norma
indirecta del juez indica. La convención adhiere a la teoría de la equivalencia, cada cuestión la
principal y la previa conforme al ordenamiento jurídico corresponde; el juez no está obligado a
resolver aplicando la teoría de la jerarquización, según la lex causae por lo tanto por exclusión se
puede resolver según la lex fori o aplicando la teoría de la equivalencia.
Dentro de nuestra legislación no existe una norma que nos indique como resolverlo, pero si
tenemos una norma en el derecho convencional que nos da una guía, entonces el juez argentino
puede recurrir a esta norma de la convención pero no en el sentido que se aplica la norma de la
convención sino los principios o la doctrina que lo regula (Art. 8 CDIP II).
TP N° 3 Cuestión previa
Juan Sánchez y Beatriz Gutiérrez, ambos de nacionalidad chilenos y domiciliados en Chile,
contraen matrimonio en dicho país en 1985. Juan Sánchez trabaja en una empresa chilena que
decide abrir una sucursal en Argentina. Al enterarse, Juan Sánchez le plantea al gerente general la
posibilidad que los trasladen a Buenos Aires para que se encargue del establecimiento de la
nueva sucursal, asegurándole que no bien haya cumplido los trámites y gestiones
correspondientes regresar a su cargo de sub -gerente en Chile. Juan Sánchez no exige ningún tipo
de compensación económica por los gastos extraordinarios y complicaciones que le implicara sin
duda el traslado provisorio.
No bien llega a Buenos Aires, Juan Sánchez concurre a un abogado diciéndole que acaba de fijar
domicilio en esta ciudad, le aporta prueba al respecto y le solicita que lo patrocine en el juicio de
divorcio que desea iniciar contra su esposa Beatriz Gutiérrez, domiciliada en Chile (en este país
no está regulado el divorcio vincular). El abogado obtiene la sentencia de divorcio en Buenos
Aires. A continuación Juan Sánchez adquiere un bien inmueble en esta ciudad y otorga
testamento a favor de Ana Lopez, domiciliada en Argentina.
Una vez cumplidos sus compromisos laborares en Buenos Aires, regresa a Chile donde tres años
después fallece.

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¿Cuál es la cuestión previa y cuál es la cuestión principal?


La cuestión principal es la sucesión, para determinar quien tiene vocación hereditaria hay otra
cuestión vinculada a esta que es el divorcio y ésta sería la cuestión previa. Luego se debe analizar
el tema del testamento. En Argentina dejó un inmueble.
¿Cuál sería la solución según la teoría de la jerarquización?
Se aplicaría la sucesión que es la cuestión principal al divorcio que es la cuestión previa. Ley
aplicable, ley argentina. El divorcio en argentina está permitido, consecuencia la mujer chilena
no hereda, sino que hereda quien está en el testamento. Se somete todo a la ley argentina, porque
la ley que se aplica a la cuestión principal se aplica también a la cuestión previa.
¿Cuál sería la solución según la teoría de la equivalencia?
Primero analizamos la cuestión principal, la sucesión cuya ley aplicable es la argentina porque el
inmueble está situado en Argentina, la norma indirecta dice que se debe aplicar la norma
Argentina.
El divorcio se produjo en Argentina, pero el juez competente es el de Chile porque es el del lugar
donde se celebró. El juez argentino no es competente de acuerdo con la norma indirecta
argentina. La ley aplicable es el del lugar de celebración, por lo tanto, este divorcio no es válido
y por lo tanto, la cónyuge chilena conservaría su vocación hereditaria.
¿La Sra. Beatriz Gutiérrez podrá hacer valer su condición de esposa legítima del causante,
sosteniendo que el divorcio decretado en Argentina es nulo?
Si se aplica la teoría de la equivalencia puede hacer valer su condición de esposa legítima.
TP 4 Cuestión previa

Un ciudadano griego domiciliado en Grecia muere sin testar dejando bienes muebles e inmuebles
en nuestro país. La esposa, única heredera, con residencia en nuestro país, solicita la posesión de
los bienes. El juez argentino, de conformidad con las reglas de DIPriv argentino, debe decidir
qué derecho aplicar a la sucesión del causante. Pero surge un interrogante acerca de la calidad
esposa de la presunta viuda.

1. Indique cual es la cuestión principal y cuál es la cuestión previa.

La cuestión principal es la sucesión y la cuestión previa matrimonio

2. ¿Cuál es la solución según la teoría de la jerarquización?

Ley aplicable argentina dice: ultimo domicilio del causante que es en Grecia. Se aplica derecho
griego, al matrimonio se aplica el derecho griego porque es el que se aplica a la sucesión que es
la cuestión principal. Los inmuebles están situados en Argentina, se aplica le ley de situación de
inmuebles, por lo tanto, la ley argentina. No se podría resolver, porque si analizamos a partir de
los dos ordenamientos jurídicos, es una contradicción absoluta.

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3. ¿Cuál es la solución según la teoría de la equivalencia

Para saber cuál es el derecho aplicable a la cuestión previa, tengo que seguir la norma indirecta
que dice el juez y esa norma dice que el matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración.
Esto significa que no importa cual es la ley aplicable a la sucesión, la cuestión previa se rige por
una sola ley y se conserva la unidad en relación al matrimonio.
Al ser válido el matrimonio, conserva la vocación hereditaria, por lo tanto, puede concurrir a
cualquiera de las dos sucesiones.
11/04/2023
Exportadora Buenos Aires Sociedad Anónima v. Holyday Inn's Worldwide Inc.). Fallos
321:2894.
HECHOS: Exportadora Bs. As, interpuso demanda por daños contra Holiday Inn reclamando el
cobro de perjuicios y gastos devengados a raíz del incumplimiento contractual de la demandada.
Exportadora Bs. As era representante de la cadena de hoteles Holliday Inn, empresa que estaba
interesada en sponzorizar a la selección de fútbol de Argentina en el mundial celebrado en EEUU
de 1994.
Holiday Inn cedió 220 habitaciones en hoteles, mientras durara el torneo mundial; Exportadora
Bs. As, como contraprestación, debía designar al Holiday Inn como hotel anfitrión en todo lo
relacionado con los medios de comunicación y de prensa. También habría de comercializar en
exclusividad los paquetes de excursión y de alojamiento para la copa del mundo 1994.
Holiday Inn rechazó los beneficios anteriormente mencionados. Exportadora Bs. As expreso que
el incumplimiento de los compromisos adquiridos le provocó serios perjuicios económicos.
(Holiday Inn se enriqueció con dicha publicidad sin invertir ninguna suma de dinero ni cumplir
con los compromisos que oportunamente asumieran, alegando que el poder conferido al
intermediario que contrató Exportadora Bs. As para obligar a la demandada, era insuficiente).
Reclamó por daños emergentes ocasionados a raíz de los gastos en que incurrió la actora con
motivo de la acción jurídica celebrada con la demandada, lucro cesante por las ganancias que se
vio privada de percibir y pérdida de chance.
Exportadora promueve demanda en Argentina. Holiday Inn opone la excepción de incompetencia
fundada en el domicilio del contrato y el lugar de cumplimiento de la contraprestación.
Primera instancia y la Cámara Nacional de apelaciones en lo Comercial, sostuvieron la
incompetencia de los tribunales nacionales (hicieron lugar a la excepción presentada por la
demandada, es decir, sostuvieron que el incumplimiento sustentado por la actora tenían que ver
con obligaciones que se debían cumplir en los EEUU, por ello se declaran incompetentes
haciendo lugar a la excepción interpuesta por la demandada.
Exportadora Bs. As interpone REX, el cual le deniegan y da lugar al Recurso de Queja por la
parte actora.

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Recurso de queja: la actora estima que la sentencia anterior ha incurrido en autocontradicción y


parcialidad por lo que corresponde tacharla de arbitraria. Se omitió considerar el tipo de contrato
de representación, por lo que el lugar de su cumplimiento no es otro que donde se ejerció, es
decir, Argentina. Estableció que el contrato tenía dos lugares de cumplimiento: EEUU y
Argentina, por ende, la jurisdicción era Argentina.
Procurador: establece que el Tribunal tiene reiteradamente dicho que la doctrina que asimila las
resoluciones sobre competencia a sentencias definitivas, sólo se refiere a los casos en que la
jurisdicción nacional surge de las normas que rigen la causa o de las personas. Los agravios
resultan insuficientes para habilita el recurso extraordinario.
CSJN: establece que los agravios que presenta la recurrente suscita Cuestión Federal suficiente,
pues comporta la interpretación y aplicación de normas de jurisdicción internacional (que
revisten naturaleza federal aún cuando estén insertas en un cuerpo normativo de derecho común)
y la decisión ha sido contraria a la pretensión que el apelante fundo en ellas. Es decir, dice la
Corte que todas las normas de carácter internacional, aunque estén incorporadas en los códigos
de fondo, revisten Carácter federal).
Establece que en ausencia de tratado, la cuestión debe dirimirse sobre la base de las normas de
jurisdicción internacional en materia contractual de fuente interna, a saber art. 1215 y 1216 del
CC que, en lo que interesa en esta causa, abren la jurisdicción de los jueces argentinos cuando el
domicilio o residencia del deudor estuviere en Argentina o, concurrentemente, cuando el contrato
de que se trate debe tener su cumplimiento en ella.
Es decir hay una interpretación limitada del art. 1215, que no surge de la norma jurídica, por eso
no podemos presumir que la voluntad del legislador ha sido restrictiva y se interpreta el FORO
CONCURRENTE de manera amplia, es decir, que cualquier lugar de cumplimiento sirve para
abrir la jurisdicción, que en este caso puede ser el lugar de cumplimiento de Exportadora Bs.As
que era Bs. As. (lugar de cumplimiento de las obligaciones del mandatario), tanto como EEUU.
Se hace lugar a la queja, de declara procedente la apelación federal y se deja sin efecto la
sentencia apelada.
El lugar de cumplimiento es en EEUU pero el lugar de celebración del contrato es Argentina,
existe un punto controvertido porque no es claro, acá en Argentina se cumple el contrato? Según
la CSJN una parte de las prestaciones se cumplen en EEUU y otra en Argentina, consecuencia de
ello serían competentes tanto un juez argentino como un juez norteamericano. Esto sería como
consecuencia de la aplicación de las normas de ese entonces Art. 1215/16 en la cual se habilita la
competencia de los jueces en materia contractual de los jueces de Argentina cuando algunas de
las prestaciones que se ejecuten tengan lugar en la República. El juez habilita la competencia del
juez argentino, por lo que se dicta sentencia en sede nacional pero esta sentencia no solo requiere
conocimiento sino ejecución, porque hay una reparación monetaria que el demandado debe
cumplir.
Si bien se habilita la competencia del juez argentino, esta queda trunca cuando al dictar una
sentencia ésta no puede ser ejecutada en el lugar donde se debe ejecutar, EEUU

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CASO VLASOV – “Emilia Cavura de Vlasov c/ Alejandro Vlasov” (CSJN):


ART. 104 de la Ley de Matrimonio 2393: Las acciones de divorcio y nulidad de matrimonio
deben
intentarse en el domicilio de los cónyuges. Si el marido no tuviere su domicilio en la República;
la acción podrá ser intentada ante el Juez del último domicilio que hubiera tenido en ella, si el
matrimonio se hubiese celebrado en la República.
Este artículo lo que dice es que las acciones de divorcio se deben intentar en el domicilio
conyugal y que este va a ser el del marido.
ART. 90.inc.9 (antiguo CCyCN): El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir
prueba en contra, que una persona reside de una manera permanente para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no esté allí presente, y así: inc 9)
La mujer casada tiene el domicilio de su marido, aun cuando se halle en otro lugar con licencia
suya. La que se halle separada de su marido por autoridad competente, conserva el domicilio de
éste, si no se ha creado otro. La viuda conserva el que tuvo su marido, mientras no se establezca
en otra parte.
El código de Vélez también entendía por domicilio conyugal el domicilio del marido- no se
trataba de una creación de la doctrina ya que estaba plasmado en la Ley. (Este art. fue derogado
por la Ley 23.515).
HECHOS:
La actora demandó a su esposo por divorcio y separación de bienes, invocando las causales de
abandono voluntario y malicioso del hogar, adulterio e injurias graves. El matrimonio Vlasov
había sido celebrado en Rumania. Poco tiempo después los cónyuges constituyeron su domicilio
en Buenos Aires.
El esposo se trasladó luego a Europa (Génova, Italia), donde vivía con hijos del primer
matrimonio. Desde allí enviaba subsidio a su esposa que seguía en Buenos Aires y a quien según
el Sr. Vlasov invitó en varias ocasiones a que fuera a Génova a vivir con él y ésta se negó. Según
él, había constituido domicilio real en Génova (Italia), por lo que opuso la incompetencia de los
jueces argentinos para conocer en la causa de divorcio con base en los arts. 140 de la Ley de
Matrimonio, y 90 del CC.
El juez de primera instancia rechazó la excepción de incompetencia. La Cámara de Apelaciones
en lo Civil la acogió declarando la incompetencia de los jueces argentinos. La CSJN revocó tal
decisión y declaró competentes a los jueces de Buenos Aires.
Decisión de la CSJN:
Competencia: toma un criterio jurisprudencial según el cual, si se declara la incompetencia de
los jueces a los que se somete la controversia y eso diera lugar a una denegación de justicia,
entonces le incumbiría a la Corte intervenir en el proceso.

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Además, fundamentó su intervención en la necesidad de controlar la Garantía de defensa en


juicio comprometida.
El caso: el Tibunal tuvo presente la circunstancia de que el demandado tenía “sus negocios en los
centros financieros industriales y comerciales más importantes del mundo”, especialmente en
empresas de navegación cuyos buques “permanecen actualmente a la matrícula inglesa, italiana,
panameña y griega”. Esto hacía muy difícil la posibilidad de entablar demanda conta Vlasov en
el extranjero. Además se agrava, en el caso, ante la imprevisibilidad de la decisión del juez
extranjero sobre su propia jurisdicción internacional.
Conjetura: la Corte hace una conjetura (cosa que nunca hace), dice que la Sra. Vlasov quedaría
en situación de vulnerabilidad ya que no vivió en ninguno de esos países, y por además lo más
probable es que los jueces de esos países se declaren incompetentes por no tener ningún vínculo
con las partes.
La Corte también hace referencia a la edad de las partes, siendo esta bastante avanzada
(demandado 81 años) y que para el final del caso podrían estar muertos.
Se aparta de las normas positivas de la Denegación de incompetencia y se acerca a la idea
internacional del debido proceso (es decir, que toda persona tiene derecho a que un juez neutro
pueda entender en su caso) es por eso que decide entonces que el último domicilio conyugal es el
de última convivencia de la pareja, siendo este en Argentina.
Domicilio conyugal: la CSJN redefinió el concepto de domicilio conyugal: se trata del último
lugar de efectiva convivencia indiscutida de los cónyuges.
A partir de este caso es que aparece el elemento de atribución de la competencia en nuestro
ordenamiento jurídico: el último domicilio conyugal, es decir, aquel domicilio conyugal en el
que convivieron de manera efectiva de común acuerdo.
Excepción a la aplicación del derecho extranjero
Hasta ahora, vimos tres problemas de DIPriv. calificaciones, cuestión previa y reenvió, estos tres
hacen referencia a la determinación del derecho aplicable al caso ius privatista. Por ejemplo,
tenemos un caso de sucesión internacional que se rige por el último domicilio del causante, por
lo tanto, debemos determinar que es sucesión y que es último domicilio del causante, los puntos
de conexión se califican normalmente conforme al derecho del juez.
Una vez que se determino cual es el derecho aplicable, se debe valorar si ese derecho aplicable o
la norma indirecta del juez, se puede aplicar. No siempre el derecho aplicable al caso, es
aplicable.
Hay Dos problemas que se dan en el DIPriv. en los cuales el derecho aplicable al caso no se
aplica:
Fraude a la ley
Caso de casación (Francia) Caso Beauffremont (1878)

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Es un matrimonio que reside en Francia y deciden separarse, luego de la (1874) sentencia de


separación (significa que los cónyuges no tienen la obligación de vivir más juntos y no pueden
contraer nuevos matrimonios, en Francia no había divorcio vincular), la ex mujer deja Francia y
se traslada a un estado alemán. Allí se (Mayo 1875) nacionaliza – la ex mujer adquiere la
nacionalización en Saxe – Alterburgo y adquiere el derecho saxón que le permite convertir esa
sentencia de separación en una sentencia de divorcio vincular. La ley de estado permite el
divorcio de católicos y además de eso se permite la conversión de una sentencia de separación en
sentencia de divorcio. Al convertir esa sentencia de separación en sentencia de divorcio la mujer
adquire aptitud nupcial. Como consecuencia de ello se traslada a Berlín y en Oct. 1875 se casa
con un príncipe rumano.
Con su nuevo marido decide volver a Paris, el ex marido solicita la nulidad contra ese nuevo
matrimonio y también solicita la nulidad de la nacionalización. La mujer era de origen belga,
francesa por matrimonio, cuando se divorcia pierde la nacionalidad adquirida por el matrimonio,
se va a Sajonia a nacionalizarse ya era belga.
La Corte de casación va a declarar la nulidad de la nacionalización sajona y la nulidad del
segundo matrimonio. Ella no puede dejar de ser francesa si no es con el consentimiento del
marido, por eso la Corte considera que eso que hizo ella por propia voluntad, es nulo.
En principio, son todos actos jurídicos que analizados separadamente son perfectos desde el
punto de vista jurídico. El primer problema que aparece es que se hacen muchos actos
jurídicos en distintos lugares y en muy poco tiempo.
El Tribunal francés que declara la nulidad, cada Estado tiene la potestad para otorgar la
nacionalidad, por lo tanto, otro estado no puede cuestionar la forma en que se dio esa
nacionalidad y muchos menos cuestionar la celebración de un matrimonio, por lo tanto, la
resolución en contra de estos actos desde el punto de vista ius privatista resultan inoponibles ya
que son actos soberanos del Estado.
Corte Suprema de Justicia de la Nación: Fritz Mandl
Un nacional austriaco que fabrica armas, previo a la 2 da Guerra mundial emigra a la Argentina -
tiene una industria en Austria, toda su vida adulta se desarrolla en Argentina, se casa 5 veces; con
su última esposa decide volver a Austria antes de morir.
 Bienes en Argentina
 Bienes en Austria
Fritz Mandl readquiere la ciudadanía austriaca, se le restituyen los bienes y con posterioridad
hace un testamento en donde deshereda a sus hijos, y deja todos sus bienes en favor de su última
esposa. Una cuestión que se plantea es que Fritz Mandl se presenta al consulado argentino en
Viena y renueva su pasaporte argentino. Cuando fallece se plantea el problema en la sucesión -
"desheredar a sus hijos" en el derecho argentino los hijos son herederos forzosos, una cuestión
que las partes no pueden disponer libremente, el causante no puede deshereda a sus hijos.
Fritz Mandl - cambio su último domicilio, al readquirir una nueva nacionalidad "nacionalidad de
origen" - lo que trata de someterse a un nuevo ordenamiento jurídico en el cual "la sucesión se

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rige por el derecho de la nacionalidad". En el análisis de los hechos/actos que realiza Fritz Mandl
"renovación del pasaporte argentino"; la corte interviniente constató que Fritz Mandl conserva en
Argentina su centro de vida; lo que hizo es buscar un ordenamiento jurídico que le permita hacer
su voluntad "deshereda a los hijos" - readquirir su ciudadanía y aplicarse el derecho austriaco
porque satisface la voluntad de Fritz Mandl al contrario del derecho argentino que no se lo
permitiría.
Alterando un elemento fundamental para determinar el derecho aplicable "punto de conexión -
Nacionalidad", el causante ha logrado que su sucesión sea regida por un ordenamiento jurídico
distinto a aquel que debería regir.
La voluntad del legislador ha sido vulnerada - el legislador al establecer que los hijos no pueden
ser desheredados por ser herederos forzosos, ha establecido una norma que no puede ser alterada
por voluntad de los individuos - es una norma que tiene carácter imperativo; esto se
complementa con otro elemento particular que es Fritz Mandl aparece realizando todos estos
actos en un espacio de tiempo relativamente corto. Esta sucesión de actos (actos jurídicos
perfectamente lícitos considerados individualmente, no son reprochables) pero en la sumatoria de
estos actos dan un resultado contrario a la voluntad del legislador. El juez interviniente decide
que ese acto jurídico "la sumatoria de actos jurídicos" no sean oponible; el testamento es válido
en Austria; pero ese testamento por el cual los herederos forzosos son desheredados, no es
oponible el testamento en Argentina.
Estamos frente a lo que se llama fraude a la ley porque quien actúa aquí pretende evadir normas
o principios que son de carácter imperativo que exteriorizan la voluntad del legislador.
Definición: es el remedio para que la ley conserve su carácter imperativo y su sanción en los
casos en que deje de ser aplicable a una relación jurídica, por haberse los interesados acogido
fraudulentamente a una nueva ley.
Encontramos una sumatoria de conductas, donde cada tramo de conducta fraudulenta no es en sí
antijurídica pero unidas forman una integración que resulta antijurídica.
Actos lícitos = consecución de un resultado antijurídico. Se tiene una cantidad de actos
jurídicos lícitos, pero que al analizarlos en conjunto el resultado es antijurídico.
Lo que se ha procurado aquí es forzar la mano del legislador haciende que quiera lo que no
quiere para que sirva a los intereses del sujeto
 Requisitos:
 Alteración maliciosa del punto de conexión.
 Derecho evadido debe ser coactivo.
Esta es la clave no existe en el ordenamiento jurídico vulnerado, otro remedio para anular la
conducta fraudulenta. Si interviene el orden público internacional no hace falta recurrir al fraude
a la ley.

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 Introduce una excepción a la normal aplicación del derecho extranjero declarado


aplicable.
 Solo se recurre a él cuándo afecta la aplicación de la ley propia.
 El elemento subjetivo es de difícil discernimiento. Ya que ello implica entrar en la esfera
privada de las personas
El cambio del punto de conexión fue realizado de manera maliciosa, el derecho que se ha dejado
de lado es un derecho coactivo "de carácter imperativo".
Muchos autores entienden que la resolución de la Corte en el caso Fritz Mandel no es
propiamente un caso de fraude a la ley.
La dificultad que aparece en este problema "fraude a la ley" es que en algún momento se debe
analizar la subjetividad del individuo (que resulta muy complicado), ¿cómo la Corte logra
establecer la voluntad de Fritz Mandl? de seguir sujeto al derecho argentino, basándose en el
inmueble ubicado en Argentina que se encontraba listo para acomodarse en cualquier momento.
 Expansión espacial: Fritz Mandl se va del derecho argentino al derecho austríaco para
realizar un acto jurídico y luego vuelve a su Estado tratando de hacer valer aquello que
obtuvo mediante la alteración del punto de conexión.
 Contracción temporal: en un espacio muy acotado de tiempo, el individuo aparece haciendo
distintos actos jurídicos.
Cuando analizamos un caso en el que se presume fraude, primero debemos ver si la norma es
coactiva; segundo si hay un desplazamiento espacial y tercero si hay contracción temporal.
A nivel convencional existe una norma sobre fraude regulada en el Art. 6 de la Convención
Interamericana sobre normas generales de DIPriv.
No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado Parte, cuando artificiosamente
se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Esta parte hace
mención a la manipulación del punto de conexión para obtener ese derecho aplicable. Este
derecho aplicable termina causando un problema con los principios fundamentales del derecho
del Estado evadido.
Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intención
fraudulenta de las partes interesadas. ¿Se puede determinar cual es la intención de la persona?
La determinación de este elemento subjetivo puede ser complicado.
En la legislación actual argentina ARTICULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del
derecho aplicable en materias que involucran derechos no disponibles(normas coactivas) para
las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la
aplicación del derecho designado por las normas de conflicto. Se refiere a cuestiones objetivas:
los hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicación del derecho designado por
las normas de conflicto. No se considera la intención fraudulenta, sino que de la sumatoria de
actos el resultado sea fraudulento.

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En el antiguo régimen jurídico argentino: no teníamos una norma en el Código Civil que nos
indicará la existencia del orden público regulado en nuestro derecho nacional. El Fallo Frizt
Mandl es el primer caso que los tribunales argentinos hacen lugar al fraude a la ley dentro de
nuestra jurisprudencia; dentro de nuestra Ley General de Sociedades (nº 19550) en su art. 124 -
establece la regulación muy particular sobre las sociedades constituidas en el extranjero "tiene
una disposición en la cual la sociedad constituida en el extranjero pero cuyo domicilio se
encuentra en la República o su objeto principal se encuentra en la Argentina es sometido al
derecho nacional".
Como consecuencia de este artículo cuando nos encontremos frente a una sociedad constituida
en el extranjero, cuya sede u objeto se encuentren exclusivamente en Argentina, no vamos a
averiguar el derecho aplicable, sino que directamente le aplicamos el derecho nacional.
Esta norma esta toma del viejo Código Civil italiano de la época fascista y desde entonces no se
cambió, en esa época lo que se trataba era de imponer el derecho nacional a como de lugar y ha
sobrevivido hasta ahora esta norma. Cuando se incorpora en el viejo Código de Comercio y
luego en la Ley de Sociedades se da el problema que muchas sociedades en ese momento que
actuaban en Argentina respondían a estas características.
Es una norma de policía y de acuerdo a la ideología de quien este en la IGJ la aplica en mayor o
menor medida. Es una norma de policía que va a evitar que en determinadas situaciones se pueda
evadir el derecho nacional, pero el problema es la manera en que se lo aplica
Tratado de Derecho Civil Internacional Montevideo 1889:
 art. 41: celebración del matrimonio.
 art. 42: Las normas han fijado un domicilio que las partes/cónyuges no podrían alterar.
El régimen del matrimonio está sometido a un ordenamiento jurídico ya preestablecido, se lo
denomina fraude tolerado/permitido/inocuo, no existiría una situación fraudulenta que genera
mayor alteración o cambio.
Orden público internacional
En la excepción de orden público la prueba del elemento intencional no es necesario. Se recurre
al orden público cuando la norma extranjera aplicable al caso atenta principios e intereses
sociales.
Las condiciones de aplicación de la excepción de orden público son:
 que la regla de conflicto del foro haya funcionado,
 que esta regla haya designado una ley extranjera,
 que su aplicación sea inaceptable para el foro.
Se determina cual es el derecho extranjero aplicable al caso a partir de la norma indirecta del
juez, esta norma indirecta nos indica un derecho extranjero y al aplicarse en nuestro sistema
genera rechazo.

