DerechoyTecnología 2016 Dig 2

Derecho y Tecnología
Revista arbitrada de Derecho y Nuevas Tecnologías

Editada por el Vicerrectorado Académico
Decanato de Investigación y Postgrado
Universidad Católica del Táchira
Editor-Director
Mariliana Rico Carrillo
Consejo de Redacción
Rafael ILLESCAS ORTÍZ (Universidad Carlos III de Madrid); Isabel RAMOS HERRANZ (Universidad
Carlos III de Madrid); Apolonia MARTÍNEZ NADAL (Universidad de las Islas Baleares); Leopoldo
BRANDT GRATEROL (Universidad Católica Andrés Bello); Antonio SÁNCHEZ RODRÍGUEZ
(Universidad Carlos III de Madrid); José Ovidio SALGUEIRO (Universidad Católica Andrés Bello);
Miguel ARRIETA ZINGUER (Universidad Católica del Táchira); David LÓPEZ JIMÉNEZ (Universidad
Autónoma de Chile); María PÉREZ PEREIRA (Universidad Carlos III de Madrid). Emilio SUÑÉ
(Universidad Complutense de Madrid). José Luis BARZALLO (Universidad Andina Simón Bolívar de
Ecuador); Gustavo Adolfo AMONI REVERÓN (Universidad Central de Venezuela).
Diseño Gráfico
Nina Gabriela Vásquez
Montaje
Edy Marleni Lozano
Identificación Legal
Depósito Legal: p.p. 200202TA1209
ISSN: 1317-9306
Deposito Legal en Línea: ppi 201602TA4734
ISSN: Está en trámite
Periodicidad: Anual
Publicación registrada en el Catálogo Latindex
www.latindex.org
Revista indizada en REVENCYT: Índice y Biblioteca Electrónica de Revistas
Venezolanas de Ciencia y Tecnología. Código RVD012
Revista Derecho y Tecnología
Número 2/2016 Edición Digital - Edición Ordinaria 17/2016
La edición impresa de la Revista Derecho y Tecnología llega hasta la N° 15 año 2014, por falta de
papel. La edición correspondiente al 2016 es en digital y por disposiciones de la Biblioteca Nacional
y su departamento de Depósito Legal la numeración en la versión digital es la N° 2, para efectos de
la continuidad de la edición ordinaria es la N° 17.
Dirección: Teléfonos: Distribución:

Carrera 14 con calle 14 (58) (0276) 344.75.72 -90.83 Universidad Católica
Apartado 366 Fax: del Táchira
San Cristóbal (058) (0276) 344.61.83 Apartado 366
Estado Táchira E-mail: San Cristóbal
Venezuela derechoytecnologia@ucat.edu.ve Estado Táchira
mrico@ucat.edu.ve Venezuela
2
Derecho y Tecnología
Revista arbitrada de Derecho y Nuevas Tecnologías
Editada por el Vicerrectorado Académico
Misión
Derecho y Tecnología es una revista científica con periodicidad anual

que tiene como misión difundir los trabajos de expertos nacionales e
internacionales dedicados al estudio de los avances tecnológicos y jurídicos
en general, con especial énfasis en las modificaciones que produce la aplicación
de las Tecnologías de la Información y la Comunicación (TIC) en el campo
del Derecho, fenómeno que ha dado origen al nacimiento de una nueva área
de investigación jurídica.
En cada número se ofrece una publicación que contiene artículos

doctrinales, recopilación de legislación nacional e internacional y la
jurisprudencia nacional más destacada en la materia. La revista está dirigida a
abogados, ingenieros, académicos, estudiantes y otros profesionales
interesados en el estudio del impacto de las TIC en el ámbito jurídico.
A través de esta iniciativa editorial, la Universidad Católica del Táchira

abre una vez más sus puertas a la investigación, con la finalidad de proporcionar
un medio adecuado de difusión en esta área.
3
4
Revista Derecho y Tecnología 2/2016 Edición Digital
Vicerrectorado Académico 17/2016 Edición Ordinaria

ÍNDICE
Artículos
Sacha Rohán FERNÁNDEZ CABRERA: Responsabilidad de los correos
electrónicos en el trabajo ................................................... 9
Gustavo Adolfo AMONI REVERÓN: La audiencia telemática de extradición.
Análisis del auto número 74/2016 de la Sala de Casación
Penal del Tribunal Supremo de Justicia venezolano ......... 49
Alejandra de los A. LEÓN PARADA: Valor probatorio de los mensajes de
datos y firmas electrónicas en la Sala Civil del Tribunal
Supremo de Justicia venezolano ........................................ 81
Desirée J. RÍOS M.: Visión social de la prueba. Especial referencia a los medios
electrónicos ....................................................................... 97
Belinda PAZ CALZADILLA: El uso de las nuevas tecnologías en el
procedimiento contencioso administrativo en Venezuela .. 125
Mariana del V. BUITRAGO RODRÍGUEZ: Domicilio fiscal electrónico
obligatorio para la notificación de comunicaciones o actos
administrativos emanadas de la Administración Tributaria
venezolana ........................................................................ 153
Conferencias
XX Congreso Iberoamericano de Derecho e Informática. Federación Iberoamericana de Asociaciones
de Derecho e Informática. Salamanca, octubre, 2016
Jefferson Stewart ESPINOSA VERA: Derechos humanos en la protección ética

de los menores en las redes sociales. Caso Colombia y Perú 173
Patricia REYES OLMEDO: Regulación de la protección de datos personales en
Chile a la luz de los estándares internacionales. Deficiencias y
Desafíos ............................................................................... 187
5
Federico BUENO DE MATA: Diligencias de investigación tecnológicas para la
obtención y aportación de mensajes de WhatsApp,
Snapchat o Telegram ......................................................... 201
José Heriberto GARCIA PEÑA: Nanotecnología y Derecho: una aproximación
al tema desde México ........................................................ 215
Legislación
Venezuela
Resolución N° 2016-001 de fecha 12 de diciembre de 2016, sobre Participación
Telemática de los sujetos procesales en las Audiencias de la
Sala de Casación Penal ...................................................... 231
Jurisprudencia
Gustavo Adolfo AMONI REVERÓN: Recopilación de sentencias del Tribunal
Supremo de Justicia relacionadas con el uso y la valoración
jurídica de las Tecnologías de la Información durante el 2016 249
Índice acumulado ................................................................................................ 255
6
DOCTRINA
7
8
Privacidad de los correos
electrónicos en el trabajo
Sacha Rohán Fernández Cabrera*
SUMARIO: I. Introducción. II. Generalidades. III. Marco regulatorio en

Venezuela. IV. Alguna jurisprudencia y legislación en el mundo.
V. Empleados públicos y privados. VI. El control de los trabajadores sobre
sus correos electrónicos, posibilidades y límites de los patronos.
VII. Valor probatorio de estos correos electrónicos en juicio.
VIII. Conclusiones.
Resumen
En la mayoría de los trabajos tanto públicos como privados se le suministra al

trabajador y empleado un correo electrónico laboral para ser utilizado, siendo que
actualmente existen pocos países que tengan algún tipo de regulación específica sobre
el uso, límites y responsabilidades en el empleo del mismo por parte de estos, así como
tampoco a quién pertenece este y cuáles son los derechos y límites tanto del patrono o
empleador en relación a la posibilidad de control, revisión, supervisión del mismo,
también queda la duda sobre a quién pertenece el contenido de la información allí
transmitida.
Palabras clave: Correo electrónico. Derecho a la privacidad. Derecho a la
inviolabilidad de la correspondencia. Derecho a la libertad de empresa.
Abstract
In the majority of public and private employments a business e-mail address is

supplied to the worker. Nevertheless, few countries are currently imposing regulations
Recibido: 20/1/2017 • Aceptado: 5/2/2017
* Universidad Central de Venezuela, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Escuela de

Derecho, abogado (14/366). Doctor en Ciencias, Mención Derecho. Especializaciones en Derecho
Procesal y Derecho Internacional Económico y de la Integración; Ex Auxiliar de Investigación
Docente, Ex Profesor contratado de Derecho Administrativo e Introducción al Derecho, profesor
de Derecho de Obligaciones (pregrado); Ex Profesor en la Especialización de Derechos Humanos
(postgrado). Universidad Alejandro de Humboldt, Facultad de Ciencias Económica y Sociales,
Ex Profesor de Sistemas de Cobros y Pagos Internacionales. Instituto Venezolano de Derecho
Procesal, Miembro y Bibliotecario Suplente. Autor de diversos estudios en revistas especializadas.
Conferencista en diferentes eventos. Tribunal Supremo de Justicia, Abogado Auxiliar II.
sfernandez_edu@yahoo.com.
Revista Derecho y Tecnología N° N° 2/2016 Edic. Digital9- 17/2016 Edic. Ordinaria ISSN: 1317-9306 9-48
Sacha R. Fernández Cabrera / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ord. 9-48
on the use, limitations and responsibilities of the assigned e-mail address. It is not clear
who owns it and what the rights and limits are for both the employee and employer in
the context of control, revision and supervision. In addition, there is still doubt about
who owns the content of the information transmitted by that mean.
Keywords: Email. Right to privacy. Right to privacy of correspondence. Right to
Free Enterprise.
I. Introducción
La mayoría de las constituciones del mundo establecen el derecho a la

privacidad, junto con la inviolabilidad de la correspondencia y demás formas de
comunicación. Del mismo modo no se debe olvidar que algunos autores
establecen diferencias entre privacidad y la intimidad. Para Cabrera, el artículo
60 constitucional separa ambos conceptos. Asimismo, el artículo 197 del Código
Orgánico Procesal Penal acoge el criterio de que la intimidad es diferente a la
vida privada1.
Así, dentro de las actividades humanas, no hay duda de que el correo
electrónico sirve como herramienta personal y de trabajo que es utilizada
diariamente por millones de personas que lo utilizan para un sinnúmero de
actividades diarias, que va desde la comunicación personal hasta el intercambio
de mensajes y documentos laborales.
Sin embargo, no es lo mismo cuando se usa para fines personales que cuando
se utiliza ligada a la actividad laboral, ya que en la segunda suele existir interés
por parte de los empleadores de que en su uso se cumpla con los propósitos de
la empresa; por ello es que establecen a veces la prohibición del uso de Internet
o el bloqueo de algunos sitios de Internet, algunas redes sociales y los correos
electrónicos, como una práctica común, que busca asegurar la productividad.
De esta manera, al tratar de controlar la información que circula dentro de
las empresas y organizaciones se pueden sobrepasar los límites entre este interés
y la privacidad del trabajador.
Aunque el trabajador y empleado pudiese estar utilizando los recursos y
plataformas de la empresa u organismo en el horario de trabajo y fuera de él,
ello no significa que toda la información que comunique o reciba
electrónicamente pueda ser revisada por sus empleadores.
Por ello, su uso puede presentar una serie de interrogantes tanto para
trabajadores como para patronos en cuanto a si las empresas y organismos
públicos pueden limitar su acceso; o si tiene acceso el empleador o patrono a la
correspondencia de un empleado o trabajador; o qué pasa si se accede al correo
1 Jesús E. CABRERA: La prueba ilegítima por inconstitucional. Ediciones Homero.

Caracas. 2013. p. 530.
10
Privacidad de los correos electrónicos en el trabajo
electrónico a través de los recursos proporcionados por la empresa u organismo;

así como si los hechos son iguales con los empleados del sector público y privado;
también hasta qué punto el trabajador tiene control sobre su correo electrónico.
Finalmente nos podríamos preguntar, si el empleo de la internet (del correo
personal) toca o integra la esfera de los derechos humanos del trabajador,
máxime cuando la Organización Internacional del Trabajo, OIT ha reconocido
la validez del trabajo mediante el empleo de esta herramienta, bien sea desde la
empresa, del hogar o desde otras localidades.
II. Generalidades
Es lógico que los empleadores o patronos quieran asegurarse que sus

empleados y trabajadores hagan bien su trabajo, pero en el lado contrario, los
empleados no quieren que alguien los esté vigilando en cada momento de su
vida mientras están en el sitio de trabajo, lo cual refleja el conflicto que existe
en cuanto al monitoreo en el trabajo.
De este modo, es innegable que las nuevas tecnologías permiten que se
pueda monitorear muchos aspectos del trabajo de los empleados y trabajadores,
incluyendo comunicaciones telefónicas, uso de computadoras, Internet y buzones
de voz, entre otros, siendo que este tipo de actividad prácticamente carece de
toda regulación en nuestro país y muchas partes del mundo, aunque existe la
Ley Especial contra los Delitos Informáticos, publicada en la Gaceta Oficial N°
37.313 del 30 de octubre de 2001. Por eso, se debe observar si la política de la
compañía dice algo al respecto sobre el poder o no vigilar o monitorear la
información del trabajador y empleado, por lo que algunos autores dicen que sí
se puede y otros que no, haya o no regulación.
Tanto es así, que en Estados Unidos de Norteamérica (EE.UU.), existe una
compañía que ofrece servicios de tecnología que proporciona información sobre
el comportamiento de un empleado de las “huellas” digitales que deja todos los
días en el trabajo, pudiendo analizar datos electrónicos para así generar un
patrón de conducta de un trabajador (patrones de palabras, cambios en el lenguaje
y estilo y los patrones de comunicación entre individuos) que después el
empleador puede utilizar para evaluar el desempeño y conducta del mismo. Por
otra parte, se encuentra también la Ley Patriota o Patriot Act, que permite por
razones de seguridad interceptar todo tipo de mensaje y comunicación, incluso
sin orden judicial.
En EEUU, la mayoría de los empleadores monitorean a sus empleados,
debido en parte a que están preocupados por las posibles demandas de las que
puedan ser objeto y otros aspectos legales, en razón de que la evidencia o
prueba electrónica está tomando un papel cada vez más protagónico en demandas
e investigaciones de agencias gubernamentales. Debido a ello, los empleadores
monitorean las páginas de Internet que visitan sus empleados con el fin de
evitar actividades inapropiadas y utilizan programas para bloquear conexiones
11
a sitios web que son considerados inadecuados, para de esa manera evitar que
se visiten sitios para adultos con contenido sexual, que no visiten sitios donde
puedan jugar, socializar, hacer compras, participar en subastas o leer blogs o
sitios web de deportes, monitorean el contenido, las pulsaciones de teclado y el
tiempo que pasa alguien en el teclado; además de bloquear ciertos sitios también
monitorean blogs y lo que se está escribiendo sobre la compañía; así como los
sitios de redes sociales, por lo que esta actividad incluye también que se monitoree
el correo electrónico, incluso con tecnología que lo hace de forma automática,
siendo que se han despedido a empleados debido al uso inapropiado del correo
electrónico.
Aunado a lo anterior, las compañías utilizan el video como método de vigilancia
para hacerle frente al robo, la violencia, el sabotaje y el desempeño de los
empleados en el trabajo, siendo que la mayoría de los empleadores notifican a
sus empleados sobre el monitoreo por video en general y relacionado al
desempeño de los empleados.
Igualmente, un gran número de empresas españolas, ante la falta de claridad
jurídica respecto al uso del correo electrónico en el puesto de trabajo, llevan un
control exhaustivo de la actividad de sus empleados, utilizando en la red software
que son especializados en la monitorización del uso de internet o del e-mail por
parte del trabajador.2 De esta manera se emplean las “cookies” como el primer
control de la privacidad de las empresas, que contienen datos e información de
fidelidad de cada persona, siendo enviada al disco duro del ordenador, existiendo
otras herramientas como VNC y Back Orifice, que permiten controlar otro
equipo conectado a internet, al tratarse de programas que pueden observar el
trabajo en la computadora de otra persona que se encuentre conectada a la red,
además del correo electrónico, incluyendo los textos que se han escrito y los
programas utilizados durante el horario laboral, utilizándose mucho el programa
“Espía Carnivore”, que rastrea los correos electrónicos, así como también se
utilizan herramientas conocidas como “filtros de paquete” el cual es un sistema
desarrollado por el FBI que se usa solamente cuando hay aprobación judicial,
requiriendo los mismos trámites y garantías que deben aplicarse para la protección
de la intimidad debido a las intervenciones en las líneas telefónicas3.
Frente a lo anterior se debe tomar en cuenta que el derecho a la intimidad y
a la privacidad en nuestro país está protegido constitucionalmente en los artículos
60 y 143 de la Constitución, además de ciertas normas legales específicas sobre
la materia, entre ellas: 1) la Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisión
y Medios Electrónicos; 2) la Ley sobre Acceso e Intercambio Electrónico de
Datos, Información y Documentos entre los Órganos y Entes del Estado; 3) la
2 ¡Atención! El Jefe lee tus mensajes de ICQ. http://puntonet.netfirms.com/es/esin2004.htm.

[Consulta: 2016, septiembre 22].
3 Rosana FIÉRREZ: Control de la privacidad en Internet: desde las ‘cookies’ hasta
Carnivore, (17-12-2000) http://www.delitosinformaticos.com/noticias/97505704727635.shtml.
12
Ley de Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, 4) la Ley del Inforgobierno,

junto con la demás legislación vinculada y relacionada con este derecho que se
pueda aplicar al caso concreto.
De allí, que resulte importante analizar también el alcance de la garantía
constitucional a la inviolabilidad de las comunicaciones, establecida en el artículo
48 de la Constitución y en la Ley sobre Protección a la Privacidad de las
Comunicaciones, que tienen por objeto impedir cualquier forma de registro,
interceptación o apoderamiento de comunicaciones personales o privadas, sin
nuestro consentimiento u orden judicial previa de un tribunal competente.
Con el ordenamiento jurídico sobre el tema, en nuestro país y otras partes
del mundo, se pretende cubrir toda forma de correspondencia, de comunicación
espiritual y material entre dos o más individuos proyectado el uno hacia el otro
u otros, por cualquier medio que esté dentro de las posibilidades técnicas del
país y de la sociedad de que se trate. Por lo que la privacidad en una comunicación
tiene este carácter cuando el emisor o remitente escoge singularizadamente a
la o las personas que la han de recibir, siendo que bajo una interpretación
extensiva, esta garantía constitucional se debe aplicar aún cuando el destinatario
no sea determinado individualmente, pero sea determinable por otros medios.
Así, la singularización del destinatario de correo, permiten desestimar los
argumentos que sostienen que el correo electrónico debería asimilarse más
bien a una postal que a una carta contenida en sobre cerrado, toda vez que si
bien los medios técnicos permiten efectivamente la intromisión al correo
electrónico de las personas no cifrado y enviado, ello no aminora la
responsabilidad de quien de esta forma viola la privacidad de las comunicaciones,
lo contrario nos llevaría al absurdo de pensar que las comunicaciones telefónicas
(que también son técnicamente posible de interferir o interceptar) no son privadas,
cuestión que nadie se atrevería a sostener ni mucho menos defender.
Consideramos que la interpretación extensiva que debe darse a los derechos
humanos, constitucionales y fundamentales, permite considerar que el correo
electrónico está protegido constitucionalmente y por los tratados de derechos
humanos, de manera tal que su registro, interceptación o apoderamiento de su
contenido, son ilícitos constitucionales y constituye una flagrante violación de
los derechos humanos, salvo las excepciones y condiciones establecidas en la
ley en tal sentido, pudiendo los afectados incluso recurrir a los organismos del
sistema internacional o interamericano de protección de dichos derechos, solicitar
las indemnizaciones correspondientes y ejercer acciones penales pertinentes.
Lo anterior es importante si consideramos que la intimidad y la privacidad
son unas de las principales garantías que protegen al individuo frente a
intromisiones ilegítimas del Estado e incluso de otros particulares. El uso cada
vez más extensivo y popular, entre toda la población de las nuevas tecnologías
trae consigo también el respeto de la intimidad en cualquier ambiente social,
incluyendo el lugar de trabajo, donde solemos pasar la mayor parte activa del
día.
13
De allí que no pueda existir un ejercicio indiscriminado de las facultades de

control del empresario, en los ambientes de trabajo donde el uso de herramientas
informáticas es fundamental para la prestación de los servicios, ya que ello
puede ocasionar importantes lesiones a las garantías constitucionales antes
mencionadas y mucho menos a de ser avalado por los tribunales y la legislación.
En tal sentido, sería un abuso el control de la correspondencia electrónica de los
trabajadores por parte de su empleador.
Puede pensarse que un empleador regule y controle legítimamente el uso
que hagan del correo electrónico sus dependientes, pero en ningún caso tener
acceso a la correspondencia electrónica privada enviada y recibida por el
trabajador, lo cual estaría fundamentado no sólo por las normas constitucionales
que amparan las comunicaciones privadas sino que también por los tipos penales
que establecen los delitos de intercepción, interferencia e interrupción de servicios
de telecomunicaciones contenidas en las leyes antes mencionadas y otras que
se indicarán más adelante, por cuanto, el correo electrónico es una herramienta
que se sustenta en un servicio complementario de telecomunicaciones junto
con otras herramientas de trabajo que también son suministradas por el empleador
para el desarrollo de las labores encomendadas, como el teléfono, por lo que su
uso no se puede ver limitado y menos aún intervenido so pretexto del ejercicio
de las facultades que emanan del poder de dirección del empleador.
El empleador debe contar con los medios necesarios para tener herramientas
suficientes para prevenir y limitar los excesos y abusos que en la utilización de
estos medios de trabajo y comunicación se puedan cometer por parte del
trabajador, pero para ello no son necesarias ni modificaciones legales ni abusos
soterrados de garantías constitucionales, tan sólo bastaría con implementar
reglamentos internos adecuados dentro de las empresas y servicios públicos, o
establecerse en las convenciones colectivas, en las que se contengan claramente
las reglas de uso de los mismos que sean claras y transparentes para todas las
partes involucradas, antes de que se produzca cualquier lesión a cualquiera de
ellas, mucho mejor si tal regulación se realiza a través una legislación específica
que toque el tema. En definitiva esto tendría que ver con la concertación
empleador-trabajador para regular la materia, donde tal vez la actuación sindical
y las llamadas comisiones tripartitas podrían también participar para regular la
materia.
III. Marco regulatorio en Venezuela
En Venezuela, las instituciones públicas y privadas, como en el resto del

mundo también utilizan las Tecnologías de Información y Comunicación, un
ejemplo del reconocimiento de esto es la sentencia de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia N° 523 del 09 de abril de 2001, con respecto a la
acción de amparo vía correo electrónico, señalando como un hecho notorio la
existencia de Internet como medio novedoso de transmisión electrónica de
14
comunicación, lo cual además de esta regulado en el Decreto Ley N° 1204

sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, publicado en G.O. N°- 37.148
del 28 de febrero de 2001, dando valor probatorio a dichas transmisiones.
Posteriormente la Sala Constitucional, en sentencia N° 982 del 06 de junio
de 2001, se refirió al sitio web oficial del Tribunal Supremo de Justicia, como
medio auxiliar de divulgación de su actividad judicial, así como también que
constituyen mensajes de datos las cuentas, señalándola como “información
inteligible en formato electrónico o similar que pueda ser almacenada o
intercambiada por cualquier medio”, luego en el fallo N° 1336 del 03 de
agosto de 2001, la Sala Constitucional y la decisión N° 2031 del 19 de agosto de
2002, reitera estos criterios.
Ya en cuanto a lo que se refiere a la normativa existente, nos encontramos
con el Decreto Ley N° 825 del 10 de mayo de 2000, publicado en la Gaceta
Oficial N° 36.955 del 22 de mayo de 2000, por medio del cual se decretó el
acceso y el uso de Internet como política prioritaria para el desarrollo cultural,
económico, social y político de la República Bolivariana de Venezuela, por lo
que los órganos de la Administración Pública Nacional deben emplearla para
facilitar la tramitación de asuntos, usando Internet para el intercambio de
información.
Luego está el Decreto Ley N° 1204 sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas del 28 de febrero de 2001, que establece en su artículo 5: “Los
Mensajes de Datos estarán sometidos a las disposiciones constitucionales
y legales que garantizan los derechos a la privacidad de las
comunicaciones y de acceso a la información personal”. Esta ley siguió la
política de Gobierno, tal como se estableció en la Ley que autoriza al Presidente
de la República para dictar Decretos con Fuerza de Ley en las materias que se
delegan (Ley Habilitante) del 2000, publicada en la Gaceta Oficial N° 37.077
del 14 de noviembre de 2000, que delegó la posibilidad de “Dictar medidas que
regulen la actividad informática, a fin de otorgar seguridad jurídica para
la expansión y desarrollo de las comunicaciones electrónicas,
especialmente dirigidas al uso de la red mundial de comunicaciones”.
Esta ley mediante Decreto 3.335, contentivo del Reglamento parcial de la
Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, publicada en la Gaceta
Oficial 38.086 del 12 de diciembre de 2004, establece lo relativo a la acreditación
de los proveedores de servicios de certificación nacionales y extranjeros, su
supervisión, el registro de los auditores, así como de lo relativo a los certificados
electrónicos de las firmas electrónicas, junto con los estándares, planes y
procedimientos de seguridad que deben ser suministrados por estos proveedores.
También se encuentra la Ley Sobre Delitos Informáticos del 30 de octubre
de 2001, publicada en la Gaceta Oficial Nº 37.313 del 30 de octubre de 2001,
contempla en sus artículos 6, 13, 14, 20, 21 y 22, los delitos contra la privacidad
de las personas y de las comunicaciones, referentes a la violación de la privacidad
de data o información personal y la propiedad de la misma; violación de la
15
privacidad de las comunicaciones y revelación indebida de data o información

personal, las cuales se deben vincular con las disposiciones contenidas en los
artículos 186 al 191 del Código Penal Venezolano, en lo que se refiere al Título
II, Capítulo V “De los Delitos contra la Inviolabilidad del Secreto”, en los
cuales se contemplan penas de multas, arresto y prisión, para quienes estén
subsumidos en los supuesto allí previstos, las cuales serían plenamente aplicables
a los correos electrónicos.
Se encuentra igualmente la Ley de Infogobierno, publicada en la Gaceta
Oficial Nº 40.217 del 17 de octubre de 2013, que tiene por objeto establecer los
principios, bases y lineamientos que rigen el uso de las tecnologías de información
en el Poder Público y el Poder Popular, para mejorar la gestión pública y los
servicios que se prestan a las personas; impulsando la transparencia del sector
público; la participación y el ejercicio pleno del derecho de soberanía; así como,
promover el desarrollo de las tecnologías de información libres en el Estado;
garantizar la independencia tecnológica; la apropiación social del conocimiento;
así como la seguridad y defensa de la Nación, teniendo como uno de sus aspectos
importantes la seguridad de la información como resultado del establecimiento
y mantenimiento de medios de protección, que garanticen un estado de
inviolabilidad de influencias o de actos hostiles específicos que puedan propiciar
el acceso a la información no autorizada, o que afecten la operatividad de las
funciones de un sistema de computación, bajo los principios de confidencialidad,
integridad, privacidad y disponibilidad de la información, teniendo especial
relevancia los artículos 25 y 77 relativos al respecto al uso de las tecnologías de
información por el Poder Público y el Poder Popular que debe comprender la
protección del honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y
reputación de las personas; aunque sujeto a las limitaciones de la ley; así como
que se tiene la obligación de proteger la información que obtiene por intermedio
de los servicios que se prestan a través de las tecnologías de información y la
que repose en sus archivos o registros electrónicos.
También está la Ley de Simplificación de Trámites Administrativos, publicada
en la Gaceta Oficial Extraordinario Nº 5.393 del 22 de octubre de 1999, cuya
finalidad es racionalizar y optimizar las tramitaciones que realizan las personas
ante la Administración Pública a los fines de mejorar su eficacia, eficiencia,
pertinencia, utilidad, para así lograr una mayor celeridad y funcionalidad en las
mismas, reducir los gastos operativos, obtener ahorros presupuestarios, cubrir
insuficiencias de carácter fiscal y mejorar las relaciones de la Administración
Pública con las personas.
Por su parte la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, publicado en la Gaceta
Oficial Nº 37.504 del 13 de agosto de 2002, en su artículo 126 permite que el
tribunal, a solicitud de parte o de oficio, practique la notificación del demandado
por los medios electrónicos de los cuales disponga, siempre y cuando éstos le
pertenezcan, siendo que para la certificación de la notificación, se procederá de
conformidad con lo establecido en la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
16
Electrónicas, atendiendo siempre a los principios de inmediatez, brevedad y

celeridad, dejando constancia en el expediente, que efectivamente se materializó
la notificación del demandado. Acá y en otras leyes similares, se debe entender
que la citación y notificación se realizar por un funcionario público en actividades
laborales con un correo institucional o laboral, para ejercer su trabajo.
Igualmente se debe ver lo establecido en el artículo 16, literal “d”, del
Reglamento de la Ley Orgánica del Trabajo, publicado en la Gaceta Oficial
Extraordinario Nº 5.292 del 25 de enero de 1999, que establece las obligaciones
fundamentales del patrono con el trabajador con el que tiene una relación
individual de trabajo, debiendo respetar su dignidad, privacidad, intimidad y libertad
de conciencia, todo lo cual se extiende al derecho a la privacidad de las
comunicaciones que el trabajador emita o reciba en el curso de la prestación de
sus servicios al patrono, en razón del principio de progresividad e interpretación
extensiva de los derechos humanos. En cuanto a los deberes del trabajador, el
artículo 17, literal a eiusdem, se encuentran el prestar el servicio en las
condiciones y términos pactados o que se desprendieren de la naturaleza de la
actividad productiva y observar las órdenes e instrucciones que, sobre el modo
de ejecución del trabajo, dictare el patrono, lo cual está en concordancia con lo
previsto en el artículo 18 del Reglamento mencionado, que establece el derecho
del trabajador a no acatar instrucciones que comprometan manifiestamente su
vida, salud o la preservación de la empresa o sean incompatibles con su dignidad,
sin perjuicio del deber de obediencia, con lo que si recibe instrucciones respecto
al uso del correo electrónico y una advertencia de que puede estar monitoreado,
el trabajador debe tomar las previsiones correspondientes. No obstante, lo anterior,
el trabajador tiene la posibilidad de ejercer la acción de amparo prevista en el
artículo 14 eiusdem, en caso de ser discriminado por su negativa justificada a
cumplir las órdenes patronales, pudiendo retirarse justificadamente si el patrono
persistiere en dichas órdenes a pesar de la disconformidad expresada por el
trabajador.
Del mismo modo la Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisión y
Medios Electrónicos, publicada en la Gaceta Oficial Nº 39.610 del 7 de febrero
de 2011, en su artículo 31 numeral 3, señala que el acto mediante el cual se dé
inicio al procedimiento se procederá a notificar al presunto infractor, por
correspondencia postal, efectuada mediante correo público o privado, por
sistemas de comunicación telegráficos, facsímiles, electrónicos y similares
siempre que se deje constancia en el expediente de su recepción; siendo que
cuando se practique mediante sistemas facsímiles o electrónicos, la Comisión
Nacional de Telecomunicaciones, convendrá con el presunto infractor la
definición de un lugar o dirección facsímil o electrónica.
En tónica similar a la ley anterior esta la Ley Orgánica de
Telecomunicaciones, también publicada en la Gaceta Oficial N° 39.610 del 7
de febrero de 2011, que indica en su artículo 26 numeral 5, que la solicitud de
habilitaciones administrativas ante la Comisión Nacional de Telecomunicaciones,
17
se puede hacer ante este ente e indicar una dirección de correo electrónico en
la que se podrán hacer las notificaciones correspondientes.
Por su parte la Ley sobre Acceso e Intercambio Electrónico de Datos,
Información y Documentos entre los Órganos y Entes del Estado; publicada en
la Gaceta Oficial Nº 39.945 del 15 de junio de 2012, establece que esta ley tiene
por objeto establecer las bases y principios que regirá el acceso e intercambio
electrónico de datos, información y documentos entre los órganos y entes del
Estado y todo el sector público y sector privado bajo el control público, con el
fin de garantizar la implementación de un estándar de interoperabilidad como
una herramienta que garantiza el desarrollo de servicios públicos integrados,
complementarios y transparentes, así como, la simplificación de los trámites
administrativos que sus órganos y entes ejecutan en atención a los requerimientos
de los ciudadanos, en pro de la satisfacción de sus necesidades y mejora de las
relaciones de éstos con el Estado, ante lo cual están obligados a permitir entre
sí, el acceso, intercambio y reutilización, por medios electrónicos, de los datos
de autoría, información y documentos de acceso público que posean, en los
términos y condiciones de esta ley.
Relevante también es lo establecido en la Ley sobre Protección a la
Privacidad de las Comunicaciones, publicada en la Gaceta Oficial Nº 34.863
del 16 de diciembre de 1991, que busca proteger la privacidad, confidencialidad,
inviolabilidad y secreto de las comunicaciones que se produzcan entre dos o
más personas, cualquiera sea el medio que se utilice, siendo que el que arbitraria,
clandestina o fraudulentamente grave o se imponga de una comunicación entre
personas, la interrumpa o impida, será castigado con prisión, de allí que se
requiera que las autoridades de policía, como auxiliares de la administración de
justicia, solicitarán razonadamente al Juez de Primera Instancia en lo Penal,
que tenga competencia territorial en el lugar donde se realizaría la intervención,
la correspondiente autorización, con expreso señalamiento del tiempo de
duración, que no excederá de sesenta (60) días, pudiendo acordarse prórrogas
sucesivas., siendo que excepcionalmente en casos de extrema necesidad y
urgencia, los órganos de policía podrán actuar sin autorización judicial previa,
notificando de inmediato al Juez de Primera Instancia en lo Penal, sobre esta
actuación, en acta motivada que se acompañará a las notificaciones y a los
efectos de la autorización que corresponda, en un lapso no mayor de ocho
horas.
De hecho en Venezuela el empleo de los medios electrónicos por parte de la
Administración está regulado, entre otros cuerpos normativos, en la Ley Orgánica
de Administración Pública, publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria Nº 6.147
del 17 de noviembre de 2014, en sus artículos 11 y 152, hace referencia a la
implementación los mecanismos electrónicos, informáticos y la tecnología por
parte de los órganos y entes de la Administración Pública, para su organización,
funcionamiento y relación con las personas, estableciendo y manteniendo una
página en Internet, para el cumplimiento de sus fines, siendo que los documentos
18
reproducidos por dichos medios gozarán de la misma validez y eficacia del

documento original, siempre que se cumplan los requisitos exigidos por ley y se
garantice la autenticidad, integridad e inalterabilidad de la información.
En este sentido y acorde con lo anterior, el artículo 125 del Código Orgánico
Tributario, publicado en la Gaceta Oficial Nº 37.305 del 17 de octubre de 2001,
también refiere y autoriza la implementación de los medios electrónicos por
parte de la Administración Pública.
Asimismo, el numeral 8, del artículo 38 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción
Contencioso Administrativa, publicada en la Gaceta Oficial Nº 39.451 del 22 de
junio de 2010, autoriza el uso de notificaciones y citaciones electrónicas señalando
que: “el Tribunal podrá practicar las citaciones y notificaciones por medios
electrónicos”.
Finalmente, en cuanto a los cuerpos normativos, se encuentra el numeral 3
del artículo 91 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, publicado
en la Gaceta Oficial Nº 39.522 del 1 de octubre de 2010, consagra que de no
ser posible la notificación personal, ésta podrá practicarse, entre otros medios,
por “…boleta que sea enviada a través de sistemas de comunicación
telegráficos, facsimilares, electrónicos y similares, en cuyo caso el
Secretario o Secretaria dejará constancia en el expediente de haberla
practicado. A tal efecto las partes indicarán su dirección de correo
electrónico o número de fax cuando se incorporen al proceso. Al momento
de librarse la boleta se ordenará su publicación en el portal electrónico
del Tribunal Supremo de Justicia…”, debiéndose esto vincular con el artículo
92 eiusdem.
En tal sentido, el uso del correo electrónico por parte de la Administración
Pública y de los órganos judiciales también se puede apreciar en la jurisprudencia
de la Sala Político Administrativa, como se pueden apreciar en las sentencias
Nº 1.011 del 8 de julio de 2009, la Nº 1.437 del 8 de octubre de 2009, la Nº 100
del 3 de febrero de 2010, la N° 1.358 del 15 de octubre de 2014 y la Nº 403 del
15 de abril de 2015; así como las decisiones del Juzgado de Sustanciación de la
Sala Político Administrativa Nº 383 del 1° de diciembre de 2015, Nº 108 del 31
de marzo de 2016 y N° 133 del 21 de abril de 2016, entre otras.
IV. Alguna jurisprudencia y legislación en el mundo
Ya indicamos que algunos patronos y empleadores efectúan monitoreo de

las computadoras u ordenadores que se utilizan en el trabajo, para de esa manera
tener una forma de conocer la forma de trabajar de los empleados, utilizando
para ello varios tipos de monitoreo de computadoras como el uso de programas
que les permiten ver lo que está en su pantalla o los datos que están archivados
en el aparato o en el disco duro, el uso de Internet y el correo electrónico.
Así las personas cuyos trabajos requieren el procesamiento intenso de
palabras o datos podrían estar sujetas a monitoreo de pulsaciones de teclado, a
19
través de sistemas que informan al patrono sobre el número de pulsaciones de

teclado por hora que realiza el empleado; saber si las pulsaciones de teclado
están por debajo o encima del número estándar requerido; ver si las pulsaciones
de teclado está ligado a problemas de salud como discapacidades ocasionadas
por el estrés y problemas físicos como el síndrome del túnel carpiano; o permitir
conocer la cantidad de tiempo que un empleado permanece alejado de la
computadora o sin que la computadora esté en uso.
En este sentido es importante que tanto empleador como empleados, desde
un primer momento conozcan las condiciones, regulación y normativas tanto
públicas como privadas de la empresa que existen sobre el tema. Por ello, el
empresario debe informar que el correo electrónico de la empresa se va a
supervisar, monitorizar y revisar, así como prohibir el uso personal de ese correo
electrónico del trabajo, de allí que la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos también advierte de la necesidad de definir de manera más clara qué
clase de información puede recolectar un empresario4.
No obstante, estimamos que se debe tomar en cuenta que las llamadas
redes sociales son múltiples, ya no es solamente Internet, el Facebook, Instagram,
etc., que se han convertido en herramientas que el trabajador también puede
emplear para desempeñar su actividad. En este sentido, también pudiera ocurrir
que el trabajador deba revisar la web en ciertos horarios para enterarse de la
marcha de sus asuntos familiares, esto se podría concertar empleador-trabajador.
Existen algunos fallos en España que ya se habían pronunciado en la misma
dirección del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, indicándose que una
empresa puede auditar, previo aviso, los instrumentos informáticos que utiliza
un trabajador. En un primer momento, el Tribunal Supremo español en su
sentencia de 26 de septiembre de 2007, frente a la duda de si la empresa podía
acceder al correo electrónico del trabajador estableció que
en síntesis prevé la posibilidad de que el empresario pueda acceder al control del

ordenador, del correo electrónico y los accesos a Internet de los trabajadores,
siempre que la empresa de buena fe haya establecido previamente las reglas de
uso de esos medios con aplicación de prohibiciones absolutas o parciales e
informado de que va existir un control y de los medios que han de aplicarse en
orden a comprobar la corrección de los usos.
Luego en este mismo caso, el mismo Tribunal Supremo de este país en

sentencia de octubre de 2007, STS 6128/2007 – ECLI:ES:TS:2007:61285, señala
que la empresa podía establecer una vigilancia de las comunicaciones de sus
4 Esta es la sentencia 12 de enero de 2016, por el Tribunal de Derechos Humanos de

Estrasburgo (Francia), la cual comentaremosmás adelante.
5 http://www.poderjudicial.es/search/doAction?action=contentpdf&databasematch
=TS&reference=326542&links=&optimize=20071018&publicinterface=true. [Consulta: 2016,
Septiembre 22].
20
empleados, pero para ello, debía informar a los trabajadores de que iba a “existir
un control” de los medios para comprobar que se hacía un uso correcto de los
mismos. Posteriormente, el Tribunal Supremo da un paso más en su sentencia
de 6 de octubre de 2011 en la que estableció que “si la empresa prohíbe
totalmente el uso de estas tecnologías con fines particulares, ya sea dentro
o fuera del horario laboral, no se puede entender que el Derecho
Fundamental a la Intimidad o al Secreto de las comunicaciones opera en
el uso de estos equipos”.
Después en otros fallos vinculados con el tema, el Tribunal Constitucional
español en la sentencia STC 241/2012 respalda la tesis de que ante el acceso a
un programa de chat instalado por los propios trabajadores en un equipo
multiusuario y sin clave de acceso, no cabe alegar expectativa en privacidad,
sobre todo si previamente la empresa ha prohibido la instalación de este tipo de
programas y en el fallo 170/2013 del 7 de octubre, ratifica el criterio de que el
despido disciplinario de un trabajador que trabajaba en una empresa del sector
químico, que estaba pasando información a la competencia mediante el correo
electrónico profesional y, en base a ello, se le despidió disciplinariamente, fue
conforma a derecho, al entender que como el convenio colectivo de las empresas
del sector químico establece que los medios informáticos son medios
profesionales, debe entenderse prohibido el uso personal de los mismos.
Este fallo del 7 de octubre de 2013, en sentencia 170/20136, el Tribunal
Constitucional, amplió esta medida y estableció el alcance de la privacidad de
los correos electrónicos en el entorno laboral, señalando que no hacía falta
aviso previo si el convenio colectivo así lo disponía, ya que de esa manera se
sobreentendía que el trabajador tenía conocimiento al respecto, en ese caso, el
convenio colectivo de la industria química tipificaba como falta leve “la
utilización de los medios informáticos propiedad de la empresa (correo
electrónico, intranet, internet, etc.) para fines distintos de los relacionados
con el contenido de la prestación laboral, con la salvedad de lo dispuesto
en el artículo 79.2”, aunado al hecho de que el correo institucional o laboral
lleva implícita la posibilidad de control y acceso a los emails, y el trabajador no
puede albergar una “expectativa fundada y razonable de privacidad” en lo
relativo a los asuntos profesionales, el acceso a los correos es proporcional a la
situación de sospecha que vivía la empresa y que el registro del correo corporativo
del trabajador es una medida “justificada”, “idónea” para verificar si revelaba
datos de reserva vigilada a terceros y “necesaria” para justificar el despido
disciplinario, además de “ponderada y equilibrada” pues ninguno de los
mensajes objeto de la controversia reflejaba aspectos de la vida personal y
familiar del trabajador. Ese artículo advierte del carácter profesional del correo
6 http://hj.tribunalconstitucional.es/docs/BOE/BOE-A-2013-11681.pdf. [Consulta: 2016,

septiembre 22].
21
electrónico, que debe utilizarse entre trabajadores o con la dirección, y que para
usarse con otros motivos necesitaba de un acuerdo previo con la dirección.
Este fallo se refiere a una “petición de amparo” interpuesta por un trabajador
de una empresa de la industria química que había revelado a una empresa
competidora información interna y confidencial sobre la primera, siendo que la
empresa el tener sospechas sobre este realizó ante notario el examen del
ordenador del trabajador y encontró mensajes de correo electrónico enviados a
terceros relativos a la cosecha de los productos de su empresa durante dos
años, procediendo a despedirlo por transgresión de la buena fe, siendo que el
trabajador alegó que se había vulnerado el secreto de las comunicaciones, por
cuanto por parte de la empresa no existía una política o instrucciones respecto
del uso del correo electrónico, tal como se había establecido la sentencia del
Tribunal Supremo de 26 de septiembre de 2007 antes mencionada7.
En el presente caso, aunque no se había definido una política de uso del
correo electrónico, el convenio colectivo aplicable al trabajador claramente
establecía una prohibición del uso del ordenador para fines personales, por lo
que lo importante no es en realidad si existe o no una regulación interna específica
en la empresa sobre el uso de los medios informáticos en la misma, sino si, por
las vías que sea, el trabajador tiene una “expectativa razonable de
confidencialidad” en la utilización de dichos medios, ya que en la medida en
que el trabajador deba conocer el convenio colectivo aplicable a su situación,
debería saber que el ordenador y el correo electrónico de la empresa sólo podían
utilizarse para fines estrictamente relacionados con la actividad laboral, no para
usos privados, sin que por tanto gocen dichas comunicaciones de la protección
constitucional. Además, consideró el tribunal que el examen del correo electrónico
que llevó a cabo la empresa se circunscribió a comunicaciones no personales,
sino sobre hechos relativos a la actividad de la empresa en la que prestaba sus
servicios, por lo que en modo alguno se vulneró su intimidad.
Por lo tanto, en España, si el convenio colectivo lo especifica, se podrá
revisar los correos de los empleados sin aviso previo y, en caso contrario, deberá
existir una advertencia.
Antes el 14 de noviembre de 2000, fecha en que se decidió por la Sala
Social del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, el llamado caso Deutsche
7 En España el control empresarial de los medios informáticos de la empresa está

fundamentado por la potestad de vigilancia del trabajador bajo el Estatuto de los Trabajadores,
aunque dicha facultad de control no es absoluta, sino que debe pasar un triple filtro de idoneidad,
necesidad y proporcionalidad. En este sentido, la sentencia del Tribunal Supremo de 2007, venía
de indicar que, en la medida en que en la práctica existe en las empresas un uso tolerado de los
medios informáticos, en especial el correo electrónico, para fines no estrictamente profesionales,
los trabajadores tienen una expectativa de privacidad respecto a los mensajes recibidos y enviados
por esta vía, siendo por ello, deber del empresario establecer los límites en cuanto al uso de dichas
herramientas, debiendo definir si se permite o no un uso personal del correo electrónico de la
empresa, a fin de que éstos puedan actuar conforme a la política de la empresa.
22
Bank en lo que fuera el primer juicio por intromisión en el correo electrónico de

dicho país, se trató de un trabajador que fue despedido por hacer un uso incorrecto
de su email al enviar y recibir una gran cantidad de chistes y otros mensajes
personales por dicho medio, enterándose la empresa al acceder a su email,
siendo que en juicio incluso aportaron algunos de estos impresos y se declaró el
despido procedente por falta de lealtad laboral. No obstante, con posterioridad
se han dictado otras sentencias en sentido contrario y obligaban a la empresa a
readmitir al trabajador por haber vulnerado su intimidad y el secreto de sus
comunicaciones. Por ello, es que el Tribunal Supremo en la sentencia mencionada
del 2013, se pronunció en una sentencia de “unificación de doctrina”
reconociendo el derecho a la intimidad del trabajador pero supeditándolo, en
cierto modo, a las instrucciones y controles impuestos por la empresa, donde la
empresa debe informar expresamente al trabajador de sus obligaciones en el
uso del correo electrónico profesional y del eventual acceso a su contenido, por
lo que siempre que se dé dicha información, la empresa podrá acceder sin más
al email.
Sin embargo, esto es lo referente a la vía laboral, en cuanto a si el trabajador
es o no correctamente despedido o la indemnización que debe percibir, pero lo
relativo a lo penal que se puede derivar de estos asuntos, en el mismo caso
Deutsche Bank el trabajador “correctamente” despedido según la vía social,
denunció a sus antiguos jefes por vía penal por violación de la inviolabilidad de
la correspondencia y el derecho fundamental a la intimidad, siendo que el Juzgado
de Instrucción 2 de Barcelona, el 15 de mayo de 2001, absolvió a los directivos
de Deutsche Bank Juan Cruz Alcalde, José Antonio Soler y Albert Faulin Berned
de un delito continuado de descubrimiento y revelación de secretos al interceptar
correos electrónicos personales del entonces empleado de la entidad bancaria
Gregorio Giménez, siendo que se trataba de la primera denuncia en España por
intromisión en el correo electrónico de un trabajador, este proceso inició luego
de que el denunciante fuese despedido de la entidad bancaria, siendo los acusados
Juan Cruz Alcalde y José Antonio Soler (directores de Recursos Humanos y de
Relaciones Laborales), los que acordaron el despido del afectado en noviembre
de 1999, hecho por el que el Sindicato de Empleados del Grupo Deutsche Bank
les acusó de un delito contra la libertad sindical por el que se siguieron diligencias
ante el Juzgado de Instrucción 21 de Barcelona, alegandose que el despedido
no había sido sancionado en los 28 años en los que trabajó y los acusados
decidieron interceptar su correo electrónico –según señalaba el escrito de
acusación del trabajador-, con el fin de “obtener pruebas con las que sustentar
un eventual despido disciplinario”.
Posteriormente mediante sentencia 2844/2014 de la Sala de lo Penal de
Tribunal Supremo de 16 de junio de 2014, se volvió a cambiar en lo que respecta
a las técnicas de monitorización y el acceso al correo electrónico profesional
del empleado, creando dos líneas jurisprudenciales diferentes a la hora de valorar
la licitud de una prueba.
23
La Sentencia de la Sala de lo Penal, indica que por existir suficiente material

probatorio para condenar en este proceso, ante los argumentos dados por la
Sentencia recurrida de la Audiencia Provincial
...el ordenador registrado era una herramienta propiedad de la empresa y

facilitada por la empresa a don AAA exclusivamente para desarrollar su trabajo,
por lo que entendemos que incluso en aquel supuesto en que pudiera utilizar el
ordenador para emitir algún tipo de mensaje de carácter personal, entendemos
que al utilizar precisamente un ordenador ajeno, de la empresa, y destinado
exclusivamente para el trabajo a la empresa, estaba asumiendo -cediendo- la
falta de confidencialidad –secreto- de las comunicaciones que pudiera tener el
señor AAA utilizando tal terminal informático,
siendo que el Tribunal Supremo decide a través de un obiter dicta establecer

su doctrina en esta materia.
Por lo tanto, de las sentencias de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo y
del Tribunal Constitucional indicadas anteriormente, se entiende que estas
argumentaciones deben quedar delimitadas en el ámbito exclusivo de la
jurisdicción social y no así en la penal, disponiendo que
a nuestro juicio, el texto constitucional es claro y tajante cuando afirma

categóricamente que: –se garantiza el secreto de las comunicaciones y, en especial,
de las postales, telegráficas y telefónicas, salvo resolución judicial–». De allí
que haya afirmando el Tribunal Supremo que «no contempla, por tanto, ninguna
posibilidad ni supuesto, ni acerca de la titularidad de la herramienta comunicativa
(ordenador, teléfono, etc. propiedad de tercero ajeno al comunicante), ni del
carácter del tiempo en el que se utiliza (jornada laboral) ni, tan siquiera, de la
naturaleza del cauce empleado (“correo corporativo”), para excepcionar la
necesaria e imprescindible reserva jurisdiccional en la autorización de la injerencia,
y que tampoco una renuncia tácita a ese derecho puede convalidar la ausencia
de intervención judicial.
De esta manera, la sentencia fija claramente que en el caso de los correos
electrónicos sin abrir por el destinatario, rige la protección constitucional que
otorga el artículo 18.3 de la Constitución española respecto al secreto de las
comunicaciones, y para los que ya han sido abiertos por el destinatario y otros
aspectos susceptibles de control como los datos del tráfico, historial de
navegación Web o acceso al disco duro, rige la protección del artículo 18.1
eiusdem del derecho a la intimidad y del artículo 18.4 ibidem a la protección de
datos personales, por lo que su control e intervención vendría amparada si se
cumplen los requisitos fijados por las Sentencias del Supremo y Constitucional
analizadas con anterioridad. Sin embargo, aunque el Tribunal Supremo fijó su
doctrina para la válida aportación como prueba a un proceso penal de un correo
electrónico, que fue abierto antes de que lo hiciera el destinatario del mismo, se
24
puede entender que no solamente afecta a los correos electrónicos, sino a

cualquier sistema de mensajería instantánea y Chat que permita establecer una
comunicación entre dos o más personas.
Por lo tanto en España, los tribunales han tenido la ocasión de pronunciarse
frente al uso no autorizado de los recursos de Internet por el trabajador8, e
igualmente sobre el uso del correo electrónico por los sindicatos9, así como el
Tribunal Superior de Justicia de Cataluña estimó justificado el despido de dos
trabajadores que durante dos meses intercambiaron correo electrónico
considerado obsceno y despreciativo hacia sus subordinadas10, lo cual según ya
hemos visto cobró relevancia cuando el Deutsche Bank despidió a un trabajador
tras treinta años de servicios para la entidad, por utilización inapropiada del
correo electrónico, aportando, como prueba en juicio, algunos de los e-mails
enviados por el trabajador, siendo que declaró procedente el despido de quien,
sin conocimiento ni autorización de la empresa, envió a través del correo
electrónico mensajes ajenos a la prestación de servicios en horario laboral,
prescindiendo del hecho que la empresa revisó el correo del trabajador para
decidir la medida, sin mediar el consentimiento de éste11. Estas sentencias han
movido al Senado español a instar al Gobierno para que adopte medidas
necesarias para que el correo electrónico e internet sean considerados
instrumentos de comunicaciones e información entre los trabajadores, en especial
con sus representantes12.
En Estados Unidos de Norteamérica (EEUU), nos sorprende que no exista
una adecuada protección legal para el uso de e-mail o correo electrónico por
parte de los trabajadores, aunque se han planteado varios casos judiciales sobre
despidos fundados en el uso inapropiado de la red o internet que han sentado
precedentes en orden a salvaguardar la privacidad del trabajador, en tanto este
disponga de una “expectation of privacy” o “esperanza razonable de
privacidad” y no se encuentren comprometidos intereses públicos. La
jurisprudencia ha estimado que una simple comunicación escrita al trabajador
del empleador, indicando que su correo electrónico puede estar siendo controlado,
8 De tal suerte se ha estimado justificado el despido de quien, pese a la advertencia

empresarial de sancionar las navegaciones irregulares en Internet, destina su jornada laboral a
visitar sitios ajenos a los fines de la empresa y hace uso del computador para desarrollar actividades
relacionadas con negocios propios. Tribunal Superior de Justicia de Madrid, Sala de lo Social, 16
de octubre de 1998.
9 La Audiencia Nacional falló a favor de la organización sindical en su querella contra el
Grupo BBVA, en la que reconocía el derecho del sindicato a “transmitir noticias de interés sindical
a sus afiliados y a los trabajadores en general a través del correo electrónico con la mesura y
normalidad inocua con la que se venía realizando“. Audiencia Nacional, Sala de lo Social, 6 de
Febrero de 2001.
1 0 STSJ Cataluña, 5 de julio de 2000 (Ar. 3452).
1 1 STSJ Cataluña, 14 de noviembre de 2000 (Ar. 3444).
1 2 J. GARCÍA VIÑA: “Relaciones laborales e Internet”. Revista de Trabajo y Seguridad
Social (Estudios Financieros), N° 223. 2001, pp. 37 y ss.
25
rebaja las expectativas de intimidad y legitima la intromisión de éste en la

correspondencia de sus empleados, lo cual ha sido objeto de duras críticas por
la violación que conlleva de las libertades individuales, la falta de consideración
hacia la dignidad del trabajador y las desventajas competitivas que origina para
la actividad empresarial.
En Inglaterra, existe la Regulation of Investigatory Powers Act 2000 que
facultó al gobierno inglés para elaborar una regulación sobre la interceptación
de las comunicaciones de los trabajadores, lo que llevó a la publicación de una
ley que fue controvertida y que es la Lawful Business Practice Regulations,
en la cual se consagró la regla general de no poder interceptar las
comunicaciones sin consentimiento de estos; sin embargo, la regulación admite
numerosos supuestos que legitimarían tal control empresarial, prescindiendo
del consentimiento del trabajador, que van desde razones que abogan por la
seguridad nacional hasta asegurar el buen funcionamiento del sistema informático
de la empresa, incluso para comprobar el cumplimiento de normas de conducta
en el seno de ésta. Con posterioridad, the Information Commissioner, autoridad
de control para el tratamiento de datos personales, emitió un código de conducta,
mediante el cual se procura mitigar los efectos de la regulación antedicha13.
En Chile, el tema aún no ha sido objeto de una regulación legislativa especial,
aunque se introdujeron modificaciones en la Ley 19.759 del Código del Trabajo,
innovando en la protección de los derechos fundamentales del trabajador al
interior de la empresa, teniendo plena vigencia en el marco de las relaciones
laborales.
Allí, la Dirección del Trabajo se refirió por primera vez al tema en el 20121.-
Dictamen ORD. N° 260/19 de 24-01-2002. estableciendo las bases generales
sobre la utilización y control de los correos electrónicos dentro de la empresa,
señalando que, de acuerdo a las facultades que posee el empleador para
administrar su empresa, puede regular “las condiciones, frecuencia y oportunidad
de uso de los correos electrónicos”, pero nunca podrá tener acceso a la
correspondencia electrónica privada recibida por los trabajadores, similar a lo
que ocurre con las llamadas telefónicas privadas o a la existencia de espacios
que se consideran privados dentro de la empresa, como cajones o casilleros
personales de los trabajadores.
Por ello, ante la falta de esta normativa y en protección de los derechos
humanos al interior de la empresa, la Dirección del Trabajo chilena, haciendo
uso de sus facultades esbozó algunas consideraciones mediante dictamen 0260/
0019 del 24 de enero del 2002, en el que asumió el tema relativo a las condiciones
de uso de los correos electrónicos de la empresa por los trabajadores, y a las
facultades que conciernen al empleador a su respecto. Este dictamen considera
1 3 Mark Jeffery: ¿Carta blanca para espiar a los trabajadores? Perspectivas inglesas
sobre poder informático e intimidad http://www.uoc.es/web/esp/art/uoc/0109042/jeffery.html.
26
que aparecen dos valores constitucionales en conflicto como lo son la garantía

constitucional de inviolabilidad de toda forma de comunicación privada y la
facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar su empresa, que emana
de la garantía constitucional del derecho de propiedad14.
La Dirección del Trabajo considera situaciones análogas a las que tienen
lugar con el uso del correo electrónico, como las llamadas telefónicas, en el
cual el empleador no debe imponerse del contenido de las conversaciones, aún
siendo los medios de su propiedad, lo cual se extiende a lookers, casilleros,
gavetas de escritorio y otros espacios que considera una “proyección natural
de la persona”, por lo que concluye que con “similar predicamento deben
abordarse las situaciones a que dé lugar el uso del correo electrónico”. De allí,
que la regulación formal del uso de los e-mail por el empleador, de regular,
limitar o restringir el empleo de estos por los dependientes en el reglamento
interno de la empresa, está sujeto al régimen de impugnación previsto en el
Código del Trabajo, aunado a que la regulación de esta materia también puede
tener lugar por vía del contrato individual de trabajo o el instrumento colectivo,
pero en ambos casos, la regulación no puede significar limitar la garantía
constitucional de inviolabilidad de la comunicación privada. De allí que considere
que cualquier criterio regulador, manifestando que la recepción de correo
electrónico reviste carácter privado y queda por ello protegido constitucionalmente,
mas convencionalmente puede privarse de tal carácter, por ejemplo imponiendo
al trabajador la práctica de remitir su correspondencia con copia al empleador
o su representante. Por ello, en el dictamen dijo que
... de acuerdo a las facultades con que cuenta el empleador para administrar
su empresa, puede regular las condiciones, frecuencia y oportunidad de uso de
los correos electrónicos de la empresa, pero en ningún caso podrá tener acceso
a la correspondencia electrónica privada enviada y recibida por los trabajadores.
Luego en otro dictamen, señaló que las partes pueden establecer normas,
restricciones y formalidades para el uso de los correos electrónicos en el
reglamento interno o en los respectivos contratos individuales de trabajo15.
Sobre la base de esto la Corte Suprema chilena3.- Corte Suprema de Justicia,
Rol Nº 2502-2012, fallo de 12 de mayo de 2012., se pronunció respecto a si es
relevante la forma en cómo se ha accedido al contenido de los correos
electrónicos, indicando que el valor protegido es la intimidad, que es manifestación
de la esfera privada de los trabajadores, y por lo tanto resulta que cualquier tipo
1 4 El dictamen 0260/0019 del 24 de enero del 2002, de la Dirección del Trabajo se encuentra
disponible en http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-article-63171.html. [Consulta: 2016,
septiembre 22].
1 5 El dictamen 1147/34 del 21 de marzo del 2005, de la Dirección del Trabajo se encuentra
disponible en http://www.dt.gob.cl/1601/w3-article-81104.html. [Consulta: 2016, Septiembre
22].
27
de interceptación no autorizada de los correos electrónicos es ilícita y violatoria

del mismo16.
Hay varias sentencias que han indicado que los correos electrónicos de los
trabajadores son un tipo de comunicación privada, protegidos por la Constitución,
por lo que se debe resguardar los derechos a la vida privada y a la inviolabilidad
de las comunicaciones personales. De esta manera, es ilícito la interceptación
de los correos electrónicos de los trabajadores por parte de los empleadores,
sin autorización de los primeros, aun cuando las cuentas de correo sean otorgadas
por la empresa. Así, se estima que los empleadores solo pueden regular las
condiciones, frecuencia y oportunidad de su uso, en el reglamento interno, en
los contratos individuales de trabajo, y a través de contratos colectivos, siendo
que prevalecen así los derechos fundamentales de los trabajadores, por sobre
los intereses del empleador.
Recientemente, mediante una sentencia publicada el martes 12 de enero de
2016, por el Tribunal de Derechos Humanos de Estrasburgo (Francia), dijo que
estaba justificado que una empresa lea e inspecciones los correos electrónicos
—privados o profesionales— de cualquier empleado, haciendo referencia a un
caso ocurrido en Rumanía, en el que la empresa accedió al correo electrónico
de un trabajador y se encontró con contenido personal, que leyó e incluso
transcribió. El tribunal estimó que no existía vulneración de la privacidad porque
los mensajes de contenido privado fueron enviados durante el horario laboral, a
través de herramientas corporativas y, además, estaba prohibido expresamente
por la normativa interna de la compañía, aunado al hecho de que la empresa
comunicó a Mihai Bãrbulescu17, que sus mensajes y correos electrónicos (que
entraban y salían de esta cuenta de Messenger) estaban siendo vigilados desde
hacía una semana e incluso le mostraron transcripciones literales de los correos
electrónicos personales, por lo que “fue informado de las normas de la empresa
en todo momento” y sabía el riesgo que asumía al utilizar las herramientas de
la compañía con fines exclusivamente privados, por lo que “El empleador actuó
dentro de sus facultades disciplinarias (...) por tanto, el acceso [al correo
electrónico del empleado] había sido legítimo”, siendo que la empresa,
aunque desde el momento de la intercepción de los mensajes —que pensaba en
todo momento que eran profesionales— conocía la identidad de los destinatarios,
nunca desveló de quiénes se trataba. Por ese motivo se consideró que existía
un “equilibrio” entre la lectura de mensajes privados de un empleado por parte
1 6 Tribunal Constitucional “Alcalde de la I. Municipalidad de Melipilla con Ministros de la

Corte de Apelaciones de Santiago” del 22 de mayo de 2013 Rol. 9563-2012 / Caso “Omar
Alejandro Figueroa Silva con Carabineros de Chile” del 30 de agosto de 2012, Rol 5322-2012 /
Sentencia N 2502-2012 del 12 de mayo de 2012.
1 7 Ingeniero rumano contratado por una empresa rumana, después de que fuera despedido
en 2007, porque su superior sospechaba que había dado un uso privado a las herramientas de la
compañía y descubrió que utilizaba Yahoo! Messenger para comunicaciones tanto de índole
personal como profesional, se encontró con contenido personal, que leyó e incluso transcribió.
28
de su empleador y el mantenimiento del derecho a la privacidad, debido a que

“no es irracional el hecho de que un empleador quiera verificar que los
empleados realizan efectivamente tareas profesionales en horas de
trabajo”. No obstante esta decisión aún no es definitiva ya que las partes
disponían de tres meses para recurrir la decisión del tribunal.
A esta persona se le despidió sobre el fundamento de que la empresa prohíbe
en su normativa interna el uso de los recursos corporativos —como podía ser
esta cuenta de Yahoo (creada par que atendiera los clientes) o la propia conexión
a Internet— para fines personales.
Así este fallo se dictó, con seis votos a favor y uno en contra (el del magistrado
portugués Paulo Pinto de Alburquerque), avalando que las empresas puedan
leer e inspeccionar el correo electrónico privado o profesional (del trabajo) de
sus empleados si sospechan que alguno está haciendo un uso personal de las
herramientas de trabajo, luego de desestimar el recurso impuesto18.
En tal sentido, se estimo que el empresario tenía derecho a comprobar si el
trabajador estaba centrado en sus tareas porque pensaba que la cuenta a la que
estaba accediendo sólo tenía un uso laboral. La sentencia consideró que no
había vulneración al derecho de privacidad porque los mensajes de contenido
privado fueron enviados durante el horario laboral, a través de herramientas
corporativas y, además, estaba prohibido expresamente por la normativa interna
de la compañía, con lo cual se avaló lo ya indicado por un tribunal rumano19.
De esta manera se buscó un “equilibrio” entre la lectura de mensajes privados
de un empleado por parte de su empleador y el mantenimiento del derecho a la
privacidad.
Por otro lado, al Cour de Cassation de Francia, en el año 2001, señaló que
los empresarios no pueden abrir y leer los e-mails personales de sus empleados,
aunque sean recibidos o enviados a través de una cuenta puesta a disposición
por el empleador para fines exclusivamente laborales, porque constituye una
1 8 Se debe tomar en cuenta que este empleado trabajó entre 2004 y agosto de 2007 en el
departamento de ventas de una empresa privada de ingeniería, donde se le ordenó crear una cuenta
de Yahoo Messenger con el propósito de responder a las inquietudes de los clientes.
1 9 Además también se debe considerar que el 13 de julio de 2007, la dirección de la empresa
comunicó a Bãrbulescu que sus mensajes y correos electrónicos (que entraban y salían de esta
cuenta de Messenger) estaban siendo vigilados desde hacía una semana e incluso se le mostraron
transcripciones literales de los correos electrónicos personales donde, en ocasiones, hablaba de
sexo y temas de salud, según el comunicado del tribunal, con su pareja y su hermano, motivo por
el cual el 1 de agosto se le comunicó el fin de su contrato laboral en la empresa.
Por ello, como fue informado de las normas de la empresa en todo momento y sabía el riesgo
que asumía al utilizar las herramientas de la compañía con fines exclusivamente privados. “El
empleador actuó dentro de sus facultades disciplinarias (...) por tanto, el acceso [al correo
electrónico del empleado] había sido legítimo”, por lo que no hay ninguna razón para cuestionar
el dictamen del tribunal rumano. En una primera instancia el empleado se querelló contra la
empresa, cuyo nombre no se ha hecho público, pero la denuncia se desestimó porque «no es
irracional el hecho de que un empleador quiera verificar que los empleados realizan efectivamente
tareas profesionales en horas de trabajo”.
29
violación de su intimidad y de su vida privada, lo cual es válido incluso aunque el

empresario haya prohibido la utilización no profesional de internet20.
En Argentina, se han encontrado escasas posturas doctrinarias vinculadas
estrictamente al tema investigado, esto es la cuestión en el marco de una relación
labora121 y en lo que respecta a la jurisprudencia, no fue sino hasta el año 2003
que comenzaron a conocerse fallos como el de un tribunal de primera instancia
que declaró procedente el despido de una trabajadora por enviar e-mails
pornográficos con la herramienta informática de la empresa en horario laboral22,
siendo que dicho fallo luego fue revocado por la Cámara interviniente23. También
fue dictada una resolución de Cámara24 que, declaró la improcedencia del despido
de un empleado por usar el e-mail laboral para fines particulares, ante la ausencia
de una política de uso de la herramienta informática previamente establecida y
notificada a los empleados25; frente a todo esto se han producido proyectos
legislativos al respecto, los cuales no son coincidentes.
V. Empleados públicos y privados
Ya visto lo general respecto al correo, debemos observar si es distinto el

caso de los funcionarios públicos y los correos electrónicos enviados y recibidos
en el desempeño de sus funciones, en razón del desempeño de la función pública
que ejercen y que está legítimamente sujeto al escrutinio de la ciudadanía, al
2 0 Cour de Cassation, Chambre Sociale, 2/10/01, sentencia l. 99-42,492, “M. Frédéric