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El orden público interno: limita, acota la autonomía de la voluntad en el plano interno. Cuando
hablamos de orden público en nuestra disciplina "DIP" lo estábamos hablando es de una
limitación a la aplicación de un derecho extranjero. El derecho extranjero es válido sí, el derecho
extranjero se aplica - si, puede ser aplicado en nuestro derecho "no" porque va en contra de
determinados valores o condiciones de un pensamiento que son básicos o fundamentales para
esta sociedad; son condiciones que caracterizan al régimen del matrimonio en Argentina.
Como efecto de la conjunción de estos elementos, la ley extranjera designada por la norma de
conflicto nacional contiene disposiciones que ofenden las concepciones sociales o jurídicas
nacionales a tal punto que el juez nacional se niega a aplicarlas. El orden público internacional
comprende, por su finalidad, un conjunto de valores fundamentales o esenciales del
ordenamiento jurídico del foro.
En materia de orden público se distinguen el art. 21 del C.C. Arg. como expresión de orden
público interno (normas internas imperativas, no disponibles por las partes) y el art. 14 del CC
Arg. como expresión del orden público internacional (principios fundamentales que informan “el
espíritu de la legislación”).
Savigny – La comunidad del derecho
Dentro de la doctrina "IUS privatista" del orden público fue Savigny, quien postula la idea de que
existe una comunidad de derecho que implica que todos los derechos del mundo deben ser
respetados y deben ser aplicados en la medida en que son derechos. Esta idea sin embargo, es
problemática porque si bien los derechos de los Estados son válidos en cuanto a que son
derechos; lo cierto es que la cultura europea no es lo mismo que la cultura de los países islámicos
o del Oriente. Savigny nombra a estas normas que impiden la aplicación del derecho extranjero
"normas de naturaleza positiva rigurosamente obligatorias" - no son normas sino que es una serie
de principios o valores que cambian a lo largo del tiempo; existen dos institutos en esta cuestión:
 Muerte civil.
 Esclavitud.
Dos institutos jurídicos pero que son contrarios a la idea de comunidad de derecho.
 El jurista alemán propone un derecho internacional privado único supranacional
obligatorio para todos los estados. La obligatoriedad de ese DIPriv. surgiría del principio
de comunidad de derecho entre los pueblos, que hace que las convicciones jurídicas sean
comunes a varios países. Eso permite que al elegir la ley más adecuada se pueda aplicar
en otra.
 En los casos de colisión de normas la decisión dictada sobre la relación jurídica sería
siempre la misma cualquiera que fuese el país en que la sentencia hubiera sido
pronunciada. Savigny rechaza la comitas gentium.
Hay excepciones a esta Comunidad de derecho:

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 Cuando la ley de un estado desplace las normas de naturaleza positiva, rigurosamente


obligatorias establecidas en otro estado. Son aquellas normas que tienen en cuenta el
interés del legislador.
 Las instituciones de un Estado extranjero no reconocidas en el país: muerte civil y
esclavitud.
Mancini
Hace referencia al orden público internacional pero existe un problema en su concepción al
orden público. Él entiende por orden público internacional como derecho público del estado,
"orden público no es derecho público"; entonces lo que Mancini postula es un orden público
internacional que abarca cuestiones que no son propias del derecho privado sino lo que procura
que la soberanía del estado quede a salvo se aplique de manera exorbitante.
 Confunde orden público internacional con Derecho público del Estado.
 Da al concepto de orden público una extensión exagerada.
De esta manera el uso normal por el poder soberano del Estado logra eliminar en la mayoría de
los casos el derecho extranjero competente y sustituirlo por el derecho nacional.
Su teoría ejerce una fuerte influencia dentro del Código de Bustamante.
Savigny - establece que el orden público "normas imperativas" - se aplican en la medida que el
derecho extranjero sea contrario a nuestros valores - debemos aplicar siempre que se aparece la
situación de tales características el orden público y si como consecuencia de la aplicación del
orden público no se produce ningún conflicto - se pasaría a aplicar el derecho extranjero.
Esa es la diferencia en el cual se decide a aplicar el orden público.
Savigny - analizar el derecho extranjero y las consecuencias de su aplicación - y si solamente
sean contrarias a nuestra legislación - - > se recurre al orden público.
Mancini: cuando tengamos determinadas situaciones, analizamos el caso en concreto a la luz del
derecho nacional "orden público" - - - - > si se establece que no es contrario al orden público, se
pasa a aplicar el derecho extranjero.

Savigny Mancini
Anormal Normal
Excepcional Exorbitante
A posteriori A priori

En el antiguo CCN, existía una norma sobre el orden público "art. 14 CCN" - pero existen
cuestiones llamativas: Solo podríamos decir que eventualmente puede ser una cuestión propia del
orden público.
Art. 14. Las leyes extranjeras no serán aplicables:

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1º Cuando su aplicación se oponga al derecho público [art. 14 Constitución nacional] (1) o


criminal de la República (2), a la religión del Estado [art. 2 de la Constitución Nacional] (3), a
la tolerancia de cultos (4), o la moral y buenas costumbres [ver nota 530 Cód. Civil];
Cuestiones de orden público
2º Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este Código (5);
es un principio general del derecho. Hace referencia al DIPriv
3º Cuando fueren de mero privilegio; título de nobleza
4º Cuando las leyes de este Código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables
a la validez de los actos (6). [Favor negotio patriae]
Solamente el inc. 2 se refiere a orden público internacional.
En el nuevo código:
ARTICULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas internacionalmente
imperativas o de aplicación inmediata del derecho argentino se imponen por sobre el ejercicio de
la autonomía de la voluntad y excluyen la aplicación del derecho extranjero elegido por las
normas de conflicto o por las partes. Actúa como un límite a la autonomía de la voluntad e
impide la aplicación del derecho extranjero.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden reconocerse los
efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan
vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso. Si en un caso se considera que
es aplicable un derecho extranjero, también se va a aplicar las normas imperativas de ese derecho
extranjero.
Norma internacionalmente imperativa - lo que entiende la doctrina ius privatista es la naturaleza
jurídica del art. 124 de la ley 19550. (norma de policía de la LGS).
ARTICULO 2600.- Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben
ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de
orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.
Código de Bustamante
Numerosas disposiciones del Código establecen el orden público internacional en forma
apriorística, es decir, de manera directa al regular que determinada disposición es de "orden
público".
Artículo 5 CIDIP: La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional
Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente
contraria a los principios de su orden público.
18/04/2023
Orden público internacional procesal y sustantivo

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 Orden público internacional procesal: Se analiza en un supuesto de reconocimiento de


sentencia o ejecución de sentencia, el no cumplimiento de algunas cuestiones que se
consideran fundamentales para nuestro país "garantía en defensa en juicio".
 Orden público internacional sustancial: infracción a normas y principios sobre los que se
asienta la existencia del estado (negocios ilícitos, violación de derechos humanos). Se
hace referencia en el supuesto en el cual se deja la aplicación de un derecho extranjero.
Aplicación del derecho extranjero
Tenemos un caso al que le corresponde ser resuelto por el derecho extranjero, conforme nuestra
norma indirecta nos indica un derecho extranjero y esta situación plantea algunos interrogantes:
1) ¿Qué es el derecho extranjero y cuál es su naturaleza jurídica, es derecho o es hecho? Si
es derecho no lo tengo que probar y si es un hecho hay que probar.
Cuando estamos respondiendo que el derecho extranjero es derecho estamos dentro de las:
 Teorías normológicas que son las que consideración al Derecho extranjero como un
conjunto de normas.
Dentro de esta teoría existen distintas posiciones aquellos que dicen que solo se puede
aplicar en el Estado cuando ese derecho extranjero es transformado en derecho nacional,
es decir, el texto del derecho extranjero es incorporado en una norma jurídica del Estado a
través de un proceso legislativo.
La otra postura sostiene que el derecho extranjero se transforma en derecho nacional y por lo
tanto se puede aplicar en territorio del Estado cuando un juez lo aplica en la resolución de un
caso.
 Nacionalización legislativa: el legislador al incorporar al CC. Normas de
importación convierte en nacionales las normas de derecho extranjero.
 Nacionalización judicial: el derecho extranjero se nacionaliza en el
momento en el que juez dicta la sentencia. Pero esto estaría haciendo del
derecho extranjero retroactivo a los hechos.
Hay una posición que se basa en la política y sostiene la soberanía del Estado que implica que
cuando un Estado es plenamente soberano sobre su territorio se aplica su derecho, por lo tanto, la
aplicación en ese territorio de un derecho extranjero iría en contra de esta teoría.
Por el otro lado esta otra postura que es jurídica y es la kelseniana que sostiene que en el
territorio de un Estado solamente se puede aplicar el derecho del Estado porque ha sido una
norma que se ha creado mediante un proceso legislativo establecido en la norma fundante de ese
Estado.
 Teoría de la extranjería: el derecho extranjero siempre es derecho, pero siempre es
derecho extranjero. Esta es la posición de los países que nunca aplican derecho
extranjero.
Existen otras teorías que sostienen que el derecho extranjero tiene otras condiciones:

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 Teoría sociológica: por un lado encontramos a aquellos que sostienen que el derecho es
un hecho, esta posición proviene en el caso de nuestro país de la escuela anglo americana.
En el Common Law de los EEUU el derecho extranjero es un hecho. Esta idea la toma
Velez Sarsfield del pensamiento de Joseph Story y se encuentra plasmado en el viejo Art.
13 CCV

Para Goldschmidt, a partir de esta teoría le va a dar una nueva faceta, él dice que el derecho
extranjero es un hecho, pero es un hecho que puede ser conocido, como puede ser conocido el
juez puede resolver el caso ius privatista de elementos extranjeros de manera similar a la forma
que lo haría el juez extranjero. Cuando el juez nacional aplica derecho extranjero para dictar
sentencia, lo que hace es imitar la probable sentencia del juez extranjero porque el juez argentino
no conoce el derecho extranjero, pero puede conocerlo y al hacerlo puede resolver el caso y al
resolverlo lo que hace es imitar la sentencia que dictaría el juez de ese derecho si tuviera que
resolver ese caso. Para Goldschmidt el derecho extranjero es un hecho notorio que pude ser
conocido.

2) ¿Quienes manejan el derecho extranjero durante el proceso? Las partes o el juez.


Si se sostiene que el derecho extranjero es un hecho, ¿Cuál es la situación de los hechos en un
proceso? Los hechos deben ser probados y son las partes quienes deben hacerlo, cuando las
partes no prueban se desestima. Por el principio dispositivo "solamente las partes manejan el
derecho extranjero en el proceso”, corresponde a las partes alegar lo, probarlo, invocarlo, etc
Puede pasar que no solo las partes actúen en pos del conocimiento extranjero, sino que también
el juez puede averiguar el contenido del derecho extranjero y aplicarlo, en este caso estaríamos
dentro de la teoría del hecho notorio porque puede ser conocido. El "principio de oficialidad" -
el juez de oficio puede aplicar el derecho extranjero/conocer cuál es el contenido, cuál es el
alcance y entonces aplicarlo.
Existen posiciones mixtas donde juez y partes intervienen:
 Mixto simultáneo: el juez de oficio aplica el derecho extranjero y las partes colaboran en esa
aplicación.
 Mixto consecutivo: las partes lo invocan y luego el juez lo aplica.
Esta teorías son más apropiadas ya que por la interconexión en el mundo es más sencillo de
conocer el derecho extranjero.
3) ¿Como se averigua/que medios y mecanismos podemos utilizar para conocerlo?
Si estamos en un sistema dispositivo corresponde a las partes probarlo, las partes lo invocan las
partes lo prueban.
Si la respuesta a la naturaleza jurídica del derecho extranjero es que es un hecho vamos a tener
que quienes lo manejan son las partes y quienes deben probar el contenido y el alcance son las
partes.

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Si la respuesta a la naturaleza jurídica del derecho extranjero es que es un hecho notorio la


respuesta es un poco más compleja porque son las partes o el juez actuando de una u otra
manera, según el sistema que se adopte. Para probar su sentido o alcance van a ser el juez o las
partes quienes buscaran ese contenido.
Aquí hay dos sistemas que El juez: según el sistema de prueba que se siga:
 Sistema de la prueba libre: el juez puede probar el derecho extranjero de la forma que
mejor le parezca. Así podrá pedir informes a una autoridad, pedir el dictamen de un perito
extranjero, puede consultar una obra del derecho extranjero en cuestión. Cualquier medio
de prueba.
 Sistema de la prueba reglada: es el que se encuentra en Convenios internacionales, por
el cual los estados acuerdan cuales son las autoridades centrales en cada uno de ellos que
van a informar cual es el derecho extranjero. Esto condiciona al juez en el modo de
averiguar el Derecho extranjero. Solo podrá hacerlo a través de autoridades nacionales
centrales que se organizan en el Estado requirente y en el requerido. Así en Argentina
dicha autoridad es el Ministerio de Justicia que solicita al Ministerio de Justicia español y
una vez que tiene el informe vuelve por la misma vía.
Existe un sistema único alemán: cuando cualquier juez interviene en un proceso y se debe aplicar
derecho extranjero, el juez está obligado a suspender el proceso, elevar el caso al conocimiento
de un experto en derecho extranjero y luego con el pronunciamiento de ese experto, el juez dicta
sentencia. En este caso el juez no puede apartare.
El Código Civil entendía que el derecho extranjero debía ser probado y se reproducía la teoría de
Story.
Art. 13 La aplicación de las leyes extranjeras, en los casos en que este código la autoriza, nunca
tendrá lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de
dichas leyes exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República por
convenciones diplomáticas, o en virtud de ley especial. El derecho extranjero es un hecho, la
parte que lo invoca debe probarlo, luego el juez decidirá.
En el fallo Eiras Perez (subido en Teams), es de un juzgado laboral de Zárate en el cual la
cuestión esta centrada en este artículo 13
El nuevo CCYCN se encuentra la teoría del uso jurídico es decir, que el derecho extranjero es un
hecho notorio.
ARTICULO 2595.- Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta
aplicable:
a) el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del
Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la
existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se
aplica el derecho argentino; Es un hecho notorio, el juez debe aplicarlo como si fuera el juez

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extranjero; las partes colaboran con el juez argentino en el conocimiento del derecho extranjero;
si el contenido del derecho extranjero no se puede conocer se aplica derecho nacional.
Junto con el art. 13 del viejo código, convivía la disposición del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación que establecía que el derecho extranjero era un hecho notorio, lo que
terminaba pasando es que si la jurisdicción terminaba aplicando CPCCN, la manera de entender
el derecho extranjero quedaba en cierta medida a discreción del juez actuante, porque había
contradicción entre las normas de fondo y las normas de forma
Art. 377. Carga de la Prueba. Incumbirá la cargo de la prueba a la parte que afirme la
existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurídico que el juez o el tribunal no tenga
el deber de conocer.
Cada una de las partes deberá probar el presupuesto de hecho de la norma o normas que
invocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción.
Si la ley extranjera invocada por alguna de las partes no hubiera sido probada, el juez podrá
investigar su existencia y aplicarla a la relación jurídica materia del litigio. Acá cambió la
concepción ya no es un hecho, sino que es un hecho notorio.
De la jurisprudencia se puede extraer que los jueces adherían a esta posición, porque está más a
favor de un derecho más acorde al caso. A partir de la vigencia del nuevo código esto quedó
superado porque tanto las normas de fondo como las normas de forma, están en la misma línea.
Convención Interamericana sobre normas generales (CIDIP II).
 Art. 2 Los jueces y autoridades de los Estados partes estarán obligados a aplicar el
derecho extranjero tal como lo harían los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocadas
La norma exterioriza la teoría del hecho notorio.
Convención interamericana sobre prueba e información acerca del derecho extranjero
(CIDIP II).
La averiguación del derecho extranjero entra en lo que se denomina cooperación internacional.
Esto significa que un Estado puede requerir a otro Estado a través de la autoridad central la
información del derecho extranjero. Esto se ve en esta convención.
Art. 3 La cooperación internacional en la materia de que trata esta Convención se prestará por
cualquiera de los medio de prueba idóneos previsto, tanto por la ley del Estado requirente como
del Estado requerido. Serán considerados medios idóneos a los efectos de esta Convención,
entre otros, los siguientes:
… c) los informes del Estado requerido sobre el texto, vigencia, sentido y alcance legal de su
derecho sobre determinados aspectos. Nos muestra que cuestiones deben ser considerados al
momento de informar sobre derecho extranjero o debemos informar sobre el derecho nacional.
Este informe no es de carácter vinculante para el juez solicitante.

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Art. 6 Cada Estado parte quedará obligado a responder las consultas de los demás Estados
partes conforme a esta Convención a través de su autoridad central, la cual podrá transmitir
dicha consulta a otros órganos del mismo Estado.
El estado que rinda los informes a que alude el art. 3c, no será responsable por la opinión
emitida ni estar obligado a aplicar o hacer aplicar el derecho según el contenido de la respuesta
proporcionada.
El Estado que recibe los informes a que alude el art. 3 c, no estará obligado a aplicar o hacer el
derecho según el contenido de la respuesta recibida.
Persona Jurídica en el Derecho Internacional Privado.
Hay legislación internacional que siguen hablando de personas físicas, en cambio en nuestro
derecho se habla de persona humana, persona no humana y persona jurídica.
 Estado civil de las personas: se hace referencia a su situación jurídica en el grupo social
como sujeto de derecho y obligaciones.
 Los hechos más importantes constitutivos del estado son: nacimiento, edad,
emancipación, interdicción, matrimonio, edad, filiación, divorcio y patria
potestad.
 Capacidad: aptitud o grado aptitud para ser titular de relaciones jurídicas de derecho o
para ejercer por si por otro ese carácter de titular de relaciones de derecho.
 Capacidad de derecho: grado de aptitud (no hay persona sin capacidad de
derecho), puede haber alguna incapacidad pero la regla es la capacidad por eso no
existe ni la muerte civil ni la esclavitud.
 Capacidad de hecho: aptitud o grado de aptitud para ejercer por sí o por otra.
La capacidad supone el estado y viceversa, ya que la capacidad se necesita para adquirir en un
estado.
En el DIPriv lo que vamos a encontrar es que a estas cuestiones vinculadas a la persona humana
se le aplica un ordenamiento jurídico, la persona humana en cuanto sujeto de derecho tiene
distintas cuestiones vinculadas: nombre, capacidad, matrimonio, filiación, sucesión, es decir, son
todos institutos del derecho vinculados a la persona humana, a cada una de estas instituciones le
corresponde un ordenamiento jurídico.
Se habla de Estatuto personal para referirnos al ordenamiento jurídico aplicable para determinar
las relaciones personales, la capacidad y el estado de las personas. Estatuto personal es el
derecho que va a regular estas cuestiones.
En oposición a esto encontramos el Estatuto real que es el ordenamiento jurídico que se aplica a
las relaciones con las cosas.
¿Cómo se determina cual es el derecho aplicable a estas distintas relaciones jurídicas
personales?

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Existen distintos puntos de conexión a aplicar que son los puntos de conexión personales. Los
puntos de conexión personales son residencia habitual, domicilio y nacionalidad
El domicilio es el punto de conexión más utilizado en aquellos países que son de inmigración
para establecer el derecho aplicable a las distintas relaciones personales. El domicilio es el lugar
de residencia habitual con la intención de permanecer allí.
El domicilio siempre requiere la concurrencia de dos elementos: un elemento físico,
objetivo o material: la residencia, permanencia en un determinado lugar y el elemento
subjetivo/psicológico: que es el ánimo de permanecer allí.
CORPUS (material) + ANIMUS (subjetivo)
El domicilio sirve de base para determinar el dominio legal a que deben someterse las relaciones
jurídicas de naturaleza personal. El domicilio actúa dentro de la norma indirecta como punto de
conexión para determinar el derecho aplicable que habrá de regular determinadas relaciones
jurídicas.
Antecedentes históricos
Domicilio es un concepto muy antiguo que viene del Derecho Romano, en el que existían dos
ideas vinculadas por un lado el domicilio (lugar en el que permanecía la persona con intención) y
el ORIGO (domicilio de origen). El domicilio de origen de una persona no se puede cambiar
junto con esta concepción estaba el domicilio que es aquel que se puede cambiar, pero en el que
deben concurrir estos dos elementos.
Suponía una relación de dependencia entre la persona y una ciudad determinada del territorio
romano, se crea una triple dependencia (tributaria, legislativa y jurisdiccional) Y constituía el
derecho de ciudad, el cual se adquiría por nacimiento, adopción, manumisión y admisión. No
podía perderse por la sola voluntad individual, el individuo quedaba sujeto a la jurisdicción de la
ciudad.
Esto se mantiene a lo largo del tiempo en el derecho y es a partir de la escuela estatutaria italiana
en el que alcanza importancia para la determinación de la ley aplicable para las relaciones
jurídicas personales.
El domicilio a diferencia del origo podía perderse o cambiarse por la sola voluntad individual.
Se utilizaba para determinar la jurisdicción para el cumplimiento del cumplimiento de las
obligaciones y ejercicio de los derechos y la determinación de la ley aplicable a las relaciones
jurídicas personales.
El individuo estaba sometido a la jurisdicción de su domicilio y a la del derecho positivo de su
ciudad de origen, cuando no tenía derecho de ciudad de origen, el domicilio determinaba
entonces también su derecho personal.
En Roma además se distinguía otro concepto que era la residencia, que consistía en el mero
hecho de habitar en un lugar determinado sin intención de permanecer en él.

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El domicilio adquiere un papel preponderante en la determinación de la ley aplicable en la


materia de los estatutos personales (en lo relativo al estado y capacidad). El concepto de
nacionalidad no existía por el sistema de poder político de sometimiento a un señor feudal.
Con la sanción del C.C. francés, que produjo la unificación legislativa en Francia, desaparecieron
las costumbres locales que regían en este país y el principio del domicilio fue sustituido por el de
la nacionalidad.
Hay una disputa muy importante entre los partidarios de la nacionalidad y los partidarios del
domicilio como punto de conexión para establecer el derecho aplicable a las relaciones jurídicas
personales.
Aquellos que sostienen que es mejor punto de conexión la nacionalidad lo dicen a partir de la
idea de que la nacionalidad es muy difícil de ser alterada. Esta idea se basa en el hecho que la
nacionalidad de una persona no esta determinada por la nacionalidad de origen, pero existen
personas que tienen nacionalidad múltiple y esto genera un problema a la hora de determinar la
nacionalidad y cuál es el derecho a aplicar a esas relaciones jurídicas personales.
Los partidarios del domicilio sostienen que es más claro para establecer las relaciones jurídicas
personales, porque el domicilio exterioriza la voluntad de las personas.
La calificación del concepto de domicilio como punto de conexión se realiza según la lex fori, es
decir, que el juez califica al punto de conexión domicilio conforme lo indica su ordenamiento
jurídico.
La calificación del concepto de nacionalidad como punto de conexión se realiza según la lex
causae, es decir, que el juez para comprender que se entiende por nacionalidad recurre al
ordenamiento jurídico aplicable al caso.
El tercer punto de conexión la residencia habitual implica el elemento fáctico, material y
objetivo. A los niños, niñas y adolescentes se les aplica la residencia habitual ya que tienen
capacidad restringida.
25/04/2023
Textos legales ¿Qué es el derecho extranjero Quienes lo Como se
manejan averigua
Código civil (derogado) art. Es un hecho Las partes invocan El juez decide
13 y deben probarlo
Código civil y comercial art. Es un hecho notorio El juez aplica el Las partes
2595 derecho como un colaboran con el
juez extranjero juez
Código procesal civil y Es un hecho notorio El juez aplica el Las partes
comercial de la nación, art. derecho como un colaboran con el
377 juez extranjero juez
Código de Bustamante: art. Es un hecho notorio El juez aplica de Prueba reglada
408 oficio
Tratados de Montevideo Es un hecho notorio El juez aplica de Prueba reglada
1889- 1940. protocolos oficio
adicionales

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Convenio de Brasilia, Ley Es un hecho notorio El juez aplica de Cooperación


21.447 oficio internacional
CIDIP II - Convención Es un hecho notorio El juez aplica el Las partes
interamericana sobre derecho como un colaboran con el
normas generales, art. 2. juez extranjero juez
Ley 22.921.
CIDIP II – Prueba e Cooperación
información acerca del internacional
derecho extranjero. Arts. 3
y 6. ley 23506
Convenio Bilateral Es un hecho notorio El juez aplica el Cooperación
Argentino uruguayo, derecho como un internacional
aplicación e información juez extranjero
del derecho extranjero, art.
1 3 6 ley 22.411

El 09/5 parcial simulacro. Entra todo hasta persona jurídica inclusive.(4 o 5 preguntas de
análisis de normas; 1 o 2 casos para resolver y el resto preguntas teóricas).
Es interesante observar que el punto de conexión, tanto en el plano interno como en el
convencional, en distintas convenciones relativas a niños, niñas y adolescentes sobre todo en
aquellas en las que se refieren a sustracción de menores y a la restitución de menores.
En el DIPriv. actual argentino esta incorporado en el CCyCN dos calificaciones autónomas sobre
domicilio y residencia habitual, cuando aplicamos normas de DIPriv. (normas de conflicto) y esa
norma tiene como punto de conexión domicilio o residencia habitual.
Punto de conexión nacionalidad
Hasta la entrada en vigor del CC francés siempre se refería como punto de conexión al domicilio.
El concepto o idea de Nación surge a partir de la Revolución francesa, es incorporado dentro del
CC francés como elemento para establecer la relación o el vínculo entre las personas y la ley. El
CC francés se aplica a quien es francés y aquí surge el punto de conexión nacionalidad. La
nacionalidad desde el punto de vista político implica la pertenencia o el vínculo de una persona
con la Nación. En estos países que son de emigración, el hecho de recurrir al punto de conexión
nacionalidad les permite mantener un vínculo jurídico con aquellos nacionales que se encuentran
expatriados. El sistema jurídico nacional los acompaña al lugar en el que se encuentran, a un
nacional francés se le aplica siempre el derecho francés.
En aquellos países de inmigración como ser Argentina, si se adoptase el punto de conexión
nacionalidad no tendríamos a quien aplicarle el derecho argentino, por eso es que nosotros
recurrimos al punto de conexión domicilio.
En general la regla indica que aquellos países que son de emigración utilizan el punto de
conexión nacionalidad y aquellos países que son de inmigración, utilizan el punto de conexión
domicilio. Pero hay algunas excepciones como Brasil y Perú, son dos países que utilizan el punto
de conexión nacionalidad. Otros países como es el caso de Inglaterra era un país de emigración y
utiliza el punto de conexión domicilio. En el caso del continente europeo son todos países que

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adoptan el punto de conexión nacionalidad y esto genera en muchos países un gran problema por
ejemplo Alemania en la década del 50 comienza a recibir una gran masa de trabajadores
inmigrante de Turquía, esto da origen a que los hijos de los inmigrantes nacidos en Alemania
nunca fueron alemanes y tampoco los nietos, entonces hay una gran cantidad de normas jurídicas
que a estas personas no se les aplica porque son solo para los alemanes. Se hace un cambio
importante en el código civil alemán y se pone como punto de conexión el domicilio para
determinadas situaciones.
En el caso de Argentina una sola norma adopta el punto de conexión nacionalidad que es en la
forma de los testamentos.
En el punto de conexión nacionalidad, la calificación se realiza Lex causae, el derecho del
Estado es el que establece las condiciones para ser nacional de ese Estado.
En el CCyCN la calificación autónoma de domicilio y residencia habitual se encuentra regulado:
Art. 2613.- Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho
internacional privado la persona humana tiene: la frase a los fines esta indicando que es una
calificación autónoma porque el legislador esta estableciendo el ámbito de aplicación material de
la norma.
a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intención de establecerse en él; para el DIP el
domicilio es uno solo, en el derecho privado el Art. 73 define varios domicilios.
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo
prolongado. Es temporal, por ejemplo, una persona que se fue a estudiar al extranjero.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto,
su simple residencia. Solo puede tener un domicilio, pero no puede no tener domicilio, en ese
caso se aplica el de origen. Simple residencia es que esta en ese lugar. Este párrafo se refiere a
los conflictos positivos y negativos de domicilio.
Tratado de Montevideo de Dcho. Civil Inter. (1940)
Utiliza punto de conexión domicilio, el art. 5 trae la forma en que se determina el domicilio.
Art. 5° - En aquellos casos que no se encuentren especialmente previstos en el presente tratado,
el domicilio civil de una persona física, en lo que atañe a las relaciones jurídicas
internacionales, será determinado en su orden, por las circunstancias que a continuación se
enumeran:
1°) La residencia habitual en un lugar, con ánimo de permanecer en él. Es el concepto de
domicilio.
2°) A falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar
integrado por el cónyuge y los hijos menores o incapaces; o la del cónyuge con quien haga vida
común; o, a falta de cónyuge, la de los hijos menores o incapaces con quienes conviva. El hecho
de tener vínculos familiares en un determinado lugar indica residencia habitual.

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3°) El lugar del centro principal de sus negocios. Donde trabaja, donde esta su mayor actividad.
4°) En ausencia de todas estas circunstancias, se reputará como domicilio la simple residencia.
Simple residencia es donde está.
Art. 6° - Ninguna persona puede carecer de domicilio ni tener dos o más domicilios a la vez.
Misma norma que el Art. 2613
Convención interamericana sobre domicilio de las personas físicas en el DIPR (1979)
Esta norma convencional sirve en parte de fuente a nuestra norma de derecho interno.
Art. 2 EI domicilio de una persona física será determinado, en su orden, por las siguientes
circunstancias:
1. El lugar de la residencia habitual; se tiene en cuenta el elemento objetivo
2. El lugar del centro principal de sus negocios;
3. En ausencia de estas circunstancias, se reputará como domicilio el lugar de la simple
residencia;
4. En su defecto, si no hay simple residencia, el lugar donde se encontrare.
Art. 6 Cuando una persona tenga domicilio en dos Estados Parte se la considerará domiciliada
en aquel donde tenga la simple residencia y si la tuviere en ambos se preferirá el lugar donde se
encontrare. A los efectos de esta convención la simple residencia tiene algún tipo de vínculo,
porque en el caso de domicilio lo equipara a residencia habitual, en el caso de residencia es como
para nosotros residencia habitual y en el caso de simple residencia es el hecho de que se
encuentre allí.
Domicilio de las personas menores de edad
Art. 2614.- Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las personas menores
de edad se encuentra en el país del domicilio de quienes ejercen la responsabilidad parental; si
el ejercicio es plural y sus titulares se domicilian en estados diferentes, las personas menores de
edad se consideran domiciliadas donde tienen su residencia habitual. Tienen su domicilio con la
persona que ejerce la responsabilidad parental. Si sus padres están en países distintos la
residencia habitual del niño será donde están sus vínculos (colegio, prepaga etc).
Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los niños, niñas y adolescentes
que han sido sustraídos o retenidos ilícitamente no adquieren domicilio en el lugar donde
permanezcan sustraídos, fuesen trasladados o retenidos ilícitamente. No configura domicilio,
porque ese traslado es contrario al régimen jurídico que ha decidido sobre la situación de ese
menor. No es un delito sino que es un ilícito.
 Ver:
 Convención sobre los derechos del niño (1969): tiene rango constitucional

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 Convención de la Haya (1980) y CIDIP sobre restitución internacional de


menores (Montevideo 1989)
 Domicilio del menor de edad: calificación propia del Derecho internacional privado.
 Residencia habitual: situación de hecho que supone estabilidad y permanencia y alude al
centro de gravedad de la vida del menor con exclusión de toda referencia al domicilio
dependiente de los menores. (CSJN, Fallos 318:1269).
Personas incapaces
Convención interamericana sobre domicilio de las personas físicas en el DIPriv. (1979)
Art. 3 EI domicilio de las personas incapaces será el de sus representantes legales, excepto en
el caso de abandono de aquéllos por dichos representantes, caso en el cual seguirá rigiendo el
domicilio anterior. Domicilio anterior que no estaba sometido a curatela o tutela
Art. 2615.- Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas sujetas a
curatela u otro instituto equivalente de protección es el lugar de su residencia habitual.
Menciona residencia habitual ya que carecen del elemento volitivo para tener domicilio.
Art. 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurídico que sea incapaz
según el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el
derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o
debido conocer esta incapacidad.
Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho
sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.
Capacidad de la persona humana
El CCyCN en el Art. 2616.- Capacidad. La capacidad de la persona humana se rige por el
derecho de su domicilio.
El cambio de domicilio de la persona humana no afecta su capacidad, una vez que ha sido
adquirida. Si una persona es mayor de edad en su estado de domicilio y si al entrar en la
Argentina es menor de edad, a los efectos va a seguir siendo mayor de edad.
 Fundamento de la norma:
 La seguridad del negocio jurídico
 La protección al contratante de buena fe
Incapaces
Art. 2617.- Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurídico que sea incapaz
según el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el
derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o
debido conocer esta incapacidad.

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Esta regla no es aplicable a los actos jurídicos relativos al derecho de familia, al derecho
sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios.
Nombre
Art. 2618.- Nombre. El derecho aplicable al nombre es el del domicilio de la persona de quien
se trata, al tiempo de su imposición. Su cambio se rige por el derecho del domicilio de la
persona al momento de requerirlo. El nombre tiene una regulación particular por el código, el
nombre está compuesto por el nombre de pila + apellido. La función que tiene el nombre es para
identificar a la persona en la sociedad y relacionarla con un grupo familiar. El momento que se
emplaza el nombre de la persona es cuando queda inscripto en el Registro Público de las
Personas.
Art. 2619.- Ausencia y presunción de fallecimiento. Jurisdicción.
Para entender en la declaración de ausencia y en la presunción de fallecimiento es competente
el juez del último domicilio conocido del ausente, o en su defecto, el de su última residencia
habitual. Si éstos se desconocen, es competente el juez del lugar donde están situados los bienes
del ausente con relación a éstos; el juez argentino puede asumir jurisdicción en caso de existir
un interés legítimo en la República. Este artículo es en cuanto a jurisdicción
 Ver Tratados de Montevideo 1889/1940, art. 57.
Art. 2620.- Derecho aplicable.
La declaración de ausencia y la presunción de fallecimiento se rigen por el derecho del último
domicilio conocido de la persona desaparecida o, en su defecto, por el derecho de su última
residencia habitual. Las demás relaciones jurídicas del ausente siguen regulándose por el
derecho que las regía anteriormente. Hay un paralelo entre juez competente y derecho aplicable.
Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de los bienes inmuebles y muebles
registrables del ausente se determinan por el derecho del lugar de situación o registro de esos
bienes. Cuestiones de derecho real se aplica el derecho del lugar.
 Ver Tratados de Montevideo 1889/1940 arts. 10 y 12 respectivamente
Persona jurídica en el DIPriv
Hay que distinguir entre persona jurídica de derecho público y persona jurídica de derecho
privado
Persona jurídica de derecho publico
Todo estado extranjero tiene plena capacidad jurídica para actuar sin necesidad de someterse a la
ley territorial y esto es así porque fue reconocido como Estado y por lo tanto tiene plena
capacidad jurídica.
Una de la cuestiones que se va a plantear en materia de estado extranjero son aquellas vinculadas
a inmunidad de jurisdicción que tiene que ver con la situación del estado extranjero en los
tribunales nacionales de otro Estado.

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Tratados de Montevideo
El reconocimiento de la plena capacidad se encuentra en los tratados de Montevideo. Esto es
como consecuencia de que cada Estado es soberano (Estado reconocido como miembro de una
comunidad internacional)
• Tratado de Montevideo de 1889: Art. 3. - El Estado, en el carácter de persona jurídica,
tiene capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en el territorio de otro
Estado, de conformidad a las leyes de este último.
• Tratado de Montevideo de 1940: Art. 3. - Los Estados y demás personas jurídicas de
derecho público extranjero, podrán ejercer su capacidad en el territorio de otro Estado,
de conformidad con las leyes de este último.
Inmunidad de jurisdicción del estado extranjero – Teorías
Cuando se habla de inmunidad de jurisdicción del estado extranjero se hace referencia a la
situación del Estado extranjero ante los tribunales de otro Estado. Se parte de la idea de que los
Estados son iguales entre sí (entre pares no hay autoridad).
La cuestión conflictiva se plantea cuando un Estado actúa en el territorio de otro Estado, se
desarrollan actividades en el territorio de este, como se analiza la cuestión de ese Estado. Todo
Estado por el hecho de ser soberano tiene plena capacidad para desarrollar su actividad en toda
su extensión del territorio; cuando está en el territorio de otro estado también desarrolla su
actividad y tiene plena capacidad, no está subordinado a la legislación territorial de ese estado
pero se plantea una duda - que pasa si como consecuencia de esa actividad que desarrolla ese
estado, ese Estado es demandado; como consecuencia de esos actos que realiza, ante los
tribunales del Estado donde se encuentra desarrollado esa actividad.
Existen varias teorías que van a responder a estas cuestiones:

Teoría Inmunidad absoluta de Sin hacer distinción alguna


clásica jurisdicción del Estado extranjero
unitaria

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 Inmunidad de jurisdicción
del Estado extranjero

 Actos de imperio (iure imperii):


actos realizados por el Estado en
cuanto poder soberano en
 Pero distingue entre:
ejercicio de autoridad publica

Teoría  Actos de gestion (iure gestionis):


moderna son de derecho privado: civil,
comercial.

 El Estado extranjero solo


gozara de inmunidad de
jurisdicción por los actos
de imperio

 Teoría Clásica/Unitaria: sostiene que cuando un Estado extranjero es demandado ante los
tribunales de otro Estado, el Estado extranjero goza de inmunidad absoluta de jurisdicción
y en definitiva esa demanda no prospera; los partidarios de esta teoría sostienen que el
Estado extranjero es meramente soberano, que todos aquellos actos que realiza están
protegidos por la inmunidad.
 Teoría Moderna/Diferencial: la teoría anterior se mantuvo sin cambio hasta principios del
Siglo XX, en que como consecuencia de la aparición principalmente de la UURS, el Estado
aparece realizando distintas actividades, no solo aquellas que son propias del Estado sino
además actividades empresariales. Se comenzó a cuestionar la posición tradicional y los
partidarios a esta teoría sostienen que debe distinguirse entre aquellos actos que son propios
del Estado y denominados "actos de imperio/actos de iure imperio" de aquellos que el
Estado realiza como si se tratase de una persona de derecho privado.
 actos de imperio: el estado extranjero se le reconocerá inmunidad de jurisdicción.
 actos de gestión: no se le reconocerá inmunidad de jurisdicción, sino se lo considerará
de la misma manera que a un sujeto de derecho privado. Se somete a los tribunales del
Estado extranjero.

¿Cuál el problema que presenta la teoría moderna? El problema está en la calificación de actos
de iure imperio o de actos de gestión, es decir, ¿cuándo estamos ante un acto de imperio o un
acto de gestión?
Podría pasar que para un Estado conforme a su ordenamiento jurídico lo que hace es un acto de
iure imperio y sin embargo, frente a los tribunales del Estado donde está siendo demandado es
una cuestión de gestión. Esta distinción entre acto de imperio y acto de gestión en la práctica no

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es tan sencilla y depende de la calificación que realiza el juez para determinar si el acto jurídico
es un acto de imperio o de gestión.
Jurisprudencia: Caso Manauta
Se inicia en la jurisprudencia nacional un cambio significativo en la manera en que se entiende la
inmunidad de jurisdicción. Los tribunales argentinos hasta este caso entendían que el Estado
extranjero gozaba de inmunidad de jurisdicción absoluta, por el contrario, en el plano extranjero
el Estado argentino era demandado por actos de gestión.
En el caso Manauta se plantea una demanda contra la Embajada de la Unión Soviética por
deudas laborales. Era un despido de Manauta y un grupo de personas que trabajaban en la
agencia de noticias de la embajada. Cuando se inicia el proceso, el caso llega a la CSJN porque
los tribunales inferiores rechazaban la competencia. La Corte entiende que hay determinadas
cuestiones que deben quedar sometidas a la autoridad de los tribunales locales como es el caso
del derecho laboral, por lo tanto, habilita la competencia de los jueces nacionales.
Esto es así porque la Corte toma en consideración una Ley que estaba pronta a salir en esa época,
que es la Ley de inmunidad de jurisdicción del Estado extranjero, si se analiza el fallo de la Corte
se verá que esta sostenida sobre lo que sirvió de base a la redacción de esta ley la 24.488.
Ley Nº 24.488 , Inmunidad jurisdiccional de los estados extranjeros ante los tribunales
argentinos (31/05/1995)
El estado extranjero gozara de inmunidad de jurisdicción de los tribunales argentinos.
Excepciones:
 Consentimiento expresado por tratado internacional, contrato escrito o declaración.
 Cuando fuere objeto de reconversión directa ligada a la demanda principal en la que el
Estado extranjero hubiere iniciado.
 Demandas por cuestiones laborales por nacionales argentinos o residentes en el país:
 Contrato celebrado en el país.
 Contrato celebrado en el exterior pero con efectos en Argentina.
 demanda por danos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el país.
 Acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional.
 Acciones porque el Estado extranjero es heredero o legatario de bienes que estén en el
territorio nacional.
 Acuerdo para someter a arbitraje todo litigio por transacción mercantil.
Hay muy pocos países que regulan la inmunidad de jurisdicción del Estado extranjero, en
general, son normas de orden consuetudinario las que regulan la materia.
Con el tiempo se puede ver que esta legislación es incompleta porque solamente se refiere a
inmunidad de jurisdicción relativa, no se refiere a la inmunidad de ejecución.
Inmunidad de ejecución implica que aquello que ha ordenado el juez en una sentencia no se
puede ejecutar, no se le puede obligar a cumplir la sentencia.
Jurisprudencia: Caso Blasson

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Hay una demanda laboral contra la Embajada de la Rep. Eslovaca que solicita una medida
cautelar sobre una de las cuentas de la Embajada, ninguna de las instancias inferiores lo acepta la
competencia, llega a la Corte y esta también rechaza la competencia. El principal argumento por
el cual la Corte rechaza la competencia para dictar una medida cautelar: las relaciones
diplomáticas de los Estados, porque dictar este tipo de medidas perjudica la política exterior
porque produce una alteración y una intromisión de un órgano del Estado en la actuación de otro
generando problemas, por esto la Corte no habilita la competencia de los tribunales para dictar
esta medida cautelar en favor de los accionantes.
Uno de los fundamentos por el cual no se incluyó la inmunidad de ejecución dentro de la 24488
suele ser que la inmunidad de ejecución es un tema totalmente distinto y que requiere un análisis
político del momento en el cual se ha dictado la sentencia.
¿Como se soluciona? Lo que se suele hacer con esa sentencia es una suerte de conciliación,
mediación o negociación entre el Estado condenado y el particular damnificado ante la
Cancillería argentina, en el cual hace efectiva la sentencia.
Personas jurídicas de Derecho privado
Toda persona jurídica de derecho privado se constituye en un Estado, se crea y actúa en un
Estado, en principio, toda persona jurídica goza de reconocimiento como tal, en la doctrina
encontramos tres posiciones sobre la situación de la persona jurídica de derecho privado.
 Territorialista: Aquellos que sostienen que la persona jurídica de derecho privado no puede
desarrollar actos más allá de los límites del Estado que le reconoce su personalidad. Una
persona jurídica ha sido creada conforme al ordenamiento argentino esa persona jurídica
sólo puede actuar dentro de los límites del Estado argentino porque si lo hace afuera no le
será reconocido. Esta posición es extrema porque limita la economía de las personas
jurídicas, genera un aspecto negativo.
 Extra-territorialista: Aquellos que sostiene que basta con que una persona jurídica de
derecho privado se haya constituido o sometido/obtenido de un derecho nacional, la
personalidad jurídica para actuar fuera de los límites del estado; situación extrema y
peligrosa porque si basta que una sociedad se constituye en un estado para que sea
reconocido por otros estados - que control ejercemos como estado receptor de estas personas
jurídicas para saber si no conduce algún fraude y si cumple con los requisitos de su estado.
 Extra-territorialismo parcial: Ambas son posiciones extremas y opuestas; frente a esta
situación aparece una posición intermedia que sostiene que las personas jurídicas adquieren
su personalidad/capacidad de conformidad a lo que regula la ley del Estado en donde se
constituyen o en donde tienen su sede; pero para la realización de ciertos actos jurídicos se
les exige el cumplimiento de ciertos requisitos: acreditar la adquisición de la personalidad
jurídica; designación de representantes; la integración del capital. Pueden actuar en territorio
de otro Estado pero para hacerlo deberán someterse al ordenamiento jurídico del Estado
donde se desarrollan esa actuación/objeto social.
En general los Estados adoptan la teoría extra-territorialismo parcial.
Puntos de conexión utilizados para la determinación de la ley aplicable

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 Doctrina Irigoyen: El más antiguo es el de la nacionalidad el cual se equipara la persona


jurídica a la persona física, es decir, se entiende que las personas jurídicas tienen
nacionalidad. Esto se sostenía que si podía aplicarse y que era el capital el que determinaba
la nacionalidad de la persona jurídica, es decir, la nacionalidad de los tenedores de capital
eran los que extendían su nacionalidad a la persona jurídica.
Esta idea se exterioriza en el conflicto que hubo entre el Banco de Sta. Fe y el Banco de
Londres del Río de la Plata, por el cual el Bco. de Sta. Fe interviene en este banco el cual
está constituido principalmente por capital británico, ello da origen a un pedido de
protección de los accionistas británicos al cónsul británico en el Río de la Plata quien le pide
a una nave de guerra británica que intervenga. La intervención significó el bombardeo del
puerto de Rosario. Frente a esta situación el gobierno argentino adopto una posición que es
la que se conoce como la Doctrina Bernardo de Irigoyen en la cual se sostiene que las
personas jurídicas se someten a la ley del lugar donde funcionan. Argentina rechaza la
idea de nacionalidad de las personas jurídicas.
 Teoría del control: Si bien esta es la regla, la excepción es “Química Merk c/Estado
Nacional”, el estado argentino confisca los bienes de la sociedad química Merk, cuyos
capitales mayoritarios son alemanes. La sociedad acciona contra el Estado por el tema de la
confiscación ya que está prohibida por una disposición constitucional. Al ser una cuestión de
guerra que es anterior a la CN, por lo tanto en tiempos de guerra se aplica el derecho de
guerra que es pre constitucional, por eso la Corte permite que el Estado se quede con los
bienes.
En este caso particular se dejó de lado la posición Irigoyen y se le aplica la nacionalidad a
partir de considerar la tenencia del capital social. Por eso se habla de la Teoría del control
se hace un corrimiento de la persona jurídica para ver quiénes son los tenedores del
capital de la sociedad y determinar si es una sociedad extranjera o no.
Siguiendo con la teoría del control tenemos el caso “Barcelona Attraction” se trata de un
supuesto en el cual se ha constituido la sociedad en Canadá, un capital mayoritariamente
belga para realizar obras de electrificación en Cataluña, como consecuencia de la situación
política de España, el estado español decide declararle la quiebra a Barcelona Attraction,
entonces los accionistas belgas solicitan a su estado protección diplomática; el estado belga
decide accionar contra España ante la Corte internacional de justicia. Esta rechaza la
posibilidad de la intervención del Estado belga, porque para la Corte lo relevante aquí es el
lugar donde tiene la sede (Canadá), para la Corte debería haber sido el Estado canadiense y
no el belga el que actuara a favor de esa sociedad. La Corte rechaza otorgar nacionalidad por
el capital.
 Posiciones del domicilio y lugar de constitución: las personas jurídicas tienen un domicilio
puede ser la sede estatutaria, sede social, sede de administración, sede de órganos de
gobierno o sede de explotación; algunos países sostienen que el domicilio no es unívoco,
sino que tiene diferentes acepciones que da a lugar que cuando hablamos de domicilio,
necesariamente saber a qué domicilio nos estamos refiriendo para establecer el estatuto
personal de la persona jurídica. El domicilio como punto de conexión para la determinación
de la ley aplicable o el estatuto personal de la persona jurídica. Esta posición surge del
derecho francés.

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La otra posición sostiene que para determinar la ley aplicable a las sociedades debemos
recurrir al lugar de constitución que es uno sólo, es aquel que en el cual se han cumplido con
los requisitos de forma y de fondo para adquirir la personalidad jurídica. Esta posición surge
del derecho angloamericano. (Art. 118 LGS)
En este último punto hay dos teorías:
 Teoría de la sede (théorie de la siège o sitztheorie): El domicilio como punto de
conexión para la determinación de la ley aplicable, es el domicilio de la sede. El
problema es determinar a que sede se está refiriendo porque puede ser la sede social,
estatutaria o el lugar de explotación, ya que requiere de una mayor precisión que el de
lugar de constitución. Es mayoría la que sigue la teoría de la sede.
 Teoría de la incorporación (incorporation theory): para determinar la ley aplicable a las
sociedades debemos recurrir al lugar de constitución que es uno sólo, es aquel que en el
cual se han cumplido con los requisitos de forma y de fondo para adquirir la personalidad
jurídica. Esta contemplado en los tratados de Montevideo.
02/05/2023
Ley aplicable
La LGS establece cual es la ley aplicable a la sociedad constituida en el extranjero, se esta
incorporando a nuestro sistema jurídico en la teoría de la incorporación. El punto de conexión a
considerar es lugar de constitución que va a determinar cuales son los requisitos de forma y de
fondo para la adquisición de la personalidad jurídica.
Los requisitos de forma en sociedades son no solamente lo que debe tener el instrumento de
constitución, sino también a la manera por la cual se organiza esa sociedad (tipo societario).
Forma son dos cuestiones: forma del acto jurídico y forma de tipo societario.
Los requisitos de fondo se refieren a aquellos que deben cumplirse para adquirir la personalidad
jurídica. Todos estos pasos están determinados en la ley del lugar de su constitución.
La LGS no tiene una calificación autónoma sobre lugar de constitución, los jueces han recurrido
a la calificación que se encuentra en la Convención Interamericana sobre normas de conflicto
aplicables a las sociedades comerciales, allí se establece en el Art. 2 segundo párrafo que dice
que el lugar de constitución es aquel en el cual se han cumplido los requisitos de forma y de
fondo para adquirir la personalidad jurídica. Por lo tanto, una sociedad constituida en Argentina
debe someterse en cuanto a sus requisitos de forma y de fondo a lo que establece la ley argentina.
¿Cuáles son las personas jurídicas que contempla a nuestra legislación? El código civil y
comercial en su art. 148. Realiza una enumeración de las personas jurídicas de derecho privado,
expresando “Son personas jurídicas privadas: a) las sociedades; b) las asociaciones civiles; c) las
simples asociaciones; d) las fundaciones; e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades
religiosas; f) las mutuales; g) las cooperativas; h) el consorcio de propiedad horizontal; i) toda
otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras leyes y cuyo carácter de tal se
establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

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El art 150 del CCC determina que “……Las personas jurídicas privadas que se constituyen en el
extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley general de sociedades.” El antiguo Código Civil
utilizaba como punto de conexión para determinar la ley aplicable a las sociedades civiles la ley
del domicilio, mientras que la ley de sociedades comerciales utilizaba, como punto de conexión
para determinar la ley aplicable a las sociedades comerciales, constituidas en extranjero, la ley de
lugar de constitución.
Ahora bien, el nuevo Código Civil y Comercial no realiza distinciones entre sociedades civiles y
sociedades comerciales, es decir, simplemente son sociedades. Por lo tanto, a partir del nuevo
CCC, todas las sociedades se rigen por la ley del lugar de constitución, lo que terminó con la
dicotomía que existía en el viejo derecho privado argentino entre las sociedades civiles regidas
por la ley del domicilio y las sociedades comerciales regidas por la ley del lugar de constitución.
De esta forma, la existencia, capacidad y disolución de TODAS las PJ se rige por la ley del lugar
de constitución.
Art. 150 CCC.- Leyes aplicables. Las personas jurídicas privadas que se constituyen en la
República, se rigen:
a) por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este Código;
b) por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos,
prevaleciendo las primeras en caso de divergencia;
c) por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Título.
Las personas jurídicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por lo
dispuesto en la ley general de sociedades.
Sociedades constituidas en el extranjero
Ley de lugar de constitución
El lugar de constitución es aquel en donde se han cumplido con los requisitos de forma y de
fondo para adquirir la personalidad jurídica. Para analizar una determinada sociedad, se deberá
acudir a la fuente legal del lugar en el que se constituyó, por ejemplo, si una sociedad se
constituyó en Uruguay, se deberá acudir a la ley uruguaya, sin aplicar nuestra legislación. Por lo
tanto, al calificar conforme a la ley del lugar de constitución se está siguiendo un criterio lex
causae, ya que se debe realizar una importación de la legislación extranjera correspondiente, es
decir, se analiza a partir de la ley del lugar donde se constituyó la sociedad.
En cambio, al referirnos al concepto de “lugar de constitución” la calificación se realiza lex fori.
Es decir, la definición de lugar de constitución, la cual “es aquel en donde se han cumplido con
los requisitos de forma y fondo para adquirir la personalidad jurídica” se encuentra en las leyes
de fondo argentinas. De esta forma, la calificación del lugar de constitución es lex fori, pero
luego para determinar si existe o no la sociedad debemos dirigirnos al derecho extranjero, ya que
hay que acudir a la ley del lugar de constitución. Es por ello que se denomina “norma de
importación”, porque nos obliga a traer un derecho extranjero para que sea analizado en nuestro
estado.