Onofc. Socielé Nikon France S.A.”. El fallo se refiere al caso de Nikon France contra uno de sus
antiguos empleados, que en 1995 fue despedido por pasar la mayor parte del tiempo de su horario
de trabajo utilizando el correo electrónico de la empresas para fines personales, http://
cs.gsmbox.com/news/mobilenews/all/62164.gsmbox. Puede consultarse el fallo en su idioma original
en http://www.courdecassation.fr/agenda/arrets/99-42942arr.htm.
2 1 Galdós: “Correo electrónico, privacidad y datos”. Revista de Derecho de Daños, 2001-
3-157; Grassis: El despido con causa en el @b-uso del correo electrónico e internet en horario de
trabajo http://www.eldial.com.ar. [Consulta: 2016, septiembre 22]; Loguarro: Uso y mal uso del
e-mail laboral. Un fallo e1emplar http://www.eldial.com.ar. [Consulta: 2016, septiembre 22].
2 2 Juzgado Nacional 1° Instancia Laboral Nº 24, 27/5/03, sentencia 72/03, “V.R.I. c.
Vestidos S.A. s/Despido”, httpj/www.eldtal.com.ar/nuevodiaU030627-a.asp. [Consulta: 2016,
septiembre 22].
2 3 CNAT, Sala X, 17/10/03, sentencia 12.245, http://www.eldial.com.ar, número especial
del 1617/04. [Consulta: 2016, septiembre 22].
2 4 CNAT, Sala VIII, 27/3/03, sentencia 36.580, “Pereyra, Leandro Ramiro c. Servicios de
Almacén Fiscal Zoona F’ranca y Mandatos S.A. s/Despido”, en hllp://www.eldial.coru.ar/nuevodial/
030711-b.asp. [Consulta: 2016, septiembre 22].
2 5 A los fallos citados pueden agregarse CNAT, Sala 1, 10/4/03, sent. 80.557, “U.J.A. c.
Bayer Argentina S.A. s/Despido”; ídem, Sala 111, 29/8/03, sen t. 85.145, “B.M.c. SGS Socicté
Genera le de SurveillanceS.A. s/Despido”; ídem, Sala VJI, 23/2/04, sent. 37.287, “Zitelli, Gustavo
Martín c. Fibertel S.A. s/Despido”; ídem, Sala X, 13/8/03, sent. l l .924, “García, Delia María del
Rosario c. YPF Yacimientos Petrolíferos Fiscales S.A. s/Despido”; ídem, Sala X, 26/8/03, sent.
11.988, “Giménez, Victoria c. Crear Sistemas S.A. y otros/Despido”, lodos en http//
www.eldial.com.ar. [Consulta: 2016, septiembre 22].
30
existir un interés público en la transparencia de los actos de la administración

del Estado, lo cual incluye los correos electrónicos de sus funcionarios.
En tal sentido se debe dar un equilibrio de intereses, algunos se inclinan por
una mayor publicidad de los actos públicos, al considerar que al entregarse los
correos institucionales estos no poseen ningún dato que se considere privado
del funcionario con la Administración pública.
Por otra parte, se pudiera alegar que 7.- Contraloría General de la República,
Dictamen N° 57.201, 2013.: 1) la utilización de insumos públicos (equipo, Internet,
horario de trabajo) no determina que el correo posea carácter público; 2)
tampoco es público en todos los casos de correos de uso de direcciones o
servicios institucionales, pues se reconoce un interés privado por sobre el público,
cuando el contenido no incluye información de relevancia pública; 3) por la
definición abierta de “acto administrativo” en la mayoría de las legislaciones,
los correos electrónicos son potenciales contenedores de tales actos, siendo
relevante su publicación en cuanto es tangencial al tema. De esta manera, sólo
serían correos necesariamente públicos aquellos enviados desde la casilla
institucional, que contengan un acto administrativo o de relevancia pública que
amerite la publicidad del mismo, no obstante algunas regulaciones en el derecho
comparado no se hace señalamiento alguno respecto al mecanismo a utilizarse
para conocer ese contenido a fin de determinar su carácter público o no26.
En este sentido, se puede pensar que en el caso de los trabajadores de la
Administración pública, se debe entender que existe un interés público en el
escrutinio de sus actividades, ante lo que pueden surgir dos posiciones
encontradas: 1) la posición que respalda la procedencia de una esfera de
privacidad del funcionario, que abarcaría todo aquello que no posea un acto de
relevancia administrativa, y 2) la posición acerca de la publicidad por defecto
de los correos institucionales en su totalidad27.
Así es evidente que existen intereses en pugna que no permiten dar una
solución de manera absoluta o binaria, sino que cada país deberá darle un marco
regulatorio que permita asegurar de mejor forma tanto el interés público como
los derechos humanos, fundamentales y constitucionales de los funcionarios
públicos, siendo que a veces la jurisprudencia no es suficiente para dar las
soluciones debidas, sino que harán falta cambios legales que regulen los
mecanismos para determinar si el contenido de correos electrónicos en la
Administración pública son parte o no de los deberes de transparencia de estos.
2 6 Para ampliar sobre este punto del acto administrativo electrónico se puede ver a Mónica
RIVERA CAJAS: “El acto administrativo electrónico en Venezuela”. Revista Derecho y Tecnología,
N 15, Universidad Católica del Táchira, 2014, pp. 85-104.
2 7 Sin embargo, este segundo criterio ha sido cuestionado en Chile mediante de recursos por
inconstitucionalidad, por lo que pareciera en ese país haber una tendencia orientada a una mayor
protección de las comunicaciones, por sobre el principio de transparencia, lo que estaría respaldado
por la Ley 20.285.
31
Lo cierto es que el control del correo electrónico afecta tanto a trabajadores

privados como a los servidores públicos, por ello en Cataluña, se está preparando
un Código Deontológico para limitar el uso de internet y del e-mail por parte de
los funcionarios de la Administración catalana, mediante el cual se pretende
recoger posibles conductas prohibidas, normas de seguridad y control de códigos
de acceso.
En el caso de Venezuela, se debe tomar en cuenta lo establecido en los
artículos 8, 10, 45.2 y 50 de la Ley Contra la Corrupción que establecen que
toda la información sobre la administración del patrimonio público que
corresponda a las personas reguladas en esta ley, tiene el carácter público,
siendo que los particulares tienen el derecho de solicitar a los órganos y entes
administrativos, cualquier información sobre la administración y custodia del
patrimonio público de dichos órganos y entes, pudiendo acceder y obtener copia
de los documentos y archivos correspondientes para examinar o verificar la
información que se les suministre, de acuerdo con el ordenamiento jurídico
vigente, salvo las excepciones que por razones de seguridad y defensa de la
Nación expresamente establezca la ley, todo esto sin perjuicio de lo establecido
en la Ley Orgánica del Ministerio Público y en el Código Orgánico Procesal
Penal, en los que la Fiscalía General de la República puede solicitar a los órganos
de investigación penal, realizar actuaciones complementarias que permitan
recabar los elementos probatorios conducentes a determinar la procedencia del
ejercicio de las acciones a que haya lugar, contra las personas sometidas a
investigación por el órgano contralor, de tal manera que los funcionarios o
empleados públicos y los particulares están obligados a rendir declaración de
los hechos que conozcan y a presentar a la Contraloría General de la República
o a sus delegados, al Ministerio Público y al órgano jurisdiccional competente,
según el caso, libros, comprobantes y documentos relacionados con el hecho
que se averigua, por lo que cuando se tratare de inspección de cartas, telegramas,
papeles privados y cualquier otro medio de correspondencia o comunicación
(como el correo electrónico), se procederá de conformidad con lo establecido
en la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, el Código Civil y
el Código Orgánico Procesal Penal.
Por su parte, la Ley sobre Acceso e Intercambio Electrónico de Datos,
Información y Documentos entre los Órganos y Entes del Estado; publicada en
la Gaceta Oficial Nº 39.945 del 15 de junio de 2012, en su artículo 43, establece
que los órganos y entes del Estado están obligados a compartir los datos de
autoría, y sólo podrán excusarse de compartir los datos, información y
documentos que manejan cuando la ley expresamente así lo limite, a fin de
garantizar la protección al honor, vida privada, intimidad, propia imagen,
confidencialidad y reputación de los ciudadanos y ciudadanas.
También se ha de tomar en cuenta y es aplicable, en nuestro criterio, a los
correos de trabajo de los funcionarios públicos la Ley Sobre Delitos Informáticos,
que como dijimos contempla en sus artículos 6, 13, 14, 20, 21 y 22, los delitos
32
contra la privacidad de las personas y de las comunicaciones, referentes a la

violación de la privacidad de data o información personal y la propiedad de la
misma; violación de la privacidad de las comunicaciones y revelación indebida
de data o información personal, las cuales se deben vincular con las disposiciones
contenidas en los artículos 186 al 191 del Código Penal Venezolano, en lo que
se refiere al Título II, Capítulo V “De los Delitos contra la Inviolabilidad del
Secreto”, en los cuales se contemplan penas de multas, arresto y prisión, para
quienes estén subsumidos en los supuesto allí previstos, las cuales serían
plenamente aplicables a los correos electrónicos.
Se encuentra también la Ley de Infogobierno, en la que debemos recordar
que busca la apropiación social del conocimiento; así como se rige por los
principios de confidencialidad, integridad, privacidad y disponibilidad de la
información, teniendo especial relevancia los artículos 25 y 77 relativos al respecto
al uso de las tecnologías de información por el Poder Público y el Poder Popular
que debe comprender la protección del honor, vida privada, intimidad, propia
imagen, confidencialidad y reputación de las personas; aunque sujeto a las
limitaciones de la ley; así como que se tiene la obligación de proteger la
información que obtiene por intermedio de los servicios que se prestan a través
de las tecnologías de información y la que repose en sus archivos o registros
electrónicos. Esto obviamente, no se refiere solo al ciudadano común o particular
sino también respecto a los empleados y funcionarios públicos.
En relación on los empleados públicos que no son funcionarios y el personal
obrero, les sería aplicable el artículo 16, literal “d”, del Reglamento de la Ley
Orgánica del Trabajo, antes mencionado y que establece las obligaciones
fundamentales del patrono (en este caso Administración Pública) con el
trabajador con el que tiene una relación individual de trabajo, debiendo respetar
su dignidad, privacidad, intimidad y libertad de conciencia, todo lo cual se extiende
al derecho a la privacidad de las comunicaciones que el trabajador emita o
reciba en el curso de la prestación de sus servicios al patrono, en razón del
principio de progresividad e interpretación extensiva de los derechos humanos.
Pero también le son aplicables los deberes del trabajador del artículo 17, literal
a eiusdem, mencionado en los párrafos anteriores respecto a las condiciones y
términos pactados de la prestación del servicio, en concordancia con lo previsto
en el artículo 18 ibidem, relativo al derecho del trabajador a no acatar
instrucciones que comprometan manifiestamente su vida, salud o la preservación
de la empresa o sean incompatibles con su dignidad.
Respecto a estos funcionarios, empleados y obreros también les es aplicable
el Decreto Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, en su artículo
respecto a los derechos a la privacidad de las comunicaciones y de acceso a la
información personal, así como lo establecido en su Reglamento parcial, en
relación a los planes y procedimientos de seguridad que deben ser suministrados
por estos proveedores.
33
Además, no se debe olvidar la distinta normativa que indica que la

Administración Pública puede usar el correo electrónico como la Ley de
Simplificación de Trámites Administrativos; la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo; la Ley de Responsabilidad Social en Radio, Televisión y Medios
Electrónicos; la Ley Orgánica de Telecomunicaciones; la Ley sobre Acceso e
Intercambio Electrónico de Datos, Información y Documentos entre los Órganos
y Entes del Estado; la Ley Orgánica de Administración Pública; el Código
Orgánico Tributario; la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa, la Ley Orgánica Procesal del Trabajo y la Ley Orgánica del
Tribunal Supremo de Justicia.
Por ello, cualquier transgresión al respecto haría aplicable la Ley sobre Delitos
Informáticos en lo relativo a los delitos contra la privacidad de las personas y de
las comunicaciones, de la data o información personal y la propiedad de la
misma; en relación con los artículos 186 al 191 del Código Penal Venezolano,
sobre los delitos contra la inviolabilidad del secreto. Así como también se les
aplicaría la Ley sobre Protección a la Privacidad de las Comunicaciones, en
relación a la privacidad, confidencialidad, inviolabilidad y secreto de las
comunicaciones.
VI. El control de los trabajadores sobre sus correos electrónicos,

posibilidades y límites de los patronos
El uso del correo electrónico empleado para realizar las comunicaciones

personales conlleva cierta expectativa de privacidad e intimidad, que suelen
estar protegidas por la Constitución y las leyes de cada país. De esta forma, en
el ámbito laboral, si bien el empleador suele tener una facultad legal para fijar
las condiciones externas del uso del correo electrónico, no puede del mismo
modo inmiscuirse en las comunicaciones mismas realizadas por esa vía, por
afectar a los derechos fundamentales de los trabajadores, ya hemos visto como
la jurisprudencia de algunos países no están contestes en este sentido, sino que
por el contrario algunos consideran que no existe limitación alguna.
Esta falta de unidad de criterios en los distintos países mencionados, hace
aún más difícil establecer un criterio único sobre todo en el caso de los funcionarios
de la Administración pública, donde existe un interés público comprometido en
el deber de transparencia por parte del Estado, por lo que es allí donde se
requiere un esfuerzo mayor por parte del legislativo, a fin de armonizar los
intereses legítimos de la ciudadanía con los derechos de quienes trabajan para
el Estado.
Ahora bien, se puede pensar en dos puntos: 1) el primero, sí es admisible
imponer limitaciones por el empleador al empleo del correo electrónico por
parte de los trabajadores y, en caso de ser afirmativa la respuesta, bajo qué
condiciones legales, formales y materiales; 2) el segundo, si el empleador o
34
patrono dispone de las facultades para imponerse del uso que el trabajador está
dando al correo electrónico.
En cuanto a si es posible al empleador imponer limitaciones al uso del correo
electrónico, al ser este una herramienta de propiedad de la empresa, que es
puesta a disposición del dependiente para una prestación más eficaz de los
servicios objeto del contrato, pareciera que es posible admitir la imposición de
restricciones, así como que tales condiciones y litaciones se contengan en algún
reglamento interno de la empresa, siendo que lo mismo sería extensivo a la
reglamentación de la materia en un contrato colectivo.
No obstante, en las empresas en las cuales no existe un reglamento interno,
o sea obligatorio la entrega de la misma es cuando se pueden presentar mayores
conflictos en relación a los derechos de los trabajadores, sobre todo porque
desconocería su poder de negociación en la contratación de sus servicios; y,
porque si se estableciese una cláusula que indicase que dar tal información
sobre el uso de correo electrónico no es necesario, carecería de un control de
legalidad y sería nulo, sobre todo porque consideramos que sería ajeno al
espíritu general de la legislación laboral y al carácter constitucional de los
derechos potencialmente afectados produciéndose una merma en la privacidad
del trabajador, incluso algunos piensan que cualquier normativa al respecto debería
estar autorizada por el órgano administrativo correspondiente, al considerar
que una simple comunicación del empleador sobre las condiciones de uso del
correo electrónico, no es suficiente.
Las condiciones y limitaciones de uso del correo electrónico que se
contemplen en un reglamento interno, deben satisfacer las exigencias previstas
en el ordenamiento jurídico, incluyendo la laboral, la que tiene que ver con
medios informáticos y la protección de las comunicaciones, mucho más cuando
la reglamentación sobre el uso del correo electrónico se contiene en un contrato
colectivo o individual de trabajo y dependiendo de cada país deberá ser aprobado
por la autoridad laboral administrativa correspondiente como las inspectorías
del trabajo28; ya que en caso contrario, las prácticas contractuales conducirían
a eludir el cumplimiento de la normativa laboral y del ordenamiento jurídico.
Una reglamentación hecha por el patrono mediante la cual la privacidad de
una emisión de correo electrónico se pierda mediante el artilugio de imponer al
trabajador la renuncia a tal privacidad o el desvelamiento de su contenido al
empleador o a su representante, sería violatoria del derecho a una comunicación
privada y el derecho a la intimidad y privacidad, imponiendo condiciones que
obstaculizan su libre ejercicio, menoscabando de tal manera el derecho que
podría llegar a desaparecer, al imponer la obligatoriedad de la publicidad de la
esfera de privacidad del dependiente que se expresa a través de tal medio.
2 8 En Venezuela se presenta ante la inspectoría del trabajo de conformidad con lo establecido

en los artículos 439, 444, 448, 450, 451 y 474 de la Ley Orgánica del Trabajo, los Trabajadores
y las Trabajadoras.
35
La intromisión del empleador en la correspondencia electrónica privada del

trabajador está sujeta a acciones civiles y penales del caso, junto con constituir
una infracción a las obligaciones que impone el contrato de trabajo, cuya gravedad,
podría llegar a constituir causal de despido indirecto en caso del representante
del patrono que efectúe tal acción. Por ello, es relevante discernir sí la
correspondencia electrónica recibida y enviada por el trabajador reviste carácter
privado o público; y si existen excepciones que permitan las búsquedas del
empleador destinadas a recobrar en forma inconsulta un archivo o documento
necesario para el funcionamiento de la empresa u organismo.
Por otro lado, no constituiría una intromisión en el contenido de la
correspondencia electrónica, el acceso del empleador para calibrar el volumen
de tráfico de e-mail desde el computador del trabajador, sin llegar a verificar su
contenido, pero teniendo en claro bajo qué condiciones; cómo se conjugaría el
monitoreo del correo electrónico con la legislación sobre protección de datos
personales en los países en los que existe (lamentablemente en Venezuela aún
no hay nada), en particular con la exigencia de consentimiento del titular de
datos personales que debe mediar para legitimar el tratamiento de estos, salvo
las excepciones que la propia ley indique. El empleador, bajo la práctica de las
llamadas auditorías digitales a la web puede controlar esto.
De acá la importancia de brindar una solución a los problemas jurídicos
asociados al empleo del correo electrónico por los trabajadores, tanto por los
derechos en colisión, como por la frecuencia de tales conflictos ante la creciente
aplicación de la informática en la empresa.
El empleador no tiene plena libertad de revisar el correo corporativo y mucho
menos el personal, pero el derecho a la intimidad y la inviolabilidad de las
comunicaciones (informáticas o no) no son derechos ilimitados sino que poseen
limitantes como lo podría ser lo que establezcan las leyes, un convenio de empresa
o el Estatuto de los Trabajadores.
El correo corporativo en cuanto a su privacidad o visibilidad, puede pensarse
como ya dijimos en una tarjeta postal y en una carta, siendo que en la primera,
no se pretende que el contenido sea privado; en la segunda, sí. De este modo, si
la empresa tiene un sistema de comunicación abierto al público donde todas las
personas saben que todo el mundo tiene acceso a todos los contenidos, no hay
secreto en las comunicaciones y una empresa puede entrar sin lesionar derechos;
por el contrario si es un correo a nombre del trabajador de la empresa, con una
contraseña única y privada y este considera que es secreto porque no se le
indica lo contrario, su contenido podría entrar en el ámbito del derecho a la
intimidad. Esto significa que en una empresa se pueden establecer sistemas
informáticos en los que no haya secretos, que no tengan clave de entrada, con
un entorno usado y visible por todos los trabajadores.
Podríamos preguntarnos si se tiene menos derecho a la privacidad en el
trabajo, ante lo cual podemos pensar que un empleado al ingresar al trabajo
siempre cede parte de su privacidad por necesidades justificadas de la empresa,
36
como ocurre en el caso de no poder negarse a que se use su nombre o apellido

o que su foto sean usados para llevar a cabo un control de horario (carné de
ingresos y egresos, tarjeta de fichaje, página web de la empresa), o impedir que
su jefe entre en su oficina alegando que es un espacio personal o privado. Por
lo tanto, lo importante es la proporcionalidad en el uso de esos datos, ya que
sería desproporcionado que la empresa publicara esa imagen en internet en una
página distinta a la de la empresa u organismo, o la usara con unos fines
inadecuados, o entre a la oficina sin avisar de manera tempestiva, de allí que si
se da un instrumento al trabajador en el ámbito laboral, debe utilizarlo únicamente
para esos propósitos.
Hay que tener en claro que el correo electrónico del trabajo y no el correo
electrónico personal, es de la empresa u organismo en el que se labora, no
obstante existe un hábito o costumbre social que lleva a los trabajadores y
empleados a pensar que se puede utilizar privadamente la computadora de la
oficina para enviar correos electrónicos particulares, por ello, es relevante que
se avise al trabajador y empleado sobre las condiciones de utilización y que se
va a monitorizar el uso del correo electrónico o de que solo se puede emplear
con unos propósitos determinados, es decir, una aplicación profesional, para
evitar que se produzca una expectativa de privacidad en el uso de la computadora
en el trabajo, de esta manera no estaría protegido por el derecho a la intimidad
y el trabajador tendrá que asumirlo como normas de la empresa.
De allí que una empresa no pueda vigilar a sus trabajadores sin avisar que
utilizará sistemas de vigilancia o control, y además estos han de ser siempre de
modo proporcional, ya que una empresa no puede instalar cámaras en áreas de
descanso o en el baño, porque ese uso no estaría justificado, por ello no se
puede emplear una cámara de seguridad como sistema de control laboral de la
presencia o ausencia del trabajador si no se le avisa previamente.
Si un empleador tiene sospecha fundada de que algún delito o irregularidad
se está cometiendo por parte de sus trabajadores o empleados, debe primero
utilizar los instrumentos jurídicos con los que cuenta para denunciar que un
trabajador está haciendo mal uso de sus instrumentos de trabajo, y de
conformidad con los requisitos y condiciones establecidos, y si el instrumento
de control vulnera el secreto de las comunicaciones, hay que recurrir a la
autorización judicial, como sería el caso de que un empleador o patrono considere
que el trabajador está llevando a cabo una actuación ilícita mediante el correo
electrónico ante lo cual tiene que denunciarlo, y un juez deberá autorizar en ese
caso la intervención en el soporte correspondiente, sea una computadora u
ordenador, un teléfono, etc., sobre todo al considerar que todo trabajador o
empleado que divulgue o ceda información confidencial de su trabajo está
cometiendo un delito, pero la voluntad del empresario o patrono no es suficiente
para violentar el secreto de las comunicaciones o el derecho a la intimidad si no
se siguen los canales legales correspondientes.
37
Se debe tener presente que hay legislaciones como la de EEUU que en la

mayoría de los casos se estima que el correo laboral o institucional no le pertenece
al trabajador, sino que los empleadores son dueños del sistema de correos
electrónicos que utiliza la compañía, y por lo tanto pueden evaluar el contenido
de los mensajes, ya sea que se manden internamente junto con aquellos que se
transmiten desde su computadora a otra compañía o de otra compañía a su
computador por lo que estarían sujetos a ser monitoreados por su empleador,
incluyendo cuentas de correo electrónico en línea como Yahoo y Hotmail, así
como mensajes instantáneos y los sistemas de buzones de voz, por lo que en
general, los empleados no deben suponer que sus comunicaciones son privadas
y no son monitoreadas29. De esta manera se practica la censura y la autocensura
en las empresas norteamericanas.
Es importante saber que en los sistemas de correos electrónicos y de voz se
conservan los mensajes en su memoria incluso después de haber sido borrados,
aunque aparenten ser eliminados, los mensajes continúan existiendo en una
cinta magnética junto con otros datos importantes en el sistema de la
computadora, incluso muchos sistemas de correo electrónico tienen la opción
para catalogar los mensajes como “privados”, pero no es una garantía que los
mensajes sean confidenciales, ya que puede existir una excepción cuando un
empleador tiene una política de correos electrónicos por escrito en donde dice
2 9 Han habido varios casos legales sobre el monitoreo en el trabajo que ha resultado favorables
para el empleador, como los casos Smyth v. Pillsbury, www.loundy.com/CASES/
Smyth_v_Pillsbury.html. [Consulta: 2016, septiembre 22], y Falmouth Firefighters Union v.
Town of Falmouth.
Por lo menos una corte ha establecido ciertas limitaciones a las políticas de empleadores que
dicen que los correos electrónicos personales no son privados. La Suprema Corte de Justicia de
Nueva Jersey concluyó el 30 de marzo de 2010 que los abogados de un empleador violaron los
derechos de privacidad de un exempleado, así como las reglas de comportamiento profesional,
cuando leyeron los mensajes que mandó el empleado a su abogado usando el computador portátil
de la compañía y a través de su cuenta personal de Yahoo protegida por una contraseña: Stengart
v. LovingCare Agency, Inc., 2010 WL 1189458 (N.J. March 30, 2010). La corte dijo que el
privilegio de abogado/cliente aplica a correos electrónicos aunque el empleador tenga una política
general que diga que el empleado no debe esperar tener privacidad en la comunicación que se
transmite a través del equipo de la empresa. En este caso, la corte se enfocó en la naturaleza del
privilegio de privacidad entre el abogado y su cliente. La corte no abordó el tema de si el empleado
tenía una expectativa razonable a la privacidad con respeto a la comunicación por correo electrónico
con alguien que no fuera su abogado. En el caso Holmes v. Petrovich Development Company,
LLC, una corte de California determinó que los correos de un empleado a su abogado mandados
desde una computadora de trabajo no estaban protegidos por el privilegio abogado/cliente. Sin
embargo, en contraste con el caso Stengart, este empleado utilizó una cuenta de correo electrónico
de la compañía para mandar los correos, en lugar de una cuenta personal. La corte concluyó que
el empleado 1) estaba consciente de la política de la compañía que decía que las computadoras
sólo deberían usarse para asuntos de negocios; 2) fue advertido que la compañía podía monitorear
las computadoras para asegurarse de que se estuvieran siguiendo las reglas establecidas; y 3)
se le notificó que los empleados que utilizan las computadoras de la empresa no tienen derecho
a la privacidad.
38
que los mensajes catalogados como «privados» no son confidenciales. Incluso

en estos casos podría haber excepciones (vease el caso Smyth vs. Pillsbury)30.
En este sentido, pareciera que los llamados servidores centrales, conectados a
los centros de poder, tornan cada vez menos privados estas herramientas.
Es por ello que algunos empleadores codifican los correos electrónicos de
sus empleados para proteger su privacidad, lo cual ocurre en la computadora
del emisor del mensaje y después es decodificado en la computadora del
destinatario, para garantizar que el mensaje solamente es leído por el emisor y
el destinatario, pero aunque este sistema evita que los mensajes sean leídos por
colegas o “espías” industriales, el empleador también podría tener acceso a los
mensajes decodificados31.
También en la mayoría de los casos, el empleador podría monitorear
legalmente el uso de teléfonos inteligentes proveídos por la empresa, donde las
aplicaciones de monitoreo pueden grabar de manera secreta los mensajes de
texto, correos electrónicos, uso del Internet, ubicación, contactos, llamadas,
fotos y videos32.
Incluso en EEUU el empleador puede abrir la correspondencia personal si
fue mandada al lugar de trabajo del empleado, aunque las leyes federales
prohíben la obstrucción de la correspondencia, el correo es considerado como
30 http://www.loundy.com/CASES/Smyth_v_Pillsbury.html. [Consulta: 2016, septiembre

22].
3 1 En un fallo en junio de 2010 en el caso de City of Ontario v. Quon, la Suprema Corte de
Justicia confirmó unánimemente que el registro de mensajes personales en un pager de un oficial
de la ley no violaba sus derechos constitucionales ya que el aparato era propiedad del gobierno.
El registro, hecho sin orden judicial, no era una violación de los derechos del oficial otorgados por
la Cuarta Enmienda (que se trata sobre la protección a pesquisas y aprehensiones arbitrarias)
porque se hizo por cuestiones relacionadas al trabajo. La ciudad estaba intentando determinar si
necesitaba modificar su contrato de comunicaciones inalámbricas, la cual imponía tarifas después
de que los empleados excedían los límites de caracteres en los mensajes de texto. La ciudad
obtuvo una transcripción de los mensajes de Quon durante la investigación para determinar si los
oficiales estaban utilizando sus pagers o “busca personas” para mandar mensajes personales. La
transcripción mostró que Quon estaba intercambiando mensajes con contenido sexual explícito.
La decisión de la corte generalmente permite que los empleadores gubernamentales vean los
mensajes electrónicos de los empleados si los empleadores tienen un motivo razonable relacionado
al trabajo.
Este fue un caso de intrusión gubernamental en las comunicaciones personales de un individuo,
o sea, una determinación para saber si la Cuarta Enmienda aplicaba a las comunicaciones electrónicas
de los empleados públicos. La Cuarta Enmienda no aplicaría a un empleador de la industria
privada. Sin embargo, la decisión de la Corte Suprema fijó un criterio o precedente para las
decisiones a futuro que tuvieran que ver con empleados de la industria privada.
Hay una lección importante del caso de Quon: la política de privacidad de un empleador en
cuanto al monitoreo de información no necesita especificar todos los tipos de comunicación que
abarca. Usted, como empleado, debe suponer que cualquier aparato electrónico que sea prohibido
por su empleador podría estar sujeto al monitoreo, independientemente si el aparato es o no
mencionado en la política que ha dado a conocer la empresa por escrito.
3 2 http://www.usatoday.com/tech/columnist/kimkomando/story/2012-02-24/work-monitor-
smartphone/53221804/1. [Consulta: 2016, septiembre 22].
39
entregado una vez que llega al lugar donde se trabaja tal como lo dice el manual
de correo doméstico de USPS (Domestic Mail Manual o DMM), que abarca
el manejo de correspondencia dirigida a un individuo en una organización33. Por
ello, el empleador no estaría violando las leyes si abre la correspondencia personal
de un empleado que ha sido mandada a la dirección de la compañía, una vez
entregada la correspondencia, la organización puede decidir cómo distribuirla,
así un empleado cuyo cargo es administrar la correspondencia podría estar
autorizado que abrir toda la correspondencia para organizarla antes de entregarla,
inclusive la correspondencia que esté catalogada como “personal” o
“confidencial” para un empleado en especial34. No obstante, pudieran existir
ciertas situaciones en donde abrir o leer la correspondencia de un empleado
pudieran ser consideradas invasiones a su privacidad y tendrían que ser muy
específicas y guiadas por las leyes de responsabilidad civil. Del mismo modo,
se tendría que considerar que la enmienda constitucional a la protección a la
intimidad y privacidad podría haber quedado en desuso por la Ley Patriota.
Igualmente se puede dar el monitoreo de las redes sociales, incluso ser
despedido por algo que se publique en alguna de ellas, todo lo cual dependerá
de las políticas de cada empleador y las leyes del país en donde se dé el hecho.
Esto se ve mucho en EEUU donde muchas compañías tienen políticas que
limitan lo que se puede publicar sobre su empleador en las redes sociales35.
Algunos de sus estados como California, Colorado, Connecticut, Dakota del
Norte y Nueva York tienen leyes que prohíben que los empleadores disciplinen
a sus empleados en base a sus actividades en las redes sociales cuando no
están trabajando, al menos que dicha actividad pueda dañar a la compañía de
una u otra forma, ya que las actualizaciones en las redes sociales relacionadas
al trabajo tienen el potencial de causar problemas para la compañía, por las
leyes antidiscriminatorias que prohíben que los empleadores disciplinen a los
empleados en base a su edad, raza, color, religión, sexo o lugar de origen. Hasta
ahora no existe una ley federal que prohíba el monitoreo de los empleados en
los sitios de redes sociales, incluso los empleadores pueden contratar a terceros
para monitorear las actividades de sus empleados36.
3 3 El manual dice que “Toda correspondencia enviada a una organización gubernamental o

no gubernamental, o un individuo por nombre o título a la dirección de la organización es considerada
como entregada a la organización, así como correspondencia enviada a ex oficiales, empleados,
contratistas, agentes, etcétera. Si existe un desacuerdo en cuanto a dónde debe entregarse dicha
correspondencia, entonces debe ser entregada bajo las órdenes del presidente de la organización o
un oficial con un cargo equivalente.” DMM Chapter 508, Section 1.5.1. http://pe.usps.com/
DMM300/Index. [Consulta: 2016, septiembre 22].
3 4 http://www.businessmanagementdaily.com/19709/mail-policy-considerations-
maintaining-the-right-to-open-employee-mail. [Consulta: 2016, septiembre 22].
3 5 La página de Internet llamada Compliance Building tiene una base de datos de políticas
de redes sociales de cientos de compañías.
3 6 En marzo de 2010 una compañía llamada Teneros lanzó un servicio llamado “Social
Sentry” que rastrea la actividad en línea de los empleados a través de los sitios de redes sociales.
40
En relación a la protección a la privacidad en el trabajo, en EEUU se plantea

si es jurídicamente vinculante las promesas que hacen los empleadores en cuanto
al correo electrónico y otros asuntos de privacidad en el trabajo, siendo que por
lo general, las políticas de una compañía sí son jurídicamente vinculantes cuando
un empleador da a saber o conocer su política en el trabajo, las cuales se pueden
dar a divulgar de varias formas como a través de los libretos para empleados,
de memos y contratos para empleados que forman parte del sindicato, existiendo
excepciones para investigaciones en donde se sospecha que el empleado hizo
algo indebido o ilícito37. Es llamativo que existan muy pocas leyes que regulan
el monitoreo de empleados.
VII. Valor probatorio de estos correos electrónicos en juicio
Sin pretender ser exhaustivos sobre este punto, debemos mencionar que
estos correos electrónicos generados en los sitios de trabajos ya sea en el sector
público o privado, poseen también relevancia en cuanto a su valor probatorio en
juicios, así como en cuanto a su eficacia como notificaciones contractuales por
correo electrónico, con validez probatoria, al tomar en consideración que cada
vez nos comunicamos más por correo electrónico, y cada vez se requiera más
de una prueba legal de esas comunicaciones; sobre todo al considerar que:
1) Usualmente dichos correos electrónicos no son llevados a juicio en el

formato original, es decir, no se incorpora al juicio el documento
electrónico original (que está grabado en un disco duro, “CD”, “pendrive”
o similar), sino una copia impresa en papel38; y
2) Cuando se promueve el documento electrónico original, el mensaje de
datos o correo electrónico suele no estar firmado electrónicamente; y
por lo tanto no se le reconoce autoría ni se le presume inalterado, por lo
que para que al mensaje que pueda dársele en juicio la misma validez
probatoria que a un documento con una firma autógrafa, dicho correo
debe ser promovido en documento electrónico original y el mismo debe
estar además firmado electrónicamente mediante la utilización de un
De acuerdo a un artículo de Read Write Web, los empleadores utilizan estos servicios para
“asegurarse de que sus empleados no estén filtrando datos sensitivos en los sitios de redes
sociales o portándose de una forma que pudiera dañar la reputación de la compañía”.
3 7 En el caso Smyth v. Pillsbury (C.A. NO. 95-5712, U.S. District Court for the Eastern
District of Pennsylvania, Jan.18, 1996, Decided, Jan. 23, 1996) el despido de un empleado fue
confirmado por una corte a pesar de que la compañía tiene una política de permitir el uso de los
correos electrónicos por cuestiones personales. En este caso, el empleador había mandado mensajes
a sus colegas que fueron considerados muy inapropiados para la comunicación en el trabajo.
3 8 Debemos señalar que la Ley Orgánica Procesal del Trabajo permite que el video-audio de
las audiencias se incorporen al expediente.
41
certificado de firma electrónica emitido por un proveedor acreditado

por el Estado venezolano a través de la Superintendencia de Servicios
de Certificación Electrónica (SUSCERTE).
De esta manera, se puede observa que la firma electrónica no debe

confundirse con la simple firma escaneada o digitalizada, ya que no son lo
mismo, en razón de que la primera según la Ley de Mensaje de Datos y Firmas
Electrónicas, es la información creada o utilizada por el signatario, asociada al
mensaje de datos, que permite atribuirle su autoría bajo el contexto en el cual ha
sido empleado, no es un dibujo, forma ni figura, sino un par de claves asociadas;
mientras que la segunda es más una foto digital de una firma autógrafa, sin
ningún tipo de clave, datos encriptados ni seguridad. Esta ley en sus artículos 2
y 9.2 permite que cualquier persona origine un correo electrónico a través de
terceros autorizados y que ese tercero, quién a su vez es signatario o titular de
una firma electrónica, asocie dicha firma al mensaje de datos, permitiendo
atribuirle autoría.
De allí la importancia de que exista un servicio privado venezolano en Internet
o la red, especializado en gestionar notificaciones contractuales por correo
electrónico, con validez probatoria, en que las partes en los contratos puedan
enviar y recibir notificaciones y comunicaciones vía correo electrónico,
quedándoles en su poder comprobantes certificados con fecha y hora de envío,
que luego pueden ser utilizados válidamente en juicio, lo cual da confiabilidad,
es práctico, legal y económico, evitando las dificultades de tener que tratar de
notificar a cualquier persona que no desee ser notificado. De este modo cuando
es llevado a juicio el comprobante en su versión electrónica e impresa, resulta
indiscutible entre las partes la autoría, el contenido, la fecha y la hora de la
notificación, tal como lo establece el artículo 4 de la Ley de Mensaje de Datos
y Firmas Electrónicas.
Por otra parte la jurisprudencia del Tribunal Supremo de Justicia, se ha
pronunciado sobre el uso del correo electrónico, tal como se ha indicado
previamente en los puntos anteriores en relación a la Sala Constitucional y la
Sala Político Administrativa y su respetivo Juzgado de Sustanciación, pero junto
a ellos también se ha pronunciado la Sala de Casación Civil en sus sentencias
N° 472 del 19 de julio de 2005, N° 769 del 24 de octubre de 2007, N° 460 del 5
de octubre de 2011 y N° 274 del 30 de mayo de 2013, entre otras.
En tal sentido es importante resaltar lo establecido en el artículo 4 del Decreto
Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, que establece que indica que
es los mensajes de datos tienen la misma eficacia probatoria que de los
documentos escritos y su promoción, control, contradicción y evacuación como
medio de prueba, se debe realizar conforme a lo previsto para las pruebas libres
en el Código de Procedimiento Civil; así como que la información reproducida
en formato impreso, tendrá la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las
42
copias o reproducciones fotostáticas, lo cual a su vez se debe vincular con los

artículos 2, 7 y 9 de esa misma ley.
Por lo tanto, la normativa artículos del Código de Procedimiento Civil
aplicables serían las contenidas en los artículos 7, 395, 429 y 502, lo cual se
debe concatenar con el artículo 4 del Código Civil.
Finalmente se debe tomar en consideración a la Ley sobre Acceso e
y Entes del Estado, en sus artículos 54 y 55, que establecen que cuando los
datos de autoría, información o documentos emanados de los órganos y entes
del Estado se encuentren contenidos en un mensaje de dato, sea porque estos
han sido digitalizados o han sido tramitados en formato electrónico, y la ley exija
que deben constar por escrito; tal requisito quedará satisfecho, cuando el mensaje
de dato correspondiente se presente en formato impreso y contenga el código
unívoco, que lo identifique y permita su recuperación en el repositorio digital
institucional correspondiente, por lo que los funcionarios públicos están en la
obligación de recibir y tramitar los documentos que se le presenten, validando la
autenticidad e integridad del documento a través de la consulta que realice en el
repositorio correspondiente y constate que el mismo es copia fiel y exacta del
original; indicando finalmente que los datos, información o documentos
intercambiados por medios electrónicos entre los órganos y entes del Estado,
se tendrán como válidos y surtirán todos sus efectos legales.
VIII. Conclusiones
Las condiciones y limitaciones impuestas al uso por los trabajadores del

correo electrónico suministrado por la empresa, así como las facultades de que
dispone el empleador para ejercer control sobre ello se han constituido en un
problemas jurídico recurrente en aquellos países donde la penetración de las
nuevas tecnologías ha dado pie a su aplicación empresarial. Estos problemas,
tal vez se podría considerar que están relacionados con las relaciones desiguales
entre empleador y trabajador, en donde los primeros son los dueños de los
medios de producción y los segundos suelen ser los débiles en esa relación.
En tal sentido, se encuentran involucrados el derecho a la intimidad, privacidad
e inviolabilidad de la correspondencia, los cuales sólo pueden ser restringidos
judicialmente en casos muy concretos, no pudiendo ser limitados por la sola
voluntad de la empresa u organismo público, ya que lo contrario implicaría que
durante la jornada de trabajo no podríamos movernos de nuestro puesto, casi
como esclavos. El hecho de que la computadora o el ordenador como el email
sean propiedad de la empresa u órgano público, no es lo más relevante, ya que
de manera similar como ocurre con los buzones de correo de nuestro edificio
que son de la “comunidad de propietarios”, ello no autoriza al Presidente de la
Junta de Condominio o al vecino a acceder y leer nuestra correspondencia, por
lo que si el patrono e empleador quiere leer los mensajes de correo electrónico
43
de sus trabajadores lo que debe hacer jurídicamente es pedir previamente su

autorización, de lo contrario, se arriesgan a una eventual acusación por un delito
contra la intimidad y demandas civiles por daños y perjuicios.
No obstante, este tema sigue sin resolverse definitivamente, donde
dependiendo del país a que se refiera pueden existir múltiples soluciones respecto
al tema. Sin embargo, el concepto de secreto de la comunicación deberá cubrir
no sólo el contenido de la comunicación, sino también otros aspectos de la
misma, como la identidad subjetiva de los interlocutores o el medio que se utiliza.
De allí que la falta e intervención judicial podría conllevar el incurrir en un
delito.
En consecuencia, independientemente del uso que se le dé a ese correo
electrónico, existe la disyuntiva de leer o no leer un correo electrónico con
anterioridad a que lo haga su destinatario o posteriormente a que éste lo haga y
sus posibles implicaciones legales, con lo cual hay que replantearse muchos
protocolos como por ejemplo, qué hacer con la cuenta de correo electrónico de
un antiguo empleado a la que pueden seguir entrando correos electrónicos,
donde por precaución lo lógico sería que automáticamente y durante un periodo
lógico de tiempo saltara un mensaje de error en el que se facilitaran otras vías
y personas de contacto con la entidad.
Por ende ante la ausencia de normas claras, concretas y específicas en
nuestro país y otras partes del mundo sobre el uso del e-mail laboral por parte
de los empleados y de las facultades de monitorización de esa herramienta
informática por el empleador u órgano púbico, así corno la incertidumbre que
ello provoca tanto en la empresa o Administración pública como en los propios
trabajadores y empleados, se debe tratar este tema desde la óptica de distintas
ramas del derecho vigente, teniendo en consideración la descripción, la
interpretación y sistematización de la normativa que tiene injerencia sobre dichas
cuestiones. Este vacío legislativo junto con los problemas y perjuicios que para
los empresarios puede traer aparejado el uso abusivo de esta herramienta
informática que ponen a disposición de sus empleados, hace necesario que los
cuerpos legislativos dicten la normativa especializada correspondiente que regule
esta materia, con la finalidad de que cada una de las partes que componen la
relación laboral sepa a ciencia cierta cuáles son sus derechos, sus limitaciones,
sus obligaciones y responsabilidades.
Por eso, hasta tanto esto no se produzca, el dictado de un reglamento interno
en la empresa u organismo público, que plasmen las pautas de utilización del
recurso informático como así también que especifique hasta dónde llegan los
poderes empresariales de control, se convierte en un elemento eficaz no sólo
para una convivencia más armónica en la relación de trabajo, sino también para
evitar que se produzcan daños causados a terceros con el uso del e-mail laboral
o, que éste pueda hacerse valer corno un instrumento para eximir de
responsabilidad al empresario si se está frente a un uso en contra de las
disposiciones en él contenidas.
44
De este modo desde el Derecho laboral: 1) la actual legislación venezolana

no regula de manera específica y concreta las comunicaciones realizadas
mediante el correo electrónico laboral por los trabajadores de la empresa u
órgano público, como así tampoco lo atinente a las facultades de control que el
patrono posee respecto del uso de esa herramienta informática puesta a
disposición de los empleados para el desarrollo de sus tareas, por lo que, hasta
tanto se dicte una normativa específica al respecto, las cuestiones deben
resolverse en base a las normas vigentes en la legislación laboral y en las
convenciones colectivas del trabajo; 2) el patrono o empleador, conforme a las
facultades de organización y dirección de la empresa u organismo y la normativa
legal vigente, en función del deber de colaboración y solidaridad que se impone
a las partes integrantes de una relación laboral, puede válidamente decidir que
el correo electrónico como herramienta que se le provee al empleado, debe ser
usada para fines exclusivamente laborales; mientras que el trabajador debe
acatar la orden y no puede sentirse agraviado por ella ni por el control que el
empleador haga de su cumplimiento, colaborando así con las normas impuestas
para un mejor funcionamiento de la empresa u organismo; 3) para evitar cualquier
discriminación, esa regulación se debe aplicar a todos los empleados que tengan
acceso a la cuenta de correo electrónico y se encuentren en similar situación;
4) el empleado que utilice el correo electrónico laboral para la remisión de
mensajes privados y ajenos a motivos laborales en horario laboral, sin
conocimiento ni autorización del empleador y con conciencia de la prohibición
expresa de utilizar dicho medio de comunicación en su trabajo con fines
particulares, infringe el deber de buena fe contractual, donde dependiendo de la
gravedad del mensaje, pueda calificar un despido u otra sanción; 5) no se violan
los derechos constitucionales del empleado cuando el patrono ha comunicado
en forma expresa y fehaciente a sus trabajadores que va a monitorizar los e-
mails que envían y reciben; 6) el control debe efectuarse respecto a todos los
trabajadores en forma automática y si no es posible, los criterios para seleccionar
a los trabajadores a controlar no pueden ser discriminatorios ni arbitrarios, sino
han de estar basados en criterios de aleatoriedad o fundados en razones objetivas;
7) el patrono debe poner en conocimiento de la autoridad laboral correspondiente
la normativa que le permite revisar el correo electrónico de sus empleados y
confirmar que esto le ha sido comunicado a sus dependientes laborales y cuáles
son los medios y la forma a través de los cuales efectuará dicho control; 8) el
control de correo electrónico sólo puede ser externo, vinculado al número de
mensajes, a los títulos de los asuntos, al volumen de los archivos adjuntos, al
contenido de los mismos, siempre en el marco de respeto de la dignidad del
trabajador; 9) el empleado que utiliza la herramienta informática para fines
personales, sabiendo que no está autorizado para ello y que la empresa está
facultada para revisar su contenido, implícitamente está consintiendo en que
ésta acceda a dicha información y no existe violación constitucional alguna; 10)
el reglamento interno, deberá ser acatado en todos sus términos por los
45
empleados, en cumplimiento de su obligación de obediencia, diligencia y fidelidad,

sin que sea óbice a que también se regule en la negociación colectiva, precisando
la pertinencia, la oportunidad y los límites de la monitorización informática; 11)
establecida la normativa se pueden revisar los correos electrónicos sin necesidad
del consentimiento del empleado; 12) si no hay nada previsto en la normativa
respectiva respecto las condiciones de utilización de la herramienta informática
ni sobre los controles que puede ejercer la empresa, o cuando en las normas
reguladoras se haya contemplado la posibilidad de utilizarlo cuestiones personales,
si el patrono pretende revisar los e-mails laborales deberá contar con el expreso
consentimiento del trabajador, lo cual debe ser excepcional, adoptando todas
las garantías necesarias para que ese consentimiento se encuentre exento de
vicio alguno, de lo contrario no puede revisarlo; 13) si se advierte que el trabajador
utiliza el correo electrónico para cuestiones que no son concernientes a su
trabajo, puede aplicar sanciones, fundadas en el incumplimiento de lo establecido
en el reglamento interno de la empresa por parte del empleado; 14) el empleado
que contraríe la normativa sobre el uso del e-mail laboral, incurre en una violación
de los principios de colaboración, solidaridad, buena fe contractual, y los deberes
de diligencia, obediencia y fidelidad, haciendo procedente el despido con justa
causa; 15) la conducta del trabajador que incumple con su obligación, puede
quedar comprendida dentro del género injuria, pérdida de confianza, la
disminución del rendimiento, daños a los intereses del empleador y, en general,
violación de la buena fe contractual; 16) los correos electrónicos personales
que sean detectados por el empleador y que fundamenten el despido, pueden
ser utilizados como pruebas en el juicio laboral; y 17) el empleado debe responder
frente a su empleador, si obra con dolo o culpa grave y le produce un daño, por
el uso irregular del e-mail laboral.
Desde el Derecho civil: 1) existe responsabilidad que puede derivarse del
uso del e-mail laboral por parte del trabajador, debiendo responder frente a
terceros, perjudicados patrimonial o extrapatrirnonialmente por él al utilizar como
medio o vía para la concreción del daño el e-mail que le ha previsto la empresa,
así como al patrono, siendo una responsabilidad subjetiva; 2) si el empleado
obró con dolo o culpa en ambos casos debe responder frente al tercero
perjudicado, aplicándole las normas sobre responsabilidad civil; 3) la
responsabilidad del empresario frente a terceros por actos del trabajador, en su
carácter de empleador o de propietario de la casilla de correo, debe responder
por el hecho del dependiente; pero si el empleado produce el daño en uso irregular
del correo electrónico, no puede atribuirse responsabilidad alguna al empleador
por no darse en el caso la necesaria relación que debe existir entre la función y
el daño como uno de los presupuestos para que exista responsabilidad civil; 4)
en el entendimiento de que el correo electrónico es una cosa, el empresario en
su carácter de dueño, titular de la cuenta de correo electrónico y de todos los
implementos informáticos necesarios para el envío de los e-mails laborales,
podría ver comprometida su responsabilidad por los daños causados «con» las
46
cosas o por el riesgo que implican; 5) en los daños causados «con» la cosa,
cuando el empleado hace un uso regular del e-mail laboral, el empresario deberá
responder; si tal uso tiene carácter de irregular, el empresario podrá eximirse
de responsabilidad y demostrar que de su parte no hubo culpa, es decir, acreditar
que ha tomado todos los recaudos posibles para evitar que el daño se produzca;
6) si se ha causado un daño a un tercero y esto se debe a los excesos del
empleado, si el empleador ha tomado todos los recaudos que tiene a su alcance
para evitarlos, no deberá responder; 7) cuando se trate de daños causados por
el riesgo de la cosa, se estima que esto no comprende al correo electrónico, ya
que no es una cosa peligrosa por naturaleza, aunque sí puede ser peligrosa la
actividad, por lo que si se envía un correo electrónico, esa conducta de quien la
realiza puede generar daños a terceros y, en este caso, el dueño de la casilla de
correo electrónico debería responder frente a los terceros, aunque puede eximirse
de tal responsabilidad si acredita que la culpa es de la víctima o de un tercero
(el empleado) por quien no debe responder, así como que adoptó medidas de
prevención razonables pero no pudo evitarse el daño; 8) si el patrono ha tomado
todas las previsiones posibles, como dictar una normativa interna de prohibición
de uso del correo electrónico para fines que excedan de las tareas asignadas y
ha instalado los programas informáticos correspondientes para evitar la causa
de daños a terceros y, no obstante ello, el empleado utiliza el correo electrónico
laboral en contra de la voluntad expresa del empleador y causa un daño, el
empresario tampoco debe responder en su carácter de propietario o guardián
de la cosa, ya que se encontraría configurada la eximente de responsabilidad
del art. 1193 del Código Civil; 9) la posibilidad de monitorizar los e-mails laborales
de los empleados, si se ha previamente avisado que el correo electrónico provisto
por la empresa es una herramienta de trabajo a ser utilizada exclusivamente
con fines profesionales y que la empresa se reserva la facultad de controlar,
evita el ser demandado por el trabajador por violación del derecho a la intimidad
ni incurre en una conducta “arbitraria”; 10) tampoco sería la conducta del
empleador arbitraria, por cuanto concurre en el caso una causa de justificación
(el ejercicio legítimo de un derecho) y, por lo tanto, no debe responder frente al
empleado por los daños que pretenda haber sufrido; ya que no existe conducta
violatoria ni la ilicitud o arbitrariedad; y 11) el trabajador puede sentirse afectado
por la decisión de la empresa de controlar los e-mails laborales, pero el patrono
no tendrá obligación legal de reparar, siempre y cuando haya dado e informado
toda la normativa al respecto, pero, si los e-mails laborales se difunden en
cuanto su contenido, a cualesquiera sea y le produce un daño al trabajador, éste
podrá reclamar el pago de una indemnización por cuanto esa difusión ya no
entra en el campo del ejercicio regular del derecho que el empleador tiene.
Desde la perspectiva del Derecho constitucional: 1) Se debe equiparar, a los
fines de su protección, la correspondencia epistolar con el correo electrónico,
no siendo aplicable al trabajador a quien el patrono 1e ha provisto un correo
electrónico laboral, si previamente se le ha notificado en forma expresa que su
47
uso debe circunscribirse a cuestiones exclusivamente laborales y que la empresa

tiene facultad de controlar que dicha directiva sea cumplida y 2) la información
que circule por esta vía es de la empresa, quien es su propietaria en virtud de lo
cual el empleado no puede tener expectativa de intimidad alguna.
Finalmente desde el punto del Derecho penal: 1) no puede quedar
comprendido el correo electrónico como un género de correspondencia protegida
y, por lo tanto, no puede considerarse típica la conducta de abrir, desviar, suprimir,
comunicar o apoderarse de un correo electrónico que no le esté dirigido, sin
incurrir en analogía prohibida y consecuentemente en violación del principio de
legalidad; 2) el empleador que monitoriza el e-mail del trabajador, en un contexto
determinado, cual es la comunicación de la normativa aplicable que prohíbe el
uso del correo electrónico para cuestiones ajenas a lo estrictamente laboral,
junto con que se pueden revisar los e-mails que se envían y reciben, no incurre
en ninguna hecho típico y antijurídico contenido en normativa penal; 3) en ningún
caso podría el empleador suprimir, desviar, comunicar o publicar un correo
electrónico que no le esté dirigido, sin incurrir en una conducta típica y antijurídica;
salvo la supresión o desviación, en el caso de que el e-mail abierto legalmente
contuviera un contenido ilícito con riesgo para los intereses patronales, por lo
que podría alegar el ejercicio de una legítima defensa, la justificación que le
permitiría la realización de esas conductas; y 4) también cuando se trata de
mensajes que constituyan amenazas contra la persona del empleador o de otras,
también las amenazas contra la seguridad del Estado.
Aunado a lo anterior, por último y no menos importante, se encuentra también
presente la importancia y relevancia del valor probatorio de estos correos
electrónicos generados por los empleados, trabajadores y funcionarios en el
sector público y privado, en cuanto a su validez en juicio y producción de efectos
frente a terceros y entre la partes involucradas.
48
La audiencia telemática de extradición.
Análisis del auto número 74/2016 de
la Sala de Casación Penal del Tribunal
Supremo de Justicia venezolano
Gustavo Adolfo Amoni Reverón*
SUMARIO: 1. El auto número 74 del 19 de febrero de 2016 y la sentencia

número 344 del 7 de octubre de 2016. 2. Las audiencias de extradición en
la Sala de Casación Penal. 2.1 Fundamentación jurídica de la audiencia de
extradición. 2.2 El objeto de la audiencia de extradición. 2.2.1. Constitución
de la República Bolivariana de Venezuela. 2.2.2 Convenios bilaterales.
2.2.2.1 Ley Aprobatoria del Convenio de Extradición entre el Gobierno de
la República Bolivariana de Venezuela y el Gobierno de la República
Francesa (2012). 2.2.2.2 Tratado de Extradición celebrado entre los Estados
Unidos de América y los Estados Unidos de Venezuela (1922).
2.2.2.3 Tratado de Extradición entre la República de Venezuela y el Reino
de España (1990). 2.2.3 Tratados multilaterales. 2.2.3.1. Código de Derecho
Internacional Privado o Código de Bustamante (1928). 2.2.3.2 Convención
Interamericana de Extradición (1981). 2.2.3.3 Convenio sobre Extradición
(1911). 2.2.4 Ordenamiento jurídico interno vigente para la fecha de
emisión del fallo. 2.2.4.1. Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del
Código Orgánico Procesal Penal (2012). 2.2.4.2 Código Penal.
2.2.5 Recapitulación. 2.3. La extradición en la jurisprudencia de la Sala de
Casación Penal. 2.4. La audiencia de extradición en la práctica de la Sala
de Casación Penal. 2.4.1 Procedimiento de ingreso a la Sala de Casación
* Abogado summa cum laude de la Universidad Carabobo, especialista Cum Laude en

Derecho Administrativo de la Universidad Católica «Andrés Bello», abogado de la Sala de Casación
Penal del Tribunal Supremo de Justicia desde 2005, profesor de pregrado de la Universidad
Central de Venezuela y profesor de postgrado de la Universidad Católica “Andrés Bello”; dirección
de correo electrónico: gustavoamoni@hotmail.com. En elaboración del trabajo especial de grado
para optar al título de especialista en Ciencias Penales y Criminológicas en la Universidad
Católica “Andrés Bello”, del cual formará parte esta investigación.
Revista Derecho y Tecnología N° N° 2/2016 Edic. Digital4 -917/2016 Edic. Ordinaria ISSN: 1317-9306 49-79
Gustavo A. Amoni Reverón / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 49-79
Penal. 2.4.2 Topografía de la sala de audiencias de la Sala de Casación

Penal. 2.4.3. Desarrollo de la audiencia de extradición pasiva. 2.5 La
participación telemática en la audiencia de extradición. 2.5.1. Fundamentos
normativos para admitir la audiencia de extradición telemática.
2.5.2. Fundamentos jurisprudenciales para admitir la audiencia de
extradición telemática. 2.5.3 Fundamentos fácticos para admitir la
audiencia de extradición telemática. 3. Conclusión.
Resumen
La Sala de Casación Penal emitió el auto 74/2016 mediante el cual decidió que puede
celebrarse válidamente la audiencia de extradición mediante el uso de la videoconferencia.
Para ello, se basó en las previsiones del ordenamiento jurídico nacional así como en
jurisprudencia patria y en argumentación obtenida de la experiencia, para concluir que
tanto la normativa de derecho vigente para entonces como la tecnología existente y las
actuaciones a desarrollar durante la audiencia, admiten la participación telemática de
quien fuere convocado a la audiencia de extradición. A pesar de generar tal posibilidad,
la audiencia telemática no llegó a producirse; sin embargo, el criterio quedó asentado,
constituyendo un aporte contundente para continuar fomentando las bondades de la
telematización de los procesos jurisdiccionales en Venezuela, sirviendo de antecedente
de la Resolución 2016-001 emitida por la Sala de Casación Penal el 12 de diciembre de
2016.
Palabras clave: Casación penal. Extradición. Videoconferencia. Telepresencia.
Audiencia. Telemática.
Abstract
The Criminal Chamber of the Supreme Court of Justice decided by sentence 74/2016
the videoconference can be used to celebrate the extradition hearing. That sentence
was founded on the Constitution, the law, jurisprudence, and the experience, concluding
that existing laws, technologies, at that time, and the actions to be performed before,
during and after the hearing, could be done by telematic means. Nevertheless, the
hearing was not celebrated, but the criteria was established and works as an element to
promote the use of telematics on trials and also as a precedent of the 2016-001 Rule
emitted on December 12 by The Criminal Chamber of the Supreme Court of Justice.
Key words: Criminal appeal. Extradition. Videoconference. Telepresence. Hearing.
Telematic.
50
La audiencia telemática de extradición. Análisis del auto número 74/2016...
1. El auto número 74 del 19 de febrero de 2016 y la sentencia número

344 del 7 de octubre de 2016.
El 1º de julio de 2013, la Secretaría de la Sala de Casación Penal recibió la

solicitud de extradición del ciudadano francés Jérémie Fourny, requerido por la
República Federal de Alemania para juzgarlo por la posible perpetración de los
delitos de tentativa de asesinato y lesiones físicas peligrosas, tipificados en los
artículos 211, 22, 23 y 224 del Código Penal alemán.
Luego de la audiencia correspondiente, la Sala de Casación Penal declaró
procedente la pretensión de extradición1, por lo que Jérémie Fourny fue
trasladado hasta Alemania. Encontrándose allí, la República francesa solicitó a
la República Federal de Alemania la extradición del mismo ciudadano, por lo
que nuevamente, este último Estado, dirigió una petición a Venezuela, pero esta
vez, requiriendo la autorización para acordar la extradición que le fue requerida;
es decir, solicitó el consentimiento nacional para reextraditarlo.
Tal pretensión se fundamenta en que la persona se encontraba en la República
Federal de Alemania porque la República Bolivariana de Venezuela lo privó de
libertad y se lo remitió sobre la base de unos delitos específicos, pero no para
que lo reenviara a un tercer país, a fin de cumplir una pena por la perpetración
de delitos diferentes; en otras palabras, Alemania podía extraditar a Jérémie
Fourny solamente porque Venezuela, a su vez, lo había extraditado antes, de lo
contrario, Francia hubiera tenido que pedírselo a Venezuela directamente.
Recibida la solicitud de autorización de extradición (reextradición), la Sala
de Casación Penal advirtió que ante la ausencia de algún tratado de extradición
con Alemania resolvería la pretensión basándose en un tratado previo suscrito
con otro Estado, como se había hecho en otros casos, en este oportunidad, con
Francia, y siendo que este último Estado es quien solicitó a la República Federal
de Alemania la extradición del ciudadano francés previamente extraditado desde
la República Bolivariana de Venezuela, la Sala estimó “adecuado a derecho
tramitar la pretensión de autos sobre la base de dicho tratado bilateral...”.
En este orden de ideas, el texto jurídico aludido prevé la reextradición siempre
que consten cuatro requisitos: 1) El consentimiento de la parte que ha concedido
la extradición; 2) La documentación prevista en el artículo IX2 (si la parte
1 Sentencia número 440 del 3 de diciembre de 2013.

2 “a. Original o copia conforme de auto de detención, de orden de aprehensión o de sentencia
definitivamente firme o cualquier otra resolución emanada de la autoridad judicial competente,
que tenga la misma fuerza en la Parte requirente.
b. Los datos del procesado, imputado o condenado, sus datos filiatorios, características
físicas y cualquier otro medio que permita en forma inequívoca su identificación y ubicación.
c. Una relación detallada de los hechos que motivan la solicitud de extradición con especial
énfasis en el lugar, hora, fecha y circunstancias en que ocurrió y su adecuación al tipo penal
correspondiente.
d. La calificación del (de los) tipo (s) penal (es) mencionado (s) y el texto legal que define y
sanciona el delito.
51
requerida lo solicitare); 3) La exposición de los motivos que justifiquen la

reextradición; y 4) Un acta en la cual la persona reclamada declare si acepta la
reextradición o si se opone a ella.
Al revisar el expediente, la Sala advirtió que faltaban ciertos requisitos3, de
los cuales importa destacar, a efectos de este análisis, el siguiente: “Un acta en
la cual la persona reclamada declare si acepta la reextradición o si se opone a
ella”.
Sin embargo, el órgano jurisdiccional aclaró que la aplicación del tratado
debía hacerse en conjunto con la Constitución, que “… garantiza el derecho a
ser oído en todas las actuaciones judiciales; lo que implica el derecho a
comunicarse verbalmente con la autoridad jurisdiccional”.
Este derecho, continúa la Sala, implica la celebración de una audiencia, “…
que interpretada a favor del reo supone que sea en presencia tangible en
la sede judicial…”, tal como lo había decidido antes4, declarando improcedente
la pretensión de ampliación de la extradición requerida por el Reino de España
respecto de una ciudadana previamente extraditada, ya que era necesario
convocar a una audiencia pública, situación que resultaba imposible porque la
ciudadana ya había sido entregada a las autoridades judiciales españolas.
En ese momento, la Sala, ratificando que la celebración de la audiencia de
extradición no podía materializarse, puesto que así como había sucedido en el
caso anterior, el ciudadano Jérémie Fourny tampoco estaba en el país sino en
Alemania, manifestó que conforme al tratado internacional aplicado, sería
suficiente remitir “… un acta en la cual la persona reclamada declare si
acepta la reextradición o si se opone a ella”.
Pero, consciente de las posibilidades que las Tecnologías de la Información
y Comunicación ofrecen, expresó que la emisión de dicha acta debía tenerse
como última opción ya que la telemática permitía la declaración a distancia del
ciudadano Jérémie Fourny.
Esta modalidad de actuación procesal no es una creación ad hoc de la Sala
de Casación Penal, sino que la ley y la jurisprudencia ya la contemplaban, incluso
e. Las normas que establecen el cálculo de la prescripción de la acción penal, para el caso de
los procesados o imputados, o de la pena, para los condenados, previstas en la legislación de la
Parte requirente, así como las actuaciones que pudieron interrumpir la prescripción del (de los)
delito (s) o la pena, conforme a la legislación de la Parte requirente”.
3 “1. Las normas que establecen el cálculo de la prescripción de la pena, así como también
las actuaciones que pudieron interrumpirla, para el ciudadano condenado JÉRÉMIE FOURNY,
previstas en la legislación francesa.
2. La exposición de los motivos que justifiquen la reextradición.
3. Garantías emitidas por la República Francesa de que el ciudadano solicitado no podrá ser
juzgado por hechos distintos a los señalados en la solicitud de extradición presentada, cometidos
con anterioridad a la referida solicitud, y que no se le podrá imponer la pena de muerte ni penas
perpetuas, en caso de revisión de la sentencia remitida (numeral 2 del artículo VI del convenio de
extradición franco-venezolano)”.
4 Sentencia número 260 del 12 de agosto de 2014.
52
en el Derecho Comparado. De hecho, casi 10 meses después de la emisión de

este fallo, el 12 de enero de 2016, se publicó en la Gaceta Judicial la Resolución
2016-001 sobre participación telemática de los sujetos procesales en las
audiencias de la Sala de Casación Penal.
Así, destaca la Sala, conforme a la normativa vigente para entonces, que la
Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, aplicable supletoriamente al
Convenio de Extradición entre la República Francesa y la República Bolivariana
de Venezuela prevé que “… cada una de sus Salas favorecerá la utilización
de las herramientas tecnológicas disponibles para la sustanciación de las
causas sometidas a su conocimiento…” y establece expresamente: “… crear,
mantener y actualizar… un mecanismo de comunicación e información
electrónica disponible para todas las personas”.
Incluso, hay al menos doce leyes “… nacionales e internacionales que
abonan al uso de la videoconferencia para celebrar la audiencia de
reextradición del ciudadano…” 5.
En el orden jurisprudencial, refiere la Sala, “… es abundante la casuística
patria en el uso de la videoconferencia. Comenzando por la propia Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia…” 6.
Además, la recepción legal y jurisprudencial del uso de la telemática para
intervenir activamente en las audiencias procesales se fundamenta en que ella
permite cumplir con el principio de inmediación, cuando fuere necesario, ya
que: 1° El sujeto procesal que intervendrá en la audiencia mediante
5 El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional; el Convenio de asistencia judicial en

materia penal entre los Estados miembros de la Unión Europea; Convenio Iberoamericano sobre
el Uso de la Videoconferencia en la Cooperación Internacional entre Sistemas de Justicia; La Ley
Orgánica Procesal del Trabajo; la Ley de Protección de Víctimas, Testigos y demás Sujetos
Procesales; la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes; la Ley Orgánica
de la Jurisdicción Contencioso Administrativa; la Ley Orgánica contra la Delincuencia Organizada
y el Financiamiento del Terrorismo y el propio Código Orgánico Procesal Penal, permiten el uso
de estas tecnologías en el ámbito procesal; el Decreto con Rango y fuerza de Ley sobre Mensajes
de Datos y Firmas Electrónicas; el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley sobre Acceso e
Intercambio Electrónico de Datos, Información y Documentos entre los Órganos y Entes del
Estado y la Ley de Infogobierno.
6 Así como también por el Juzgado Primero de Protección del Niño y del Adolescente de la
Circunscripción Judicial del Estado Zulia; el Juzgado Tercero de Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes de la Circunscripción Judicial del Estado Zulia; el Tribunal Superior Tercero del
Circuito Judicial del Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción
Judicial del Área Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopción Internacional; y, el Juzgado
Segundo del Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la Circunscripción Judicial
del Estado Zulia. Igualmente, “… en el ámbito del proceso penal se utiliza el sistema de
videoconferencia ‘… entre el Palacio de Justicia de Caracas y la sede del Cuerpo de Investigaciones
Científicas, Penales y Criminalísticas (CICPC), ubicada en Parque Carabobo, que permite la
comparecencia virtual de los expertos en materia criminalística en la sala de juicio…’, como se
informó en nota de prensa en la página de Internet del Tribunal Supremo de Justicia publicada el
veintitrés (23) de diciembre de 2014”.
53
videoconferencia, o el objeto que se examina, puede ubicarse cerca de los

magistrados para que estos perciban el contenido y la forma de la declaración;
2° No hay intermediarios subjetivos y objetivos; y, 3°. Los magistrados pueden
comunicarse con el o los sujetos que intervienen en la audiencia.
Luego de desarrollar cada uno de los tres tópicos enumerados, la Sala de
Casación Penal declaró “… adecuado a derecho realizar la audiencia…
por videoconferencia, desde la sede del órgano jurisdiccional que esté
conociendo el proceso… o cualquier otro órgano jurisdiccional que tenga
a bien considerar la autoridad competente de la referida República”.
En consecuencia, solo si no fuera posible la audiencia telemática, concluyó
la Sala, sería admisible un acta donde constara la declaración de Jérémie Fourny,
a fin de garantizar el derecho a ser oído, “… dadas las características especiales
del actual proceso jurisdiccional de reextradición”.
Para culminar, en la sentencia se ordenó notificar a la República Federal de
Alemania que debía suministrar los documentos faltantes dentro del plazo de
sesenta (60) días continuos a partir de su notificación por los medios diplomáticos,
los cuales podía remitir, ratificando el criterio expresado en la sentencia número
791 emitida por la Sala de Casación Penal el once (11) de diciembre de 2015,
en formato electrónico, por el sistema que estimare adecuado el Ministerio del
Poder Popular para Relaciones Exteriores, siempre que usare firma electrónica
dotada de un certificado garantizado por un Proveedor de Servicios de
Certificación, debidamente acreditado conforme a lo previsto en el artículo 44
del Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas.
Luego de ser notificada, la República Federal de Alemania manifestó que
enviaría el acta con la declaración del ciudadano requerido, prevista en el convenio
bilateral franco-venezolano, rechazando la opción de audiencia telemática. En
consecuencia, habiendo sido aprobados los requisitos de ley, el ciudadano francés
fue extraditado mediante la sentencia número 344 del 6 de octubre de 2016.
Ahora bien, aun cuando la intervención telemática del ciudadano Jérémie
Fourny no se realizó, el auto número 74/2016, de la Sala de Casación Penal,
destaca por ampliar el acceso a la justicia mediante el uso de las tecnologías de
información y comunicación, en este caso, para la reextradición.
2. Las audiencias de extradición en la Sala de Casación Penal
2.1. Fundamentación jurídica de la audiencia de extradición
El ordenamiento jurídico prevé la celebración de audiencias en dos de los

cinco procedimientos por los que se tramitan las pretensiones y recursos que
competen a la Sala de Casación Penal. Se trata del procedimiento de extradición,
incluyendo las modalidades de reextradición y ampliación de extradición, y el
54
de casación7. En los otros tres procedimientos, como son el de interpretación,

avocamiento y radicación, no está prevista la celebración de audiencias.
En materia de extradición, que es sobre lo que versa la sentencia bajo análisis,
su regulación se encuentra en el numeral 4 del artículo 156 de la Constitución
de 1999 (CRBV), en los tratados internacionales suscritos y ratificados por la
República, y supletoriamente en el Decreto con Rango, Fuerza y Valor de Ley
del Código Orgánico Procesal Penal de (DLCOPP), como lo ratifica el artículo
382 del citado texto adjetivo penal, a lo cual debe agregarse la Ley Orgánica
del Tribunal Supremo de Justicia de 2010 (LOTSJ) y el Código Penal de 2005
(CP), en ese mismo orden, puesto que la primera ley es orgánica y posterior, y
por tanto, de aplicación preferente a la ley penal ordinaria.
En este sentido, debe precisarse si se encuentra vigente algún convenio
internacional bilateral suscrito y ratificado entre la República Bolivariana de
Venezuela y el Estado correspondiente, o en su defecto, un tratado multilateral
sobre la materia, entendiendo que el primero es ley especial respecto del segundo,
aunque este será una análisis del caso concreto. Solamente si faltare alguna de
estas normas, se deberá acudir a la normativa jurídica interna, interpretada en
conjunto con el principio de reciprocidad.
La afirmación anterior se ratifica, en primer lugar, con el cambio expreso
del orden de las fuentes jurídicas de la extradición, que en el Código Orgánico
Procesal Penal de 2009 (COPP) se anteponía a los tratados internacionales8;
mientras que en DLCOPP, el orden se invirtió, primando los tratados
internacionales respecto de las disposiciones del texto adjetivo penal, aunado a
que se recordó9 la aplicación preferente de la Constitución.
Además, otro argumento a favor de esta posición, radica en que de nada
serviría pactar tratados internacionales para luego incumplirlos unilateralmente,
argumentando la aplicación preferente del ordenamiento jurídico interno, en
lugar de liberarse de las obligaciones del referido pacto mediante la vía natural,
como es, la denuncia.
7 Sobre el tema ya nos pronunciamos en: Gustavo A. Amoni Reverón, “La audiencia de
casación penal telemática en el Derecho Comparado. Parte II”. Derecho Informático, México:
Popocatepetl editores, 2016; “La audiencia de casación penal telemática en el Derecho Comparado”,
Fodertics 5.0, España, 2016 (en imprenta); “Posibles soluciones a problemas de la audiencia de
casación penal telemática”, Revista Derecho y Tecnología (N° 16), Venezuela: Universidad Católica
del Táchira, 2015; “La audiencia de casación penal telemática en Venezuela”, Fodertics 4.0:
Estudios sobre nuevas tecnologías y justicia, España: Comares, 2015; “Límites constitucionales
a la audiencia telemática en el proceso penal venezolano”, Revista de Derecho, comunicaciones y
nuevas tecnologías (N° 12), julio-diciembre, Colombia: Universidad de Los Andes, 2014.
8 Artículo 391. La extradición se rige por las normas de este Título, los tratados convenios
y acuerdos internacionales suscritos por la República.
9 Se utiliza el verbo “recordar” ya que aún a falta de esta previsión la norma fundamental es
de aplicación preferente sobre la base de lo consagrado en los artículos 7, 334, 335 y la disposición
derogatoria única de la Constitución.
55
Cuando la República Bolivariana de Venezuela dicta una ley aprobatoria de

un tratado internacional, cumpliendo con todo el proceso de formación de las
leyes, y además, con el requisito para que adquiera vigencia, como es el canje
o el depósito del instrumento legal, según el caso, constituiría un desconocimiento
frontal a los compromisos internacionales, pretender modificar el tratado con
base en normas de rango legal, alegando que se trata de leyes posteriores e
incluso orgánicas, y por ello, aplicables con preferencia a la ley especial en
materia de extradición en la que se erigen los tratados internacionales.
Distinto es el caso de la Constitución, que se aplica aún en contra de las
previsiones internacionales. Esto se justifica por ser la norma de mayor grado
dentro del ordenamiento jurídico, lo que la hace primar sobre cualquier otra,
salvo las que ella misma establezca, como sucede con lo estipulado en el artículo
2310 en materia de derechos humanos.
Un aspecto importante, que trae como consecuencia la conclusión anterior,
es que el procedimiento de extradición pasiva, de ampliación de la extradición o
de reextradición, que se produce cuando la persona a extraditar estuviere en la
República Bolivariana de Venezuela, en el primer caso, o fue trasladada desde
Venezuela a otro país y estando allá se requiere autorización para juzgarla por
delitos que no fueron solicitados o para extraditarla a un tercer país,
respectivamente, es que, aun cuando en el eventual tratado internacional que
existiere, se hubiere omitido la celebración de una audiencia, o incluso, si se
negare expresamente, ella tendría que realizarse porque así lo impone la
Constitución.
Se afirma que la audiencia solo aplicaría para el caso de extradición pasiva,
ampliación de la extradición o reextradición, porque en la primera hipótesis,
Venezuela es quien decidirá si priva de libertad a una persona y la traslada, aun
en contra de su voluntad, al Estado requirente, y en las dos modalidades restantes,
la persona hubiera tenido la ocasión de expresar su opinión ante la Sala de
Casación Penal, para ejercer su derecho a ser oída, si aún estuviese en el país.
Este derecho también pudiera garantizarse si se presenta ante un tribunal en
el país donde se encontrare, como ocurrió en el caso resuelto con la sentencia
bajo análisis o mejor aún, mediante el uso de un sistema de comunicación
audiovisual, telemático, bi o multidireccional, en tiempo real, como la telepresencia
o la videoconferencia, según expresó la Sala en dicho fallo y lo recogió luego en
la Resolución 2016-001.
Pero, si se tratare de un procedimiento de extradición activa, entendiendo
que en el país solo se decidirá si procede requerir la extradición a otra nación,
para juzgarlo o aplicarle una pena por estar fugado, será el Estado requerido el
1 0 “Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados

por Venezuela, tienen jerarquía constitucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en
que contengan normas sobre su goce y ejercicio más favorables a las establecidas en esta
Constitución y en las leyes de la República, y son de aplicación inmediata y directa por los
tribunales y demás órganos del Poder Público”.
56
que decidirá, según su ordenamiento jurídico, si celebrará o no una audiencia

para que la persona solicitada en extradición pueda expresarse al respecto; y
en todo caso, si la pretensión de extradición es para ser procesado, el ciudadano
tendrá la oportunidad de asistir a las audiencias correspondientes, y si fuera
para cumplir una pena, es porque ya fue oportunamente escuchado con las
garantías debidas.
De hecho, lo expuesto también aplicaría si el tratado internacional regulare
solo los requisitos de procedencia y no un procedimiento especial de extradición,
ya que, por aplicación del DLCOPP, en los supuestos de extradición pasiva,
reextradición y ampliación de la extradición, también debería efectuarse una
audiencia pública, pero en este caso de conformidad con lo previsto en el artículo
390 eiusdem y no solo por aplicación directa de la Constitución.
2.2. El objeto de la audiencia de extradición
Otro aspecto que también justificaba la audiencia telemática de extradición,

aunque para la fecha no estaba regulada, radica en que sería jurídicamente
válida, independientemente de que su objeto fuera establecer hechos o debatir
derechos,.
En el primer caso, porque los postulados de la inmediación son posibles de
este modo11 y en el segundo, porque tratándose de un debate jurídico, la
inmediación deviene dispensable.
Sin embargo, parece oportuno fijar el alcance de la discusión que pudiera
abarcar la audiencia de extradición para lo cual debe revisarse el ordenamiento
jurídico, partiendo desde la Constitución.
2.2.1. Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
De acuerdo al numeral 3 del artículo 49:
Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso, con las
debidas garantías y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un
tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad.
Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene
derecho a un intérprete.
Este derecho solo hace necesario el uso de un sentido: el oído, ningún otro;
sin embargo, tal interpretación literal luce insuficiente para garantizar el derecho
a la defensa. Según la experiencia, el intercambio de mensajes no se da solo
por la vía verbal-auditiva sino que hay un lenguaje no-verbal que completa el
1 1 Sobre el tema nos pronunciamos en: “El uso de la videoconferencia en cumplimiento del
principio de inmediación procesal”. Revista IUS (N° 31), México: Instituto de Ciencias Jurídicas
de Puebla, 2013.
57
sistema comunicacional12. De ahí que no bastaría la comunicación telefónica

del imputado con los miembros del tribunal para estimar satisfecho este derecho
“a ser oído”, donde indiscutiblemente, estaría siendo oído.
El derecho constitucional referido, interpretado a favor del imputado, puede
entenderse, en su máximo nivel, como la facultad de exigir ser presentado, de
modo físico tangible, ante un tribunal, para exponer lo que la persona juzgada
estimare pertinente.
De esta norma no se desprende que tenga un contenido específico, sino que
admite que pudiera tratarse de una discusión sobre los hechos o sobre derecho;
por tanto, deberá revisarse el ordenamiento jurídico de rango infraconstitucional,
que siguiendo el orden de las fuentes indicado con anterioridad, corresponde en
primer lugar a los tratados internacionales, a fin de precisar si se exige una
audiencia y cuál deberá ser su contenido.
En este sentido, se verificarán primero algunos tratados bilaterales y luego,
otros multilaterales, para precisar si tales instrumentos le asignan determinado
contenido a la audiencia de extradición.
2.2.2. Convenios bilaterales
2.2.2.1. Ley Aprobatoria del Convenio de Extradición entre

el Gobierno de la República Bolivariana de Venezuela y el Gobierno de la
República Francesa (2012).
Aplicado en la sentencia que se está analizando, tampoco
prevé la celebración de una audiencia de extradición, salvo para el caso de
reextradición. En esta oportunidad será necesaria “… un acta en la cual la
persona reclamada declare si acepta la reextradición o si se opone a ella”.
Se entiende que esa acta recogerá las actuaciones que se
realicen ante un tribunal y que la declaración no será vinculante para la
procedencia de la pretensión, sino que se refiere a una oportunidad para que el
requerido exponga lo que deseare, de modo que el órgano jurisdiccional pueda
decidir conociendo su criterio.
Además, el numeral 2 del artículo III del convenio refiere
que no se concederá la extradición cuando persiga fines discriminatorios o
pudiera ser sometida a trato cruel, inhumano o degradante, lo cual deberá
probarse, siendo ajustado a derecho la contradicción probatoria en audiencia.
Así mismo, si se discutiere la identidad o nacionalidad
(artículo V) del detenido y del solicitado en extradición, así como su nacionalidad.
1 2 Al respecto, ver: Allan Pease y Barbara Pease, El lenguaje del cuerpo, cómo interpretar
a los demás a través de sus gestos. (Murillo, I. Trad.) Amat., Barcelona, 2006; y Gonzalo Musitu
et al. Psicología de la comunicación humana. Lumen, Buenos Aires, 1993
58
2.2.2.2. Tratado de Extradición celebrado entre los

Estados Unidos de América y los Estados Unidos de Venezuela (192213).
Se fijan requisitos de procedencia de la pretensión de
extradición mas no se prevé una audiencia; no obstante, el artículo IX prescribe
que “Los gastos de… interrogación… del acusado serán abonados por el
Gobierno que haya presentado la demanda de extradición”, de donde se
concluye que la persona solicitada en extradición deberá ser presentada ante
un órgano jurisdiccional para responder a las preguntas que se estimen
pertinentes a efectos de la tramitación del procedimiento de extradición.
Esta norma, en concordancia con el numeral 3 del artículo
49 constitucional y con el artículo 390 COPP, imponen que se celebre una
audiencia de extradición.
La intervención del solicitado no limita la sentencia de la
Sala de Casación Penal quien declarará la procedencia de la pretensión
atendiendo a la verificación de las exigencias del convenio.
En este caso también se trata de una audiencia donde se
discutirá el derecho, aunque pueda haber la misma discusión fáctica que se
daría al amparo de los tratados anteriores.
2.2.2.3. Tratado de Extradición entre la República de

Venezuela y el Reino de España (1990).
“Las partes contratantes se obligan, según las reglas y
condiciones establecidas en los artículos siguientes…” a tramitar las
pretensiones de extradición. Así inicia este pacto internacional, donde se advierte
de modo diáfano que el procedimiento de extradición está regulado, por las
disposiciones del presente instrumento jurídico y no por el derecho interno de
cada Estado.
Por tal razón, visto que en el texto revisado no se incorpora
una audiencia, aun así se celebrará con base en la Constitución y en el COPP.
En ella se verificará la procedencia de la extradición, de modo que pudiera
darse un debate sobre hechos en caso de discutirse si la “…solicitud de
extradición fue presentada con la finalidad de perseguir o castigar a la
persona reclamada en razón de su raza, religión, nacionalidad u opiniones
políticas o bien que la situación de aquella pueda ser agravada por estos
motivos”.
Como excepción a lo expuesto, en el tratado se exige una
audiencia para que la autoridad judicial competente le informe de sus derechos,
personalmente, al sujeto que consintiere, por escrito, su extradición.
1 3 (Aprobación legislativa: 12 de junio de 1922. Ratificación Ejecutiva: 15 de –febrero de

1923.- Canje de ratificaciones: en Caracas, el 14 de abril de 1923).
59
2.2.3. Tratados multilaterales
2.2.3.1. Código de Derecho Internacional Privado o

Código de Bustamante (1928).
No prevé una audiencia de extradición sino una serie de
requisitos cuyo cumplimiento deriva en la procedencia de la pretensión
extraditoria.
Por esta razón, los procesos de extradición que se tramiten
bajo la regulación de este tratado multilateral, se rigen por las disposiciones
constitucionales y el procedimiento del DLCOPP, conforme al cual, se debe
celebrar una audiencia en la que se escucharán los argumentos que el Ministerio
Público, los representantes del Estado requirente, el defensor y el acusado
planteen a favor o en contra de la pretensión.
Se trata de debatir si se cumple o no con los requisitos
pactados en el tratado internacional, lo que significa que se trata de una discusión
jurídica; en la cual, igualmente pudiera haber contradicción sobre hechos
inherentes a la procedencia de la pretensión, como se verá luego que pudiera
suceder respecto de la nacionalidad e identidad de la persona requerida.
2.2.3.2. Convención Interamericana de Extradición (1981):

Establece la improcedencia de la pretensión en seis
supuestos, donde pudiera ser necesaria la inmediación para debatir acerca de si
el delito por el cual se requiere la extradición, es un delito común perseguido
con una finalidad política o se tratare de una persecución discriminatoria o por
la que peligrare la vida del solicitado14.
Otro argumento para sustentar la eventual discusión fáctica
de la audiencia de extradición viene de la mano del artículo 16, que estatuye
que la persona reclamada gozará en el Estado requerido de todos los derechos
y garantías que concede la legislación de dicho Estado. En Venezuela, esto
1 4 “La extradición no es procedente; 1. Cuando el reclamado haya cumplido la pena

correspondiente o haya sido amnistiado, indultado o beneficiado con la gracia por el delito que
motivo la solicitud de extradición, o cuando haya sido absuelto o se haya sobreseído definitivamente
a su favor por el mismo delito; 2.Cuando esté prescrita la acción penal o la pena, sea de conformidad
con la legislación del Estado requirente o con la del Estado requerido, con anterioridad a la
presentación de la solicitud de extradición; 3. Cuando el reclamado haya sido juzgado o condenado
o vaya a ser juzgado ante un tribunal de excepción o ad hoc en el Estado requirente; 4. Cuando con
arreglo a la calificación del Estado requerido se trate de delitos políticos, o de delitos conexos o de
delitos comunes perseguidos con una finalidad política. El Estado requerido puede decidir que la
circunstancia que la víctima del hecho punible de que se trata ejerciera funciones políticas no
justifica por sí sola que dicho delito será calificado como político; 5. Cuando de las circunstancias
del caso pueda inferirse que media propósito persecutorio por consideraciones de raza, religión o
nacionalidad, o que la situación de la persona corra el riesgo de verse agravada por alguno de tales
motivos; 6.Con respecto a los delitos que en el Estado requerido no puedan perseguirse de oficio,
a no ser que hubiese querella, denuncia o acusación de parte legítima”.
60
abarcaría el derecho a la audiencia judicial, que por tener rango constitucional,

aun en caso de ausencia de esta disposición, seguiría formando parte del elenco
de derecho de la persona solicitada en extradición, ampliación de la extradición
o reextradición, presentada a Venezuela.
En la audiencia, como se expresó con anterioridad, se
debatirán los argumentos de derecho sobre la procedencia o no de la pretensión
extraditoria, pero también pudieran fijarse lo hechos expresados, por lo que la
importancia del principio de inmediación aumentará o disminuirá según el tópico
en discusión.
Esta situación se hace más evidente cuando se trata del
procedimiento de extradición simplificada, previsto en el artículo 21. En este
caso, un Estado podrá conceder la extradición sin proceder con las diligencias
formales de extradición siempre que no estuviere prohibido por la ley y la persona
requerida accediere “… por escrito y de manera irrevocable a su extradición
después de haber sido informada por un juez u otra autoridad competente
acerca de sus derechos a un procedimiento formal y de la protección que
éste le brinda”.
En este supuesto especial, la audiencia de extradición tiene
por objeto que la Sala de Casación Penal le informe acerca de su derecho a un
procedimiento formal de extradición y de la protección que este le brinda, luego
de la cual, deberá manifestar por escrito estar dispuesto a ser extraditado.
De modo que el procedimiento de extradición simplificada
incorpora una audiencia donde el solicitado podrá exponer, bien sea que consiente
en su extradición, lo cual deberá manifestar por escrito, o que no desea ser
extraditado, pasando entonces al procedimiento ordinario donde, incluso su
negativa no es óbice para su extradición
El aspecto relevante en este sentido se encuentra en que
debe garantizarse que la audiencia del sujeto cuya extradición se pretende le
permita al juzgador percibir ampliamente, desde la perspectiva sensorial, la
manifestación de voluntad del solicitado, cuya aceptación o no del procedimiento
simplificado, genera consecuencias diversas, para lo cual se requiere la mayor
posibilidad valorativa por parte de los integrantes de la Sala de Casación Penal.
2.2.3.3. Convenio sobre Extradición (1911)
Este instrumento internacional prevé el compromiso de los

Estados parte, de tramitar las pretensiones de extradición “…de acuerdo con
lo que se estipula en este Acuerdo…”, donde tampoco establece la realización
de una audiencia para que la persona solicitada tenga la oportunidad de expresar
su punto de vista. Al igual que en los textos jurídicos anteriores, se fijan
determinados requisitos de procedencia, cuya verificación le impone al Estado
requerido el deber de extraditar.
61
En lo que corresponde a la audiencia, la falta de previsión

relativa su celebración y de un procedimiento, en los casos que corresponda la
aplicación de esta normativa, se deberá efectuar por disposición del DLCOPP
(2012) en concordancia con la Constitución.
Ahora, en lo tocante a la posibilidad de discusión fáctica, el
artículo IV prevé que “tampoco se acordará la extradición si la persona
contra quien obra la demanda, prueba que ésta se ha hecho con el
propósito de juzgarle o castigarle por un delito político o hecho conexo
con él”, actividad probatoria que debería efectuarse en una audiencia pública,
más aún, por tratarse de un procedimiento en única instancia.
2.2.4. Ordenamiento jurídico interno vigente para la fecha de emisión

del fallo
2.2.4.1. Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del

Código Orgánico Procesal Penal (2012).
El artículo 390 prescribe el procedimiento a seguir en
caso de extradición, ante la ausencia de previsión procedimental en el tratado
correspondiente. Con ocasión de la pretensión de extradición pasiva, el texto
adjetivo penal incorpora una audiencia a la que concurrirán el Ministerio Público,
la persona requerida en extradición, su defensor y el representante del gobierno
requirente o su apoderado judicial, quienes expondrán sus alegatos. Concluida
la audiencia, el Tribunal Supremo de Justicia decidirá, comprobando los requisitos
de procedencia previstos en el tratado, o en su defecto, en otros tratados suscritos
y ratificados por la República, en el ordenamiento jurídico interno o incluso, en
el principio de reciprocidad.
La audiencia responde al principio de oralidad, y es la
ocasión para que los interesados expongan verbalmente sus consideraciones
sobre la pretensión extraditoria. La normativa no impide la incorporación de
alegatos diferentes a los expresados en la pretensión de extradición.
La importancia de esta audiencia, radica, desde la óptica
del solicitado, en servir de oportunidad para ser escuchado por los magistrados
que integran la Sala. Desde el punto de vista de los demás intervinientes, esta
es el momento para debatir, de forma verbal, sobre la procedencia de la pretensión
extranjera.
En esta audiencia, no se indica si se debatirán hechos o
derechos; y tampoco se prevé que la Sala de Casación Penal quedará limitada
por la manifestación de voluntad del solicitado. Por tanto, visto que se trata de
una oportunidad para escuchar los alegatos de los intervinientes, se concluye
que se trata de una discusión de derecho, en la pudiera darse discusión sobre
hechos del solicitado, donde se valorarán los argumentos con base en los
requisitos de procedencia que se encuentran en los tratados internacionales,
62
por ser las normas donde se especifican los requisitos de procedencia de la

extradición.
2.2.4.2. Código Penal
Se trata de la publicación jurídica de menor rango en el

orden de las fuentes del derecho enumeradas. En su artículo 6 se estatuye que:
La extradición de un extranjero por delitos comunes no podrá acordarse sino

por la autoridad competente, de conformidad con los tramites y requisitos
establecidos al efecto por los Tratados Internacionales suscritos por Venezuela
y que estén en vigor y, a falta de estos, por las leyes venezolanas.
El artículo reafirma el orden de las fuentes jurídicas de la

extradición que se repite en el DLCOPP, colocando en primer lugar los tratados
internacionales y solo en caso de ausencia, la normativa de derecho interna.
La regulación aludida no solo se refiere al fondo, o requisitos
de procedencia, sino también al procedimiento a seguir, pues resulta lógico que
si los Estados pactaron un procedimiento especial para tramitar la extradición
entre ellos, se utilice este y no el que los Estados establezcan unilateralmente
mediante otra norma aunque posea rango superior, salvo que se tratare de la
Constitución. En este último caso, primaría la norma fundamental.
2.2.5. Recapitulación
El procedimiento de extradición deberá ubicarse, primero, en los tratados

internacionales suscritos y ratificados por la República. Si lo prevé, pero omite
incorporar una audiencia, se entenderá incluida por disposición constitucional;
pero si el tratado solo regulare el fondo, entonces deberá usarse el procedimiento
del DLCOPP, norma supletoria en el ámbito de la extradición, en concordancia
con la CRBV.
Esta actividad procesal está orientada, en principio, a servir de debate jurídico,
pero ciertos aspectos fácticos como la identidad del sujeto requerido, el posible
carácter político que realmente se escondiere tras la solicitud presentada sobre
la base de la perpetración de un delito común, o la eventual sanción fundada en
motivos discriminatorios, requieren ser alegados y probados en una audiencia
pública, donde hubiere la oportunidad de controlar la prueba pertinente.
En definitiva, las normas legales revisadas no establecen el debate probatorio
en la audiencia de extradición; sin embargo, su interpretación constitucionalizada
pareciera imponerlo, cambiando el procedimiento que se viene aplicando hasta
el momento, lo cual será esbozado brevemente en el epígrafe siguiente.
63
2.3. La extradición en la jurisprudencia de la Sala de Casación

Penal
En la práctica judicial, las audiencias de extradición sirven para el debate

sobre los alegatos de las partes15 . En esta oportunidad, es común que el
representante del Ministerio Público consigne escrito con la opinión de la Fiscal
General de la República16 así como también el defensor público17.
Luego, “… la Sala de Casación Penal, procederá a verificar la
documentación aportada por el Estado requirente, a fin de constatar si la
misma cumple con los requerimientos, tanto de forma como de fondo, para
la procedencia de la solicitud de extradición presentada…” 18.
En su mayoría, se trata de elementos comprobables por la Sala que no
ameritan control probatorio en audiencia; sin embargo, se ha detectado en las
decisiones de la Sala de Casación Penal que hay al menos dos afirmaciones
que pueden ser contradichas y que requieren el establecimiento de hechos,
para lo que resultaría indispensable el debate probatorio, conforme lo consagra
el artículo 49 (numerales 1 y 3) de la Constitución. Se trata de los casos en los
que se plantean dudas sobre la identidad y la nacionalidad del sujeto requerido.
En lo que respecta al derecho al debate oral sobre las pruebas, los numerales 1
y 3 del artículo constitucional citado, prevén:
El debido proceso se aplicará a todas las actuaciones judiciales y

administrativas; en consecuencia: 1. La defensa y la asistencia jurídica son
derechos inviolables en todo estado y grado de la investigación y del proceso.
Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por los cuales se le
investiga, de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios
adecuados para ejercer su defensa. Serán nulas las pruebas obtenidas mediante
violación del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a
recurrir del fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitución y la ley...
3. Toda persona tiene derecho a ser oída en cualquier clase de proceso, con las
debidas garantías y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un
tribunal competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad.
Quien no hable castellano o no pueda comunicarse de manera verbal, tiene
derecho a un intérprete.
El derecho a la defensa y más específicamente el derecho de acceso a las

pruebas, aunado al derecho a ser oído por el tribunal competente no solo significa
1 5 Sentencias de la Sala de Casación Penal números 270 del quince (15) de julio de 2016, 329
del nueve (9) de agosto de 2016 y 341 del diez (10) de agosto de 2016.
1 6 Sentencias de la Sala de Casación Penal números 113 del dos (2) de marzo de 2016 y 119
del siete (7) de marzo de 2016.
1 7 Sentencia de la Sala de Casación Penal número 316 del cinco (5) de agosto de 2016 y 329
del nueve (9) de agosto de 2016.
1 8 Sentencia de la Sala de Casación Penal número 317 del cinco (5) de agosto de 2016.
64
el derecho a conocer las pruebas, sino el derecho a controlarla, para lo que

resulta indispensable el debate ante la autoridad, judicial o administrativa,
competente.
Partiendo de tal premisa, si en el proceso extraditorio se discute si la persona
detenida es la misma que está siendo requerida en extradición, deberá permitirse
el control de la prueba incorporada como resultado de la actividad investigativa,
asegurándose que la persona detenida sea la misma solicitada19.
A modo de ejemplo, en la sentencia N° 204 del 31 de mayo de 2016, la Sala
de Casación Penal decidió:
… una vez practicada una serie de diligencias se logró constatar tanto con la
copia certificada consignada por el abogado…, con la notificación roja emanada
de la oficina Interpol de Madrid, con la consulta de datos del ciudadano…, de la
consignación que realizara la ciudadana… de la cédula de identidad, constancia
de residencia, pasaporte, registro de nacimiento y registro de matrimonio y, del
oficio procedente del Servicio Administrativo de Identificación Migración y
Extranjería (SAIME) donde se indica que del chequeo realizado a las impresiones
que aparecen al reverso de la cédula de identidad colombiana nro… del
ciudadano BLADIMIR VILLEGAS CARO, portador de la cédula de identidad
V…, no corresponden a datos e impresiones dactilares del ciudadano VILLEGAS
PACHECO BLADIMIR.
En este sentido, se concluye que la persona que actualmente se encuentra
detenida no es el ciudadano BLADIMIR JOSÉ VILLEGAS PACHECO, de
nacionalidad venezolana, titular de la cédula de identidad nro…, sino BLADIMIR
VILLEGAS CARO, cédula de ciudadanía colombiana nro…, no siendo la persona
requerida por el Reino de España mediante la alerta roja internacional A-4362/7-
2013 de fecha doce (12) de julio de 2013.
Durante el proceso, la Sala de Casación Penal recibió algunas pruebas,

ordenó la evacuación de otras y al final, estableció que la persona detenida no
era el sujeto requerido, por lo que no pudo declarar la procedencia o improcedencia
1 9 En la sentencia número 250 del 1° de julio de 2016 puede advertirse la labor investigativa
previa a la audiencia de presentación del ciudadano detenido por presumirse que se trataba de una
persona requerida en extradición por Canadá. En ese caso, el ciudadano Mario Pacheco, Sub
Comisario Jefe de la División de Investigaciones de INTERPOL, Porlamar, del Cuerpo de
Investigaciones Científicas, Penales y Criminalísticas, solicitó al Jefe del Área Técnica Policial: 1)
una comparación dactiloscópica a las impresiones decadactilares reflejadas en la notificación roja
alfanumérica con las reseñas realizadas por su Despacho al ciudadano detenido; 2) que se practicaran
los registros fotográficos, y reseñas tipo PD-1, al ciudadano detenido; 3) que se realizara una
experticia de reconocimiento legal a los siguientes documentos: a) una (1) licencia de conducir de
tercer grado, a nombre de O’Neill Pirela, James Alexander; b) un (1) documento de identidad
venezolano, con los datos: V-22.540.931; apellidos: O’Neill Pirela; nombres: James Alexander: c)
una (1) tarjeta de debito número 6275340000015101422, emitida por el Banco Exterior; d) una
(1) tarjeta de crédito “visa” emitida por el Banco Provincial, número 5406280145674442, a
nombre de James Alexander O’Neill Pirela. De este modo, habría pruebas para determinar que el
ciudadano detenido era el mismo requerido.
65
de la pretensión de extradición dado que no se había ubicado a la persona

solicitada sino que se había detenido, erróneamente, a otro sujeto.
En este caso se concluyó que la persona detenida no era quien estaba siendo
requerida, pero si el Estado requirente hubiera querido controlar la experticia
de la que surgió tal conclusión, o promover una experticia para contradecir
aquella, hubiera tenido que admitirse y someterse a debate ambas pruebas,
puesto que así lo impone la Constitución.
Es decir, se trata de un claro ejemplo una discusión fáctica que deberá
decidir la Sala de Casación Penal y para la cual, en una interpretación
constitucionalizada del Código Orgánico Procesal Penal, luce necesario el debate
probatorio en audiencia.
En lo que concierne a la determinación de la nacionalidad, que es el otro
aspecto sobre el cual se advirtió en la jurisprudencia revisada que pudiera darse
un debate probatorio ante la autoridad competente, debe destacarse que en el
supuesto específico de existir dudas sobre si la cédula de identidad se obtuvo de
modo fraudulento, debe enfatizarse que la competencia para verificar la validez
de dicho documento es administrativa y solo, posteriormente, sometida a control
jurisdiccional, tal como lo prevé el artículo 24 del Decreto con Rango, Valor y
Fuerza de Ley Orgánica de Identificación (DLOI) de 201420.
De ello se da cuenta en la sentencia número 497 del 11 de diciembre de
2012, para cuyo pronunciamiento la Sala solicitó a la Fiscal General de la
República que efectuara “…los trámites y actuaciones pertinentes para
dilucidar la identidad y ciudadanía del ciudadano… solicitado en
extradición… y, una vez concluidas tales actuaciones, sean enviados los
resultados a esta Sala (con carácter de urgencia) para proceder a dictar
la decisión correspondiente”.
En esa misma oportunidad, la Sala pidió información al Servicio Administrativo
de Identificación, Migración y Extranjería (SAIME), el cual respondió que “…
se dictó Decisión Administrativa para anular el referido serial [número de
cédula de identidad de la persona solicitada en extradición] por haber sido
obtenido por el ciudadano… [requerido en extradición] con fraude a ley…
ya que su verdadera identidad es PARADA SUS CARLOS I JAIR, de
nacionalidad colombiana”. (corchetes añadidos).
En este caso, la Sala concluyó que el solicitado no poseía la nacionalidad
venezolana sino que era nacional, por nacimiento, de la República de Colombia,
y visto que había obtenido el documento de identidad de modo fraudulento, le
fueron anulados la cédula de identidad y el pasaporte venezolanos, lo que la
llevó a declarar procedente la extradición pasiva solicitada21.
20 G.O. N° 6.155 E. del 19 de noviembre de 2014.

21 Igualmente se advierte la tramitación del procedimiento administrativo para determinar la
validez de la cédula de identidad, en la sentencia número 480 del 6 de diciembre de 2012, donde se
deja constancia de la existencia del oficio No. 513 del once (11) de agosto de 2011,emitido por el
Director General del Servicio Administrativo de Identificación, Migración y Extranjería del
66
Destaca en este supuesto, que el derecho a probar y a controlar la prueba

se fija en sede administrativa, por ser un órgano de la Administración Pública el
que está conociendo el procedimiento.
No obstante, en situaciones como esta debe prestarse atención a que el acto
dictado por el SAIME pudiera ser recurrido en sede administrativa y luego
accionado ante los órganos jurisdiccionales, así como también acordarse, en
ambos casos, la suspensión temporal de efectos del acto que anuló la cédula de
identidad, por lo que el procedimiento extraditorio pudiera verse alargado,
generando un problema grave cuando el ciudadano requerido estuviere sometido
a privación cautelar de libertad.
Otro supuesto donde la actividad probatoria, y por tanto el control de la
prueba se da fuera del proceso de extradición ocurre en caso de pérdida de la
nacionalidad venezolana por naturalización.
De acuerdo a los artículos 36 y 37 de la Ley de Nacionalidad y Ciudadanía
de 2004 (LNC), la revocatoria de la nacionalidad venezolana por naturalización
solo podrá hacerse mediante sentencia judicial, dictada en primera instancia,
por los órganos jurisdiccionales en lo Contencioso Administrativo, y en alzada,
por la Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia22.
Como consecuencia de ello, si se pusiera en duda la nacionalidad por
naturalización de un ciudadano solicitado en extradición pasiva, habría que
resolver tal situación ante los tribunales con competencia contencioso-
administrativa, para dilucidar, posteriormente, dicha pretensión.
Resumiendo lo expuesto, la jurisprudencia de la Sala de Casación Penal
mantiene la celebración de la audiencia de extradición, tal como lo prevé el
Ministerio del Poder Popular para las Relaciones Interiores y Justicia, mediante el cual se informa
que “… se…[abrió] investigación la cual arrojó que el número de cédula de identidad que porta
este ciudadano, no corresponde, siendo el verdadero titular de esta cédula el [ciudadano] Yurbin
Noel Montilla Guanipa, por lo que se ha determinado que la cédula presentada por el accionante
es falsa. Como consecuencia de ello se ha iniciado procedimiento sancionatorio de EXPULSIÓN…”.
En este caso, no bastó con la declaratoria de falsedad de la cédula de identidad del ciudadano
requerido, tramitada por la Administración Pública, sino que también se inició el procedimiento
administrativo de expulsión del territorio, el cual no se completó en virtud del proceso jurisdiccional
de extradición llevado por la Sala de Casación Penal.
2 2 En la sentencia número 480, emanada de la Sala de Casación Penal, el 6 de diciembre de
2012, se evidencia la tramitación de la revocatoria de la carta de naturaleza de un ciudadano
mediante procedimiento administrativo mas no en un proceso jurisdiccional: “Así, la Sala recibió
comunicación No. 1378 del veintiocho (28) de noviembre de 2012, suscrita por el ciudadano
FABRICIO ANTONIO PÉREZ MORÓN, Director General del Servicio Administrativo de
Identificación, Migración y Extranjería del Ministerio del Poder Popular para las Relaciones
Interiores y Justicia, donde manifestó: ‘en atención al proceso de extradición pasiva en contra del
ciudadano VERÁSTEGUI HERNÁNDEZ JORGE LUIS, de nacionalidad peruana… cumplo
con informarle que… se determinó que el referido ciudadano, obtuvo la nacionalidad venezolana
por naturalización con prescindencia total de los requisitos establecidos... De igual manera, se
hace de su conocimiento que se ordenó el inicio de revocatoria de la Carta de Naturaleza… que fue
publicada en Gaceta Oficial’…”.
67
DLCOPP, como la oportunidad para exponer alegatos, pero en ella no se produce

la evacuación probatoria con el control y debate que según se está proponiendo,
lucen necesarios para el establecimiento de los hechos.
Lo que se plantea en este análisis constituye una propuesta interpretativa de
la norma del DLCOPP que prevé la audiencia pública en materia de extradición
y que implicaría una perspectiva distinta a la que ha desarrollado la Sala de
Casación Penal, en especial, cuando hubiera dudas sobre la identidad y
nacionalidad del sujeto requerido.
De lo expresado, deriva que la audiencia de extradición debiera permitir el
control de la prueba en audiencia cuando se discuta la identidad de un sujeto,
correspondiendo a los tribunales contencioso-administrativos, resolver las
pretensiones contra los actos declarativos de la nulidad de la cédula de identidad.
Tal propuesta no se aplicaría en caso de nulidad de carta de naturaleza ya
que ello sería el resultado de la intervención jurisdiccional, por lo que la autoridad
de la cosa juzgada impediría a la Sala volver sobre tal aspecto.
2.4. La audiencia de extradición en la práctica de la Sala de

Casación Penal
Resulta útil conocer qué ocurre en la práctica durante la celebración de una

audiencia de extradición para precisar si es posible realizar dichos actos por
medios electrónicos, o sustituir alguno por otra actuación que permita cumplir
los mismos fines, como quedó regulado en la Resolución 2016-001.
Para ello, los días 18 y 25 de julio de 2016, así como también en fecha 4 y 10
de octubre del mismo año, se asistió a seis audiencias de extradición, para
verificar en directo la actividad desempeñada por los intervinientes, lo cual se
describe a continuación:
2.4.1. Procedimiento de ingreso a la Sala de Casación Penal
El día al fijado para la celebración de la audiencia de extradición, arriban el

detenido con sus respectivos custodios, si fuere el caso, el o los defensores
privados o en su defecto el defensor público designado para actuar ante la Sala
de Casación Penal, los representantes del Estado requirente, el fiscal del
Ministerio Público designado para actuar ante la Sala de Casación Penal y en
su caso, el intérprete público.
Los funcionarios auxiliares de la Secretaría de la Sala de Casación Penal
verifican la identidad y notifican a la Secretaria de la Sala acerca de las personas
ausentes, para elaborar el acta de audiencia.
El procedimiento de verificación de información consiste en requerir la cédula
de identidad, y el carnet de inscripción en el Instituto de Previsión Social del
Abogado, o el documento que acredita la condición con la que actúan, bien sea
68
intérprete público, representante consular o diplomático, o algún otro, de acuerdo

al caso.
Posteriormente, el alguacil le comunica al funcionario de seguridad que se
encuentra en la entrada de la Sala de Audiencias que puede permitir el ingreso
a la Sala de los intervinientes, previa solicitud de los equipos de telefonía celular,
los cuales serán custodiados y devueltos al retirarse de la Sala de Audiencias.
Una vez dentro, la Secretaria de la Sala se acerca a los defensores, a la
víctima y al intérprete, informándoles del procedimiento a seguir. Explica el
tiempo y los turnos de intervención, manifestándole a la víctima que puede
hablar libremente y que el objeto de la audiencia no es establecer los hechos
delictivos por los que está siendo solicitado ni su responsabilidad penal, sino que
se trata de discutir la procedencia de la pretensión de extradición extranjera.
Luego de esto, la Secretaria autoriza el acceso al público para dar inicio a la
audiencia, aspecto que se abordará luego de comentar, brevemente, la distribución
de la sala de audiencias.
2.4.2. Topografía de la sala de audiencias de la Sala de Casación Penal
Los representantes del Estado requirente, cuya ausencia no detiene el curso

de la audiencia, se ubican a la derecha del estrado (y a la izquierda del público,
sentado frente al estrado, área donde se encuentran los Magistrados integrantes
de la Sala de Casación Penal). A su derecha se encuentra el representante del
Ministerio Público (sentados de espalda al público), el o los defensores, el
requerido y el intérprete, cuando corresponda (igualmente de espalda a público
y de frente a los magistrados).
En el sector localizado a la izquierda de los magistrados (y a la derecha del
público, exactamente frente a los representantes del Estado requirente, en el
otro extremo de la sala de audiencias), se incorpora un funcionario de la Guardia
Nacional, la Secretaria de la Sala, un auxiliar de Secretaría y el alguacil.
En la entrada de la Sala se encuentra un funcionario de seguridad del Tribunal
Supremo de Justicia, y en la entrada de la antesala de la Sala de Audiencias,
donde se encuentra la sala de espera, se ubica otro, con los intervinientes de
las otras audiencias fijadas para ese mismo día23.
Todos los participantes cuentan con mesas, en las que se incorporan tantas
sillas individuales como fueren necesarias, equipadas con un solo micrófono
movible, y dotadas de una botella de agua pequeña por persona.
La sala de audiencias dispone de diez filas de asientos ascendentes para el
público, quien se ubica frente a los magistrados, separados por un espacio plano
y ligeramente más bajo donde se encuentra el resto de las personas anteriormente
identificadas, con excepción de los magistrados sentados en el estrado, situado
en un nivel más alto.
2 3 Normalmente las audiencias de extradición se realizan los días lunes, iniciando a las 10:30
am y culminando a las 12:30, aproximadamente.
69
El estrado cuenta con un micrófono para cada magistrado e igualmente está

dotado de una botella de agua mineral por persona.
2.4.3. Desarrollo de la audiencia de extradición pasiva
En una audiencia presenciada el 4 de octubre de 2016 y en tres audiencias

del 10 de octubre del mismo año, se pudo verificar que una vez ingresadas las
partes y el público, la Secretaria avisa con un gesto afirmativo al funcionario
que se encuentra en la sala de deliberación, situada detrás del estrado, quien
hace contacto visual con ella desde un compuerta de la que dispone la pared
que separa ambas áreas.
Los magistrados ingresan, y en ese momento, el alguacil se levanta e indica
a los presentes que deben ponerse de pie. Luego de haberse sentado los
juzgadores, el alguacil comunica en clara, alta e inteligible voz: “pueden tomar
asiento”.
El magistrado presidente saluda y le indica a la ciudadana Secretaria que
sirva leer el acta que contiene los motivos de la audiencia.
A continuación, toma la palabra la Secretaria de la Sala dando lectura al
acta donde se deja constancia de los presentes y ausentes, y los motivos de la
audiencia.
Luego, el Magistrado Presidente le otorga el derecho de palabra a los
representantes del Estado requirente (quienes no acudieron en los seis casos
presenciados), al Ministerio Público, al defensor, repitiendo el ciclo salvo que
manifestaren no desear intervenir nuevamente, o no hacerlo en ningún momento
en el caso de los representantes del Estado requirente, quienes pudieran acudir,
únicamente en calidad de observadores.
Por último tiene el derecho palabra la persona solicitada quien expone lo que
deseare.
En todo momento, el intérprete público se encuentra al lado del solicitado
para traducirle en caso de requerirlo. Sobre ello, las audiencias comentadas
transcurrieron sin necesidad de intervención del intérprete, a quien se observó
antes, y en una ocasión durante la audiencia preguntarle al solicitado si estaba
entendiendo el debate que se producía en español, a lo cual asintieron con la
cabeza.
Durante la intervención de los representantes del Ministerio Público y de la
Defensa Pública, expresaron que consignarían documento contentivo de sus
alegatos, y así lo hicieron, para lo cual se acercó el alguacil hasta sus asientos,
recibiéndolos y entregándolos a la Secretaria de la Sala de Casación Penal.
Asimismo, es importante destacar que a fin de asegurar el cumplimiento de
los 10 minutos que tienen las partes para la primera intervención y de los 5
minutos que disponen para la segunda (réplica y contrarréplica), lo cual les es
advertido por el Magistrado Presidente cuando les concede el derecho de palabra,
el alguacil, por indicación de la Secretaria de la Sala, quien lleva el control del
70
tiempo previa autorización del presidente de la Sala, se acerca hasta el

interviniente y le muestra un cartel donde se lee que le restan dos minutos,
luego un minuto y finalmente que se le acabó el tiempo de su exposición, según
corresponda. Aunque tales situaciones no ocurrieron en las audiencias descritas,
ha sido observada en otras audiencias de extradición por parte de quien
desarrolla este análisis.
Un aspecto que es importante destacar es que todas las intervenciones se
realizan, normalmente, mediante micrófono, y en caso de separarse del mismo
sin usar un tono de voz adecuado al tamaño del área, el alguacil se dirige hacia
el participante, acercándoselo e invitándolo a incrementar el volumen, situación
que puede realizar motu proprio el alguacil o por indicación de la Secretaria o
de alguno de los magistrados, como se ha observado en otras audiencias a las
que se tuvo la ocasión de asistir.
Luego de la exposición del solicitado, el Magistrado Presidente, en las tres
audiencias verificadas, indicó que la Sala de Casación Penal se acogería al
lapso de quince días, previsto en el artículo 390 del Código Orgánico Procesal
Penal, para decidir.
Los magistrados, se levantan al tiempo que el alguacil exclama: “de pie, por
favor”, y en cuanto se retiran, se permite salir de la Sala, no sin antes recordarle
a los intervinientes que deben acudir a la Secretaría a leer y firmar el acta.
2.5. La participación telemática en la audiencia de extradición
La importancia del auto número 74 emitido el 19 de febrero de 2016 por la

Sala de Casación radica en ser el primero donde la Sala de Casación Penal
reconoce la posibilidad de acceder a la sede del Tribunal Supremo de Justicia
por medios telemáticos y no solo de la forma que se viene realizando: acudiendo
en presencia tangible hasta la sede judicial.
Este fallo constituye un antecedente directo de la resolución 2016-001, por
la que se amplían los modos de participación, incluyendo el uso de la telemática,
dejando atrás el hecho de que la única opción para participar en la audiencia de
extradición, era acudir hasta el edificio del máximo tribunal del país.
La decisión, por sus características, facilita el acceso a la justicia tanto en
los procedimientos de extradición como en los de casación, ya que en ambos
casos, la jurisprudencia ha sostenido que la discusión se limita a asuntos de
derecho y el ritual a seguir durante la audiencia es el mismo.
Incluso, el hecho de pronunciarse a favor de la posibilidad de inmediación,
respalda la propuesta que sostenemos de admitir el debate probatorio en el
procedimiento de única instancia en el que se configura la extradición, así como
el uso de la videoconferencia que viene utilizándose para la declaración de
expertos durante la fase de juicio.
71
Ya para aquel momento, las razones para considerar que es válido participar
en la audiencia de extradición y de casación penal mediante el uso de la
telemática son de tipo normativo, jurisprudencial y fáctico.
2.5.1. Fundamentos normativos para admitir la audiencia de extradición

telemática antes de la Resolución 2016-001 de la Sala de
Casación Penal
En el ámbito de la normativa de derecho, la Constitución prevé el derecho

de acceso a la justicia, en el encabezado del artículo 26, el cual reitera imponiendo
al Estado el deber de garantizar una justicia accesible, en el único aparte del
mismo artículo, tal insistencia redunda en que las personas debemos contar con
la posibilidad de valernos de la administración de justicia, para tutelar nuestros
intereses jurídicos, en la mayor medida posible y de manera progresiva24.
Para acceder a la justicia deben existir las condiciones para llegar hasta el
lugar donde se encuentre quien imparta la justicia. Esto se puede lograr
trasladándose de modo tangible hasta ese lugar, y adicionalmente, mediante el
uso de las tecnologías de información y comunicación.
Permitir el acceso telemático a la justicia significa ampliar las opciones que
actualmente están limitadas a hacerlo «en carne y hueso» a la sede jurisdiccional,
creando, sin eliminar aquella, la oportunidad de decidir ejercer el derecho a la
defensa por los medios tradicionales o telemáticos, siempre que permitan cumplir
con tal fin.
De hecho, la Constitución consagra el deber del Estado de reconocer el
interés público de la tecnología, la innovación y sus aplicaciones, así como los
servicios de información necesarios por ser instrumentos fundamentales para
el desarrollo del país25.
Una aplicación de la tecnología es facilitar el acceso a la justicia, de modo
que si se puede lograr tal cometido usando las TIC, sería inconstitucional omitirlo.
Tan importante resulta la evolución de las instituciones mediante el uso de la
tecnología que su estudio es obligatorio en los centros educativos del país26,
vinculando aún más la ciencia del Derecho con las aplicaciones de las TIC,
como lo reconoció la Sala en la decisión bajo análisis.
En lo concerniente al ámbito infraconstitucional, tanto los tratados
internacionales referidos como el ordenamiento jurídico interno, eran
suficientemente amplios como para admitir la inclusión de las TIC en el desarrollo
de la audiencia de extradición, dado que no se excluía esta posibilidad, ni si
quiera por inferencia de las disposiciones jurídicas.
En el Código de Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante
(1928) la audiencia se rige por la Constitución y DLCOPP. En cuanto a la
24 Artículo 19 de la CRBV.
25 Artículo 110 CRBV.
26 Artículo 108 CRBV.
72
Constitución, el uso de las TIC resulta compatible con el derecho a ser oído, el
cual no impide el uso de la telemática, ya que una persona puede hacerse
escuchar y ser percibida, por el juzgador, claramente, usando la telepresencia,
videoconferencia o alguna otra tecnología audiovisual, bi o multidireccional, en
tiempo real con calidad suficiente para tal fin, como lo previó luego la sentencia..
No obstante, entendiendo que es un derecho fundamental, su interpretación
a favor del procesado supone que si este quisiera ser presentado directamente
de forma tangible ante el juez, o magistrados de la Sala de Casación Penal, en
el caso que se estudia, ello limitaría el uso de la telemática, no pudiendo obligarlo
a ello.
Respecto del DLCOPP, el artículo 390 prevé que concurrirán los convocados
a la audiencia a exponer sus alegatos. Actuación que entonces era posible
mediante el uso de la telemática, la cual permite presentarse, de forma electrónica,
ante los magistrados de la Sala de Casación Penal para exponer sus alegatos,
pues se trata del uso de los sentidos de la vista y el oído, que la tecnología
posibilita usar a distancia.
En lo que concierne al Convenio sobre Extradición (1911) y a la Convención
Interamericana de Extradición (1981), la audiencia se desarrolla por la misma
regulación, por lo que le serían aplicables los comentarios previos. Sin embargo,
en el último texto está prevista la extradición simplificada, donde hay una norma
especial que prevé que la persona haya sido informada por un juez u otra autoridad
competente acerca de sus derechos a un procedimiento formal y de la protección
que este le brinda. Nuevamente se trata del uso de dos sentidos: el oído y la
vista, que tal como se expresó antes, pueden satisfacerse por conducto de la
telemática.
Por su parte, en los convenios bilaterales revisados, el Tratado de Extradición
entre la Republica de Venezuela y el Reino de España (1990), al igual que la
Convención Interamericana de Extradición, guarda silencio sobre la celebración
de una audiencia, por lo que se aplicaría la CRBV y el DLCOPP; así mismo,
cuenta con una extradición simplificada en los mismos términos de la Convención
Interamericana de Extradición, por lo que la conclusión previa le resulta aplicable.
En la Ley Aprobatoria del Convenio de Extradición entre el Gobierno de la
República Bolivariana de Venezuela y el Gobierno de la República Francesa
(2012), al faltar la previsión de una audiencia de extradición se aplica la CRBV
y el DLCOPP, con las consecuencias sobre el uso de las TIC ya comentadas.
Lo mismo sucede con el Tratado de Extradición celebrado entre los Estados
Unidos de América y los Estados Unidos de Venezuela (192227) donde tampoco
se fija una audiencia; pero en este caso se alude a unos “…gastos de…
interrogación… del acusado…”. De nuevo se trata del uso de la vista y del
2 7 (Aprobación legislativa: 12 de junio de 1922. Ratificación Ejecutiva: 15 de –febrero de

1923.- Canje de ratificaciones: en Caracas, el 14 de abril de 1923).
73
oído para el cual la telemática ha encontrado soluciones válidas desde el punto

de vista de la calidad necesaria para serviré de opción a la presencia tangible.
Atendiendo al ordenamiento jurídico interno, la regulación prevista en el
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Procesal
Penal (2012), como se ha comentado, no prevé la audiencia telemática pero su
redacción tampoco permite concluir que la prohíbe, situación que también se
advierte en el Código Penal y que permitió dictar la Resolución 2016-001 de la
Sala de Casación Penal.
2.5.2. Fundamentos jurisprudenciales que llevaron a admitir la

audiencia de extradición telemática
La Sala de Casación Penal ha tramitado la audiencia de casación penal

como una oportunidad para tenga lugar una discusión de derecho, mas no se ha
valido de ella para discutir el material probatorio y establecer hechos
controvertidos como la identidad de la persona detenida o si la extradición se
está usando para fines por los cuales sería improcedente.
Esta modalidad, que se ajusta plenamente a una interpretación literal de la
CRBV y del DLCOPP, favorece el uso de la telemática en la audiencia, ya que
tratándose de una exposición de argumentos y un debate sobre estos, no habría
razones para excluir el uso de las TIC para que los interesados pudieran intervenir
en la audiencia de extradición.
Incluso, si la Sala admitiera la interpretación propuesta de admitir el control
de la prueba y usar la audiencia de extradición para generar un debate sobre los
hechos que requieran establecerse, como la identidad del solicitado, o si la
extradición es solicitada por un delito común pero en realidad con ella se pretende
perseguir delitos políticos o ejercer actos discriminatorios, el uso de la telemática
aún sería posible puesto que la inmediación necesaria para ello puede lograrse
con la tecnología existente.
Así lo asentó la Sala Constitucional en 200128 y lo reiteró la Sala de Casación
Penal en el auto que se está comentando cuando afirmó expresamente que las
TIC posibilitan cumplir con los tres aspectos de la inmediación, como son: 1. La
proximidad entre el juez y el sujeto u objeto de la evaluación para poder percibir
el contenido y la forma de la declaración o el objeto que se examina; 2. La
ausencia de intermediarios subjetivos y objetivos; y, 3. La bilateralidad o
bidireccionalidad que le permite al juzgador comunicarse con el o los sujetos
que intervienen en la audiencia interrogando, limitando, aclarando y conduciendo
el debate o la declaración, según el caso.
Decisión que viene a respaldar lo que se ha decidido en el país en tribunales
de protección de niños y adolescentes, desde 2006 29; en la propia Sala
28 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scon/agosto/1571-220801-01-1274%20.htm
29 http://zulia.tsj.gob.ve/decisiones/2006/abril/521-27-6460-480.html
74
Constitucional, desde 201130; y en tribunales penales desde 201431; al admitir el

uso de la videoconferencia para lograr la intervención telemática de quienes
fueren convocados.
2.5.3. Fundamentos fácticos para admitir la audiencia de extradición

telemática
Las actuaciones que se realizan en las audiencias de extradición ya podían

producirse mediante la telemática, desde tal momento. Desde la identificación
de los intervinientes hasta el control de las intervenciones, pasando por lo principal
que es exposición de los alegatos ente los magistrados, así como también que
los juzgadores puedan interrogarlos, son actos que por limitarse al uso de la
vista y del oído no encuentran obstáculos insalvables en su ejercicio telemático.
En este sentido, a propósito de las audiencias presenciadas, se realizan actos
jurídicos previos, concomitantes y posteriores cuya posibilidad de materialización
telemática derivará en la eficacia del uso de las TIC para su celebración.
Como actos previos, están la identificación de las participantes, la ubicación
de los participantes en la sala de audiencias y la explicación del procedimiento
por parte de la Secretaria de la Sala.
La identificación se realiza observando documentos, lo cual, igualmente puede
realizarse a distancia, por parte de los mismos funcionarios que lo hacen en la
Sala de Casación Penal o bien por parte del funcionario judicial, administrativo,
diplomático o consular autorizado para ello, bien sea desde una sede nacional
oficial o desde recinto público o privado desde donde el Magistrado Presidente,
como director del debate, autorizare la participación, siempre que el lugar tenga
el orden y silencio requerido para guardar las solemnidades de la audiencia.
El hecho de no haber otro método de identificación en la sala de audiencias
más allá de ver la cédula de identidad y el carnet que corresponda según el
caso permiten concluir que la identificación también es posible usando medios
telemáticos, aspecto que regula la Resolución 2016-001 en un título autónomo
sobre la identificación de los intervinientes..
En este punto es importante considerar que si la declaración se hiciere desde
recinto no oficial venezolano, está la opción de enviar uno o más funcionarios
para comprobar la identidad del interviniente y velar porque actúe con respeto
a la autoridad, que es la opción guatemalteca por la que se optó en la Resolución
2016-001.
Si declarare desde un centro de privación de libertad, podrá disponer de
hasta tres defensores distribuidos entre el lugar donde estuviere y la sala de
audiencias, como lo prevé la normativa italiana.
30 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scon/enero/01-27111-2011-09-0912.html
31 http://historico.tsj.gov.ve/informacion/notasdeprensa/notasdeprensa.asp?codigo=12148
75
Si se tratare de defensores públicos, el defensor que intervendrá en la

audiencia será el designado para actuar ante la Sala mientras que el que
estuviere presente en el lugar desde donde se emitieren los alegatos velará por
garantizar que la intervención se hiciere sin coacción sobre el interviniente,
aspecto que también recogió la Resolución 2016-001 justo antes de finalizar el
año.
En segundo lugar, antes de la audiencia el solicitado pudiera querer conversar
con su defensor. Ello también es posible dotando de un medio de comunicación
privado al solicitado y a su defensor, como un teléfono celular, si ambos estuvieren
separados, y así lo establece la tantas veces aludida resolución 2016-001.
En caso de ser necesario un intérprete, este deberá colocarse junto al
solicitado, o en su defecto, contar con un medio de comunicación con el defensor
y el solicitado, como pudiera ser otro teléfono celular, para traducirles a ambos,
y así lo estatuye la Resolución.
El tercer acto que tiene lugar antes de iniciar la audiencia consiste en ubicar
a las personas en la Sala, lo cual, se sustituiría por ajustar las cámaras, si fuere
necesario, para que el interviniente por medios telemáticos tuviere una visión
de los magistrados, de las otras partes así como también, de la sala de audiencias
en general. Igualmente, sería necesaria la instalación de los televisores o
proyectores con calidad y tamaño suficientes para aproximarse a las
características de la presencia tangible en la mayor medida posible.
Todo ello sería posible puesto que las dimensiones de la sala de audiencias
son suficientes para introducir los equipos necesarios a fin de celebrar la audiencia
de extradición por medios telemáticos.
Por último, antes de iniciar, la Secretaria de la Sala explica el procedimiento
de la audiencia y su contenido. Dado que se trata de instrucciones verbales, las
mismas se pueden dictar por medios telemáticos.
Luego de los actos previos, corresponde practicar la audiencia. En ella, las
potestades de ordenación por parte del Magistrado Presidente pueden cumplirse
en un entorno electrónico, asignando la palabra a cada interviniente según el
orden pertinente.
Así mismo, el aviso que hace el alguacil sobre el tiempo restante para intervenir
en la audiencia así como su terminación, pueden cumplirse con un sistema
informático especial o simplemente mostrando el cartel a la cámara. Incluso,
en el caso extremo de desorden por parte de un participante a distancia desde
fuera de un recinto oficial venezolano, siempre está la opción de desconectar la
voz o el video, como si se retirare de la audiencia a quien perturbare su desarrollo.
Durante la audiencia también es común que los representantes del Ministerio
Público y de la Defensoría Pública consignen escritos. Si estuvieren fuera de la
Sala de Audiencias podrán remitirlos posteriormente o hacerlo por mensajería
electrónica, dotados de firma electrónica certificada, de los cual dará cuenta en
el expediente la Secretaria de la Sala.
76
Ahora bien, resulta oportuno destacar que las intervenciones, prácticamente

en su totalidad, se generan mediante el micrófono que forma parte del sistema
de sonido instalado en la sala de audiencias, por tanto, en lo que respecta al
sentido del oído, sería igual percibir la declaración en presencia tangible o
cibernética, ya que en ambas circunstancias, los magistrados no percibirán las
intervenciones de viva voz.
En lo tocante a la percepción visual, la calidad de video y el tamaño de la
imagen debe ser lo suficientemente apta para permitir a los magistrados percibir
el lenguaje no verbal de quien interviene, y no solo su prosodia32 y contenido.
Así quedó demostrado en la reunión celebrada el 17 de enero de 2017 para la
discusión de la Resolución 2016-001 donde los Magistrados de la Sala de
Casación Penal, los Defensores y Fiscales ante la Sala tuvieron la oportunidad
de conversar sobre dicho instrumento de derecho y presenciaron una breve
intervención de quien escribe, en su condición de abogado adscrito a la Sala de
Casación Penal, valiéndose para ello de un sistema de videoconferencia, con lo
cual se mostraron las ventajas y desventajas de la tecnología.
Por último, con posterioridad a la audiencia los participantes deberán firmar
el acta que documenta lo ocurrido. En este caso, el artículo 153 COPP prevé
que si alguno de los presentes no quisiere o no pudiere firmar, por ejemplo por
estar participando por medios telemáticos, la Secretaria de la Sala dejará
constancia de ello, con total validez de dicha acta, situación que prevé la
Resolución en estos términos.
En síntesis, no se consiguen aspectos de la audiencia de extradición que las
TIC no puedan suplir, por el contrario, se erigen en un mecanismo útil para
ampliar las posibilidades de acceso a la justicia y de allí la importancia de este
auto que se está comentando, que sirvió para resolver, en un caso concreto,
aspectos prácticos sobre la participación telemática en las audiencias de
extradición.
Antes de concluir, hay un aspecto más que fue abordado en el auto 74/2016
que resulta impretermitible enfatizar: el uso de firma electrónica para transmitir
mensajes de datos entre Estados, con lo cual se cumple con la normativa legal
sobre mensajes de datos y firmas electrónicas de 2001.
3. Conclusión
El auto 74/2016 de la Sala de Casación Penal constituye una decisión vital

en el ámbito procesal telemático, ya que aumenta el ejercicio del derecho de
acceso a las sedes judiciales cuando incorpora la opción de usar la
videoconferencia para celebrar la audiencia de reextradición, como se planteó
en esta ocasión, donde el ciudadano estaba fuera del país.
3 2 Sobre el tema, ver: Elsa Mora Gallardo y Rosa Amelia Asuaje: El canto de la palabra: una
iniciación al estudio de la prosodia, Mérida. Universidad de Los Andes, 2009.
77
A pesar de no haberse dado la participación telemática del solicitado en la

audiencia, en el auto se sentaron las bases para afianzar a la videoconferencia
como un sistema válido para ejercer el derecho fundamental a la defensa en el
proceso penal dando origen, antes de finalizar el año, a la reiterada Resolución
2016-001 del 12 de diciembre de 2016.
En efecto, y manteniéndonos en el ámbito de competencia de la Sala de
Casación, los argumentos del citado órgano juzgador pueden extrapolarse a
otros sujetos procesales, en las audiencias que se convoquen a propósito de los
procedimientos de extradición pasiva, ampliación de la extradición y de casación
penal, incluso, si la persona que participará estuviere en el país, que fue uno de
los principios que guió la Resolución.
Para ello, la Sala se apoyó en la normativa constitucional y legal, así como
en la jurisprudencia, donde se ha previsto el uso de las TIC para facilitar la
tutela de los intereses jurídicos mediante el ejercicio de la función jurisdiccional.
En el auto analizado, bien sea que se trate de una audiencia para debatir
aspectos de derecho, como se ha entendido que sucede en materia de casación
y extradición, o de hecho, como pudiera ocurrir en los casos excepcionales de
incorporación de prueba testimonial en la audiencia de casación previstos en el
DLCOPP o en caso de acogerse la propuesta planteada en este escrito en
materia de extradición, resultaría factible la intervención procesal telemática, y
así se previó en la Resolución sobre participación telemática de diciembre de
2016.
Siendo una discusión de derecho, solo se requiere conocer los argumentos a
considerar y tener la oportunidad de pronunciarse sobre ellos, así como de
repetir el ciclo tantas veces como se permita, que en el caso de la audiencia de
extradición, e igualmente en la casación, se da una sola vez; es decir, las partes
exponen sus alegatos, luego hay una oportunidad de réplica por parte del
representante del país requirente y del Ministerio Público, de contrarréplica
para el defensor, finalizando con la intervención del solicitado, si lo desearen, en
cada caso.
Todas esas actuaciones son ejecutables por medio de la telepresencia, la
videoconferencia o algún otro sistema telemático, audiovisual, bi o
multidireccional, en tiempo real, puesto que los sujetos procesales pueden verse,
hablarse, oírse, preguntarse y responderse como si estuvieran en el mismo
lugar, siempre que la calidad audiovisual y de conexión, así lo permitieren, términos
que hicieron eco en la normativa sublegal ya estudiada.
Por otra parte, si se diere una discusión fáctica, la participación telemática
también sería válida puesto que los elementos de la inmediación son ejecutables
por este medio, descartándose, por ahora, el uso del sentido del tacto, el gusto y
el olfato, los cuales, no juegan un papel importante, salvo algún caso especial
para el que ello fuera necesario.
Asimismo, la normativa jurídica constitucional, internacional y legal que rigen
en el ámbito de la extradición no excluyen el uso de la telemática para intervenir
78
en la audiencia de extradición33, sino que de su redacción se admite cualquier

forma de participación en la que fuera posible ejercer cabalmente el derecho a
la defensa, mediante el cumplimiento de las garantías que apareja el debido
proceso previsto en la Constitución y la ley.
Lo anterior, contaba con respaldo jurisprudencial, incluso para el
establecimiento de los hechos, de ahí que su uso hubiera resultado ajustado a
derecho, y con mayor razón, en los casos de discusiones jurídicas como la que
viene ocurriendo en el ámbito de la extradición, situación que pudiera cambiar
conforme se sugiere considerar en este análisis.
En definitiva, el auto 74/2016 de la Sala de Casación Penal se erige en el
antecedente medular de la Resolución 2016-001 al impulsar la corriente que
desde entonces ha cobrado fuerza en la jurisprudencia patria, y que ya es un
hecho en muchos sectores del derecho comparado, como es, permitir el acceso
a los órganos jurisdiccionales mediante el uso de TIC, que la Sala continuó
extendiendo a todas las audiencias que se celebren ante ella, actualizando
conforme a los adelantos del siglo XXI, el derecho de acceso a la justicia que
consagra la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela.
33 Elemento que la Resolución 2016-00001 previó expresamente con posterioridad.
79
80
Valor probatorio de los mensajes de
datos y firmas electrónicas en la Sala
Civil del Tribunal Supremo de Justicia
venezolano
Alejandra de los A. León Parada*
SUMARIO: I. Introducción. II. Análisis de la prueba electrónica y su

procedimiento de evacuación. III. Características que deben contener las
pruebas electrónicas. IV. Conclusiones.
Resumen
El presente trabajo lleva por objetivo investigar respecto a los avances de la Sala de
Casación Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en relación a los correos y mensajes
electrónicos.
Para ello el método empleado será la investigación en textos de distintos autores de
diferentes nacionalidades, utilizando el método comparativo de sus estudios con el
Decreto Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas de fecha 10 de febrero de
2001, y su aplicación en la jurisprudencia nacional, y con ello precisar la aplicación de
ésta por los particulares en sus distintas relaciones diarias.
De esta manera, concluiremos que efectivamente se está aplicando la citada ley y
verificando los distintos avances que se vienen advirtiendo en el proceso civil, en
actuaciones tales como la pruebas, pues el derecho debe ir frente a los desarrollos
tecnológicos que experimenta la sociedad venezolana.
Palabras Claves: Correo electrónico. Mensajes de datos. Actos procesales.
Abstract
The present work aims to investigate the progress of the Civil Cassation Chamber of
the Supreme Court of Justice, in relation to e-mails and emails.
* Abogado, especialista en Derecho Procesal y Tributario. Caracas.

alejaleon32@hotmail.com
Alejandra León Parada / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 81-95
The method used will be the research in texts of different authors of different
Nationalities, using the comparative method of their studies with the Decree Law of
Electronic Data and Signatures dated February 10, 2001, and its application in national
jurisprudence, and with it the application of this by the individuals in their different
daily relations.
In this way, we will conclude that the aforementioned law is effectively being applied
and verifying the different advances that are being noticed in the civil process, in
actions such as the proofs, since the law must go against the technological developments
experienced by Venezuelan society.
Keywords: E-mail. Data Messages. Procedural acts.
I. Introducción
De forma paralela a las sucesivas aplicaciones de la tecnología informática

en distintos sectores de la experiencia jurídica se ha producido, en los países
avanzados, una progresiva promulgación de normas jurídicas que tienen como
objeto inmediato reglamentar diferentes aspectos de la informática.
En proporción a ello se está creando la Informática jurídica, es decir, un
conjunto de aplicaciones de la informática en el ámbito del Derecho, en la que
la informática pasará a ser instrumento del mismo. En virtud de ello se empieza
a forjar en nuestros días una nueva disciplina jurídica, el Derecho de la
informática o Derecho informático, que debe englobar el conjunto de leyes,
normas y principios encaminados a disciplinar la utilización de la informática y
la telemática en el que la informática es el objeto del derecho1.
En ese sentido y, con la utilización de las nuevas tecnologías en las relaciones
comerciales, en nuestra sociedad, se va abandonando el soporte de los mensajes
sobre papel, se le reemplaza por soportes magnéticos o electrónicos. Sin temor
a dudas, la evolución social, así como las actividades y las interrelaciones
comerciales, han llevado a una globalización mundial, que necesariamente
requiere de la regularización de las mismas por parte del Derecho, así como
éste regula las relaciones de las conductas humanas se requiere y es necesario
que pase a controlar o reglar tales actividades que de antemano ya están siendo
relazadas en nuestra realidad.
Así pues, en relación con este tipo de conductas entre los miembros de una
sociedad que está regulada por el Derecho, por una Constitución que emerge el
requerimiento de que estas conductas que son llevadas a cabo por medios
electrónicos e informáticos deban ser normadas por el mismo, conductas que
se ven reflejadas en contratos electrónicos, facturas electrónicas, mensajes,
1 Jaime ROUANET MOSCARDÓ. Valor Probatorio Procesal del Documento Electrónico.

Mérida. Pág. 163-164.
82
Valor probatorio de los mensajes de datos y firmas electrónicas en la Sala Civil ....
acuerdos e incluso pudieran darse transacciones, todas estas figuras jurídicas

regladas por nuestras leyes patrias, pero que su soporte está o debe estar
plasmados en papel y en esta nueva era tecnológica ya están siendo plasmados
en medios informáticos, y es en ese sentido que en virtud de nuestros postulados
constitucionales previstos en los artículos 26 y 257 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela, tales como la tutela judicial efectiva, en
protección a derechos colectivos y difusos, y con el objeto de que el derecho
vaya de la mano con la evolución socio informativa.
Es en ese aspecto en el que surge la inquietud de hacer un análisis
jurisprudencial de la evolución que ha venido desarrollando la Sala Civil del
Tribunal Supremo de Justicia de la República Bolivariana de Venezuela, respecto
de algunos documentos de carácter electrónico a la luz de la Ley sobre Mensajes
de Datos y Firmas Electrónicas.
II. Análisis de la prueba electrónica y su procedimiento de evacuación
Los puntos esenciales de los cuales parte la jurisprudencia de la Sala Casación

Civil para precisar el análisis probatorio de los documentos referidos a correos
electrónicos en esencia es el artículo 4 del Decreto Ley de Mensajes de Datos
y Firmas Electrónicas de fecha 10 de febrero de 20012, el cual textualmente
expresa:
Artículo 4: Los Mensajes de Datos tendrán la misma eficacia probatoria que la

ley otorga a los documentos escritos, sin perjuicio de lo establecido en la primera
parte del artículo 6 de este Decreto-Ley. Su promoción, control, contradicción y
evacuación como medio de prueba se realizará conforme a lo previsto para las
pruebas libres en el Código de Procedimiento Civil.
La información contenida en un Mensaje de Datos, reproducida en formato
impreso, tendrá la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las copias o
reproducciones fotostáticas.
Al respecto de la citada norma se desprende, 1) los mensajes que han sido

formados y transmitidos por medios electrónicos, éstos tendrán la misma eficacia
probatoria de los documentos escritos, 2) su promoción, control, contradicción
y evacuación deberá regirse por lo que el legislador ha establecido para las
pruebas libres en el Código de Procedimiento Civil.
Así, por ejemplo, para tramitar la impugnación de la prueba libre promovida,
corresponderá al juez emplear analógicamente las reglas previstas en el referido
texto adjetivo sobre medios de prueba semejantes, o implementar los mecanismos
2 Decreto Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas. Ley Sobre Mensajes de Datos
y Firmas Electrónicas; Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela, N° 37.076 del 13
de diciembre de 2000.
83
que considere idóneos en orden a establecer la credibilidad del documento

electrónico.
En concordancia con la previsión anterior, los artículos 7 y 395 del Código
de Procedimiento Civil, que enuncian el principio de libertad probatoria, son del
siguiente tenor:
Artículo 7.-Los actos procesales se realizarán en la forma prevista en este Código

y en las leyes especiales. Cuando la ley no señale la forma para la realización de
algún acto, serán admitidas todas aquellas que el juez considere idóneas para
lograr los fines del mismo».
Artículo 395.-Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina

el Código Civil, el presente Código y otras leyes de la República.
Pueden también las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido
expresamente por la ley, y que consideren conducente a la demostración de sus
pretensiones. Estos medios se promoverán y evacuarán aplicando por analogía
las disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados
en el Código Civil, y en su defecto, en la forma que señale el Juez...
En sentencia de la Sala Casación Civil, N° 472 de fecha 19 de julio de 2005,

expediente N°2003-000685, caso: Producciones 8 ½, C.A. contra el Banco
Mercantil (Banco Universal)3, en relación con la interpretación de las citadas
normas precisó lo siguiente:
El citado artículo 7 faculta al juez para la creación de formas cuando para la

realización del acto nada haya establecido el legislador al respecto. Y, el artículo
395 consagra el principio de libertad de los medios de prueba, conforme al cual
es insostenible restringir la admisibilidad del medio probatorio seleccionado por
las partes, con excepción de aquellos legalmente prohibidos o que resulten
inconducentes para la demostración de sus pretensiones; con lo cual le otorgó
a las partes la posibilidad de promover pruebas distintas a aquellas reguladas en
el ordenamiento jurídico. Sin embargo, dispone en el único aparte del referido
artículo que el juez debe crear la forma para la tramitación de la prueba libre en
aquellos casos en los que el medio de prueba libre no pueda ser promovido ni
evacuado conforme a los medios de prueba tradicionales.
En efecto, en la Exposición de Motivos de nuestro vigente Código de

Procedimiento Civil4, fue expresado:
..Se consideró conveniente introducir una ampliación de estos medios de

prueba, con el propósito que el debate probatorio sea lo más amplio posible, y
3 www.tsj.gob.ve/decisiones/scc/julio
4 Código de Procedimiento Civil. Publicada en Gaceta Oficial de la República de Venezuela
Nº 4.209 (Extraordinaria) del 18 de septiembre de 1990.
84
de que las partes puedan aportar cualquier otro medio no regulado expresamente
por el Código Civil, haciendo posible de este modo una mejor apreciación de los
hechos por parte del juez, y la posibilidad de una decisión basada en la verdad
real y no solamente formal, procurándose además, de ese modo, una justicia más
eficaz.
Se asocia así el Proyecto en este punto, a la corriente doctrinal y positiva,
hoy dominante en esta materia, de permitir el uso de medios de prueba no
regulados expresamente en el Código Civil, pero que son aptos, sin embargo,
para contribuir al triunfo de la verdad y a la justicia de la decisión...»5. .
El autor Jesús Eduardo Cabrera, al referirse a los medios de prueba libres,

señala:
...está formado por todos aquellos instrumentos capaces de trasladar hechos

al proceso y que no están contemplados en ninguna ley, a ellos se refiere el
principio de libertad de medios de pruebas o de libertad de prueba como también
se le llama.
(Omissis)
Los medios legales de prueba, generalmente, están regulados por normas que
establecen requisitos para su promoción. Si estas normas no se cumplen o se
infringen, la proposición del medio es ilegal. Los medios libres, al contrario, por
ser creación de las partes, no tienen ni pueden tener, para su promoción, requisitos
particulares establecidos en la ley. En principio, la única valla para su admisión
por ilegalidad, es que la ley los prohíba expresamente.
(Omissis)
Los medios libres pueden ser o parecidos a los legales, o sin ninguna afinidad
con ellos. En el primer caso, quién los promueve debe hacerlo en forma análoga
a los medios regulados por la ley. En virtud de lo dispuesto en el artículo 4 del
CC, creemos que se puede hacer la promoción de los medios libres, aplicando
por analogía, lo dispuesto en las leyes, siempre que el propuesto sea semejante
al regulado por éstas a pesar de que el artículo 395 del CPC ordena que se
apliquen para la promoción y evacuación de los medios libres, las disposiciones
análogas relativas a los medios tradicionales contemplados en el Código Civil.
(Omissis)
La situación es distinta cuando el medio libre ofrecido no es igual, ni en su
esencia ni en su forma, al legal, sino parecido, como sería el caso, por ejemplo, de
un experimento judicial distinto a la reconstrucción de hechos.
...los medios de prueba libres, ellos deben ser promovidos en el término de
promoción; el juez para su evacuación queda facultado para aplicar formas
análogas de medios semejantes, o para crear formas si el medio tiene una conexión
lejana o carece de ella, con las pruebas tradicionales del CC.
El Juez no va ab initio –antes de la impugnación- a señalar formas análogas o
creadas por él para la contradicción, ya que tal proceder no tiene lógica si tomamos
en cuenta que ésta sólo procede a instancia de parte, por lo consiguiente, el
5 Congreso de la República, Comisión Legislativa, Exposición de Motivos y Proyecto de

Código de Procedimiento Civil, Imprenta del Congreso de la República, Caracas, 1984, p. 38
85
Magistrado –salvo muy particulares materias- debe esperar que surja la

impugnación ante el medio libre, para regularla según su criterio.
...Hay que distinguir la foto, como reproducción o prueba autónoma, donde el
juez analiza la imagen, de la foto ilustrativa, destinada a complementar o aclarar
una declaración...
Cuando lo que se produce como medio de prueba independiente, es una foto
sin fines ilustrativos hay que distinguir si ella es promovida por las partes,
quienes directamente la consignan en autos, o si ella es el resultado de la prueba
de reproducciones del Art. 502 CPC. En el primer caso, el promovente tiene la
carga de alegar y demostrar su identidad y su credibilidad, mientras que en el
segundo, el funcionario debe aportar todo lo concerniente para que las partes
puedan ejercer el derecho de defensa...
Los medios meramente representativos, sean ellos documentos o se les asigne
otra naturaleza, pueden contener en su cuerpo, o ir acompañados de explicaciones
escritas sobre sus circunstancias, tales como autoría, fecha de su confección,
identificación de las personas, animales, lugares o cosas que en ellos aparecen,
etc. Si las explicaciones escritas son auténticas, no hay problema probatorio
alguno, y sólo la impugnación activa funcionará contra ellas; pero si estas no lo
son, ellas se comportan como documentos escritos (por formar parte de cuerpos
adheribles a los autos, que en lo que respecta a la recepción de la escritura,
tienen la misma características que el resto del género), que de atribuirse a la
contraparte y serles opuestos formalmente, quedarán sujetos a reconocimientos...
Cuando el medio meramente representativo no ilustra sino que se le trae como
un medio autónomo, establecida la identidad y credibilidad del mismo, el Juez lo
observa para extraer de él cualquier elemento que permita fijar los hechos
controvertidos, así las partes no lo hayan señalado con precisión en su
promoción. Detalles de las fotos, de los videos, de las películas cinematográficas,
no establecidas por las partes, pero que aparecen en el medio, podrán ser
valorados por el Juez, ya que es el medio el que reporta la imagen, que es su
contenido al proceso; y es esa imagen la que el sentenciador aprecia. Las
reproducciones (Art. 502 CPC), así como las fotos, películas, videos y otros
medios semejantes que produzcan las partes estarán sujetas a la apreciación
judicial, hasta sus detalles.
Como la identidad y credibilidad del medio meramente representativo, la mayoría
de las veces se prueban con testigos, el promovente de la prueba debe ser
cuidadoso para no convertir a dicho medio en un aditamento del testimonio,
caso en que éste será lo que se aprecia. Por ello en anterior ocasión (1986),
alertamos sobre el punto, cuando dijimos: “Por lo dicho, un gran número de
pruebas libres para adquirir eficacia probatoria, no se bastarían a sí mismas,
sino que formarán parte de un concurso de medios que las apoyarán y
permitirán al Juez conocer su veracidad y relación cierta con la causa”.
Muchas de estas pruebas requerirán de la ayuda de la prueba testimonial para
lograr sus fines, funcionando como un todo inseparable con el testimonio. El
medio de prueba libre que se quiere hacer valer, se propone como tal, pero varios
de los aspectos relativos a su autenticidad y veracidad se demuestran con
testigos, quienes deponen sobre estos hechos y no sobre el fondo del litigio.
86
Esta situación hace imprescindible que cuando se proponga una prueba libre,
se indique expresamente dentro de la promoción de prueba cuales son los
testigos que van a deponer sobre su autenticidad y fidelidad...creemos que el
promovente –al menos- debe indicar cuáles son los testigos que va a utilizar
para probar la autenticidad y fidelidad del medio libre.
...El que promueve tiene la carga de probar la conexión medios-hechos litigiosos
y así mismo, de hacer creíble dicha prueba. Para lograr los fines anteriores, el
promovente se valdrá de todos los medios posibles y de presunciones...»6.
En este orden de ideas, el tratadista Ricardo Henríquez La Roche sostiene:
...La regla general es que cualquier medio probatorio es válido y conducente al

nacimiento de la prueba, salvo que esté expresamente prohibido por la ley. Como
la ley no puede regularlos a todos por su diversidad o porque su invención y
práctica es la posterior a la legislación, deben aplicarse siguiendo la analogía
que tengan con los medios probatorios típicos, previstos en el Código Civil y
regulados en su modo y oportunidad por la ley adjetiva. La falta de aplicación
por analogía de estas reglas da lugar a la irregularidad de la prueba atípica y a su
consiguiente ineficacia procesal; siendo incluso denunciable en casación (Art.
320, segundo párrafo)...
Si el juez considera que no hay semejanza entre la prueba libre y el medio
probatorio previsto por el Código Civil, o considera que la semejanza es accidental
y que la aplicación analógica de las normas sustantivas típicas distorsionarían
la esencia y la finalidad de la prueba atípica, así lo motivará en el auto que dicte
y procederá a fijar la forma de promoción y de evacuación (o calificar la promoción
ya hecha), de acuerdo a lo señalado en la parte final de este artículo 395. De
hecho así lo prevé en términos generales –como fundamento de la parte final de
esta disposición- artículo 7°...7.
En igual sentido, el autor José Pedro Barnola Quintero indica:
...La ampliación del número de medios de prueba admisible al extenderse

dicha admisibilidad a medios de prueba consagrados en leyes distintas a las del
Código Civil, como ha sido tradicional en este punto. Igualmente se consagra la
posibilidad de emplearse en el proceso cualquier otro medio de prueba no
prohibido por la ley. En este sentido, reflejo del Código Modelo Iberoamericano
de Derecho Procesal, resulta la disposición del artículo 395 del Código de
Procedimiento Civil venezolano. Dicha disposición consagra que estos otros
medios de prueba se promueven y evacuan aplicando por analogía las
disposiciones relativas a los medios de prueba semejantes contemplados en el
Código Civil, o atendiendo a la disciplina judicial de las formas procesales, al
6 CABRERA, Jesús Eduardo. Control y Contradicción de la Prueba Legal y Libre. Editorial

Jurídica Alva S.R.L, Caracas, 1998, Tomo I, p. 41, 304-308, Tomo II, p. 121, 140, 143, 146-147.
7 HENRÍQUEZ LA ROCHE, Ricardo, Código de Procedimiento Civil, Tomo III, Centro
de Estudios Jurídicos del Zulia, Caracas, 2000, p. 225-226.
87
estatuir que en defecto de normas la evacuación se llevará a cabo en la forma

que señale el juez...8.
Por su parte, el autor Antonio Rosich Sacan, en su obra, “Impugnación por

falsedad del medio de prueba audiovisual”, expresa:
...Los audiovisuales son medios probatorios propios, previstos en el artículo

395 del CPC...
(Omissis)
El audiovisual como medio capaz de captar hechos trasladados a los efectos
probatorios, no escapa a la posibilidad de ser alterado en su forma y contenido.
(Omissis)
Podemos definir la falsedad audiovisual como “la falta de conformidad del
audiovisual con la realidad» la cual puede referirse al contenido o a la forma.
No basta que un medio de probatorio pueda trasladar los hechos del mundo
exterior a un proceso judicial. Se requiere que el medio de prueba se encuentre
en capacidad de incorporar debidamente los hechos al proceso para que los
mismos cumplan con su función primordial, lo cual no es otra que demostrar la
veracidad o falsedad de los hechos controvertidos. El medio de prueba debe,
por si mismo, bastar para que los hechos que trae al juicio (y especialmente la
prueba de los hechos) cumplan con la tarea de fijar como ciertos dentro de la
mente sentenciadora del juez, su existencia y veracidad.
Para que esta labor de fijación se cumpla se requiere que el medio de prueba
contenga en sí dos elementos fundamentales, como son la identidad y la
credibilidad del medio, en relación a los hechos del proceso.
(Omissis)
Vigente desde mucho antes de la promulgación del CPC de 1987, la institución
de la impugnación en Venezuela ha pasado desapercibida, o tal vez descuidada
por gran parte de la doctrina y la jurisprudencia patria. Prueba de ello resulta la
persistente confusión que en el foro se observa en relación a este medio de
contradicción de las pruebas.
Modernamente la doctrina contemporánea ha distinguido en la institución
de la impugnación, como medio de contradicción de las pruebas, dos subtipos
claramente definidos. Así la impugnación ha sido desarrollada en relación a la
dirección en que se orienta el ataque al medio. Aquella que tiene por objeto la
erradicación de medios obtenidos en detrimento de la ley o ilegitimidad por el
promovente, ha sido denominada impugnación por ilegitimidad del medio de
prueba. Por otro lado, aquella que busca eliminar la eficacia probatoria del medio
de prueba por contener falsedades, es conocida como impugnación por falsedad
del medio de prueba.
Tramitación de la impugnación por falsedad de la prueba audiovisual.