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Existencia significa que se ha adquirido la personalidad jurídica.


Forma La forma, para la doctrina nacional no es un concepto univoco, ya que se puede definir
de dos formas distintas: a) por un lado, la forma puede ser definida como adquisición de un tipo
societario, y, b) por otro lado, la forma es definida como el cumplimiento de todos los requisitos
que se requieren para adquirir la personalidad jurídica.
En principio, toda sociedad, gozaría de reconocimiento, por lo tanto, la base sobre la cual se
regula a una sociedad constituida en el extranjero es sobre la posición de la
EXTRATERRITORIALIDAD.
Capacidad
La capacidad de la PJ se rige por la ley del lugar de constitución. Como se nombró antes, si bien
las sociedades extranjeras gozan de reconocimiento en otros estados, en estos se les exigirá el
cumplimiento de ciertos requisitos, sobre todo la acreditación de la condición de sociedad. Por lo
tanto, como los estados le exigen a las sociedades el cumplimiento de ciertos requisitos, debemos
distinguir entre dos actos distintos:
• Actos de capacidad genérica: son aquellos que realizan toda persona jurídica. Cuando una
sociedad realiza actos de capacidad genérica no necesita someterse al ordenamiento
jurídico del estado, porque no genera o produce una situación que puede poner en
controversia o en peligro su relación con terceros.
• Actos de capacidad específica: son aquellos destinados o tienen por fin el cumplimiento
del objeto social. Cuando una sociedad realiza actos de capacidad específica allí el estado
le exige que cumpla con determinados requisitos.
Según algunos autores, esta distinción es demasiada arbitraria, ya que toda sociedad realiza
actos, y por lo tanto, distinguir entre actos de capacidad genérica y capacidad específica es tan
sutil que termina generando un nuevo problema de calificación al no saber con exactitud cuando
estamos frente a un acto de capacidad genérica, o cuando nos encontramos ante uno de capacidad
específica. Ahora bien, es relevante esta distinción, ya que dependiendo si se trate de un acto de
capacidad genérica o de uno de capacidad específica, se exigirán el cumplimiento de
determinados requisitos formales que se deben cumplir ante la autoridad de contralor, como por
ejemplo, la inscripción del contrato social o de cualquier reforma al estatuto de la sociedad.
Existen dos criterios para determinar cuándo exigir el cumplimiento de los requisitos:
 Criterio cualitativo cuantitativo: En el CRITERIO CUALITATIVO CUANTITATIVO,
En principio, toda sociedad está habilitada para realizar, en el estado, actos de capacidad
genérica, sin embargo, según el CRITERIO CUALITATIVO, bastara con que realice un
solo acto de capacidad específica para que el estado pueda exigir el cumplimiento de los
requisitos impuestos por las leyes locales.
 Criterio cualitativo – cuantitativo: no solo basta no con que la sociedad realice un solo
acto de capacidad específica, sino que éstos deben tener cierta habitualidad.
Ahora bien, como consecuencia de la distinción entre estos criterios surge otro conflicto entre lo
que son los actos aislados o los actos de ejercicio habitual.

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Frente a los actos de capacidad genérica estamos en frente a lo que llamamos acto aislado, un
acto que no es dirigido a la consecución de su objeto social - este tipo de actos a dado en nuestro
país a una gran controversia porque se ha detectado que sociedades constituidas en el extranjero -
lo que hacían eran actos que no eran tales sino han tenido ciertas reiteraciones a lo largo del
tiempo.
En los actos de capacidad específica, nuestro ordenamiento jurídico exige que se cumplan con
determinados requisitos (la debida inscripción a la IGJ y el establecimiento de una sucursal,
asiento otro tipo de representación permanente).
Para la ley argentina habrá exteriorización de su capacidad específica cuando la sociedad:
• ejercite de manera habitual actos comprendidos en su objeto social.
• establezca sucursal, asiento o cualquier otra representación permanente.
Agencia y sucursal dependen jurídica y económicamente de la casa matriz.
La filial es una sociedad local, que es jurídica y económicamente independiente de la casa
matriz. Jurídicamente es una sociedad local, puede recibir directivas de la casa matriz.
Los requisitos a cumplimentar para ejercer actos de capacidad específica (Art. 118LGS)
1. Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su país Si los
instrumentos están en idioma extranjero, deben estar traducidos al español por un
traductor público matriculado en el foro local.
2. Fijar su domicilio en el país
3. Justificar la decisión de crear la representación y designar la persona a cuyo cargo ella
estará
4. Cumplir los requisitos de publicación e inscripción según el tipo de sociedad
5. Asignar capital a la sucursal
Sociedades constituidas en el extranjero bajo un tipo desconocido en la lex fori
El art. 119 de LGS determina que “El artículo 118 se aplicará a la sociedad constituida en otro
Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la República. Corresponde al Juez de la
inscripción determinar las formalidades a cumplirse en cada caso, con sujeción al criterio del
máximo rigor previsto en la presente ley.”
La regulación de este artículo daría la impresión de que los tipos societarios regulados en las
leyes argentinas son los mismos que los tipos societarios regulados en las leyes de sociedades
extranjeras, pudiendo existir algún tipo societario desconocido. En ese supuesto, la legislación
argentina somete a la sociedad constituida bajo un tipo desconocido al tipo societario más
riguroso de nuestro país, es decir a las sociedades anónimas (S.A), y es por ello, que nos
encontramos ante una norma de policía, ya que a un tipo societario desconocido se impondrá la
legislación de la sociedad anónima.

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Ante esto, la doctrina es dispar, parte de la doctrina entiende que todo tipo societario, regulado en
una ley extranjera, es un tipo desconocido para nuestra legislación, ya que no es lo mismo, por
ejemplo, la sociedad por acciones regulada en el derecho italiano que la sociedad anónima
regulada en nuestra legislación. Otros autores entienden qué al referirnos a un tipo societario
desconocido, se trata de un tipo societario que no encuentra ningún tipo de equivalencia en
nuestra legislación. Es decir, no son tipos societarios idénticos, sino que suelen ser similares a los
regulados en el derecho nacional.
Constitución de sociedad en el país – Su inscripción
Para constituir sociedades en la República: Art. 123
• deberán acreditar ante el juez del registro su constitución de acuerdo con las leyes del
país de constitución
• inscribir el contrato social, sus reformas y demás documentación habilitante, así como la
relativa a sus representantes legales en el Registro Público de Comercio y Nacional de
Sociedades por acciones, en su caso.
Por lo tanto, dicho artículo determina que para constituir una sociedad en la república o para
participar en una sociedad constituida en el país, se deberá acreditar ante el juez del registro (IGJ
en CABA), el contrato social, sus modificaciones, la designación de autoridades, el acto de
gobierno (asamblea), etc
Jurisprudencia
Son casos en los cuales tratan de sociedades constituidas en el extranjero que pretenden ejercer
sus derechos políticos en Argentina, en la sociedad en la cual están participando sin
necesariamente haberse inscripto o sin haber cumplido con los requisitos de la ley nacional, al no
haber cumplido con este requisito no pueden ejercer el derecho político.
 Rosario de Betesh Enriqueta c. Rosario y Cia SA, la Corte resolvió: “…para que una
sociedad extranjera, la cual es accionista de una sociedad local ya constituida, pueda
participar en actos asamblearios y ejercer el derecho a voto, debe encontrarse inscripta en
la Inspección General de Justicia…”
Recordemos que por sociedad extranjera debe entenderse como aquella constituida en el
extranjero. Se determina que una sociedad extranjera, la cual tenía participación en una
sociedad local, deseaba involucrarse en los actos asamblearios y ejercer el derecho de
voto, pero para ello la sociedad debía estar inscrita en la IGJ. Ahora bien dicho actos, es
decir los actos asamblearios y el derecho a voto, son considerados de ejercicio habitual, y
no como actos aislados. Por lo tanto, lo relevante en este fallo es que, la participación en
una sociedad local, y la intención de ejercer derechos políticos que otorgan participación
en capital, obliga a la sociedad a estar inscripta en la IGJ, es decir, a cumplir con
requisitos que impone la legislación nacional.
Esta es la jurisprudencia mayoritaria en materia societaria.
 IGJ c Proquifirm Argentina SA: En el fallo, la Cámara Nacional en lo Comercial
resolvió que al tratarse de la participación de una sociedad extranjera, la cual es
accionista en la asamblea de una sociedad local, es necesario acreditar la inscripción en

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los términos del art. 123 de la ley 19.550. En este fallo nos encontramos ante una
situación similar que el caso anterior: Las sociedades, constituidas en el extranjero,
accionistas de una sociedad local, para participar en la asamblea deben encontrarse
inscriptas en la IGJ, y por lo tanto, tuvo que haber demostrado su existencia como tal.
Esta resolución se fundamenta a través del artículo 123 de la 19 550.
Estos fallos se dictaron, ya que existían doctrinas y jurisprudencias arbitrarias, que
sostenían que se trataban de actos aislados, es decir, no eran actos que exteriorizaban el
ejercicio habitual. Sin embargo, toda esta jurisprudencia y doctrina diversa, finalizo con
el dictado de la resolución de la IGJ que obliga a las sociedades a inscribirse.
 Velsicol Chemical Corporation v Gylor SA: En el fallo, el magistrado determinó que la
constitución de una sociedad local, por una sociedad constituida en el extranjero, no
puede ser considerado acto aislado, motivo por el cual la sociedad extranjera debe
acreditar e inscribir su constitución en el exterior ante la autoridad local y designar sus
representantes. Los dos primeros fallos se refieren a la participación de la sociedad, en
cambio este hace alusión a la formación y constitución de una sociedad local, ya que la
letra estricta del art. 123, se refiere a la constitución de la sociedad local. Por lo tanto,
cuando se compra participación en una sociedad, no quiere decir que se la constituyó,
sino que quiere decir que se participa en ella. En este caso, se le impone a la sociedad
constituida en el extranjero, los mismos requisitos que para constituir una sociedad local.

Sociedad constituida en el extranjero con sede en la república o principal objeto a


cumplirse en ella
El artículo 124 de la Ley general de sociedades expresa “La sociedad constituida en el
extranjero que tenga su sede en la República o su principal objeto esté destinado a cumplirse en
la misma, será considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las
formalidades de constitución o de su reforma y contralor de funcionamiento.” Dicho artículo
impone la aplicación del derecho argentino a aquellas sociedades que, constituidas en el
extranjero, posean su objeto principal en la República o su sede en el país. Ahora bien,
determinar cuándo una sociedad posee su sede en el país es simple, en cambio, se trona más
complicado distinguir cuando la sociedad tiene su objeto principal en el país
De todas maneras, nos enfrentamos ante un caso de sociedad constituida en el extranjero, que
posee su objeto principal en la república o su sede en el país, y es por ello que podría existir una
suerte de fraude a la ley nacional, imponiéndose como “sanción” la aplicación del derecho
nacional. Es decir, el art. 124 es una especie de norma de policía, en virtud de la cual, si se
cumplen con algunos de los supuestos descriptos por la norma, se deberá aplicar el derecho
nacional.
El problema de esta norma es que hay que calificar que aquello que está haciendo la sociedad en
la República constituye o no objeto principal. Esta calificación se realiza les fori, si es de objeto
único no hay problema, pero si tiene el desarrollo del objeto en tres estados distintos, la norma
sería un poco controvertida. Si se analiza las resoluciones se puede observar que las mismas
varían de acuerdo al momento político del país.

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Esta norma tiene muchas criticas de parte de la doctrina ius privatista, porque se entiende que en
realidad no hay un criterio razonable en la aplicación de la misma y por el otro lado están los
societaristas que discuten entre ellos cual es la forma de aplicar: aquellos que están proclives a
favorecer la inversión extranjera y aquellos que son más proclives a proteger el capital nacional.
Legislación convencional
Argentina ha suscrito varios tratados en materia societaria. Convención de La Haya: La
convención de La Haya en materia de sociedades posee una particularidad, ya que para
determinar la ley aplicable adhiere tanto a la teoría de la sede como a la del lugar de
constitución, de manera que se intenta lograr una mayor de adhesiones para su puesta en
vigencia. Por lo tanto, esta convención se podría aplicar tanto a aquellos países partidarios de la
teoría de la sede como a aquellos en favor de la teoría de la constitución.
Convenciones interamericanas: El art. 2 de la Convención interamericana sobre conflicto de
leyes en sociedades mercantiles determina que las sociedades mercantiles, en cuanto a su
existencia, capacidad, funcionamiento y disolución se rigen por la ley del lugar de constitución.
El segundo párrafo de este artículo refiere a la calificación del lugar de constitución,
formulando de manera expresa “…Por "ley del lugar de su constitución" se entiende la del
Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para la creación de dichas
sociedades. La forma posee una doble acepción, haciéndose referencia tanto al tipo societario,
como también a las solemnidades que deben cumplirse para poder adquirir la personalidad
jurídica.
El juez argentino recepta del derecho convencional la calificación de “ley de lugar de
constitución” (siendo esta una calificación autárquica porque viene de un tratado) para establecer
la calificación del punto de conexión regulado en una norma de fuente nacional o interna. El
“lugar de constitución” es el punto de conexión, y su calificación es aquel lugar en el cual se
cumplieron con los requisitos de forma y de fondo para adquirir personalidad jurídica. La
calificación del “lugar de constitución” es lex fori. La calificación de este punto de conexión es
autárquica, ya que está contenido en un tratado, y el juez argentino toma dicha calificación
autárquica para determinar el alcance del punto de conexión de su norma de fuente interna (art.
118). Por lo tanto, no se podrá comprender el artículo 118, el cual es de fuente interna, sin antes
considerar el artículo 2 de la Convención Interamericana, demostrándose así la estrecha
vinculación existente entre las normas de fuente interna y convencional.
A nivel convencional, se sigue distinguiendo entre personas jurídica de derecho comercial y
personas jurídicas de derecho privado. En la Convención interamericana sobre personas jurídicas
de derecho privado, la calificación continúa siendo la misma, es decir, si bien en la convención la
calificación es autárquica la misma coincidirá con la calificación lex fori del derecho argentino.
Unificación de normas en el MERCOSUR
Si analizamos el derecho societario de los cuatro países integrantes del Mercosur, es decir de
Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, podremos notar que cada uno de ellos posee distintas
particularidades en materia societaria: Argentina y Uruguay poseen legislaciones muy similares,

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ya que la ley de sociedades uruguaya se basó en la legislación argentina. Brasil, en algunos


puntos, utiliza el punto de conexión “nacionalidad” para regular los tipos societarios de ciertos
sectores económicos. De esta forma, por ejemplo, las sociedades que integran el sistema
financiero deben ser brasileras, no sociedades constituidas en Brasil, es decir, no sólo la sociedad
debe constituirse en Brasil, sino que también debe contener de capital brasilero.
Sin embargo, el hecho de que los cuatro países hayan ratificado la Convención Interamericana
sobre Sociedades Mercantiles permite establecer una unificación en materia societaria, ya que en
los países del Mercosur, se aplicará como punto de conexión para las sociedades, constituidas en
uno o en otro estado, la ley del lugar de constitución.
Conclusión: El derecho convencional argentino, en materia societario, está integrado por tres
tratados (la convención de La Haya y los dos de la CIDIP) Ambos tratados de la CIDIP poseen el
mismo punto de conexión que en la legislación de fuente interna: lugar de constitución. El
convenio de La Haya recurre a los dos puntos de conexión: el de la sede y el de lugar de
constitución.
HASTA ACÁ PRIMER PARCIAL
Contratos Internacionales:
En primer lugar, debemos diferenciar entre un contrato nacional y un contrato extranjero:
 Contrato nacional: un contrato se considera nacional cuando TODOS sus elementos se
desarrollan en un mismo Estado, es decir, las partes se encuentran en Argentina, el objeto
se desarrolla en nuestro país y por último, las prestaciones se prestan en dicho Estado.
 Contrato extranjero: un contrato se considera extranjero cuando todos sus elementos se
desarrollan en otro Estado.
Para el estudio del contrato internacional se recurre a varias convenciones que ha ratificado nuestro país y
una en particular que no ratifico Argentina pero que por su importancia ya que es la base sobre la cual se
redactan normas de DIP en materia de contratos en el CCyCN.
Estos distintos instrumentos que son la Convención de La Haya de 1986 sobre compraventa internacional
de mercaderías; la Convención de la ONU sobre la prescripción en materia de compraventa internacional
de mercaderías; Convención de Viena de la Naciones Unidas sobre compraventa internacional de
mercaderías; Convención Interamericana sobre Contratos Internacionales. En todas se puede ver que
cuando se refiere al contrato internacional identifica a aquella relación contractual en la cual las partes
tienen sus establecimientos en distintos Estados.

Eventualmente ante la dificultad de poder establecer o determinar si los establecimientos se


encuentran efectivamente en diferentes Estados, se podrá analizar la forma de cumplimiento de
ese contrato, es decir, el objeto. El contrato fue celebrado en un Estado y el objeto debe
cumplirse en otro Estado, se entiende que tenemos un contrato internacional.
 Contrato internacional: un contrato es considerado INTERNACIONAL cuando las partes
poseen sus establecimientos en Estados distintos, es decir, la entidad A posee su
establecimiento, en Argentina, mientras que la entidad B posee su establecimiento, en
Chile.

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De la suma de elementos jurídicos y económicos se concluye que un contrato es internacional


cuando la operación se halla vinculada a distintos ordenamientos jurídicos vigentes.
Cuando hablamos de derecho contractual en general debemos siempre tener presente que
hablamos de autonomía de la voluntad. La autonomía de la voluntad tiene un sentido en el plano
interno y un sentido distinto en el plano internacional.
 Autonomía de la voluntad en un contrato nacional: nos referimos que a las partes de ese
contrato pueden acordar lo que quieran excepto aquello que establece el orden público
interno, en virtud de la cual las partes pueden acordar lo que quieran en su contrato
salvo aquellas cuestiones contrarias a la moral, orden público y las buenas costumbres.
 En el plano internacional cuando hablamos de autonomía de la voluntad nos estamos
refiriendo a una situación más específica vinculada a la elección del derecho aplicable a
ese contrato, quiere decir que las partes en un contrato internacional pueden establecer o
definir que ordenamiento jurídico las va a regir, de manera tal que toda las cuestiones de
ese contrato se van a regir por el derecho elegido por las partes y sólo supletoriamente
se le va a aplicar el derecho que determine las normas indirectas.
Sin embargo, ese ordenamiento jurídico aplicable a las partes no va a regular determinadas
cuestiones:
 Capacidad de las partes que se rige por el punto de conexión domicilio
 Formas de los actos jurídicos que se rige por el punto de conexión lugar de celebración.
Estas cuestiones quedan excluidas del ejercicio de la autonomía de la voluntad, sino que les
aplican las normas indirectas porque la capacidad de las personas se rige por su ley personal y la
forma se rige por la ley del lugar donde se celebra el acto.
Cuando se habla del derecho elegido por las partes a partir de la autonomía de la voluntad, ¿Las
partes que derecho pueden elegir? En principio, pueden elegir cualquier ordenamiento jurídico,
algunos autores sostienen que debe existir alguna conexión entre el derecho elegido y la relación
contractual esto puede ser un interés legítimo o una relación económica. Se debe tratar de un
derecho vigente.
Sobre estas cuestiones tenemos la Convención de La Haya sobre ley aplicable a la compraventa
internacional de mercaderías donde se establece que las partes pueden elegir un derecho
aplicable a ese contrato, eventualmente las partes pueden cambiar ese derecho aplicable, pero se
asegura la estabilidad de las relaciones jurídicas nacidas a la luz del derecho que hubieran
elegido en primer término.
De igual manera la Convención Interamericana contiene disposiciones sobre derecho elegido
agregando que ese derecho elegido se puede referir a todo o partes de ese contrato.
Otra cuestión al derecho elegido por las partes es que se aplica el derecho material o normas
directas a menos que las partes hubieren manifestado su intención de que se aplique todo el
ordenamiento jurídico. En este último caso se presenta un problema, porque si aplico todo el
ordenamiento jurídico, tendría que utilizar el reenvío y no se podría, ya que la autonomía de la
voluntad mata al reenvío.
Elección del derecho extranjero

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Puede ser:
Elección real:
 Expresa: surge de una cláusula del contrato
 Tácita: supuestos en los que puede ser tácita:
 Remisiones a costumbres de un derecho determinado
 Formularios
 La elección de una jurisdicción determinada. (esto es competencia directa en el
cual se puede elegir un juez competente)
 CIDIP art. 7
 La Haya, art. 8
Elección hipotética: cuando no se puede determinar el derecho aplicable de la lectura o
análisis del contrato
 ley del lugar de cumplimiento
 Derecho que menos perturbe la relación entre las partes
 CIDIP 1994 art. 9: no surge de ninguna de los dos supuestos anteriores - Ni una ni
la otra. Se aplica la lex fori
Análisis del derecho argentino
Una de las conquistas más importantes en el comercio internacional entre los países que
desarroll|an una vasta dinámica en la materia, ha sido la general aceptación del principio de la
autonomía de la voluntad, que es admitido en su más amplio despliegue, principio que por otro
lado, se reitera, es clásico en nuestro derecho de fuente interna.
Aunque el Código Civil sustituido no contemplaba expresamente la facultad de las partes para
designar el derecho aplicable a sus relaciones contractuales, la doctrina y la jurisprudencia la
daban por consagrada implícitamente y con una considerable amplitud. Este artículo refleja
fielmente ese estado de situación, el cual coincide en general con las tendencias seguidas
ampliamente en el Derecho Comparado, aunque con muchos matices.
Los instrumentos sobre la materia tenidos en cuenta por el legislador: la Convención
Interamericana de México (CIDIP V, 1994) y el llamado Reglamento de Roma I (UE, 2008).
Se consagra el principio de la autonomía de la voluntad, tanto en sentido material como
conflictual, esto es la designación del derecho de un Estado ("autonomía conflictual") los
supuestos en el ejercicio del poder de las partes se centren en reglas materiales ("autonomía
material").

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El principio está plenamente receptado en la jurisprudencia de nuestros tribunales (CSJN in re:


"Tactician Int. Corp. c/Dirección de Fabricaciones Militares"15-03-94 (Fallos: 317-182; LL1995-
C-128) y "Mendez Valles Fernando c/ Pescio A.M. s/ ejecución de alquileres"26-12-958
(Fallos:318.2639; LL 1996-C— 499-507), en la más autorizada doctrina y en las más
reconocidas fuentes del derecho comparado a nivel internacional.
El Art. 2651 que es sobre la autonomía de la voluntad, estable algunas reglas. En el primer
párrafo se refiere a la elección real y expresa y eventualmente a la elección real tácita. Asimismo,
establece la posibilidad de elegir un ordenamiento jurídico aplicable a la totalidad o parte del
contrato, esta segunda opción se llama Depecage.
El inc. a se refiere a que las partes pueden decidir cambiar el ordenamiento jurídico aplicable
pero las relaciones jurídicas nacidas bajo un ordenamiento jurídico se conservan bajo ese
ordenamiento jurídico.
El inc b se refiere a la autonomía de la voluntad vs. Reenvío, sin embargo las partes pueden
elegir aplicar todo el ordenamiento jurídico nacional.
El inc c y d hacen referencia a la Lex mercatoria, es decir, los comerciantes crean sus propias
normas para regular sus relaciones jurídicas y esto hace que se creen las normas o se incluyan en
el código para que puedan ser aplicadas.
El inc e tiene que ver con el orden público internacional, no se desplaza de la relación jurídica
El inc f menciona que no se puede violar una norma imperativa de orden internacional y el inc g
indica que la elección del juez nacional no implica que se aplique su derecho.
Este artículo no se aplica a las relaciones de consumo porque tienen una regulación particular
Depecage
Se admite también el dépéçage, esto es, la posibilidad de que, por voluntad de las partes, la
elección del derecho aplicable se realice para todo el contrato o sólo para parte de él pudiendo
convenirse, la aplicación de varios derechos a distintos aspectos de un mismo caso e, incluso, se
admite la facultad de los contratantes de convenir con posterioridad al comienzo de la relación
jurídica, la aplicación de una ley distinta a la elegida inicialmente o a la prevista
legislativamente, en tanto no se afecte la validez del contrato o los derechos de terceros.
En el Código anterior esta situación no estaba regulada y sin embargo se aplicaba, porque ya era
una práctica comercial internacional aceptada y por lo tanto no podía ser dejada de lado. Ver
también CIDIP art. 8 – Convención de La Haya art. 7
Exclusión del reenvío
Cuando media ejercicio de la autonomía de la voluntad en sentido conflictual, se ha descartado,
expresamente, la posibilidad de considerarse el DIPriv. del país del derecho elegido, esto es, que
se ha excluido expresamente el "reenvío", de conformidad con el consenso general en materia
contractual, salvo que se haya dispuesto voluntariamente lo contrario, de conformidad con el
consenso general en materia contractual.