Hemos destacado anteriormente la especial situación en torno a este
novedoso medio de prueba. Corresponde ahora resolver el dilema de la tramitación
8 BARNOLA QUINTERO, José Pedro. XIX Jornadas Iberoamericana de Derecho

Procesal. Derecho Probatorio Nuevas Tendencias, INVEDEPRO, Caracas, 2004, P. 519-520.
88
del mecanismo impugnatorio que permita la contradicción del no promovente

durante la evacuación de la prueba.
No obstante, tenemos distintas alternativas aplicables al trámite impugnatorio.
Debemos consecuencialmente explanarlas para adoptar entre ellas la que
consideramos más efectiva a los fines de la presente investigación.
Como señalamos en diversas oportunidades, el problema sustancial en torno
a la impugnación radica en la ausencia de formas procesales legalmente
establecidas. Así el CPC no aporta regulación expresa de los trámites
impugnatorios, ni en cuanto a la consagración de la impugnación como medio
de contradicción de la prueba, ni la fijación de lapsos ni oportunidades para su
tratamiento.
Para solventar esta laguna legal, encontramos una doble salida que el mismo
CPC nos plantea. Primeramente el artículo 395 del texto aludido, al referirse a los
medios de prueba libre, en su único aparte señala: ...
Vemos, pues, como el propio texto de la norma permite la aplicación analógica
de formas legales semejantes contempladas en el CC, en cuanto a la promoción
y evacuación de estos medios (lógicamente, incluimos el control y contradicción
de la prueba en este enunciado). Asimismo, se faculta expresamente al juez para
señalar las formas de tramitación de este tipo de pruebas, en caso de ausencia de
formas análogas.
Entonces, el Juez tiene dos salidas claras, por una parte la analogía aplicada
por mandato expreso del artículo 395 del CPC en concordancia del artículo 4 del
CC; y por la otra, la implementación de formas propias para la tramitación en el
proceso de los medios de prueba libres, también recogida en el contenido del
artículo 395 del CPC, aunado a la facultad para crear formas legales que le confiere
el artículo 7 del mismo texto adjetivo...9.
Como puede observarse, la doctrina es conteste al considerar respecto a la

tramitación de las pruebas libres que no se asimilan a los medios probatorios
tradicionales, estableciendo lo siguiente:
1. El promovente de un medio de prueba libre representativo, esto es,

fotografías, películas cinematográficas, audiovisuales, y otras de similar
naturaleza, tiene la carga de proporcionar al juez, durante el lapso de promoción
de pruebas, aquellos medios probatorios capaces de demostrar la credibilidad e
identidad de la prueba libre, lo cual podrá hacer a través de cualquier medio
probatorio.
2. El juez en la oportunidad de pronunciarse sobre la admisibilidad de dicha
prueba debe hacerlo en conformidad con lo previsto en los artículos 7 y 395 del
Código de Procedimiento Civil, establecer la manera en que ésta se sustanciará;
y en caso de que el medio de prueba libre sea impugnado, debe implementar en
la tramitación la oportunidad y forma en que deba revisarse la credibilidad e
9 ROSICH SACAN, Antonio, Revista de Derecho Probatorio 8, “Impugnación por Falsedad

del Medio de Prueba Audiovisual”, Editorial Jurídica Alva S.R.L, Caracas, 1997, p. 160, 169, 171,
174,175, 180, 186, 180,190.
89
idoneidad de la prueba; pues sólo cumpliendo con esa formalidad por delegación
expresa del legislador cumple el proceso su finalidad, que es un instrumento
para alcanzar la justicia según lo dispone el artículo 257 de nuestra Carta Magna,
al mismo tiempo, se garantiza el debido proceso y derecho de defensa de las
partes.
3. Una vez cumplidas estas formalidades, el sentenciador determinará en
la sentencia definitiva –previo al establecimiento de los hechos
controvertidos–, si quedó demostrada la credibilidad y fidelidad de la prueba
libre en cuestión; caso contrario, desestimará dicha prueba, pues si bien se trata
de medios probatorios que no prejuzgan sobre el fondo del litigio, son
indispensables para que una vez establecidas dichas circunstancias, el juez pueda
establecer con plena libertad los hechos que se desprenden de la prueba conforme
al sistema de la sana crítica.
Por consiguiente, la Sala dejó establecido que es obligatorio para los jueces
de instancia fijar la forma en que deba tramitarse la contradicción de la prueba
libre que no se asemeje a los medios de prueba previstos en el ordenamiento
jurídico, pues así lo ordenan los artículos 7 y 395 del Código de Procedimiento
Civil; de lo contrario se estaría subvirtiendo la garantía del debido proceso, con
la consecuente infracción del derecho de defensa de las partes.
De acuerdo con lo antes expuesto se puede precisar que una vez promovidas
las pruebas atinentes a correos electrónicos, en cabeza del juez nace el deber la
obligación de precisar el procedimiento necesario para la evacuación de la prueba,
y se establece que en caso de impugnación o contradicción de la prueba el juez
igualmente está en el deber de precisar el procedimiento de conformidad con lo
previsto en los artículo 7 y 395 del Código de Procedimiento Civil.
Ahora bien, una vez precisado el procedimiento de promoción y evacuación
de las pruebas electrónicas, es menester fijar los siguientes aspectos:
III. Características que deben contener las pruebas electrónicas a

fin de que sean incorporadas al proceso
Al respecto resulta pertinente precisar que el documento electrónico o

mensaje de datos es un medio de prueba atípico, cuyo soporte original está
contenido en la base de datos de un PC o en el servidor de la empresa y es
precisamente sobre esto que versa la prueba.
El TSJ venezolano, en sentencia N° 769, fecha 24 de octubre de 2007,
caso: DISTRIBUIDORA INDUSTRIAL DE MATERIALES C.A. (DIMCA),
contra ROCKWELL AUTOMATION DE VENEZUELA C.A. Sala de
Casación Civil10), ha determinado que:
10 www. www.tsj.gob.ve/decisiones/scc/octubre
90
los documentos electrónicos no pueden ser exhibidos, pues la manera en

que son almacenados los datos electrónicos, impide que puedan ser presentados
a juicio –por lo menos de manera práctica de fácil acceso-, pues ellos están en la
base de datos de un PC o en el servidor de la empresa, razón por la cual se estaría
frente a la necesidad de una experticia para verificar la autoría de los documentos
que se emitan con tales características y si estos están en poder del adversario,
hasta tanto se ponga en funcionamiento la Superintendencia de Servicios de
certificación Electrónica-.
Aunque esta fue la opinión del TSJ, es importante aclarar que la

Superintendencia de Servicios de Certificación Electrónica, ya estaba en
funcionamiento para la fecha de la referida sentencia.
Respecto al documento electrónico como medio de prueba el artículo 7 de la
Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, establece lo siguiente:
...Artículo 7: cuando la ley requiera que la información sea presentada o

conservada en su forma original, ese requisito quedará satisfecho con relación
a un mensaje de datos si se ha conservado su integridad y cuando la información
contenida en dicho mensaje de datos esté disponible. A tales efectos, se
considerará que un mensaje de datos permanece íntegro, si se mantiene inalterable
desde que se generó, salvo algún cambio de forma propio del proceso de
comunicación, archivo o presentación….
De acuerdo con la norma precedentemente transcrita, podemos evidenciar

lo que en principio venimos comentando en relación a que los documentos
electrónicos no pueden ser exhibidos, pues la manera en que son almacenados
impiden que puedan ser presentados en juicio, por ello se desprende la otra
característica referida a que es un medio de prueba atípico.
Ahora bien, en virtud de su imposibilidad de ser presentados en juicios,
debemos precisar que el documento electrónico como bien hemos demostrado
a lo largo de este análisis, …está previsto en la Ley sobre Mensajes de Datos
y Firmas Electrónicas de 2001, y en sentido amplio, debe entenderse como
cualquier tipo de documento generado por medios electrónicos, incluyendo en
esta categoría los sistemas electrónicos de pago, la red de Internet, los
documentos informáticos y telemáticos, entre otros)11.
También es catalogado como un medio atípico o prueba libre, por ser aquél
instrumento que proviene de cualquier medio de informática o que haya sido
formado o realizado por éste, o como el conjunto de datos magnéticos grabados
en un soporte informático susceptible de ser reproducidos que puede fungir
como objeto de prueba y su reproducción, independientemente de su
denominación, debe ser considerada como otro documento que actúa como
medio para su traslado al expediente.
11 Id.
91
Por su parte, la Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas considera,

en su artículo 2, al documento electrónico o mensaje de datos - lo denomina-
como “...toda información inteligible en formato electrónico o similar que
pueda ser almacenada o intercambiada por cualquier medio...”.
En ese sentido y en virtud de estas características de los mensajes de datos
y firmas electrónicas, de acuerdo con los artículos 2 y 9 del Decreto–ley, que
establecen:
Artículo 2: A los efectos del presente Decreto-Ley, se entenderá por:

Firma Electrónica: Información creada o utilizada por el signatario, asociada al
mensaje de datos, que permite atribuirle su autoría bajo el contexto en el cual ha
sido empleado.
Artículo 9: Las partes podrán acordar un procedimiento para establecer cuándo

el Mensaje de Datos proviene efectivamente del Emisor. A falta de acuerdo entre
las partes, se entenderá que un Mensajes de Datos proviene del Emisor, cuando
éste ha sido enviado por:
1. El propio Emisor.
2. Persona autorizada para actuar en nombre del Emisor respecto de ese mensaje.
3. Por un Sistema de Información programado por el Emisor, o bajo su autorización,
para que opere automáticamente».
Conforme con las referidas normas, para considerar que el mensaje

transmitido con firma electrónica es cierto, es preciso que cuente con el
certificado electrónico, definido en el mismo dispositivo como “Mensaje de Datos
proporcionado por un Proveedor de Servicios de Certificación que le atribuye
certeza y validez a la Firma Electrónica”.
Asimismo, a falta de acuerdo entre las partes, sobre el procedimiento para
establecer cuándo el mensaje de datos proviene efectivamente del emisor, se
tomará en cuenta cuando éste ha sido enviado por: el propio emisor; la persona
autorizada para actuar en nombre del emisor respecto de ese mensaje; por un
Sistema de Información programado por el Emisor o bajo su autorización, para
que opere automáticamente.
A pesar de que la Sala Civil del TSJ afirmó que la Superintendencia de
Servicios de Certificación Electrónica no había sido creada en el caso de la
sentencia comentada anteriormente, también declaró que ante la falta de
certificación electrónica, los correos electrónicos o mensajes de datos, agregados
en formato impreso por la demandada a las actas procesales, deben ser
analizados conforme a lo previsto en el único aparte del artículo 4 del Decreto
con Fuerza de Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, cuyo
contenido es del siguiente tenor: “…la información contenida en un Mensaje
de Datos, reproducida en formato impreso, tendrá la misma eficacia
probatoria atribuida en la ley a las copias o reproducciones fotostáticas”.
92
En consecuencia y de acuerdo con la citada ley especial, el valor probatorio

de los mensajes de datos, es asimilable al de los documentos escritos y están
sujetos a las regulaciones que plantea el artículo 395 del Código de Procedimiento
Civil en lo referido a la prueba libre, por lo que el juez superior cebra apreciarlos
con el mismo valor que se les da a las copias o reproducciones fotostáticas.
De acuerdo a lo antes expuesto podemos establecer que los correos
electrónicos pueden ser llevados al expediente donde consta el juicio, ya sea en
copia fotostática o reproducciones fotográficas y tendrán el mismo valor
probatorio que dispone el artículo 429 del Código de Procedimiento Civil, el cual
expresa:
Artículo 429: Los instrumentos públicos y los privados reconocidos o tenidos

legalmente por reconocidos, podrán producirse en juicios originales o en copia
certificada expedida por funcionarios competentes con arreglo a las leyes.
Las copias o reproducciones fotográficas, fotostáticas o por cualquier otro medio
mecánico claramente inteligible, de estos instrumentos, se tendrán como
fidedignas si no fueren impugnadas por el adversario, ya en la contestación de
la demanda, si han sido producidas con el libelo, ya dentro de los cinco días
siguientes, si han sido producidas con la contestación o en el lapso de promoción
de pruebas. Las copias de esta especie producidas en cualquier otra oportunidad,
no tendrán ningún valor probatorio si no son aceptadas expresamente por la
otra parte.
Conforme con esta norma, las copias fotostáticas o reproducidas por cualquier
medio mecánico, se reputarán fidedignas, siempre que se cumplan con ciertas
condiciones, entre ellas, que no sean impugnadas por la contraparte, ya en la
contestación a la demanda si han sido producidas con el libelo, ya dentro de los
cinco días siguientes, si han sido producidas con la contestación o en el lapso de
pruebas.
IV. Conclusiones
En ese sentido podemos precisar las siguientes conclusiones en relación a

las características de los Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas:
1) Son pruebas atípicas. (art. 7 de la ley in comento).

2) No pueden ser exhibidos en juicio.
3) Están en la base de datos de un PC o en el servidor de la empresa.
(Art. 7 de la Ley in comento).
4) Requieren de una experticia para su verificación.
En razón de estas características pueden ser llevados a juicio, mediante

copias fotostáticas o reproducidas por cualquier medio mecánico, la consecuencia
sería reputarlas como fidedignas.
93
Ahora bien, –la excepción- en los casos en que la contraparte no esté de

acuerdo con dicha prueba, la Sala ha considerado que los medios para de los
cuales se servirá el juez es apreciándolos u otorgándoles el mismo valor que se
les da a las copias o reproducciones fotostáticas, en tanto que su promoción y
evacuación se efectuará aplicando por analogía las disposiciones relativas a los
medios de pruebas semejantes contemplados en el Código Civil, según lo
estatuido en el artículo 395 del Código de Procedimiento Civil. (Sentencia N°
460 de fecha 05 de octubre de 2011, Caso: Transporte Doroca, C.A. contra
Cargill de Venezuela, S.R.L12).
No obstante, este valor y eficacia probatoria dependerá del adversario del
promovente, quien tendrá la carga de impugnar dichos documentos, esto debe
hacerlo en los siguientes actos procesales: en la contestación de la demanda si
son producidos por la parte actora, o cinco días después de la contestación de la
demanda si son presentados por la parte demandada, o cinco días después de la
promoción de pruebas, caso contrario se reputarán fidedignas, conforme lo
previsto en el artículo 429 del Código de Procedimiento Civil.
Respecto a ello, la Sala en sentencia N° 274 de fecha 30 de mayo de 2013,
caso: Orión Realty, C.A. contra Franklin del Valle Rodríguez Roca13, señaló
que “…las figuras idóneas establecidas para controlar los mensajes de
datos lo son, la tacha de falsedad establecida en el artículo 443 del Código
de Procedimiento Civil en concordancia con el artículo 1.381 del Código
Civil, el desconocimiento o reconocimiento de los instrumentos que expresa
el artículo 444 eiusdem, o la figura del cotejo prevista en el artículo 445
ibídem…”.
Significa que así como se ha previsto que los mensajes y datos al ser
consignados en el expediente deben ser valorados como pruebas libres igualmente
se prevé el mismo medio de impugnación para tales pruebas.
A pesar de las consideraciones del TSJ, es importante recordar que la
Superintendencia de Servicios de Certificación Electrónica, ya está en
funcionamiento a disposición del público en general, Suscerte es el organismo
público del Estado venezolano responsable de gestionar, alertar y monitorear
los incidentes informáticos, mediante el VenCERT y el CENIF, los cuales forman
parte del Sistema Nacional de Seguridad Informática que establece la Ley de
Infogobierno. La Ley de Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, promulgada
en el año 2001, es otro aspecto nodal que el gobierno electrónico de Venezuela
impulsa a través de SUSCERTE, organismo proveedor de la certificación de la
firma electrónica y todo lo relacionado con este ámbito.
Es el organismo encargado de coordinar e implementar el Modelo Jerárquico
de la Infraestructura Nacional de Certificación Electrónica, acredita, supervisa
y controla a los Proveedores de Servicios de Certificación (PSC), administra
12 www.tsj.gob.ve/decisiones/scc/octubre
13 www.tsj.gob.ve/decisiones/scc/mayo
94
La Autoridad de Certificación Raíz del Estado Venezolano. Es responsable del

desarrollo del Sistema Nacional de Seguridad Informática, tiene como alcance
proveer estándares y herramientas para implementar una tecnología de
información óptima al Poder Público y al Poder Popular, a fin de brindar un
mejor funcionamiento y proporcionar niveles de seguridad óptimos y confiables.
En conclusión y de acuerdo al breve análisis de la evolución en la valoración
de la prueba referida a mensajes de datos y correos electrónicos se evidencia
que la Sala Civil se está equiparando de manera calmada pero contundente en
su admisión en juicios civiles.
95
96
Visión social de la prueba.
Especial referencia a los medios
electrónicos
Desirée J. Ríos M.*
SUMARIO: 1. Introducción. 2. Derecho procesal social. 3. La prueba.

4. La prueba electrónica. Doctrina y jurisprudencia de la Sala de Casación
Social del Tribunal Supremo de Justicia. a) Como prueba documental.
b) Como prueba libre. 5. Reflexiones finales.
Resumen
La consagración de los derechos sociales en la Constitución de la República

Bolivariana de Venezuela ha influenciado definitivamente la elaboración de normas
sustantivas y procesales, logrando así un sistema armónico de protección de estos
especiales derechos. Ello categóricamente se proyecta a todos los medios de prueba
incluidos los electrónicos, los cuales deben analizarse atendiendo a las normas y
principios establecidos en las leyes procesales tales como valoración mediante reglas
de la sana critica (libre convicción razonada), el principio de primacía de la realidad,
interpretación de la conducta de las partes en la producción de medios de prueba y las
normas sobre prueba documental y libre previstas para esta materia.
Palabras claves: Derecho Procesal. Pruebas electrónicas. Mensaje de datos.
Documentos. Prueba libre.
* Abogada egresada de la Universidad Central de Venezuela mención Magna Cum Laude.

Especialista en Derecho Procesal Universidad Central de Venezuela, Centro de Estudios de
Postgrado, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas. 2005. Mención Honorífica. Doctoranda en
Ciencias Mención Derecho Universidad Central de Venezuela, Centro de Estudios de Postgrado,
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas. Profesora de Pregrado y Postgrado en Derecho Procesal.
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Universidad Central de Venezuela. Miembro del
Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. Abogada del Tribunal Supremo de Justicia Sala
Político Administrativa y Sala de Casación Social. Jueza (suplente) en materia contencioso
administrativo.
Desirée J. Ríos M. / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 97-123
Abstract
The positivization of social rights in the Constitution of the Bolivarian Republic of

Venezuela has definitely influenced the development of substantive and procedural
rules, thus achieving a harmonious system of protection of these special rights. This
categorically is projected to all means of evidence including electronic, which must be
analyzed according to the norms and principles established in procedural laws such as
valuation by rules of free reasoned conviction, the principle of primacy of the reality,
interpretation of the conduct of the parties in the production of evidence and the
norms on documentary and free evidence provided for this matter.
Key words: Procedural law. Digital evidence or electronic evidence. Data message.
Documents. Free-proof.
1. Introducción
Las idea que queremos presentar la hemos denominado visión social de la

prueba, para ello comenzaremos con una comparación en cuanto a las diferencias
que hay en los procedimientos de corte social, en relación con el típico
procedimiento civil, y una vez vislumbrado ello estudiaremos la prueba, para
entonces analizarla en los procesos sociales haciendo énfasis en los medios
informáticos. Asimismo realizaremos comentarios de algunas sentencias de la
Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia vinculadas con este
tema tan vigente para nosotros los abogados y abogadas.
2. Derecho procesal social
A raíz de la entrada de vigencia de la Constitución de la República Bolivariana

de Venezuela1 donde la República se constituye en un Estado democrático y
social de Derecho y de Justicia, podemos destacar una gran elaboración
legislativa en materia de derechos sociales y de ahí resaltaremos la positivización
de los mismos como elemento determinante para el surgimiento del derecho
social procesal.
El Derecho Procesal, en su concepción general, podemos verlo como un
derecho instrumental que busca la realización de la justicia y la solución de los
conflictos intersubjetivos que pueden darse en una sociedad, en virtud de la
prohibición del ejercicio del derecho por mano propia.
1 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial Extraordinario N°

5.453 de la República Bolivariana de Venezuela del 24 de marzo de 2000. Enmienda N° 1. Gaceta
Oficial Extraordinario 5.908 del 19 de febrero de 2009.
98
Visión social de la prueba. Especial referencia a los medios electrónicos
El proceso – dice Niceto Alcalá Zamora y Castillo2 –
so pena de encerrarnos en un círculo vicioso, no surge del proceso sino de

una situación extra y meta procesal que él está llamado a canalizar y resolver.
Esta situación originadora del proceso, puede ser denominada litigio, entendida
la palabra en la dirección de Carnelutti (“conflictos de intereses calificado por la
pretensión de uno de los interesados y la resistencia del otro”) pero en términos
más amplios o sea añadimos ahora, como conflicto jurídicamente trascendente y
susceptible de solución.
El proceso no es un fin en sí mismo, es un medio para alcanzar la justicia

material como lo dispone el artículo 257 de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela. Mauro Capelletti expresa que la instrumentalidad
del Derecho procesal es para tutelar el derecho denominado sustancial (público
o privado). En tal sentido, cada sistema procesal será más perfecto en cuanto
se adapte a la finalidad de las normas sustantivas sin mayores incoherencias o
discrepancias3.
Históricamente se ha vinculado el estudio del Derecho Procesal como ciencia
general, al denominado Derecho Civil ya que, al tratar de explicar su naturaleza,
se le ha asociado al contrato y al cuasi contrato, siendo superadas dichas
concepciones ius privatistas por otras teorías como la relación jurídica procesal
y la de la situación jurídica que han desarrollado otros conceptos e instituciones
que han permitido ubicar a esta ciencia en el campo del Derecho Público.
Al proceso civil (de corte privatista) se le atribuyen principios fundamentales
como: a) la dialéctica o principio de contradicción; b) la igualdad procesal; c)
verdad procesal; d) impulso de oficio por el juez; principio de que las partes
están a derecho; e) principio de mediación con algunas fases de inmediación; f)
principio dispositivo; g) principio de concentración procesal; h) principio de
preclusión; i) principio de economía procesal; j) principio de publicidad, entre
otros.
Esta es la puerta –dice Capelletti- de como la ideología entra al proceso, por
cuanto la o las ideologías forman parte del derecho sustancial, con importante
reflejo en los principios procesales y las pruebas.
Con variantes mayores o menores, el proceso tradicional civil (ius commune)
tiene las siguientes características que lo delinean. Siguiendo a Capelletti ellas
son:
2 ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO. “Proceso, Autocomposición y Autodefensa”

(Contribución al estudio de los fines del proceso). Textos Universitarios Universidad Nacional
Autónoma de México (UNAM). Institutos de Investigaciones Jurídicas. Dirección General de
Publicaciones. Segunda Edición. 1970. pp. 12 y ss.
3 CAPETELLI, Mauro: “Proceso, Ideologías, Sociedad” - EJEA - Buenos Aires. - 1974 -
trad. por Sentís Melendo, S. y Banzhaf, T. A.
99
Característica primera: dicho procedimiento asignaba un predominio

absoluto, o más bien un verdadero monopolio, al elemento escrito. “Quod non
est actis non est in mundo” [Lo que no está en los autos no está en el mundo];
las actividades procesales no expresadas en autos o actas escritos, eran
jurídicamente inexistentes, y una decisión basada en elementos diversos de los
escritos era ella misma absolutamente nula.
La segunda característica era la de desalentar toda relación personal, directa
y pública, del órgano decisor con las partes, los testigos, los expertos y las
demás fuentes de información (lugares y cosas). El juez, como se ha visto, debía
basar su decisión exclusivamente en los autos y actas escritos, y no en sus
impresiones personales. ¿Por qué entonces no confiar la preparación de los
autos y actas a personas diversas del juez? He aquí en efecto que actuarii,
notarii y otros personajes tomaron el lugar del juez en el examen de los testimonios
in camera, traduciendo (inevitablemente, con frecuentes alteraciones) las palabras
vivas al lenguaje escrito, por lo común al latín. El tribunal se topaba con los
“papeles” recién al final del procedimiento. La consecuencia obvia era un
verdadero y propio muro erigido entre el juez y las demás personas co-implicadas
en el proceso. Con ese muro se tornaba inevitable el aislamiento del juez (que
por lo común era usualmente un “doctor”, participe en cuanto tal del minúsculo
segmento dirigente de la sociedad de la época) de los hechos y de la realidad
social.
La tercera característica estaba representada por el así llamado sistema de
la prueba legal, según el cual la valoración de las pruebas era establecida por ley,
de manera abstracta y matemática. Un testigo no hacía prueba – “testis unus
testis nullus”-, con una sola excepción el Papa. El testimonio no contradicho de
dos personas, o bien, tratándose de testes de auditu (testigos de oídas), de
cinco o siete personas, hacía prueba plena, vinculante para el tribunal. El
testimonio de mujeres, prescindiendo de su número, era o inadmisible o valorado
como prueba insuficiente, que necesitaba ser integrada por el testimonio de por
lo menos un hombre. En la jerarquía de los valores testificales, el noble prevalecía
sobre el no noble, el eclesiástico sobre el laico, el rico sobre el pobre, el viejo
sobre el joven, el cristiano sobre el hebreo. Toda prueba estaba legalmente
predeterminada en proporciones aritméticas: probatio plena, probatio semiplena,
un cuarto o un octavo de prueba. El juez, en suma, debía contar las pruebas, más
bien que pesarlas: sistema por lo demás perfectamente justificado si se piensa
que él no veía a los testigos, no observaba el comportamiento de éstos, no podía
apreciar la solidez de sus percepciones, ni verificar la sinceridad de sus
declaraciones. La ley operaba en lugar del juez: obviamente, de manera abstracta,
apriorística, formal. El número, el sexo, la edad, el estado social y económico, la
religión: éstos y otros similares eran los elementos que “hacían” la verdad, no la
veracidad o la malicia constatadas y valoradas en el caso concreto.
Una cuarta característica estaba representada por el desenvolvimiento
fragmentario y discontinuo del procedimiento. A falta de una presencia directa
del juez, las partes, o antes bien sus abogados, eran los amos incontrolados del
desenvolvimiento del proceso. Abusos, tácticas dilatorias y reenvíos eran el
resultado normal. En el intento de hacer frente a esos abusos, la ley a menudo
imponía su orden, prescribiendo al curso del procedimiento etapas y términos
100
fijos y perentorios –un tratado del siglo XIII- enumeraba dieciocho de éstos en
un procedimiento ordinario entumeciendo así el ya fragmentario carácter del
procedimiento.(…) La quinta y última característica: la enorme duración de los
procesos civiles4.
Ahora bien, como el proceso tiene carácter instrumental ya que tutela normas
sustantivas que reflejan la ideología en un momento determinado, al modificarse
normas constitucionales y en consecuencia normas legales deben necesariamente
replantearse los procedimientos, en especial, los que tutelan derechos sociales.
Un elemento importante a tener en cuenta en los procesos jurisdiccionales
sociales es la idea de igualdad prevista en la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela (art. 21) que preceptúa que
la ley garantizará las condiciones jurídicas y administrativas para que la igualdad

ante la ley sea real y efectiva; adoptará medidas positivas a favor de personas o
grupos que puedan ser discriminados, marginados o vulnerables; protegerá
especialmente a aquellas personas que por alguna de las condiciones antes
especificadas, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y
sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
La concepción de la igualdad dentro de un marco del Estado Social supone

que debe darse igual trato jurídico a personas que están en la misma situación,
debe pues tomarse en cuenta, la posición social real en que se encuentran los
diferentes sujetos de derecho. Ello se puede lograr, mediante normas dictadas
por el legislativo y también por el Poder Judicial en su función hermenéutica5,
para hacer efectivo el mandato constitucional.
De esta forma, se rompe con ese mito de igualdad del Derecho privado
“igualdad de las partes” ante la ley, en el contrato y desde luego en el proceso,
frente a las desigualdades sociales evidentes y las injusticias que sufren
determinado sectores vulnerables tales como los trabajadores, los consumidores,
los niños, niñas y adolescentes, los arrendatarios y quienes cultivan o trabajan la
tierra, entre otras áreas.
La modificación en las normas constitucionales, tal como se indicó, ha influido
decisivamente en las normas procesales que regulan esta materia, haciendo
surgir para la doctrina una nueva área denominada derecho procesal social6 o
derecho social procesal, destinada a dar tutela a los derechos sociales.
4 Ídem.
5 La doctrina (con algunas críticas) señala como mecanismo para lograr dicha equiparación
la denominada discriminación positiva entre ellos Ronald Dworkin. La discriminación inversa.
“Los derechos en serio”. 2a. ed. Ariel, Barcelona, 1999. p.327 y ss. Título original: Taking rights
seriously.
6 González Díaz Lombardo, Francisco. “El Derecho procesal social”. Revista de la Facultad
de Derecho de la UNAM. Jul-Doi 1975. Num 99.Tomado de http://www.juridicas.unam.mx/
publica/librev/rev/facdermx/cont/99/dtr/dtr10.pdf
101
Ahora, las competencias de la jurisdicción social en Venezuela comprenden

la materia laboral, agraria y la de niños, niñas y adolescentes; y está integrada
por la Sala de Casación Social, y demás tribunales con competencia en las
referidas materias.
En Sala de Casación Social se manejan fundamentalmente estas tres
competencias materiales: la laboral -donde hay el principal número de causas-
y en ejercicio de ésta atribución se conoce: la casación, los controles de la
legalidad y el contencioso administrativo laboral; el derecho agrario donde se
conoce la casación agraria y el contencioso administrativo agrario y en materia
de niños, niñas y adolescentes la cual conoce de casación y los controles de la
legalidad.
Importante es destacar de estas competencias sus principios previstos en
las leyes especiales.
Los principios procesales que caracterizan el proceso laboral previsto en la
Ley Orgánica Procesal del Trabajo 7 son fundamentalmente: gratuidad,
inmediación, oralidad (más que un principio es una regla que garantiza la
inmediación), in dubio pro operario (para normas sustantivas y procesales)
concentración, no restricción a vicios clásicos de la sentencia como en la
Casación Civil, facultades oficiosas del juez; principio de primacía de la realidad
(para normas sustantivas e interpretación de la dinámica procesal), conciliación
y mediación (vinculados con la inmediación), más los comunes a otros procesos
por ser de rango constitucional como el derecho a la defensa, tutela judicial
efectiva juez natural, entre otros. En materia de prueba debemos destacar el
establecimiento de la sana crítica (libre convicción razonada) como regla de
valoración de las pruebas, la inclusión de medios de prueba como la declaración
de parte y la inversión legal de la carga de la prueba. En este sentido la citada
ley dispone:
Artículo 2. El juez en sus decisiones no podrá contrariar los principios de

uniformidad, brevedad, oralidad, publicidad, gratuidad, celeridad, inmediatez,
concentración, prioridad de la realidad de los hechos y equidad.
Artículo 3. El proceso será oral, breve y contradictorio, y sólo se apreciarán
las pruebas incorporadas en el proceso, conforme a las disposiciones de esta
Ley. Se admitirán las formas escritas previstas en esta Ley.
Artículo 4. Los actos del proceso serán públicos, salvo que expresamente
esta Ley disponga lo contrario o el tribunal así lo decida por razones de seguridad,
de moral o de protección de la personalidad de alguna de las partes.
Artículo 5. Los jueces, en el desempeño de sus funciones, tendrán por norte
de sus actos la verdad, están obligados a inquirirla por todos los medios a su
alcance y a no perder de vista la irrenunciabilidad de derechos y beneficios
acordados por las leyes sociales a favor de los trabajadores, así como el carácter
tutelar de las mismas; y por tal causa, tienen que intervenir en forma activa en
7 Gaceta Oficial Número 37.504 del 13-08-02.
102
el proceso, dándole el impulso y la dirección adecuados, en conformidad con la

naturaleza especial de los derechos protegidos.
Artículo 6. El juez es el rector del proceso y debe impulsarlo personalmente,
a petición de parte o de oficio, hasta su conclusión. A este efecto, será tenida en
cuenta, también a lo largo del proceso, la posibilidad de promover la utilización
de medios alternativos de solución de conflictos, tales como la conciliación,
mediación y arbitraje. Los jueces que han de pronunciar la sentencia deben
presenciar el debate y la evacuación de las pruebas de las cuales obtienen su
convencimiento.
Parágrafo Único: El juez de juicio podrá ordenar el pago de conceptos, como
prestaciones o indemnizaciones, distintos de los requeridos cuando éstos hayan
sido discutidos en el juicio y estén debidamente probados, o condenar al pago de
sumas mayores que las demandadas, cuando aparezca que éstas son inferiores
a las que corresponden al trabajador, de conformidad con esta Ley y con lo
alegado y probado en el proceso, siempre que no hayan sido pagadas.
Artículo 7. Hecha la notificación para la audiencia preliminar, las partes quedan
a derecho y no habrá necesidad de nueva notificación para ningún otro acto del
proceso, salvo los casos expresamente señalados en esta Ley.
Artículo 8. La justicia laboral será gratuita; en consecuencia, los tribunales
del trabajo no podrán establecer tasas, aranceles, ni exigir pago alguno por sus
servicios. Los registradores y notarios públicos no podrán cobrar tasas, aranceles,
ni exigir pago alguno en los casos de otorgamiento de poderes y registro de
demandas laborales.
Artículo 9. Cuando hubiere duda acerca de la aplicación o la interpretación
de una norma legal, o en caso de colisión entre varias normas aplicables al
mismo asunto, se aplicará la más favorable al trabajador. En caso de duda sobre
la apreciación de los hechos o de las pruebas, se aplicará igualmente la que más
favorezca al trabajador. La norma adoptada se aplicará en su integridad.
Artículo 10. Los jueces del trabajo apreciarán las pruebas según las reglas
de la sana crítica; en caso de duda, preferirán la valoración más favorable al
trabajador.
Artículo 11. Los actos procesales se realizarán en la forma prevista en la ley;
en ausencia de disposición expresa, el juez del trabajo determinará los criterios a
seguir para su realización, todo ello con el propósito de garantizar la consecución
de los fines fundamentales del proceso. A tal efecto, el juez del trabajo podrá
aplicar analógicamente disposiciones procesales establecidas en el ordenamiento
jurídico, teniendo en cuenta el carácter tutelar de derecho sustantivo y adjetivo
del derecho del trabajo, cuidando que, la norma aplicada por analogía no contraríe
principios fundamentales establecidos en la presente Ley”. (Destacado nuestro).
En materia de niños, niñas y adolescentes tenemos que los principios

procesales que caracterizan a esta área son: defensa del interés superior de los
niños, las niñas y los adolescentes, celeridad, confidencialidad, imparcialidad,
igualdad de las partes, debido proceso, derecho de defensa, juez natural (comunes
a todos los demás procesos por ser de rango constitucional), posibilidad de
actuar de oficio en materia probatoria y para dictar medidas cautelares, realizar
103
diligencias preliminares. También en materia de prueba el establecimiento de la

sana crítica (libre convicción razonada) como regla de valoración de las pruebas
y la inclusión de medios de prueba como la declaración de parte, al igual que en
materia del trabajo; la posibilidad de valorar las conductas procesales de las
partes en juicio en la colaboración de la prueba y la opinión del niño, niña o
adolescente, entre otros.
Así, la Ley Orgánica para la protección de Niños, Niñas y Adolescentes
establece8:
Artículo 450 “Principios. La normativa procesal en materia de protección de

niños, niñas y adolescentes tiene como principios rectores, entre otros, los
siguientes:
a) Oralidad. El juicio es oral y sólo se admiten las formas escritas previstas en
esta Ley.
b) Inmediación. El juez o jueza que ha de pronunciar la sentencia debe
presenciar el debate y la incorporación de las pruebas de las cuales obtiene su
convencimiento salvo los casos que la Ley permita la comisión judicial para la
evacuación de algún medio probatorio necesario para la demostración de los
hechos controvertidos, pruebas que serán discutidas en la audiencia de juicio.
Sólo se apreciarán las pruebas incluidas en la audiencia, conforme a las
disposiciones de esta Ley.
c) Concentración. Iniciado el debate, éste debe concluir en el mismo día. Si
ello no fuere posible continuará durante el menor número de días consecutivos.
d) Uniformidad. Las controversias que se susciten entre partes en reclamación
de algún derecho se tramitan por los procedimientos contenidos en esta Ley,
aunque por otra leyes tengan pautado un procedimiento especial.
e) Medios alternativos de solución de conflictos. El juez o jueza debe
promover, a lo largo del proceso, la posibilidad de utilizar los medios alternativos
de solución de conflictos, tales como la mediación, salvo en aquellas materias
cuya naturaleza no la permita o se encuentre expresamente prohibida por la ley.
f) Publicidad. El juicio oral tiene lugar en forma pública, pero se debe proceder
a puertas cerradas total o parcialmente, cuando así lo establezca la ley o determine
el juez o jueza por motivos de seguridad, de moral pública o de protección de la
personalidad de alguna de las partes o de alguna persona notificada para
participar en él, según la naturaleza de la causa.
La resolución será fundada y debe constar en el acta del debate. Desaparecida
la causa de la clausura, puede ingresar nuevamente el público. Lo anterior no
obsta el carácter público del expediente, el cual no puede ser objeto de reserva,
salvo las excepciones establecidas en esta Ley.
g) Simplificación. Los actos procesales son breves y sencillos, sin ritualismos
ni formalismos innecesarios.
8 Gaceta Oficial N° 5.859 Extraordinario del 10 de diciembre de 2007 y su reforma Parcial

publicada en Gaceta Oficial Extraordinario N° 6.185 del 08 de junio de 2015.
104
h) Iniciativa y límites de la decisión. El juez o jueza sólo puede iniciar el

proceso previa solicitud de parte, pero puede proceder de oficio cuando la ley lo
autorice y en sus decisiones debe atenerse a lo alegado y probado en autos.
i) Dirección e impulso del proceso por el juez o jueza. El juez o jueza dirige el
proceso y debe impulsarlo de oficio hasta su conclusión.
j) Primacía de la realidad. El juez o jueza debe orientar su función en la
búsqueda de la Verdad e inquirirla por todos los medios a su alcance. En sus
decisiones prevalecerá la realidad sobre las formas y apariencias.
k) Libertad probatoria. En el proceso, las partes y el juez o jueza, pueden
valerse de cualquier medio de prueba no prohibido expresamente por la ley y el
juez o jueza lo apreciará según las reglas de la libre convicción razonada.
l) Lealtad y probidad procesal. Las partes, sus apoderados, apoderadas,
abogados y abogadas deben actuar en el proceso con lealtad y probidad. El juez
o jueza debe tomar todas las medidas necesarias establecidas en la ley, tendentes
a prevenir o a sancionar las faltas a estos deberes en el proceso.
m) Notificación única. Realizada la notificación del demandado o demandada
para la audiencia preliminar, las partes quedan a derecho, sin necesidad de
nueva notificación para ningún otro acto del proceso, salvo los casos
expresamente señalados en esta Ley.
n) Defensa técnica gratuita. Las partes que así lo requieran contarán con
asistencia o representación técnica gratuita en todo estado y grado de la causa
a fin de garantizar la mejor defensa de sus derechos e intereses, a tal efecto las
partes podrán solicitar los servicios de la Defensa Pública o el juez o jueza podrá
designar a un Defensor Público o Defensora Pública cuando lo estime
conducente”. (Destacado nuestro).
En materia agraria, los principios procesales gozan de similares

características, es decir, de simplificación, inmediación, oralidad, actuación
oficiosa del juez, brevedad, concentración, entre otros. Veamos9:
Artículo 22. Para la ejecución de sus competencias, los organismos agrarios

actuarán conforme a los principios constitucionales de la seguridad alimentaria,
utilidad pública y función social de la tierra, el respeto de la propiedad privada,
la promoción y protección de la función social de la producción nacional, la
promoción de la independencia y soberanía agroalimentaria de la nación, el
uso racional de las tierras y los recursos naturales y la biodiversidad genética.
Artículo 23. Los jueces y juezas competentes de la jurisdicción agraria, el
Instituto Nacional de Tierras, la Corporación Venezolana Agraria, el Instituto
Nacional de Desarrollo Rural y cualquiera de los órganos agrarios, podrán
desconocer la constitución de sociedades, la celebración de contratos y, en
general, la adopción de formas y procedimientos jurídicos, cuando sean realizados
con el propósito de efectuar fraude a las normas contenidas en el presente
9 Ley de Tierras y Desarrollo Agrario. Gaceta Oficial N° 5.991, Extraordinario de fecha 29

de julio de 2010.
105
Decreto Ley. Igualmente sobre aquellos que se les pretenda usar para efectuar
similar fraude, aún cuando se hubieren celebrado con anterioridad.
Los hechos, actos o negocios jurídicos simulados o realizados con la intención
de efectuar fraude al presente Decreto Ley, no impedirán la aplicación de la
norma evadida o eludida, ni darán lugar a los beneficios o ventajas que se
pretendan obtener con ellos. Artículo 155. Los procedimientos previstos en el
presente Título se regirán por los principios de inmediación, concentración,
brevedad, oralidad, publicidad y carácter social del proceso agrario.
Artículo 187. La forma escrita de los actos sólo será admitida en los casos
expresamente consagrados en las disposiciones del presente título y cuando
deban practicarse pruebas antes del debate oral que requieran el levantamiento
de un acta.
Los principios de oralidad, brevedad, concentración, inmediación y publicidad
son aplicables al procedimiento ordinario agrario.
Las disposiciones y formas del procedimiento oral son irrenunciables, no
pudiendo relajarse por convenio de las partes ni por disposición del juez. Su
incumplimiento será causa de reposición de oficio o a instancia de parte.
Artículo 188. La causa se sustanciará oralmente en audiencia o debate. (…)
Artículo 191. Los jueces y juezas agrarios podrán ordenar la práctica de
cualquier medio probatorio que consideren necesario para el mejor
esclarecimiento de la verdad».
Artículo 192. Los jueces y juezas agrarios podrán ordenar de oficio la
evacuación de pruebas que hayan sido promovidas por las partes y no hubiesen
sido evacuadas.
Artículo 193. En todo estado y grado del proceso las partes podrán acordar,
previa aprobación del juez, la abreviación y concentración de los actos a fin de
reducir los términos y lapsos procesales.
Artículo 205. Los jueces o juezas podrán decretar providencias y autos
tendentes a esclarecer y aligerar de oficio los trámites de actuaciones y pruebas.
Igualmente, podrán dar por terminados los actos de examen de testigos y de
posiciones juradas cuando lo consideren pertinente. Podrán igualmente solicitar
asesoramiento técnico con el objeto de requerir dictámenes a funcionarios
expertos, sin carácter vinculante para el juez o jueza”. (Destacados nuestros)
En este contexto, pensamos que este derecho procesal social, no está atado
o debe seguir las formas tradicionales rígidas de los procesos civiles o mercantiles,
pero más allá consideramos que, en cualquier tipo de proceso que no sea de los
de típico corte social, si estuviere involucrado algún derecho social, la
interpretación del juez debe ser distinta, atendiendo al contexto de un estado
social donde los intereses individuales ceden ante los colectivos o sociales.
Así, estimamos que las normas que contienen derechos sociales deben
protegerse en cualquier tipo de proceso, no siendo de aplicación exclusiva de
los tribunales laborales, agrarios o de niños, niñas y adolescentes.
106
3. La prueba
En todo proceso por su estructura lógica es de vital importancia la prueba de

las alegaciones para la convicción del juzgador.
La prueba está presente en todas las manifestaciones de la vida humana, de
ahí que la prueba podamos verla en un sentido común y en un aspecto técnico,
en donde varía según la clase de actividad o la ciencia en la cual se estudie. Así,
pudiéramos decir, que el derecho procesal se apropia de la prueba y la emplea
para sus fines.
En este orden de ideas, nos dice el profesor Jairo Parra Quijano que la
noción de prueba aparece unida a todas las actividades de tipo social. Puede
afirmarse que es una necesidad que surge desde que el hombre vive en sociedad.
El niño, desde temprana edad, empieza a realizar experimentos que quiere hacer
ver a sus padres como demostración de sus habilidades, a fin de que estos den
muestras de admiración y aprobación. En todas las ciencias reconstructivas, la
prueba tiene una importancia fundamental, pues permite conocer el pasado;
pero en el campo del derecho este aspecto es vital para saber quién tiene la
razón. En el mundo del proceso, la prueba es fundamental, ya que estando
destinada a producirle certeza al juez, no se puede prescindir de ella sin atentar
contra los derechos de las personas. El juez reconstruye los hechos tal cual
como se supone ocurrieron y los subsume en la norma general y abstracta
prevista por el legislador. Sin esta labor, sería imposible la aplicación de las
normas. La prueba, entonces tiene una función social, una función humana-
individual y una función jurídica (hacer posible saber cómo sucedieron los hechos,
para aplicar las normas)10.
Couture dice que en su acepción común, la prueba es la acción y el efecto
de probar; y probar es demostrar de algún modo la certeza de un hecho o la
verdad de una afirmación. La prueba es, en todo caso, una experiencia, una
operación, un ensayo, dirigido a hacer patente la exactitud o inexactitud de una
proposición11.
1 0 “Manual de Derecho Probatorio”. Décima primera Edición. Ediciones Librería del

Profesional. Santafé de Bogotá, Colombia. 2000.
1 1 Definición: 1. En general, dícese de todo aquello que sirve para averiguar un hecho, yendo
de lo conocido hacia lo desconocido. 2. Forma de verificación de la exactitud o error de una
proposición.3. conjunto de actuaciones realizadas en juicio, con el objeto de demostrar la verdad
o falsedad de las manifestaciones formuladas en el mismo. 4. Medios de evidencia, tales como
documentos, testigos, etc., que crean al juez la convicción necesaria para admitir como ciertas o
rechazar como falsas las proposiciones formuladas en juicio. Etimología. Del bajo latín proba, -
ae “prueba”, postverbal del verbo probo, -are “probar”, denominativo de probus, -a, -um. Este
adjetivo significaba originalmente “que marcha resto”, después “bueno, honesto, probo”. El
verbo probare, por lo tanto, significaba “encontrar bueno”, de donde “aprobar, probar” y también
“de mostrar”. Traducción. Francés, Preuve; Italiano, Prova; Portugués, Prova; Ingles, proof,
Evidence; Alemán, Beweis. Couture, Eduardo. Vocabulario Jurídico. “Vocabulario Jurídico”. Buenos
Aires, 1976
107
Para Michele Taruffo la prueba es el instrumento que utilizan las partes

desde hace siglos para demostrar la veracidad de sus afirmaciones, y del cual
se sirve el juez para decidir respecto a la verdad o falsedad de los enunciados
fácticos. En términos muy generales, se entiende como prueba cualquier
instrumento, método, persona, cosa o circunstancia que pueda proporcionar
información útil para resolver dicha incertidumbre. Según esta definición, son
prueba tanto los instrumentos para adquirir información que están expresamente
regulados por la ley (las denominadas pruebas típicas) como aquellos que la ley
no regula expresamente (las denominadas pruebas atípicas) pero que, sin
embargo, pueden servir para fundar la decisión sobre los hechos12.
Para hablar entonces de medios de prueba en este tipo de procesos,
ubiquémonos en lo que denominamos inicialmente visión social de la prueba.
Esta idea la proyectamos a varios aspectos, ellos son: las oportunidades
procesales de promoción o incorporación de la prueba en la búsqueda de la
verdad material; los medios de prueba que es el objeto este estudio; la carga de
la prueba (tema interesantísimo pero que no abordaremos en esta ocasión) y la
valoración de la prueba. Es decir, dada la especial regulación constitucional y
legal de los derechos sociales la interpretación de la prueba, su forma de
incorporación y valoración debe ir acompañada de los principios propios de
esta área del derecho.
4. La prueba electrónica. Doctrina y jurisprudencia de la Sala de

Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia
Dentro del universo de pruebas posibles a promover en estos procesos

sociales para demostrar la verdad de las afirmaciones realizadas a través de los
alegatos, están los medios electrónicos.
Los medios electrónicos forman parte de nuestra vida cada vez más
hacemos usos de estas herramientas tecnológicas en esta sociedad globalizada,
empleamos y nos comunicamos a través de los diversos dispositivos electrónicos,
es decir, a través de aquellos mecanismos, equipos o sistemas que permiten
producir, almacenar o transmitir documentos, datos e informaciones; incluyendo
cualesquiera redes de comunicación abiertas o restringidas como Internet,
telefonía fija y móvil u otras; por medio de ellos se crean documentos sin soporte
físico.
Con el avance de la tecnología hay un universo de pruebas electrónicas
videos, chats, redes sociales, páginas web los e mails, entre otras y el problema
que se nos plantea es cuando necesitamos de los mensajes, de los videos o de
los documentos realizados o contenidos en medios electrónicos para demostrar
1 2 TARUFFO, Michele, “La Prueba”. Artículos y Conferencias. Monografías Jurídicas

Universitarias. Editorial Metropolitana 2008, Chile. p. 59. Y La Prueba de los Hechos Editorial
Trotta Madrid. 2002.
108
afirmaciones en un determinado proceso; es decir, la pregunta es cómo los

promovemos. Las formas más comunes en este tipo de procedimientos es
realizarlo a través de la prueba documental o a través de la prueba libre13.
a) Como prueba documental
Si se incorpora al juicio la prueba electrónica como (medio) documento

contamos en nuestra legislación con el Decreto con Fuerza de Ley de Mensaje
de Datos y Firmas Electrónicas14, las normas de la prueba documental previstas
en la Ley Orgánica Procesal del Trabajo para documentos públicos y privados
con sus respectivas impugnaciones –arts. 80 al 94- (aplicables a los juicios de
niños, niñas y adolescentes), el Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley
sobre Acceso e Intercambio Electrónico de Datos, Información y Documentos
entre Órganos y Entes del Estado15, las normas de valoración previstas en la
Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes; las normas
sobre pruebas previstas en la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario y, por último,
el Código de Procedimiento Civil y el Código Civil como normas generales a las
cuales se acuden cuando no hay previsión expresa de la ley. Así, por este
camino tenemos regulación para dar respuestas a las partes que promuevan
este tipo de documentos.
En cuanto a la prueba documental tenemos que la voz documento deriva del
latín docere que significa dar a conocer, un documento en sentido general es
un acto humano que representa un hecho. Dice Hernando Devis Echandía16 en
su obra que, en sentido estricto, es documento toda cosa que sea producto de
un acto humano, perceptible con los sentidos de la vista y al tacto, que sirve de
prueba histórica indirecta y representativa de un hecho cualquiera. Puede ser
declarativo-representativo, cuando contenga una declaración de quien lo crea u
otorga o simplemente lo suscribe, como es el caso de los escritos públicos o
privados; pero puede ser únicamente representativo (no declarativo), cuando
no contenga ninguna declaración, como ocurre en los planos, cuadros o
fotografías. Por lo tanto, el documento no es siempre un escrito.
Continua exponiendo este autor que
ha existido la tendencia a identificar los conceptos de documento e instrumento

o escrito, como si todos los documentos consistieran en escritos; esto es
consecuencia de que el C. C. de Napoleón y los que en éste se basan, se refieren
1 3 En el presente estudio nos referiremos a los medios electrónicos, en general, como medios
de prueba promovidos por las partes y no como herramienta a emplearse en las diversas etapas
de los juicios vg. como los medios de reproducción audiovisual y los dispositivos que los contienen
tales como CD.
1 4 N° 1.204 Gaceta Oficial No 37.076 de fecha 13 de diciembre de 2000.
1 5 N° 9.051. Gaceta Oficial No 39.945de fecha 15 de junio de 2012.
1 6 DEVIS ECHANDIA, Hernando, ”Teoría General de la Prueba Judicial” T. I, 4ta. Edic.
Biblioteca Jurídica Dike, Medellín.
109
únicamente a los últimos, distinguiéndolos en instrumentos públicos y privados.

Pero, como de lo acabado de exponer se concluye, existen numerosos documentos
que no consisten en escritos, como planos, dibujos, cuadros, fotografías;
radiografías, películas, cintas magnetofónicas y discos con grabaciones de
conversaciones y sonidos de cualquier clase, y similares, cuya naturaleza
documental no es posible desconocer y se acepta generalmente con la
jurisprudencia y doctrina modernas de todos los países, por lo cual no hace falta
que la ley los autorice expresamente, porque se deben considerar incluidos en el
género aceptado de la prueba documental pública o privada, según el origen
que tengan.
Partiendo de las premisas señaladas, el documento electrónico se ha definido

como un instrumento que contiene una información escrita, audiovisual formado
por un medio informático o electrónico17.
Soto Caldera 18 define el documento electrónico como toda aquella
representación del pensamiento y de la voluntad del hombre materializado en
soportes magnéticos de acceso inmediato, capaz de trasladarse de un lugar a
otro por medio de redes telemáticas.
El Decreto con Rango Valor y Fuerza de Ley sobre Acceso e Intercambio
Electrónico de Datos, Información y Documentos entre Órganos y Entes del
Estado, define en su artículo 4 al documento digitalizado a diferencia del Decreto
con Fuerza de Ley de Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas. En este artículo
se dice que el documento digitalizado es aquel que contiene dato o información
acerca de un hecho o acto, capaz de causar efectos jurídicos.
La exposición de motivos del Decreto con Fuerza de Ley de Mensaje de
Datos y Firmas Electrónicas, establece que
el principal objetivo de este Decreto-Ley es adoptar un marco normativo que

avale los desarrollos tecnológicos sobre seguridad en materia de comunicación
y negocios electrónicos, para dar pleno valor jurídico a los mensajes de datos
que hagan uso de estas tecnologías. Nuestra legislación actual establece, que
cuando un acto o contrato conste por escrito, bastará como prueba el instrumento
privado con las firmas autógrafas de los suscriptores. Dentro de este contexto el
Decreto-Ley Sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, pretende crear
mecanismos para que la firma electrónica, en adelante, tenga la misma eficacia y
valor probatorio de la firma escrita, siempre y cuando cumpla con los requisitos
mínimos establecidos en este Decreto-Ley.
1 7 Desde luego debemos tener presente la clasificación de los documentos en públicos,

privados y administrativos.
1 8 Citado por Jurado, Alberto. Valor probatorio del documento electrónico. Cuestiones
Jurídicas, Revista de Ciencias Jurídicas de la Universidad Rafael Urdaneta, Vol. Nro. 1 (enero-
Junio 2011) http://www.uru.edu/fondoeditorial/revista/pdf/rcj/v5.n1/valor%20probatorio.pdf
110
Asimismo expresa que
en términos generales, la legislación actual no reconoce el uso de los medios

electrónicos de manera expresa y en caso de un litigio, el juez o tribunal, tendrá
que allegarse de medios de prueba libre y acudir a la sana crítica para determinar
que una operación realizada por medios electrónicos es o no válida. Esta situación
ha originado que empresas y personas se sientan inseguras de realizar
transacciones por medios electrónicos, debido a la incertidumbre legal en caso
de controversias. Por ello se hace indispensable dar valor probatorio al uso de
medios electrónicos en los procesos administrativos y judiciales, sin que quede
al arbitrio del juez considerar su validez probatoria, en caso de controversia,
debido a una ausencia de regulación expresa. Así tenemos que entre las principales
disposiciones contenidas en el Decreto-Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas, se encuentran disposiciones que regulan: El mensaje de datos. La
firma electrónica. Los certificados electrónicos. Los proveedores de servicios
de certificación.
Ahora, los principales problemas que presenta este medio al ser considerado
documento son la inmaterialidad y la ausencia de firma, lo cual puede resumirse
en la palabra autenticidad del medio.
Algunas precisiones respecto a esto. El artículo 8 del Decreto-Ley Sobre
Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas expresa en cuanto a ello que
cuando la ley requiera que la información conste por escrito, ese requisito quedará
satisfecho con relación a un Mensaje de Datos, si la información que éste contiene
es accesible para su ulterior consulta. Cuando la ley requiera que ciertos actos o
negocios jurídicos consten por escrito y su soporte deba permanecer accesible,
conservado o archivado por un período determinado o en forma permanente,
estos requisitos quedarán satisfechos mediante la conservación de los Mensajes
de Datos, siempre que se cumplan las siguientes condiciones: 1. Que la
información que contengan pueda ser consultada posteriormente. 2. Que
conserven el formato en que se generó, archivó o recibió o en algún formato que
sea demostrable que reproduce con exactitud la información generada o recibida.
3. Que se conserve todo dato que permita determinar el origen y el destino del
Mensaje de Datos, la fecha y la hora en que fue enviado o recibido.
Asimismo, la firma coadyuva con la autenticidad del medio y la indicada ley

dispone que su objeto
es otorgar y reconocer eficacia y valor jurídico a la Firma Electrónica, al Mensaje

de Datos y a toda información inteligible en formato electrónico,
independientemente de su soporte material, atribuible a personas naturales o
jurídicas, públicas o privadas, así como regular todo lo relativo a los Proveedores
de Servicios de Certificación y los Certificados Electrónicos. El presente Decreto-
Ley será aplicable a los Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas
independientemente de sus características tecnológicas o de los desarrollos
111
tecnológicos que se produzcan en un futuro. A tal efecto, sus normas serán

desarrolladas e interpretadas progresivamente, orientadas a reconocer la validez
y eficacia probatoria de los Mensajes de datos y Firmas Electrónicas. La
certificación a que se refiere el presente Decreto-Ley no excluye el cumplimiento
de las formalidades de registro público o autenticación que, de conformidad con
la ley, requieran determinados actos o negocios jurídicos. (art.1).
En cuanto a los documentos que contengan mensajes de datos y que

cumplan con lo establecido en la ley tienen, como ella misma dice, su regla de
valoración, esto es, el propio texto establece un sistema legal que busca impedir
la arbitrariedad del juez en esta materia. En efecto, el artículo 4 eiusdem dispone
que los mensajes de datos tienen la misma eficacia probatoria que la ley otorga
a los documentos escritos, sin perjuicio de lo establecido en la primera parte del
artículo 6 de este Decreto-Ley. La información contenida en un Mensaje de
Datos, reproducida en formato impreso, tendrá la misma eficacia probatoria
atribuida en la ley a las copias o reproducciones fotostáticas.
De tal forma que, los correos electrónicos, páginas web y cualquier otro
documento electrónico, así como sus copias almacenadas en los diversos
dispositivos sus impresiones pueden ser considerados como pruebas
documentales, pues dichos medios representan un hecho que puede demostrar
una afirmación en juicio determinado.
Para la firma electrónica el artículo 16 eiusdem dispone que la firma
electrónica que permita vincular al signatario con el mensaje de datos y atribuir
la autoría de éste, tendrá la misma validez y eficacia probatoria que la ley
otorga a la firma autógrafa. A tal efecto, salvo que las partes dispongan otra
cosa, la firma electrónica deberá llenar los siguientes aspectos:
1. Garantizar que los datos utilizados para su generación puedan producirse

sólo una vez, y asegurar, razonablemente, su confidencialidad. 2. Ofrecer
seguridad suficiente de que no pueda ser falsificada con la tecnología existente
en cada momento. 3. No alterar la integridad del Mensaje de Datos. La Firma
Electrónica podrá formar parte integrante del Mensaje de Datos, o estar
inequívocamente asociada a éste; enviarse o no en un mismo acto.
Asimismo señala la citada Ley que la firma electrónica que no cumpla con
los requisitos señalados no tendrá los efectos jurídicos que se le atribuyen, sin
embargo, podrá constituir un elemento de convicción valorable conforme a las
reglas de la sana crítica.
Esto es, como se indicó, en nuestro ordenamiento hay normas que permiten
dar respuesta al justiciable cuando la prueba informática es promovida a través
de la prueba documental. La dificultad se presenta para los juzgadores cuando
los documentos electrónicos no cumplen con esos requisitos, entra allí la necesaria
labor interpretativa.
112
b) Como prueba libre
En Venezuela el sistema de promoción de medios es mixto, es decir, se

pueden promover todos los medios previstos en las leyes y cualquier otro que
sea necesario para la demostración de las afirmaciones. Esto segundo se conoce
como sistema libre de promoción de medios.
Las pruebas libres son entonces aquellas cuya promoción, reproducción,
contradicción o control no está expresamente regulada, pero de las cuales pueden
también las partes valerse siempre que no estén prohibidas expresamente por
la ley, y que consideren conducente a la demostración de sus pretensiones.
Estos medios se promoverán y evacuarán aplicando por analogía las disposiciones
relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en las leyes de la
República, y en su defecto, en la forma que señale el Juez.
Es decir, aquí el tema es cuando la prueba no puede ser incorporada a
través del medio documento y requiere de otros mecanismos auxiliares para
buscar la autenticidad tales como experticias, inspecciones judiciales o prueba
de informes.
En este sentido, el Decreto-Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas citado establece en su artículo 4 que la promoción de un mensaje
de datos, control, contradicción y evacuación como medio de prueba, se realizará
conforme a lo previsto para las pruebas libres en el Código de Procedimiento
Civil; así, observamos que la ley prevé un sistema de valoración para el
documento (medio escrito), derivado del principio de equivalencia funcional
asumido en la ley, pero a la vez regula la incorporación del medio como si se
tratara de una prueba libre; lo cual en nuestro modo de ver confunde los sistemas
de valoración (tarifa) con los sistemas de promoción para el mismo medio de
prueba; quizás el origen de esto se deba a la desconfianza del legislador en el
juez señalada en la citada exposición de motivos19.
Sin embargo, reiteramos, siempre será necesaria la labor hermenéutica del
juzgador o juzgadora para dar respuesta al caso concreto, puesto que la mayoría
de los medios electrónicos promovidos en juicio siempre se ven afectados en su
autenticidad y no es sencilla la función de quien juzga, en virtud de que, le
corresponde hacer interpretación sistemática de las normas especiales sobre
medios electrónicos con las normas particulares de cada área de los derechos
sociales.
En este orden de ideas, pasaremos a comentar algunas sentencias de la
Sala de Casación Social donde se dan respuesta a estos problemas (bien sea
como prueba documental o libre).
1 9 Señala el referido texto: “Por ello se hace indispensable dar valor probatorio al uso de
medios electrónicos en los procesos administrativos y judiciales, sin que quede al arbitrio del juez
considerar su validez probatoria, en caso de controversia, debido a una ausencia de regulación
expresa”.
113
1. Sentencia N° 0264 del 5 de marzo de 2007. Se trata de un recurso de

casación con ocasión al juicio que por cobro de diferencia de prestaciones
sociales (horas extras) intentó el ciudadano Luis Alberto Nava Jiménez contra
la sociedad mercantil C.A. VENCEMOS., en dicho recurso se denunció, entre
otras normas la infracción, por error de interpretación, del artículo 4 del Decreto
con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas y la falta
de aplicación de los artículos 12 y 17 eiusdem. Para resolver la denuncia la
Sala expresó:
Por otra parte, alega la formalizante que se infringió por errónea interpretación
el artículo 4 del Decreto con fuerza de Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas, así como la falta de aplicación del artículo 12 ejusdem, conjuntamente
con el artículo 17 ibidem, puesto que la recurrida calificó los correos internos de
la empresa demandada, que fueron consignados en forma impresa, promovidos
por la parte actora, “simplemente de correos electrónicos”, supeditando su
eficacia probatoria al hecho de que el mensaje de datos esté asociado a algún
mecanismo de seguridad que permita identificar el origen y autoría del mismo;
sin tomar en consideración que de conformidad con la citada ley especial su
valor es similar al de los documentos escritos y están sujetos a las regulaciones
que plantea el artículo 395 del Código de Procedimiento Civil, en lo referido a la
prueba libre, por lo que debió apreciarlos con el mismo valor que se les da a las
copias o reproducciones fotostáticas; asimismo alega el recurrente que deben
ser apreciadas de conformidad a la sana crítica y que en aplicación del artículo 12
de la mencionada Ley, que consagra que el mensaje de datos se tendrá por
emitido en donde el emisor tenga su domicilio y por recibido en el lugar donde el
destinatario tenga el suyo, el juzgador debió concluir que los mensajes internos
de la compañía demandada se emitieron y recibieron en las instalaciones de la
misma.
Ahora bien, respecto a tal medio probatorio, en la recurrida se expresó: (…)
5. LOTUS NOTES (Correo interno de la empresa C.A. VENCEMOS), promovida

con el objeto de demostrar que el actor trabajaba fuera de su jornada normal, las
cuales fueron impugnadas por la parte demandada en al (sic) audiencia de juicio.
Vista la prueba promovida, este Juzgado observa que se trata de una prueba
tecnológica, la cual tiene características muy especiales, dada la forma de
generación de dichos documentos.
El uso de las Tecnologías de Información y Comunicaciones (TICs) trae consigo

al correo electrónico como una nueva forma de documentar los hechos derivados
de las relaciones laborales, que al momento de ser utilizado como medio de
prueba influye especialmente en la actividad probatoria del Proceso Laboral;
considerando que dentro del proceso será necesario estudiar el contenido del
documento, no sólo en cuanto al hecho histórico que representa, sino en cuanto
a la licitud en la obtención del correo electrónico que no vulnere los derechos
114
constitucionales sobre la privacidad en las comunicaciones de la parte contra

quien se opone, la pertinencia y el soporte material de presentación, a fin de
determinar si el mensaje es íntegro, confidencial y auténtico, si se trata de original
o copia, si contiene firma electrónica con certificado. (…)
Así, dentro de las empresas se han implementado modos de comunicación

electrónica, a través de las denominadas redes Intranet, que son instalaciones
de redes internas dentro de la misma corporación, como las denominadas Intranets
o por medio de dos o más redes entre las diferentes empresas, como es el caso de
las redes Extranets, ambas son aplicaciones de Internet para campos específicos.
(…)
En concreto, se puede promover un correo electrónico como prueba documental,
es decir, de forma impresa o grabada en un disquete, siendo que en el presente
caso se promovió de forma impresa, pero su eficacia probatoria dependerá de
que el mensaje de datos esté asociado a algún mecanismo de seguridad que
permita identificar el origen y autoría del mismo (como es el caso de una firma
electrónica) y tendrá la misma fuerza probatoria que un documento privado;
pero, si en la elaboración, envío o recepción del correo electrónico no se utilizó
ningún método de seguridad que garantice el origen o autoría del mensaje, se ha
considerado que ello imposibilita su aprovechamiento en juicio.
Por otra parte, se observa que el actor trata de demostrar que trabajó horas
extraordinarias, y no indicó en la demanda la jornada normal de trabajo a los
efectos de calcular los excesos reclamados, sin embargo, la parte demandada
señaló en la contestación de la demanda que la jornada de trabajo era de 7:00 am
a l2 pm y:de 1:00 pm. a 5:00 pm, por lo que a falta de indicación expresa de la parte
actora, se tiene como cierta la jornada indicada por la demandada; por lo que la
jornada comprende la cantidad de 9 horas diarias y 45 horas a la semana, no
excediendo la jornada del máximo permitido para los trabajadores de confianza,
que establece el artículo 198 de la Ley Orgánica del Trabajo, que establece un
máximo de 11 horas diarias.
Por todas las consideraciones expuestas, al haberse promovido los correos

electrónicos de forma impresa, y sin haber demostrado su autenticidad,
confidencialidad e integridad del mensaje a través de medios de prueba auxiliares
como la exhibición, la inspección judicial o la prueba de experticia, no se les
puede otorgar valor probatorio, máxime cuando fueron impugnados por la parte
demandada; quedando excluidos del debate probatorio».
De la transcripción precedente, se evidencia el análisis exhaustivo que fue

realizado por el sentenciador de alzada para la apreciación de los mensajes de
datos que fueron promovidos en el presente caso, así como su valoración con
fundamento en la sana crítica; no obstante constituyó la razón determinante
para que el juzgador no les otorgara valor probatorio el hecho de que no se
demostró su autenticidad, puesto que no se encontraban asociados a ningún
mecanismo de seguridad que permitiera identificar el origen y autoría de los
mismos; sin embargo, además de los motivos referidos a la correcta evacuación
115
de dicha prueba, el sentenciador concluyó que la misma no era idónea para

demostrar lo pretendido por el promovente, a saber, que trabajó horas
extraordinarias, puesto que recibía y enviaba mensajes de datos fuera de la
jornada ordinaria, ya que no se puede evidenciar mediante la misma que los
correos que le fueron enviados hayan sido recibidos de forma inmediata.
Por tal razón, se considera que el pronunciamiento realizado por el sentenciador

de alzada respecto a la prueba indicada, no infringe las normas alegadas como
violadas.»
2. Sentencia del 4 de febrero de 201420, se trata de un recurso de casación

con ocasión al juicio que por cobro de prestaciones sociales y otros conceptos
laborales (comisiones) siguió el ciudadano Julio César Revette Guillén, contra
la sociedad mercantil Auto Premium, C.A.. En este caso se denunció que la
recurrida dio por demostrado que el demandante percibía el pago de comisiones
y que los mencionados documentos fueron impugnados por ser producidos en
copia simple; que si bien es cierto que la parte actora insistió en hacerlos valer
y produjo los originales, también es cierto que la parte demandada los desconoció
y aquella no promovió el cotejo como lo establece el artículo 87 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo; que por esa razón el sentenciador debió desechar
los mencionados documentos; ya que de haberlos desechado habría concluido
que la parte actora no logró demostrar el salario variable alegado.
La Sala entendió que si bien el juez no había aplicado las normas de la
prueba documental para el desconocimiento de este medio, el mencionado error
no era determinante en el fallo, pues la recurrida estableció que el demandante
devengaba un salario mixto con base en los recibos de pago de salario producidos
por la demandada y otras pruebas como la testimonial y la de experticia
promovidas por la actora y los recibos de pago de salario producidos por la
propia demandada.
Así en cuanto a la prueba de experticia en el software de la empresa se
señaló que del texto de la recurrida se desprende que la demandada no solo se
negó a suministrar colaboración para la práctica de la experticia, sino que realizó
actuaciones tendentes obstaculizar su práctica, en esas circunstancias, el
Sentenciador, haciendo uso de su soberana apreciación, aplicando la sana crítica,
interpretó la conducta de la demandada como una precisión de las afirmaciones
de la parte actora en relación con las comisiones devengadas por el trabajador.
Así, la Sala concluyó:
Analizada la transcripción, se observa que la recurrida concluyó que el

trabajador demandante recibía el pago de comisiones, soportando su conclusión
en que: 1) la demandada por una parte alegó que aquel solo devengaba un
salario fijo que se correspondía con el mínimo fijado por el Poder Ejecutivo
2 0 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/febrero/160816-0060-4214-2014-11-
1200.HTML
116
Nacional, pero, por otra, en los recibos de pago producidos para demostrar su
afirmación, no consta que el trabajador devengase el salario mínimo, sino que
percibía sumas adicionales que la demandada denominaba complementos de
salario; 2) la demandada obstaculizó la práctica de la experticia promovida por la
parte actora, con la que se pretendía obtener los reportes de ventas de repuestos
de la demandada y las comisiones generadas por dichas ventas y; 3) los testigos
promovidos por la actora fueron contestes en afirmar que la demandada pagaba
comisiones a los vendedores». Por las razones que anteceden, la denuncia se
declaró improcedente.
3. Sentencia N° 905 del 7 de octubre de 201521. Este caso versó sobre un

recurso de casación con ocasión a la demanda que por cobro de acreencias
laborales siguió el ciudadano Luis Rafael Pulido Salazar contra PDV Marina,
S.A. En dicho caso se denunció la infracción de los artículos 4 del Decreto con
Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas y 78 de la Ley
Orgánica Procesal del Trabajo, al ad quem haber valorado indebidamente
pruebas promovidas por la demandante, las cuales fueron enervadas en juicio
por la demandada.
En este caso la Sala estableció al analizar la situación:

Quien recurre señala, que la decisión del juez superior expresa lo que se
transcribe a continuación:
(…) observa esta Alzada que en relación con los documentos promovidos
macados con la letras «E», «G», «I», «J», «K», «M», «N», «Ñ», «O», «P», «Q»,
«T», «U», «V» y «W» (…) los mismos contienen correos electrónicos o mensajes
de datos, los cuales fueron producidos en las actas procesales en formato
impreso, por lo cual tienen «la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las
copias o reproducciones fotostáticas», a tenor del único aparte del artículo 4°
del Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas.
Ahora bien, dichos mensajes de datos promovidos en formato impreso, resultan
absolutamente inteligibles y los mismos no fueron desconocidos en su contenido
por la parte contraria, la cual, erróneamente se limitó a tratar de impugnar tales
mensajes de datos alegando que no pudo constatarse su origen del servidor de
la demandada, a través de la inspección Judicial realizada por el Tribunal A Quo,
siendo que tal exigencia no está basada en norma legal alguna. Siendo ello así se
les otorga valor probatorio de conformidad con el artículo 4° del Decreto con
Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas.» (Sic)
En este contexto, manifiesta que en la oportunidad de la audiencia de juicio,

la empresa enervó todos y cada uno de los correos electrónicos que promovió la
accionante en copias simples impresas a través de la impugnación de éstos, y
como se ha sostenido, las copias fotostáticas o reproducidas por cualquier
2 1 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/octubre/181594-0905-71015-2015-14-
880.HTML
117
medio mecánico se reputarán fidedignas, siempre que se cumpla con ciertas

condiciones, entre las cuales se encuentra, que no sean impugnadas por la
contraparte en la oportunidad que corresponda.
En este orden de argumentación, alega que las copias impresas fueron

impugnadas como se evidencia del video de la audiencia de juicio, quedando las
mismas sin valor probatorio, porque si bien no promovió un medio
complementario para verificar la emisión certificada de los mismos, el Tribunal
de la causa acordó de oficio y a favor del accionante una inspección judicial en
la sede de la empresa, donde no se demostró lo afirmado.
Finalmente, en sintonía con lo expuesto, el formalizante sostiene que el ad

quem otorgó valor probatorio a las impresiones, y con fundamento en ellas,
declaró el supuesto reconocimiento por parte de PDV Marina, S.A., del carácter
de trabajador del ciudadano Luis Rafael Pulido Salazar, quien prestó servicios
como abogado independiente en libre ejercicio como profesional, con una relación
estrictamente civil, lo cual fue demostrado en la presente causa.
Para decidir se formulan las consideraciones siguientes:
(…)
El artículo 4 del Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y
Firmas Electrónicas, dispone:
Artículo 4.- Los Mensajes de Datos tendrán la misma eficacia probatoria que
la ley otorga a los documentos escritos, sin perjuicio de lo establecido en la
primera parte del artículo 6 de este Decreto-Ley. Su promoción, control,
contradicción y evacuación como medio de prueba, se realizará conforme a lo
previsto para las pruebas libres en el Código de Procedimiento Civil. (Destacado
de la Sala)
Por su parte, el artículo 78 de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo, expresa:
Artículo 78. Los instrumentos privados, cartas o telegramas, provenientes

de la parte contraria, podrán producirse en el proceso en originales. Estos
instrumentos podrán también producirse en copias o reproducciones fotostáticas
o por cualquier otro medio mecánico, claramente inteligible, pero los mismos
carecerán de valor probatorio, si la parte contra quien obra los impugnase y su
certeza no pudiese constatarse con la presentación de los originales o con
auxilio de otro medio de prueba que demuestre su existencia. (Destacado de la
Sala)
Sobre el valor probatorio de las impresiones de los correos electrónicos, esta

Sala en sentencia [Nro. 717 de fecha 2 de julio de 2010, (caso: Eleudo Ramón
Pereda Urdaneta contra Suplidora Venezolana, C.A. (SUPLIVENCA)], estableció:
118
Los documentos aquí cuestionados son mensajes de datos, reproducidos

en formato impreso.
Sobre los mensajes de datos, el Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes
de Datos y Firmas Electrónicas, en su artículo 4, dispone que tendrán la misma
eficacia probatoria que la ley otorga a los documentos escritos, y que su
promoción, control, contradicción y evacuación como medio de prueba, se
realizará conforme a lo previsto para las pruebas libres.
Asimismo, la citada norma dispone que la información contenida en un
mensaje de datos, reproducida en formato impreso, tendrá la misma eficacia
probatoria atribuida en la ley a las copias o reproducciones fotostáticas.
De manera que, con independencia de que al mensaje de datos se haya
asociado o no una firma electrónica que identifique al emisor, su reproducción
en formato impreso debe considerarse siempre como una copia fotostática.
Con respecto a la eficacia probatoria de las copias fotostáticas, el artículo 78
de la Ley Orgánica Procesal del Trabajo establece que carecerán de valor
probatorio, si la parte contra quien obran los impugnare y su certeza no pudiese
constatarse con la presentación de los originales o con auxilio de otro medio de
prueba que demuestre su existencia. (Destacado de la Sala)
De la decisión anterior, se desprende que los correos electrónicos tienen la

misma eficacia probatoria de una copia o reproducción fotostática, debiendo
realizarse su control, contradicción y evacuación, de la forma prevista para los
documentos escritos, por lo que el formato impreso de dicho medio electrónico
se asemeja a una copia fotostática.
El juzgador de alzada, al momento de valorar los correos electrónicos

consignados por la parte actora como medio de prueba, expresó lo siguiente:
(…) Observa esta Alzada que (…) el mismo no fue desconocido en su

contenido por la parte contraria (…), se le otorga valor probatorio de conformidad
con el artículo 4° del Decreto con Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y
Firmas Electrónicas. Y así se establece. (SIC) (Destacado de la Sala)
Esta Sala de Casación Social evidencia, que las documentales consignadas

por el ciudadano Luis Rafael Pulido Salazar, en formato impreso, se tratan de
correos electrónicos suscritos por su persona y dirigidos a PDV Marina, S.A.,
sin intervención de la demandada, los cuales fueron valorados por el juzgador
de alzada por tener la misma eficacia probatoria que el de una copia o reproducción
fotostática.
Al respecto, es necesario hacer referencia al principio de alteridad de la

prueba, según el cual nadie puede procurarse una prueba a su favor sin la
intervención de una persona ajena, distinta a quien pretende aprovecharse del
medio, lo que implica excluir del análisis probatorio las pruebas emitidas
unilateralmente por la parte promovente, principio éste que debe aplicar el juzgador
aun cuando no medie impugnación de la parte no promovente. [Sentencia de la
119
Sala de Casación Social Nro. 313 de fecha 31 de marzo de 2011, (caso: Dani Rafael
Valor contra SIDERÚRGICA DEL ORINOCO, C.A. “SIDOR”)].
En este sentido, si bien se tratan de correos electrónicos consignados en

formato impreso, a los cuales se les debe dar la misma eficacia probatoria que los
documentos privados, como fue expuesto supra, al ser documentales que emanan
de la propia parte actora sin presentar sello ni señal de recepción de la empresa,
no podía el ad quem atribuirles valor probatorio, toda vez que vulneran el principio
de alteridad de la prueba. De este modo, incurre el juzgador de alzada en el vicio
delatado por el recurrente en casación, lo que conlleva a declarar con lugar la
presente denuncia. Así se decide. (…)”
4. En un recurso de casación con ocasión a un juicio de divorcio22, se

denunció la infracción por falta de aplicación de los artículos 4, 7 y 9 del Decreto
con Fuerza de Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, en
concordancia con el artículo 1.371 del Código Civil y la violación por falsa
aplicación del artículo 6 de la misma Ley.
En este caso la recurrida no le otorgó valor probatorio a los correos
electrónicos los cuales fueron presentados como prueba del hecho jurídico
controvertido (el abandono y excesos, sevicias e injuria grave que hace imposible
la vida en común); y expresó el recurrente que de haber apreciado tales
documentales, la alzada habría determinado que la demandada aceptó que la
dirección de correo electrónico del cual emanaron los mensajes era suya,
confesión que genera la aplicación del artículo 9 del Decreto con Fuerza de
Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, el cual textualmente señala
que:
Las partes podrán acordar un procedimiento para establecer cuándo el

Mensaje de Datos proviene efectivamente del Emisor. A falta de acuerdo entre
las partes, se entenderá que un Mensaje de Datos proviene del Emisor, cuando
éste ha sido enviado por: 1. El propio Emisor. 2. Persona autorizada para actuar
en nombre del Emisor respecto de ese mensaje. 3. Por un Sistema de Información
programado por el Emisor, o bajo su autorización, para que opere
automáticamente”.
Para analizar esta denuncia la Sala estableció:
Indica, que la alzada en cuanto a la experticia sobre los correos electrónicos

promovidos por el actor a fin de demostrar las causales de divorcio invocadas
(abandono voluntario, excesos, sevicia e injurias graves), expresamente señaló
lo que de seguidas se transcribe:
2 2 http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/noviembre/183172-1065-241115-2015-15-
244.HTML
120
(…) en lo que respecta a la causa controvertida, luego de leer la conclusión

que arrojó el dictamen pericial, se desprende que no se pudo comprobar la
identidad de la persona quien emitió los mensajes de correo electrónico pues los
mismos carecen de firma electrónica, a pesar de que se constató que no fueron
modificados ya que mantuvieron la integridad respecto a la fuente de la data
original contenida en los servidores de la empresa Hotmail (sic).
(Omissis).
En base a todo lo expuesto, al artículo 4 transcrito y al artículo 16 eiusdem

que reza: ‘(…) La Firma (sic) Electrónica (sic) que permita vincular al Signatario
(sic) con el Mensaje (sic) de Datos (sic) y Atribuir (sic) la autoría de éste, tendrá
la misma validez y eficacia probatoria que la ley otorga a la firma autógrafa (…)’,
esta Alzada (sic) desecha la presente prueba (…). (Énfasis del recurrente).
La prueba de experticia es desechada por la alzada, al considerar que la

misma, por las razones antes referidas, no le genera convicción para la resolución
de la presente controversia.
Ahora bien, más allá de la convicción que genere la prueba promovida, el

medio por sí solo, contiene elementos concretos que responden a interrogantes
que se pretenden esclarecer precisamente con la prueba indicada, en este caso
con la experticia realizada a los correos electrónicos promovidos por el actor a
fin de demostrar las causales de divorcio por él invocadas.
En este sentido, se desprende que una vez promovida tales documentales la

demandada expresamente se opone a ellos alegando que «reconoce como suyo
la dirección de correo electrónico, aportada o mencionada por la contraparte,
pero igualmente desconocemos formalmente (…) estas copias impresas, pues
es conocido por todos que los correos electrónicos, pueden ser alterados en su
redacción por cualquier persona (…)”.
De la oposición efectuada, se desprende que la demandada objeta la

posibilidad de que los correos hayan sido alterados, más no afirma que los
mismos efectivamente fueron modificados en su redacción o que tales misivas
no hayan sido redactadas por ella.
Hecha la impugnación, la parte actora insiste en la experticia promovida para

que la Superintendencia de Servicios de Certificación Electrónica (SUSCERTE)
verifique la veracidad de los correos, experticia que concluye que los correos
«mantuvieron la integridad respecto a la fuente de la data original contenida en
los servidores de la empresa hotmail», es decir, que los mismos no fueron
alterados en su contenido.
Siendo así, el artículo 9 del Decreto con Fuerza de Ley sobre Mensajes de
Datos y Firmas Electrónicas, dispone expresamente que: (…)
121
Es decir, que reconocido por la demandada que la dirección de correo

electrónico le pertenece, y constatado por el experto que los mismos no fueron
alterados en su redacción, posibilidad a la que hace referencia la demandada, en
aplicación de la norma antes transcrita debe entenderse que tales documentales
provienen del emisor, y por lo tanto cumplen con el objeto de la prueba
verificándose que los mensajes electrónicos promovidos no fueron modificados
en su escritura.
En razón de lo anterior, constata esta Sala la falta de aplicación del artículo 9

del Decreto con Fuerza de Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas
en la que incurre la alzada, resultando procedente la presente denuncia. Así se
decide.
Declarada con lugar la delación alegada, la Sala, al analizar el fondo de la

controversia estableció:
(…)
Prueba de experticia
Se libró oficio a la Superintendencia de Servicio de Certificación Electrónica

(SUSCERTE), a ser practicada sobre la computadora o PC de la demandada a los
fines de verificar el origen, destino y veracidad del contenido de los correos
electrónicos promovidos por el actor. El informe del experto fue recibido el 22 de
septiembre de 2014, suscrito por el ciudadano Johnny José Bonaci Valderrama,
quien fue debidamente juramentado en calidad de especialista en Informática
Forense, a fin de que ratifique el contenido y firma del informe en cuanto a la
experticia realizada a los correos electrónicos enviados en las siguientes fechas:
25/01/2012, 24/07/2012, 11/09/2012, 26/02/2013 y 27/02/2013. (Folios 116-128 de
la primera pieza del expediente) desde la cuenta coaching_rs@yahoo.com a la
cuenta larraingolf@hotmail.com.
Tal y como fue resuelto en el recurso de casación intentado, la demandada se
opuso a los correos electrónicos promovidos, sin embargo, de la oposición
efectuada, se desprende que la accionada objeta la posibilidad de que los correos
hayan sido alterados, más no afirma que los mismos efectivamente fueron
modificados en su redacción o que tales misivas no hayan sido redactadas por
ella.
Pues bien, la prueba de experticia practicada, concluye, lo siguiente.
(…) Luego de haber analizado el material colectado mediante la aplicación

del procedimiento forense ante descrito, cumplo con informar que aun cuando
no se pudo comprobar la identidad de la persona quien emitió los mensajes de
correo electrónico, debido a que no están firmados electrónicamente (…) se
pudo constatar a través de la validación de las cabeceras y cuerpos de los cinco
(5) correos electrónicos promovidos en el escrito de prueba, lo siguiente:
122
1. Integridad de la información enviada en los correos electrónicos:

Los correos electrónicos marcados desde ‘B’ hasta ‘F’, no fueron modificados,
manteniendo su integridad respecto a la fuente de la data original contenida en
los servidores de correo de la empresa hotmail (…).
Esta Sala le otorga valor probatorio de conformidad con lo establecido en el

artículo 450 literal k) de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes en concordancia con el artículo 92 de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo, evidenciándose que los correos electrónicos promovidos no fueron
modificados o alterados en su redacción, manteniendo su integridad respecto a
la fuente de la data original contenida en los servidores de correo de la empresa
hotmail, es decir, resultan veraces, desprendiéndose de éstos los constantes
conflictos, la ruptura grave de la relación y el irrespeto de los cónyuges”.
5. Reflexiones finales
La consagración de los derechos sociales en la Constitución de la República

Bolivariana de Venezuela ha influenciado definitivamente en la elaboración de
normas sustantivas y procesales sociales, logrando así un sistema armónico de
protección de estos especiales derechos. Ello categóricamente se proyecta a
todos los medios de prueba incluidos los electrónicos, los cuales deben analizarse
atendiendo a las normas y principios establecidos en las leyes procesales tales
como valoración mediante reglas de la sana critica (libre convicción razonada),
el principio de primacía de la realidad, interpretación de la conducta de las
partes en la producción de medios de prueba y las normas de la prueba
documental y libre previstas para esta materia.
Consideramos importante que a futuro se incluyan disposiciones normativas
propias de la jurisdicción social para los medios de prueba electrónicos, con la
idea de no seguir en lo posible aplicando las normas actuales que son generales
y cuya tendencia es a la prueba documental negocial característica de otros
tipos de procedimientos, que si bien tiene aplicación en esta área no es el único
medio electrónico que se puede promover en los procedimientos sociales.
Significativos y valiosos han sido los esfuerzos que desde el año 2000 ha
realizado la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo Justicia, a través de
sus magistrados y magistradas para que se dictaran normas ajustadas a la
jurisdicción social, al considerar que no podían seguir aplicándose únicamente
las normas del Código Civil y del Código de Procedimiento Civil, para la resolución
de problemas a relaciones jurídicas que por su naturaleza son asimétricas. Así,
atendiendo al mandato constitucional del artículo 21 de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela se ha venido dictando leyes y decisiones
judiciales buscando la igualdad jurídica en forma efectiva, y empleado al proceso
como un mecanismo para la realización de justicia.
123
124
El uso de las nuevas tecnologías en
el procedimiento contencioso
administrativo en Venezuela
Belinda Paz Calzadilla*
SUMARIO: I. Introducción. II. Uso de la tecnología en el ámbito de las

citaciones y notificaciones. 1. Planteamiento general. 2. Tipos de
emplazamientos: 2.1. Citación de la parte demandada 2.1.1. Demandados
con las prerrogativas procesales de la República. 2.1.2. Demandados sin
prerrogativas. 2.2. Notificaciones dirigidas a la PGR, Procurador del Estado
y Síndicos Procuradores Municipales. 2.3. Emplazamientos al Poder
Popular. 2.4. Otros emplazamientos. III. Uso de las tecnologías en las
audiencias. IV. Empleo de la tecnología en el ámbito de las diligencias
probatorias. V. Conclusiones
Resumen
Este ensayo analiza el uso de las nuevas tecnologías en la gestión judicial,

especialmente en relación con la realización de la actividad procesal vinculada a las
pretensiones que se ventilan ante la Jurisdicción Contencioso Administrativa. Para ello
hemos escogido tres fases o actuaciones procesales: las citaciones, notificaciones y
demás emplazamientos; las audiencias preliminares y la evacuación de las diligencias
probatorias. En cada una de estas etapas encontramos experiencias prácticas del Juzgado
de Sustanciación de la Sala Político Administrativa, relacionadas con la incorporación
de los medios electrónicos. La identificación de las dificultades y la precisión sobre la
potencialidad de las herramientas previstas en los diferentes textos legales son el primer
paso para encontrar soluciones a corto, mediano y largo plazo. Bajo esta visión y en un
método descriptivo, se busca ofrecer alternativas para lograr la paulatina incorporación
de estos mecanismos.
* Abogada (UCAB), especialista en derecho administrativo (UCAB), especialista en derecho

procesal constitucional (UMA) con diplomado en derecho procesal (JUDEX). Juez de
Sustanciación de la Sala Político Administrativa. belindapaz7@hotmail.com
125
Revista Derecho y Tecnología N° N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria ISSN: 1317-9306 125-152
Belinda Paz Calzadilla / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 125-152
Palabras claves: Medios electrónicos, notificaciones electrónicas, uso de tecnología

en los procesos judiciales.
Abstract
This essay examines the use of new technologies in judicial management, especially
in relation to the bond with procedural activity to the actions that are filed in the
contentious administrative jurisdiction. For this purpose we have chosen three phases
or procedural actions: citations, notifications and other ways of notifications; the
preliminary hearings and, finally, evidence. In each of these stages or actions we find
practical experiences, mainly carried out by the Juzgado de Sustanciación de la Sala
Político Administrativa, related to the incorporation of electronic means. The
identification of the difficulties and the precision of the benefits of the tools provided in
the different legal texts are the first step in finding short-, medium- and long-term
solutions. Under this vision, and based on a descriptive method, we seek to offer
alternatives to achieve the gradual incorporation of these mechanisms.
Key words: Electronic means. Electronic notifications. Use of technology in judicial
processes.
I. Introducción
El Derecho como ciencia social dirigido a normar las reglas de conducta de

una sociedad está llamado a adaptarse a las nuevas realidades que cada vez
imponen retos mayores. El uso progresivo de la tecnología en todos los campos
de la gestión pública viene causando importantes avances.
De hecho en Venezuela el empleo de los medios electrónicos por parte de la
Administración está regulado, entre otros cuerpos normativos, en la Ley Orgánica
de Administración Pública (LOAP, 2014) 1 que al hacer referencia a la
implementación de estos mecanismos refiere en su artículo 11, lo siguiente:
Artículo 11: Los órganos y entes de la Administración Pública deberán utilizar

las tecnologías que desarrolle la ciencia, tales como los medios electrónicos o
informáticos y telemáticos, para su organización, funcionamiento y relación con
las personas. Cada órgano y ente de la Administración Pública deberá establecer
y mantener una página en internet, que contendrá entre otra, la información que
se considere relevante, los datos correspondientes a su misión, organización,
procedimiento, normativa que lo regula, servicios que presta, documentos de
1 G.O. Extraordinaria 6.147 del 17 de noviembre de 2014.
126
El uso de las nuevas tecnologías en el procedimiento contencioso....
interés para las personas, ubicación de sus dependencias e información de

contactos.
Asimismo, el artículo 152 de la LOAP (2014) establece la posibilidad que

tienen los órganos y entes administrativos de utilizar nuevas tecnologías, lo cual
expresa de la siguiente forma:
Artículo 152: Los órganos y entes de la Administración Pública podrán incorporar

tecnologías y emplear cualquier medio electrónico, informático, óptico o telemático
para el cumplimiento de sus fines. Los documentos reproducidos por los citados
medios gozarán de la misma validez y eficacia del documento original, siempre
que se cumplan los requisitos exigidos por ley y se garantice la autenticidad,
integridad e inalterabilidad de la información.
Sobre la implementación de estas herramientas tecnológicas la Sala Político

Administrativa tuvo oportunidad de pronunciarse con ocasión de las
notificaciones electrónicas realizadas por la Comisión de Administración de
Divisas (CADIVI) y el cumplimiento de los requisitos previstos en los artículos
73 y 74 de la Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos2. A tal efecto,
dispuso la referida Sala del Tribunal Supremo de Justicia3, lo siguiente:
(…) la normativa que regula el uso de estos medios [electrónicos] no pretende

sustituir o excluir el cumplimiento de los requisitos y formalidades que deben
reunir ciertos actos para producir efectos jurídicos, entre los que deben incluirse
aquellos que emanan de la Administración, sino regular los nuevos mecanismos
tecnológicos que el Estado pone al alcance de los ciudadanos para aumentar la
eficiencia de la gestión pública, lo que permite deducir a esta Sala que no todos
los mensajes de datos que envía la Administración por medios electrónicos
deben necesariamente contener los requisitos de forma y de fondo de los actos
administrativos, pues estas herramientas se desarrollan y sirven de apoyo para
mejorar los servicios ofrecidos a los ciudadanos, simplificando los trámites y
formalidades de la actividad administrativa, y para que los interesados tengan
acceso a la información sobre la gestión pública.
Conforme al criterio jurisprudencial antes citado, la normativa que rige el

uso de los medios electrónicos no pretende sustituir el cumplimiento de los
requisitos y formalidades que deben reunir ciertos actos administrativos para
producir efectos jurídicos, sino regular los nuevos mecanismos tecnológicos
para aumentar la eficiencia de la gestión pública.
Asimismo, en aquella oportunidad dispuso la Sala que los mensajes de datos
obtenidos por correo electrónico, como resultado de la consulta efectuada a
través del Sistema Automatizado de la Comisión de Administración de Divisas
2 G.O. 2.818 del 1° de julio de 1981.

3 Vid. sentencias SPA números 1.011 del 8 de julio de 2009, 1.437 del 8 de octubre de 2009
y 100 del 3 de febrero de 2010 y 403 del 15 de abril de 2015.
127
(CADIVI), no debían contener a la luz de la normativa aplicable, los requisitos

de forma y de fondo de los actos administrativos, por lo que la legalidad de
dichos mensajes de datos no podían impugnarse bajo el argumento de no reunir
las aludidas exigencias.
De la misma manera, la Sala Político Administrativa dejó sentado en
sentencia N° 1.358 del 15 de octubre de 2014 que el artículo 3 de la Providencia
N° 055 emanada de la Comisión de Administración de Divisas (CADIVI)
establecía un régimen especial que sometía a los usuarios a los requisitos,
controles y trámites para la administración de divisas destinadas al pago de
gastos de actividades académicas en el exterior, al consagrar que
los estudiantes deberán inscribirse en el Registro de Usuarios del Sistema de

Administración de Divisas (RUSAD), por una sola vez y junto con la primera
solicitud (…) presentaran ante el operador cambiario autorizado, la planilla
obtenida por medios electrónicos…”. Por lo tanto, estimó la mencionada Sala
“que el usuario debe adecuarse al mecanismo tecnológico creado por dicho
órgano en la Internet, esto es el Sistema Automatizado de la Comisión de
Administración de Divisas (CADIVI), a través de su página WEB
“www.cadivi.gob.ve”, para realizar los trámites correspondientes a sus solicitudes
de autorización de adquisición de divisas,
y, en consecuencia, concluyó el fallo en referencia que la oportunidad para

pedir la nulidad de tales actos corría desde el momento que CADIVI envió el
correo electrónico indicándole al interesado sobre la negativa de su solicitud de
adquisición de divisas.
Tales normas no son los únicos ejemplos de nuestra legislación, ni reflejan o
agotan el tema sobre la experiencia adelantada en sede administrativa4.
De hecho resulta pertinente destacar que Venezuela para el año 2004
ocupaba el tercer lugar en América Latina de países adelantados en el acceso
global a la información. El primer puesto pertenecía a Costa Rica, mientras que
en la segunda posición se situaban Argentina y México5.
No obstante, la experiencia registrada en sede Administrativa si bien resulta
orientadora respecto a los avances que aún están por alcanzarse en los procesos
judiciales, lo cierto es que ello no constituye el verdadero tema de estudio de
este ensayo6.
4 El artículo 125 del Código Orgánico Tributario también refiere y autoriza la implementación
de los medios electrónicos por parte de la Administración Pública.
5 Tales datos fueron tomados del estudio realizado por BUSQUETS, J. (2007) Análisis
Comparado del Poder Judicial Electrónico en América Latina. Disponible en http://www.file://
/C:/users (consultado en fecha 03 de octubre de 2016), p. 118
6 Para profundizar sobre los avances en sede administrativa se sugiere la lectura de AMONI,
G. (2010). Memorias. XIV Congreso Iberoamericano de Derecho e Informática. Monterrey.
Nueva León, México; así como RIVERA, M. (2014). Revista de Derecho y Tecnología N° 15. “El
acto administrativo electrónico en Venezuela”. Universidad Católica del Táchira. San Cristóbal –
Venezuela.
128
En efecto, las presentes líneas estarán dedicadas al análisis del uso de la

tecnología en los procesos que se siguen ante la jurisdicción contencioso
administrativa y al respecto debemos advertir que en este espacio no hemos
tenido la misma proyección que en otras áreas del Derecho, mucho más
aventajadas.
Lo expuesto quizás obedezca a la dificultad que le suma a estos procesos el
cumplimiento de las prerrogativas concedidas a ciertos entes públicos, tal como
explicaremos más adelante.
Habida cuenta de ello, los operadores de justicia estamos llamados a
detenernos en estos planteamientos, aunque ello tenga por norte la identificación
de las debilidades o dificultades, ya que en definitiva su hallazgo nos permitirá
idear soluciones a corto, mediano y largo plazo.
Bajo esta dirección, conviene advertir que el desarrollo de las nuevas
tecnologías en la gestión judicial en palabras del procesalista ORTELLS, M.
(2002)7 puede abordarse bajo dos perspectivas, a saber:
a. Las nuevas tecnologías como medio o instrumento para la realización

de la actividad procesal, tanto del tribunal y de sus auxiliares, como de
las partes;
b. Las tecnologías como generadoras de otras realidades sociales y
consecuentemente jurídicas, lo que supone la existencia de materias
litigiosas novedosas, sobre las que versará la actividad procesal.
De tales visiones nos interesa concentrarnos en lo descrito en el literal «a»,

referido al empleo de las tecnologías como medio o instrumento para la
realización de la actividad procesal del tribunal, sus auxiliares y las partes, todo
ello en el marco de los procesos que se siguen ante la jurisdicción contencioso
administrativa.
Así, encontramos que el estudio será estructurado en tres secciones que
tratarán el uso de las tecnologías en ciertas fases o respecto a algunas
actuaciones procesales, a saber, lo atinente a las citaciones, notificaciones y
demás emplazamientos; lo concerniente a la celebración de las audiencias
preliminares y por último, todo lo relativo a la práctica y evacuación de las
diligencias probatorias.
Queremos advertir que el enfoque de este ensayo es meramente descriptivo,
por cuanto únicamente pretendemos mostrar al lector la experiencia práctica
en la atención de estos asuntos, aludiendo, en ocasiones, a casos concretos y la
forma como han sido resueltos.
7 Citado por BUSQUETS, J. (2007) ob. cit. Disponible en http://www.file:///C:/users

(consultado en fecha 03 de octubre de 2016), p. 116
129
II. Uso de la tecnología respecto a las citaciones, notificaciones y

demás emplazamientos
1. Planteamiento general
La Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa fue aprobada

en el año 20108 y puso fin a una larga transitoriedad de la derogada Ley Orgánica
de la Corte Suprema de Justicia, seguida por la posterior Ley Orgánica del
Tribunal Supremo de Justicia (2004)9.
Más allá de las críticas que se han formulado al mencionado texto legal
(LOJCA) -algunas justificadas y otras producto de la natural resistencia al
cambio- lo que nadie puede negar es que esta regulación procedimental tuvo
una nueva visión o cambio trascendental.
En este contexto, pueden resaltarse como características generales de este
esquema procedimental, las siguientes notas: 1. Creación de procedimientos
tipos para la tramitación de las diferentes pretensiones, lo cual propicia una
sana simplificación; 2. Incorporación de audiencias en diferentes fases de los
procesos, situación que facilita la realización de principios como el de oralidad e
inmediación; 3. Ampliación de las facultades oficiosas de los jueces; 4.
Flexibilización de los lapsos procesales; 5. Inclusión de nuevas y mayores
oportunidades para promover pruebas; 6. Posibilidad de ejercer un despacho
de saneamiento; 7. Incorporación de mecanismos de participación popular y,
por último, 8. Una indiscutible tendencia a fomentar los medios electrónicos
para la realización de algunas actuaciones procesales.
De tales aspectos, nos concentraremos en esta oportunidad en lo descrito
en el numeral 8, para lo cual hay que acotar que el artículo 38 de la Ley Orgánica
de la Jurisdicción Contencioso Administrativa autoriza el uso de notificaciones
y citaciones electrónicas cuando prevé: “el Tribunal podrá practicar las
citaciones y notificaciones por medios electrónicos”, advirtiendo que en
tales casos las certificaciones se harán conforme al Decreto con Fuerza de
Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas, debiendo el Secretario
dejar la respectiva constancia en el expediente, a los fines de que comiencen a
computarse los lapsos procesales.
Por su parte, el numeral 3 del artículo 91 de la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia (2010) consagra que de no ser posible la notificación
personal, ésta podrá practicarse, entre otros medios, por
…boleta que sea enviada a través de sistemas de comunicación

telegráficos, facsimilares, electrónicos y similares, en cuyo caso el Secretario o
Secretaria dejará constancia en el expediente de haberla practicado. A tal efecto
las partes indicarán su dirección de correo electrónico o número de fax cuando
9 G.O. 37.942 del 20 de mayo de 2004

8 G.O. 39.451 del 22 de junio de 2010
130
se incorporen al proceso. Al momento de librarse la boleta se ordenará su

publicación en el portal electrónico del Tribunal Supremo de Justicia…
Asimismo precisa el artículo 92 de la menciona Ley Orgánica que este tipo

de notificaciones surtirán efectos “…al quinto día de despacho siguiente a
cuando su práctica conste en autos y su publicación en el portal electrónico
del Tribunal Supremo de Justicia…”.
Nótese que ambas normas (artículo 38 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción
Contencioso Administrativa y 92 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de
Justicia) tienen un sentido diferente, toda vez que, entre otros aspectos, la Ley
Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa no concede un lapso
para entender practicada la citación o notificación, sino que declara que el
cómputo correspondiente se hará inmediatamente a la constancia dejada por el
secretario en el expediente. Tampoco se contempla en la Ley Orgánica de la
Jurisdicción Contencioso Administrativa la necesidad de publicar la boleta en la
página web y a diferencia de lo que ocurre con el artículo 91 de la Ley Orgánica
del Tribunal Supremo de Justicia esta forma de notificaciones o citaciones no
son supletorias, es decir, para el caso que no se logre la personal.
Empero, siendo que la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa es la ley especial en la materia, debe dársele aplicación preferente,
lo cual no es óbice para que en la práctica se publiquen tales boletas en la
página web del Tribunal Supremo de Justicia, como complemento que redunda
en mayores garantías para los justiciables10.
Lo anterior encuentra sustento en lo previsto en el artículo 31 de la Ley
Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, cuando declara que
las demandas tramitadas ante esta Jurisdicción se sustanciaran conforme a lo
previsto en dicha Ley y “…supletoriamente se aplicarán las normas de
procedimiento de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia y del
Código de Procedimiento Civil…”.
Adicionalmente, no podemos dejar de lado que en el ámbito concreto del
contencioso administrativo existen diferentes tipos de notificaciones,
emplazamientos y llamados a juicios, algunos de los cuales se encuentran
regulados en normativas especiales, que incorporan el cumplimiento de un
conjunto de formalidades para considerar válidas estas actuaciones procesales.
De ahí que el estudio de estos temas debe atender a la normativa especial,
a fin de determinar la compatibilidad entre las normas generales que regulan las
notificaciones y citaciones electrónicas y las prerrogativas que se conceden a
ciertos entes públicos para entenderlos válidamente notificados.
1 0 Actualmente, estas boletas son cargadas en un link de la página del TSJ identificado como
“boletas” disponible en http://www.tsj.gob.ve.
131
2. Tipos de emplazamientos y notificaciones producidas en los

juicios contencioso administrativos
La Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa prevé una

serie de procedimientos tipos para tramitar las diferentes pretensiones que se
ventilan ante esta jurisdicción. Dependiendo del procedimiento empleado, los
emplazamientos varían y tienen distinta significación.
Detengámonos en la regulación de las demandas de contenido patrimonial,
cuyas normas son supletorias al resto de los procedimientos.
En tales acciones una vez admitida la demanda el juez ordenará los diferentes
emplazamientos para que los interesados comparezcan a la audiencia preliminar.
Dicha audiencia se fija cumplidas las notificaciones y citaciones ordenadas en
el auto de admisión.
Frecuentemente, estos llamados implican la citación de la parte demandada,
la notificación de la Procuraduría General de la República o, si fuere el caso,
del Procurador del Estado o del Síndico Procurador Municipal. También el juez
puede emplazar a los consejos comunales, entes, asociaciones y demás personas
vinculadas con la controversia, para que opinen sobre el juicio11. Entonces,
encontramos que en estos procesos se producen formas diferentes de
emplazamientos, a saber:
a. La citación de la parte demandada

b. La notificación de la PGR o Procurador del Estado o Síndico Procurador
Municipal
c. El llamado que puede realizar el juez a los consejos comunales y demás
personas vinculadas a la controversia
d. Otros emplazamientos
Analicemos cada una de estas modalidades por separado a objeto de evaluar

la compatibilidad de los regímenes especiales con lo alusivo a las citaciones y
notificaciones electrónicas, previsto tanto en la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia (2010) como en la Ley Orgánica de la Jurisdicción
Contencioso Administrativa (2010).
2.1. La citación de la parte demandada
En cuanto a este aspecto, es menester indicar que la forma de llevar a cabo

la citación varía según se trate de un ente público con las prerrogativas de la
República o un particular. Por ello, dividiremos esta sección en dos partes, la
atinente a aquellos demandados que tienen las mismas prerrogativas de la
República y la de los restantes que en contraposición no las poseen.
11 Vid. art. 58 de la LOJCA
132
2.1.1. Demandados con las prerrogativas procesales de la

República
A partir de la sentencia N° 727 del 12.07.2010, relacionada con el recurso

de revisión ejercido por el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS)
contra la decisión de la Sala Político Administrativa del Tribunal Supremo de
Justica N° 1.082 del 21.07.2009, la Sala Constitucional dejó sentado respecto a
las citaciones de los entes públicos que poseen las mismas prerrogativas de la
República, lo siguiente:
[T]odos los órganos jurisdiccionales deben velar por la fiel aplicación de

estas prerrogativas [procesales], en el sentido de aplicarlas preferentemente a
las normas procesales ordinarias, ello en virtud de que persiguen resguardar los
intereses patrimoniales de la República y de todos aquellos entes públicos sobre
los que aquella tenga derechos, no con el objetivo de evitar la responsabilidad
del Estado, sino de impedir afectaciones en el cumplimiento de sus fines
fundamentales establecidos en el ordenamiento jurídico, mediante el equilibrio
entre los derechos de las personas y las potestades y obligaciones de la
República. (Vid. 902/2004 caso: C.V.G. Bauxilum C.A.).
Ahora bien, respecto a los privilegios procesales de los entes

descentralizados funcionalmente, en especial los institutos autónomos, el artículo
97 de la Ley Orgánica de la Administración Pública (publicada en la Gaceta
Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 37.305 del 17 de octubre de
2001, vigente para el momento de la interposición de la demanda), disponía que
“Los Institutos Autónomos gozarán de los privilegios y prerrogativas que la
ley nacional acuerde a la República, los estados, los distritos metropolitanos
o municipios”. A lo que vale agregar, que actualmente, bajo el vigente Decreto
con rango y fuerza de Ley Orgánica de la Administración Pública (publicado en
la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 5.890 Extraordinario,
del 31 de julio de 2008), los institutos autónomos continúan gozando de los
mismos privilegios y prerrogativas de la República, conforme lo prevé el artículo
98 de dicha ley.
De manera, que estos entes públicos gozan de los privilegios procesales

otorgados a la República (…).
En este contexto, observa la Sala, que el artículo 81 del Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley de Reforma Parcial del Decreto con Fuerza de Ley Orgánica
de la Procuraduría General de la República, dispone que las “Las citaciones al
Procurador o Procuradora General de la República para la contestación de
la demanda deben ser practicadas por oficio, acompañado del libelo y de los
recaudos producidos por el actor. El oficio debe ser entregado personalmente
al Procurador o Procuradora General de la República, o a quien esté facultado
por delegación”.
133
Conforme a dicha norma, surge la obligación para todos los órganos

jurisdiccionales, que cuando se haya intentado una demanda contra la República
o cualquier otro ente público -que por remisión expresa de la ley goce de los
privilegios procesales otorgados a la República- de notificar mediante oficio.
En otras palabras, tales citaciones se efectuarán conforme a las previsiones

del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgánica de la Procuraduría
General de la República (2016), cuyo artículo 93 dispone que estas actuaciones
“…deben ser practicadas por oficio, acompañado del libelo y de los
recaudos producidos por el actor…”. También advierte la norma que estos
oficios se entregaran personalmente al Procurador o Procuradora General de
la República o a quien esté facultado para recibirlo.
Con relación a esto último la Sala Político Administrativa hizo una importante
precisión en sentencia N°1.205 del 5 de octubre de 2011, al establecer que a
falta de estos funcionarios podía aceptarse la recepción de los documentos por
la persona que se desempeñe como su asistente, adjunto, o secretaria.
Textualmente, destacó la referida Sala lo que a continuación se transcribe:
Finalmente, resulta oportuna la presente decisión para puntualizar que cuando

las citaciones y notificaciones relacionadas con las acciones o recursos previstos
en la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa, estén dirigidas
a los funcionarios responsables de los órganos superiores de dirección de la
Administración Pública Central (Presidente o Presidenta de la República,
Vicepresidente Ejecutivo o Vicepresidenta Ejecutiva, Ministros o Ministras y
Viceministros o Viceministras), así como a las máximas autoridades de los demás
órganos de rango constitucional, o a los Gobernadores y a los Alcaldes, éstas se
entenderán practicadas (sean citaciones o notificaciones) no sólo cuando hayan
sido entregadas personalmente al funcionario citado, sino también cuando hayan
sido recibidas por la persona que se desempeñe como el o la asistente, el adjunto
o la adjunta o la secretaria o secretario de dichos funcionarios, en la oficina del
Despacho de los mismos, el cual deberá ser identificado debidamente por el
Alguacil, con su nombre y apellido, número de cédula de identidad y cargo que
ocupa, así como el lugar, fecha y hora de la citación.
Esto se justifica dado el conocimiento que posee este Máximo Tribunal de la
dificultad a la que cotidianamente se enfrentan sus Alguaciles para obtener
acceso a los Despachos de los altos funcionarios del Estado, dadas las altas
responsabilidades y funciones que éstos cumplen, lo cual muchas veces
imposibilita la práctica de sus citaciones personales12.
Por lo tanto, la implementación de las citaciones electrónicas cuando el

demandado es un ente público con las prerrogativas de la República debe
incorporar el cumplimiento de todas y cada una de las formalidades descritas, a
1 2 Vid. Sentencia de la SPA N° 1.205 del 5 de octubre de 2011 disponible en http://

www.tsj.gob.ve
134
saber: remisión electrónica de los recaudos presentados por el actor y

certificación de su recepción por parte de los funcionarios autorizados.
En la actualidad los medios electrónicos no han sido implementados para el
supuesto descrito (citaciones de entes públicos con las prerrogativas procesales
de la República), por las razones siguientes:
- Falta de digitalización de los expedientes, lo cual dificulta la remisión de

los recaudos que deben acompañarse a los oficios correspondientes.
- Ausencia del certificado de firma electrónica que permita dar certeza
tanto al remitente como a su destinatario y
- El volumen de información que sería enviada a la dirección electrónica
correspondiente. La cantidad de recaudos que deben acompañarse a
estos emplazamientos, tornaría ineficaz e inapropiado el uso del sistema
común de correos electrónicos. En efecto los emails soportan un tráfico
de información de aproximadamente 5 megas, lo cual es claramente
insuficiente e inseguro. Para solucionarlo habría que crear un sistema
especial que permita superar estos obstáculos. De hecho en España se
adoptó un sistema conocido con el nombre de Lexnet que permite
compartir y tolerar este tráfico de información con bastante
confiabilidad13.
También podría evaluarse la experiencia del Tribunal Fiscal mexicano el
cual a partir del 07 de agosto de 2011 comenzó un plan piloto conocido con el
nombre de “Sistema del Juicio en Línea”14.
En este contexto, autores como LILLO, R. (2010)15 describen la experiencia
de Inglaterra en el uso de los juicios electrónicos, de la siguiente manera:
Ejemplos de aplicaciones que permiten la tramitación automática vía Web de

procesos es posible encontrar en Inglaterra. A través del llamado sistema County
Court Bulk Centre, las grandes empresas de crédito tramitan las causas de
ejecución de deudas monetarias, transfiriéndolas de los tribunales locales a una
oficina en Northhampton encargada de procesar todos estos casos de manera
automática mediante una aplicación computacional. Producto de esa buena
experiencia, se implementó un sistema de Demanda Monetaria en Línea o MCOL
por su sigla en inglés (Money Claim on-Line), el cual permite a los consumidores
y comerciantes, demandante y demandados interponer sus demandas de cobro
de dinero bajo un proceso completamente basado en tecnología Web.
1 3 Se sugiere la consulta de CABALLERO DE LA TORRE, M. (2004) “Lexnet un sistema

de información para la notificación telemática y la cooperación”. Consultado en fecha 04 de
octubre de 2016 y disponible en la dirección electrónica: http://www.csi.map.es/csi/tecnimap/
tecnimap_2004/comunicaciones/tema_04/4_021.pdf, p. 21.
1 4 Para mayor información se sugiere ingresar a la página http://www.tfja.mex
1 5 Consultado en www.iijusticia.org/docs/LOBOS.pdf en fecha 04 de octubre de 2016
135
Habida cuenta de ello y mientras se encuentra el sistema más conveniente

para nuestro país, lo cierto es que en la actualidad no contamos con la tecnología
para implementar estas herramientas, lo cual no significa que en un futuro
cercano estas limitaciones no puedan ser superadas. Es decir, que bajo ningún
concepto tenemos que renunciar a la idea de emplear los medios electrónicos
para estos casos, sólo que su implementación y funcionamiento requiere además
de la iniciativa del legislador, de la disponibilidad presupuestaria y voluntad de
los operadores jurídicos.
En respaldo de la urgencia e importancia de invertir y dedicar tiempo a estos
temas, debemos señalar que dentro de la jurisdicción contencioso administrativa
es común la presencia de tribunales cuyas circunscripciones judiciales abarcan
todo el territorio nacional o regiones del mismo16, lo cual obliga con frecuencia
al otorgamiento de comisiones a tribunales de otros ámbitos competenciales
para practicar notificaciones, citaciones o cualesquiera otras diligencias
probatorias, todo lo cual redunda en un mayor retraso en la sustanciación de
estos juicios. Máxime cuando los comisionados en muchos casos no están
familiarizados con las formalidades y especificidades de este tipo de actuaciones.
De manera que, la implementación de un sistema electrónico permitiría llegar
a todas las regiones sin necesidad de acudir a las comisiones judiciales que
–como se explicó antes- recargan de trabajo y desvían la atención de tribunales
de otros ámbitos competenciales.
2.1.2. Demandados sin las prerrogativas de la República
Ciertamente en estos casos se reducen buena parte de los obstáculos para

el uso de los medios electrónicos, pero actualmente también enfrentamos
limitaciones que han impedido el empleo de estos mecanismos en dichos
supuestos. Veamos algunas de ellas:
En primer lugar, conviene plantearse cuál sería la vía más idónea para obtener
una fuente segura de los correos electrónicos de los sujetos intervinientes en el
proceso. Especialmente, este tema cobra relevancia cuando nos referimos a la
citación del demandado, ya que en este escenario resulta importante tener certeza
sobre la confiabilidad de la dirección electrónica.
A tal efecto, cabe destacar que la legislación vigente en materia contencioso
administrativa no despeja la interrogante, ya que si bien el numeral 3 del artículo
91 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia (norma de aplicación
supletoria a los juicios que se siguen ante este ámbito competencial) declarara
que para el uso de los medios electrónicos “las partes indicarán su dirección
de correo electrónico o número de fax, cuando se incorporen al proceso…”,
1 6 Este asunto fue corregido en parte por la LOJCA, la cual modificó la competencia
territorial de la mayoría de estos tribunales, propiciando un mayor acercamiento de la justicia a
los administrados.
136
no deja de ser menos cierto que la lectura integral de la norma puede llevarnos
a la conclusión de que el supuesto descrito se refiere sólo a las notificaciones
excluyendo de su ratio a la citación del demandado.
No obstante, aun en el caso que se admitiera una interpretación amplia de la
norma, basada en una equiparación entre los términos notificación y citación, lo
cierto es que según la redacción del artículo en referencia (num. 3 del art. 91
LOTSJ), los medios electrónicos sólo podrían usarse cuando no sea posible
gestionarla de forma personal, tal como se desprende del encabezado de la
disposición in comento que precisa “[l]as notificaciones de las partes,
interesados o interesadas deberán ser practicadas en principio de forma
personal…”
Por otro lado, se observa que si decidiéramos acudir a la aparente amplitud
que ofrece el artículo 38 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción Contencioso
Administrativa, el cual en su texto alude tanto a notificaciones como a citaciones
y al mismo tiempo no las supedita al agotamiento de la forma personal, lo cierto
es que la disposición en comento advierte que tales diligencias “…se harán de
conformidad con lo establecido en el Decreto con Fuerza de Ley Sobre
Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas…”.
Ahora bien, cuando verificamos el Texto normativo mencionado en el señalado
artículo 38, apreciamos que el mismo contiene algunas reglas para la
determinación de la recepción de un mensaje de datos que merecen ser
destacadas. Específicamente, conviene citar el artículo 11 del Decreto con Fuerza
de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas:
Artículo 11. Salvo acuerdo en contrario entre el Emisor y el Destinatario, el

momento de recepción de un Mensaje de Datos se determinará conforme a las
siguientes reglas:
1. Si el Destinatario ha designado un sistema de información para la recepción
de Mensajes de Datos, la recepción tendrá lugar cuando el Mensaje de Datos
ingrese al sistema de información designado.
2. Si el Destinatario no ha designado un sistema de información, la recepción
tendrá lugar, salvo prueba en contrario, al ingresar el Mensaje de Datos en un
sistema de información utilizado regularmente por el Destinatario.
Según la norma transcrita la recepción del mensaje de datos se determina

de dos maneras que varían en atención a si el destinatario ha designado o no un
sistema de información para la recepción. Así, tenemos que para el primer caso
(cuando el sistema ha sido designado) la recepción tiene lugar a partir del ingreso
del mensaje al sistema de información; mientras que en el segundo escenario
(no hay designación) dicho mensaje se entiende recibido al ingresar a un sistema
de información utilizado regularmente por el destinatario.
En la mayoría de los casos los jueces no tienen para el momento de practicar
la citación del demandado, e incluso posteriormente, los elementos necesarios
137
para establecer si el receptor ha escogido o no ese sistema de información o

incluso si se trata de uno usado regularmente.
No obstante, el artículo 13 del Decreto en comento, ofrece una solución
interesante, al precisar lo que a continuación se transcribe:
Artículo 13. El Emisor de un Mensaje de Datos podrá condicionar los efectos

de dicho mensaje a la recepción de un acuse de recibo emitido por el Destinatario.
Las partes podrán determinar un plazo para la recepción del acuse de recibo.
La no recepción de dicho acuse de recibo dentro del plazo convenido, dará lugar
a que se tenga el Mensaje de Datos como no emitido.
Cuando las partes no establezcan un plazo para la recepción del acuse de
recibo, el Mensaje de Datos se tendrá por no emitido si el Destinatario no envía
su acuse de recibo en un plazo de veinticuatro (24) horas a partir de su emisión.
Cuando el Emisor reciba el acuse de recibo del Destinatario conforme a lo
establecido en el presente artículo, el Mensaje de Datos surtirá todos sus efectos.
Basándonos en lo previsto en la norma supra transcrita podríamos concluir

que el juez puede supeditar la recepción del mensaje a la acreditación de un
acuse de recibo emitido por el destinatario; sin embargo, en la mayoría de los
casos las personas que son citadas en juicio no realizan, ni están obligadas a
hacerlo, este tipo de conductas de manera voluntaria. De ahí que la efectividad
de tales mecanismos no debería quedar condicionada a la buena voluntad del
citado, sino que al efecto es pertinente idear los mecanismos para que el sistema
emita la certificación de la recepción con las suficientes garantías.
Aún así tendríamos el inconveniente de establecer cuál sería la fuente oficial
para obtener la dirección electrónica del citado. Sobre el particular conviene
destacar que en la actualidad cuando no se cuenta con el domicilio del demandado
bien sea porque el actor lo desconoce o debido a que la dirección suministrada
por éste al Alguacil está desactualizada, resulta inexacta o incompleta, la práctica
que viene implementando el Juzgado de Sustanciación de la Sala Político
Administrativa consiste en oficiar a determinados organismos del Estado para
que remitan los datos que al efecto aparecen en sus archivos17.
Dicha práctica si bien genera retrasos que se ven con bastante frecuencia
en las demandas de nulidad que involucran la presencia de un denunciante, lo
cierto es que sería una alternativa para obtener el correo oficial del demandado.
Por lo tanto, debe insistirse en la búsqueda de mecanismos que permitan
optimizar el intercambio de esta información, ya que a pesar de la entrada en
vigencia del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley sobre Acceso e
y Entes del Estado (2012), aún no se ha explotado en toda su potencialidad las
herramientas que dicho cuerpo normativo consagra.
17 Normalmente se acude al SENIAT, IVSS, RNC, CNE y CADIVI
138
En efecto, el texto legal bajo estudio define como objeto de esa ley el
establecimiento de “…las bases y principios que regulan el acceso e
intercambio electrónico de datos, información y documentos entre los
órganos y entes del Estado, con el fin de garantizar la implementación de
un estándar de interoperabilidad…”.
Por su parte, el artículo 4 del cuerpo normativo en referencia define la
interoperabilidad como la “[c]apacidad de los órganos y entes del Estado
de intercambiar por medios electrónicos datos, información y documentos
de acceso público”.
De manera que, a través del operador de la interoperabilidad se podría
acceder a la Plataforma Nacional de Servicios de Información Interoperables
de manera más efectiva y rápida, sin que ello implique un trámite formal de
envío de oficios, tal como se sigue hoy día.
Empero, mientras se avanza en la eficaz herramienta que está prevista en el
indicado cuerpo normativo, el Juzgado de Sustanciación de la Sala Político
Administrativa viene incorporando en los oficios dirigidos al CNE, SENIAT,
IVSS, RNC, entre otros, la dirección de correo electrónico oficial del mencionado
órgano jurisdiccional18, a los fines de la remisión on line de la información, si
así lo estiman pertinente los entes requeridos.
Por lo tanto, la falta de una plataforma tecnológica acorde ha sido el único
impedimento para que las normas mencionadas alcancen su plena efectividad.
De hecho en la práctica el mencionado Juzgado de Sustanciación de la Sala
Político Administrativa se vio en la obligación de negar una solicitud de citación
electrónica, por la ausencia de elementos tecnológicos que permitieran garantizar
el cumplimiento de su finalidad19.
Habida cuenta de lo anterior, confiamos que en un futuro cercano estas
dificultades puedan ser superadas, ya que la experiencia alcanzada en sede
administrativa –como indicamos al inicio de este estudio– resulta orientadora y
alentadora para llevar a cabo esa tarea en el ámbito judicial.
A pesar de lo descrito, el aludido Juzgado de Sustanciación viene incorporando
algunas medidas tendientes a la progresiva inclusión de estos mecanismos.
Muestra de ello es que en la actualidad los expedientes llevados por dicho
órgano jurisdiccional tienen una carátula en cuya contraportada se identifican
las partes y demás intervinientes, con la finalidad de que aquellos litigantes que
deseen colocar sus datos (correo electrónico y fax) reciban, a través de éstos,
las boletas que se libran a lo largo del juicio.
Cabe acotar, que el envío de estos documentos no sustituye ni exime al
tribunal del deber de aplicar los sistemas tradicionales de notificación, pero
18 spad.juzsu@tsj.gob.ve
19 Se sugiere la consulta de la decisión del Juzgado de Sustanciación de la Sala Político
Administrativa N° 136 del 17 de abril de 2013, disponible en la página web del Tribunal Supremo
de Justicia.
139
constituye una medida complementaria que va generando la cultura para el

empleo a futuro de estos medios.
También debemos indicar que esta iniciativa ha sido recibida con beneplácito
y cada vez son más los litigantes que se suman a la idea de suministrar sus
correos electrónicos. Incluso en algunos casos los incorporan a sus escritos.
2.2. De las notificaciones dirigidas al Procurador General

de la República, Procuradores de Estados y Síndicos
Procuradores Municipales
En cuanto a este punto damos por reproducidas muchas de las

consideraciones realizadas al momento de analizar las citaciones de entes
públicos con las prerrogativas procesales de la República.
En efecto, las notificaciones extendidas a la Procuraduría General de la
República, Procuradores Generales de los Estados y Síndicos Procuradores
Municipales, están revestidas del cumplimiento de una serie de formalidades
que hacen en el estadio actual de las cosas incompatible el régimen de
notificaciones electrónicas con el previsto tanto en la Ley Orgánica de
Jurisdicción Contencioso Administrativa como en la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia.
Prueba de ello es que el artículo 38 de la Ley Orgánica de la Jurisdicción
Contencioso Administrativa dispone que las notificaciones electrónicas surten
efecto desde la constancia dejada en el expediente por el Secretario, situación
que no toma en cuenta los lapsos de suspensión o plazos concedidos por la Ley
Orgánica de la Procuraduría General de la República para entender notificado
a dicho funcionario.
Similar situación ocurre con el artículo 92 de la Ley Orgánica del Tribunal
Supremo de Justicia, el cual consagra que estos tipos de notificaciones
(electrónicas) surtirán efecto a partir del quinto día de despacho siguiente a
haberse practicado, aspecto que –como se destacó líneas atrás– contradice las
prerrogativas procesales de la República consagradas en la LOPGR.
Por lo tanto, aun cuando puedan superarse los obstáculos para tramitar estas
notificaciones a través de los medios electrónicos, lo cierto es que la manera de
computar los lapsos no puede ser la descrita en los artículos 38 de la Ley
Orgánica de la Jurisdicción Contencioso Administrativa ni en el mencionado
artículo 92 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, razón por la
cual la implementación de estos sistemas de notificaciones debe aparejar una
regulación acorde con la normativa especial en la materia o en su defecto
corresponderá a la jurisprudencia ocuparse de estos temas, a través de una
interpretación que permita conciliar las prerrogativas del Estado con las normas
que disponen las reglas para el inicio de los lapsos procesales cuando la diligencia
ha sido practicada electrónicamente.
140
A la fecha no se han emitido pronunciamientos en ese sentido, lo cual resulta

lógico debido a la falta de implementación de los medios electrónicos para estas
formas de notificaciones; sin embargo, superadas las dificultades estudiadas en
las líneas que anteceden, estos temas con seguridad serán materia de estudio.
2.3. De los emplazamientos dirigidos a los representantes

del poder popular y demás asociaciones que hacen
vida en la comunidad
En el esquema de democracia participativa consagrado en la Constitución

de la República Bolivariana de Venezuela el pueblo no se limita a elegir
representantes, sino que actúa activamente en el ejercicio del Poder Público.
De esta manera, encontramos que los distintos textos legales contemplan
– como parte de un desarrollo constitucional– diferentes formas de participación
popular.
Evidentemente, que la jurisdicción contencioso administrativa no escapa a
ello, más aún cuando los asuntos que se atienden en este ámbito competencial
tienen que ver con la actividad del Estado en todas sus expresiones, lo cual
incide en la esfera jurídica de los ciudadanos.
Así, tenemos que la ley que rige dicha jurisdicción desde el año 2010,
establece diversos procedimientos tipos para enmarcar las diferentes pretensiones
o peticiones que se dirigen, en primera instancia, ante los tribunales.
En este contexto, pueden identificarse tres grandes grupos o categorías de
procedimientos, a saber:
1. El de las demandas de contenido patrimonial (artículos 56 y

siguientes), utilizado para exigir una condenatoria de tipo pecuniario,
por lo que resulta común su empleo, aunque no exclusivamente, en
materia de indemnización por daños y perjuicios y en el ámbito
contractual.
2. El procedimiento breve (artículos 65 y siguientes) empleado para
reclamar por la deficiente prestación de un servicio público, las llamadas
vías de hecho y las abstenciones. Este procedimiento, debido a su
carácter sumario no puede involucrar pretensiones de contenido
patrimonial.
3. Por último, el procedimiento de las demandas de nulidad,
interpretación y controversias administrativas (artículos 76 y
siguientes).
Cada uno de estos procedimientos tienen normas rectoras encargadas de

propender la participación popular dentro de los procesos contenciosos
administrativos.
141
Muestra de ello lo constituye el artículo 58 de la LOJCA, situado en el

capítulo concerniente al procedimiento de demandas de contenido patrimonial.
Dicha norma prevé textualmente lo siguiente:
El Juez o Jueza podrá, de oficio o a petición de parte, convocar para su

participación en la audiencia preliminar a las personas, entes, consejos
comunales, colectivos o cualquier otra manifestación del poder popular de
planificación, control y ejecución de políticas y servicios públicos, cuyo ámbito
de actuación se encuentre vinculado con el objeto de la controversia, para que
opinen sobre el asunto debatido.
De ser procedente su participación se les notificará, de conformidad con lo

dispuesto en el artículo 37 de esta Ley, fijándose la audiencia cuando conste en
autos la notificación respectiva.
Las personas y entes antes señalados, no requerirán representación ni

asistencia de abogado. El Juez o Jueza facilitará su comparecencia y deberá
informarles sobre los aspectos relevantes de la controversia.
Igualmente, el numeral 3 del artículo 68 de la LOJCA, contempla esta forma

de participación dentro de los procedimientos breves y, más específicamente
en el marco de las acciones por reclamación de servicios públicos al disponer,
lo siguiente:
Artículo 68. En el caso previsto en el numeral 1 del artículo 65 de esta Ley

[reclamos por la omisión, demora o deficiente prestación de los servicios
públicos], deberá notificarse a: (…) 3. Cualquier otra persona o ente público,
privado o del Poder Popular relacionado con el asunto, a solicitud de parte o a
juicio del Tribunal.
Asimismo, el numeral 3 del artículo 78 eiusdem, también permite insertar la

referida intervención dentro de las demandas de nulidad, interpretación y
controversias administrativas, cuando dispone que el juez o jueza puede notificar
a cualquier otra persona, órgano o ente que deba ser llamado a la causa por
exigencia legal o a criterio del Tribunal, dentro de cuya categoría cabe incluir a
los representantes del poder popular.
Ahora bien, dependiendo del procedimiento de que se trate pudiera pensarse
que la participación popular es diferente, ya que para el caso de las demandas
de contenido patrimonial el referido artículo 58 dispone que el llamado será a la
audiencia preliminar y la notificación se efectuará conforme al artículo 37 de la
LOJCA, es decir de manera personal.
En cambio respecto las acciones por omisión, demora o deficiente prestación
de un servicio público, la ley (art. 68.3 LOJCA) sólo impone el deber de llamarlos
142
cuando sea necesario, pero no precisa a qué fines y bajo cuáles formalidades
deberá hacerse el emplazamiento.
Por último, cuando se trate de la demandas de nulidad, controversias
administrativas y recursos de interpretación, cabe acotar que el último aparte
del artículo 78 de la LOJCA sí contempla la forma como deberán practicarse
estas notificaciones, esto es, “…mediante oficio que será entregado por el o
la Alguacil en la oficina receptora de correspondencia de que se trate…”,
precisando además, que en estos casos dicho funcionario “…dejará constancia,
inmediatamente, de haberlo notificado y de los datos de identificación de
la persona que recibió el oficio…”.
Ahora bien, al margen de las diferencias que podrían plantearse respecto a
la forma de hacer efectiva este tipo de participación, dependiendo del
procedimiento en cuestión, conviene precisar que en todos los escenarios la
intervención de los representantes del Poder Popular puede plantear problemas
prácticos de envergadura.
Algunos de ellos ya han sido atendidos por el Juzgado de Sustanciación de la
Sala Político Administrativa. Específicamente me referiré a la decisión N° 53
dictada el 19 de febrero de 2014, donde se estableció que la notificación personal
de todos y cada uno de los consejos comunales que hacían vida en una localidad
podía acarrear, de cara a circunstancias concretas, violaciones al derecho a la
tutela judicial efectiva de los accionantes, razón por la cual los jueces estaban
llamados a ponderar en cada caso las situaciones específicas que lo rodean, a
fin de conciliar el derecho a la participación ciudadana con el referido derecho
a la tutela judicial efectiva.
En todo caso, la búsqueda de tales soluciones genera a su vez interrogantes
que se vinculan con el uso y acceso a los medios electrónicos. Dichos
planteamientos se relacionan, entre otros, con los siguientes puntos:
a. ¿A quién solicitar información a fin de conocer cuáles son las instancias

del Poder Popular que operan en un determinado Municipio?
b. ¿Podrían los consejos comunales emitir su opinión vía electrónica en
lugar de apersonarse a las audiencias y demás actuaciones del proceso?
Sobre el particular es menester destacar que en un intento por recoger la

información a nivel nacional de los consejos comunales que hacen vida en cada
una de las comunidades, el Tribunal Supremo de Justicia conjuntamente con el
Ministerio del Poder Popular para la Comunas y los Movimientos Sociales creó
una plataforma de consulta por parte de los jueces, a los fines de conocer los
consejos comunales registrados.
De este modo, tales funcionarios pueden solicitar la asignación de un usuario
y clave que permite consultar los consejos comunales registrados en un
determinado sector; sin embargo, la data sólo incluye el teléfono de sus voceros,
143
siendo que la mayoría no tienen una sede física, es decir, se les conoce como
itinerantes.
Ahora bien, la elección de los voceros dura dos años, por lo que la información
en referencia se desactualiza con facilidad. Asimismo, hemos tenido casos
concretos donde la localidad relacionada con la controversia involucra más de
283 consejos comunales registrados20, lo cual hace inviable su ubicación vía
telefónica y la debida acreditación en el expediente del cumplimiento de la
referida diligencia.
A lo anterior debemos sumar la dificultad que representa el traslado a Caracas
para personas de escasos recursos, a los fines de presenciar e intervenir en una
audiencia que se llevará a cabo en el Juzgado de Sustanciación de la Sala
Político Administrativa o directamente ante la mencionada Sala cuando se trata
de las audiencias de juicio.
De ahí que el aludido Juzgado ha implementado mecanismos para darle
efectividad a estos llamados y al mismo tiempo facilitar a los voceros su
participación dentro de los procesos contencioso administrativo. Tales prácticas
han aparejado la necesidad de acudir a nuevas tecnologías.
Así, encontramos que el emplazamiento de los consejos comunales se viene
haciendo a través de los Consejos Locales de Planificación Pública, por ser los
órganos de enlace entre las instancias de Poder Público y las comunidades, en
cuya conformación se incluyen a representantes del Poder Popular. En este
contexto, se les solicita a los aludidos Consejos de Planificación que informen y
difunda entre los representantes del Poder Popular la dirección electrónica del
Juzgado de Sustanciación, a fin de que aquellos ciudadanos interesados en el
objeto de la controversia puedan emitir su opinión on line21.
La alternativa descrita otorga una herramienta electrónica que propende el
derecho de rango constitucional referido a la participación ciudadana en los
asuntos públicos.
También hemos requerido la colaboración del Ministerio del Poder Popular
para las Comunas y los Movimientos Sociales, a fin de que carguen en su
página web la boletas dirigidas a los consejos comunales, a objeto de que estos
se informen sobre las controversias seguidas ante la Sala y de ser el caso
emitan su opinión vía on line o personalmente a través de su comparecencia
en juicio.
20 Vid. decisión del Juzgado de Sustanciación de la SPA N° 53 del 19.02.2014

21 Un ejemplo de lo descrito fue la experiencia tenida en un caso que involucraba un asunto
relacionado con el Archipiélago Los Roques donde se utilizó al Jefe de Oficina Insular como
enlace para la ubicación del consejo comunal que hace vida en el lugar. Vid. Oficio N° 908 de
29.09.2016, librado por el Juzgado de Sustanciación de la SPA en el expediente N° 2016-0466.
Actualmente, todos los oficios librados a los Consejos Locales de Planificación Pública con la
finalidad de que éstos emplacen a los consejos comunales incluyen una coletilla en la que se les
solicita informen a los voceros la dirección electrónica del Juzgado de Sustanciación de la Sala,
para que, de estimarlo pertinente, emitan su opinión vía on line.
144
Tales mecanismos nos han permitido llegar con mayor eficacia a las
comunidades y al mismo tiempo le ha brindado a los ciudadanos una herramienta
sencilla a través de la cual pueden hacer valer su postura en juicio, todo lo que
redunda en un efectivo cumplimiento de la democracia participativa consagrada
constitucionalmente.
2.4. Otros emplazamientos
Por último, no podemos dejar de lado los llamados y notificaciones que se

extienden a los peritos y demás auxiliares de justicia. Con toda seguridad podemos
afirmar que en este ámbito específico se han podido implementar con mejores
resultados los medios electrónicos.
Corrobora lo expuesto el hecho que el Juzgado de Sustanciación de la Sala
Político Administrativa viene practicando las notificaciones de los defensores
ad-litem, intérpretes públicos, peritos y demás auxiliares de justicia designados,
vía electrónica.
Muestra de ello lo constituyen las decisiones 383 y 108 del 1° de diciembre
de 2015 y 31 de marzo de 2016, respectivamente, en las cuales el referido
órgano jurisdiccional ordenó estas notificaciones a través de los correos
electrónicos aportados por los auxiliares de justicia al momento de su designación
o juramentación22. De hecho en la última de las mencionadas decisiones la
notificación fue extendida con la finalidad de que tales expertos aclararan el
informe pericial consignado en el expediente, razón por la cual se dejó sentado
que una vez que la Secretaria estampara la respectiva nota de haberse cumplido
con el envío de las boletas, así como sus publicaciones en el portal electrónico
del Tribunal Supremo de Justicia, comenzaría a discurrir un lapso de cinco (5)
días de despacho, a objeto de que estos auxiliares de justicia aclararan el informe
pericial consignado.
Similar situación se produjo con ocasión de la notificación extendida a un
defensor ad-litem, la cual fue ordenada vía electrónica, tal como se desprende
del auto del Juzgado de Sustanciación de la Sala Político Administrativa N° 133
del 21 de abril de 2016.
Cabe destacar que el Juzgado de Sustanciación también ha recibido cartas
de aceptación de los diferentes expertos y demás auxiliares de justicia, a través
de los medios electrónicos. Concretamente, vía fax o correo electrónico,
supuestos en los cuales la Secretaria del órgano jurisdiccional estampa una
nota en el expediente y consigna los recaudos que acreditan su cumplimiento.
2 2 En el acta de juramentación de experto de fecha 6.10.2016 levantada en el Exp. 2014-1285