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Lex mercatoria
Se prevé asimismo que las partes puedan incorporar al contrato, a través del ejercicio de la
autonomía material de la voluntad, los usos y prácticas comerciales generalmente aceptadas, las
costumbres y los principios del derecho comercial internacional. Esta regla integra así, la
tendencia contemporánea que tiende a admitir la posibilidad de regir el contrato por principios o
normas del soft law, elaborado en el seno de organizaciones intergubernamentales (v.g.: los
Principios Unidroit sobre los Contratos Comerciales Internacionales en sus versiones de 1994,
revisada en 2004 y 2010 que prevén en su Preámbulo, que tales Principios deberán aplicarse
cuando las partes hayan acordado que su contrato se rija por ellos, cuando las partes hayan
acordado que su contrato se rija por principios generales del derecho, la "lex mercatoria" o
expresiones semejantes; cuando las partes no han escogido el derecho aplicable al contrato y,
también, contemplan que pueden ser utilizados para interpretar o complementar instrumentos
internacionales de derecho uniforme o para interpretar o complementar el derecho nacional).
Quizás hubiese sido preferible en nuestro caso, una referencia algo más flexible, que admitiera,
por ejemplo, estas prácticas cuando las partes debieron, razonablemente, entender que se
hallaban sujetas a ellas, como inicialmente se había propuesto, fórmula que, sin embargo, no fue
receptada con esa amplitud.
9/05/2023
Determinación del derecho aplicable en defecto de la elección de las partes: Elecciones
hipotéticas.
Estas elecciones hipotéticas se van a dar cuando no se puede determinar el derecho aplicable al
contrato porque no se cumple ninguno de los extremos para la elección real sea expresa o tácita.
En nuestro caso, el art. 2652 CCCN nos va a determinar el derecho aplicable.
 Se mantiene, como principio general, el de regir el contrato por las leyes y usos del país
del lugar de cumplimiento.
 Si el lugar de cumplimiento no estuviera designado o no resultase de la naturaleza de la
relación, se opta por una de las posibles formulaciones de la teoría de la prestación más
característica (Schnitzer) —a saber, "el domicilio actual del deudor obligado a cumplir la
prestación más característica del contrato“ (Vischer)—. Se mantiene así pues, la tradición
jurisprudencial argentina con una fórmula más simplificada que la de los arts. 1212 y
1213 del C. Civil de Vélez, que concuerda con la inspiración de la Convención de Roma
de 1980 (Roma I: art. 4°) sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales.
 Sólo para el caso de no poder determinarse el lugar de cumplimiento, se dispone que el
contrato se rija por las leyes y usos del lugar de celebración.
 También se contempla el caso preciso de la perfección del contrato entre ausentes, y,
apartándose de la fórmula del art. 1214 del Código actual, se dispone que se ha de regir
por la ley del lugar del que partió la oferta aceptada (Tratados de Montevideo de
Derecho Civil Internacional de 1889 (art. 37) y de 1940 (art. 42).

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En cuanto al sistema que ha de regir el contrato en defecto del ejercicio por las partes de la
facultad de elegir el derecho aplicable, nuestra propuesta se inclina por una de las posibles
opciones legislativas que refleja el principio de la búsqueda del derecho con el cual la relación
tiene vínculos estrechos. Se ha preferido las leyes y usos del país del “lugar de cumplimiento”,
entendiendo por tal, si no está designado o no resultare de la naturaleza de la relación, “el
domicilio actual del deudor obligado a cumplir la prestación más característica del contrato”. Se
ha dado preferencia, pues, a la tradición jurisprudencial argentina, formada bajo la inspiración de
la Convención de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales, frente a
otras opciones propias de los sistemas anglosajones, que no tuvieron buena recepción en nuestro
medio por su excesiva flexibilidad.
Cláusula de excepción
Regulada en el Art. 2653 CCCN: se aplica el derecho que esté relacionado con el contrato; si las
partes han elegido un derecho, el juez no tiene la facultad para elegir uno, pero puede darse la
situación que el juez por pedido de partes elige un ordenamiento jurídico, aquel por el cual
existen vínculos más estrechos con el contrato.
Cuestión vinculada a la jurisdicción:
Nos referimos al juez que va a dirimir los conflictos en este caso en un contrato. Cuando se
aplica la norma contenida en el código es cuando del contrato no surja quien es el juez
competente para resolver el conflicto, en materia de jurisdicción regulada en nuestro código se
aplica de manera supletoria cuando el contrato no lo contenga.
Art. 2650 CCCN:
Inc. A: lo que vimos en su momento con derecho procesal, para asegurarnos por un lado la
eventual ejecución de la sentencia y del cumplimiento de las garantías procesales del accionado,
se iniciaba el proceso, la demanda ante el domicilio o residencia habitual del demandado.
Inc. B: está solución contenido en este artículo, nos viene del sistema ius privatista argentino
anterior a la reforma y que lo vemos claramente expresado en el caso resuelto por la CSJN
"Holiday Inn" - se debía decidir si los jueces argentinos eran competentes para intervenir en un
caso entre Holiday Inn y una empresa argentina que las demanda - el juez de 1 ra instancia y la
cámara entendieron que los jueces argentinos no eran competentes porque el contrato debía
cumplirse en los Estados Unidos, sin embargo, la CSJN entiende que como el contrato tiene
prestaciones tanto en Argentina como en Estados Unidos, si bien la prestación más importante
era la de EEUU, los jueces argentinos tenían competencia para actuar en este caso.
Inc. C: existe un punto de contacto entre el accionante y el accionado a través de una agencia,
sucursal o representación "establecimiento secundario" que permite abrir o habilitar la
competencia del juez nacional; se le impone una restricción que es la partición de ese
establecimiento secundario en la celebración del contrato.
Contratos de Consumo:

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La autonomía de la voluntad en materia de contrato de consumo no rige porque existe una


situación de debilidad en la que se encuentra el consumidor que ha tratado de ser protegido por la
regulación legal - frente a esta situación se elimina la autonomía de la voluntad.
La regulación de los contratos de consumo tiene rango constitucional a partir de la reforma del
'94 lo que ha dado una regulación secundaria a fin de contemplar los distintos supuestos, el
nuevo CCCN tiene una regulación sobre la materia y además a nivel internacional también se
incorpora una normativa específica sobre la cuestión. Lo que no encontramos en las normas de
derecho internacional privado son definiciones de lo que se debe entender por consumidor sobre
lo que se debe entender por relaciones de consumo, de manera tal que para ellos debemos
recurrir a lo que nos indica el derecho privado argentino; art. 1092 y ss.
 art. 1092 CCCN: nos indica que se debe entender por relación de consumo y definición
de consumo.
 art. 1093 CCCN: que es el contrato de consumo - celebrado entre un consumidor o
usuario final con una persona humana o jurídica que actúe profesional u ocasionalmente
o con una empresa productora de bienes prestadora de servicios públicos o privados; que
tenga por objeto la adquisición, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los
consumidores o usuarios para su uso privado, social o familiar. Lo que diferencia a un
contrato de consumo del que no lo es el uso privado, familiar o social; estos elementos
que tenemos presentes en el análisis de las normas de derecho internacional privado.

Determinación del derecho aplicable: art 2655 CCCN - cuál es la regla que se sigue en materia
de contrato de consumidor no hay autonomía de la voluntad entonces se debe aplicar el derecho
del estado del domicilio del consumidor.
Casos: la norma prevé los siguientes casos:
 si la conclusión del contrato fue precedida de una oferta o de una publicidad o actividad
realizada en el estado del domicilio del consumidor y este ha cumplido los actos necesarios
para la conclusión del contrato. Todas las cuestiones vinculadas al contrato de consumo se
realizan en el estado del consumidor.
 si el proveedor ha realizado el pedido del estado del domicilio del consumidor
 si el deudor ha sido inducido a desplazarse a un estado extranjero a los fines de efectuar en
él su pedido, aún en ese pedido seguirá aplicándose el derecho del estado del domicilio del
consumidor.
 Si los contratos de viajes por su precio global comprenden prestaciones combinadas de
transporte y alojamiento.
 En su defecto, los contratos de consumo se rigen por el derecho del país del lugar de
cumplimento, en el caso de no poder determinarse el lugar del cumplimiento el contrato se
rige por el lugar de celebración.
De los incisos mencionados existen elementos destinados a asegurar al consumidor un
ordenamiento jurídico, la aplicación de un derecho, en situaciones muy puntuales en los cuales
pueden llegar a estar muy desprotegidos, en las adquisiciones de bienes vía Internet.
Inc. A: cuando el contrato fue precedido de una oferta, publicidad o actividad realizada en el
estado del domicilio del consumidor- describe casi el bombardeo que realiza la publicidad a
través de Internet porque muestra cosas para comprar - en ese inciso la oferta o la publicidad me

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lleva por vía Internet "soporte electrónico", el oferente ha realizado la publicidad en mi estado.
El oferente estaría sometido al derecho de mi estado, el problema está en que se pueda hacer
efectivo - cuestiones que hoy presenta esta situación de la adquisición de bienes vía Internet.
Otro elemento para destacar es la manera de cómo está estructurada la aplicación del derecho
aplicable, la norma fija cual es el derecho a de aplicar "estado del domicilio del consumidor",
solamente en defecto de esta situación recurrimos a la ley del lugar del cumplimiento y
solamente cuando esto también fracase podemos recurrir a la del lugar de celebración. La norma
nos está dando 3 supuestos en los cuales podemos aplicar o la ley del estado del domicilio del
consumidor, la ley del lugar del cumplimiento o la ley del lugar de celebración; cada uno de ellos
es excluyente. Los puntos de conexión del primer párrafo son alternativos y los del segundo
subsidiaria.
Contrato electrónico
No es lo mismo que Smart contract, ya que en el contrato electrónico es un contrato digital en el
que las partes están determinadas, siempre son seres humanos o representantes de personas
jurídicas. En cambio en el Smart contract lo que hay es un alogarítmo.
Jurisdicción: en materia de jurisdicción "el derecho tuitivo del consumidor", se trata de proteger
a la parte que se considera más débil "aquel que adquiere los bienes".
Art. 2654 CCCN: la diferenciación entre la norma de jurisdicción con la norma de la ley
aplicable es que mientras en materia de derecho aplicable teníamos tres supuestos de los cuales
se van aplicando cuando la anterior no funciona, no hay posibilidades de elección sino que es
una, la otra o la otra; en materia de jurisdicción el accionante "consumidor" puede elegir entre
distintas opciones.
El 2do párrafo: a diferencia de los que veíamos en contratos, aquí se menciona un supuesto en el
cual el consumidor ha entrado en contacto en relación de esa sucursal o establecimiento
secundario con motivo de la garantía que se le ofrece por ese bien.
El 3er párrafo: es el proveedor quien acciona contra el consumidor, la ley solo permite accionar en
el supuesto del domicilio del consumidor.
El último párrafo: las partes no pueden elegir dónde litigar.
Contratos de Trabajo:
Dentro del ámbito internacional no escapa a los principios de la autonomía de la voluntad, las
partes en un contrato de trabajo pueden decidir cuál es el derecho aplicable a esa relación
contractual. La aplicación de ese derecho elegido por las partes debe ser compatible con el
carácter tuitivo del derecho laboral.
Si bien existe la posibilidad de elegir un derecho aplicable se debe tener presente que en materia
de contrato de trabajo rige el principio "favor operarii" por ser una manifestación del orden
público internacional argentino en materia laboral y rige el principio "In dubio pro operario".

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El tema es saber que cuestiones del derecho laboral se consideran de orden público internacional,
como ser la indemnización, las licencias, la jubilación etc.
Dadas las características del contrato internacional del trabajo no se pueden dejar de lado las
cuestiones vinculadas al "Ius Variandi", en esta situación se debe tener presente tanto el orden
público internacional local, así como las convenciones colectivas de trabajo porque son las que
establecen las condiciones en las cuales se prestan ese tipo de trabajo, en las condiciones en las
que esa relación laboral debe desarrollarse.
Cuando estudiamos un contrato internacional de trabajo no tenemos que dejar de tener presente
la particular naturaleza jurídica de estos contratos porque muchos de estos contratos están
pensados con el objeto de permitir el traslado de personal directivo de grandes empresas. Si bien
el derecho laboral está pensado como un marco de protección para el trabajador no se puede
dejar de considerar que quienes están en la posición de trabajador muchas veces tienen una
posición de negociación fuerte; su eventual desplazamiento del ámbito laboral está regular de
manera muy particular.
Movilidad del empleado
Es cuando se traslada de un estado a otro, este contrato podía regirse por el derecho extranjero,
pero no podía dejar de considerarse las disposiciones de orden público argentino (vacaciones,
indemnización etc)
Al contrato de trabajo internacional se aplica un ordenamiento jurídico que ha sido establecido
por las partes como consecuencia de la autonomía de la voluntad que tiene como límite el orden
público internacional del foro "Fuero local" así como las normas de policía de ese estado.
Determinación de la ley Orden público internacional
aplicable del fuero

Límite
Autonomía de la voluntad Normas de Policía
En el análisis de ese ordenamiento jurídico lo que debemos tener presente es que ese derecho
elegido por las partes no puede evitar la aplicación de normas que han sido pensadas como
normas de protección para el trabajador.
En un supuesto de contrato: considerado nulo por el derecho laboral "elegido por las partes", ese
contrato seguirá vigente en tanto y en cuanto debe consagrarse y otorgarse de esa situación o
validez por el carácter tuitivo del derecho laboral.
Cuestión que puede generar controversias supuesto en el cual hay determinados derechos
sindicales consagrados en cada sistema jurídico nacional que son de aplicación local. Se refiere a
lo que se denomina con gestión "los trabajadores tienen participación en los órganos sociales de
la empresa".
En materia de derecho sindical por un lado están los convenios colectivos de trabajo y por el otro
algunas situaciones como la cogestión (es cuando los empleados de una empresa participan en la

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dirección empresarial, pueden hacerlo con un representante en el órgano de directorio con o sin
voto o con la participación de un trabajador representando al sindicato de empresa). Las
convenciones colectivas de trabajo se consideran normas de aplicación general y por lo tanto
deben aplicarse a la relación laboral. Sin embargo, algunas cuestiones de derecho sindical como
la cogestión son de aplicación local.
Conclusiones
Si bien el contrato de trabajo internacional es una especie del género contrato internacional, la
posibilidad de las partes de elegir el derecho que regulara sus relaciones encuentra su límite en el
orden público internacional.
23/05/2023
Formas
En el viejo Código existe un concepto interesante sobre lo que es la forma de los actos jurídicos:
“La forma es el conjunto de prescripciones de la ley respecto de las solemnidades que deben
prestarse al tiempo de la formación del acto jurídico”. Menciona algunos ejemplos: escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano público o por un oficial público
o por el concurso del juez del lugar.
En este sentido se debe distinguir las formas:
 Ad Solemnitatem: admiten prueba en contrario
 Ad Probationem: a los fines de la prueba
Lo importante es el análisis que se hace en la forma, que tiene dos aspectos. El análisis de la
forma exige considerar a la forma desde dos puntos de vista:
 aspecto extrínseco: la manera en que se presenta el acto jurídico.
 aspecto intrínseco: se refiere a cómo se debe hacer esa forma - reglamentación de la
forma. La reglamentación de la forma se refiere a que debe reunir o que debe realizarse
para que este instrumento sea efectivamente una escritura pública.
El principio que existe en el derecho internacional privado en materia de formas y siguiendo la
tradición de los post-glosadores se dice que la forma se rige por la ley de celebración del acto
Locus regim actus
Esta concepción se encuentra en el Art. 12 del viejo CC “la forma y solemnidades de los
contratos y de todo instrumento público son regidos por las leyes del país donde se hubieren
otorgado” y también por el Art. 950 del CC “respecto a la forma y solemnidades de los actos
jurídicos su validez o nulidad será juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se
realizaren”.
Este artículo no solo se refiere a normas jurídicas, sino que también a normas consuetudinarias al
referirse a los usos del lugar.
¿Cuál es la forma para la transferencia de un dominio en la República Argentina? La ley
argentina impone que para la transferencia de un dominio la forma es el instrumento público.

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Suponiendo que el dueño de un inmueble situado en Argentina (vendedor) y el adquirente


(comprador) se encuentran en Colombia, se le pide a un escribano que realice la escritura pública
y debería seguir lo indicado por la normativa argentina (aspecto extrínseco).
Es importante entender que la forma esta sometida a dos ordenamientos jurídicos: el aspecto
extrínseco al lugar donde va a producirse el efecto y el aspecto intrínseco al lugar donde se
celebra el acto. Esto es una cuestión de lógica porque al escribano de Colombia no se le puede
pedir que haga la escritura conforme al derecho argentino porque no lo sabe.
El Art. 1211 CC Los contratos hechos en el país extranjero para transferir derechos reales
sobre bienes inmuebles situados en la República, tendrán la misma fuera que los hechos en el
territorio del estado, siempre que constaren de instrumentos públicos y se presenten legalizados.
Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes raíces, la tradición de éstos no podrá hacerse
con efectos jurídicos hasta estos contratos se hallen protocolizado por orden de un juez
competente.
Si hay una compraventa de un inmueble situado en Argentina y hecho fuera de Argentina
siempre que conste en un instrumento público va a ser considerado válido. Si tengo un contrato
de compraventa realizado en el extranjero no se puede ir directamente al registro, previamente
hay que realizar un estudio de la validez del instrumento y esto lo realiza el juez.
En el nuevo Código no hay una reglamentación al respecto, en principio el nuevo código seguirá
lo que decía el viejo art. 12 y va a establecer algunas situaciones en particular.
Art. 2649 Las formas y solemnidades de los actos jurídicos, su validez o nulidad y la necesidad
de publicidad, se juzgan por las leyes y usos del lugar en que los actos se hubieren celebrado,
realizado u otorgado. Tener presente las dos, leyes y usos.
Cuando la ley aplicable al fondo de la relación jurídica exija determinada calidad formal,
conforme a ese derecho se debe determinar la equivalencia entre la forma exigida y la forma
realizada. Acá se esta refiriendo al aspecto extrínseco. Se exige una forma instrumento público,
por lo que se debe realizar una equivalencia entre el instrumento público y lo realizado. El
sentido de equivalencia consiste que un documento público extranjero pueda ser equiparado a un
documento público argentino si se verifican diversos requisitos que permiten garantizar dos
extremos: en primer lugar, que el documento público extranjero sea auténtico y en segundo lugar,
que el documento público extranjero cumple con las mismas garantías de control de legalidad
que un documento público argentino. Quien realiza esta equivalencia es el juez y el
procedimiento que se hace a pedido de parte, ya que no hay controversia.
Si los contratantes se encuentran en distintos Estados al tiempo de la celebración, la validez
formal del acto se rige por el derecho del país de donde parte la oferta aceptada o, en su
defecto, por el derecho aplicable al fondo de la relación jurídica. Esto es contrato entre ausentes,
la forma se va a regir de donde parte la oferta o en su defecto el derecho que rige la cuestión en
sí.

Tratado de Montevideo del ´40


En general lo que se ve es que se sigue el principio de Locus regit actum:

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Art. 36 La ley que rige los actos jurídicos decide sobre la calidad del documento
correspondiente. Las formas y solemnidades de los actos jurídicos se rigen por la ley del lugar
en donde se celebran u otorgan. Los medios de publicidad, por la ley de cada Estado.
Este artículo hizo una disección en materia de formas:
 vinculado a la calidad del instrumento - aspecto extrínseco.
 vinculado a la reglamentación de la forma.
 respecto a las necesidades o no publicidad del instrumento.

Testamento.
El artículo sobre testamento al igual que el viejo CC, es la única norma que incorpora el punto de
conexión nacionalidad.
Art. 2645 CCCN - Forma. El testamento otorgado en el extranjero es válido en la República
según las formas exigidas por la ley del lugar de su otorgamiento, por la ley del domicilio de la
residencia habitual, o de la nacionalidad del testador al momento de testar o por las formas
legales argentinas.
Es una norma indirecta, el punto de conexión es múltiple personal, conductista, voluntario y
funcionan en forma alternativa. Es un acto de última voluntad tiene que ser realizado de acuerdo
con una formalidad.
Si el testamento es otorgado en el extranjero pero para ello debe cumplir con algunas normas que
nuestra ley le exige establece una gran cantidad de variantes en nuestra materia de la misma
manera que hace el artículo anterior.
Tratado de Montevideo del 89
Art. 32- La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse, decide si es necesario que se
hagan por escrito y la calidad del documento correspondiente. Este artículo está regulando el
aspecto extrínseco.
Y el Art. 44. - La ley del lugar de la situación de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte
de la persona de cuya sucesión se trate, rige la forma del testamento. Esto no obstante, el
testamento otorgado por acto público con cualquiera de los Estados contratantes será admitido en
todos los demás. Esto es fraccionamiento porque somete la sucesión a la ley del lugar donde se
encuentran los bienes hereditarios, esto genera que haya tantas sucesiones como bienes tenga el
causante. Otra cuestión que no distingue entre bienes muebles e inmuebles.
El Tratado del ´40 dice que la ley que rige los actos jurídicos decide sobre la calidad del
documento correspondiente. La forma y solemnidades de los actos jurídicos se rige por la ley del
lugar donde se celebra u otorga. Los medios de publicidad por cada Estado.
El Art. 44.- La ley del lugar de la situación de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de
la persona de cuya sucesión se trate, rige la forma del testamento. Esto no obstante, el testamento
abierto o cerrado otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados contratantes será

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admitido en todos los demás. Esto rige en materita testamentaria, pero si la ley del lugar rige la
forma testamentaria (abierto o cerrado) es admitido en los otros estados. Atempera el
fraccionamiento regulado en la primera parte del artículo.
Legalización
Un documento otorgado en el extranjero puede ser aceptado en nuestro estado, para ello debe
cumplir determinados requisitos como ser la legalización o autenticación y certificación, pero lo
propios es la autenticación porque se esta acreditando que el documento sea auténtico.
Cuando se habla de certificación solamente se está refiriendo a las firmas que obran en el
documento no al contenido del documento y muchas veces cuando se habla de certificación se
refiere a legalización. Si se analiza el contenido del documento estamos hablando de
autenticación.
La certificación de un documento para que tenga efectos en el extranjero requiere de una larga
cadena de certificaciones que suele ser muy costosa. Por ejemplo: una sentencia de divorcio
dictada en Bolivia, tiene la firma del juez. Si pedimos un testimonio la firma el secretario (es
fedatario del juzgado), con esto no es suficiente, ya que requiere de otra larga cadena de firmas
dentro de Bolivia, cuando llega al país se necesita la firma del Ministerio de Relaciones
Exteriores para que certifique que la firma del agente consular es auténtica. Esta larga cadena de
certificaciones es la que trata de eliminar la Convención de La Haya suprimiendo la legalización
de documentos públicos, esto pretende simplificar la Convención de La Haya.
La Convención de La Haya, es una convención celebrada entre los distintos estados en la cual se
suprime una larga cadena de certificaciones, cuando se llega a la firma del Ministerio de
Relaciones Exteriores destinatario y el país emisor son firmantes de esta convención la última
firma que se impone es la apostilla.
Apostilla:
Todo documento que proviene del extranjero o todo documento argentino que va al extranjero,
debe estar debidamente certificada las firmas que están en el documento; debe estar acreditado la
condición del funcionario que actuó en ese instrumento.
Documentos comprendidos:
 Documentos de autoridad o funcionario o judicial
 Documentos administrativos
 Actas notariales
 Certificados oficiales en documentos privado.
La apostilla puede ser un sello, hoja anexa que se agrega al documento original y que pasa a
formar parte del documento original - si no lo tiene el documento carece de toda validez; siempre
la apostilla está encabezada por el título en idioma francés "Apostille" no importa el país donde
fue otorgado.
Siempre deben estar enumerados porque cuando la autoridad del otro estado se enfrente a una
apostilla va a ver que lo que está enumerado es lo mismo que en su estado, no hay diferencia.

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Lo que se legaliza es la firma de quien otorgó el documento, la calidad y el carácter con la que
actuó y la identidad del sello.
Si un documento está en otro idioma, debe ser traducido al español por un traductor público
matriculado en la jurisdicción de donde se va a presentar ese documento.
En el caso de los documentos consulares argentinos otorgados en países donde no se ha
ratificado la Convención de la Haya, una reglamentación de Ministerio de Relaciones exteriores
establece que el agente consular impondrá al documento un código de barras en el cual constaran
todos los datos necesarios para la autenticación del documento, es decir, que Argentina suprime
la necesidad de que a la intervención del agente consular le siga luego la intervención del
Ministerio de Relaciones Exteriores.
Este código de barras forma parte del documento ya que queda registrado en la base de datos del
Ministerio de Relaciones Exteriores.
30/05/2023
Derechos Reales:
En primer lugar hacemos la distinción entre:
 Bienes Muebles:
 Con situación permanente.
 Sin situación permanente.
 Bienes Inmuebles:
La calificación de cada una de estas cosas es una de las cuestiones importantes desde el punto de
vista del derecho internacional privado. Surge de la edad media, en su momento la escuela
estatutaria italiana estableció como principio y que se mantiene hasta hoy que los inmuebles se
regulan por la ley del lugar de situación "donde están o donde se encuentran enraizados" se les
aplica un estatuto real “Lex rei sitae”. Por el contrario, cuando hablamos de muebles "ya que se
trasladan con su titular" decimos que a los muebles se les aplica la ley personal “Lex domicilii”
que en la época de los estatutarios italianos se consideraba la ley personal la ley domiciliaria.