(nomenclatura de la SPA), relacionada con el Caso: C.E. Minerales de Venezuela S.A vs. Ministerio
del Poder Popular para el Proceso Social del Trabajo, el auxiliar de justicia suministró en ese acto
su correo electrónico a los efectos de cualquier notificación.
145
De manera que en cuanto a este particular se ha avanzado sin problema en

el uso de estos mecanismos. El éxito pudiera responder a la naturaleza y finalidad
de estas notificaciones que, generalmente, involucran una participación sobre
la designación de un cargo. En consecuencia, no es de extrañar que si el auxiliar
de justicia tiene interés en desempeñar la función encomendada, facilite los
medios para que fluya su emplazamiento.
Habida cuenta de ello, confiamos que esta experiencia puede ser el inicio de
las situaciones que se susciten en el futuro con relación a los demás intervinientes
en el juicio.
III. Uso de la tecnología en las audiencias
Específicamente al Juzgado de Sustanciación le compete atender las

denominadas audiencias preliminares reguladas en el marco de las demandas
de contenido patrimonial.
Tales audiencias son grabadas y agregadas al expediente en versión disco
compacto, todo lo cual permite su reproducción ante el juez de mérito.
Con frecuencia, las partes consignan un CD a fin de que se proceda a la
reproducción de la audiencia, lo cual es acordado a través de un auto de similar
redacción a aquellos que ordenan la expedición de copias certificadas.
Sin embargo, se presenta la inquietud referida a si las partes pueden solicitar
la transcripción del contenido del audio. Tal asunto fue abordado por el
mencionado Juzgado en el expediente 2014-0901 con motivo del cual se otorgaron
copias mecanográficas de la respectiva audiencia.
Para proveer sobre la solicitud descrita se utilizó como fundamento lo
establecido en el segundo aparte del artículo 189 del Código de Procedimiento
Civil, según el cual a petición de parte u orden del juez se puede realizar la
versión escrita del contenido de una grabación, a través del Secretario o algún
amanuense bajo la dirección de aquél, o por alguna otra persona natural o jurídica,
bajo juramento de cumplir fielmente su contenido. De ahí que en el caso concreto
se ordenó a la Secretaria del Juzgado la transcripción de la misma.
Otro tema que preocupa, relacionado con la incorporación de estos sistemas
de grabación, es la preservación del CD y más aún de la calidad del audio que
ellos contienen.
Para garantizar estos aspectos tanto el entonces Presidente de la Sala Político
Administrativa (2015), como la actual Presidenta ordenaron, a través del
Departamento de Informática del Tribunal Supremo de Justicia, la elaboración
de un respaldo informático de estos audios, lo cual permite solventar cualquier
contingencia que pudiera plantearse relacionada con la destrucción, deterioro o
extravío de los CD.
Asimismo, se observa que la incorporación de estas y otras tecnologías
plantea nuevos retos que deberán ser resueltos por los operadores jurídicos. En
146
este contexto, se presenta como interesante el estudio sobre la posibilidad de

llevar a cabo estas audiencias a través de video conferencia.
Sobre el particular, debemos acotar que a la fecha el Juzgado de Sustanciación
de la Sala Político Administrativa no ha tenido oportunidad de atender este
planteamiento, por lo que no existe una experiencia práctica que ofrecer en ese
sentido.
Sin embargo, lo que sí ha sucedido es que algunos participantes de las
audiencias solicitan permiso para reproducir videos durante su desarrollo, así
como también piden el apoyo audiovisual para mostrar presentaciones que
permitan ilustrar sus exposiciones, lo cual ha sido permitido, tomando en cuenta
–entre otras razones - que tales herramientas redundan en un mayor ejercicio
del derecho a la defensa de las partes.
Lo descrito ha sido experimentado en otras latitudes y así lo refiere LILLO,
R. (2010)23, cuando destaca lo siguiente:
Ejemplos de utilización de TIC en audiencia como herramientas para la

información entregada en audiencia encontramos en Singapur. En primer lugar,
se establecieron varias Technology Courts (Cortes Tecnológicas) para facilitar
la presentación de evidencia y promover mayores niveles de eficiencia en las
audiencias, para lo cual se mantienen 5 tribunales, de diversos tamaños, para ser
usados en casos con necesidades tecnológicas específicas, en los cuales las
partes tienen acceso a tecnología audiovisual de punta. En segundo lugar, se
dispone del Mobile Info-Tech Trolley Services, consistente en un carro móvil
para complementar el uso de computadores portátiles y otros asistentes
personales digitales. Este Trolley o carro, incluye un proyector, pantalla para
proyectar, visualizador, grabador de video cassette (VCR), de DVD o de VCD y
una televisión. Esto ayuda a que la instalación tecnológica pueda ser movida
entre las distintas salas de la cortes y promueve a que los abogados utilicen
presentaciones multimedia y Power Point, incluso cuando las audiencias no son
llevadas a cabo ante las Cortes Tecnológicas.
Actualmente, si bien no contamos con unos equipos fijos instalados en el

auditorio donde se llevan a cabo las audiencias preliminares que atiende el
Juzgado de Sustanciación de la Sala Político Administrativa, no deja de ser
menos cierto que estos se encuentran disponibles en el Tribunal Supremo de
Justicia, a través de la solicitud que debe canalizarse por vía del Departamento
de Informática, así como la Gerencia General. En todo caso, las partes que
quieran servirse de estos equipos deben manifestarlo con anterioridad al Tribunal,
a objeto de realizar los trámites concernientes a su uso.
Asimismo, el auditorio de Sala Plena ubicado en la PB del Tribunal Supremo
de Justicia cuenta con una pantalla y demás herramientas que permiten la
realización de video conferencias, las cuales pueden ser empleadas, una vez
23 Ob cit, p. 128
147
obtenidas las autorizaciones correspondientes, tal como ocurrió en el marco de

la evacuación de una prueba testimonial, cuya realización detallaremos en el
título siguiente.
IV. Empleo de la tecnología en las diligencias probatorias
Este tema puede abordarse bajo varias perspectivas, a saber el uso de la

tecnología como medios de pruebas y el empleo de ésta para la evacuación de
algunos medios de prueba.
En esta ocasión sólo me referiré al segundo de los planteamientos, relacionado
con la incorporación de los avances tecnológicos en la evacuación de algunos
medios de prueba.
Sobre el particular conviene describir la experiencia del Juzgado de
Sustanciación de la Sala Político Administrativa con motivo de la evacuación de
una prueba testimonial, la cual había sido admitida sin citación, fijándose la
oportunidad para que tuviera lugar la deposición del testigo, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 483 del Código de Procedimiento Civil; sin embargo,
el abogado promovente de la prueba y el testigo comparecieron al Tribunal, días
antes de la realización del aludido acto, a objeto de manifestar y acreditar que el
testigo en cuestión tenía programado un viaje al exterior y no regresaría al país
hasta dentro de seis (6) meses, razón por la cual pidió, en primer lugar, que se
adelantara la fecha establecida para su deposición, o, en su defecto, se tomara
la misma por los medios electrónicos. Tales solicitudes fueron atendidas por el
mencionado órgano jurisdiccional mediante auto N° 190 del 30 de junio de 201624,
en el que expresamente se estableció, lo siguiente:
Al respecto, importa poner de relieve que la fijación de la oportunidad para el

examen de los testigos promovidos en un proceso, es un mandato legal
contemplado en el artículo 483 del Código de Procedimiento Civil, que en modo
alguno puede ser considerado “un formalismo”. En efecto, la razón de ser de
dicho precepto obedece a la necesidad de garantizar que la parte contra quien
pretende hacerse valer la prueba testimonial de que se trate, conozca la
oportunidad en que podrá -de estimarlo- ejercer el control de la prueba, como
manifestación plena del derecho a la defensa, de expreso rango constitucional.
De modo que, adelantar la oportunidad de la declaración de un testigo, a
través de la figura de la habilitación, sin que la contraparte pueda tener
conocimiento oportuno de tal circunstancia, atenta contra el ejercicio del control
de la prueba, que en el caso de la prueba testimonial se traduce en la institución
de la repregunta de los testigos, la cual forzosamente debe llevarse a cabo en la
oportunidad en que tenga lugar la celebración del acto, a tenor de lo previsto en
el artículo 485 del Código de Procedimiento Civil.
Con fundamento en lo expuesto, esta Juzgadora NIEGA, por improcedente,
la solicitud formulada en esta misma fecha por la representación judicial de los
24 Disponible en http://www.tsj.gob.ve
148
recusantes, de habilitar “el tiempo necesario el día de hoy” para que el testigo
Julio Natalio Carrazana Lazarovic rinda su declaración en la articulación probatoria
de autos. Así se declara.
No obstante lo anterior, se advierte que el abogado Julio Carrazana Gallo
pidió que “en caso de considerar pertinente este Tribunal (…) evacuar el
testigo, pudiese realizarlo a través de medios informáticos”, a cuyo objeto
indicó una dirección de correo electrónico. Asimismo, cabe destacar que la parte
recusante acompañó a su diligencia copia de “Recibo de boleto electrónico”
con el fin de acreditar la circunstancia alegada, a saber, el inminente viaje del
testigo Julio Natalio Carrazana Lazarovic pautado para el 6 de julio de 2016 y
cuyo regreso se extiende hasta el mes de marzo de 2017.
Atendiendo al referido pedimento, vista la consignación en autos del boleto
in commento, así como el tiempo durante el cual el prenombrado ciudadano se
encontrará fuera de la República Bolivariana de Venezuela, este Juzgado de
Sustanciación, procediendo con el fin de garantizar la tutela judicial efectiva y el
derecho de las partes a traer al proceso las pruebas que juzguen pertinentes,
acuerda realizar el examen del testigo Julio Natalio Carrazana Lazarovic a través
de video-conferencia. Así se establece.
Dicho acto se llevará a cabo en el día y hora fijados en la citada decisión N°
189 del 29 de junio de 2016, en el Auditorio Anexo al de la Sala Plena, ubicado en
la Planta Baja de este Tribunal Supremo de Justicia; y para su realización, será
enviado el enlace correspondiente al correo electrónico aportado por el solicitante
(…)
Cabe destacar que dicha prueba fue finalmente evacuada y a los fines de
dejar constancia del testimonio en el expediente se ordenó la transcripción de la
grabación, de conformidad con lo establecido en el artículo 189 del Código de
Procedimiento Civil, el cual en su extracto pertinente contempla:
Las declaraciones de las partes, las posiciones juradas, las declaraciones de

testigos y cualesquiera otras diligencias del Tribunal que deban hacerse constar
en acta, podrán ser tomadas mediante el uso de algún medio técnico de
reproducción o grabación del acto, por disposición del Tribunal o por solicitud
de alguna de las partes. En estos casos, la grabación se mantendrá bajo la
custodia del juez, el cual ordenará realizar la versión escrita de su contenido por
el Secretario o algún amanuense bajo la dirección de aquél, o por alguna otra
persona natural o jurídica, bajo juramento de cumplir fielmente su contenido. En
todo caso, el Secretario, dentro de un plazo de cinco días agregará al expediente
la versión escrita del contenido de la grabación, firmada por el Juez y por el
Secretario. Si ninguna de las partes hiciere objeción al acta, señalando
expresamente alguna inexactitud, la misma se considerará admitida, pasados
que sean cuatro días de su consignación en los autos. En caso de objeciones, el
Juez fijará día y hora para la revisión del acta con los interesados, oyendo
nuevamente la grabación. De lo resuelto por el Juez en ese acto, no habrá recurso
alguno.
149
De lo anterior se desprende que el juez cuenta con cinco días de despacho

para consignar en el expediente la aludida transcripción, la cual de no ser
impugnada dentro de los cuatro días de despacho siguientes, conduce a que se
le considere admitida en todas sus partes.
Igualmente, importa destacar que la utilización de estos medios es posible
siempre que la persona que debe rendir declaración cuente con un equipo dotado
de la cámara y micrófono necesarios para poder establecer el contacto, a través
del enlace que previamente le es enviado a su correo electrónico.
Por otro lado, se debe tener en cuenta que el auditorio que posee los equipos
para llevar a cabo estas video conferencias está ubicado en la PB del Tribunal
Supremo de Justicia, razón por la cual, tales solicitudes deben canalizarse con
tiempo a objeto de que se gestionen las autorizaciones pertinentes.
Adicionalmente, conviene precisar que el uso de las nuevas tecnologías
plantea, también, otras realidades, a las cuales los operadores jurídicos deben
dar respuesta. Una de ellas sería, ¿cómo podría comprobarse la identidad del
testigo que declarará a través de video conferencia?
En el caso mencionado, la anterior inquietud fue despejada, debido a que el
testigo compareció al Tribunal días antes de emprender su viaje y en compañía
del abogado promovente solicitó, en primer lugar, que se adelantara la evacuación
de la prueba o, en su defecto, que ésta se tomara por los medios electrónicos,
todo lo cual permitió identificarlo con las debidas garantías.
Sin embargo, pensemos en el caso de que la prueba de testigos sea promovida
para ser evacuada a través de video conferencia. ¿Debe el promovente indicar
el correo electrónico del testigo?, ¿cómo tenemos la certeza de que la cuenta
electrónica suministrada es la oficial?, ¿bajo qué parámetros el tribunal puede
establecer la identidad del testigo?, ¿debido a la diferencia de horarios, la prueba
podría evacuarse fuera de las horas de despacho del Tribunal?
Estas y otras interrogantes deberán ser atendidas, según las circunstancias
concretas que se presenten. En todo caso, el objetivo de este ensayo no es
desviar la atención a esos temas, aunque obligatoriamente ellos vienen a la
mente, en la medida que se avanza en la progresiva incorporación de los medios
electrónicos en las diferentes fases de los procesos judiciales.
Otro aspecto vinculado con las diligencias probatorias en el cual se ha
introducido el uso de los medios electrónicos es el atinente a la evacuación de
los informes requeridos a Instituciones y Oficinas Públicas. En tales casos, se
suministra la dirección de correo oficial del Juzgado de Sustanciación de la
Sala, para que la información sea remitida vía on line, de estimarlo necesario el
órgano o ente requerido.
De manera que, tales mecanismos son algunos ejemplos de la implementación
de los medios electrónicos por parte del Juzgado de Sustanciación, los cuales
han encontrado cabida en diferentes fases o etapas procesales, según ha sido
expuesto en las líneas que anteceden.
150
V. Conclusiones
Las nuevas tecnologías están y deben seguir utilizándose en toda la gestión

pública, ya que ello permite mejorar la prestación del servicio y en el caso
concreto del Poder Judicial optimiza la tramitación de los procesos judiciales.
La jurisdicción contencioso administrativa aun cuando ha avanzado en la
aprobación de Textos Legales que incorporan los medios electrónicos, en la
práctica sigue enfrentado dificultades para su utilización, las cuales tienen que
ser identificadas a objeto de idear soluciones a corto, mediano y largo plazo.
Conviene destacar que Venezuela para el año 2004 ocupaba la tercera
posición en América Latina de países adelantados en el uso de las tecnologías
para la gestión pública. De hecho, en sede administrativa hemos obtenido
importantes avances, mencionados en la parte introductoria de este ensayo.
En el campo específico de la gestión judicial, se advierte que en la última
década se han llevado a cabo esfuerzos que merecen ser reconocidos y
comentados.
Prueba de ello es que antes del año 2000 no era posible consultar en línea
las decisiones del Alto Tribunal de Justicia, así como otras actuaciones que
actualmente son publicadas en la página web.
En paralelo se aprecia que la mayoría de la legislación aprobada en la última
década se suma a la tendencia de incorporar estas herramientas electrónicas
en el desenvolvimiento de la Administración de justicia.
Sin embargo, la potencialidad de los mecanismos previstos en estos textos
legales no ha sido explotada en toda su dimensión, por razones de diversa índole,
las cuales deben ser analizadas y superadas a objeto de evitar que esta regulación
normativa sea lo que comúnmente se le denomina letra muerta.
La identificación de las posibles debilidades no debe sumergirnos en el
pesimismo, ni desalentarnos respecto al uso de estos mecanismos, por el contrario,
los operadores jurídicos estamos llamados a compartir estas experiencias para
conjugar esfuerzos que nos orienten hacia la solución.
El Juzgado de Sustanciación de la Sala Político Administrativa del Tribunal
Supremo de Justicia ha tomado partido por la progresiva incorporación de
estos medios. Prueba de ello, son las notificaciones dirigidas a los auxiliares de
justicia, las cuales se vienen practicando de forma electrónica.
Igualmente, se han atendido planteamientos jurídicos propios del empleo de
las tecnologías, y al mismo tiempo se ha hecho uso de estas herramientas
electrónicas para la evacuación de ciertos medios probatorios.
Por otro lado, conviene destacar que las nuevas tecnologías han jugado un
papel protagónico al momento de hacer efectiva en juicio la participación del
Poder Popular, pues en aras de cumplir con el mandato constitucional relativo a
acercar la justicia a los administrados se han brindado soluciones tecnologías
para que los consejos comunales emitan su opinión sobre una determinada
controversia.
151
En similar sentido se ha hecho uso de esa tecnología para llevar a cabo la

obtención de los domicilios de alguno de los sujetos procesales cuando sus
direcciones son inexactas, se han desactualizado o se desconocen. En estos
escenarios se oficia a ciertos organismos públicos para que remitan los datos
que aparecen en sus registros. Para facilitar la obtención de esta información
se ha puesto a la orden la dirección electrónica del órgano jurisdiccional.
Sabemos que tales medidas no son la solución definitiva a estos temas pero
en el estadio actual mejoran su desenvolvimiento.
No obstante, confiamos que en un futuro cercano las herramientas
contempladas en el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley sobre Acceso e
y Entes del Estado (2012) puedan emplearse en toda su potencialidad.
Sin embargo, mientras se producen los cambios necesarios es indispensable
el aprovechamiento de los recursos y medios existentes.
Tampoco podemos perder de vista que el estudio de estos asuntos está
llamado a ser una constante no sólo por la manera vertiginosa como avanza la
tecnología, sino por el hecho de que el empleo de estas herramientas soluciona
ciertos problemas, pero al mismo tiempo apareja la necesidad de resolver otros
que se generan como consecuencia de su implementación.
Por lo tanto, las reflexiones que ofrecemos no agotan el tema, por el contrario,
dan inicio a otros estudios, nuevos planteamientos y futuras investigaciones.
Posiblemente, a algunos le parezca utópica la idea de un proceso digital,
pero aun asumiendo que ello sea cierto, lo cual dudo, ya que en algunos países
hay experiencias al respecto, tal como ha sido mencionado en este ensayo,
debemos tener presente que en palabras de DESCARTES “[d]os cosas
contribuyen a avanzar: ir más de prisa que los otros o ir por el buen
camino”25. En mi opinión, vamos por buen camino.
25 DESCARTES, R. (1596-1650) Filósofo y matemático francés.
152
Domicilio fiscal electrónico obligatorio
para la notificación de comunicaciones
o actos administrativos emanadas de
la Administración Tributaria
venezolana
Mariana del V. Buitrago Rodríguez*
SUMARIO: I. Introducción. II. Tipos de domicilios a los efectos fiscales

establecidos en el Código Orgánico Tributario del año 2014. 1. Domicilio
de las personas naturales. 1.1. Reglas generales. 1.2. Domicilio en
Venezuela de las personas naturales, para la práctica de las actuaciones
de la Administración Tributaria. 2. Domicilio de las personas jurídicas y
demás entes colectivos. 2.1 Regla general. 2.2. Domicilio en Venezuela de
las personas jurídicas y demás entes colectivos, para la práctica de las
actuaciones de la Administración Tributaria. 3. Práctica de las actuaciones
administrativas tributarias, en personas domiciliadas en el extranjero.
III. El domicilio fiscal electrónico obligatorio para la notificación de
comunicaciones o actos administrativos. 1. Notificación de
comunicaciones o actos administrativos tributarios. 1.1. Notificación.
1.2. Notificaciones tributarias. 1.3. Comunicaciones y actos administrativos
tributarios. 1.3.1. Comunicaciones tributarias. 1.3.2. Actos administrativos
tributarios. 2. Domicilio fiscal electrónico obligatorio. 2.1. Generalidades.
2.2. Definición del domicilio fiscal electrónico obligatorio. 2.3. Fallas del
domicilio fiscal electrónico obligatorio que atentan contra el derecho a la
defensa del administrado. IV. Consideraciones finales.
Resumen
Este artículo comprende el estudio del domicilio fiscal electrónico obligatorio

dispuesto en el Código Orgánico Tributario vigente; tal figura jurídica-fiscal, se
* Abogada egresada de la Universidad Católica del Táchira. Especialista en Derecho

Mercantil opción Tributos Empresariales, Universidad de los Andes (Venezuela). Profesora
asociada de la Universidad de Los Andes. Email: buitragomariana@gmail.com
153
Mariana Buitrago R. / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 153-170
distingue por ser un mecanismo utilizado para imponer al administrado, notificaciones

de comunicaciones y actos administrativos emanados de la Administración Tributaria.
Para ello, se planteó enumerar los tipos de domicilios establecidos en el Código Orgánico
Tributario; describir el domicilio fiscal electrónico obligatorio previsto en el Código
Orgánico Tributario vigente así como los tipos de comunicaciones y actos
administrativos que pueden notificarse con este tipo de domicilio; y finalmente,
identificar los vacíos jurídicos del artículo 34 del Código Orgánico Tributario vigente.
El método de estudio fue una investigación documental, con metodología de carácter
descriptivo. Se llegó a la conclusión que la figura del domicilio fiscal bajo estudio crea
inseguridad jurídica, que atenta contra el derecho a la defensa del administrado.
Palabras claves: Domicilio fiscal. Notificaciones tributarias. Comunicaciones
tributarias. Actos administrativos tributarios. Domicilio fiscal electrónico obligatorio.
Abstract
This article includes the study of the compulsory electronic tax domicile, established
in the current Organic Tax Code; Such legal-fiscal figure, is distinguished by being a
mechanism, used to impose on the administered, notifications of communications and
administrative acts emanating from the Tax Administration. For this, it was proposed
to list the types of domiciles established in the Tax Code; Describe the compulsory
electronic tax domicile provided for in the current Organic Tax Code as well as the
types of communications and administrative acts that can be notified with this type of
address; And finally, identify the legal gaps of Article 34 of the current Tax Code. The
method of study was a documentary research, with descriptive methodology. It was
concluded that the figure of the tax domicile under study creates legal insecurity,
which undermines the right to defend the administration.
Keywords: Tax address. Tax notifications. Tax communications. Tax administrative
acts. Mandatory electronic tax address.
I. Introducción
La gestión de la Administración Pública a nivel mundial ha virado gracias a
la irrupción de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones; ello
para mitigar el exceso de trámites burocráticos, así como, procedimientos lentos
y dispendiosos, dentro de las actividades de gobernanza, en los diferentes niveles
básicos de la Administración.
Así pues, la mayoría de los países del orbe, dentro de su organización territorial
de la Administración Pública, en sus distintos niveles (nacional, estadal y
municipal), y en sus diversos órganos de actuación, incluyen en las actividades
154
Domicilio fiscal electrónico obligatorio para la notificación de comunicaciones ....
de gestión de gobierno y la modernización en su hacer, a través de la

implementación y uso de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones.
Ello brinda al ciudadano una mejora en los servicios públicos y la consecuencial
eficacia en la gobernanza, gracias al gobierno electrónico o, el e-government,
que:
…incluye todas aquellas actividades basadas en las modernas tecnologías

informáticas, en particular Internet, que el Estado desarrolla para aumentar la
eficiencia de la gestión pública, mejorar los servicios ofrecidos a los ciudadanos
y proveer a las acciones del gobierno de un marco mucho más transparente que
el actual1.
Bajo esta orientación, el gobierno electrónico en Venezuela, encuentra en la

Constitución de la República2 su mejor aliada; al considerar de interés público,
la ciencia, la tecnología, la innovación y sus aplicaciones; y los apunta, como
instrumentos fundamentales, para el desarrollo social, político y económico del
país; por ello, las innovaciones implementadas por el Estado venezolano, al
servicio de los ciudadanos a través del uso de las Tecnologías de la Información
y las Comunicaciones, optimizan las gestiones públicas, acercando a los
administrados a la Administración Pública.
Dentro de las actividades de gestión pública, la Administración Nacional,
contempla entre sus competencias: la creación, organización, recaudación,
administración y control de una serie de impuestos de carácter nacional3;
gestiones que lleva a cabo a través de la Administración Tributaria Nacional, la
cual debe ceñirse a las consideraciones establecidas en el apartado del sistema
tributario4 del texto constitucional vigente.
En Venezuela, gracias al mandato constitucional previsto el Artículo 110 ejusdem,
la Administración Tributaria Nacional y los dispositivos legales vigentes que la
rigen, deben incorporar el uso de las Tecnologías de la Información y las
Comunicaciones para facilitar las operaciones y actividades de la gestión de
gobierno. En tal sentido, el Código Orgánico Tributario5 dispone6 en la Sección
1 CASTOLDI, Pablo: “El gobierno electrónico como un nuevo paradigma de la

Administración”. Prudentia Iuris, N° 55. Buenos Aires. Universidad Católica Argentina, 2002,
pp. 112-117, especialmente p. 112.
2 Véase art. 110 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999). Con la
enmienda Nº 1 de fecha 15 de febrero de 2009. Gaceta Oficial de la República Bolivariana de
Venezuela Nº 5.908 Extraordinario, del 19 de febrero de 2009.
3 Véase art. 156 numeral 14 Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999).
Con enmienda …op. cit.
4 Véase el arts. 316 y 317, Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999).
Con enmienda …op. cit.
5 Código Orgánico Tributario (2014). Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela
Nº 6152, Extraordinario, del 18 de noviembre de 2014.
6 Artículo 34 Código Orgánico Tributario (2014)… op. cit. “La Administración Tributaria
podrá establecer un domicilio fiscal electrónico obligatorio para la notificación de comunicaciones
155
IV, Capítulo III, Título II, la facultad que tiene la Administración Tributaria, de
establecer un domicilio fiscal electrónico obligatorio, con preferencia a los demás
domicilios establecidos en el referido instrumento legal.
Con base en lo anterior, el presente trabajo plantea que el alcance de dicha
discrecionalidad por parte de la Administración Tributaria, al establecer un
domicilio fiscal electrónico obligatorio, se convierte en una situación problemática.
En efecto, según el artículo 110 del Código Orgánico Tributario, la facultad
concedida a la Administración Tributaria, para establecer un domicilio fiscal
electrónico, tanto para la notificación de comunicaciones o actos administrativos
a los sujetos pasivos, tiene un carácter obligatorio; considerándose que esa
facultad discrecional raya en la arbitrariedad, y ensombrece la gestión de
gobernanza electrónica que debe llevar a cabo la Administración Tributaria.
II. Tipos de domicilio a los efectos fiscales establecidos en el Código

Orgánico Tributario del año 2014
En su stricto sensu, el domicilio según la RAE7 es concebido como el “lugar

en que legalmente se considera establecido alguien para el cumplimiento
de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos”. En tal sentido, el domicilio,
debe ser considerado como el lugar o asiento en el que puede ser ubicada
legalmente tanto una persona natural, como una persona jurídica.
La doctrina extranjera, define al domicilio fiscal, como: el lugar de
localización del obligado tributario en sus relaciones con la
Administración, siendo fijado en la normativa tributaria por importantes
razones de seguridad y de eficacia en la aplicación de los tributos8.
De allí que en la esfera jurídico-tributaria, el domicilio fiscal otorga seguridad
jurídica para localizar a los obligados o sujetos pasivos de la relación jurídica
tributaria; es decir, el domicilio fiscal, debe ser concebido como el ámbito espacial,
a los efectos tributarios y de la práctica de las actuaciones de la Administración
Tributaria.
En virtud de lo anterior, es menester señalar que el Código Orgánico
Tributario, dispone desde el artículo 30 al artículo 33 ejusdem, las generalidades
de la figura del domicilio fiscal, así como los tipos de domicilios fiscales que a
efectos de actuaciones de la Administración Tributaria establece la ley; es decir,
o actos administrativos, que requiera hacerle a los sujetos pasivos. Dicho domicilio electrónico
tendrá preferencia respecto de los previstos en los artículos 31, 32 y 33 de este código.Sin
perjuicio de lo previsto en los artículos 31, 32 y 33 de este Código, la Administración Tributaria
Nacional, a los únicos efectos de los tributos nacionales, podrá establecer un domicilio especial
para determinados grupos de contribuyentes o responsables de similares características, cuando
razones de eficiencia y costo operativo así lo justifiquen”.
7 Disponible en: http://dle.rae.es/?id=E6cyAL3 [Consulta: 2017, enero 15].
8 Francisco Manuel MELLADO BENAVENTE: Todo procedimiento fiscal 2006-2007,
S.A. CISS, 2007, p. 123.
156
el domicilio fiscal de persona natural en Venezuela; el domicilio fiscal de personas

jurídicas y demás entes colectivos en Venezuela; así como el domicilio en persona
domiciliada en el extranjero.
No obstante, el artículo 34 del Código Orgánico Tributario, dispone la potestad
de la Administración Tributaria de establecer un domicilio fiscal electrónico
obligatorio. Dicho domicilio, debe considerarse una variante para determinar el
lugar o espacio no físico del sujeto pasivo u obligado de la relación jurídica
tributaria, a través de notificaciones de comunicaciones o actos administrativos,
realizadas por medio del uso de las Tecnologías de la Información y las
Comunicaciones.
1. Domicilio de las personas naturales a los efectos fiscales
1.1. Reglas generales
Para considerar a una persona natural domiciliada en Venezuela, a los efectos

tributarios, se requiere, según lo establecido en el Código Orgánico Tributario9,
verificar el cumplimiento de ciertas reglas generales, que se reducen a: un
tiempo establecido en ley, y la permanencia dentro del territorio nacional.
La persona natural, debe tener una estancia dentro del territorio nacional, no
inferior a ciento ochenta y tres (183) días continuos o, discontinuos en un año
calendario o, en el año inmediatamente anterior al del ejercicio al cual corresponda
determinar el tributo.
Además, se considera igualmente domiciliada una persona natural, a los
efectos tributarios, que ha establecido su residencia o lugar de habitación en
Venezuela. Exceptuando, aquellas personas naturales, que en el año calendario
permanezcan en otro país, por un período continuo o discontinuo de más de
ciento ochenta y tres (183) días, y den testimonio en documento fehaciente de
autoridad competente del Estado del cual acrediten, haber adquirido la residencia,
para efectos fiscales en ese otro país.
De la misma manera, los venezolanos que desempeñen en el exterior servicios,
funciones, representaciones diplomáticas, oficinas consulares, representaciones
permanentes y las misiones temporales, o cargos oficiales de la República, de
los estados, de los municipios o de las entidades funcionalmente descentralizadas,
y que perciban remuneración de cualquiera de estos entes públicos.
9 Véase artículo 30 del Código Orgánico Tributario (2014) … (op. cit.)
157
1.2. Domicilio en Venezuela de las personas naturales, para la

práctica de las actuaciones de la Administración Tributaria
A los efectos tributarios y para la práctica de las actuaciones de la

Administración Tributaria venezolana, en personas naturales, se tendrá como
domicilio:
a. El lugar donde desarrollen sus actividades civiles o comerciales;

esta máxima, responde a la orientación del domicilio en materia civil10. En efecto,
si la persona natural, tiene más de un sitio en el que realice actividades civiles o
comerciales, se tendrá como domicilio el lugar donde desarrolle su actividad
principal.
b. El lugar de su residencia; regla que “somete toda la materia
imponible a la ley del lugar donde reside el sujeto”11. En este sentido, se
debe respetar lo dispuesto en el artículo 31 del Código Civil12, siempre que, la
persona desarrolle tareas bajo relación de dependencia; vale decir, no tenga
actividad comercial, o, civil como independiente. Por el contrario, si el obligado
tributario tiene una actividad comercial o civil y actúa como independiente, y no
fuere conocido el lugar donde esta actividad se desarrolle, la Administración
Tributaria, entiende como domicilio su residencia.
c. El lugar donde ocurra el hecho imponible; siempre que sea imposible
aplicar los criterios supra señalados, referidos a la territorialidad o la residencia.
d. El lugar que elija la Administración Tributaria; siempre que exista
más de un domicilio, según lo dispuesto en las reglas antes mencionadas y
soportadas en el Artículo 31 del Código Orgánico Tributario, o sea imposible
determinarlo en función de los criterios referidos en el artículo bajo estudio.
2. Domicilio de las personas jurídicas y demás entes colectivos
2.1. Regla general
El criterio general para considerar a una persona jurídica verbigratia

sociedad de personas (sociedad en nombre colectivo, sociedad en comandita);
o sociedad de capitales (sociedad anónima, sociedad de responsabilidad
limitada);y demás entes colectivos (asociaciones, fundaciones entre otros),
1 0 Artículo 27 del Código Civil (1982). Gaceta Oficial de la República Bolivariana de

Venezuela Nº 2.990 Extraordinaria, del 26 de julio de1982: “El domicilio de una persona se halla
en el lugar donde tiene el asiento principal de sus negocios e intereses”.
1 1 Luis O. FERNÁNDEZ: Criterio de la Territorialidad y de la Residencia, un análisis
crítico http://www.estudio-contable-fd.com.ar/articulos-impuestos/impuesto-ganancias/criterios-
territorialidad-residencia [Consulta: 2017, enero 23].
1 2 Artículo 31 del Código Civil (1982)… op. cit.: “La mera residencia hace las veces de
domicilio respecto de las personas que no lo tienen conocido en otra parte”.
158
domiciliados en Venezuela según la ley adjetiva tributaria vigente13, es constituir

en el país el tipo social a través del cumplimiento de las formalidades legales14;
sin embargo, si el ente, está constituido en el extranjero, la norma establece que
se hayan domiciliado en la República, conforme a la ley.
2.1. Domicilio en Venezuela de las personas jurídicas y demás entes

colectivos, para la práctica de las actuaciones de la
Administración Tributaria
A los efectos tributarios y para la práctica de las actuaciones de la

Administración Tributaria venezolana, en personas jurídicas y demás entes
colectivos, se tendrá como domicilio según el artículo 32 del Código Orgánico
Tributario:
a. El lugar donde esté la dirección o administración efectiva de la

persona jurídica, o demás entes colectivos; siendo éste, “la sede o reciento
en que ejerce la dirección y gestión de la actividad”15. Ello, concuerda con
la primera parte del artículo 28 del Código Civil venezolano, sin que se deba
considerar la salvedad dispuesta en el referido artículo.
b. El lugar donde se halle el centro principal de su actividad;
presupuesto que aplica, cuando haya sido imposible ubicar la dirección o
administración efectiva de la persona jurídica o ente colectivo.
c. El lugar donde ocurra el hecho imponible; siempre que sea imposible
aplicar los criterios supra señalados; por lo que se tomará en cuenta, el lugar
de acaecimiento de las circunstancias materiales del presupuesto establecido
en la ley tributaria y que origina el nacimiento de la obligación tributaria.
d. En caso de existir más de un domicilio, o, cuando sea imposible
determinarlo, la Administración Tributaria, tiene la potestad de elegir un domicilio.
3. Práctica de las actuaciones administrativas tributarias, en

personas domiciliadas en el extranjero
La Administración Tributaria, practicará sus actuaciones en personas sean

naturales o jurídicas, domiciliadas en el extranjero, tomando en cuenta las
siguientes consideraciones previstas en el artículo 33 del Código Orgánico
Tributario:
1 3 Artículo 30.5. del Código Orgánico Tributario (2014)… op. cit.: “Se consideran
domiciliados en la República Bolivariana de Venezuela para los efectos tributarios: 5. Las personas
jurídicas constituidas en el país, o que se hayan domiciliado en él, conforme a la Ley”.
1 4 Véase el artículo 19 del Código Civil (1982)… op. cit
1 5 https://edukavital.blogspot.com.ar/2015/07/significado-de-domicilio-fiscal.html [Consulta:
2017, enero 24].
159
a. El domicilio de su representante en el país; en este sentido, debe

entenderse que, el representante o apoderado (persona natural o jurídica) en el
país, actúa bajo un mandato o representación, es decir, por cuenta de otra persona
que está domiciliada en el extranjero. En otras palabras, “esa persona está
autorizada legalmente a través de un poder, para representar y en su caso
obligar a otra persona”16 no domiciliada en Venezuela.
En consecuencia, en el caso de una persona domiciliada en el extranjero,
debe tomarse en cuenta, el domicilio de su representante en el país, siguiendo
las reglas establecidas en los apartados del domicilio de persona natural y del
domicilio de persona jurídica y demás entes colectivos en Venezuela para poder
practicar las actuaciones administrativas.
b. El lugar situado en Venezuela en el que se desarrolle su
actividad, negocio o explotación, o el lugar donde se encuentre ubicado
su establecimiento permanente o de base fija; siempre y cuando, la persona
domiciliada en el extranjero no tenga representante en el país y
consecuencialmente, no pueda aplicarse la regla dispuesta en el literal “a” de
esta sección.
c. El lugar donde ocurra el hecho imponible; siempre que no se pueda
aplicar las reglas dispuestas en los literales “a” y “b” de esta sección. Por ello,
el lugar donde ocurra el hecho imponible, debe considerarse, como el elemento
espacial, con descripción legal en el supuesto de hecho establecido en la norma
tributaria, y que al ser materializado, indica el lugar en el cual el sujeto obligado
por la norma jurídica, realiza el hecho que está señalado en la misma.
III. El domicilio fiscal electrónico obligatorio para la notificación de

comunicaciones o actos administrativos tributarios
1. Notificación de comunicaciones o actos administrativos

tributarios
1.1. Notificaciones
Se entiende por la palabra notificar “2. tr. Comunicar formalmente a su

destinatario una resolución administrativa o judicial” 17 ; por ello, debe
entenderse que la notificación, es un proceso por el cual, se informa a alguien,
de una determinada disposición emanada del Estado, a través de sus órganos
administrativos o judiciales. De allí que la notificación:
1 6 Servicio Nacional de Administración Aduanera y Tributaria: Glosario Tributos Internos-

apoderado. http://www.lisandroferreira.com.ve/documents/GLOSARIOTRIBUTOSIN
TERNOS.pdf [Consulta: 2017, enero, 25].
1 7 Disponible en:http://dle.rae.es/srv/search?m=30&w=notificar [Consulta: 2017, enero 26].
160
… es un acto consecuencia de otro acto, con el que mantiene una relación

accesoria, por lo que se afirma, que la notificación no tiene un contenido propio
y se presume que es un medio para dar a conocer el contenido de otro acto18.
1.2. Notificaciones tributarias
La notificación tributarias, son consideradas como “instrumento [s] de

difusión que maneja las administraciones tributarias(…) y se presume que
es un medio para dar a conocer el contenido de otro acto, que con acierto
viene a ser una declaración unilateral que surge de una función
administrativa” 19.
La notificación tributaria, por tanto, es el medio de difusión que utiliza la
Administración Tributaria, para hacer la comunicación formal del acto
administrativo tributario. En este sentido, la notificación tributaria tiene por
finalidad comunicar otro acto de carácter administrativo tributario, que puede
versar en: diligencias, actas, inspecciones, multas, sanciones entre otros.
Estas notificaciones, según el artículo 172 del Código Orgánico Tributario
pueden realizarse de manera personal, entregándola contra el recibo al
contribuyente; por constancia escrita entregada por funcionario de la
administración Tributaria en el domicilio del contribuyente o responsable; o por
correspondencia postal efectuada por correo público o privado, por sistemas de
comunicación telegráficos o electrónicos, siempre que se deje constancia en el
expediente de su recepción.
Sin embargo, en caso de no haber podido determinarse el domicilio del
contribuyente, según lo dispuesto en los apartados anteriores de este trabajo, o
cuando fuere imposible practicar la notificación por cualquiera de los medios
señalados en el párrafo anterior, la notificación se practicará mediante publicación
de un aviso en los diarios de mayor circulación de la República, o de la ciudad
sede de la Administración Tributaria que haya emitido el acto; el aviso contendrá
los extremos del artículo 176 del Código Orgánico Tributario.
1.3. Comunicaciones y actos administrativos tributarios
1.3.1. Comunicaciones tributarias
Las comunicaciones tributarias, se pueden definir como “cualquiera de las

actividades que, con carácter perceptivo, son llevadas a cabo en el campo
de la información tributaria, por parte tanto de la Administración tributaria
1 8 Alex D. Hernández Domínguez: La información como erradicación del delito fiscal http:
//gredos.usal.es/jspui/bitstream/10366/128354/1/DDAFP_Hern%C3%A1ndezDom%C3%
ADnguezAD_Informaci%C3%B3ninstrumento.pdf. [Consulta: 2017, enero 20].
1 9 Alex D. Hernández Domínguez: La información como erradicación…op. cit.
161
como de los ciudadanos o de otras Administraciones Públicas”20; es decir

las comunicaciones tributarias, en su lato sensu tiene por función primordial,
informar.
La información emitida a través de una comunicación tributaria, debe ser
vista como un mecanismo de información jurídica formal así como un mecanismo
de servicio de índole tributario. El objeto de la comunicación tributaria, es obtener
y transmitir información dependiendo del sujeto emisor de la misma; vale decir,
información emitida de la Administración Tributaria a los ciudadanos (sujetos
pasivos de la relación jurídica tributaria o no) y viceversa, en otras palabras de
los ciudadanos (sujetos pasivos de la relación jurídica tributaria) a la
Administración Tributaria (como sujeto activo de la relación jurídica tributaria),
además del flujo de información a otros órganos de la Administración Pública.
1.3.2. Actos administrativos tributarios
El acto administrativo en Venezuela está definido en el artículo 7 de la Ley

Orgánica de Procedimientos Administrativos21, como “toda declaración de
carácter general o particular emitida de acuerdo a las formalidades y
requisitos establecidos en la Ley, por los órganos de la administración
pública”. De allí que, el acto administrativo en su sentido general, es considerado
como, la manifestación de voluntad de algún órgano de la Administración Pública,
la cual debe ceñirse a las formalidades y requisitos previstos en la Ley, y cuyo
destinatario puede ser de carácter particular o por el contrario un destinatario
general.
Ramón Parada22, define el acto administrativo, bajo la concepción del ejercicio
de potestad administrativa al señalar:
…aquel dictado por una Administración Pública u otro poder público en el

ejercicio de potestades administrativas y mediante el que impone su voluntad
sobre los derechos, libertades o intereses de otros sujetos públicos o privados,
bajo el control de la Jurisdicción Contenciosa-administrativa.
El acto administrativo, debe provenir entonces, de algún órgano de la

Administración Pública, en función de su actuación y potestad administrativa;
“sin ser relevante quien dicta el acto, por lo que en Venezuela se acoge el
criterio funcional”23.
2 0 Jordi Jové i Vitalta: http://diposit.ub.edu/dspace/bitstream/2445/65194/1/JJiV_TESIS.pdf.
Aspectos generales de la comunicación tributaria [Consulta: 2017, enero 26]
2 1 Ley Orgánica de Procedimientos Administrativos (2008). Gaceta Oficial de la República
de Venezuela Nº 5.890 Extraordinaria, del 15 de julio de 2008.
2 2 PARADA, R. (1996). Derecho Administrativo. Parte General. Madrid. Editorial Marcial
Pons, p. 95.
2 3 Mónica RIVERA CAJAS: “El acto administrativo electrónico en Venezuela”. Revista
Derecho y Tecnología, N°15. San Cristóbal. Universidad Católica del Táchira, 2015, pp. 85-104
162
Ahora bien, es menester aclarar que el acto administrativo tributario, no ha

sido definido como tal, dentro de la ley adjetiva tributaria vigente. De allí que,
sea necesario considerar las definiciones supra mencionadas, para dar un
aproximación a la definición de acto administrativo tributario.
En tal sentido, el acto administrativo tributario, debe entenderse como la
declaración de voluntad de Administración Tributaria, quien actuando bajo su
potestad administrativa tributaria, y de acuerdo a las formalidades y requisitos
de ley, impone su voluntad de imperio, sobre los derechos, libertades o interés
de un sujeto pasivo de la relación jurídica tributaria bien en calidad de
contribuyente o responsable. Para que el acto administrativo tributario tenga
efectos, es necesario que el mismo sea notificado tal como lo dispone el Artículo
171 del Código Orgánico Tributario.
El acto administrativo tributario está bajo el control de la misma
Administración Tributaria, a través de la revisión de oficio. Este procedimiento
administrativo tributario, dispone que la Administración Tributaria, se reserva
en todo momento, la posibilidad de corregir sus actos, para así subsanar todos
los vicios de que adolezca el acto; salvo aquellos actos administrativos tributarios
que estén viciados de nulidad absoluta, verbi gratia un acto administrativo
tributario de ejecución ilegal como la aplicación de una sanción distinta a la
dispuesta en la ley.
Además el acto administrativo tributario de efectos particulares, está bajo la
posibilidad de impugnación por parte del sujeto pasivo de la relación jurídica
tributaria (contribuyente o responsable), a través del recurso jerárquico, dispuesto
en el artículo 252 del Código Orgánico Tributario. Este recurso debe intentarse
por ante la oficina de la que emanó el acto administrativo, y en el lapso de 25
días hábiles contados a partir de la fecha en que se notificó el acto administrativo
impugnado.
Sin embargo, el acto administrativo tributario firme puede ser objeto de
impugnación a través del recurso de revisión, el cual podrá intentarse dentro de
los tres (3) meses siguientes a la fecha de la sentencia, ante los funcionarios
competentes para conocer el recurso jerárquico, siempre que se evidencie alguno
de los extremos previstos en el artículo 263 del Código Orgánico Tributario24.
Asimismo, el acto administrativo tributario puede ser objeto de control de la
jurisdicción contenciosa, a través del recurso contencioso tributario, el cual
procede bajo los extremos establecidos en el artículo 266 del Código Orgánico
2 4 Artículo 263 del Código Orgánico Tributario (2014)… op. cit.: “El Recurso de Revisión
contra actos administrativos firmes podrá intentarse ante los funcionarios competentes para
conocer del recurso jerárquico en los siguientes casos: Cuando hubiere aparecido de pruebas
esenciales para la resolución del asunto, no disponibles para el momento de su tramitación;
Cuando en la resolución hubieren influido en forma decisiva documentos o testimonios declarados
falsos, por sentencia judicial firme; Cuando la resolución hubiere sido adoptado por cohecho,
violencia, soborno u otra manifestación fraudulenta, y ello hubiere quedado establecido en sentencia
judicial firme”.
163
Tributario, y ante el tribunal competente, o por ante un juez con competencia

territorial en el domicilio fiscal del recurrente, o ante la oficina de la
Administración Tributaria de la cual emanó el acto, por lo que este recurso
judicial, puede ejercerse subsidiariamente con el recurso jerárquico.
2. Domicilio fiscal electrónico obligatorio
2.1. Generalidades
El ordenamiento jurídico venezolano, desde la entrada en vigencia de la

Constitución de la República en el año 1999, ha avanzado e incorporado las
Tecnologías de la Información y la Comunicación, creando la necesidad de
incluir, dentro de los diversos organismos de Administración Pública, el uso de
los medios electrónicos. Así pues, la Carta magna establece en el artículo 110,
el interés público, por parte del Estado venezolano, del uso de la ciencia, la
tecnología, la innovación y sus aplicaciones; anunciando el constitucionalista,
que la Ley determinará, los modos y medios para dar cumplimiento a esta
garantía.
Una manera de poner en práctica la garantía constitucional antes referida,
es la inclusión de la tecnología, la innovación y sus aplicaciones dentro de la
Administración Pública; lo que permite encajar, a los diversos órganos de la
Administración Pública, al talante del siglo XXI, a través del gobierno electrónico
o e-government.
En el año 2001 y dentro del desarrollo de la garantía prevista en el artículo
110 de la Constitución de la República, se incorpora en materia tributaria y
dentro de las normas adjetivas (Código Orgánico Tributario), la figura del domicilio
electrónico, como uno de cimientos a la apertura de la electronificación y el
gobierno electrónico en materia tributaria.
Esta figura estaba dispuesta en el artículo 34 del Código Orgánico Tributario25
del año 2001; en este se disponía la posibilidad de convenir, que tenían tanto la
Administración Tributaria y los contribuyentes o responsables, en un domicilio
electrónico. El mismo consistía, en un mecanismo tecnológico seguro, que servía
de buzón de envío de actos administrativos, condicionando por tanto esta figura
al correo electrónico convenido entre ambas partes de la relación jurídica
tributaria.
Con la entrada en vigencia del Código Orgánico Tributario del año 2014, se
modifica la figura de domicilio electrónico supra mencionada. La misma pasa
a ser, una figura tributaria discrecional de la Administración Tributaria,
2 5 Artículo 34 Código Orgánico Tributario (2001) Gaceta Oficial de la República de Venezuela

N° 37.305, del 17 de octubre de 2001: “La Administración Tributaria y los contribuyentes o
responsables, podrán convenir adicionalmente la definición de un domicilio electrónico,
entendiéndose como tal a un mecanismo tecnológico seguro que sirva de buzón de envío de actos
administrativos...”
164
denominada domicilio fiscal electrónico obligatorio, la cual aparece dispuesta

en el artículo 34 ejusdem.
2.2. Definición del domicilio fiscal electrónico obligatorio
La figura del domicilio fiscal electrónico obligatorio, prevista en la ley adjetiva

tributaria del año 2014, no es definida, por legislación tributaria nacional, ni por
la doctrina. Sin embargo, a tenor de determinar un concepto de domicilio fiscal
electrónico obligatorio, vale la pena, presentar la definición de domicilio fiscal
electrónico de Lucas Bustos26 quien señala que: “El domicilio fiscal electrónico
es el sitio informático seguro, personalizado, válido y optativo registrado
por los contribuyentes y responsables para el cumplimiento de sus
obligaciones fiscales y para la entrega o recepción de comunicaciones de
cualquier naturaleza”.
De este contexto conceptual, se desprende que el domicilio fiscal electrónico,
es un sitio informático, en el que se hacen posible el tratamiento automático de
entrega o recepción de comunicaciones tributarias, a través de la información
llevada a cabo por medio de computadoras, el cual es válido, y ofrece una
confianza, para quien como contribuyente o responsable, registra de manera
personal y optativa esta figura de domicilio fiscal electrónico.
Ahora, del concepto de domicilio fiscal electrónico referido, emerge una
particularidad de tratamiento de registro optativo válido por parte de los
contribuyentes y responsables, el cual encuadraba dentro de los extremos
establecidos en el Código Orgánico Tributario del año 2001; ya que, este domicilio
a tenor del Artículo 34 ejusdem, debía ser aceptado por la Administración
Tributaria, para encajar como válido, y el mismo tenía un carácter adicional, lo
cual se suma a los domicilios fiscales existentes dispuestos en la ley adjetiva
tributaria.
Sin embargo, lo anteriormente expuesto difiere del sentido dispuesto en el
artículo 34 del Código Orgánico Tributario venezolano vigente. En efecto, del
referido artículo, se deja leer entre líneas, que es la Administración Tributaria,
quien tiene la potestad, de establecer un domicilio fiscal electrónico, que deja de
ser opcional para convertirse en obligatorio, sin que medie la opinión del
contribuyente o responsable; todo ello, para notificar comunicaciones o actos
administrativos de carácter tributario.
La figura de domicilio fiscal electrónico obligatorio, dispuesta en el Código
Orgánico Tributario vigente, no identifica, para este tipo de domicilio fiscal, la
existencia de seguridad (dispuesta en el Código Orgánico Tributario derogado),
como requisito sine qua non, para todas las actuaciones llevadas a cabo por
2 6 Lucas Bustos: Domicilio Fiscal, su conceptualización y las diferencias con otros tipos de
domicilios http://www.dameleconsultores.com.ar/domicilio-fiscal-su-conceptualizacion-y-las-
diferencias-con-otros-tipos-de-domicilios/ [Consulta: 2017, enero 11]
165
medios electrónicos e informáticos. Así como tampoco, dispone el Código

Orgánico Tributario vigente en el artículo 34, el mecanismo tecnológico a utilizar,
en el envío de notificaciones de comunicaciones y actos administrativos
tributarios.
De la misma manera, el domicilio fiscal electrónico obligatorio es, según se
infiere del artículo 34 del Código Orgánico Tributario vigente, preferente frente
a las reglas de los domicilios fiscales de las personas naturales y jurídicas
domiciliadas en Venezuela o el extranjero.
Tomando en consideración lo antes expuesto, se puede definir el domicilio
fiscal electrónico obligatorio como, el sitio informático seguro y válido, dispuesto
por la Administración Tributaria, en función de la gobernanza electrónica y en
su potestad discrecional, para notificar de comunicaciones y actos administrativos
tributarios, a los contribuyentes y responsables como sujetos pasivos de la relación
jurídica tributaria; este domicilio fiscal electrónico obligatorio, tendrá preferencia
de aplicación, respecto a los domicilios dispuestos en él a partir del artículo 30 al
Artículo 33 ambos inclusive del Código Orgánico Tributario vigente.
2.3. Fallas del domicilio fiscal electrónico obligatorio que atentan

contra el derecho a la defensa del administrado
De la redacción del artículo 34 del Código Orgánico Tributario vigente, se

desprende una serie de faltas, que pudieran considerarse como una redacción
desacertada de la norma, la cual gira en torno al funcionamiento del domicilio
fiscal electrónico obligatorio; que trae como consecuencia la vulneración al
derecho a la defensa del administrado, quien es impuesto de este tipo de domicilio.
Al efecto, la redacción del artículo 34 ejusdem, no indica el mecanismo a
utilizar para establecer el domicilio fiscal electrónico obligatorio, tal como lo
disponía la redacción del artículo 34 del Código Orgánico Tributario del año
2001, cuando señalaba el derogado artículo “mecanismo tecnológico seguro
que sirva de buzón de envío de actos administrativo”.
Vale decir, en la norma vigente, no se puntualiza, el medio tecnológico, ni
mucho menos, el medio procedimental para la imposición de este tipo de
domicilio. En este sentido, pudiera inferirse que en referencia al medio
tecnológico, para la práctica de este domicilio fiscal electrónico obligatorio, queda
al arbitrium y discrecionalidad de la Administración Tributaria, la escogencia
del mismo, por el simple hecho de no existir reglado en la norma, aclarando que
este vacío legislativo, pudiese ser, para evitar obsolescencias legislativas, en
cuanto al mismo.
Empero, en lo que concierne al medio procedimental del domicilio electrónico
fiscal obligatorio, debe señalarse que no se establece alguna consideración
referente a este apartado, dentro de la ley adjetiva tributaria. Por ello, y en
aplicación del principio de analogía admisible para colmar vacíos legales, dispuesto
166
en el artículo 6 del Código Orgánico Tributario27, aunado al numeral 5 del artículo

2 ejusdem, que estipula como fuente del derecho tributario, “Las
reglamentaciones y demás disposiciones de carácter general establecidas
por los órganos administrativos facultados al efecto”, es por lo que, debe
aplicarse cualquier norma análoga como por ejemplo, alguna providencia
administrativa o resolución emanada de la Administración Tributaria, que aclare
la duda que surge por el vacío legal del artículo 34 del Código Orgánico Tributario.
Al efecto, la Providencia Administrativa número 48 del año 201328, la cual
dispone, en el artículo 1, el deber de inscripción en el Registro Único de
Información Fiscal, y según lo ordena el artículo 3 de la referida Providencia
Administrativa, “conforme a los requisitos y especificaciones técnicas
establecidas en el Portal Fiscal.”, debe ser admisible como fuente del derecho
tributario, para interpretar y colmar el vacío de ley que se desprende del artículo
34 del Código Orgánico Tributario.
En tal sentido, según se infiere de lo antes expuesto, el funcionamiento del
domicilio fiscal electrónico obligatorio, debe ser especificado, tanto en requisitos
y especificaciones técnicas, en el Servicio Nacional de Administración Aduanera
y Tributaria, a través del Portal Fiscal (página web http://www.seniat.gob.ve)
o, cualquiera otro que sea creado por el Servicio Nacional Integrado de
Administración Aduanera y Tributaria para sustituirlo.
Sin embargo, dentro del portal fiscal en el enlace trámites electrónicos, para
clave y usuario persona natural así como en el enlace clave y usuario para
persona jurídica se desprende un PDF contentivo de una guía fácil clave y
usuario tanto para persona natural29, así como una guía fácil clave y usuario
2 7 Artículo 6 del Código Orgánico Tributario (2014)… op. cit.: “La analogía es admisible
para colmar vacíos de legales, pero en virtud de ella no pueden crearse tributos, exenciones,
exoneraciones ni otros beneficios, tampoco tipificar ilícitos ni establecer sanciones”.
2 8 Artículo 1 de la Providencia Administrativa N° 48 que regula el Registro único de
Información Fiscal (2013). Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 40.214,
del 25 de julio de 2013 “Las personas naturales, las personas jurídicas y las entidades sin
personalidad jurídica que sean sujetos pasivos de tributos administrados por el Servicio Nacional
Integrado de Administración Aduanera y Tributaria (SENIAT) o que deban efectuar trámites ante
cualquier Ente u Órgano de la Administración Pública, deberán inscribirse en el Registro Único de
Información Fiscal (RIF), conforme a lo establecido en esta Providencia Administrativa.
Igualmente deberán inscribirse en el Registro Único de Información Fiscal (RIF), los sujetos
o entidades no residentes o no domiciliadas en la República Bolivariana de Venezuela, que no
posean establecimiento permanente o base fija cuando realicen actividades económicas en el país
o posean bienes susceptibles de ser gravados en el mismo”.
2 9 Servicio Nacional de Administración Aduanera y Tributaria: Guía Fácil y Usuario Persona
Natural http://declaraciones.seniat.gob.ve/portal/page/portal/MANEJADOR_CONTENIDO_
S E N I AT / 0 5 M E N U _ H O R I Z O N TA L / 5 . 1 A S I S T E N C I A _ C O N T R I B U Y E N T E / 5 . 1 . 2
ORIENTACION_GENERA/5.1.2.1TRAMITES_ELECTRONI/CUPN.pdf
167
para las personas jurídicas30, las cuales disponen, preguntas esenciales para
poder registrarse en el portal Servicio Nacional de Administración Aduanera y
Tributaria.
Como primer requisito, se exige, tanto a la persona natural, como a la persona
jurídica, poseer una cuenta de correo válida. Al registrarse como nuevo usuario,
e ingresar los datos exigidos en los campos requeridos, se solicita una dirección
de correo electrónico principal. En este campo, se deja leer, que “la dirección
de correo electrónico principal, será considerada como domicilio
electrónico, para realizar la notificación de los actos administrativos, de
acuerdo con lo establecido en el COT, art. 34”.De allí que, esta dirección de
correo electrónico, según el manual o guía fácil de trámites electrónicos, publicada
por el Servicio Nacional de Administración Aduanera y Tributaria, se establece
por tanto, como el domicilio electrónico.
Sin embargo, surgen las preguntas: ¿la leyenda debajo del campo requerido
de correo electrónico principal, se convierte en norma?, ¿este texto escrito “la
dirección de correo electrónico principal, será considerada como domicilio
electrónico, para realizar la notificación de los actos administrativos, de
acuerdo con lo establecido en el COT, art. 34”, que acompaña al campo
requerido de correo principal solicitado, de trámite electrónico de clave y usuario
para persona natural y persona jurídica, debe entenderse por interpretación
analógica una disposición de carácter general, emanada por los órganos
administrativos facultados al efecto?
De ser sí, la respuesta en ambas interrogantes formuladas anteriormente, el
sujeto pasivo de la relación jurídica tributaria, pudiera alegar, inseguridad jurídica,
por falta de previsión legal del funcionamiento del domicilio fiscal electrónico
obligatorio, en norma legal de carácter tributario.
Para aclarar la inferencia anterior, debe señalarse que no existen
disquisiciones académicas, ni mucho menos explicaciones doctrinales que entren
a exponer, la explicación de la vía procedimental para que la Administración
Tributaria, pueda establecer el domicilio fiscal electrónico obligatorio. Tampoco
puede considerarse como norma procedimental, la guía PDF dispuesta en el
portal fiscal en el enlace trámites electrónicos (para clave y usuario persona
natural, ni para clave usuario persona jurídica); amén de que el domicilio al que
hace referencia la guía mencionada, es el domicilio electrónico y no el domicilio
dispuesto el artículo 34 del Código Orgánico Tributario vigente.
De manera que, la Administración Tributaria, al notificar por domicilio fiscal
electrónico obligatorio, comunicaciones y actos administrativos tributarios, está
actuando arbitrariamente, al no indicar en la norma jurídica, los trámites
necesarios para establecer o imponer la figura bajo estudio.
3 0 Servicio Nacional de Administración Aduanera y Tributaria: Guía Fácil y Usuario Persona

Jurídica http://declaraciones.seniat.gob.ve/portal/page/portal/MANEJADOR_CONTENIDO_
S E N I AT / 0 5 M E N U _ H O R I Z O N TA L / 5 . 1 A S I S T E N C I A _ C O N T R I B U Y E N T E / 5 . 1 . 2
ORIENTACION_GENERA/5.1.2.1TRAMITES_ELECTRONI/CUPJ.pdf
168
Otro punto criticable al artículo 34 del Código Orgánico Tributario (2014), es

la no inclusión de la relación recíproca y bidireccional, entre el administrado
sujeto pasivo de la relación jurídica tributaria (contribuyente, responsable) y, la
Administración tributaria.
Es decir, el administrado que desee formalizar, por medio de pedimento,
alguno de los recursos contra acto administrativo individual y de carácter
tributario, no podrá interponer por vía electrónica, a través del domicilio fiscal
electrónico obligatorio, en la dirección de la cual emanó el acto a recurrir, su
petición.
De manera que, puede considerarse como una vulneración al derecho de la
defensa del administrado; pues, para recurrir de los actos administrativos de
efectos particulares (en vía administrativa), el administrado, debe intentar de
manera física, el recurso administrativo en la oficina de la cual emanó el acto,
por lo que vale preguntarse ¿acaso, no podría el administrado, interponer el
recurso administrativo tributario, por medios electrónicos, a la dirección
electrónica de la cual emanó tal comunicación?
Finalmente, el artículo 34 de la norma adjetiva vigente, establece que el
domicilio fiscal electrónico obligatorio “tendrá preferencia respecto a los
previstos en los Artículos: 31, 32, 33 de este Código (sic)”, constituyendo
por tanto esta precisión legislativa, una alteración de las normas básicas del
domicilio de las personas naturales y jurídicas dispuestas en la legislación
venezolana, alterando por tanto, el derecho a la defensa del administrado, quien
a los efectos tributarios, y para la práctica de notificaciones de comunicaciones
y actos administrativos tributarios, ha precisado un domicilio físico, siguiendo el
orden de prelación y las normas establecidas en los artículos 31, 32, y 33 del
Código Orgánico Tributario.
IV. Consideraciones finales
El domicilio fiscal electrónico obligatorio, dispuesto en el Código Orgánico

Tributario vigente, debe considerarse teóricamente, un avance de la gobernanza
electrónica en materia de Administración Tributaria en Venezuela. Esta figura
jurídica, como acto, debe ser considerado independiente de la comunicación y
el acto administrativo tributario; lo cual significa que, el domicilio fiscal
electrónico obligatorio, es la vía utilizada, con carácter de preferencial por la
Administración Tributaria frente a los demás domicilios dispuestos en la norma
adjetiva tributaria, para hacer saber, un acto comunicacional o, un acto
administrativo emanado de la Administración Tributaria.
Las implicaciones de esta figura jurídica tributaria para el administrado
(contribuyente o responsable), giran en función a los vacíos de ley, que vulnera
la garantía constitucional de seguridad jurídica y, consecuencialmente, el derecho
a la defensa del administrado.
169
RMariana Buitrago R. / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 153-170
Esto se puede notar en, la falta del procedimiento legal tributario, que
establezca la actuación por trámite administrativo tributario, en el que la
Administración Tributaria, exija el cumplimiento de ciertos pasos y diligencias
al administrado, para imponer el domicilio fiscal electrónico obligatorio. En este
orden de ideas, la inseguridad jurídica vulnera el derecho a la defensa del
administrado, al no incluir dentro de las normas jurídicas (adjetivas y sustantivas
tributarias) ni las reglamentaciones y demás disposiciones de carácter general
establecidas por los órganos administrativos facultados al efecto, el procedimiento
para que la Administración Tributaria pueda imponer o establecer un domicilio
fiscal electrónico obligatorio.
Como si fuera poco, el uso del domicilio fiscal electrónico obligatorio, debe
entenderse según se infiere de la ley, como una carga u obligación para el
administrado, quien solo estará atento a ese tipo de domicilio, para ser notificado
de comunicaciones y actos administrativos tributarios. Dado que, el administrado
no podrá interponer en vía administrativa, recurso administrativo tributario y
dispuesto en ley, contra el acto administrativo tributario notificado por medio
electrónico, a través del uso del domicilio electrónico fiscal obligatorio
presentando el recurso en documento electrónico, como respuesta, en la cuenta
electrónica de la que emanó dicha notificación, atentando ello a la garantía de
derecho a la defensa.
Finalmente, si la Administración Tributaria, incorporara normas instruccionales
de carácter obligatorio, a través de providencias administrativas emanadas por
el Servicio Nacional de Administración Aduanera y Tributaria, que permitan: a)
dar certeza, en la forma en que debe registrarse el administrado para poseer
domicilio fiscal electrónico obligatorio; b) disponer el efectivo uso del referido
domicilio fiscal, que incluya la posibilidad de dirigir peticiones o interponer los
recursos administrativos tributarios previsto en el Código Orgánico Tributario);
se estaría garantizando el efectivo derecho a la defensa del administrado.
Todo ello mejoraría la gestión pública y la prestación de servicios de la
Administración Tributaria; dando por tanto, fiel cumplimiento al principio de
interés prioritario del Estado, en la ciencia, la tecnología, la información y sus
aplicaciones, dispuesta en la Constitución de la República, con lo que se lograría
el uso obligatorio de las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones.
170
CONFERENCIAS
XX Congreso Iberoamericano de Derecho e Informática
Federación Iberoamericana de Asociaciones de Derecho e Informática.
Salamanca, octubre, 2016
171
172
Derechos humanos en la protección
ética de los menores en las redes
sociales. Caso Colombia y Perú
Jefferson Stewart Espinosa Vera*
SUMARIO: I. Los derechos humanos en el ciberespacio. II. La

problemática del chat en los menores-grooming y educación parental en
las nuevas tecnologías. III. Comportamientos psicológicos y sociales
de las víctimas (menores de edad). IV. La legislación colombiana. V. Ética
en las redes sociales o infoética, riesgos y vulnerabilidades en la web.
VI. Análisis crítico del artículo 5° de la Ley N° 30096. “La violación a la
indemnidad y libertad sexual a través de la tecnología”. VII. El bien
jurídico tutelado. VIII. El iter criminis. IX. El camino y desarrollo del
supuesto contemplado en el Art 5° de la Ley N° 30096. X. Conclusiones.
Resumen
En el presente trabajo se analizan las incidencias de las tecnologías de la información

y las comunicaciones en la esfera de las libertades partiendo de los cambios sociales
contemporáneos. Se estudia la problemática del chat y los menores en el ambiente de
la educación parental en las nuevas tecnologías, así como la importancia del esfuerzo
de la legislación al tratar de proteger a los niños, jóvenes y adolescentes que pueden
ser atacados por cibernautas criminales que buscan engañar a este tipo de población
tan vulnerable protegida constitucional y penalmente.
• Aceptado por el Comité Académico para ser presentado en el XX Congreso Iberoamericano

de Derecho e Informática celebrado en Salamanca, España durante el mes de octubre, 2016.
Aprobado por la Junta Directiva FIADI para ser publicado en la Revista Derecho y Tecnología,
el 16 de noviembre de 2016.
* Abogado (Colombia), Universidad Autónoma Latinoamericana (Colombia), Maestrando

en Derecho Procesal. Universidad Nacional de Rosario (Argentina), Diplomado en Docencia
Universitaria. Pedagogía Currículo y Didácticas. Universidad Pontificia Bolivariana (UPB-
Colombia), Diplomado en Derechos Humanos y Control de Convencionalidad – ACDPC
(Colombia) y Universidad de Bolognia (Italia).. Ponencia elaborada en Co –autoría en idioma
castellano con el Dr. Miguel Ángel Vidalón Choque- Abogado (Perú) - Universidad Nacional
Hermilio Valdizán de Huánuco.
173
Jefferson S. Espinosa V. / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 173-186
Palabras clave: Derechos humanos. Menores. Redes sociales. Protección jurídico
Abstract
In this paper the effects of information and communication technologies in the

sphere of the freedoms, starting from the contemporary social changes are analyzed.
The issues associated with chat and children in the field of parental education in new
technologies are studied, as well as the importance of the legislation’s efforts to protect
children, and young people that may be attacked by cybernauts who seek to deceive
this type of vulnerable population, protected both under constitutional and criminal
law.
Keywords: Human rights. Minors. Social Networks. Legal Protection
I. Los derechos humanos en el ciberespacio
La incidencia de las Tecnologías de la Información y comunicaciones y las

Nuevas Tecnologías en la esfera de las libertades, ha configurado una nueva
generación de derechos humanos. Éstos nuevos derechos, demuestran que el
catálogo de las libertades nunca será una obra cerrada y acabada. Una sociedad
libre, pluralista y democrática deberá mostrarse siempre sensible y abierta a la
aparición de nuevas necesidades que fundamenten nuevos derechos. Mientras
estos no hayan sido reconocidos por el ordenamiento jurídico nacional y/o
internacional, actuarán como categorías reivindicativas, pre- normativas y
axiológicas, pero los derechos humanos no son meros postulados de “deber
ser”. La teoría de los derechos humanos no puede ser insensible a la urgencia
de tomar en serio la tarea de construir una teoría de las libertades abierta y
responsablemente comprometida con la respuesta a las nuevas necesidades y
exigencias de los seres humanos que viven en la era de las nuevas tecnologías.
En nuestro tiempo, que se distingue por la omnipresencia de las Nuevas
Tecnologías en todos los aspectos de la vida individual y colectiva, se ha ampliado
decisivamente la incidencia de las TIC en amplios sectores de la experiencia
jurídica y política. Los Derechos Humanos como terminología, es un concepto
relativamente nuevo, se puede decir que incluso es de uso más regular a partir
del primer cuarto del siglo XX, y especialmente desde mediados de ese siglo,
con la aprobación de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, el 10
de diciembre de 1948.Ya en 1945, la Carta de la Organización de las Naciones
Unidas había acuñado ese término, en la que expresaba, como uno de sus
propósitos, “Realizar la cooperación internacional en la solución de
problemas internacionales de carácter económico, social, cultural o
humanitario, y en el desarrollo y estímulo del respeto a los derechos
174
Derechos humanos en la protección ética de los menores en las redes sociales ....
humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distinción

por motivos de raza, sexo, idioma o religión…”1 (El subrayado no es del
original). En este contexto, las Nuevas Tecnologías, han propiciado nuevas
formas de ejercicio de los derechos y, de hecho, pueden contribuir a un
reforzamiento del tejido participativo de las sociedades democráticas. Así, la
ciberciudadanía y la teledemocracia constituyen un nuevo horizonte de los
derechos. La sociedad en que vivimos, no es la misma en la que se aprobaron
la Declaración Universal de Derechos Humanos (aprobada en 1948, justo
después de la II Guerra Mundial), los Pactos Internacionales de Derechos
Humanos (aprobados en 1966, en plena guerra fría) y el resto de instrumentos
internacionales de protección de los derechos humanos. En este contexto, uno
de los aspectos a tener en cuenta, sin duda, es el avance tecnológico que ha
habido desde entonces. En estos últimos años –ya desde los años 60, pero
sobre todo en los últimos veinte años- se ha caracterizado por el gran desarrollo
de la tecnología y, en concreto, de lo que hoy se denominan las Tecnologías de
la Información y la Comunicación (TIC). La DUDHE hace referencia a las
TIC a lo largo de su articulado, como por ejemplo en el artículo 5. Este desarrollo
tecnológico ha supuesto la emergencia de nuevos derechos, muchas veces en
respuesta a nuevas agresiones. Un ejemplo es el derecho a la protección de
datos personales –reconocido también a la DUDHE, artículo 5.9-, que surgió
ante la necesidad de proteger al individuo frente a los peligros que podía suponer
la informática. Por otro lado, hoy por hoy, el consumo y uso de estas tecnologías
de forma desenfrenada y sin control está suponiendo graves violaciones de
derechos humanos en todo el ciclo de vida de los aparatos electrónicos, los
cuales tienen relación directa con la libertad, integridad, formación e indemnidad
e intangibilidad de los niños, niñas y adolescentes.
II. La problemática del chat en los menores - grooming y educación

parental en las nuevas tecnologías
Uno de los servicios más utilizados por usuarios de Internet en general y

muy especialmente por los menores como medio de comunicación, es sin dudas
el de los chats. Aquí es donde ellos pueden ser fácilmente engañados por terceros
para conseguir datos personales y bancarios, como sus números de cuentas, de
tarjetas de crédito, passwords, etc.; pertenecientes a sus progenitores a fines
de cometer luego estafas. A esta práctica se le ha denominado como grooming.
Los pedófilos y pederastas buscan, como una de las tácticas más comunes,
entrar en contacto por este medio electrónico aprovechándose de las
características del mismo, haciéndose pasar por otro menor, intercambiándose
en la mayoría de los casos imágenes comprometedoras. Una vez en posesión
de ellas, el acosador extorsiona al menor en cuestión diciéndole que enviará las
1 Carta de la Organización de las Naciones Unidas, artículo 1.
175
imágenes a sus familiares y/o amigos, cuyas direcciones de correo electrónico

ya están en posesión del adulto previamente, al entrar en esa primera fase de
confianza.
- Las TIC al servicio de la educación en los menores de edad
Las Nuevas Tecnologías están tomando mucho protagonismo en la sociedad,

pero a la vez en la educación, el papel que juegan las Tecnologías de la
Información y la Comunicación (TIC) en un mundo cada vez más digitalizado,
es muy importante para el mejoramiento de la calidad educativa, los beneficios
que aporta el modelo educativo implementado desde las TIC son innumerables,
lo cual plantea algunos retos a tener en cuenta si se quiere mejorar
verdaderamente el nivel educacional que permita a las nuevas generaciones
(niños), ser competitivos en el mundo digitalizado.
El ilustre filósofo y lingüista norteamericano NOAM CHOMSKY2 ha
reflexionado sobre este apartado, el del impacto de las nuevas tecnologías en la
educación, él cree que para hacer un buen uso de ellas, lo primero que debe
tener el alumno es un buen marco de referencia, en el cual debe moverse,
buscar de manera adecuada y saber diferenciar la información veraz y correcta.
Para ello necesita alguien que le enseñe todo esto, y quién mejor que su profesor.
Dice que al haber en Internet tanta cantidad de información lo único que le
puede suceder al alumno si no sigue los pasos anteriormente mencionados es
perjudicarle, ya que puede almacenar datos objetivos de distintas páginas pero
que a la vez estén totalmente fuera de la realidad.
- Patria potestad y educación en las modernas tecnologías.

Especial referencia a Internet
A lo largo de la historia, los niños han ocupado diversos estatus en las

sociedades en las que se desarrollaban. Es bien conocido que hasta mediados
del siglo XVIII existieron sistemas de crianza y prácticas educativas que tenían
como común denominador la proyección de la agresión del adulto sobre el niño,
2 (…) “En cuanto a la tecnología en la educación, debe decirse que la tecnología es algo
neutro. (…) Por ejemplo: Internet es extremadamente valiosa si se sabe lo que se está buscando;
yo la uso todo el tiempo en mi investigación. Si se sabe lo que se está buscando, si se tiene una
especie de marco de referencia, que nos dirige a temas particulares y nos permite dejar al margen
muchos otros, entonces puede ser una herramienta muy valiosa. Por supuesto, uno debe estar
siempre dispuesto a preguntarse si el marco de referencia es el correcto: Tal vez algo que
encontremos cuestionará la forma en que vemos las cosas. No se puede perseguir ningún tipo de
investigación sin un marco de referencia relativamente claro que dirija la búsqueda y que ayude
a seleccionar lo que es significativo y lo que no lo es, lo que hay de que dejar de lado, a lo que hay
que darle seguimiento, lo que merece ser cuestionado o desarrollado” NOAM CHOMSKY
(Texto- El objetivo de la Educación: La Deseducación). CONCEPTO DE TECNOLOGÍA Y
EDUCACIÓN- NOAM CHOMSKY.
176
considerándolo sólo como un objeto de derecho y no, como lo es en la actualidad,

un sujeto de derecho. Es en razón de esta irrupción que se ha producido la
necesidad de que los padres deben educar a sus hijos en el correcto uso de
estas tecnologías, al abrigo de la autoridad que les otorga el ejercicio de la
responsabilidad parental. En este contexto es necesario que se establezca entre
padres e hijos un fluido diálogo para el logro de tal fin.
- Educación parental, filtros y TICS
La conducta del hombre en sociedad tiene muchas características y muchas

formas. En la actualidad con el avance de las tecnologías de la información y la
comunicación (TIC) el comportamiento del hombre ha explorado nuevos
horizontes y nuevos caminos; uno de ellos es el mundo virtual y en especial el
de las redes sociales3. El grooming es una práctica de acoso y abuso sexual en
contra de niños y jóvenes que, en la mayoría de los casos, sucede a través de
las redes sociales. A continuación, y a modo ejemplificativo, se pueden citar
algunas pautas mínimas que los padres deberían implementar para inculcar a
sus hijos un manejo responsable de la red:
a) Establecer acuerdos y normas razonables en el uso de la Internet y los

dispositivos digitales a utilizar por parte de los hijos (por ejemplo;
estableciendo tiempos límites, espacios y condiciones de uso)
b) Tomar medidas de privacidad ya que el menor podría ser víctima de un
experto en técnicas para el engaño, y se necesita prevenir.
c) Los padres deben conocer las redes sociales para saber su
funcionamiento, para poder anticipar las potenciales situaciones de
riesgo.
d) Observar los estados de ánimo del menor. Cuando un menor es víctima
de abuso, violencia o chantaje, presenta actitudes anormales.
e) Los adultos y padres deben ser un ejemplo de usuarios ya que los niños
aprenden a través del modelaje de sus padres, así que se debe asumir
un rol responsable.
Hay varios sistemas de filtrados, entre los que podemos mencionar los
siguientes:
1) El sistema llamado de “listas negras” o “listas de sitios a bloquear;

2) El sistema de bloqueo mediante la búsqueda a través de palabras claves;
y
3 Forma de interacción social definida como servicio en línea enfocado a comunidades de

personas que comparten intereses y actividades, o que están interesados en explorar los intereses
y las actividades de otros, y que requiere el uso de software.
177
3) El sistema denominado PICs (Plataform for Internet Content

Selection), el cual se fundamenta en una clasificación previa y el
etiquetamiento de los contenidos de las páginas web utilizando para ello
verdaderos “códigos de barras” electrónicos invisibles que son leídos
por el software que posee el usuario.
III. Comportamientos psicológicos y sociales de las víctimas (menores

de edad)
Es importante reconocer que los niños, niñas y adolescentes víctimas de

algún tipo de modalidad de delito informático, tienden a presentar cambios en
su comportamiento.
- Presentan una agresividad continua con los compañeros, maestros,

amigos, familiares o mascotas.
- A pesar de haber mostrado entusiasmo por Internet, de un momento a
otro pierde el interés por permanecer en el ciberespacio.
- Se convierten en personas tímidas y poco sociables, que no comentan
lo que les sucede, demostrando estrés, llanto o pesadillas.
- Indiscutiblemente este fenómeno interfiere en el rendimiento escolar
de los niños, niñas y adolescentes, demostrado en bajas calificaciones
sin justificación.
- Evita mostrarle a los padres o hablar de sus amigos de las redes sociales.
A continuación, se analizará dicha situación tanto en el caso colombiano y

peruano, respectivamente:
IV. La legislación colombiana
En las últimas décadas el proceso de globalización presentado a nivel mundial,

ha permitido avances tecnológicos, sociales y culturales a gran escala, dejando
entrever un aumento en la utilización de los delitos informáticos como un modo
de actuación delincuencial en contra de los niños, niñas y adolescentes, como
población más vulnerable dentro del ciberespacio. Por esta razón se ve la
necesidad de incluir en la legislación nacional colombiana, mediante la Ley
1273 del 2009 que realiza modificaciones al Código Penal Colombiano donde se
tipifican los delitos informáticos como “aquellas conductas que recaen sobre
herramientas informáticas, llámense programas, ordenadores, etc.; como
aquellas que valiéndose de estos medios lesionan otros intereses
jurídicamente tutelados como son la intimidad, el patrimonio económico,
la fe pública, etc.”1 Es así como se genera preocupación por parte de las
instituciones encargadas de la Protección de la Infancia y Adolescencia por la
utilización de este modus operandi, como la herramienta que facilita el acoso
178
sexual, la pornografía con menores de edad y prostitución infantil. Dentro de

esta modalidad es importante destacar las formas que se utilizan para victimizar
a los niños, niñas y adolescentes, como el ciberacoso o cyberbullying que es
el uso de información electrónica y medios de comunicación que está contenida
en el correo electrónico, redes sociales, blogs, mensajería instantánea, mensajes
de texto, teléfonos móviles y websites, para acosar, intimidar o amedrentar a
una persona con comentarios difamatorios, degradantes y agresivos. Igualmente
está el grooming y el sexting. Este ultimo que es mostrarse a través de fotos
insinuantes en la Red.
- Caso colombiano. Jurisprudencia:
Respecto al caso colombiano, es importante destacar la sentencia; proferida

por la Honorable Corte Suprema de Justicia de la República de Colombia (Sala
de Casación Penal), el día 29 de Julio de 2015- SP 9792- 2015- Radicado:
42307- (Aprobado Acta 259)- Magistrada Ponente: Dra Patricia Salazar Cuéllar-
Bogotá D.C- Colombia que entre otros temas fundamentales analiza el derecho
a la intimidad, la protección de los menores de edad en las redes sociales.(Ley
de infancia y adolescencia de Colombia – Ley 1098 de 2006- Ley 679 de 2001
por medio de la cual se expide un estatuto para prevenir y contrarrestar la
explotación, la pornografía y el turismo sexual con menores, en desarrollo del
artículo 44 de la Constitución de Colombia y se regula entre otros aspectos el
uso de redes globales de información en relación con menores).El fallo de la
Corte Suprema de Justicia de la República de Colombia, autorizó mediante un
fallo en el que se indica que los padres de familia podrán tener acceso a las
claves de redes sociales y correos de sus hijos, sin que esto sea una violación
del derecho a la intimidad.
De esta forma los padres quedan autorizados “para asistir, orientar y controlar
las comunicaciones de sus hijos menores de edad”, según la sentencia del alto
tribunal, ahora los Padres de familia, tienen la facultad de acceder a la información
con el objetivo de proteger a los menores en casos en que puedan estar en
riesgo. Esta decisión fue tomada por los magistrados de la Corte Suprema de
Justicia colombiana, luego de que a sus despachos llegaran los correos de una
menor de edad inspeccionados por su madre. En ese caso se había denunciado
una violación a la intimidad. LaCorte Constitucional colombiana se ha pronunciado
mediante fallo de tutela de Junio de 2016, con respecto a las medidas que deben
adoptar las diferentes instituciones educativas, con respecto a la violencia de
género o ciberbullying que se está generando a través de las redes sociales y
que están marcando de forma infame a los menores de edad, inclusive llevando
al suicidio a una estudiante colegiada, razón por la cual se ha pedido control
inmediato en estas dependencias. La Corte estudió el caso de una menor de
edad de quien sus compañeros habían subido una foto desnuda a una página
web destinada exclusivamente al matoneo de sus compañeros de clase. Para la
179
Corte la publicación de estas fotografías íntimas es un ejemplo de la violencia

de género a través de las redes sociales, dado a que no existe un control en los
centros educativos.
V. Ética en las redes sociales o infoética, riesgos y vulnerabilidades

en la web
Las redes sociales, al ser un sistema informático como cualquier otro, cuentan
con peligrosas vulnerabilidades debidas principalmente a sus mismos usuarios.
Son ellos quienes están expuestos a diferentes amenazas y su falta de
conocimiento muchas veces puede llevarlos a revelar información personal,
probablemente recolectada por quienes con seguridad no tienen las mejores
intenciones. Las redes sociales son, por lo tanto, un escenario propicio para
quienes pretendan atentar contra la seguridad de la información de muchísimas
personas; adicionalmente los usuarios, en la mayoría de casos, no son conscientes
del riesgo incurrido al divulgar abiertamente información de amplio interés para
los delincuentes, situación que ha ayudado a proliferar dichas prácticas. Las
vulnerabilidades pueden tener origen en alguno de los siguientes aspectos:
a) Espacios o elementos físicos: áreas de trabajo de los usuarios, ubicación

de servidores, cableado, entre otros.
b) Los usuarios: las personas podrán revelar información importante muchas
veces sin saberlo, incluso después de ser advertidas.
c) Claves de acceso: la complejidad de dichas combinaciones es esencial,
si hay obviedad y poco cambio, este elemento de seguridad se convertirá
en una vulnerabilidad.
d) Mala programación: en algunos casos los desarrolladores no se enfocan
en equipar su software de buena seguridad, esto crea huecos fácilmente
aprovechables por personas malintencionadas.
e) Mala infraestructura: algunas redes no cuentan con equipos adecuados
para evitar posibles ataques.
f) Integridad de datos: falta de copia o redundancia que puede causar
pérdidas.
- La ética en las redes sociales - infoética.
Una discusión filosófica planteada desde hace tantos años pueda salirse del
alcance de una investigación informática; así tenga un especial enfoque en las
leyes relacionadas con dichos temas. Sin embargo, es necesario tener en cuenta
algunas consideraciones pertinentes para quienes cuenten con conocimientos
diferentes a los del común.
Son precisamente las habilidades de muchos desarrolladores de software-
tema que la mayoría de las personas no domina-, aquellas a las que es necesario
180
prestar especial atención debido a los muchos comportamientos legalmente

válidos, pero desde un punto de vista ético bastante reprochables. El desarrollo
de aplicaciones para las más populares redes sociales es un aspecto que no
escapa de esa discusión donde se plantea el cumplimiento de la ley así la actitud
sea éticamente incorrecta. No son las redes sociales una herramienta creada
para violar la ley y cometer toda clase de delitos, al contrario, son una útil y
poderosa interfaz de interacción y entretenimiento que lamentablemente algunos
de sus usuarios han ido convirtiendo en un espacio donde es necesario ser
cauteloso con datos personales. Luego de éstas consideraciones, analizaremos
en un caso en concreto, el tema del grooming en la legislación peruana de una
manera muy crítica ya habiendo analizado la situación colombiana y que puede
ser aplicable a varias legislaciones de una manera muy general en algunos
aspectos.
República de Colombia
Corte Suprema de Justicia
Sala de Casación Penal Magistrada Ponente:
Dra. Patricia Salazar Cuéllar
SP 9792-2015
Rad.: 42307
(Aprobado Acta 259)
Bogotá D.C.- Colombia, Julio 29 de 2015
República de Colombia
Corte Suprema de Justicia
Sala de Casación Penal Magistrada Ponente:
Dra. Patricia Salazar Cuéllar
SP 9792-2015
Rad.: 42307
(Aprobado Acta 259)
Bogotá D.C.- Colombia, Julio 29 de 2015
VI. Análisis crítico del artículo 5° de la Ley N° 30096. “La violación a

la indemnidad y libertad sexual a través de la tecnología”
Como consecuencia de la globalización y el avance tecnológico, la sociedad

es receptora, en principio, de un progresivo avance y evolución de códigos que
hacen de la vida del hombre una actividad moderna y práctica4. Sin embargo,
4 Al respecto: Art. Luis Gracia Martín: LOS ÁMBITOS Y LAS MANIFESTACIONES

DEL DERECHO PENAL MODERNO.- “La doctrina penal incluye en el actual “Derecho Penal
Moderno” a una pluralidad de nuevos tipos penales que amplían la intervención penal a ámbitos
que, como por ejemplo el de la actividad económica, habían permanecido tradicionalmente y en
181
tal avance tecnológico también ha despertado una sensación de inseguridad en

la clase política, de tal forma que ha concebido el avance tecnológico como un
canal mediante el cual viaja una amenazante fuente de peligros para un sector
vulnerable de la población, de manera que se ha optado por entender que tales
medios tecnológicos ponen en peligro, la concreta vigencia de ciertos bienes
jurídicos. El legislador ha relacionado la vulnerabilidad de cierto sector indefenso
de la población con el avance tecnológico, atendiendo a la poca capacidad que
tienen éstos para discernir y disuadir, respecto y sobre, las actividades peligrosas
[acciones] que dirigen otras personas para lesionar su derecho [bien jurídico] a
la indemnidad y libertad sexual en el caso peruano o de los delitos contra la
libertad, integridad y formación sexuales en el caso colombiano. A saber de tal
situación, debemos afirmar que una vez más el legislador recurre al derecho
penal para justificar una forma de criminalización estatal que se orienta y justifica
en la protección de la indemnidad, la libertad sexual de niños, niñas y adolescentes
que en el interactuar tecnológico, son aprehendidos para fines sexuales5. Tal
situación, sin ánimo de oscurecer la buena voluntad y preocupación con la que
debió contar el legislador al momento de diseñar la ley N° 30096, representa
–no obstante– una manifestación expansiva negativa del ius puniendi en la
lucha contra la criminalidad, con la única finalidad de darle prestigio y presencia
al Estado, el mismo que actúa indudablemente sugerido por las demandas de
los medios de comunicación. Frente a tal escenario, el Estado a través del
derecho penal ha recurrido una vez más a la criminalización [prevención general]
y punición [prevención especial] de la lesión a la indemnidad y libertad sexual
de menores de edad, figura que por demás está decir, es tutelado ya por los
artículos 173°;175°; y, 183° - A del Código Penal Peruano.
VII. El bien jurídico tutelado
Para entender y justificar la existencia de la ley penal como única

manifestación de prevención y represión con la que cuenta el Estado para punir
conductas6, debe hacerse la pregunta de qué es lo que se pretende salvaguardar
con ella, o lo que equivale a decir lo mismo, cuál es su objeto de tutela, de
mayor o menor medida fuera de su alcance…” En “DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE

LA EMPRESA” Coordinadores: Francisco R. Heydegger/ Atahuamán P. Jhuliana. Idemsa, primera
edición marzo del 2013. P. 13-75.
5 Ver artículo 5° de la Ley N° 30096.
6 Cfr. Jorge Rendón Vásquez. En “EL DERECHO COMO NORMA Y RELACIÓN
SOCIAL” – Sección I – Fuentes de creación del Derecho – Lima agosto 1984. P. 172. // Luis
Jiménez de Asúa. En “LA LEY Y EL DELITO”- La Ley Penal y su Exclusivismo – Buenos Aires
– Argentina; segunda edición – marzo de 1954. P. 92. // Claude Du Pasquier. En
“INTRODUCCIPON AL DERECHO”, traducción del francés y notas por Julio Ayasta Gonzalez.
Lima – Perú tercera edición 1983. P. 34. // Eugenio Raúl Zaffaroni. En “MANUAL DE DERECHO
PENAL PARTE GENERAL – TOMO I” Ediciones jurídicas 1986. P. 389. // Felipe Villavicencio
Terreros. En “DERECHO PENAL PARTE GENERAL” Cuarta reimpresión, enero del 2013. P.
182
manera que deberá establecerse que con ella se busca la protección efectiva
de ciertos valores elevados a la categoría de bienes jurídicos. El artículo 1° de
la ley N° 30096 [en adelante la ley] acotando el objeto que tiene la ley, ha
establecido que la misma tiene por objeto la prevención y sanción de conductas
que afecten los sistemas y datos informáticos y otros bienes jurídicos de
relevancia penal, cometidos mediante la utilización de tecnologías de la
información o de la comunicación con la finalidad de garantizar la lucha eficaz
contra la ciberdelincuencia.
VIII. El iter criminis7
Cuando el artículo 5° de la ley hace una descripción típica, lo hace también

respecto de una descripción cronológica de sucesos que han de verificarse en
la realidad, en ese sentido, debe ajustarse el análisis típico y cronológico que
aquí se pretende hacer, en función al siguiente tenor: “el que a través de las
tecnologías de información o de la comunicación, contacta con un menor
de catorce años para solicitar u obtener de él material pornográfico, o
para llevar a cabo actividades sexuales con él”. Recalcando siempre, que
la sola puesta en peligro de tales bienes jurídicos es lo que se tutela, mas no su
efectiva lesión8.
- La fase subjetiva–psíquica del sujeto [ideación y preparación]
Todo delito doloso precisa también de la verificación de actos previos a los

comúnmente conocidos actos de ejecución y consumación, estos actos han
sido estudiados para ilustrar el camino psicológico del delito en cuanto se entiende
que la piedra angular o sustantivo del delito será siempre la conducta humana.
Un ejemplo más familiar resultaría al imaginar si para que A matase a B
[ideación] A compra el arma [preparación] y finalmente empuña el arma y
dispara a B [ejecución]; nótese que de la verificación de los ejemplos antes
propuestos, podemos asignar características a los actos de preparación que los
diferencian de aquellos actos de ejecución, atendiendo al tiempo y forma en la
que estos aparecen en la realidad. En ese sentido, los actos de preparación
importan un canal9 que busca conectar siempre el aspecto subjetivo-natural
[ideación] con el aspecto objetivo-material [ejecución], de tal suerte que la
94. // Francisco Muñoz Conde. En “DERECHO PENAL PARTE GENERAL”- 4ta edición,
setiembre del 2000. P. 64.
7 Ob. Cit. Raúl Peña Cabrera. P. 295. CAPITULO XIII – 1).- ITER CRIMINIS.
8 Al respecto, el Dr. Jorge Luis Salas Arenas. En “INDEMNIDAD SEXUAL –
TRATAMIENTO JURÍDICO DE LAS RELACIONES SEXUALES CON MENORES DE 14
A 18 AÑOS”. Primera edición. Lima – Perú, agosto del 2013. P. 38.
9 Ob. Cit. Felipe Villavicencio Terreros. P. 418.
183
preparación crea las condiciones periféricas10 exigidas por la idea delictiva

del agente para poner en marcha la acción ejecutiva, la misma que tiene una
conexión directa con la consumación del hecho ideado.
- La fase objetiva–material del delito [ejecución y

consumación]
Con base a lo expuesto en el apartado anterior, corresponden al aspecto

material del delito, los actos de ejecución y consumación del hecho11.
IX. El camino y desarrollo del supuesto contemplado en el Art. 5° de

la Ley N° 30096
El capítulo III de la Ley hace referencia a los delitos informáticos contra la

indemnidad y la libertad sexual, por tal aseveración, podríamos llegar a una
primera conclusión, y es que el objeto o bien jurídico a tutelar con el tipo penal
en comento sería –la indemnidad y la libertad sexual–. Tal idea pareciera
alejarse de la realidad cuando al echar un vistazo por el artículo 5°, se evidencia
que lo realmente sancionable es la proposición con fines sexuales, por medios
tecnológicos, a niños, niñas y adolescentes. Es decir, cuando el artículo en
comento exige como primer acontecimiento el “contactar” a una víctima «para”
preparar las condiciones de lesión a su indemnidad o libertad sexual, podemos
entender que tal descripción, busca sancionar las “propuestas” con fines sexuales
a niños, niñas y adolescentes a través de la tecnología.
- La fase subjetiva–psicológica [fase interna del delito]
En ese sentido, lo que pretendemos establecer es, cuál es la “idea criminal”

del agente, atendiendo al artículo 5° de la ley. Si bien es cierto que el tenor del
artículo se circunscribe a una “proposición hecha por parte del agente, con
fines sexuales por medios tecnológicos a niños, niñas y adolescentes”, no
podemos concebir tal idea, como el objetivo final deseado por el agente. Más
razonable sería consensuar y dar por zanjado el asunto, y afirmar que la idea
criminal aquí es la de obtener material pornográfico y/o sostener una actividad
sexual con la víctima, ya sea ésta niño, niña o adolescente.
1 0 Ob Cit. Raúl Eugenio Zaffaroni. P. 343. Al respecto el profesor Zaffaroni ha preferido

llamarlos “resultados concomitantes”.
1 1 Ob. Cit. Luis Bramont Arias Torres. P. 344. – Fase Externa.
184
- La fase objetiva–material [fase externa del delito]
Si se entiende que lo descrito en el artículo 5° de la ley hace referencia a

los actos previos, tales como ideación y preparación, los actos de ejecución y
consumación son los que claramente pueden desprenderse del artículo 173° del
código penal, el mismo que sanciona los actos ejecutivos sin necesidad de esperar
la consumación del objeto ideado en la fase psicológica. En ese sentido,
consideramos que el alcance punitivo que describe el artículo 5° de la ley carece
de técnica legislativa en el sentido de que intenta sancionar con una pena actos
que no corresponden a la fase objetiva-material.
X. Conclusiones
- Es vital que a la luz de las normas de Colombia y Perú, se traten temas

tan álgidos y a la vez de suma importancia, como son las nuevas tecnologías
que están en su máximo esplendor en los últimos veinte años, y que debido a la
celeridad de los sistemas informáticos, la Legislación de cada País debe prevenir
los riesgos que esto acarrea en ambas naciones, como lo son los abusos de
cibernautas o delincuentes informáticos que aprovechan estas altas tecnologías
para constreñir a menores de edad y a adultos en sus cuentas bancarias y
personales; violando así el derecho a la intimidad entre otros, consagrado
constitucional y penalmente en los ordenamientos jurídicos respectivos.
- La problemática se basa es en la facultad que tienen los padres para
con sus hijos; toda vez que es de suma importancia la enseñanza desde temprana
edad en el uso responsable de este tipo de redes sociales.
-Si bien es cierto que la patria potestad es de los padres; también es garante
el Estado de Derecho; toda vez que es el encargado de legislar para proteger a
sus hijos (los tributarios). Educando desde las escuelas a los menores de edad
con el fin de prevenirlos sobre el alcance tecnológico, que puede ser para bien
o para mal; dependiendo obviamente del uso que se le dé a estas herramientas
informáticas.
- Los avances tecnológicos están ampliando su campo de acción y las
amenazas son cada día más latentes, sin embargo la solución no sería prescindir
del uso de las nuevas tecnologías de la información y comunicación, lo realmente
importante es establecer reglas claras en el núcleo familiar para evitar posibles
problemas con los niños, niñas y adolescentes, tomando medidas con las cuales
se puede evitar que sean víctimas de este tipo de delitos.Respecto a los
mecanismos de filtrado en los medios tecnológicos, no es solamente la protección
que traiga el equipo en sí; sino el filtro mental que se le haga al menor debido a
su comportamiento habitual o deshabitual que nos merezca especial atención
en determinado momento, evitando así un colapso emocional o hasta el suicidio
del menor. El mejor filtro es el padre atento.
185
- Los riesgos informáticos siempre existirán y hasta lo podríamos comparar

con la actividad peligrosa de conducir un vehículo automotor, es bien sabido que
como manejas y controlas tu vida, entre ellas la información personal, podrás
ser atropellado por un delincuente informático y fácilmente vulnerar tu seguridad
informática por falta de previsibilidad.
- La existencia de la ley penal en Colombia y Perú, atienden siempre a
un objeto de Tutela, de manera que con ella se busca la protección efectiva de
ciertos valores elevados a la categoría de bienes jurídicos. Ello como una
condición de límite operacional impuesto por el propio Estado en su pretendida
intromisión en el ámbito de las libertades individuales.
- El objeto que se pretende proteger con la ley 1273 de 2009(enero 05)
de Colombia y el artículo 5° de la Ley 30096 de Perú, carece de buena técnica
legislativa. Por el contrario, a tales supuestos, resulta más adecuado aplicar los
artículos 173°, 175°, y 183–A. La era del Ciberespacio, trae aspectos innovadores
en el campo de la informática, sin embargo crea nuevas conductas penales, las
cuales afectan a la población vulnerable (menores de edad), ante debe de existir
una regulación legal para prevenir ello.
- El grooming, que es una nueva modalidad del accionar de los pederastas
y pedófilos, los Estados democráticos deben de concientizar de manera rápida
y organizada a los menores y adolescentes, a fin de que sepan el nuevo actuar
de los delincuentes.
186
Regulación de la protección de datos
personales en Chile a la luz de los
estándares internacionales.
Deficiencias y Desafíos.
Patricia Reyes Olmedo*
SUMARIO: 1. La protección de datos personales en Chile. 2. Regulación

vigente en Chile. 3. Estándares internacionales para la protección de
datos personales. 4. Deficiencias y desafíos de la regulación chilena a la
luz de los estándares internacionales.
Resumen
La aproximación actual al derecho a la protección de datos personales nos obliga a

tener presente el nuevo escenario configurado por la Sociedad Red y el Gobierno de la
Información que ha impulsado la incorporación masiva de la tecnología en la vida
cotidiana de las personas y que ha originado un cambio de paradigma en la protección
de este derecho. Si bien Chile fue uno de los países pioneros de la región latinoamericana
en dictar normas de protección de datos personales, actualmente su legislación,
contenida en la Ley N° 19.628, de 1999, es notablemente frágil. Este artículo describe y
analiza críticamente los contenidos principales de la normativa chilena, revisa los
estándares internacionales vigentes en materia de control, manejo y seguridad de la
información personal, con el objeto de identificar las deficiencias y desafíos que enfrenta
el país para proteger adecuadamente a sus ciudadanos, bajo el prisma de que se trata de
un derecho humano fundamental.
Palabras clave: Sociedad Red y el Gobierno de la Información. Protección de datos
personales.

* Doctora en Comunicación, Derecho a la Información y Ética de la Universidad Complutense

de Madrid. Magíster en Gestión de Organizaciones de la Universidad de Valparaíso. Abogada de
la Universidad de Chile. Profesora Escuela de Derecho de la Universidad de Valparaíso. Correo
electrónico: patricia.reyes@uv.cl.
187
Patricia Reyes Olmedo / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 187-200
Abstract
The current approach to the right to the protection of personal data forces us to take
in count the new scenario configured by the Network Society and the Government of
Information that has promoted the massive incorporation of technology in the daily life
of people. That has originated a paradigm shift in the protection of this right. Although
Chile was one of the pioneer countries in the Latin American region to dictate personal
data protection rules, its legislation, contained in Ley N° 19.628, de 1999, is now
remarkably fragile. This article critically describes and analyzes the main contents of the
Chilean regulations, reviews the current international standards in terms of control,
management and security of personal information, in order to identify the deficiencies
and challenges facing the country to adequately protect its Citizens, under a view that
it is a fundamental human right.
Keywords: Network Society. Information Governance. Personal data protection.
1. La protección de datos personales en Chile
El derecho a la protección de datos personales no se encuentra reconocido

constitucionalmente de forma autónoma en Chile, aunque diversas iniciativas
legales han sido presentadas con este objeto1. No obstante lo anterior, se ha
entendido que la Constitución Chilena 2, aprobada en 1980 y reformada
sustancialmente en 2005, lo hace indirectamente en los artículos 19 N° 4 y 19
N°12.
Concretamente el artículo 19 N° 4 garantiza a toda persona el respeto y
protección a su vida privada, a su honra, a la de su familia y a la libertad de
información y el artículo 19 N° 12 consagra la libertad de emitir opinión y de
informar sin censura previa, sin que pueda interpretarse que ella implique la
posibilidad de acceder o dar acceso a datos personales.
En base a los preceptos constitucionales mencionados, los órganos
jurisdiccionales competentes han aceptado la interposición de acciones de
protección para proteger los derechos afectados por el tratamiento de datos
personales. También se ha manifestado en este sentido el Tribunal Constitucional,
órgano garante de la supremacía constitucional en el país, a propósito del
pronunciamiento sobre publicación de las remuneraciones de altos ejecutivos
1 Actualmente en tramitación el proyecto de ley boletín N° 9384-07. Ver texto en https:/

/www.camara.cl/pley/pley_detalle.aspx?prmID=9798&prmBoletin=9384-07
2 Constitución Política de la República de Chile. Texto completo actualizado en línea:
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=242302 [Fecha de consulta: mayo de 2016]
188
Regulación de la protección de datos personales en Chile a la luz de los est{andares...
del canal de televisión pública3, al establecer que “la protección de la vida

privada de las personas guarda una estrecha relación con la protección
de los datos personales, configurando lo que la doctrina llama derecho a
la autodeterminación informativa” (considerando 25°).
En materia legal, en 1999 y tras 6 años de tramitación, Chile aprobó la Ley
19.6284, que rige hasta hoy en día y que se constituyó así en una de las primeras
leyes sobre la materia publicada en la región. Sin embargo, debemos consignar
que ella obedeció a la presión empresarial de la época de legalizar el tratamiento
de datos personales, teniendo como modelo regulatorio la LORTAD española5
que fue derogada el mismo año de la dictación de la ley en Chile, en virtud de
los cambios sustantivos que estaban ocurriendo en Europa en la manera de
conceptualizar y proteger este derecho.
La ley 19.628 ha tenido sólo 4 modificaciones6 durante los más de 16 años
de vigencia, pese a que producto de sus múltiples debilidades y falencias que
describimos más adelante, se han presentado más de 50 proyectos de ley7 para
modificarla. Al respecto, en los últimos años, se ha insistido reiteradamente,
desde distintos ámbitos, en la necesidad de otorgar una regulación adecuada
para la protección de datos personales en Chile. De hecho, la temática se
encuentra incluida en la Agenda para la Transparencia y Probidad en los Negocios
y la Política del actual gobierno, pues como se ha dicho es un compromiso
pendiente con la OECD y porque resulta clave para ser declarado país seguro
y adecuado por la Comunidad Económica Europea. Con este objetivo, el 2015
el gobiernopreparó un anteproyecto de ley destinado a cambiar integralmente
el régimen de protección de datos personales en Chile que fue sometido a
consulta y a discusión técnica en una mesa público-privada. Sin embargo, hasta
la fecha el proyecto no se ha presentado y más aún se ha señalado que habría
un nuevo texto en preparación a punto de ser ingresado.
2. Regulación vigente en Chile
A continuación, se describen y analizan los principales contenidos de la ley

19.628.
3 STC roles acumulados N°1732-10 y 1800-10 de fecha 21 de junio de 2011. Ver texto
completo en línea: http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=1985 [Fecha de consulta:
mayo de 2016]
4 Ley N° 19.628 sobre Protección de la Vida Privada. Texto completo actualizado en línea:
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=141599[Fecha de consulta: mayo de 2016].
5 Ley Orgánica 5/1992, de 29 de octubre, de regulación del tratamiento automatizado de los
datos de carácter personal.
6 Ley 20.575 (2012), Ley 20.521 (2011), Ley 20.463 (2010) y Ley 19.812 (2002)
7 Ver proyectos modificatorios: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1037366
189
1. Ámbito de aplicación
Según el artículo 1° de la ley 19.628, ésta se aplica al tratamiento de los
datos de carácter personal realizado en registros o bancos de datos, por
organismos públicos o por particulares.
Como se observa, la aplicación de la ley alcanza tanto a los organismos
públicos, entendiendo como tales al conjunto de órganos que forman parte de la
administración del Estado, como asimismo a los entes privados que realizan
tratamiento de datos personales, no obstante inexplicablemente éstos últimos
quedan fuera de la obligación de registro.
2. Sujetos
La ley 19.628 distingue los siguientes tipos de sujetos intervinientes:
a) Titular de los datos. Es el legitimado activo y se encuentra definido

como la persona natural a la que se refieren los datos de carácter
personal, y a quien se le confieren los derechos de acceso,
modificación, cancelación y bloqueo que analizamos más adelante.
b) Responsable del registro o banco de datos. Es el legitimado pasivo
identificado como la persona natural o jurídica privada, o al respectivo
organismo público, a quien competen las decisiones de tratamiento
de los datos de carácter personal y reconocido como responsable
del tratamiento en el derecho comparado. La imprecisión
terminológica hace que se confunda al responsable del tratamiento
con el responsable del fichero lo que afecta la protección.
c) Terceros. A su respecto la ley 19.628 los reconoce como destinatarios
de la transferencia o comunicación de los datos personales.
3. Tipología de los datos personales

En atención a la protección otorgada podemos reconocer las siguientes
categorías:
a) Datos de acceso público. Son aquellos que constan en fuentes

accesibles al público, esto es registros o recopilaciones de acceso
no restringido o reservado. Es un concepto muy controversial, pues
la ambigüedad en su determinación permite que estos datos queden
exceptuados de la mayoría de los resguardos establecidos en la propia
ley,
b) Datos sensibles. Son aquellos que se refieren a las características
físicas o morales de las personas o a hechos o circunstancias de su
vida privada o intimidad. Presenta muchos reparos, pues la
ejemplificación profundiza en una categorización errónea al incluir
datos que no tienen tal carácter, lo que dificulta su correcta
interpretación.
190
c) Datos económicos, financieros, bancarios o comerciales. Si bien la

ley no los define, se refiere a ellos como los provenientes de
obligaciones de esta naturaleza y le dedica un título con una regulación
separada.
4. Principios del tratamiento de datos personales

Si bien es cierto la ley 19.628 no contiene una conceptualización
sistemática, podemos señalar que informan el tratamiento de datos los siguientes
principios:
a) Legalidad o licitud, según el cual el tratamiento de los datos

personales sólo puede efectuarse cuando la propia ley u otras
disposiciones legales lo autoricen o el titular consienta expresamente
en ello.
b) Finalidad, que exige que los datos personales deben utilizarse sólo
para los fines para los cuales hubieren sido recolectados, sin embargo,
incorrectamente la ley excepciona de este resguardo el tratamiento
de losdatos que provengan o se hayan recolectado de fuentes
accesibles al público.Ante esta debilidad, pero sólo en lo que dice
relación con tratamiento de datos personales de carácter económico,
financiero, bancario o comercial, la modificación introducida por la
ley 20.5758 vino a establecer expresamente el principio de finalidad
en el tratamiento de estos datos, restringiendo el tratamiento a la
evaluación de riesgo comercial y para el proceso de crédito y
prohibiendo expresamente la exigencia de esta información en los
procesos de selección personal, admisión pre-escolar, escolar o de
educación superior, atención médica de urgencia o postulación a un
cargo público.
c) Consentimiento, que dispone que será legítimo el tratamiento cuando
concurra la voluntad del titular, el cual deberá ser adecuadamente
informado de las consecuencias de su autorización u oposición al
tratamiento. Es consentimiento debe ser informado, expreso y por
escrito, y revocable. No obstante, la misma ley establece excepciones
a la obtención de este consentimiento, las que en la práctica socavan
el principio de finalidad pues permiten legitimar la mayoría de los
tratamientos de datos personales.
d) Transparencia, recogido parcialmente respecto de los organismos
públicos, a quienes se exige el deber de notificación y registro de los
bancos de datos que administran.
8 Ley 20.575 que establece el principio de finalidad en el tratamiento de datos personales.

Texto completo en línea http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1037366 [Fecha de consulta:
mayo de 2016].
191
e) Calidad, que dispone el derecho a modificación, cancelación o bloqueo

en el caso de datos caducos, erróneos, inexactos, equívocos o
incompletos.
f) Seguridad de los datos, en la exigencia de cuidado con diligencia,
responsabilidad por los daños; y obligación de confidencialidad de
las personas que trabajan en el tratamiento.
g) Temporalidad del tratamiento, queforma parte de la configuración
de lo que a nivel internacional se denomina como “derecho al olvido”,
y que se reconoce sólo respecto de los datos personales relativos a
obligaciones de carácter económico, financiero, bancario o comercial
y respecto de algunas sanciones administrativas o penales.
5. Tutela del derecho

La ley reconoce, en su título II, los derechos ARCO9 a los titulares de
datos, bajo la denominación de Acceso, Modificación, Cancelación y Bloqueo.
Con respecto a las acciones, la ley 19.628 establece un amparo o habeas data
y una acción indemnizatoria.
6. Organismo de control
Es una de las mayores debilidades del sistema y un obstáculo para que
Chile sea considerado un país con un adecuado y/o seguro. ElServicio de Registro
Civil e Identificación tiene a su cargo la mantención de los registros de los
bancos de datos de los organismos públicos; pero sin facultades sancionatorias;
y según la ley 20.28510, el Consejo para la Transparencia debe velar por
cumplimiento de la ley 19.628 por los órganos de la Administración del Estado.
3. Estándares internacionales para la protección de datos personales
En el escenario internacional existe hoy consenso generalizado que hay

derechos fundamentales y no fundamentales, más allá de la privacidad y/o
intimidad, que se ven afectados por el tratamiento de datos personales, por lo
que su protección debe ser garantizada.
La legislación, jurisprudencia y la propia doctrina han ido configurando las
bases de la protección de este nuevo derecho, que en definitiva se sustenta
sobre tres ejes fundamentales:
a) El reconocimiento de que las personas a que se refieren o conciernen

los datos personales son sus “titulares” o “dueños” y por ende la
imposibilidad de que los terceros que los recogen, almacenan, y en
9 Derechos reconocidos universalmente al titular y denominados como derechos ARCO
porque refieren a Acceso, Rectificación, Cancelación y Oposición.
1 0 Ley 20.285 sobre acceso a la información pública. Texto completo actualizado en línea
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=276363 [Fecha de consulta: mayo de 2016].
192
general, que realizan operaciones de tratamiento, adquieran el dominio

de ellos. Del mayor o menor desarrollo de este eje dependerá el régimen
de responsabilidad que se defina en un Estado determinado para los
actores que intervienen en el tratamiento de los datos personales.
b) La convicción de que todo dato personal es relevante y por tanto debe
protegerse su tratamiento por terceros, distintos de su titular. Esto sin
perjuicio de reconocerse que existen datos con mayor relevancia o
sensibilidad que otros. El desarrollo de este aspecto conlleva la
configuración legal del derecho a tratar datos de terceros y el
encasillamiento de cada tipo de dato personal, categoría que se
considerará para su nivel de protección.
c) Los titulares de los datos deben, en todo momento, poder controlar el
uso que los terceros hacen de los datos personales que le conciernen.
Esta es la base sobre la cual se desarrollan los distintos derechos que
se reconocen al titular de datos personales, usualmente conocidos como
derechos ARCO.
Bajo esta configuración, el nuevo derecho está siendo reconocido en las

constituciones en un número creciente de países11 y regulado bajo estándares
comunes, que sin ser obligatorios, constituyen principios y contenidos mínimos,
con pretensión de carácter universal, que han de inspirar e informar la forma y
la oportunidad en las que se desarrolla el tratamiento de datos personales por
parte de los responsables del mismo.
Del mismo modo, los estándares intentan implementar un sistema que sea
capaz de articular la concurrencia de ciertos elementos esenciales que
contribuyan a ofrecer un nivel satisfactorio de cumplimiento de las normas,
conocimiento de los derechos y obligaciones de los actores del tratamiento de
datos personales y de las vías y/o recursos que posibiliten amparar los derechos
si éstos son amenazados o privados.Lo anterior, pues según se ha reconocido
por el Grupo de Trabajo del Artículo 29 (GT 29)12, una protección adecuada del
derecho implica que las normas de protección de datos efectivamente se cumplan
en la práctica, por lo que resulta necesario considerar no sólo el contenido de
las normas aplicables a los datos personales, sino también el sistema utilizado
para asegurar la eficacia de esas normas.
En este contexto, y en base a la Resolución de Madrid 13 que recoge los
principios, conceptos y derechos de los principales instrumentos internacionales
11 El fenómeno se ha denominado Constitucionalización de la Protección de Datos Personales.
12 El Grupo de Trabajo sobre la protección de las personas físicas en lo que respecta al
tratamiento de datos personales (GT 29), creado por el artículo 29 de la Directiva 95/46/CE, es un
órgano consultivo independiente integrado por las Autoridades de Protección de Datos de todos
los Estados miembros, el Supervisor Europeo de Protección de Datos y la Comisión Europea,
que realiza funciones de secretariado.
1 3 Resolución de Madrid sobre Estándares Internacionales de Protección de Datos y
Privacidad.
193
en la materia, esto es la Directiva 95/46/CE, las directrices de la OECD sobre

protección de la privacidad y flujos transfronterizos de datos personales14, el
marco sobre privacidad de APEC15, el Convenio 108 del Consejo de Europa16,
y la Resolución 45/95 de las Naciones Unidas17, a continuación se presentan
los principales estándares reconocidos internacionalmente en la materia:
1. Principios del tratamiento de datos personales
De acuerdo a los estándares revisados los siguientes principios deben

informar el tratamiento:
a) Lealtad y legalidad. Exige realizar el tratamiento de manera leal,

respetando la legislación nacional aplicable y los derechos y libertades
de las personas. En particular, se consideran desleales aquellos
tratamientos de datos de carácter personal que dan lugar a una
discriminación injusta o arbitraria contra los interesados.
b) Finalidad. El tratamiento se limitará al cumplimiento de finalidades
determinadas, explícitas y legítimas informadas por su responsableal
momento de recabar los datos, el responsablese abstendrá de realizar
tratamientos no compatibles con estas finalidades, a menos que
cuente con el consentimiento inequívoco del interesado.
c) Proporcionalidad. El tratamiento se limitará a aquello que resulte
adecuado, relevante y no excesivo en relación con las finalidades
previstas. En particular, el responsable debe realizar esfuerzos
razonables para circunscribir los datos tratados al mínimo necesario.
d) Calidad. Se asegurará en todo momento que los datos sean exactos,
y se mantendrán tan completos y actualizados como sea necesario
para el cumplimiento de las finalidades para las que sean tratados.
Se limitará el periodo de conservación al mínimo necesario y cuando
dejen de ser necesarios para el cumplimiento de las finalidades que
legitimaron su tratamiento deberán ser cancelados o convertidos en
anónimos.
e) Transparencia. Se deberá contar con políticas de transparencia
respecto del tratamiento de los datos. El responsable facilitará a los
interesados, al menos, información acerca de su identidad, de la
1 4 OECD. Directrices sobre protección de la privacidad y flujos transfronterizos de datos

personales. 23 de septiembre de 1980.
1 5 Asia Pacific Economic Cooperation (APEC). Marco sobre privacidad. Noviembre 2004.
1 6 Consejo de Europa. Convenio 108 para la protección de las personas con respecto al
tratamiento automatizado de datos de carácter personal. 28 de enero de 1981.
1 7 Asamblea de la Organización de la Naciones Unidas. Resolución 45/95. Principios rectores
para la reglamentación de los ficheros computarizados de datos personales. 14 de diciembre de
1990.
194
finalidad del tratamiento, de los destinatarios a los que prevé ceder

los datos y del modo en que los interesados podrán ejercer sus
derechos, así como cualquier otra información necesaria para
garantizar el tratamiento leal de los datos. La información se
proporcionará de forma inteligible, empleando para ello un lenguaje
claro y sencillo.
f) Responsabilidad. Se deben adoptar las medidas necesarias para
cumplir con los principios y obligaciones y disponer los mecanismos
necesarios para demostrar con evidencia dicho cumplimiento, tanto
ante los interesados como ante las autoridades de control.
2. Tratamiento de datos personales
De acuerdo con los estándares revisados, las siguientes reglas deben ser
observadas en la actividad de tratamiento de datos de carácter personal:
a) Legitimación. Los datos de carácter personal sólo podrán ser tratados

cuando concurra alguno de los siguientes supuestos:
- Obtención previa del consentimiento libre, inequívoco e informado

del interesado;
- Que un interés legítimo del responsable justifique el tratamiento, y
siempre y cuando no prevalezcan intereses legítimos, derechos o
libertades de los interesados;
- Que el tratamiento sea necesario para el cumplimiento de una
obligación impuesta sobre el responsable por la legislación nacional
aplicable, o sea llevado a cabo por un organismo público que así lo
precise para el legítimo ejercicio de sus competencias;
- Que el tratamiento sea preciso para el mantenimiento o
cumplimiento de una relación jurídica entre la persona responsable
y el interesado;
- Que concurran situaciones excepcionales que pongan en peligro
la vida, la salud o la seguridad del interesado o de otra persona.
El responsable deberá habilitar procedimientos sencillos y eficaces
que permitan a los interesados revocar su consentimiento en
cualquier momento, y que no impliquen demoras o costos para los
interesados, ni ingreso pecuniario para el responsable.
b) Datos sensibles. Se consideran tales aquellos que afectan a la esfera

más íntima del interesado o cuya utilización indebida pueda originar una
discriminación ilegal o arbitraria o conllevar un riesgo grave. En particular, los
que revelan aspectos como el origen racial o étnico, las opiniones políticas o las
convicciones religiosas o filosóficas; así como los datos relativos a la salud o a
195
la sexualidad. Respecto de estos datos se establecerán las garantías necesarias

para preservar los derechos de los interesados.
c) Prestación de servicios de tratamiento. El responsable podrá realizar
tratamientos de datos de carácter personal a través de uno o varios prestadores
de servicios, debiendo para ello velar porque cada prestador garantice, al menos,
el nivel de protección previsto.Del mismo modo se deberá articular la relación
jurídica a través de un contrato u otro instrumento jurídico que permita acreditar
su existencia, alcance y contenido.
d) Transferencias Internacionales. Será posible realizarlas cuando el
Estado al que se transfieran ofrezca un nivel de protección de acuerdo a los
estándares previstos. Las transferencias a Estados que no ofrezcan este nivel
de protección serán excepcionales y deberán constar en documentos
contractuales o legales. Se podrá atribuir a las autoridades de control la facultad
de autorizar, con carácter previo a su realización, todas o algunas de las
transferencias internacionales originadas en su jurisdicción.
3. Tutela del derecho
Los estándares revisados consagran los siguientes derechos y acciones:
a) Derechos ARCO. Se reconocen los siguientes.

- Acceso, para recabar toda información relativa a los datos de
carácter personal objeto de tratamiento, tal como el origen,
finalidades, destinatarios, etc.
- Rectificación y Cancelación, para solicitar la rectificación o
cancelación de los datos que puedan resultar incompletos, inexactos,
innecesarios o excesivos.
- Oposición al tratamiento de los datos cuando concurra una razón
legítima.
b) Ejercicio de los derechos. Podrán ser ejercidos directamente por el

interesado. El responsable deberá implementar procedimientos que permitan
ejercerlos de forma sencilla, ágil y eficaz, y que no impliquen demoras o costes
indebidos para ellos, ni ingreso pecuniario alguno para él.Si no procede el ejercicio
de los derechos se informará al interesado de los motivos que concurran.
4. Seguridad de la información
En materia de seguridad de los datos de carácter personal administrados

por el responsable, los estándares revisados establecen las siguientes reglas:
a) Deber de protección. El responsable y los prestadores de servicios

de tratamiento deberán proteger los datos que sometan a tratamiento mediante
196
medidas técnicas y organizativas que resulten idóneas en cada momento para

garantizar su integridad, confidencialidad y disponibilidad. Las medidas
dependerán del riesgo existente, de sus posibles consecuencias para los
interesados, del carácter especialmente sensible de los datos, y por supuesto
del estado de la técnica y del contexto en el que se efectúe el tratamiento.
b) Deber de confidencialidad. El responsable y quienes intervengan en
cualquier fase del tratamiento deberán respetar la confidencialidad de los mismos,
aun después de finalizar sus relaciones con el interesado o, en su caso, con la
persona responsable.
5. Cumplimiento y ejecución
Dentro de los estándares revisados se consideran una serie de medidas con

el objeto de alcanzar una efectiva y eficaz protección del derecho. Entre ellas
se destacan:
a) Prevención y promoción. Se incentivará el cumplimiento de las

normas de protección de datos, entre otras, a través de las siguientes medidas:
establecimiento de procedimientos destinados a prevenir infracciones;
designación de uno o varios oficiales de protección de datos; realización de
programas de concienciación, educación y formación; realización periódica de
auditorías al sistema de protección de datos; adaptación de sistemas y/o
tecnologías de información destinados al tratamiento de datos de carácter
personal; estudios de impacto sobre la privacidad previos a la implementación
de nuevos sistemas y/o tecnologías; adhesión a acuerdos de autorregulación y/
o implementación de planes de contingencias.
b) Autoridades de Control. Existirá una o más o autoridades de control
que será responsables de supervisar la observancia de los principios establecidos.
Dichas autoridades de control deberán ser imparciales e independientes, y
contarán con la cualificación técnica, las competencias suficientes y los recursos
adecuados para conocer de las reclamaciones que le sean dirigidas por los
interesados, y para realizar las investigaciones e intervenciones que resulten
necesarias para garantizar el cumplimiento de las normas. Sin perjuicio de lo
anterior, el interesado podrá acudir directamente a la vía jurisdiccional.
c) Cooperación y coordinación. Las autoridades de control procurarán
cooperar entre sí en aras a una más uniforme protección en relación con el
tratamiento de datos de carácter personal, tanto a nivel nacional como
internacional.
d) Responsabilidad. Los daños y/o perjuicios, tanto morales como
materiales, que se hubiesen causado a los interesados, serán de cargo del
responsable del tratamiento, a menos que pueda demostrar que el daño no le
puede ser atribuido. Ello sin perjuicio de cualquier acción que éste pueda ejercer
197
contra los prestadores de servicios que intervengan en cualquier fase del

tratamiento.
4 Deficiencias y desafíos de la regulación chilena a la luz de los

estándares internacionales
Como hemos revisado anteriormente, el principal cuerpo normativo referido

a la protección de datos personales en Chile es la ley 19.628, de 1999, titulada
de protección de la vida privada. Pese a ser una norma pionera a nivel regional,
la protección que ella otorga es actualmente insuficiente para garantizar la
protección del derecho de acuerdo a los estándares internacionales descritos
previamente.
En efecto, es posible afirmar categóricamente que la legislación chilenaen
esta materia presenta serias deficienciasque ya hemos esbozado, y que a
continuación detallamos:
1. Débil consagración del principio de finalidad en el tratamiento de datos

personales. Si bien como expusimos, la ley 20.575 vino a reforzar esta
materia, lo hizo sólo respecto de determinada categoría de datos y aún
persisten las debilidades provenientes de la amplitud que se consagra
respecto de la excepción de consentimiento, pues permite que por esa
vía se vulneren todas las normas y principios que pretendidamente
protege la ley.
2. Existencia de conceptos abiertos, sujetos a interpretación, como por
ejemplo lo que ocurre con el concepto de dato de acceso público, que
termina radicando en el responsable del registro o banco de datos la
facultad de dejar o no abierto al público y por tanto la determinación de
su carácter. Estos conceptos generan dificultades interpretativas y en
la práctica han servido para vulnerar la protección otorgada por la ley,
con el consecuente riesgo de tratamiento de datos sin autorización del
titular de los datos.
3. Falta de claridad respecto de quién es el responsable del tratamiento de
datos personales. No se distingue entre el responsable del registro o
banco de datos y el responsable del tratamiento de datos, como lo
estipulan los estándares internacionales y por tanto en la práctica se
diluyen las responsabilidades por el uso indebido de los datos personales.
4. Ausencia de regulación e incentivo al deber de información en el
tratamiento de datos personales, que en la práctica se traduce en
desconocimiento de los titulares de sus derechos y por tanto en la falta
de ejercicio efectivo de sus derechos.
5. Ausencia de un régimen sancionatorio adecuado para infracciones a la
normativa. No se establece un régimen sancionatorio eficaz ante el
incumplimiento de las obligaciones que impone, las sanciones son ínfimas
198
o inexistentes, por lo que no constituyen mecanismos disuasivos ni

correctivos adecuados.
6. Autorización para la recogida y tratamiento de datos para marketing
directo, sin autorización del titular. Ello ha conducido a que en nuestro
país nos encontremos desbordados por el spam o correo electrónico no
deseado.
7. Atrofia del recurso de Habeas Data y abuso del recurso constitucional
de protección que resulta más efectivo e inmediato para suspender la
vulneración de un derecho fundamental. Entre las dificultades que
presenta el recurso de habeas data encontramos las referidas a la
determinación del tribunal competente; el desigual tratamiento procesal
que tienen las partes en el proceso, lo que trae implícita la vulneración
del debido proceso y la bilateralidad de la audiencia; y, finalmente, que
no se establece un plazo de prescripción de la acción, con lo que se
afecta también la seguridad jurídica.
8. Ausencia de un órgano de control independiente, que vele por el
cumplimiento por parte de los organismos públicos y privados, aplique
sanciones por el incumplimiento y promueva la protección de datos
personales, es un vacío que quizás formalmente aparece como la mayor
dificultad de Chile para cumplir el estándar internacional exigido.La
facultad otorgada al Consejo para la Transparencia se enmarca dentro
de su principal atribución referida a la protección del derecho de acceso
a la información pública y resulta insatisfactoria en el ámbito del derecho
a la protección de los datos personales.
9. Ausencia de registro de banco de datos privados y deficiencias en el
registro de bancos de datos públicos. No existe el mandato de registro
de las bases de datos privadas y como no se contempla sanción efectiva
a la infracción de la obligación por los registros públicos, en los 16 años
de vigencia el número de bancos registrados es ínfimo18, por lo cual en
la práctica el registro carece de validez y confianza.
Las deficiencias antes expuestas conducen inexorablemente a la conclusión

de que la legislación sobre protección de datos personales existente en Chile ha
debilitado el sistema de derechos y garantías consagrados en su propia
Constitución. En efecto, la inadecuada forma en que los organismos públicos y
privados, como consecuencia de la tolerancia legal normativa, tratan los datos
personales, ha afectado y continúa haciéndolo derechos fundamentales de los
ciudadanos, como el derecho a la vida privada, al trabajo, a la educación, a la
salud, etcétera.
1 8 Registro de Bancos de Datos Personales a cargo de organismos públicos. En línea: http:/

/rbdp.srcei.cl/rbdp/ [Fecha de consulta: mayo de 2016].
199
Del mismo modo, el no cumplimiento de los estándares internacionales trae

consigo que la integración o incorporación a los bloques de países desarrollados
se vea obstaculizado. En virtud de lo anterior, los desafíos son muchos,
destacamos los siguientes:
1. La protección de estos datos se debe constituir en un derecho fundamental

a ser tutelado por el Estado y resulta indispensable que esta tutela deje de
ser estática y negativa, para convertirse en dinámica, interviniendo ante
cualquier tipo y momento de tratamiento y circulación de los datos. Para
avanzar en este desafío resulta perentorio la incorporación expresa del
derecho a la protección de datos al catálogo de garantías fundamentales
consagrado en la Constitución de la República.
2. Alcanzar los estándares internacionales de protección de datos exigidos
para ser parte de una sociedad global e interrelacionada. Al respecto, se
debe tener presente que los esfuerzos de integración regional y global y las
exigencias universales de protección de la persona humana revelan una
crisis de autosuficiencia de los ordenamientos nacionales, situación que
conduce inexorablemente hacia la búsqueda y adopción de modelos y
estándares regulatorios que permitan incrementar y asegurar el adecuado
respeto a los derechos de las personas, en lo que se relaciona con el
tratamiento de datos personales.
3. En lo específico, resulta perentorio actualizar nuestra normativa de manera
de resolver el déficit institucional, mejorar el tratamiento que se hace de
los principios del tratamiento de datos personales, asegurar que los derechos
consagrados en la legislación sean exigibles, que quienes no respeten la
ley sean sancionados y que las víctimas del tratamiento ilegal y/o abusivo
de datos personales sean reparadas efectivamente, conforme lo establecen
los estándares revisados.También es preciso que la normativa impregne
todo el ordenamiento jurídico y se eduque a la población respecto del derecho
a la protección de datos, de manera que los propios ciudadanos se
constituyen en los principales custodios de su información personal.
200
Diligencias de investigación
tecnológicas para la obtención y
aportación de mensajes de WhatsApp,
Snapchat o Telegram
Dr. Federico Bueno de Mata*
SUMARIO: 1. Las nuevas aplicaciones de mensajería como generadoras

de pruebas electrónicas. 2. ¿Cómo obtener pruebas electrónicas de una
APP? : Especial referencia al sellado de tiempo. 3. ¿Cómo aportar pruebas
electrónicas de una APP? : Especial referencia al soporte electrónico.
4. Reflexiones finales en un contexto iberoamericano.
Resumen
En el presente artículo se analiza la relevancia probatoria de los archivos que a

diario millones de usuarios intercambian a través de aplicaciones móviles como
WhatsApp y que pueden dar lugar a ilícitos penales que deberán ser probados a
través de las evidencias generadas por estas herramientas informáticas. La hipótesis
de investigación esta centrada en las novedades jurisprudenciales y legislativas que
se han producido en España en los años 2015 y 2016.
Palabras clave: Prueba electrónica. Obtención. Proposición. WhatsApp.
Abstract
The relevance of the files that millions of users exchange daily through mobile
applications like WhatsApp and can give rise to criminal offenses that must be proven
through the evidence generated by these computer tools is analyzed in this article.
The hypothesis of the research is focused in case law and new regulations in Spain in
2015 and 2016.
Keywords: Electronic evidence. Obtaining. Discovery. WhatsApp.

* Profesor de Derecho Procesal, acreditado a Titular. Universidad de SALAMANCA
201
Federico Bueno de Mata / Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 201-213
1. Las nuevas aplicaciones de mensajería como generadoras de

pruebas electrónicas
Hoy en día parece que lo que no se comparte en las redes sociales no

existe. La identidad digital va caminando de la mano con la identidad física
hasta prácticamente mimetizarse. Si a las redes sociales le sumamos las nuevas
aplicaciones consistentes en mensajería instantánea vemos que la comunicación
tecnológica se ve sobredimensionada hasta el punto en el que poco a poco se
va consiguiendo un efecto de aislamiento y el contacto físico va dejando paso a
relaciones puramente virtuales. Si volvemos la vista atrás y pensamos cómo
han evolucionado las aplicaciones de mensajería en el último lustro puede que
sintamos incluso vértigo. Nombres habituales hace una década como Symbian
o Blackberry, van dejando paso a aplicaciones nuevas en constante crecimiento
como Kik, Wire, Line o a otras totalmente consolidadas como WhatsApp.
En este sentido, a día de hoy WhatsApp posee más de mil millones activos
de usuarios1, seguidos por otras aplicaciones como Telegram o Snapchat, quienes
también están logrando acrecentar su número de usuarios2. El peligro de estas
redes es que en muchas ocasiones se pueden convertir en focos para generar
problemas y conflictos con igual trascendencia que en la vida real. Así, se
puede vejar, insultar, coaccionar y acosar a través de WhatsApp o Telegram o
se puede utilizar Snapchat como una app exclusivamente diseñada para practicar
sexting, al permitir que las imágenes y mensajes no se almacenasen en el
teléfono del receptor.
En definitiva, todas estas aplicaciones son generadoras de un sinfín de pruebas
electrónicas que deben ser extraídas de los terminales e incorporadas
válidamente a un proceso para su valoración por el juzgador. Concretamente
WhatsApp ya no solo sirve para enviar documentos si no que podemos
encontrarnos con mensajes de audio y video, así como la realización de llamadas
a través de estas aplicaciones, lo que ha hecho que la normativa española tenga
que renovarse de manera precipitada a través de la promulgación de la LO 13/
2015 de regulación de diligencias de investigación tecnológicas para la obtención
de pruebas de este tipo. Igualmente esta ley ha sido completado por otro texto
legal: la LO 42/2015 de reforma de la LECiv española por la que intenta alcanzar
una política de “papel cero” en la Administración de Justicia y se intenta digitalizar
y aportar todo el material probatorio en formato electrónico.
Todas estas cuestiones hacen que sea de gran importancia e interés la
realización de un estudio de ante qué prueba electrónica nos encontramos y
cómo podemos introducir la misma en un proceso judicial a través de un
1 https://blog.whatsapp.com/616/Mil-millones? (Fecha de consulta: 15 de junio de 2016)

2 En este caso Telegram o Snapchat aún solo llegan al 10% de usuarios respecto a la App
líder: WhatsApp, moviéndose en la cifra de los cien millones de usuarios. Vid. https://telegram.org/
blog/100-million (Fecha de consulta: 15 de junio de 2016)
202
Diligencias de investigación tecnológicas para la obtención y aportación de mensajes ....
procedimiento con unas características que respeta la naturaleza propia de este

tipo de evidencia.
En el caso de las pruebas electrónicas que proceden de este tipo de prueba,
estaríamos ante evidencias que proceden de medios de reproducción o archivos
electrónicos, vídeos, o fotografía digital. Hablaríamos aquí de cualquier prueba
que puede ser captada y presentada a través de una imagen fija o de un video
a través de un dispositivo digital, con lo que aquí podrían tener cabida desde las
fotografías o el video digital, hasta la captación interna de información de
dispositivos como los screenshots o pantallazos. Las mismas tendrían ya su
regulación en los artículos 382 y 384 LECiv. Igualmente podríamos hablar aquí
de pruebas que se presentan mediante un hardware propiamente informático y
que tienen una naturaleza propiamente y puramente electrónica. Entendemos
que la superación entre el concepto medio- fuente de prueba podría verse
distorsionado de alguna forma al pensar que el hardware es el apartado o
soporte por el que introducimos evidencias electrónicas en el proceso….pero
no es así, puesto que los medios podrían seguir siendo los ya regulados en el art.
299.1 y por tanto el soporte no es en sí un nuevo medio. Simplemente existen
pruebas electrónicas que para obtener un resultado probatorio óptimo deben
ser incorporadas obligatoriamente en el dispositivo en el que se guardaron o en
el que se generaron, en este caso un Smartphone.
Por todo ello, a pesar de que demandamos una regulación autónoma,
finalmente las pruebas de este tipo de aplicaciones se podrían subsumir
perfectamente en la definición que la Ley de Firma Electrónica Española da
para el documento electrónico en su art. 3.5 al decir que “Se considera
documento electrónico la información de cualquier naturaleza en forma
electrónica, archivada en un soporte electrónico según un formato determinado
y susceptible de identificación y tratamiento diferenciado”, y a través del art.
3.8 al regular que “El soporte en que se hallen los datos firmados
electrónicamente será admisible como prueba documental en juicio”.
Pensamos que es necesario que se protocolice de forma más exhaustiva la
presentación de pruebas electrónicas sobre elementos extraídos de estas
aplicaciones y se regulen unos criterios de autenticación e incorporación de
pruebas electrónicas al proceso con especial hincapié en la aportación de al
menos de un peritaje electrónico o de un software que garantice la autoría de
esas conversaciones y de que las pruebas no han sido manipuladas. A tenor de
esta postura a mi parecer oscilante y poco contundente, avanzamos tras estudiar
la importancia jurisprudencial de la prueba en los distintos órdenes y la
incertidumbre respecto a distintos etapas del procedimiento probatorio, a realizar
un estudio propositivo a tener de las últimas novedades legislativas españolas.
203
2. ¿Cómo obtener pruebas electrónicas de una App? : especial

referencia al sellado de tiempo3
Cuando deseamos obtener una prueba electrónica de WhatsApp, Snapchat

o Telegram, para que la misma sea incorporada a un proceso, lo primero que
debemos tener en cuenta son los derechos fundamentales de las partes implicadas
y la regulación que las ampara. Así, al hablar de derechos vinculados a este tipo
de evidencia el primer artículo que conecta con esta máxima es el 18 de nuestra
Constitución, donde en su primer párrafo se regula el derecho a la intimidad y a
la propia imagen y en su párrafo tercero el secreto de las comunicaciones, al
mismo tiempo estos derechos deberán ser interpretados de conformidad con la
Declaración Universal de Derechos Humanos y los Tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificados por España tal y como
reconoce el art. 10.2 del mismo texto legal.
Si en algún momento infringiéramos con la forma de obtención estos
preceptos, sería de aplicación lo regulado en el art. 11 LOPJ, el cual nos dice
que “no surtirán efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente,
violentando los derechos o libertades fundamentales”; y por último, de forma
aún más específica, debemos referirnos al artículo 287 LECiv, el cual lleva por
título “Ilicitud de la prueba”, en el que su apartado primero regula que «cuando
alguna de las partes entendiera que en la obtención u origen de alguna prueba
admitida se han vulnerado derechos fundamentales habrá de alegarlo de
inmediato, con traslado, en su caso, a las demás partes”.
Así las cosas, existen diferentes posibilidades en este escenario, pues tal y
como indica acertadamente DELGADO MARTIN 4 siempre que la prueba
electrónica se encuentre en un dispositivo propio de la parte proponente de la
misma y en la que el propietario ha sido partícipe en su creación (ej. conversación
mantenida por un WhatsApp), no generaría ninguna clase de problema en cuanto
a la obtención, aunque si seguiría manteniendo sus problemas en cuanto
autenticad e integridad. Cuestión distinta sería que la prueba se encontrara en
un dispositivo ajeno o la parte aportara conversaciones de un tercero en las que
el mismo no ha participado. Para este tipo de cuestiones si necesitaríamos
recabar autorización judicial expresa. En este sentido, pensamos que la
autorización para la obtención de pruebas vendría autorizada por el juez
competente y la misma debería reunir las indicaciones contempladas en la nueva
LO 13/2015 en la que se regulan las diligencias de investigación tecnológica.
Como excepción planteada por la misma ley, se especifica que la utilización
de dispositivos técnicos de seguimiento y localización y la grabación de la imagen
3 Extracto de un artículo bajo mi autoría BUENO DE MATA, F. “Propuestas y retos en

torno a la prueba electrónica a tenor de las últimas reformas procesales”, Revista de Privacidad y
Derecho Digital, 2016, págs.. 12 y ss.
4 DELGADO MARTÍN, J. “La prueba de WhatsApp”, Diario La Ley, 2015.
204
en espacio público puede hacerse sin necesidad de autorización judicial, en la

medida en que no se produce afectación a ninguno de los derechos fundamentales
del artículo 18 CE. Al mismo tiempo se establece otra excepción respecto a el
acceso a los datos necesarios para la identificación de usuarios, terminales y
dispositivos de conectividad, ya que para recabar el número IP no será necesaria
la autorización judicial al considerase un dato público; no así otros datos
vinculados a una máquina concreta como la numeración IMSI o IMEI o los
códigos DNS, para los que si se necesitaría autorización previa.
Pues bien, en dicho texto legal se autoriza la intervención y registro de las
comunicaciones de cualquier clase que se realicen a través del teléfono o de
cualquier otro medio o sistema de comunicación telemática, lógica o virtual a
través de una autorización motivada por el juez. Esta medida realmente es la
que nos interesa de cara a la práctica judicial puesto que otras como el registro
de dispositivos remotos mediante troyanos o el empleo del uso de agentes
encubiertos informáticos están enfocados a recabar pruebas en el contexto de
organizaciones criminales.
El art. 588 ter b apartado segundo, nos dice que en este caso se hablará de
datos electrónicos, y que los mismos son “todos aquellos que se generan como
consecuencia de la conducción de la comunicación a través de una red de
comunicaciones electrónicas, de su puesta a disposición del usuario, así como
de la prestación de un servicio de la sociedad de la información o comunicación
telemática de naturaleza análoga”.
Pues bien, en primer lugar vemos como la autorización para obtener dichos
datos electrónicos, siempre que las comunicaciones emitidas desde terminales
o medios de comunicación telemática pertenecientes a una tercera persona,
deberá guardar las siguientes características5:
- la identificación del número de abonado, del terminal o de la etiqueta

técnica,
- la identificación de la conexión objeto de la intervención o
- los datos necesarios para identificar el medio de telecomunicación de
que se trate.
A estas características se le tendrá que sumar el fin que persigue dicha

autorización judicial respecto a los datos electrónicos. Estos objetivos pueden
ser acumulativo, pero mínimamente deberá contener uno de los siguientes puntos:
- Registrar o grabar el contenido de la comunicación, con indicación de

la forma o tipo de comunicaciones a las que afecta.
- Conocer el origen o el destino desde un determinado soporte, en el
momento en el que la comunicación se realiza.
5 Art. 588 ter. LO 13/2015.
205
- Localizar origen o destino de la comunicación.

- Conocer otros datos de tráfico asociados o no asociados pero de valor
añadido a la comunicación, teniendo que identificarlos puntualmente.
Por supuesto, no caben autorizaciones de captación y grabación de

conversaciones orales de carácter general o indiscriminadas. La duración máxima
inicial de la intervención, que se computará desde la fecha de autorización
judicial, será de tres meses, prorrogables mediante escrito motivado por la policía
judicial por períodos sucesivos de igual duración hasta el plazo máximo de
dieciocho meses. Del mismo modo en el art. 588 ter e, se regula un deber de
colaboración para la obtención de las pruebas de “prestadores de servicios de
telecomunicaciones, de acceso a una red de telecomunicaciones o de servicios
de la sociedad de la información, así como toda persona que de cualquier modo
contribuya a facilitar las comunicaciones a través del teléfono o de cualquier
otro medio o sistema de comunicación telemática”.
Pues bien, una vez que sabemos exactamente los casos en los que
necesitaríamos autorización judicial previa para obtener una prueba electrónica
y cuando no, es necesario preservar la prueba desde el mismo momento de su
obtención con el fin de garantizar una correcta cadena de custodia. De este
modo, para asegurar la autenticidad e integridad de los soportes puestos a
disposición del juez, se impone la utilización de un sistema de sellado o firma
electrónica que garantice la información volcada desde el dispositivo hacia uno
externo, o bien asegurar el propio dispositivo donde reside la prueba y confiscarlo
si será el que se aporte al proceso. De esta manera se asegurará la conservación
de los datos y la no alteración, manipulación o destrucción de los mismos para
que la prueba sea practicada. En concreto la técnica del sellado consiste en
hacer una copia espejo de un disco duro, memoria USB, un CD o, incluso, un
teléfono móvil. Las dificultades de la realización de esta copia dependerán de
los múltiples entresijos de los dispositivos electrónicos concretos6. Una vez con
la copia hecha se encripta el mensaje a través de la aplicación de una serie de
operaciones aritméticas y lógicas proporciona otro mensaje. Por ello, un mínimo
cambio en el mensaje original derivará un cambio en mensaje creado.
El aseguramiento de la prueba es un recurso autónomo por el que se apuesta
en una de las últimas reformas de la LECiv, concretamente gracias a la
introducida por la Ley 19/2006 de 5 de junio, la cual modifica los artículos 297 y
298 LECiv7 y que a su vez tiene cabida concreta en la ley 13/2015 mediante la
6 PEREIRA PUIGVERT, S. “Sistema de hash y aseguramiento de la prueba informática.