Inmue
Lex reí sitae
bles
Mueble Lex personal (lex
s domicilii)

Que se debe entender por inmueble, vamos a la cuestión de la calificación que la va a dar la lex
causae "calificación conforme a la ley que se le aplica" que son considerados inmuebles para el
derecho argentino - cuando un inmueble que se encuentre en Argentina es considerado inmueble
(lo que considere el derecho argentino); cuando un inmueble va a ser considerado como tal en
derecho uruguayo - ver el derecho uruguayo que es lo que considera como un inmueble. En

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materias de inmuebles se sigue este principio por una cuestión de soberanía territorial, cuestión
de índole político.
¿Cuáles son los derechos reales? La doctrina dice que son aquellos que están en la ley y se
encuentran contemplados dentro del artículo 1887 CCCN. Solamente van a ser derechos reales
aquellos que están creados por ley, por el legislador, aquellos en los cuales los particulares no
pueden crear derechos reales lo cual tendrán validez como derechos personales.
En el Código de Vélez muchas de sus cuestiones que habían pasado desde ese entonces no
estaban regulados, como por ejemplo "la propiedad horizontal"; hasta que se consagró por ley el
derecho de propiedad no existía la posibilidad de la compraventa de departamentos.
La regulación actual del código civil comprende una cantidad de derechos reales que el anterior
código no estaban, pero se sigue con el concepto y con la idea de númerus clausus.
¿Cuál es el alcance de la ley de lo que denominamos estatuto real? El estatuto real es la ley de
situación y regula la calidad del bien o se la calificación y la calificación es lex causae; establece
el derecho de las partes a la cosa y el modo de transferir esos derechos reales y a las
solemnidades que deben acompañar esas transferencias de derecho. Son importantes estas
cuestiones, sobre todo a lo que se refiere a las solemnidades que se deben seguir en la
transferencia de los derechos reales porque la ley exige el cumplimiento de determinadas
formalidades que de no hacerlo no se constituye ese derecho.
Resumiendo lo visto la clase anterior: la reglamentación de la forma la impone la ley del
lugar donde se celebra el acto. Argentina lo que exige es que la transferencia del dominio de
un inmueble sea siempre por instrumento público.
Locus regit actum quiere decir que la forma del acto jurídico se rige por la ley del lugar
donde se realiza ese acto jurídico, que en principio todas las cuestiones relativas a la forma
se rigen por una sola ley la del lugar donde se otorga el acto. Pero cuando hay situaciones
en la cual el derecho argentino dice que tiene que tener una determinada forma se hace la
distinción entre aspecto intrínseco y aspecto extrínseco. El aspecto extrínseco se rige por la
ley del lugar del estado donde ese instrumento va a ser hecho válido y el aspecto intrínseco
por la ley del lugar donde ha sido otorgado.
Esto es importante porque cuando se analiza las cuestiones de derechos reales se debe
aplicar este criterio.
Regulación normativa de nuestra legislación "regulación lex causae":
Art. 2663 CCCN - Calificación.
Si el bien se encuentra situado en Argentina, la calidad de inmueble se lo dará el derecho
argentino y todas las cuestiones vinculadas a ese inmueble lo determina el derecho argentino y
no otros.
Artículo de derecho aplicable - art. 2667 CCCN. Derechos reales sobre inmuebles. Se rigen por
la ley del lugar de situación (aquella donde se encuentra el bien). Una de las cuestiones que

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plantea la ley aplicable al inmueble es la vinculada a las formalidades que debe reunir el
instrumento traslativo del dominio de ese bien. Este artículo es la base de nuestra lex causae.
El derecho argentino establece que el acto jurídico debe constar de ciertas formalidades para
poder producir efectos y ser oponible frente a terceros, debe ser bajo instrumento público. La
exigencia del estado nacional es que en la transferencia de cualquier derecho real sobre un
inmueble debe constar en un instrumento público y debe estar además legalizado.
Art. 2668 Derecho aplicable. Derechos reales sobre bienes registrables. Los derechos reales
sobre los bienes registrables se rigen por el derecho del estado de registro. Estos bienes
registrables se regirán por la ley del lugar donde han sido registrados. La norma dice bienes
registrables en forma amplia.
El derecho sobre las cosas muebles y la determinación de su ley aplicable se regula por la ley
personal, sin embargo, no podemos dejar de considerar que existen muebles con situación
permanente e inmuebles sin situación permanente.
 Art. 2669 Bienes muebles con situación permanente: son aquellos que se encuentran
adheridos a un inmueble por accesión, puede ser una máquina en una fábrica, una obra de
arte.
La dificultad que presenta este artículo es que se debe determinar la intención, la voluntad
de su propietario de no transportar ese bien mueble. Lo que importa es que se conservan
sin intención de transportarlo (animus del propietario).
La ley del lugar donde se encuentran los bienes es la que rige todas las cuestiones
vinculadas a esos bienes.
Si una persona tiene una colección de cuadros en un lugar determinado y luego decide
trasladarlo a otro país, sobre alguno de esos cuadros había algunos compromisos
adquiridos que el hecho de trasladarlo a otro estado no lo va a afectar.
 Art. 2670 Bienes muebles sin situación de permanencia: son aquellos que se trasladan de un
lugar a otro, los derechos reales sobre los muebles que el propietario siempre lleva consigo o
los que son de su uso personal, estén o no en su domicilio o para ser vendidos o
transportados a otro lugar se rigen por el derecho del domicilio de su dueño - se mantiene la
idea de que estos bienes muebles sin situación permanente se regulan por el derecho
personal y como nuestro derecho rige estas cuestiones a partir de la ley domiciliaria porque
es lo que determina la ley personal. Si se desconoce la calidad del dueño se aplica el derecho
del lugar de situación, supletoriamente.
Normas de Jurisdicción:
Tenemos una clasificación en materia de derecho aplicable tenemos otra cuando hablamos de
jurisdicción, porque se habla de jurisdicción sobre inmuebles, jurisdicción sobre bienes
registrables, jurisdicción sobre bienes no registrables; esto genera una cierta disparidad "no hay
plena equivalencia entre una categoría y las otras categorías - eventualmente podría generar
algún tipo de situación.
Jurisdicción sobre inmuebles:
Art 2664.- Jurisdicción. Acciones reales sobre inmuebles. Los jueces del Estado en que están
situados los inmuebles son competentes para entender en las acciones reales sobre dichos bienes.

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Art. 2665.- Jurisdicción. Acciones reales sobre bienes registrables. Los jueces del Estado en el
que fueron registrados los bienes son competentes para entender en las acciones reales
entabladas sobre dichos bienes.
Art. 2666.- Jurisdicción. Acciones reales sobre bienes no registrables. Los jueces del domicilio
del demandado o del lugar de situación de los bienes no registrables son competentes para
entender en las acciones reales sobre dichos bienes.
Cuando se habla de bienes son cuatro categorías y cuando se habla de juez competente son tres
categorías.
Tratados de Montevideo:
Tanto del '89 como el del '40, no hay distinción entre bienes muebles e inmuebles. Todos los
bienes se rigen por la ley del lugar de situación.
Art. 26 - '89: no existe distinción o diferencias entre bienes muebles e inmuebles. Esto significa
que el sistema de Montevideo adhiere al fraccionamiento "el bien sin importar de su naturaleza
jurídica se rige por la ley del lugar de situación", es mantenido cuando luego analicemos la
regulación de la sucesión - acá lo importante es la soberanía del estado.
Al no haber distinción entre bienes muebles e inmuebles y que todo se rige por la ley del lugar de
situación, esa ley del lugar de situación va a regular la calidad del bien, la posición, la posibilidad
de enajenar total o absolutamente ese bien y cualquier relación jurídica de derecho real que se
tenga sobre ese bien.
Responsabilidad extracontractual
Es la derivada de un delito o cuasidelito, son delitos civiles. No tiene como fuente un contrato ni
un causi contrato, pero si puede ser un accidente. Puede haber muchas situaciones,
responsabilidad por accidente de tránsito, responsabilidad por el producto, responsabilidad por
espectáculos públicos, pero el DIP solo consideran dos situaciones:
Responsabilidad por el producto
Responsabilidad por accidentes de tránsito
Responsabilidad por el producto
Relación que existe entre la responsabilidad y el derecho aplicable, puede existir pluralidad de
derechos a aplicar al caso y esto es así porque hay sistemas jurídicos que pueden regular la
responsabilidad extracontractual y otros no; y hay ordenamientos jurídicos que lo regulan en
cuanto a los derechos y obligaciones de las partes con una extensión distinta a la de otro e
incluso los plazos de caducidad y prescripción pueden diferir considerablemente. Al momento de
decidir cuál es el derecho aplicable y quien es el juez competente, se debe tener en cuenta estos
distintos aspectos.
En cuanto a la ley aplicable hay distintos ordenamientos jurídicos que recurren a:
 Ley del lugar donde se produjo el ilícito

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 Ley del lugar donde se adquirió la cosa


 La ley del lugar en el cual se producen los efectos del ilícito

Jurisdicción
Según la concepción del sistema germano-románico el juez competente es el del domicilio del
demandado o el del domicilio del demandante y la teoría del paralelismo, es decir, si hay un
derecho aplicable determinado se puede elegir el juez que aplique ese derecho como juez
competente
La responsabilidad por el producto surge en Inglaterra a partir de un caso, en el cual una mujer
toma una bebida, se sirve de la botella, pero al terminar la bebida se da cuenta que en el fondo de
la botella había gusanos muertos. Como consecuencia la mujer sufre daños intestinales y decide
iniciar acciones legales contra varias personas: la primera por responsabilidad contractual contra
la persona que le vendió la bebida, pero lo cierto es que el producto estaba contaminado antes de
la venta. Entonces hay una responsabilidad de parte de quien fabrica el producto porque debería
haber guardado la suficiente diligencia para evitar que esos gusanos se reprodujeran dentro de la
bebida. Ente este supuesto estamos frente a la responsabilidad extracontractual.
El juez inglés atribuyo una responsabilidad a alguien que no cometió un delito, al hacer esto se
da que hay una inversión de la carga de la prueba ya no es quien sufre el daño el que debe
demostrar la responsabilidad o no del fabricante, sino que es el fabricante que tiene que
demostrar su inocencia o su diligencia.
En la Convención de la Haya en el Art. 4: el derecho aplicable será el derecho interno del Estado
en cuyo territorio se haya producido el daño, siempre que ese Estado sea también:
 el lugar de la residencia habitual de la víctima o
 el lugar del establecimiento principal de la persona
 el lugar donde fue adquirido
En el Art. 5: será derecho aplicable, el derecho interno del Estado de residencia habitual de la
persona directamente perjudicada, siempre que dicho Estado sea también:
 el lugar del establecimiento principal de la persona demandada como responsable o
 el lugar donde el producto adquirido por la victima
En este caso el lugar donde el producto fue adquirido por la víctima, es el lugar donde se realizó
la compraventa.
Si ninguno de estos dos artículos funciona se aplica el Art. 6: cuando no se aplican las leyes
designadas en los arts. 4 y 5 se aplicará la ley del lugar del establecimiento principal de la
persona demandada por aplicación de la ley del lugar del hecho.

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Por ejemplo: se compra munición en México y esta se fabricó en Texas y se uso en California, a
los efectos de la responsabilidad extracontractual se demanda a quien la fabricó, porque donde se
compró hay un contrato de compraventa.
Para determinar el derecho aplicable el Art. 8 determina:
 Las condiciones y extensión de la responsabilidad
 Las causales de eximición, su limitación y partición
 Los daños y perjuicios compensables,
 La transmisión del derecho a reparación por actos entre vivos o por causa de muerte
 La legitimación
 La responsabilidad del principal
 La carga de la prueba
 La prescripción
Todos los aspectos que hacen al régimen de la responsabilidad extracontractual están regulados
por la ley que se ha seleccionado, por eso es importante que frente a las alternativas que ofrece el
ordenamiento jurídico (art. 4,5 y 6) precisar cual de esos ordenamientos es el que se va a elegir.
06/06/2023
Responsabilidad por accidente de tránsito
Se recurre a dos casos de jurisprudencia del tribunal norteamericano y otro de Argentina.
 Babcock v. Jackson (1963) - se trata de un accidente en el cual Babcock acompaña al
señor Jackson a Canadá, la señora sufre lesiones al volver al estado de Nueva York,
Babcock inicia acciones contra Jackson y se plantea la situación entorno a la
competencia del juez del estado de Nueva York. Algunas de las cuestiones que tiene en
cuenta el juez es el domicilio de las partes (ambas domiciliadas en Nueva York); el lugar
de registro del auto (registrado en Nueva York) y es en Nueva York donde se inicia el
viaje. Si bien el accidente fue en Canadá y teniendo en cuenta esto elementos el juez
entiende que él es competente.
Hay que tener presente que para el año 1963 no se contemplaba en Canadá en su
ordenamiento jurídico responsabilidad extracontractual por accidente de tránsito.
 Sastre c. Bibiloni (1966) - se trata de un accidente de tránsito que tiene lugar en Punta
del Este entre dos argentinos, en Argentina se inicia las acciones y los demandados
Bibiloni opone excepciones de incompetencia sosteniendo de que corresponde que sea
la justicia uruguaya la que intervenga. La resolución al caso fue que dada a que las
partes están domiciliadas en Argentina y que el hecho haya tenido lugar en Uruguay, no
impide al juez argentino aplique el derecho uruguayo ante los tribunales nacionales. El
derecho uruguayo determina si hay responsabilidad y el argentino sobre la
indemnización.

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Sistema de Montevideo
Los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y de 1940, en el marco
subregional, han dispuesto en los artículos 38 y 43, respectivamente: “Que las obligaciones que
nacen sin Convención se rigen por la ley del lugar donde se produjo el hecho lícito o ilícito de
que proceden” (artículo 38 del Tratado de 1889), agregando el artículo 43 del Tratado de 1940 lo
siguiente: “y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurídicas a que respondan”,
adoptando así el criterio de la lex loci delicti o sea la ley del lugar donde se produjo el hecho
ilícito, o la ley del lugar donde se produce el hecho generador del perjuicio.
La solución a esta cuestión surge de los tratados de Montevideo aplicable en la materia; la ley de
lugar donde se produjo el hecho ilícito generador del perjuicio está ley es la que se aplica en el
caso de aquellas obligaciones que nacen sin convención/contrato.
En este sentido nuestro país tanto como Uruguay, firmaron una convención por el medio del cual
regula van la responsabilidad en materia civil emergentes por accidentes de tránsito - en gran
parte esa regulación que sirve de base luego al protocolo de San Luis en materia de
responsabilidad civil emergentes a accidentes de tránsito aplicable a todos los países del
Mercosur y a Chile y Bolivia.
 Convenio entre la República Argentina y la República Oriental del Uruguay en materia de
responsabilidad civil emergente de accidentes de tránsito (1991)
 Protocolo de San Luis en materia de responsabilidad civil emergente de accidentes de
tránsito entre los Estados partes del MERCOSUR (MERCOSUR/CMC/DEC.Nº 1/96)
2 cuestiones son trascendentes en la materia.
 Juez Competente. Podrá ser del lugar donde se produjo el accidente o el del estado
donde se encuentra el accionado/demandado o del estado del accionante/demandante.
 Derecho Aplicable. Es el derecho del lugar donde se produce el ilícito. Si ambas partes
se encuentran domiciliadas en un mismo estado, el derecho aplicable es el del
estado del domicilio o residencia de ambas partes, salvo las normas de tránsito que se
siguen aplicando en el lugar donde se produjo el hecho ilícito.

Regulación de nuestro CCCN sobre la materia.


El convenio y protocolo se aplica para los estados signatarios y el ámbito material es para
la responsabilidad contractual. Lo que vamos a ver es la norma general sobre
responsabilidad extracontractual que está en el código.
Hasta la sanción de nuestro CCCN no existía una norma ius privatista que regulase la cuestión de
manera tal que salvo lo que se mencionó en materias de accidentes de tránsitos regulados por las
normas convencionales, los jueces argentinos terminan aplicando principios generales de la
materia derivados de la interpretación de estos convenios.

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En el caso de responsabilidad por el producto - se basaban por los principios contemplados por el
derecho internacional privado en general si bien la Argentina no ratifica la Convención de la
Haya.
Art. 2657 CCCN – Se aplica más por responsabilidad por el producto. Derecho aplicable. Si la
persona que sufrió el accidente en Uruguay, pero el daño lo tiene en Argentina podría aplicar el
derecho de Argentina.
Ámbito de aplicación de la cuestión: una persona compra un bien en un estado y luego en
Argentina sufre un daño por el uso, puede demandar en el establecimiento secundario que tiene
domicilio en el país.
Cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la persona perjudicada tenga su domicilio en
el mismo estado se aplica el derecho de dicho país.
En materia de Jurisdicción - art. 2656 CCCN. Son competentes para conocer en las acciones
fundadas en la existencia de responsabilidad civil extracontractual el juez del domicilio del
demandado o el juez del lugar donde se ha producido el daño o donde esté se produce sus efectos
dañoso-directos.
Tres supuestos:
 domicilio del demandado.
 el juez del lugar donde se ha producido el hecho generador del daño.
 donde este se produce de sus efectos dañosos directos.

Matrimonio:
Entramos en una rama del derecho internacional privado que más que otras exteriorizan las
características propias de una sociedad porque la forma que se organiza el matrimonio es propia
y particular de cada sociedad.
Otra cuestión a tener en cuenta es que estamos frente a un derecho privado, y en derecho
internacional privado analizamos la Extraterritorialidad de las normas del derecho privado, la
regla es que el matrimonio constituido en un estado sea reconocido en otros estados; es una
cuestión básica sobre todo en países que adhieren la concepción del matrimonio monogámico.
Lo importante en materia de DIP es en 1º lugar la celebración del matrimonio, 2° lugar efectos
personales, 3° lugar efectos patrimoniales y por último disolución.
En virtud de las normas ius privatistas, la celebración del matrimonio se somete a un
ordenamiento jurídico de naturaleza privada de un estado determinado. Ese ordenamiento
jurídico va a determinar todas las condiciones y regula todos los requisitos que son necesarios
para contraer matrimonio.
Para la celebración del matrimonio es necesario que se cumplan con los requisitos intrínsecos
que hacen a las condiciones de los contrayentes y extrínsecos hacen a la forma de celebración del
matrimonio.

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Sistemas desde el punto de vista del derecho comparado que existen en el mundo para la
celebración del matrimonio:
Matrimonio Civil: celebrado por oficiales públicos del estado en donde la ley, la jurisdicción
recae siempre en tribunales u órganos de derecho civil.
 Sistemas donde el matrimonio es celebrado por un ministro religioso. Ese ministro
religioso tiene la capacidad de celebrar ese matrimonio que tiene efectos en el
ámbito civil.
 Tanto de matrimonio civil como religioso - Portugal.
 Matrimonio religioso que convive con el matrimonio civil - España; los católicos
deben celebrar su matrimonio de conformidad con el rito canónico; mientras
aquellas personas que no son practicantes celebran su matrimonio conforme a lo
regulado en el código civil español.
 Matrimonio religioso y tiene efectos a todo efecto - no es necesario quien célebre el
matrimonio religioso tenga una delegación del derecho civil. No hay doble
competencia, sino que tiene la competencia exclusivamente religiosa y ese
matrimonio celebrado bajo el rito religioso tiene efectos en el ámbito civil - Grecia.
Nuestro sistema Nacional - es de matrimonio civil, desde el siglo XIX en el cual se introdujo el
matrimonio civil porque se observaba frente a la corriente inmigratoria en la cual no todos los
inmigrantes eran de religión católica, se hacía necesario que el estado regularse estas uniones.
Según Borda - diferencias entre:
 Condiciones intrínsecas: son aquellas cuestiones que se consideran esenciales en el
matrimonio "capacidad, consentimiento y ausencia de impedimentos". Domicilio
 Condiciones extrínsecas: nos referimos a la forma del acto, como se presenta el acto en
sí, puede variar según el sistema donde se celebra. Lugar de celebración.
Existe una cuestión en la manera o forma que se regula todas estas cuestiones.

Código Civil y Comercial Código Civil


Art. 2622. Derecho Aplicable - La capacidad Art. 159. Las condiciones de validez
de las personas para contraer matrimonio, la intrínsecas y extrínsecas del matrimonio se
forma del acto su existencia y validez, se rigen rigen por el derecho del lugar de
por el derecho del lugar de la celebración, celebración, aunque los contrayentes
aunque los contrayentes hayan dejado su hubieren dejado su domicilio para sujetarse
domicilio para no sujetarse a las normas que él a las normas que en él rigen.
rigen.
No se reconoce ningún matrimonio celebrado
en un país extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los arts. 575 2º
párr. y 403 incs. a), b), c), d y e).
El derecho del lugar de celebración rige la
prueba de la existencia del matrimonio.

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La solución es someter tanto las condiciones intrínsecas como las extrínsecas a un mismo
régimen legal a fin de evitar situaciones claudicantes.
Última parte del 1º párrafo del artículo - hace referencia a una situación de fraude, pero se lo
considera inocuo - lo que los contrayentes han buscado es cambiar el punto de conexión para
someterse a un ordenamiento jurídico que le sea más favorable pero sin embargo, es
tolerado/aceptado, no genera la inoponibilidad del acto jurídico celebrado.
Nuestro código establece que en algunas situaciones - las que Regulan el art. 575 incs. a, b, c, d,
y e, puedan no ser reconocidos por nuestro país; son situaciones muy puntales que existían
impedimentos de ligamen, cuestión de relación filial - que son las que impiden la celebración del
matrimonio.

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo 1940


Art. 11 - La capacidad de las personas para Art. 13 - La capacidad de las personas para
contraer matrimonio, la forma del acto y la contraer matrimonio, la forma del acto y la
existencia y validez del mismo, se rigen por la existencia y validez del mismo, se rigen por la
ley del lugar en que se celebra. ley del lugar en donde se celebra.
Sin embargo, los estados signatarios no Sin embargo, los estados signatarios no
quedan obligados a reconocer el matrimonio quedan obligados a reconocer el matrimonio
que se hubiere celebrado en uno de ellos que se hubiere celebrado en uno de ellos
cuando se halle afectado alguno de los cuando se halle viciado de algunos de los
siguientes impedimentos: siguientes impedimentos:
a) Falta de edad de alguno de los a) La falta de edad de alguno de los
contrayentes; requiriéndose como contrayentes, requiriéndose como
mínimun 14 años cumplidos para el mínimun 14 años cumplidos en el varón y
varón y 12 en la mujer. 12 en la mujer.
b) Parentesco en línea recta por b) El parentesco en línea recta por
consanguinidad o afinidad, sea legitima o consanguinidad o por afinidad, sea
ilegítima. legítimo o ilegítimo.
c) Parentesco entre hermanos legítimos o c) El parentesco entre hermanos legítimos o
ilegítimos. ilegítimos.
d) Haber dado muerte a uno de los d) El hecho de haber dado muerte a uno de
cónyuges, ya sea como autor principal o los cónyuges, ya sea como autor principal
como cómplice, para casarse con el o como cómplice, para casarse con el
cónyuge supérstite. cónyuge supérstite.
e) El matrimonio anterior no disuelto e) El matrimonio anterior no disuelto
legalmente. legalmente.
La regla es que el matrimonio se rige por la ley del lugar de celebración salvo situaciones muy
puntuales (impedimento de ligamen, etc).
Matrimonio a Distancia (art. 2623 CCCN):
Es un instituto que tuvo mucha vigencia a fines del siglo XIX y principios del XX, en la cual
dadas las distancias que se daban de llegar a otro - se da esta posibilidad de contraer matrimonio

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sin que los contrayentes estén en el mismo lugar en el mismo momento, era muy utilizado. Hoy
en día tiene una menor frecuencia en el tráfico jurídico contemporáneo.
Art. 2326 CCCN - se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente
expresa su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar
matrimonio del lugar donde se encuentre.
Presente (1) Ausente (2)
Presta el consentimiento pleno y libre ante la
Lugar de celebración: aquel donde se
autoridad competente del lugar donde se
perfecciona el consentimiento matrimonial.
encuentra.
Proceso:
La autoridad competente de 2 remite a 1 el consentimiento. Tiene 90 días para hacerlo.
Cuando llega a la autoridad de 1 este revisa:
a). El consentimiento.
b). Sí llegó en plazo y
c). Si existe o no otros impedimentos.

Puede negarse a celebrarlo.


El juez de 1 al tener ambos consentimientos considera el requisito cumplido. El cónyuge
presta su consentimiento en el 1 luego de haber llegado el consentimiento de 2.

Relaciones Personales:
Son aquellas relaciones que vinculan a los contrayentes. En este sentido es el domicilio conyugal
efectivo el que va a regular estas cuestiones.
Código Civil y Comercial Código Civil
Art. 2624 - Efectos personales del matrimonio. Art. 162 - 1º parte: las relaciones
Las relaciones personales de los cónyuges se personales de los cónyuges sean regidas por
rigen por el derecho del domicilio conyugal la ley del domicilio efectivo, entendiéndose
efectivo. por tal el lugar donde los mismos viven de
consuno.
En caso de duda o desconocimiento de éste.
Se aplicará la ley de la última residencia.
Las medidas urgentes se rigen por el
derecho del país del juez que entiende en la
causa.

Que es lo que se entiende por domicilio conyugal efectivo - el viejo código tiene alguna noción
del concepto de domicilio conyugal efectivo, y en sentido que esta calificación nos viene del
caso Vlasof c/ Vlasof. El domicilio conyugal efectivo es aquel en el cual los cónyuges viven de
"CONSUNO/común acuerdo"; podemos utilizar para calificar, dar alcance o sentido al punto de
conexión (domicilio conyugal) trayendo la vieja calificación del CCN.

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Eventualmente si no se puede establecer el domicilio conyugal efectivo, el antiguo código se


refería a la ley de la última residencia, donde los cónyuges han estado viviendo efectivamente
hasta el momento en que su matrimonio terminó.
Relaciones personales - Caso: "Fallo Vlasof c/Vlasof"

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo de 1940


Art. 14 - Los derechos y deberes de los Art. 12 - Los derechos y deberes de los
cónyuges se refiere a sus relaciones cónyuges en todo cuanto afecta sus relaciones
personales, se rigen por las leyes del domicilio personales, se rigen por las leyes del
conyugal. domicilio matrimonial.
Si los cónyuges mudaren de domicilio, dichos
derechos y deberes se regirán por las leyes
del nuevo domicilio.

Relaciones patrimoniales
La actual legislación argentina viene a cambiar radicalmente la posición de nuestro ordenamiento
jurídico anterior. A partir del nuevo CCCN, se introduce la posibilidad de que los contrayentes
decidan/adhieran a un régimen distinto para sus cuestiones patrimoniales. Existe autonomía de la
voluntad.
En DIP el régimen del patrimonio en el matrimonio se rige por la convención que hayan
celebrado las partes y si no hubiera se rige por el derecho del primer domicilio conyugal.
Código Civil y Comercial Código Civil
Art. 2625 - Efectos Patrimoniales del Art. 163 - Las convenciones matrimoniales
matrimonio. Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto
rigen las relaciones de los esposos respecto de a los bienes se rigen por la ley del primer
los bienes. Las convenciones celebras a con domicilio conyugal, en todo lo que. Sobre
anterioridad al matrimonio se rige por el materia de estricto carácter real, no esté
derecho del primer domicilio conyugal; las prohibido por la ley del lugar de ubicación
posteriores se rigen por el derecho del de los bienes. El cambio de domicilio no
domicilio conyugal al momento de su altera la ley aplicable para regir las
celebración. relaciones de los esposos en cuanto a los
En defecto de convenciones matrimoniales, el bienes, ya sean adquiridos antes o después
régimen de bienes se rige por el derecho del del cambio.
primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto
en lo que, siendo de estricto carácter real, está
prohibido por la ley del lugar de situación de
los bienes.
En el supuesto de cambio de domicilio a la
República, los cónyuges pueden hacer constar
el instrumento público su opción por la
aplicación del derecho argentino. El ejercicio

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de esta facultad no debe afectar los derechos de


terceros.
Autonomía de la voluntad: el régimen de Exclusión de la autonomía de la voluntad de
bienes se rige por las convenciones los cónyuges, tanto en el derecho privado
matrimoniales, en caso de ausencia de éstas por (imponía un régimen legal único) con en el
el derecho del primer domicilio conyugal. DIPriv., ya que la ley aplicable al régimen
de bienes es el del derecho del primer
domicilio conyugal.

Divorcio
Ya forma para dentro de nuestro sistema jurídico la posibilidad del divorcio; hasta la
introducción de la reforma a la ley de matrimonio civil "Alfonsín", la única posibilidad que
existía era la separación - que no permitía/habilitaba contraer nuevo matrimonio porque no se
tenía aptitud nupcial.
En el régimen argentino actual existe la posibilidad de contraer nuevo matrimonio porque queda
disuelto el vínculo conyugal.
Código Civil y Comercial Código Civil
Art. 2626 - Divorcio y otras causales de Art. 164 - La separación personal y la
disolución del matrimonio. El divorcio y las disolución del matrimonio se rigen por la
otras causales de la disolución del matrimonio ley del último domicilio de los cónyuges sin
se rigen por el domicilio del último domicilio perjuicio de lo dispuesto en el art. 161.
de los cónyuges.

Dada la antigüedad de los tratados de Montevideo - no hay lo que se conoce como divorcio, no
está reconocido lo que existe es la separación conyugal.

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo 1940


Art. 13 - La ley del domicilio matrimonial se Art. 15 - La ley del domicilio conyugal rige:
rige: a. La separación conyugal.
a. Separación conyugal. b. La disolubilidad del matrimonio, pero su
b. La disolubilidad del matrimonio, siempre reconocimiento no sea obligatorio para
que la causa alegada sea admitida por el estado donde el matrimonio se
la ley del lugar en el cual se celebró. celebró se la causal de disolución
invocada fue el divorcio y las leyes
locales no lo admiten como tal. En
ningún caso, la celebración del
subsiguiente matrimonio, realizado de
acuerdo con las leyes de otro estado,
puede dar lugar al delito de bigamia.
c. Los efectos de la nulidad del matrimonio
contraído con arreglo al art. 13.
Se debe entender en el sentido o alcance que tiene nuestra legislación interna.

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Competencia:
Existe un paralelismo en materia de jurisdicción porque, así como las cuestiones de derecho que
se rigen por la ley del último conyugal, las cuestiones que hacen referencia a la validez, nulidad
y disolución del matrimonio etc, se refieren al último domicilio conyugal efectivo o residencia
habitual del cónyuge demandado.
Calificación de que debemos entender por domicilio conyugal efectivo - el lugar de efectiva e
indiscutida convivencia de los cónyuges; esto surge del caso Vlasof.
Código Civil y Comercial Código Civil
Art. 2621 - Jurisdicción. Las acciones de Art. 227 - Las acciones de separación personal
validez, nulidad y disolución del y divorcio vincular y la nulidad, así como las
matrimonio, así como las referentes a los que versar en sobre los efectos del matrimonio
efectos del matrimonio, deben interponerse deberán intentarse ante el juez del último
ante los jueces del último domicilio domicilio conyugal efectivo o ante el del
conyugal efectivo o ante el domicilio o cónyuge demandado.
residencia habitual del cónyuge demandado. - Jurisdicción concurrente: Vlasof c/Vlasof.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo
el lugar de efectiva e indiscutida
convivencia de los cónyuges.

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo 1940


Art. 62 - El juicio sobre nulidad del Art. 59 - Los juicios sobre nulidad de
matrimonio, divorcio, disolución y en general matrimonio, divorcio, disolución y en
todas las cuestiones que afecten las relaciones general, sobre todas las cuestiones que
personales de los esposos se iniciarán ante los afecten las relaciones entre esposos, se
jueces del domicilio conyugal. iniciarán ante los jueces del domicilio
conyugal.
Si el juicio se promueve entre personas que
se hallen en el caso previsto en el art. 9, será
el juez competente del último domicilio
conyugal.
Art. 8 - El domicilio de los cónyuges es el que Art. 8 - El domicilio de los cónyuges existe
tiene constituido el matrimonio y en defecto de en el lugar donde viven en consuno. En su
este se refuta por tal el del marido. defecto, se refuta por tal el del marido.

Uniones Convivenciales:
En nuestro nuevo código tenemos un instituto novedoso llamado "Unión Convivencial" anterior
llamado concubinato que es una unión de hecho - a fin de evitar la vieja terminología que traía
una connotación negativa.
La unión convivencial implica una figura regulada en nuestra legislación y que puede llegar a
tener algún tipo de inconvenientes al momento de tratar su equivalencia con otra legislación. La
idea de regular la unión convivencial se lo puede encontrar en algunos países comparados en los

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cuales se trata de reconocer uniones de personas del mismo sexo en una figura que sin llegar a
ser matrimonio se le acerque en cuanto a cuestiones patrimoniales a los efectos de evitar que el
fallecimiento de alguna de las partes - en la otra quede desposeída porque efectivamente no había
una relación marital (desde el punto de vista jurídico).
Art. 2627 CCCN - Jurisdicción. Las acciones que surjan como consecuencia de la unión
convivencial deben presentarse ante el juez del domicilio efectivo común de las personas que la
constituyen o del domicilio o residencia habitual del demandado.
Art. 2628 CCCN - Derecho Aplicable. La unión convivencial se rige por el derecho del estado en
donde se pretenda hacer valer.
Calificación:
Art: 509 CCCN - Ámbito de aplicación. Las disposiciones de este título se aplican a la unión
basada en relaciones afectivas de carácter singular, pública, notoria, estable y permanente de dos
personas de vida en común, sean del mismo o de diferente sexo.
La calificación que utiliza el juez argentino al momento que le corresponda analizar una unión
convivencial o una figura similar contemplado en otro ordenamiento jurídico. Se recurre a la
calificación contenida en normas de fuente interna.
Caso Wong
1) Enuncie los hechos relevantes del caso
Matrimonio que vive en Argentina pide que se registre su matrimonio celebrado en China, en el
Registro Civil. No tienen documentación que acredite el matrimonio celebrado en China.
2) Determine la fuente normativa internacional o interna aplicable al caso
La normativa aplicable es el CCyCN Art. 2622.
3) ¿Qué ley rige la validez del matrimonio celebrado en el extranjero?
La ley que rige la validez del matrimonio es la del lugar de celebración, es decir, en China.
4) ¿Qué ley rige la prueba del matrimonio?
Conforme a la norma indirecta del derecho argentino rige la ley del lugar de celebración, para la
prueba rige el derecho chino. No tienen un medio de prueba que acredite esa celebración, solo
aportaron un certificado de buena conducta en el que dice que están casados. El pasaporte no está
traducido, por lo que debe estar traducido por traductor público matriculado en la Rep. Argentina
en la jurisdicción que corresponda. El visado por el vicecónsul corresponde aplicar toda la
cadena de legalizaciones, si fuera hoy se aplicaría la apostilla si es que China firmó la
convención de La Haya.
Corresponde que el juez rechace porque no hay un documento a inscribir.

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5) ¿Qué medios de prueba ofrecería usted para probar la celebración del matrimonio en el
extranjero?
Se puede presentar declaración de los testigos, tiene que probar el derecho chino.
El derecho chino de la época no obligaba a llevar un registro, esto bastaba con los testigos por lo
que se tendría que obtener la declaración de los testigos previamente certificada más el derecho
chino que autoriza la declaración de testigos y la celebración de esa manera el matrimonio.
13/06/2023
Todo lo vinculado a niños, niñas y adolescentes se basa en el interés superior del niño. Está
amparado en la Convención de los Derechos del niño con rango constitucional. Es la medida a
partir de la cual se analiza todas las cuestiones vinculadas con los niños. Es un conjunto de
valores, de bienes que hacen al desarrollo integral y a la protección del niño.
Filiación:
En la legislación y doctrina contemporánea se distingue entre dos tipos de filiación:
 Filiación por naturaleza. Por la concepción natural.
 Filiación cómo consecuencia de la aplicación de técnicas de reproducción humana
asistida.
Nuestra legislación no contempla subrogación de vientre, lo cual no quiere decir que no se
reconozca la filiación que surja por esta fuente en el exterior.
Art 2632 CCCN - Derecho Aplicable. El establecimiento y la impugnación de la filiación se
rigen por el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del
domicilio del progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento del
hijo o por el derecho del lugar de celebración del matrimonio, el que tenga soluciones más
satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo (interés superior del niño). Esta cuestión
tiene como parámetro la convención de los derechos del niño - se introduce la aplicación de un
instrumento internacional. La norma tiene múltiples puntos de conexión, alternativos. El
establecimiento se refiere a que la persona pide que se establezca la filiación.
El derecho aplicable en razón de esta norma determina la legitimación activa y pasiva para el
ejercicio de las acciones, el plazo para interponer la demanda, así como los requisitos y efectos
de la posesión de estado. Esto se refiere a las cuestiones que ese derecho aplicable va a regular
en la materia.
Art. 2631 CCCN - Jurisdicción. Las acciones relativas a la determinación e impugnación de la
filiación deben interponerse, a elección del actor, ante los jueces del domicilio de quien
reclama el emplazamiento filial o ante los jueces del domicilio del progenitor o pretendido
progenitor.
En caso de reconocimiento son competentes los jueces del domicilio de la persona que efectúa el
reconocimiento, los del domicilio del hijo o los del lugar de su nacimiento.
Art. 2633 CCCN - Acto de reconocimiento de hijo. Las condiciones del reconocimiento se rigen
por el derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del acto o por el

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derecho del domicilio del actor del reconocimiento al momento del acto. Son tres situaciones
posibles.
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio. Esto es una
cuestión de capacidad.
La forma de reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el derecho que lo rige
en cuanto al fondo. Este último es el derecho que rige el acto de reconocimiento.
Adopción:
 Adopción Nacional: cuando adoptante y adoptado tienen su domicilio, residencia en un
mismo estado.
 Adopción Extranjero: cuando adoptante y adoptado tienen su domicilio en otro estado.
 Adopción Internacional: cuando adoptante y adoptado tienen domicilio y residencia en
distintos estados.
La adopción internacional tiene una aceptación dispar porque puede llegar a encubrir la comisión
de ciertos delitos que involucra a menores. Es este uno de los motivos por el cual Argentina
rechaza la adopción internacional, si bien esta reconocida, reglada en la Convención de los
Derechos del niño Argentina decidió por medio de una reserva oponerse a la adopción
internacional porque entiende que puede encubrir tráfico de niños.
Además, para que una adopción internacional sea eficiente, razonable el Estado de donde
provienen esos niños debe tener la posibilidad de hacer un seguimiento de acompañar ese
proceso de adopción.

La Convención de los Derechos del Niño – Adopción


Estas son las reservas que hace Argentina para evitar el tráfico de niños y la incapacidad de
nuestro país de hacer el seguimiento.
 A través del art. 21, inc. a, se admite el sistema de adopción en consideración al interés
superior del niño, siempre que dicha adopción sea autorizada por autoridad competente y
con el consentimiento de las partes interesadas, sobre la base del asesoramiento
necesario.
 Nuestro país acepta lo reglado en los incs. b, c, d, e referidas a la adopción en otro país,
admitida sólo cuando un niño no pueda ser colocado en un hogar de guarda o entregado
en adopción, o atendido debidamente en el país de origen y cuando las normas del país en
que se adopte al niño sean equivalentes a las normas de adopción de su país de origen.
Para aceptar esa adopción en otro país, los Estados se asegurarán que la misma no dé
lugar a beneficios financieros indebidos.
 La reserva que formuló la Argentina respecto de los incisos mencionados consiste en no
aplicarlos hasta que no se cuente con un sistema de protección legal que controle
estrictamente la adopción internacional, a fin de impedir el tráfico y la venta de niños.
ARTICULO 2636.- Derecho aplicable. Los requisitos y efectos de la adopción se rigen por el
derecho del domicilio del adoptado al tiempo de otorgarse la adopción.

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La anulación o revocación de la adopción se rige por el derecho de su otorgamiento o por el


derecho del domicilio del adoptado.
Los requisitos y efectos de la adopción se rigen por el derecho del domicilio del adoptado al
tiempo de otorgarse la adopción. Determina todas las cuestiones "régimen aplicable" a la
adopción.
En ambas situaciones el domicilio del adoptado es el punto de conexión que se tiene en cuenta
para determinar la ley aplicable; más allá que en el caso de la anulación o revocación de la
adopción además se tenga presente del derecho del lugar de otorgamiento.
Jurisdicción - tenemos presente en el caso de niños con domicilio en la República los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para declarar en situación de adoptabilidad la
decisión de la guarda con fines de adopción y para el otorgamiento de la adopción. Competencia
internacional directa exclusiva.
Hay que tener en cuenta tanto el derecho aplicable como el juez competente.
Art. 2637 CCCN - Adopción otorgado en un estado extranjero. La adopción que ha sido otorgado
en un estado extranjero debe ser reconocido en la República porque sino como se constituye una
relación entre ese menor que ingresa al país con las personas que dicen ser sus padres adoptivos.
Esa entidad se la da reconociendo la adopción otorgada en el extranjero convirtiéndolo en una
adopción nacional. Estas adopciones otorgadas en el extranjero están sujetas al control de orden
público que realiza el juez argentino.
No está permitido que los niños argentinos sean adoptados en el extranjero. Los padres
argentinos que van al extranjero a adoptar, es reconocida en la Argentina.
En el control de orden público se tiene presente el interés superior del niño, esta cuestión es
importante. La convención del derecho del niño tiene rango constitucional por lo tanto el
concepto del alcance superior del interés del niño tiene que ser entendido en sentido/alcance que
le otorgan los órganos que aplican esa convención.
ARTICULO 2638.- Conversión. La adopción otorgada en el extranjero de conformidad con la
ley del domicilio del adoptado puede ser transformada en adopción plena si:
a) se reúnen los requisitos establecidos por el derecho argentino para la adopción plena;
b) prestan su consentimiento adoptante y adoptado. Si éste es persona menor de edad debe
intervenir el Ministerio Público.
En todos los casos, el juez debe apreciar la conveniencia de mantener el vínculo jurídico con la
familia de origen.
La adopción otorgada en el extranjero es una adopción simple, esto genera problemas jurídicos
como ser la sucesión.
La adopción se rige por el derecho del domicilio del adoptado; el reconocimiento, en el caso de
la Argentina es que la ley del domicilio del adoptante reconozca la adopción otorgada conforme

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la ley del domicilio del adoptado y la conversión que significa que la adopción otorgada en el
extranjero se convierte en una adopción plena.
Responsabilidad parental
Antes este instituto se denominaba Patria potestad este término proviene del derecho romano que
significaba Pater Familia es decir, jefe de familia, como la autoridad máxima en ese grupo
familiar, siempre era un hombre ya que las mujeres estaban al cuidado de estos.
En el derecho argentino se prefirió utilizar Responsabilidad parental, porque con el término
Patria potestad solo había derechos y no obligaciones. Responsabilidad parental implica no solo
derechos sino también obligaciones.
Art. 2639 CCCN - Responsabilidad Parental. Todo lo atinente a la responsabilidad parental se
rige por el derecho de la residencia habitual del hijo al momento en que se suscita el conflicto.
No obstante, en la medida en que el interés superior del niño lo requiera se puede tomar en
consideración el derecho de otro estado con el cual la situación tenga vínculos relevantes.
El derecho aplicable en materia de responsabilidad parental es el derecho de residencia habitual
del hijo. Acá también existe una cuestión de interés superior del niño.
Junto con la cuestión vinculada a la responsabilidad parental hay otros institutos "tutela, curatela,
etc. " que en estos supuestos se habla del domicilio de la persona.
ARTICULO 2640.- Tutela e institutos similares. La tutela, curatela y demás instituciones de
protección de la persona incapaz o con capacidad restringida, se rigen por el derecho del
domicilio de la persona de cuya protección se trate al momento de los hechos que den lugar a la
determinación del tutor o curador.
Cuestiones reguladas a otros institutos de protección de menores - constituidos en países
extranjeros y que son reconocidos en nuestro país en tanto y en cuando sean compatibles con los
derechos fundamentales de los niños.
ARTICULO 2641.- Medidas urgentes de protección. La autoridad competente debe aplicar su
derecho interno para adoptar las medidas urgentes de protección que resulten necesarias respecto
de las personas menores de edad o mayores incapaces o con capacidad restringida, o de sus
bienes, cuando se encuentren en su territorio, sin perjuicio de la obligación de poner el hecho en
conocimiento del Ministerio Público y, en su caso, de las autoridades competentes del domicilio
o de la nacionalidad de la persona afectada, excepto lo dispuesto en materia de protección
internacional de refugiados.
Están a cargo de la autoridad local y son tomadas conforme lo regulado en el derecho interno.
Con respecto a la parte de refugiados el régimen que se aplica es el de Naciones Unidas.
Restitución Internacional de Menores:
Definición de restitución internacional de menores: es una situación en la cual un menor es
trasladado ilícitamente a otro estado que no es su residencia habitual correspondiendo que el
menor sea restituido por el estado en el cual se encuentra.

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Hay que hacer una distinción entre sustracción y tráfico. Cuando estamos ante una situación de
conflicto entre los padres que se disputan la tenencia de un niño y se da el supuesto en el cual
uno de los progenitores se traslada a otro estado con el niño y lo retiene en ese estado
ilícitamente, hablamos de sustracción. La sustracción es del ámbito civil y no del penal
Por el contrario, si se habla de tráfico de menores, vamos a estar en una situación frente a la cual
el niño es objeto de un delito. Ese traslado al cual ha sido sometido ese niño tiene como finalidad
la comisión de un delito como prostitución, reducción a la servidumbre, tráfico de órganos.
 Estado solicitante: la autoridad del estado solicitante le pide al estado requerido que cumpla
con la devolución del menor a su estado de residencia.
 Estado requerido: es el estado donde se encuentra el menor y que debe ser entregado al
estado que lo invoca.

Normas convencionales aplicables a la materia


Es un instituto que responde a la cooperación internacional y está amparado en distintos
instrumentos internacionales.
• Convención de los Derechos del niño
 Art. 3 de la. Interés superior del niño.
 Art. 11 de la Convención de los Derechos del niño. Obligación de los Estados de
adoptar las medidas necesarias para evitar el traslado ilícito de menores.
 Art. 35 evitar el tráfico de niños/niñas/adolescentes
• Convención americana de Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica)
 Art. 17 de la adoptar las medidas que aseguren la protección necesaria de los
hijos, sobre la base única del interesa y conveniente de ellos.
Las Convenciones utilizan el término SUSTRACCIÓN y no secuestro, ya que este tiene
connotaciones penales y resulta desajustado, hablar de secuestro cuando el que realiza el traslado
es uno de los progenitores.
Estas tres convenciones son las que regulan la materia. Hay algunas diferencias entre ellas.
• Convenio sobre Protección Internacional de Menores entre Argentina y Uruguay (1981)
Bilateral
La convención argentina-uruguaya que regula la cuestión entre ambos países y un aspecto
negativo es que es un procedimiento de tipo judicial que se plantea vía exhorto, por lo cual lo
hace un procedimiento lento. La acción tiene una caducidad de un año.
Establece una calificación sobre la presencia de un menor en un estado entendiendo que esta
presencia debe ser considerado indebida cuando se ha producido en violación de la

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tenencia/guarda/derechos que sobre él tienen/tenían padres/tutores/curadores. Quienes tienen la


legitimación activa son quienes ejercen la patria potestad, la tutela o guarda.
Como se habla de residencia habitual, tiene una clasificación autárquica en su art. 3 - residencia
habitual del menor es aquel en donde tiene su centro de vida. Centro de vida es aquel en el cual
el menor tiene sus afectos o movimientos habituales.
• Convención de La Haya sobre aspectos Civiles de la Sustracción de Menores (1980)
Universal
Convención de la Haya - sobre sustracción de menores: tiene un ámbito de aplicación más
amplia y por lo tanto existe una gran cantidad de países adheridos; existen países que no se han
adherido porque van en contra de su cultura.
Para que opere la Convención, se debe ver la situación por la que se tiene un progenitor que se ha
trasladado a otro estado con un menor en violación de una resolución judicial y en perjuicio del
otro progenitor.
Fin: Velar por los intereses del niño/niña/adolescente con referencia a los derechos de custodia y
visita y la función tutelar para mitigar los efectos perjudiciales de un traslado o retención
ilegítimos.
Objeto: garantizar la inmediata restitución del niño/niña/adolescente cuando corresponda y velar
por que los derechos de visita y custodia vigentes en un estado contratante se respeten en los
demás estados.
Establece un procedimiento a través de normas directas, primero se trata de que la restitución
sea voluntaria por vía administrativa, si fracasa, se sigue por la vía judicial.
La legitimación activa es amplia ya que permite accionar a toda persona, institución u
organismo que sostenga que un niño/niña/adolescente ha sido objeto de traslado o retención
ilícitos.
El uso de la fuerza se ve reflejado en el traslado ilícito del menor desde su residencia habitual a
otro estado con la posterior negativa a ser restituido.
El Convenio combate la posibilidad de que los individuos puedan cambiar de jurisdicción a su
criterio, a fin de obtener una decisión judicial que lo favorezca, la cual se encuentra con otra
decisión judicial coexistente dictada por el juez de la residencia habitual con efecto contrario a la
primera.
Requisitos para su procedencia:
El derecho de custodia debe estar regido por la ley de la residencia habitual.
El derecho de custodia debe estar ejercido en forma actual y efectiva en el momento del traslado
o la retención del menor.
La residencia habitual del menor debe estar en el país que requiere la restitución.

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El ámbito de aplicación material debe limitarse a aquellos menores que no hayan cumplido los
16 años.
Determinar que el traslado o la retención sean ilícitos: lo es cuando se realiza en infracción a un
derecho de custodia ejercido efectivamente y atribuido por el derecho de la residencia habitual
del menor al momento del traslado o retención.
Excepciones a la obligación de restituir:
Falta de ejercicio de los derechos de custodia o consentimiento del traslado o retención al
momento de producirse los mismos.
Grave riesgo de que la restitución exponga al menor a un peligro físico o psíquico o a una
situación intolerable.
Se autoriza a negar la restitución cuando la autoridad judicial o administrativa compruebe que el
menor se opone a la restitución, si ha alcanzado un grado de madurez y edad que resulte
apropiado tener en cuenta su opinión.
Se denegará la restitución cuando no lo permitan los principios fundamentales del estado
requerido en materia de protección de derechos humanos y de libertades fundamentales.
Aquerenciamiento: es cuando se ha creado nuevos vínculos en el estado actual que sustituyen
los del estado anterior. El menor ha cambiado su centro de vida - si se lo saca de ahí puede
generar un perjuicio al menor - frente a esta situación se puede denegar la restitución del menor
al estado requirente.

Cada estado signatario tiene una autoridad central y es la que se encarga de canalizar los pedidos
de restitución. La autoridad de aplicación lleva adelante el procedimiento.

Procedimiento:
A los efectos de la tramitación del procedimiento administrativo se designa una autoridad central
- es que en cada uno de los estados va a llevar adelante "procedimiento por el cual se solicita la
restitución del menor o el procedimiento por el cual se restituye al menor por el estado solicitado
(ministerio de relaciones exteriores).
Documentación necesaria: todo aquello que acredite la identidad del menor y de la persona que
lo ha sustraído.
1. Informar datos personales del demandante, el menor y la persona que lo ha sustraído.
2. Acta de nacimiento del niño/niña/adolescente.
3. Motivos del reclamo
4. Información de donde se encuentra o donde se lo puede localizar y personas con las que
puede estar.

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5. Copia legalizada de decisiones judiciales o administrativas o de acuerdos en los que se


basa el reclamo.
6. Certificación del derecho vigente del estado donde el menor tiene su residencia habitual
por parte de la Autoridad central.
Lo que debe hacer la autoridad de aplicación, una vez solicitado la restitución:
 Localización del menor.
 Tomar medidas urgentes de seguridad para evitar perjuicios al menor y la persona que lo
está reteniendo.
 Activar la celebración de acuerdos: "acuerdos de restitución" - es un procedimiento
voluntario, las partes deben negociar como se realiza la restitución y su garantización.

• Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores. Regional


Esta convención en rasgos generales es similar a la convención de la Haya, existen algunas
diferencias menores:
♦ Convención interamericana: la Legitimación está restringida, tiene que ver con aquel
que ejerce el derecho de custodia quien puede ejercer las acciones.
♦ Se regula la solicitud de localización del menor cuando se presuma que se encuentre en
territorio extranjero.
♦ art. 6 CIDIP. Se dispone la opción del actor y cuando existan razones de urgencia
presentarse la solicitud de restitución ante autoridades del estado parte cuyo territorio se
encontraré o supone encontrar al menor ilegalmente trasladado o retenido al momento
de efectuarse dicha solicitud.
Requisitos exigidos por la cancillería
Para la procedencia de la solicitud tanto en una como en otra convención.
 Formulario de aplicación - completado y entregado a la autoridad central.
 Certificados o Partidas de Nacimiento del niño/s que estuvieren involucrados.
 Partida de matrimonio: si corresponde en el caso que se esta analizando.
 Sentencia de divorcio.

Medidas preventivas que pueden solicitarse al juez


Solicitar visitas supervisadas
Dictado de una orden de arraigo para el niño/niña/adolescente dentro de la jurisdicción del
JUEZ.
Establecer en los acuerdos de tenencia y visitas el lugar en el que residirán los
niños/niñas/adolescentes.
Prohibición de salida del país.
Entrega de pasaportes y otros documentos de viaje al Juez para impedir que el menor salga del
país.

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En caso de un régimen de visitas de cumplimiento en el extranjero, el tribunal puede emitir una


orden de visita condicional o sujeta al cumplimiento de determinados requisitos.
Garantías de regreso de las visitas al extranjero.
• Otorgamiento de autorizaciones de viaje.
• Revocación de autorizaciones de viaje otorgadas hasta la mayoría de edad.
• Asimismo, podrá contactarse con la Dirección Nacional de Migraciones con el objeto
de prohibir la salida del país de su hijo.
• La prohibición de salida se realiza mediante nota, la que deberá acompañarse con la
siguiente documentación:
 Original y Fotocopias de DNI del progenitor solicitante
 Fotocopias del DNI del niño/niña/adolescente .
 Partida de nacimiento del niño/niña/adolescente , a fin de acreditar el vínculo.
 A las 24 horas de realizado este trámite, ingresará en el sistema la prohibición de
salida del país
Restitución internacional de niños en el CCyCN
Art. 2642 CCCN - El juez argentino introduce en la reforma del CCCN principios que están
regulados en el derecho convencional, en este caso "procedimientos de restitución internacional
de menores" - lo que trae al derecho nacional/fuente interna todos los principios que regulan la
restitución internacional de menores.
1º párr - indica que si hay convenciones se aplican dichas convenciones. En el caso de que no se
puede aplicar los tratados porque no está ratificado por la otra parte, el juez argentino aplica los
principios que esos tratados contemplan.
Aplicación de los principios generales y cooperación contemplados en la fuente convencional
dentro y fuera de su ámbito de aplicación:
 Aplicación de las convenciones vigentes (Art. 75 inc. 22 CN, Art. 27 Convención
de Viena sobre el Derecho de los Tratados).
Aplicación supletoria de los principios contenidos en ellos para los supuestos en que la cuestión
quede fuera del ámbito de aplicación del derecho convencional
2º párr – el juez es el responsable de supervisar que el proceso se realice bien. El legislador
incorporó las cuestiones que hacen al procedimiento voluntario de común acuerdo entre las
partes al derecho argentino.
Reglas que regulan la seguridad con que debe desarrollarse el regreso del niño/niña/adolescente.
Funciones del juez.

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Último párr - faculta al juez argentino a actuar de manera preventiva para la protección de ese
menor y de esa manera evitar que se genere alguna situación que devenga en un posible
procedimiento de restitución internacional de menores.
Adopción de medidas anticipadas destinadas a asegurar la protección del niño/niña/adolescente y
del adulto que lo acompaña
27/6/2023
Alimentos:
Todo el sistema esta basado en normas de derecho internacional donde se regula la obligación
alimentaria.
Art. 2630 Derecho aplicable. Derecho de alimentos se rige por el domicilio del acreedor o el del
deudor.
Los acuerdos alimentarios se rigen a elección de las partes, por el domicilio del domicilio o de
la residencia habitual de cualquiera de ellas al tiempo de la celebración del acuerdo. Se los
suele llamar plan de parentalidad.
El derecho a alimentos entre cónyuges o convivientes se rige por el derecho del último
domicilio conyugal, de la última convivencia efectiva o del país cuyo derecho es aplicable a
la disolución o nulidad del vinculo. Esta regulado tanto el matrimonio como la unión
convivencial.
Art. 6 - Derecho aplicable. Las obligaciones alimentarias, así como las calidades de acreedor y
de deudor de alimentos, se regularán por aquel de los siguientes órdenes jurídicos que, a juicio de
la autoridad competente, resultare más favorable al interés del acreedor:
El criterio para establecer cuál es el derecho aplicable está sujeto a esta última condición que
resulte más favorable al interés del acreedor. Este artículo es la base de lo regulado en el derecho
interno.
a. El ordenamiento jurídico del Estado del domicilio o de la residencia habitual del
acreedor.
b. El ordenamiento jurídico del Estado del domicilio o de la residencia habitual del deudor.

Art. 2629 CCCN - Jurisdicción. El legislador ha introducido varias posibilidades para que el
accionante pueda hacer efectivo su reclamo; se pueden iniciar acciones sobre prestación
alimentaria ante los jueces del domicilio del accionante o ante el domicilio del accionado porque
de esta manera se posibilita/amplía la efectividad de las acciones que se inicia. También
posibilita se resguarde la defensa en juicio.
Las acciones entre cónyuges y convivientes se deducen ante el juez del último domicilio
conyugal o convivencia ante el domicilio o residencia habitual del demandado o ante el juez que
haya entendido la disolución del vínculo.

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En el supuesto de convenio las acciones pueden interponerse ante el juez del lugar de
cumplimiento de la obligación o el del lugar de la celebración de dicho convenio si coincide con
la residencia del demandado.
Las normas de derecho interno se han basado en normas convencionales "Convención
Interamericana sobre obligaciones alimentarias - art. 8"; establece que a opción del acreedor se
puede iniciar acciones ante el juez o autoridad del domicilio o residencia habitual del acreedor; el
juez o autoridad del estado del domicilio de la residencia habitual del deudor; el juez o autoridad
del estado por el cual el deudor tenga vínculos personales como posesión de bienes, percepción
de ingresos u obtención de beneficios económicos.
Podrán también ser considerados competentes las autoridades judiciales o administrativas de
otros estados a condición de que el demandado en el juicio hubiese compadecido sin objetar la
competencia.
Sucesiones Internacionales:
La sucesión es un proceso, instituto del derecho privado en el cual cuestiones muy
personales/particulares de un sistema social quedan exteriorizados.
La sucesión es el proceso por el cual la personalidad jurídica de un individuo pasa a sus
herederos, la característica de esta trasferencia de la personalidad jurídica es que se realiza mortis
causae; existen otros mecanismos por las cuales se transfieren derechos sobre un patrimonio,
pero en ese caso es a título entre vivos; en la sucesión es mortis causae.
Cuando hablamos de la transferencia del dominio entre vivos, puede ser a título oneroso o a
título gratuito, pero siempre tiene una característica y que es a título singular - una persona
cuando transfiere el dominio sobre un bien a otra persona, no queda desposeído, desde el punto
de vista jurídico la persona siempre tiene patrimonio.
Por el contrario cuando hablamos de una transferencia del patrimonio o el derecho de
transferencia del patrimonio mortis causae - esto es a título universal, quiere decir como el
causante titular de esos bienes está muerta, no puede seguir siendo titular de esos bienes sino que
esa titularidad pasa a sus herederos.
Desde el punto de vista del derecho internacional privado:
 Sucesión nacional: hablamos de un juicio universal, abarcamos todo el patrimonio de
una persona, que está sometido a un solo ordenamiento jurídico bajo la competencia de
un solo juez.
 Sucesión Internacional: el problema que nos surge - cuál es el ordenamiento jurídico al
cual se va a someter esa sucesión.
 Existen distintos mecanismos/posibilidades para determinar esa ley aplicable. Tres tipos
de sistemas:
1) Sistema Territorial: en el derecho internacional privado para establecer la ley aplicable a la
sucesión estamos partiendo de una concepción Germano-feudal en la cual lo importante son los
bienes, el lugar donde se encuentra situado el bien "Lex Reí Sitae", determinará cual es la ley

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aplicable al proceso sucesorio. El centro de interés en el sistema territorial está en el bien/cosa,


no existe una distinción entre bienes muebles e inmuebles.
Este sistema hace hincapié en la existencia de los bienes, es el bien el que determina el proceso
sucesorio, la ley del lugar de situación de los bienes organiza el proceso sucesorio; se analiza a la
sucesión a partir del estatuto real; es aquel el que determina o establece la ley aplicable a los
bienes.
También a este sistema se lo conoce como sistema del fraccionamiento o escisionista porque se
refiere a tantos procesos sucesorios como bienes tenga en distintos estados y quienes van a ser
los herederos del causante.
2) Sistema Unitario: lo importante es la persona "causante" por lo tanto cuando tenemos una
sucesión en el plano interno se habla de un proceso sucesorio porque el patrimonio del causante
es uno sólo "atributo de la personalidad" por lo tanto está sometido a un solo ordenamiento
jurídico y bajo la competencia de un solo juez (proceso universal), sin distinción de donde se
encuentren los bienes. En el proceso sucesorio internacional la concepción es la misma - la
sucesión internacional abarca a todo el patrimonio del causante y lo importante es la persona del
causante.
Como se determina el ordenamiento jurídico/ley aplicable a esos bienes: la sucesión forma parte
del estatuto personal - lo que se ve en este caso es la calificación; que elementos se utilizan para
determinar la ley se utilizan los puntos de conexión personales "´último domicilio del causante o
ley de la nacionalidad".
En los casos de fideicomisos - el bien que se encuentre en un fideicomiso o un trust, ha salido del
patrimonio del causante, ese bien no se encuentra sometido al proceso sucesorio. El
constituyente designa a un administrador del trust/fideicomiso quien tiene la propiedad fiduciaria
o el bien y designa a su vez a un beneficiario que son quienes tienen derechos a lo que produzca
la administración de esos bienes.
3) Sistema Mixto: existe una combinación entre el sistema territorial/unitario y de esta manera
encontramos un sistema mixto en donde la sucesión inmobiliaria se regula por la ley de situación
de los inmuebles "lex reí sitae" y la sucesión mobiliaria se regula por la ley personal del
causante. El ejemplo de este sistema es el derecho francés debido a una referencia histórica.
Sistema unitario: establece o considera que la sucesión se somete a un solo ordenamiento
jurídico, ubica dentro del estatuto personal y para determinar la ley aplicable se recurre a alguno
de los puntos de conexión personales, de manera tal que la sucesión con la teoría unitaria puede
determinarse o por la ley del último domicilio del causante o la ley de la nacionalidad, punto de
conexión "nacionalidad".
Nuestra legislación con respecto al tema de sucesión:
Art. 2643 CCCN - Jurisdicción. Son competentes para entender en la sucesión por causa de
muerte, los jueces del último domicilio del causante o los del lugar de situación de los bienes
inmuebles en el país respecto de éstos.
Último domicilio del causante - está posición indica que en principio existe un solo juez
competente, esta posición que mantenía Vélez en el antiguo código civil argentino y se mantuvo

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en el CCCN. El nuevo código agrega que en el caso de los bienes inmuebles situados en el país
serán competentes los jueces argentinos - - - > es un caso de competencia exclusivamente para
el juez argentino; esto es a lo que llamamos "Forum Reí Sitae" porque el lugar de situación
del inmueble determina la competencia del juez (competencia directa exclusiva).
Art. 2644 - Derecho Aplicable. La sucesión por causa de muerte se rige por el derecho del
domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes inmuebles situados
en el país, se aplica el derecho argentino.
Nuestro país sigue el sistema unitario y utilizamos como punto de conexión personal "último
domicilio del causante".
Sin embargo, y siguiendo lo del artículo anterior, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia
nacional se planteó una disputa entre ius privatista y civilista en torno a que ley debería aplicarse
a la sucesión cuando en ella había inmuebles situados en Argentina - - - > Goldschmidt lo
denominó "guerra de trincheras", la comisión codificadora agrega respecto de los bienes
inmuebles situados en el país, se aplica el derecho argentino. Respecto a los bienes inmuebles
situados en Argentina estos están sometidos exclusivamente al derecho argentino.
El problema que se plantea en la sucesión siempre tiene que ver con la calificación de los bienes,
sobre los muebles para determinar si se trata de bienes muebles con situación de permanente o
bienes muebles sin situación permanente.
 Muebles con situación permanente: están equiparados a los inmuebles.
 Muebles sin situación permanente.
Ejemplo de sistemas:
 Sistema Unitario: derecho argentino.
 Sistema Mixto: derecho francés.
 Sistema territorialista/fraccionamiento: Tratados de Montevideo.
La ley del lugar de situación del inmueble o del mueble "no existe distinción" determina la forma
de la sucesión. Si una persona va a testar, debe hacer testamentos como bienes tenga en distintos
Estados; esta forma debe ser regulada en cuanto a la ley del lugar de situación del bien.

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo 1940.


Art. 40 - La ley del lugar de la situación de Art. 44 - La ley del lugar de la situación de los
los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de
de la persona de cuya sucesión se trate, rige la la persona de cuya sucesión se trate, rige la
forma del testamento. forma del testamento.
Esto no obstante, el testamento otorgado por Esto no obstante, el testamento otorgado
acto público en cualquiera de los Estados abierto o cerrado otorgado por acto solemne
contratantes será admitido en todos los en cualquiera de los Estado contratantes será
demás. admitido en todos los demás.

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Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo 1940


Art. 45 - La misma ley de la situación rige:
 La capacidad de la persona para testar;
 La del heredero o legatario para suceder;
 La validez y efectos del testamento;
 Los títulos y derechos hereditarios de los parientes y
del cónyuge supérstite;
 La existencia y proporción de las legítimas;
 La existencia y monto de los bienes reservables;
 En suma, todo lo relativo a la sucesión legítima o
testamentaria.

La ley de situación de los bienes hereditarios regula todos los aspectos del proceso sucesorio, no
sólo forma sino también la capacidad sobre la validez y efectos del testamento, etc.
El sistema Nacional es unitario a temperado; el sistema de los tratados de Montevideo es
fraccionamiento y lo mismo se ve en materia de competencia/jurisdicción - serán competentes
los jueces del lugar de situación de los bienes; tendremos tantos procesos sucesorios como bienes
tenga el causante en distintos estados de los países adheridos al tratado de Montevideo.
Este sistema de fraccionamiento en tema de sucesión es una solución que tiene sus explicaciones
el momento que se dictaron estos tratados.
El argumento que se utiliza para afirmar la competencia es un argumento político, no jurídico,
porque la soberanía del estado es lo que se está tratando de preservar.

Tratado de Montevideo 1889 Tratado de Montevideo de 1940.


Art. 66 - Los juicios relativos a que de lugar Art. 63 - Los juicios relativos a que de lugar
la sucesión por causa de muerte, se seguirán la sucesión por causa de muerte, se seguirán
ante los jueces de los lugares en que se hallen ante los jueces de los lugares en que se hallen
situados los bienes hereditario. situados los bienes hereditarios.

Reconocimiento Internacional de Sentencias:


 Competencia internacional indirecta: la competencia que tiene el juez extranjero para
dictar una sentencia válida con efectos en nuestro país. Los efectos que se producen a
través de la sentencia son principalmente 2:
 Reconocimiento: el juez acepta un derecho consagrado por la sentencia
(divorcio).
 Ejecución: el titular del derecho consagrado en la sentencia solicita el concurso
de la fuerza pública local por intermedio del juez para obtener la satisfacción
material (ejecución de bienes promovida por el acreedor).

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Declarativa (absolutorias)
Constitutivas (divorcio) Reconocimiento, no
Sentencia ejecución
Establecen, desarrollan o extinguen relaciones
s personales. Se autoejecutan por su mero procedimiento.
Condena (pagar una suma de dinero o establecen la Reconocimiento +
ejecución de un bien). ejecución
Frente a esta situación se plantea la duda.
 Sentencia dictada por juez extranjero: ¿goza de autoridad como tal y producir efectos en
nuestro país? NO, porque para poder darle lugar a esa sentencia, debe ser analizada y
ver si efectivamente esa sentencia es lo que es; quien lo hace es el juez argentino.
Se plantea un procedimiento especial que se denomina "exequátur" en el cual se va estudiar esa
sentencia dictada por el juez extranjero a fin de determinar si puede o no producir su efectos en
el país. Los efectos se producirán siempre y cuando en esa sentencia se vean cumplidos algunos
de los requisitos que se establecen en el ordenamiento jurídico nacional, los requisitos son de
distinta naturaleza:
 Requisitos formales: para que un instrumento público dictado por autoridad extranjera
produzca sus efectos en nuestro país debe cumplir esos requisitos formales.
ᴥDebe estar autenticada: que se acredite/certifique que la persona que firma ese
instrumento sea quien dice serlo y quien tenga esa autoridad. Se hace a través del
sistema regulado en la convención de la Haya sobre la Apostilla o por alguno de
los otros sistemas del mundo.
ᴥSer traducida al idioma nacional por un traductor público matriculado en la
jurisdicción donde se quiera presentar esa sentencia.
 Requisitos Sustanciales:
ᴥ Si el juez que dictó sentencia es competente para dictarla, si esa sentencia es
competente en el orden internacional.
ᴥ La sentencia dictada en el extranjero debe ser definitiva - no debe ser susceptible
de apelación.
ᴥ No debe hacer una sentencia o proceso sobre la misma materia que se esté
desarrollando en otro estado o en nuestro estado - "litis pendencia internacional".
ᴥ Garantías del proceso: que el demandado tenga la posibilidad de defenderse, ha
existido una cita - y notificado del proceso judicial en su contra.
En Argentina debe quedar bien en claro para el juez que interviene en el proceso
de reconocimiento y ejecución de esa sentencia, que el condenado ha sido
debidamente citado y que ha compadecido en el juicio.
 Es importante que esa sentencia no sea contraria o viole al orden público
internacional argentino.
 Requisitos Procesales:
ᴥEl proceso haya sido llevado de conformidad con las normas establecido del estado
de origen para sustanciar el proceso.

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Competencia del tribunal que dictó la sentencia. ¿Puede el juez extranjero que dictó la sentencia
ser competente?
Analizamos la competencia del juez extranjero sobre la base de las normas de competencia del
juez argentino o analizamos la competencia del juez extranjero a partir de sus normas de
competencia o bien se elaboran normas de competencia vigentes a nivel convencional.
Existen tres respuestas que pueden surgir de esta pregunta.
 Recurrir a las normas de competencia internacional directa del juez que debe reconocer
o ejecutar la sentencia extranjera.
 Recurrir a las reglas de competencia del juez extranjero que dictó la sentencia.
 Recurrir a la elaboración de normas especiales para la competencia internacional
indirecta.
Marco legal argentino:
a. Códigos procesales civiles y comerciales.
Normas convencionales
a. Tratados de Montevideo 1889/1940.
b. Convención interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos
arbitrales extranjeros, celebrada en Montevideo el 08/05/78. Ratificada por ley argentina
22921.
c. Convención interamericana sobre competencia en la esfera internacional por la eficacia
extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros, celebrados en La Paz,
Bolivia el 24/05/84. Ratificado por ley argentina 22921.
Acuerdos bilaterales
a. Uruguay, ley 22410.
b. Italia, ley 23720.
c. Francia, ley 24107.
d. Brasil, ley 24108.
Protocolos Mercosur
a. Protocolo de las Leñas.
b. Protocolo de Buenos Aires.

Cuestión del orden público internacional:


Orden Público Internacional
Conflicto de Normas Conflicto de Competencias
Rechaza el reconocimiento o la ejecución de
Desplaza la aplicación de la norma extranjera.
la sentencia extranjera NO sustitución.
̵̵ Citación personal del demandado.
̵̵ Garantía del debido proceso.

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La sentencia extranjera no se va a aplicar porque existe alguna cuestión en esa sentencia que
impide su aplicación.
Nuestra legislación a nivel nacional regula el reconocimiento y ejecución de sentencias.
Como se plantea o se responde, en el caso de Argentina en nuestro código procesal civil y
comercial en el art. 517 CPCCN.
Normas vinculadas al reconocimiento internacional de sentencias. Nuestro sistema procesal es un
sistema descentralizado consecuencia de nuestra organización federal "cada provincia tiene
CPCC" son fuentes los códigos procesales de cada una de las jurisdicciones que existen en
nuestro país.
Art. 517 CPCCN - Conversión en título ejecutorio. Las sentencias de tribunales extranjeros
tendrán fuerza ejecutoria en los términos de los tratados celebrados con el país de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, será ejecutable si concurriesen los siguientes requisitos:
a. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha
pronunciado, emane de tribunal competente según las normas argentinas de jurisdicción
internacional y sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción
real sobre un bien mueble, si éste ha sido trasladado a la República durante o después del
juicio tramitado en el extranjero. La sentencia debe ser definitiva no hay posibilidad de
apelación; analizar la competencia del juez extranjero a partir de nuestras normas de
competencia; el proceso que dio origen a esa sentencia debe referirse o tener como
origen una acción personal o una acción real pero sobre una cosa mueble. Lo que no dice
es sobre inmuebles.
b. Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa. Las garantías del proceso
regulados en el derecho argentino hayan sido contempladas/ejercidas.
c. Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar
en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley
nacional. Calidad de sentencia definitiva pero además que se cumpla con los requisitos
formales exigidos por la ley Nacional.
d. Que la sentencia no afecte los principios del orden público del derecho argentino. Se
refiere a orden público internacional en materia de derecho procesal.
e. Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o
simultáneamente, por un tribunal argentino. Que no exista litispendencia, que no sea
incompatible con una sentencia dictada anteriormente o sentencia dictada
simultáneamente.

Si alguno de los requisitos del art. 517 CPCCN no están contemplados en ese supuesto, el juez
puede rechazar el reconocimiento o ejecución de esa sentencia.
El art. 517 CPCCN se completa con el art. 518 CPCCN que se refiere a la manera o forma en que
se lleva el proceso de exequátur.

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Art. 518 CPCCN - Competencia. Recuadros. Sustanciación. La ejecución de la sentencia década


por un tribunal extranjero se pedirá ante el juez de primera instancia que corresponda,
acompañando su testimonio legalizado y traducido y da las actuaciones que acrediten que ha
quedado ejecutoriada y que se han cumplido los demás requisitos, si no resultaren de la sentencia
misma.
Para el trámite de exequátur se aplicarán las normas de los incidentes.
Si se dispusiera la ejecución, se procederá en las formas establecidas para las sentencias
pronunciadas por tribunales argentinos.
Proceso ante un juez de primera instancia y se sustancia por la vía incidental (arts. 175 a 187
CPCCN).
El código agrega en el art. 519 CCCN - Eficacia de sentencia extranjera. Cuando en juicio se
invocarse la autoridad de una sentencia extranjera, ésta sólo tendrá eficacia si reúne los requisitos
del art. 517 CPCCN.
Forum Shopping:
Se hace referencia al tribunal o foro - forum; Shopping hace referencia a compras.
Es una situación derivada de competencia concurrentes, la posibilidad de que un proceso se
inicie frente a dos tribunales; ejemplo el caso "Parmalat" se dio como resultado que se inició un
proceso concurrente de quiebra tanto en Italia como Irlanda.
Consecuencia de esos procedimientos - que tuvieron lugar, comenzaron haber sentencias en dos
jurisdicciones - género una situación de litispendencia. Es un caso típico en donde se decida una
misma cuestión en distintos tribunales. En principio los dos jueces tienen competencia, el lo que
hace que una persona decida ir a un tribunal u otro, la posibilidad de tener una sentencia más
favorable a sus intereses.
Tiene lugar cuando el actor elige la competencia normal de uno de los tribunales, en caso de
competencias concurrentes, obteniendo una sentencia favorable.
Pueden existir distintas cuestiones:
 El tribunal donde se va a litigar sea un tribunal más eficiente, rápido, menos arbitrario;
la calidad de los jueces, su conocimiento; las normas que se apliquen sean más
satisfactorias cuando se decide litigar en Inglaterra "el derecho concursal inglés es más
favorable a los fallidos - por ejemplo". Se decide litigar en Estados Unidos y no en
Argentina porque se considera que los jueces norteamericanos están menos
permeables a presiones políticas del ejecutivo.
 Posibilidad o no de reclamar determinadas indemnizaciones o si se reconoce o no
efectivamente el reclamo del demandante.
 Posibilidad de ejecutar la sentencia resultante.
El tribunal elegido aplica su propio derecho. La conveniencia puede estar determinada por:
 La celeridad y costos de los procedimientos.

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 La calidad de los jueces


 El derecho aplicable determinado por las normas de colisión del juez elegido.
 La cuantía de los daños y perjuicios de ejecución en un foro determinado.
 La posibilidad de ejecución de la sentencia resultante.

Fórum shopping ≠ Fraude a la ley:


El forum shopping no se habla de una situación ilícita, cuestión muy discutida en derecho
internacional privado, algunos autores lo consideran contrario a derecho y otros autores no; en
general los autores anglosajones entienden que el fórum shopping es una situación perfectamente
legal porque además que en el sistema anglosajón, es el juez que aplica su derecho, que una
persona elija uno u otro es importante porque permite obtener la aplicación de uno u otro
derecho.
En el sistema continental europeo - no está bien visto, algunos autores erróneamente equiparan el
fórum shopping a lo que se analiza como fraude a la ley, pero es distinto. Fraude a la ley - - - > es
una cuestión en la cual el individuo elige un tribunal está buscando mediante la alteración de los
puntos de conexión el derecho aplicable, busco un derecho que le era más favorable. algo
contrario a derecho - es una opinión errada. Tenía un derecho imperativo y lo que hizo fue
alterarlo/cambiarlo mediante un nuevo punto de conexión.
Litis pendentiae:
No debe existir otra sentencia ya sea dictada previa o simultáneamente la sentencia que pretende
ser reconocido o ejecutada - Principio de derecho procesal y que se aplica en el derecho
internacional.
Existe esta cuestión por el respeto al derecho del otro estado - base del derecho internacional
privado.
Existen países donde la sentencia de un estado, se reconoce en los EEUU en la medida en que la
sentencia dictadas por los jueces norteamericanos sean respetadas y aplicadas en los otros
estados.
En el 1er supuesto el juez argentino aplica, reconoce y ejecuta la sentencia de un juez extranjero
porque exterioriza una norma jurídica; en el sistema norteamericano el juez norteamericano
aplica, reconoce y ejecuta una sentencia extranjera en la medida en que el juez de ese estado
cuya sentencia sea ejecutada o reconocida también aplique, reconozca y ejecute sentencia de
jueces norteamericanos. Es lo que llamamos reciprocidad “Comitas Gentium”, no es una
cuestión de derecho internacional privado sino una cuestión de derecho internacional público.

La sentencia extranjera no debe ser incompatible con otra dictada anterior o simultáneamente por
un tribunal del Estado requerido.

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