Especial referencia a las medidas de aseguramiento adoptadas inaudita parte”, Fodertics II: Hacia
una justicia 2.0, Salamanca, 2014, pág. 79.
7 Ley 19/2006, de 5 de junio, por la que se amplían los medios de tutela de los derechos de
propiedad intelectual e industrial y se establecen normas procesales para facilitar la aplicación de
diversos reglamentos comunitarios. Disponible en http://www.boe.es/boe/dias/2006/06/06/pdfs/
A21230-21238.pdf (Fecha de consulta: 16 de julio de 2012).
206
orden de conservación de datos. Esta orden tiene como fin garantizar la

preservación de los datos e informaciones concretas de toda clase que se
encuentren almacenados en un sistema informático hasta que se obtenga la
autorización judicial correspondiente para su cesión. De este modo su posterior
aportación como medio de prueba o, en su caso, su análisis forense no se verá
frustrado por la desaparición, alteración o deterioro de unos elementos
inherentemente volátiles. Esta norma toma como referencia el artículo 16 del
Convenio sobre la Ciberdelincuencia, de 23 de noviembre de 2001, ratificado
por España el 20 de mayo de 2010.
La técnica concreta avalada por esta ley es la utilización de una firma
electrónica reconocida o un sistema de sellado de tiempo que garantice la
información volcada o almacenada en el dispositivo original. Tal y como recoge
la exposición de motivos, esta medida es paralela a la exigida en otros órdenes
jurisdiccionales para la plena validez de los documentos aportados al proceso
en formato electrónico y acoge una línea jurisprudencial de la Sala Segunda del
Tribunal Supremo.
Ahora bien, permítame el lector de estas líneas dos reflexiones respecto al
método de autenticación de la prueba, una sobre el sistema de sellado de tiempo
y otra sobre la técnica del aseguramiento desde el punto de vista procesal. La
primera de ellas, acerca del sellado de tiempo o técnicas de time stamping,
hemos podido ir observando cómo han ido proliferando en el mercado a través
de distintas webs sistemas de sellado automático en el que diferentes empresas
de peritaje electrónico han ofrecido este servicio muchas veces incluso de
manera gratuita. No citaré ejemplos de empresas concretas a efectos
publicitarios pero si me permito hacer un breve comentario.
Partimos de un gigantesco desconocimiento de las técnicas de autenticación
y aseguramiento de pruebas electrónicas por casi el 99% de la población española,
entre las que se incluyen también operadores jurídicos como los abogados y
aquellas personas encargadas de ejercer exclusiva y excluyentemente el poder
jurisdiccional: los jueces. Pasar de un modelo en el que la mayoría de las pruebas
electrónicas eran aportadas en formato impreso por la mayoría de los abogados
o que incluso eran requeridas en formato papel por el órgano jurisdiccional
El artículo 297 de la LEC regula el aseguramiento de la prueba, estableciendo: “Antes de la

iniciación de cualquier proceso, el que pretenda incoarlo o cualquiera de los litigantes durante el
curso del mismo, podrá pedir del tribunal la adopción, mediante providencia, de medidas de
aseguramiento útiles para evitar que, por conductas humanas o acontecimientos naturales, que
puedan destruir o alterar objetos materiales o estados de cosas, resulte imposible en su momento
practicar una prueba relevante o incluso carezca de sentido proponerla”. El artículo 298 de la LEC
regula los requisitos necesarios para su adopción al decir que: “cuando sea probable que el retraso
derivado de la audiencia previa ocasione daños irreparables al derecho del solicitante de la medida
o cuando exista un riesgo demostrable de que se destruyan pruebas o que se imposibilite de otro
modo su práctica si así se solicita, el tribunal podrá acordar la medida sin más trámites, mediante
providencia”.
207
hace que veamos a día de hoy insólito este tipo de técnicas y que lleguemos a
mitificarla o a otorgarle un valor que a mi parecer no es el real.
Las técnicas de sellado de tiempo parten de ser generadas mediante un
software automatizado que únicamente sella en el tiempo y “cristaliza” la prueba
en un momento concreto y en un estado concreto. Con ello nos olvidamos que
esa prueba ha podido ser manipulada previamente y después haberla subido a
una plataforma que ofrece este servicio. A través de este sellado no habrá
detrás un perito, una persona que cerciore y certifique la no manipulación de
dicho material, sino que un software aplicando determinadas algoritmos nos
dará de manera automática un sellado y un reporte concreto de las características
de los datos que estamos sometiendo a esta técnica. Por supuesto, nos
encontramos ante una técnica atractiva para el consumidor, pues es mucho
más barata que un peritaje electrónico y mucho más rápida…si a eso le sumamos
que la propia legislación española le otorga el nivel de Firma Electrónica
Reconocida…estamos ante un reconocimiento “inflado” para lo que realmente
es.
Es cierto que puede ser un nuevo campo de negocio para peritos electrónicos
pero realmente no estamos ante un verdadero peritaje. Un técnico en la materia
incluso sacará mucho más defectos al sellado y abriría muchas más brechas de
las uqe ahora yo estoy exponiendo, pero por el lado contrario contamos con un
modelo de mercado sencillo y rápido que les puede hacer llegar de manera
instantánea a miles de potenciales usuarios al tiempo que es admitido
directamente por el juez y rara vez impugnado por la contraparte.
Con esto no quiero hacer ni mucho menos una crítica a los peritos informáticos,
pero si poner sobre la mesa el debate sobre la validez real y precisa de este tipo
de técnica y poder llegar a atisbar ciertos comportamientos ligados a la picaresca
que pueden llegar a darse si se da el caso en el que una de las partes o su
defensa técnica tienen unos conocimientos mucho más avanzados que la
contraparte o el propio juez, cuestión que a mi entender se pudo haber dado en
la famosa STS 300/2015.
Así, pensamos que se debe diferenciar bien lo que significa integridad y lo
que comprende la autenticidad de la prueba, pues tal y como disocia
perfectamente DELGADO MARTIN, debemos entender por autenticidad “la
coincidencia de su autor aparente con su autor real, es decir, es la característica
que garantiza la autenticidad del origen de los datos”, mientras que hablaríamos
de la integridad de la prueba electrónica como “la característica que asegura
que los datos contenidos no han sido alterados o modificados de manera no
autorizada”8.
Con todo ello, y siguiendo además la misma línea que la sentencia citada,
pienso que realmente se debería apostar más por un peritaje electrónico al
margen del sellado como medida de aseguramiento….pues entiendo que a día
8 DELGADO MARTIN, J. “La prueba de WhatsApp”, Diario La Ley, 2015, pág. 6.
208
de hoy el legislador y los jueces están confundiendo esta medida con una de
autenticación de la prueba electrónica….cosa distinta que si que se obtendría
con la firma electrónica por la parte proponente y no por un software externo o
más aún con la práctica de una verdadera prueba pericial en el que el informe
y un examen a través de una verdadera conducta humana verifique los extremos
de la prueba que se incorpora al proceso con todas las garantías.
En segundo lugar, me gustaría apuntar igualmente una reflexión procesal
más profunda, tal y como ya he apuntado en otros estudios9, esta figura no debe
confundirse con otras como la anticipación de la prueba, las diligencias
preliminares o las medidas cautelares porque aunque el fundamento sea el mismo,
como bien apunta GIL VALLEJO, las finalidades son distintas. En este sentido
como bien indica la autora, se decide usar por el legislador en ocasiones las
diligencias preliminares y las medidas cautelares para anticipar o asegurar la
prueba, con el fin de agarrase a técnicas legislativas más laxas intentando eludir
los requisitos formales establecidos por la LECiv. De esta forma las medidas
de aseguramiento en sí ni son medidas destinadas a la investigación de lo sucedido
ni se adoptan para asegurar lo que es o será el objeto principal del pleito, sino
para asegurar lo que será el objeto de prueba. Es decir, el aseguramiento de la
prueba no está destinado a asegurar la efectividad de la sentencia, sino a asegurar
la práctica de los medios de prueba mediante el aseguramiento de la fuente.
Por todo ello pensamos que el sellado es un mecanismo idóneo para garantizar
la cadena de custodia ante una prueba tan volátil como la electrónica, pero que
seguiremos valorándola con todas las cautelas, pues debería quedar
completamente autenticada con el acompañamiento de un verdadero informe
pericial sobre la materia en la que el propio perito esté involucrado de forma
presencial.
3. ¿Cómo aportar pruebas electrónicas de una App? : especial

referencia al soporte electrónico 10
Entendemos por aportación el acto procesal por el cual se indica al juzgador

o a los miembros del tribunal el medio o medios de prueba que se pretenden
utilizar para obtener la convicción del juez; así el momento será distinto
dependiendo del orden jurisdiccional en el que nos encontremos. La prueba
electrónica deberá guardar por tanto los mismos plazos preclusivos que se dan
para el resto de medios probatorios, por lo que esto no generaría ningún debate
o propuesta añadida. Del mismo modo, siguiendo el art. 284 LECiv; la forma de
proposición se hará de forma separada respecto al resto de medios de prueba
9 BUENO DE MATA, F., Prueba Electrónica y Proceso 2.0, págs. 232 y ss. Valencia,
2013.
1 0 Extracto de un artículo bajo mi autoría BUENO DE MATA, F. “Propuestas y retos en
torno a la prueba electrónica…” op. cit , págs.. 18 y ss.
209
en el escrito correspondiente, es decir que cada medio de prueba se expresará

con separación y haciendo constar si el medio podrá practicarse. En el caso
concreto de la prueba electrónica será necesario, a tener con lo que hemos
defendido en su conceptualización, que se identifiquen los elementos intangibles
y tangibles de la misma. Por ejemplo deberemos señalar el software a través
del cual se han creado los datos electrónicos y el soporte donde se encuentran
ubicados. En cuanto al momento de aportación vemos que sufre un cambio
desde el 1 de enero de 2016, pues la posibilidad temporal de presentar documentos
ante la sede judicial electrónica se amplía hasta el infinito gracias al sistema
LexNet es “es un medio de transmisión seguro de información que mediante el
uso de técnicas criptográficas garantiza la presentación de escritos y documentos
y la recepción de actos de comunicación, sus fechas de emisión, puesta a
disposición y recepción o acceso al contenido de los mismos”11.
En este sentido y conforme a lo regulado en la Ley 42/2015 vemos como la
eventualidad de presentar documentos por vía electrónica está disponible las
veinticuatro horas del día, todos los días del año. Así, esta manera no supone
una variación en las leyes procesales sobre el tiempo hábil para las actuaciones,
los plazos y su cómputo, puesto que la presentación de un documento fuera de
las horas de audiencia será computado en la primera hora hábil del día siguiente.
Ahora bien, para evitar una de las cuestiones más polémicas y que más quejas
habría recibido la plataforma LexNet desde su implantación, acerca de los errores
de envío y recepción de documentos, se exige para poder utilizar este canal que
el servidor de correo electrónico usado por cualquier usuario deba contener de
manera obligada la emisión de confirmaciones de envío y recepción de archivos
para generar evidencias electrónicas siempre que existan fallos técnicos, paradas
de sistema o indisponibilidad del servicio. Así, se dispone que el responsable
último de la utilización del sistema es el Ministerio de Justicia, quién se
responsabiliza de la disponibilidad del sistema.
Pero sin duda, la cuestión relevante para la prueba es la forma concreta o
soporte por el que se va aportar la misma, puesto que hasta que entró en vigor
la implementación de la LO 42/2015, de 5 de octubre, de reforma de la Ley 1/
2000 de Enjuiciamiento Civil, la práctica extendida era la de intentar convertir
en papel mediante su impresión cualquier contenido informático. En este sentido,
en relación con el artículo 135 LECiv, donde se dictamina la obligatoriedad,
cuando la ley lo exija, de la presentación de escritos a través de medios
telemáticos, cuestión esta que recoge de manera concreta el Real Decreto
1065/2015, de 27 de noviembre, sobre comunicaciones electrónicas en la
Administración de Justicia en el ámbito territorial del Ministerio de Justicia y
por el que se regula el sistema LexNET.
El texto impone una forma concreta de presentación de pruebas electrónicas
por canales electrónicos distintos, ya sea si el mismo tiene representación por
11 Art. 13 Real Decreto 1065/2015, de 27 de noviembre.
210
procurador y asistencia por abogado o no. Si tuviera representación procesal, el

art. 3 del RD expone que “todos los documentos, dictámenes, informes u otros
medios o instrumentos deberán ir acompañados de un formulario normalizado y
homogéneo con el detalle o índice comprensivo del número, orden y descripción
somera del contenido de cada uno de los documentos. En cambio, si los
ciudadanos no tuviera por qué tener postulación y quieren optar por usar medios
tecnólicos para relacionarse con la administración de justicia, deberán utilizar
las sedes judiciales electrónicas habilitadas para tal efecto a través de “el Servicio
Compartido de Gestión de Notificaciones Electrónicas y la Carpeta Ciudadana
provistos por el Ministerio de Hacienda y Administraciones Públicas siempre
que los medios tecnológicos lo permitan”. Y por último, si los actos de
comunicación se realizan entre procuradores, los mismos deberán utilizar la
plataforma del Consejo General de Procuradores de España, la cual se encuentra
aprobada técnicamente por el Ministerio de Justicia y conectada a LexNet.
Por tanto, se deberá remitir todo por canales tecnológicos y curiosamente
se invertirá el procedimiento que comúnmente llevábamos arrastrando
sistemáticamente….ya no imprimimos el material que estaba digitalizado sino
que ahora no solo dejamos lo digital en su formato originario, sino que convertimos
lo que teníamos en papel al formato digital, de ahí que tanto la LO 42/2015
como este RD se conozca popularmente como las leyes “papel cero”. Asimismo
se protocoliza que esa prueba que hemos digitalizado deberá ir acompañada
también de un formulario digital normalizado donde se muestre con el detalle o
índice comprensivo del número, orden y descripción somera del contenido de
cada uno de los documentos, así como, en su caso, del órgano u oficina judicial
o fiscal al que se dirige y el tipo y número de expediente y año al que se refiere
el escrito12.
Igualmente, alguien podría pensar que este texto solo incide en los documentos
que sirven para iniciar el procedimiento, pero realmente esta indicación del
material tecnológico va más allá, puesto que el artículo 17 regula la incorporación
del resto de evidencias por esta vía, al decir que “otros anexos, uno por cada
uno de los documentos electrónicos que se deban acompañar. El usuario podrá
visualizar los documentos electrónicos incorporados como anexos”.
Llegados a este punto podríamos llegar a pensar que esta indicación se
podría llegar a enfrentar con una serie de obstáculos pues ¿qué ocurre si el
sistema no tiene capacidad para enviar pruebas electrónicas que o bien contentan
una excesiva cantidad de información o bien que ocupen excesivos bytes? El
RD también da solución a esta cuestión a través de su art. 19 al regular que “se
presentará en soporte digital o en cualquier otro tipo de medio electrónico que
sea accesible para los órganos y oficinas judiciales y fiscales”.
1 2 Este formulario normalizado se ajustará a las disposiciones del Reglamento 2/2010, sobre
criterios generales de homogeneización de las actuaciones de los servicios comunes procesales
(LA LEY 4125/2010), aprobado por Acuerdo, de 25 de febrero de 2010, del Pleno del Consejo
General del Poder Judicial.
211
De esta manera el texto especifica que si estamos ante un caso de exceso

de capacidad nunca recurriremos al formato papel, por lo que deberemos estregar
dichas prueba en un soporte electrónico como una memoria USB, un CD o un
DVD. En estos casos, los archivos deberán ser analizados con software antivirus
antes de proceder a su volcado en los sistemas de gestión procesal por el personal
de la oficina judicial.
La última de las dudas que se nos podría plantear es en qué formatos se
deben aportar los documentos electrónicos o las imágenes digitalizadas. Para
ello debemos acudir al anexo del RD, el cual regula que el escrito o documento
principal deberá ser presentado en el formato PDF/A con la característica OCR
(reconocimiento óptico de caracteres), es decir, deberá haber sido generado o
escaneado con software que permita obtener como resultado final un archivo
en un formato de texto editable y en el que se puedan buscar palabras. Del
mismo modo deberá ir firmado electrónicamente por los profesionales actuantes.
El resto de pruebas electrónicas que se quieran aportar deberán ser
presentadas según su contenido en alguno de los formatos que la Guía de
Interoperabilidad y Seguridad de Catálogo de Estándares y la Guía de
Interoperabilidad y Seguridad del Documento Judicial Electrónico. Pienso que
es un error que la guía se refiera únicamente al documento electrónico, pues
aunque el RD haga referencia igualmente a mensajes de audio, fotografía digital
o video; los formatos admitidos dejan excluidos distintas pruebas electrónicas13,
por lo que se debería ampliar aún más dichos modelos. Igualmente, aunque el
resto de las pruebas únicamente sean documentos digitalizados o escaneados,
no podremos presentar todas en un único PDF que contenga todos los
documentos, por lo que será necesario a la hora de aportarlos, realizar una
diferenciación y numeración.
Por todo lo anterior vemos como estamos ante un verdadero paso de gigante
a través de una normativa que protocoliza los primeros pasos del procedimiento
probatorio de pruebas electrónicas. Nos encontramos ante un texto que impone
una forma concreta de presentación de pruebas electrónicas, ya que incorpora
ese “mecanismo de traducción” que exige la aportación de una evidencia de
este tipo al tiempo que se consigue no desnaturalizar la prueba.
4. Reflexiones finales en un contexto iberoamericano
Debemos reconocer que la legislación española se convierte en pionera

respecto a la digitalización de procedimientos, pues ya no hablamos solo de
sistemas de gestión de procesal informatizados sino que la digitalización llega a
figuras tan importantes como la propia prueba. “El arte del proceso es, en
1 3 Punto 3, ANEXO IV. RD 1065/2015. Se recomiendan los siguientes formatos para los
archivos:.pdf,.rtf,.jpeg,.jpg,.tiff,.odt,.zip. Estos últimos, los “.zip” al ser archivos comprimidos,
solo podrán llevar incorporados archivos con las extensiones anteriores.
212
realidad, el arte de la prueba”, decía BENTHAM hace casi dos siglos14. La

importancia de la fase probatoria en el proceso se infiere a través de múltiples
referentes, lo cual nos revela hasta qué punto sin prueba no habría proceso, o
hasta qué punto el proceso sólo se justifica porque existe algo que probar. Aún
así no debemos olvidar que la gran parte de los conflictos generados ante las
nuevas tecnologías tienen un componente transfronterizo, lo que obliga a que
las legislaciones de los diferentes países se armonicen para dar una respuesta
conjunta y lograr una verdadera interoperabilidad a la hora de obtener y aportar
pruebas electrónicas en los distintos países.
No debemos olvidar que el 1 de junio de 2007 los países iberoamericanos
tomaron conciencia de la necesidad perentoria que suponía incorporar las TICs
a la Administración de Justicia a través de la firma de la Carta Iberoamericana
de Gobierno Electrónico. En el Preámbulo de la carta nos encontramos ante un
objetivo final y directo consistente en “reconocer a los ciudadanos un derecho
que les facilite su participación en la gestión pública y sus relaciones con las
Administraciones Públicas y que contribuya también a hacer éstas más
transparentes y respetuosas con el principio de igualdad, a la vez que más
eficaces y eficientes”. Así, desde un punto de vista de gestión procesal nos
encontramos con el objetivo de modernizar la tramitación de los procesos y que
puedan ser los propios ciudadanos los que se relaciones con las administraciones
públicas a través de la vía electrónica con una serie de opciones entra las que
destacaría la aportación de pruebas de este tipo
Por todo ello, debemos apostar y caminar unidos desde España no solo con
Europa, sino también con Iberoamericana y crear así protocolos mundiales para
la obtención, aportación y admisión de pruebas electrónicas en un proceso; sin
olvidar en último caso la estandarización en la educación y capacitación de
nuestros juzgadores con el fin de que tomen contacto con las especialidades de
este material probatorio, pues sin duda, ellos son a quienes debemos enfocar la
presentación y fundamentación de nuestras pretensiones las cuales se sustentan
en muchos tipos de prueba, entre ellas, las electrónicas.
1 4 BENTHAM, J. Antología. (Traducciones de HERNÁNDES ORTEGA, G. y VANCELLS,

M.) Barcelona, 1991, pág. 35.
213
214
Nanotecnología y Derecho: una
aproximación al tema desde México
José Heriberto García Peña*
“El hecho de que la creación y la aplicación

del Derecho se retrasen frente al continuo
avance científico y tecnológico, ha sido
hasta ahora algo comprensible e incluso
justificable”.
(Rodríguez Manzanera, 2011, p. 232).
SUMARIO: I. Introducción. II. Globalización y nanotecnología: hacia

una visión regulatoria: III. Nanotecnología y sus efectos jurídicos: el
caso de México. IV. Principales consideraciones.
Resumen
En este trabajo se presenta una perspectiva general de las aplicaciones de la

nanociencia y la nanotecnología, algunos de sus conceptos principales, y una revisión
general de su status regulatorio internacional adentrándonos en el pobre desarrollo
legal que coexiste en México. Asimismo, mostramos que la falta de una clara política de
promoción, y la necesidad por parte de los centros de investigación de apoyos externos
bilaterales, ha creado un futuro incierto para un desarrollo sostenido y articulado de
una tecnociencia que promete constituir las bases de la próxima Revolución Industrial.
Palabras clave: Nanociencia. Nanotecnología. Globalización. Regulación

* El autor es Maestro y Doctor en Derecho por la UNAM de México y Profesor-

Investigador de tiempo completo del Tecnológico de Monterrey. Es miembro de número de la
Federación Iberoamericana de Derecho e Informática (FIADI) desde 2006 y miembro pleno de la
Asociación Nacional de Abogados de Empresa (ANADE) y de la Academia Multidisciplinaria de
Derecho y Tecnologías A. C. (AMDETIC) en México desde su refundación. Actualmente pertenece
al Grupo de Investigación de Estudios Estratégicos en el área de Derecho en la Sociedad del
Conocimiento dentro de la Escuela Nacional de Ciencias Sociales y Gobierno del propio Tecnológico
de Monterrey. Doctor en Derecho, Profesor-Investigador
215
José Heriberto García P. /Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria 215-227
Abstract
This paper presents an overview of the applications of nanoscience and

nanotechnology, some of its main concepts, and a general review of its international
regulatory status, focsing in the poor legal development that coexists in Mexico. We
also show that the lack of a clear promotion policy, and the need for bilateral external
support research centers has created an uncertain future for a sustained and articulated
development of a technoscience that promises to form the basis of the next industrial
Revolution.
Keywords: Nanoscience. Nanotechnology. Globalization. Regulation
I. Introducción
Aun cuando el desarrollo de la nanociencia y nanotecnología en el mundo

pueda traer en economía o en salud entre otras áreas, pueda aportar beneficios;
se hace imprescindible su regulación. Desde el punto de vista jurídico, a pesar
de que las posturas son tan diversas son muchos los beneficios pero también los
perjuicios. En este sentido “no se trata de decir “no” a la ciencia y a la
tecnología, sino de garantizar la socialización de los beneficios y la
minimización de los riesgos para hacer ciencia y tecnología responsable”
(Delgado, UNAM, 2011).
A pesar de los avances en nanotecnología y de pensar que puede ser
perfecta, en el mundo se discute sobre el peligro que podría representar para la
salud humana. La aplicación de la nanotecnología en la industria farmacéutica,
médica e incluso cosmética ha permitido posicionar a nivel mundial a países
como Estados Unidos, China, Japón, Alemania y en Latinoamérica a Brasil,
México y Argentina, como futuras potencias industriales, gracias a su nivel de
inversión y número de patentes producidas en los últimos años. Especialmente
relevante en la materia es la Recomendación de la Comisión Europea que
contiene el Código de conducta para una investigación responsable en el
campo de la nanociencia y nanotecnología cuyo objetivo es orientar
conductas y al que deberán atenerse las disposiciones gubernamentales1.
Cada vez hay mayor interés sobre el tema y su encuadre en el papel que
juegan las nuevas tecnologías en la actual sociedad internacional, con claras
evidencias en la dimensión económica y su consideración de factor para el
1 No obstante, es conveniente poner de manifiesto que la asunción del mencionado Código

por parte de la comunidad investigadora es voluntaria y que, pese a la apuesta económica realizada
por la Unión Europea en este campo, no ha llegado a establecerse un código con fuerza jurídica
plenamente vinculante.
216
Nanotecnología y Derecho: una aproximación al tema desde México
desarrollo como se establece en los Objetivos del Milenio, que destacan sobre
todo la creciente necesidad de ordenar la investigación científica con la
participación de todos los actores en presencia y la identificación de su
incidencia en la protección de los derechos humanos internacionalmente
reconocidos.
II. Globalización y nanotecnología: hacia una visión regulatoria
La globalización actual está caracterizada por un conjunto de problemas

acuciantes de difícil resolución. Desde crisis y turbulencias financieras exportadas
desde los países más avanzados hasta relaciones de intercambio desigual, fuertes
tensiones migratorias, debates sobre el crecimiento sostenible, cambio climático,
reducción de la pobreza, desigualdades, agresiones al medio ambiente. La
globalización potenciará los efectos y rápida difusión de la revolución
nanotecnológica, pero ¿resultará importante estar preparados?
En principio, las actividades de producción de bienes y de servicios deberían
tener por objetivo un enriquecimiento de lo humano, un aumento de potencia, en
el sentido que atribuimos anteriormente a esta palabra. Por ejemplo: aumentar
las competencias de los individuos y de los grupos, favorecer la sociabilidad
y el reconocimiento mutuo, ofrecer los instrumentos de la autonomía, crear
diversidad, variar los placeres, etcétera. Ahora bien, lo que quizás era
solamente un imperativo moral, y por ende facultativo, a los fines de la economía
clásica, tiende a convertirse en una obligación limitante, una condición del éxito.
En efecto, la transformación continua de las técnicas, de los mercados y del
entorno económico conlleva a que las organizaciones abandonen sus modos de
organización rígidos y jerarquizados y desarrollen las capacidades de iniciativa
y de cooperación activas entre sus miembros. Nada de ello es posible a menos
que se incluya y se movilice de manera efectiva la subjetividad de los individuos.
Pero ni la economía del conocimiento, ni la economía ampliada de las cualidades
humanas deben desarrollarse como economías dirigidas, pues ello implicaría
utilizar medios radicalmente opuestos a los objetivos buscados. No mercantil
no significa forzosamente estatal, burocrático, monopolista, hostil a la
iniciativa privada, ni alérgico a toda forma de evaluación. El problema de
la ingeniería del vínculo social es inventar y mantener los modos de regulación
a partir de un liberalismo generalizado. Según este liberalismo ampliado, cada
uno sería productor (y consumidor) individual de cualidades humanas en
una gran variedad de “mercados” o contextos, sin que nadie pueda jamás
apropiarse de los “medios de producción” de los que serían despojados
los demás.
La economía del futuro es, sin dudas, innovadora. Pero es también, desde
los orígenes, el pedestal inmemorial de las otras economías, aquella cuyos balances
invisibles deciden la ruina o el florecimiento de los pueblos. La ingeniería del
vínculo social no se establece en absoluto de la nada. El Derecho por su parte,
217
a través de sus códigos, sus constituciones, su jurisprudencia, y sus modelos

han puesto a punto técnicas conceptuales, hermenéuticas o calculatorias al
servicio de una aprehensión natural, de una conmensurabilidad y de una regulación
de los hechos racionales ¿Cómo negar estos fondos inmensos? Pero, “ni las
religiones, los derechos y la economía clásica han enfocado explícitamente a la
dinámica abierta e inmanente de la inteligencia colectiva, la valoración máxima
de las cualidades humanas, el aumento y la diversificación de los poderes del
ser” (Lévy, 2004).
Por otra parte, la evolución de las técnicas contemporáneas –y sobre todo
técnicas de comunicación- sugiere enfoques aún inconcebibles hace algunas
décadas. Ella renueva profundamente la gama de soluciones posibles a los
problemas de la gestión del vínculo social y de la maximización de las cualidades
humanas2. Es el caso ya de la nanotecnología cuya presencia mediática ha
alimentado más la imaginación que los pronósticos serios y las estrategias válidas
para las empresas y para los países. La nanotecnología es fundamental dado
que puede proporcionar herramientas potentísimas para el ingenio inorgánico y
orgánico que pueden ser capaces de propiciar una reorganización de la sociedad,
las empresas y la estructura de nuestras economías. Muchos sectores
productivos y con ello países enteros podrían experimentar convulsiones
importantes en sus sistemas económicos y la necesidad de adoptar cambios
drásticos a efectos de garantizar su competitividad dentro de las exigencias de
la actual economía global.
Por ello, se destaca la necesidad de reflexionar sobre los aspectos económicos,
sociales, éticos y ambientales de la nanotecnología. Desde la perspectiva de las
ciencias sociales, consideramos que estas nuevas ciencias pueden tener más
beneficios que perjuicios, pero que hay casos específicos de nanomateriales a
los que hay que ponerles más atención. Habría que prever como afectarían las
innovaciones fundamentales derivadas de la nanotecnología a mercado
inmaduros y a sectores frágiles y, en general, a empresas poco preparadas para
cambios importantes y rápidos derivados de la transformación industrial. Los
descubrimientos actuales permiten avances importantísimos.
Regulación jurídica:
Es difícil encontrar dentro de la normatividad jurídica de algún estado del

mundo referencia directa a la regulación de la nanotecnología, sin embargo
2 La experiencia reciente muestra que ha habido una muy escasa capacidad para pronosticar
con precisión innovaciones, como la Internet, las comunicaciones inalámbricas, o el mapa del
genoma humano. A veces, la ciencia ficción se ha aproximado más a la realidad que las previsiones
de economistas o de científicos de otras especialidades.
218
algunos países han intentado desarrollar políticas que en el futuro pueden conducir
a algún tipo de regulación3. El debate está en el terreno de la necesidad de
regulación, sin embargo ningún Estado se ha atrevido a hacerlo. En los países
de la Unión Europea, Reino Unido y en los EEUU, que son las primeras potencias
mundiales, se han encargado de investigar y llevar a cabo el estudio minucioso
del impacto social que la aplicación de la nanotecnología y su regulación legal
pueden ocasionar en el mundo. Dentro de las políticas desarrollas se destacan
a continuación tres de las más importantes:
1. La UNIÓN EUROPEA, en el 2004, elaboró un documento denominado

“Hacia una estrategia europea para las nanotecnologías”, en el cual se destacan
aspectos fundamentales como el fomento a la investigación y desarrollo de
Nanotecnología. Desde el punto de vista jurídico se destacan aspectos
fundamentales para su regulación, entre los cuales cabe destacar temas
fundamentales como: “Registro de patentes, Regulación en salud pública,
Protección al medio ambiente y al consumidor, Metrología y normalización,
Desarrollo responsable de la Nanotecnología (principios éticos), Cooperación
internacional”. Producto de ella se expide por parte de la comisión de las
Comunidades Europeas un comunicado al Consejo, al Parlamento Europeo y al
Comité Económico y Social Europeo “Nanociencia y Nanotecnologías: Un
plan de acción para Europa 2005-2009”, dentro del cual en el acápite 5
INTEGRAR LA DIMENSION SOCIAL RESPONDER A LAS
EXPECTATIVAS Y A LAS PREOCUPACIONES, propone el reconocimiento
abierto desde el principio de los riesgos que conllevan los avances
nanotecnológicos.
2. En el REINO UNIDO en el año 2004, el Departamento de Comercio
e Industria informó la intención de financiar el 50% del valor de 25 proyectos
centrados en la nanotecnología. El total de la inversión por parte del Gobierno
es más de 22 millones de Euros. El gobierno Británico no solo fomenta la
investigación aplicada por medio de su programa de micro y nanotecnología,
sino que fomenta la creación de instalaciones que permiten investigar en este
campo. Adicionalmente el gobierno aportó más financiación durante el período
2004-2009.
3. En ESTADOS UNIDOS por su parte, desde la administración estatal
se ha venido interviniendo la Nanotecnología. Los Presidentes Clinton, y Bush
han apoyado con grandes fondos la investigación y desarrollo de nanotecnología,
uno de esos actos es el NANOTECHNOLOGY ACT, expedido en el año 2003
por el presidente Bush. Por su parte el sector privado ha realizado grandes
debates sobre los riesgos y beneficios de la nanotecnología. Es el caso del
3 De hecho en los Estados Unidos de Norteamérica, la Agencia de Protección Ambiental,

defiende la posición de la necesidad de establecer una nueva legislación federal frente al manejo de
las nanopartículas.
219
Centro para la responsabilidad de la Nanotecnología (Center for Responsible

Nanotechnology-CRN-http://www.crnano.org/) que es uno de los ejemplos en
el mundo en el análisis y divulgación de las ventajas y desventajas de la
Nanotecnología. La misión de CRN es: “Conocimiento del aumento de las
ventajas, de los peligros, y de las posibilidades del uso responsable de la
Nanotecnología; Desarrollar una revisión cuidadosa de las implicaciones
ambientales, humanas, económicas, militares, políticas, sociales, médicas,
y éticas de la fabricación molecular; y apoyo en la creación y puesta en
práctica de planes y políticas adecuadas, uniformes y equilibradas para
el uso mundial responsable de esta tecnología”.
Es importante destacar que frente a la Nanotecnología, puede existir un

gran interés por regular estos desarrollos y establecer controles legales.
Difícilmente se podría establecer una legislación uniforme por el interés de las
naciones más desarrolladas o aquellas que están ingresando en el mundo de la
nanotecnología, por participar activamente dentro del desarrollo social. Algunos
tendrán mayor conciencia de sus efectos y responsabilidades, y otros, por el
contrario empezarían su desarrollo para comercializarla de manera irresponsable,
sin que exista límite en su actuar. Coordinar esfuerzos, planificar
estratégicamente, lograr establecer escenarios que posibiliten una mejor
capacidad de adaptación, son tareas realmente importantes si nuestras economías
quieren mirar al futuro con confianza y capacidad de explotar sus
potencialidades. Una regulación que coadyuve en beneficio de los investigadores
ayudaría a tomar mejores decisiones y definir prioridades para invertir el dinero
que el Estado, pero también de otros actores, destinan a la nanociencia y la
nanotecnología4.
Aunque la visión de los especialistas frente a la nanotecnología es la de
mejorar los niveles de calidad, principalmente al comprender y, por tanto, combatir
enfermedades con la creación de nanomedicamentos; también coinciden en la
necesidad de asumir responsabilidades frente al tema: “Podemos desarrollar
mejores medicinas, empezar a combatir las grandes enfermedades de
nuestro tiempo como el cáncer y la diabetes, pero igualmente podemos
hacernos mucho daño por el afán de satisfacer ciertas ideas, como sucede
con el uso de la nanotecnología cosmética. En ese caso hay que ver la
manera de avanzar antes de desarrollar productos, en mecanismos de
evaluación a nivel de toxicidad, por ejemplo”, (Ineke Malsch, 2011)
Pese a las condiciones de responsabilidad que implica esta tecnología y las
diversas discusiones que se han generado por su aplicación; la Nanotecnología
y sus aplicaciones son una realidad potencial para todos los campos científicos.
4 Hasta ahora, a nivel internacional, la Organización Internacional de Estandarización ha
emitido documentos que son guías no vinculantes y de los cuales los fabricantes de nanomateriales
o nano productos pueden tomar únicamente las sugerencias que consideren pertinentes; pero
falta aún mucho por hacer.
220
Las implicaciones del nuevo paradigma comienzan apenas a esbozarse, pero es

un hecho que transformará de manera substancial el mundo tal cual ahora lo
concebimos. Los cambios abarcarán no sólo lo concerniente al ámbito material,
natural o económico, sino a las formas de relacionarnos y de percibirnos como
seres humanos, tanto a nivel social como individual. Una de las primeras
manifestaciones del proceso se gesta en los propios laboratorios. El avance de
estas tecnologías requiere de visiones transdisciplinarias y, con ello, de la
construcción de nuevos protocolos de investigación, con lenguajes, marcos
conceptuales y metodologías creados ex profeso para la interacción de las
disciplinas5. También supone nuevas formas de colaboración entre colegas de
diversas áreas del conocimiento e instituciones, en muchos casos en franca
competencia, y que ahora deben unir sus esfuerzos para ser capaces de atenderlo
en toda su complejidad como nuevo paradigma científico. Según (Foladori
Guillermo & Invernizzi Noela, 2006), “la nanotecnología, implica una serie
de riesgos, de los cuales se destacan los siguientes: para la salud de los
seres vivos; para el medio ambiente; para la guerra y para la libertad
individual entre otros”.
III. Nanotecnología y sus efectos jurídicos: el caso de México
Puesto que en la nanotecnología convergen varias disciplinas, como ya se

expuso es previsible que su efecto se perciba en muchos y variados campos. A
mediano plazo (digamos unos 10 años) se pueden desarrollar aplicaciones
múltiples y variadas. De igual modo, en los campos de la electrónica, la
optoelectrónica y las tecnologías de la información y comunicaciones las
nanotecnologías comienzan a jugar un papel en la fabricación de chips para
computadora y en dispositivos para almacenamiento de datos. En el futuro
próximo también habrá microprocesadores nanoestructurados, sistemas de
comunicación en bandas diez veces más anchas que las actuales, sistemas de
almacenamiento informativo con dimensiones cada vez más reducidas y
capacidades mil veces superiores; también se vislumbran aplicaciones en sistemas
integrados de nano sensores.
En cuanto a la medicina, el diagnóstico de enfermedades y el suministro de
fármacos se investigan intensamente. Actualmente, está en fase de
experimentación el uso de nanopartículas para curar enfermedades genéticas
como la fibrosis cística. Y en la misma situación se encuentran las nanopartículas
magnéticas que permitirían posicionar fármacos en sitios específicos mediante
sistemas de campos magnéticos externos.
5 En el terreno económico, la irrupción de las tecnologías convergentes ha agudizado la

competencia entre las grandes empresas globalizadas por mantenerse a la delantera y ser capaces
de generar gran diversidad de productos y aplicaciones muy rentables.
221
Asimismo, las nanotecnologías también pueden ayudar a resolver problemas

de contaminación y uso de fuentes de energía. A corto y mediano plazo se
espera aprovechar ya películas nanas estructuradas en los sistemas de
conversión de la energía solar, campo que asimismo se beneficiará de manera
indirecta pues las nanotecnologías permitirán fabricar mejores materiales
aislantes, más livianos y con mucha más resistencia. Por último, la aplicación
de las nanotecnologías llegará también al sector agrícola. A nivel mundial todas
las empresas que dominan el negocio de los transgénicos están invirtiendo en
nanotecnologías6.
Hasta aquí en lo que hemos notado y se ha visto, la Nanotecnología traerá
grandes beneficios a la vida humana, pero se necesita revisar los efectos negativos
que puedan haber; las propiedades especiales que poseen los dispositivos
nanométricos y que son las que se intenta explotar (alta reactividad superficial,
habilidad de cruzar membranas celulares, etc.) Se dice que tal vez traigan consigo
riesgos para la salud y el medio ambiente. Además algunos científicos han
expresado su preocupación acerca de los efectos a largo plazo asociados con
las aplicaciones médicas de las nanotecnologías y de si los materiales
nanoestructurados serían biodegradables7. Hasta hoy la mayoría de los estudios
realizados se basan en analogías con resultados de investigaciones sobre la
contaminación del aire.
Por otra parte, la industria podría beneficiarse de contar con una instancia
gubernamental que certifique los productos que contienen materiales o usan
procesos nanos8. Asimismo, existen materiales de construcción que emplean
nanopartículas diversas, nano catalizadores que se emplean en la industria
petrolera y química, y otros materiales nanoestructurados utilizados en la industria
automotriz, sea en las cabezas de los motores o en la propia pintura de la
carrocería). Sobre todos estos productos no existe una instancia que certifique
que en efecto contienen lo que dicen tener, o que hacen lo que prometen, tampoco
que no exista ningún riesgo para la salud o el medio ambiente (al menos hasta
donde la ciencia pueda verificar) y, por supuesto, no hay ninguna NORMA
para su etiquetado.
6 Ejemplo empresas como Pfizer promueven la creación de nano cápsulas de liberación

lenta que se usarán en agentes biológicos, por ejemplo, como fármacos, insecticidas, fungicidas,
plaguicidas, herbicidas y fertilizantes
7 Al respecto se han encontrado algunos estudios con ejemplos relevantes: Partículas de
dióxido de titanio/óxido de zinc, usadas en filtros solares, causan radicales libres en la piel, con lo
que dañan el ADN; Nanotubos en los pulmones de ratas producen respuestas tóxicas mayores
que el polvo de cuarzo; En 2004 se presentaron los primeros resultados sobre nano partículas de
oro que pueden moverse desde la madre hasta el feto a través de la placenta; y los fullerentos
causan daño al cerebro de peces y modifican las funciones de los genes.
8 Por ejemplo ya se encuentran en el mercado mexicano cepillos de dientes, edredones,
antibacteriales y lavadoras que contienen o usan nanopartículas de plata; cosméticos y bloqueadores
solares con nanopartículas diversas como las de dióxido de titanio.
222
Un panorama jurídico muy complejo:
Por su propia naturaleza, las nanotecnologías son tecnologías «universales»

que sirven de plataforma para la fabricación de procesos y productos en múltiples
tecnologías e industrias. Si bien su carácter transectorial ha generado un enorme
revuelo acerca de su potencial, esta misma cualidad plantea importantes retos
a cualquiera que desee desarrollar y comercializar productos en este campo.
En el terreno de la propiedad intelectual, una patente de base de nanotubos de
carbono, de nano cristales semiconductores o de procesos para su puesta en
función, (por ejemplo, tiene aplicaciones en muchos campos: diseño de
semiconductores, biotecnología, construcción, productos farmacéuticos,
agricultura y telecomunicaciones). El titular de la patente, sin embargo, puede
que sólo trabaje en uno o dos de estos campos. Por lo tanto, cualquier empresa
que desee desarrollar y comercializar un producto relacionado con la
nanotecnología debe examinar exhaustivamente el entorno de las patentes de
nanotecnología para cerciorarse de que localiza todas las patentes bajo la
titularidad de terceros. Esto, junto con una estrategia bien planificada de obtención
de licencias, para asegurarse de que se dispone de licencia para todas las
tecnologías patentadas pertinentes, puede facilitar enormemente la creación de
un marco de trabajo, de libertad y contribuir a evitar litigios potencialmente
costosos e imprevistos. Se trata de que al elaborar las reivindicaciones de una
patente, los titulares de patentes nanotecnológicas también deben tener presente
la complejidad del panorama internacional. El hecho de que diferentes
jurisdicciones interpreten los principios que rigen la ley de patentes de diferentes
maneras puede afectar a la hora de patentar una invención. Las dificultades
que entrañan la detección de la infracción de patentes y la observancia de éstas
sin duda han dado a los investigadores e inventores una libertad tácita y muy
necesaria para actuar. Sin embargo, a medida que lleguen más productos de
nanotecnología al mercado resultará más arriesgado y más difícil vigilar estas
patentes.
Asimismo, en teoría además se podría retrasar los avances de la
nanotecnología molecular mediante una regulación jurídica muy dura, pero esto
podría empeorar las cosas a largo plazo. Si se retrasase el desarrollo hasta que
fuese relativamente sencillo, entonces sería más complicado estar al día con
todos los programas de nanotecnología que estén en marcha. Además, con una
base tecnológica más avanzada, el desarrollo de productos nanomoleculares
llegaría incluso antes de lo previsto, dejando menos tiempo para la adaptación
necesaria a los cambios socioeconómicos
Es así que hoy existen Riesgos muy claros derivados de la Nanotecnología:
- Desequilibrio económico debido a una proliferación de productos baratos

- Opresión económica debido a precios inflados de forma artificial
223
- Riesgo personal por uso de la nanotecnología molecular por parte de

criminales o terroristas.
- Riesgos para las libertades personales o sociales por restricciones
excesiva
- Desequilibrio social por nuevos productos o formas de vida
- Carrera inestable de armas fabricadas con la nanotecnología.
- Daños medioambientales colectivos derivados de productos no regulados
Nanotecnología en México:
La nanotecnología representa la revolución tecnológica del siglo XXI, por lo

que México (OCDE, Indicadores de Ciencia, Tecnología e Industria, 2013,
consultado en sitio web: www.oecd.org/sti)9 debería estar a la vanguardia tanto
en recursos humanos como tecnológicos para hacerle frente. Estados Unidos,
Japón y la Unión Europea ya se han dado cuenta de la importancia de financiar
la nanociencia y las nanotecnologías, por lo que han creado institutos
específicamente dedicados a la investigación en estas áreas.
La investigación y desarrollo de nuevas tecnologías en los países en vías de
desarrollo (como es el caso del nuestro) están sujetos a algunas situaciones
clave, entre las de mayor importancia se encuentran: infraestructura; capacidad
humana; dinero; derechos de propiedad intelectual; educación; barreras
comerciales y contexto político. Estas situaciones no solo afectan al desarrollo
de las nanotecnologías, deficiencias preexistentes relacionadas con la
biotecnología y las tecnologías de la información pueden traducirse en otras
9 México es la séptima mayor economía de la OCDE y uno de los principales exportadores

de productos manufacturados del mundo. El país ha estado atravesando un periodo de importantes
reformas estructurales pero sigue enfrentándose a una serie de desafíos económicos y sociales. En
líneas generales, México padece las consecuencias de un entorno de innovación débil, y la inversión
en ciencia y tecnología se mantiene en un nivel bajo para los estándares de la OCDE, principalmente
debido a la limitada inversión empresarial en I+D. El financiamiento público de I+D ha venido
creciendo en los últimos años pero sigue situándose muy por debajo del promedio de la OCDE.
Entre los obstáculos que dificultan el desarrollo del potencial innovador del país se encuentran
sus patrones de especialización industrial, la elevada prevalencia de las microempresas, las brechas
de competencias y una infraestructura TIC insuficientemente desarrollada y de un elevado coste.
Los vínculos existentes entre la base investigadora y la economía siguen estando poco desarrollados:
en comparación con economías de niveles similares de investigación en I+D, México cuenta con
pocas publicaciones científicas al más alto nivel y el ritmo de colaboración entre las empresas
activas en el ámbito de la innovación y las instituciones de educación superior es bajo. (Nota: La
información incluida en esta nota se basa en la publicación de octubre de 2013 de OECD Science,
Technology and IndustryScoreboard. Los datos se encuentran disponibles a través de
www.oecd.org/sti/scoreboard)
224
para las nanotecnologías debido a que éstas, como ya se ha explicado, son inter
y multidisciplinarias10.
En 2002, por iniciativa de varios investigadores del Instituto de Física de la
UNAM, se fundó la Red de Grupos de Investigación en Nanociencia (REGINA),
cuyo objetivo es promover la colaboración multidisciplinaria para generar
proyectos de investigación en nanociencia optimizando el uso de recursos
humanos y materiales y organizar eventos académicos para informar y difundir
las investigaciones realizadas por los grupos que la integran. En abril de 2004,
en el seno de esta institución, se propuso elaborar un proyecto nacional con las
siguientes características:
• El uso de las nanotecnologías para solucionar problemas sociales

• Ambicioso desde el punto de vista académico.
• Formación de una red que incluya tantos grupos como sea posible.
• Factible de satisfacerse a mediano plazo.
• Los resultados deben ser, tanto como sea posible, de interés industrial.
Esto es un indicador de que el interés por las nuevas tecnologías lo comparten

centros de investigación, universidades, empresas privadas y grandes
corporaciones, pues ellos saben que su éxito se debe a la fuerte interrelación
academia-industria, además de que en sus laboratorios de investigación y
desarrollo una alta cantidad de científicos se forman y/o toman experiencia.
Hoy en día, dicha política se fomenta de manera amplia, especialmente en
etapas embrionarias, cuando incluso el mismo académico aún no tiene claro
para qué pueda servir tal idea o resultado. Entre los obstáculos que dificultan el
desarrollo del potencial innovador del país se encuentran sus patrones de
especialización industrial, la elevada prevalencia de las microempresas, las
brechas de competencias y una infraestructura TIC insuficientemente
desarrollada y de un elevado costo.
En México no hay todavía un plan, Pprograma o iniciativa nacional en
Nanotecnología; todo ello a pesar de que desde el 2002, la investigación en
nanotecnología pasa a ser reconocida como un área de investigación estratégica.
El Programa Especial de Ciencia y Tecnología 2001- 2006, consideró la
nanotecnología como un área estratégica de los materiales avanzados, señalando
la necesidad de contar con un Programa Nacional de Nanotecnología, y de
sostener una red de intercambio científico en el área. Una de las áreas
estratégicas de desarrollo del sector energético, esta relacionándolo
particularmente con el Instituto Mexicano del Petróleo (IMP). Sin embargo, en
2008 se hizo un diagnóstico y en el Plan Nacional de Desarrollo 2007-2012 se
1 0 En México existen 17 centros académicos que realizan investigación en nanociencia y

nanotecnologías, principalmente en nuevas estructuras, nano partículas, nano películas y polímeros
nanos estructurados.
225
considera a la nanotecnología, mecatrónica y biotecnología como sectores

estratégicos, según se establece en el Eje 2. Economía competitiva y
generadora de empleo. A pesar de ser un Programa Especial no incluyó una
mecánica de operación, ni un presupuesto para lograrlo, quitándole efectividad11.
Ejerciendo el derecho a pensar y al bien pensar, la interrogante se manifiesta
cuando nos acercamos a la voluntad real del hombre acerca de si en realidad
estamos jugando o no por nuestra capacidad cada vez mayor de manipular la
naturaleza a nuestro antojo y de crear instrumentos que del mismo modo nos
faciliten la vida: ¿tendremos esta vez que pagar algún precio? En la actualidad
esta misma pregunta que se formuló ronda en los principales foros de debate y
coloquios que se han multiplicado en las principales naciones en donde la
Nanotecnología ha iniciado su marcha, en los que se analizan sus consecuencias
y como estas superan las fronteras del conocimiento más allá de lo que somos
capaces de controlar y de prever. Pero ¿Será estéril este debate? Aun cuando
el desarrollo de la nanociencia y nanotecnología en el mundo pueda traer mejoras
en economía o en salud entre otras áreas, y puede aportar beneficios; se hace
imprescindible la regulación legal, ya que las posturas son tan diversas como los
beneficios12.
En nuestro país NO se ha legislado eficazmente al respecto, solamente existe
algo en lo que se refiere al tema medioambiental que dice tener relación con los
alimentos transgénicos, por lo cual se hace necesario el análisis de estudios
publicados que profundicen en el análisis de los efectos que podría tener la
aplicación de la nanotecnología en los diferentes productos que consumimos y
usamos a diario nos obliga como ciudadanos a conservar una constante reflexión
en torno a ellas.
En realidad la nanotecnología representará un paso de gigantes en nuestra
capacidad de gestionar cambios a gran escala con retos complejos y muy
estimulantes desafíos. Los países harían bien activar a sus empresas y fomentar
una conciencia social para prepararse para el futuro13.
1 1 Sobra decir que en el mapa mundial de la nanotecnología, México no aparece, salvo para
informar que se encuentra entre los tres países de América Latina que han abordado el tema de la
nanotecnología (Brasil y Chile son los otros dos).
1 2 Europa por ejemplo a nivel de consumidores por medio de la organización de consumidores
y usuarios de la Unión Europea se ha denunciado la falta de información sobre la seguridad en el
uso de nano materiales proponiendo establecer una legislación que regule su uso, puesto que a
nivel de comunidad europea sólo existe un código de conducta que intenta inculcar cierta ética en
el desarrollo de la investigación.
1 3 Un esfuerzo editorial de tal naturaleza es el de la revista MUNDO NANO. Revista
Interdisciplinaria en Nanociencias y Nanotecnología. Es una publicación semestral editada por la
Universidad Nacional Autónoma de México a través del Centro de Ciencias Aplicadas y Desarrollo
Tecnológico, el Centro de Investigaciones Interdisciplinarias en Ciencias y Humanidades y el
Centro de Nanociencia y Nanotecnología. Nació desde 2008.
226
IV. Principales consideraciones
Primera: La Nanotecnología puede ser un ejemplo a medio plazo de la

rentabilidad de la sociedad del conocimiento.
Segunda: La Nanotecnología ofrece nuevas oportunidades y desafíos para
los gobiernos. Sin embargo, el desbloqueo de este potencial requerirá un enfoque
responsable y coordinado para asegurar que los posibles retos se están abordando
en paralelo con el desarrollo y el uso de la tecnología.
Tercera: Resulta imprescindible la predisposición de una nación para preparar
a gran escala un cambio económico de extraordinaria entidad. Es una difícil y
compleja tarea.
Cuarta: En nuestro país México no se ha legislado al respecto, por lo cual
se hace necesario el análisis de estudios publicados que profundicen en el análisis
de los efectos que podría tener la aplicación de la nanotecnología en los diferentes
productos que consumimos y usamos a diario.
Quinto: Si se contara con una regulación expresa, el Estado también podría
lograr su interés de garantizar la seguridad, tanto para la salud como para el
medio ambiente, de los productos nanotecnológicos que se desarrollan o
comercializan en México.
Sexta: México cuenta con los recursos humanos y la infraestructura necesaria
para empezar a hacer frente a esta nueva revolución tecnológica, pero,
estrictamente, falta más apoyo por parte del gobierno y sus instituciones para
que se alcance a plenitud la formación de más grupos interdisciplinarios y con
interacción internacional.
Séptima: OCDE está jugando su parte en este proceso y se está desarrollando
un gran cuerpo de trabajo. Al trabajar juntos, los países miembros buscan
alcanzar una mejor comprensión de los retos y oportunidades de la nanotecnología
potenciales para que puedan apoyar su desarrollo responsable y el uso.
Octava: Las nanotecnologías mejorarán muchos aspectos de la vida cotidiana
y ayudarán a resolver otros que no lo son tanto, como algunas enfermedades;
pero ello está condicionado por el financiamiento y aceptación del gobierno y
población de cada país con algo de gran importancia: más y mejores estructuras
regulatorias.
Novena: El reto para el futuro será fomentar la innovación sostenida de la
Nanotecnología, asegurando que el sistema de propiedad intelectual otorgue
una amplia libertad a los creadores e innovadores a la hora de desarrollar nuevas
aplicaciones nanotecnológicas, sin socavar sustancialmente los incentivos para
la divulgación de las patentes y la inversión que se hace en ellas.
227
228
LEGISLACIÓN
229
230
REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
SALA DE CASACIÓN PENAL
RESOLUCIÓN N° 2016-001
12 de diciembre de 2016
El Tribunal Supremo de Justicia en ejercicio de las atribuciones que le confiere el

artículo 267 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, actuando
en Sala de Casación Penal, previamente convocada por su Presidente, el Magistrado
Doctor MAIKEL JOSÉ MORENO PÉREZ, en uso de la facultad conferida en el
artículo 101 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia, dicta la siguiente
Resolución sobre
PARTICIPACIÓN TELEMÁTICA DE LOS SUJETOS

PROCESALES EN LAS AUDIENCIAS DE LA SALA DE
CASACIÓN PENAL
CONSIDERANDO
Que el artículo 26 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela

consagra el derecho de toda persona de acceder “… a los órganos de
administración de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, incluso los
colectivos o difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a obtener con prontitud
la decisión correspondiente…”, garantizando “… una justicia gratuita, accesible
(…) idónea (…) y expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos…”; lo
que genera el deber del Estado de ofrecer nuevos medios para facilitar el ejercicio
efectivo de tales derechos.
CONSIDERANDO
Que el artículo 110 de la Constitución de la República Bolivariana de

Venezuela prevé que: “El Estado reconocerá el interés público de la ciencia, la
tecnología, el conocimiento, la innovación y sus aplicaciones y los servicios de
información necesarios por ser instrumentos fundamentales para el desarrollo
económico, social y político del país, así como para la seguridad y soberanía
nacional...”; de donde resalta el deber del Poder Público, y concretamente de
los órganos jurisdiccionales, de valerse de los avances tecnológicos para su
optimización.
Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital -231

17/2016 Edic. Ordinaria ISSN: 1317-9306 231-245
Revista Derecho y Tecnología N° 2/2016 Edic. Digital - 17/2016 Edic. Ordinaria
CONSIDERANDO
Que el artículo 101 de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia

prevé que: “El Presidente o Presidenta de la Sala convocará a todos los
Magistrados o Magistradas que constituyan la Sala respectiva (…) para adoptar
las medidas que requieran la celeridad de los procesos y el normal y eficaz
funcionamiento del Tribunal Supremo de Justicia”, por lo que la Sala de Casación
Penal tiene la facultad de dictar resoluciones o adoptar cualquier otra medida
necesaria para cumplir con tales fines garantizando su observancia.
CONSIDERANDO

prevé que: “… El Tribunal Supremo de Justicia en cada una de sus Salas
favorecerá la utilización de las herramientas tecnológicas disponibles para la
sustanciación de las causas sometidas a su conocimiento, para la implementación
de trámites transparentes y expeditos”; de ahí que sea jurídicamente válido
disponer de un sistema telemático para garantizar la participación de cualquier
sujeto procesal en las audiencias que se celebren en la sede del Tribunal Supremo
de Justicia.
CONSIDERANDO

prevé que: “… El Tribunal Supremo de Justicia y sus órganos auxiliares deberán
crear, mantener y actualizar un sistema de información físico y electrónico que
contenga, entre otros, el esquema actualizado de su organización y
funcionamiento, así como un mecanismo de comunicación e información
electrónica disponible para todas las personas”; y en consecuencia, que ese
mecanismo de comunicación e información electrónica disponible para todas
las personas puede consistir en un sistema de videoconferencia, por tratarse de
una herramienta que posibilita la comunicación electrónica.
CONSIDERANDO
Que el artículo 2 de la Ley de Infogobierno prevé que: “Están sometidos a la

aplicación de la presente Ley: 1. Los órganos y entes que ejercen el Poder
Público Nacional”, y el Tribunal Supremo de Justicia forma parte del Poder
Público Nacional, conforme se establece en el título V de la Constitución de la
República Bolivariana de Venezuela.
232
Legislación
CONSIDERANDO
Que el artículo 3 de la Ley de Infogobierno establece entre sus fines: “…

Facilitar el establecimiento de relaciones entre el Poder Público y las personas
a través de las tecnologías de información…” y “… Garantizar el ejercicio de
los derechos y el cumplimiento de los deberes de las personas, a través de las
tecnologías de información…”; por tanto, con esta norma se ratifica el uso de
tecnologías de información y comunicación en las relaciones con el Tribunal
Supremo de Justicia, donde no se excluyen las relaciones procesales.
CONSIDERANDO
Que el artículo 1 de la Ley que Regula el Uso de la Telefonía Celular y la

Internet en el Interior de los Establecimientos Penitenciarios prescribe que su
objeto es prevenir que se ejecuten delitos desde el interior de dichos
establecimientos, mediante el uso de telefonía celular, internet y cualquier servicio
de voz y datos que ofrezcan las compañías de telecomunicaciones, por lo que,
sería factible autorizar el uso de tales tecnologías para fines procesales.
CONSIDERANDO
Que el artículo 11 de la Ley que Regula el Uso de la Telefonía Celular y la

Internet en el Interior de los Establecimientos Penitenciarios prevé como
excepción a la prohibición de instalar redes alámbricas de comunicación
destinadas a prestar servicios de Internet, voz y datos en los establecimientos
penitenciarios del país, su uso por parte de los reclusos bajo estricta supervisión
y control de la autoridades penitenciarias, de donde se advierte la posibilidad de
usar tales servicios para garantizar la participación telemática en la sala de
audiencias evitando el traslado de los reclusos a la sede del Tribunal Supremo
de Justicia, en especial de aquellos ubicados fuera del Área Metropolitana de
Caracas.
CONSIDERANDO
Que la ubicación de la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de

Justicia supone que la parte procesal o su abogado, que tenga la carga de
intervenir en la audiencia que convocare este órgano jurisdiccional deberá
trasladarse hasta la sede del Tribunal Supremo de Justicia, localizada en la
ciudad de Caracas, lo cual representa un esfuerzo adicional para acceder a la
administración de justicia por parte de quienes estén domiciliados o residenciados
fuera del Área Metropolitana de Caracas.
233
CONSIDERANDO
Que la videoconferencia u otro medio de comunicación telemático,

audiovisual, bi o multidireccional e instantáneo, de prestaciones iguales o
superiores, facilita el acceso a la justicia, evitando traslados, viáticos, ahorrando
tiempo a las partes y a sus abogados, además de generar la optimización de la
gestión judicial en salvaguarda de los derechos de los justiciables.
RESUELVE
TÍTULO I
ACCESO TELEMÁTICO
Artículo 1. Cualquier persona que pudiera ser citada a las audiencias

Participación que convocare la Sala de Casación Penal del Tribunal
telemática Supremo de Justicia podrá participar por medios telemáticos,
ya sea mediante telepresencia, videoconferencia u otro
medio de comunicación telemático, audiovisual, bi o
multidireccional e instantáneo, previa aprobación emitida por
el Presidente o Presidenta de la Sala de Casación Penal,
siempre que los equipos y servicios tecnológicos necesarios
estuvieren disponibles para tal fin y no se perjudicare el
desarrollo de la audiencia o del proceso. La autorización
otorgada no impide a los demás sujetos procesales, así como
al público, presentarse en la sala de audiencias para el acto
convocado, salvo las excepciones de ley.
Artículo 2. La solicitud de participación telemática deberá

Lapso para la consignarse en la Corte de Apelaciones cuya decisión se
solicitud de recurra, antes de que conste en el expediente el auto de
participación remisión a la Sala de Casación Penal.
telemática Fuera de ese lapso, la solicitud de participación telemática
en la audiencia que convocare la Sala de Casación Penal
podrá requerirse directamente al Presidente o Presidenta
de la Sala de Casación Penal, mediante escrito en papel
consignado en la oficina de atención al público de la
Secretaría de esta Sala, o en formato electrónico dotado de
firma electrónica certificada dirigido a la dirección de correo
electrónico scp.secretaria@tsj.gob.ve, respetando el lapso
previsto en el primer aparte del artículo siguiente. La
Secretaria de la Sala dejará constancia en el expediente de
la petición digital, sin necesidad de imprimirla e incorporarla
al mismo.
234
Legislación
La Secretaría de la Sala de Casación Penal deberá contar

con un sistema informático de alerta sobre la recepción diaria
de mensajes de datos en la dirección de correo electrónico
antes indicada, sin perjuicio del deber de revisar diariamente,
al cierre de la oficina de atención al pública, el buzón de
entrada de dicho servicio.
Las solicitudes recibidas fuera del horario de atención al
público se entenderán entregadas al día hábil siguiente.
Artículo 3. La autorización o negativa para participar por

Notificación de la telepresencia, videoconferencia u otro medio de
decisión comunicación telemático, audiovisual, bi o multidireccional
e instantáneo, cuando se hubiere presentado antes de la
admisión del recurso de casación o de la pretensión de
extradición, se comunicará con la citación para la audiencia
y se publicará en las cuentas del portal de Internet del
Tribunal Supremo de Justicia.
Si la solicitud se presentare luego de la citación, deberá
notificarse la respuesta al menos siete (7) días hábiles antes
de la fecha para la cual fue fijada la audiencia.
En ambos casos, se podrá comunicar por cualquier medio
tecnológico indicado al efecto, conforme a lo previsto en el
numeral 3 del artículo 91 de la Ley Orgánica del Tribunal
Artículo 4. La autorización para intervenir por medios telemáticos

Derecho a en la audiencia convocada por la Sala de Casación Penal
presentarse no impide que el solicitante pueda acudir directamente a la
directamente sala de audiencias el día fijado para ello. La Secretaria de
la Sala dejará constancia en acta de lo ocurrido.
Artículo 5. En caso de imposibilidad o inidoneidad de la intervención

Suspensión o telemática desde una sede oficial venezolana, el Presidente
cancelación de la o Presidenta de la Sala de Casación Penal deberá suspender
audiencia telemática la audiencia, fijando su continuación o reinicio, una sola vez,
desde una sede para otra oportunidad del mismo día o reiniciándola en otra
oficial venezolana fecha.
Ante tal evento, podrá ordenar que la audiencia se
celebre directamente en la sala de audiencias, notificando
la nueva fecha al interviniente, conforme al lapso previsto
en el artículo 458 del Código Orgánico Procesal Penal.
235
Artículo 6. Si la intervención fuera autorizada desde algún lugar

Suspensión o distinto a una sede oficial venezolana, la audiencia no se
cancelación de la suspenderá sino que se celebrará con quienes comparezcan,
audiencia como lo prevé el artículo 458 del Código Orgánico Procesal
telemática fuera de Penal, salvo que el Presidente o Presidenta de la Sala de
la sede oficial Casación Penal tome otra decisión, a solicitud de parte
venezolana interesada, conforme a lo previsto en el párrafo anterior.
Si no asistiere el defensor privado, directamente o por
medio de las tecnologías de información y comunicación
permitidas, la defensa ante la Sala de Casación Penal será
ejercida, de igual manera, por el defensor público a quien se
le hubiese asignado formalmente en la causa.
Artículo 7. Deberá ponerse a disposición de la autoridad encargada

Medio alternativo de de presenciar la intervención telemática, si fuere el caso, o
comunicación del propio interviniente desde el lugar de emisión, un teléfono
o algún otro medio de comunicación oral o audiovisual con
la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia,
para resolver cualquier eventualidad que pudiera surgir
durante el desarrollo de la audiencia, en especial en caso de
imposibilidad o inidoneidad de la transmisión.
El equipo de comunicación deberá permanecer en modo
silencioso durante la audiencia.
Artículo 8. Las audiencias en la Sala de Casación Penal del Tribunal

Supremo de Justicia se realizan en el horario comprendido
entre las 10:00 a. m. y la 1:00 p. m., salvo que el Presidente
o la Presidenta de la Sala ordenare su celebración en otro
horario, de oficio o a petición de parte interesada.
TÍTULO II
LUGAR DE EMISIÓN DE LA INTERVENCIÓN
Artículo 9. Quien solicitare participar por medios telemáticos en la

Emisión de la audiencia podrá ser autorizado para hacerlo desde un espacio
intervención desde adecuado para ello, ubicado en cualquier sede oficial de la
sede oficial del República Bolivariana de Venezuela, bien sea judicial,
Estado administrativa o, incluso, diplomática en el extranjero, según
el caso.
La participación telemática en la sala de audiencias de
la Sala de Casación Penal desde los establecimientos
penitenciarios indicados en el artículo 2 de la Ley que Regula
el Uso de la Telefonía Celular y la Internet en el Interior de
236
Legislación
los Establecimientos Penitenciarios deberá realizarse, con

estricta supervisión y control de las autoridades
penitenciarias, en cumplimiento de lo previsto en el artículo
11 del referido texto legal.
Artículo 10. El Presidente o Presidenta de la Sala de Casación Penal

Emisión de la también podrá autorizar la participación telemática desde
intervención fuera espacios distintos a alguna sede oficial del Estado, a petición
de una sede oficial de parte, siempre que ello no afectare los derechos de los
demás sujetos procesales, ni perjudicare el desarrollo de la
audiencia o del proceso en general.
En este caso, la autorización quedará condicionada a los
resultados positivos de la prueba de conexión prevista en el
artículo 13 y a que el interviniente garantice por escrito, en
la misma solicitud de participación por medios telemáticos,
que la actuación se realizará desde un área ordenada y sin
ruidos molestos, y que mantendrá la confidencialidad de la
transmisión de la audiencia.
Artículo 11. Los funcionarios adscritos a las misiones diplomáticas

Participación de extranjeras, acreditadas en la República Bolivariana de
funcionarios de Venezuela, podrán ser autorizados a intervenir en la
misiones diplomáticas audiencia de extradición desde dicha sede. En este caso,
acreditadas en la deberá garantizarse por escrito la confidencialidad de la
República Bolivariana transmisión de la audiencia.
de Venezuela
Artículo 12. En el supuesto previsto en el artículo 10 de esta

Presencia de Resolución, el Presidente o Presidenta de la Sala de
funcionario Casación Penal podrá ordenar la presencia de uno o más
funcionarios judiciales y/o de los cuerpos de seguridad del
Estado, a fin de velar por el cumplimiento de garantías
suficientes para el desarrollo del referido acto procesal
telemático.
En los supuestos de solicitud de participación desde
territorio extranjero o desde sedes diplomáticas extranjeras
ubicadas y acreditadas en la República Bolivariana de
Venezuela, el Presidente o Presidenta de la Sala de Casación
Penal podrá condicionar la aprobación de la solicitud de
intervención procesal telemática, a la presencia del o los
funcionarios referidos en el encabezado de esta norma.
El funcionario designado podrá comprobar la identidad
del interviniente, la presencia de elementos que pudieran
237
interrumpir el buen desarrollo de la audiencia telemática y

mantener el orden durante la exposición, en cumplimiento
de las instrucciones que emita el Presidente o Presidenta
de la Sala de Casación Penal.
Artículo 13. Cuando la declaración se emitiere fuera de alguna sede

Prueba de conexión oficial venezolana, se realizará una prueba de conexión,
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a la admisión
del recurso o pretensión, con participación de los técnicos
informáticos dispuestos por la Sala de Casación Penal del
Tribunal Supremo de Justicia y los técnicos o la persona
que se encontrare en el lugar de emisión, a fin de asegurar
que se cuenta con suficiente calidad en la imagen y el sonido.
En caso de resultar suficiente, según dictamen escrito
de los técnicos dispuestos por la Sala de Casación Penal, el
Presidente o Presidenta de la Sala de Casación Penal
autorizará la participación telemática en la audiencia
previamente admitida, lo cual se notificará al requirente por
el medio indicado para ello, al menos siete (7) días hábiles
antes de la fecha para la cual fue fijada la audiencia.
Artículo 14. Durante la audiencia telemática deberán estar presentes

Asistencia técnica en técnicos informáticos en la sala de audiencias de la Sala de
el uso de los medios Casación Penal, para resolver cualquier problema de
telemáticos conexión, audio o video que pudiere suscitarse.
El Presidente o Presidenta de la Sala de Casación Penal
podrá ordenar la presencia de técnicos informáticos en el
lugar de emisión de la declaración. En caso de emitirse desde
fuera de una sede oficial venezolana la presencia del técnico
será responsabilidad del solicitante atendiendo a lo previsto
en el artículo 34 de la presente Resolución.
En todo caso, la ausencia de los técnicos a los que se
refiere esta disposición no acarrea la nulidad del acto.
Artículo 15. A petición de parte, la Sala de Casación Penal podrá

Publicidad en el autorizar la presencia de público en el lugar desde donde se
lugar de la emitirá la declaración, siempre que ello no perjudique el
declaración desarrollo de la audiencia, del proceso en general o la
seguridad de los presentes en el lugar de la intervención.
En todo caso, la publicidad de la audiencia se garantiza
con la presencia del público en la sala de audiencias de la
Sala de Casación Penal, salvo la excepción prevista en el
artículo siguiente.
238
Legislación
Artículo 16. Si la audiencia debiere ser privada por disposición legal,

Audiencia telemática la transmisión de la declaración únicamente deberá
privada efectuarse desde una sede oficial venezolana, pero también
podrá practicarse desde sede oficial extranjera si el
interviniente se encontrare fuera del territorio nacional.
Artículo 17. La interceptación y difusión no autorizada de la audiencia,

Interceptación y de la participación de alguno de los sujetos procesales
difusión no intervinientes o la difusión del registro sonoro o audiovisual
autorizada de tal acto procesal, será sancionada conforme a la Ley
Especial Contra los Delitos Informáticos.
El registro sonoro o audiovisual del acto procesal estará
disponible para consulta en la sala de audiencias de la Sala
de Casación Penal conforme lo prevé el Código Orgánico
Procesal Penal en el artículo 317, para las audiencias de
juicio oral y público.
TÍTULO III
ASISTENCIA JURÍDICA
Artículo 18. En caso de que el interviniente a distancia fuere el

Asistencia jurídica de imputado privado de libertad en la República Bolivariana de
la persona privada de Venezuela, deberá estar asistido de uno o dos defensores
libertad en la Repú- presentes en el lugar desde donde declarare y de uno o dos
blica Bolivariana de defensores presentes en la sala de audiencias, sin que en su
Venezuela. conjunto superen el número de tres, conforme a lo dispuesto
en el artículo 141 del Código Orgánico Procesal Penal. En
ambos casos, podrá nombrarlos y pagar sus honorarios él
mismo, o en su defecto, la República Bolivariana de
Venezuela se los asignará de forma gratuita. Pero si el
imputado estuviere sometido al proceso penal estando en
libertad, podrá participar en la audiencia aunque el abogado
defensor no compartiere igual espacio físico tangible.
En caso de estar asistido por dos defensores públicos,
se encargará de la defensa, en cuanto al recurso de casación
o a la pretensión de extradición, el abogado autorizado para
actuar ante la Sala de Casación Penal; en este caso, las
funciones del defensor público presente en el lugar de
privación de libertad se limitarán a garantizar sus derechos
en el sitio, salvo que también estuviere autorizado para actuar
ante la Sala de Casación Penal.
Si la defensa estuviera constituida por un defensor privado
y uno público autorizado para actuar ante la Sala de Casación
239
Penal, ambos podrán intervenir en el orden que le

manifiesten a la Secretaria de la Sala, respetando el tiempo
previsto para ello.
Artículo 19. En los procesos de reextradición o de ampliación de la

Asistencia jurídica extradición, la República Bolivariana de Venezuela solicitará
fuera de la República al Estado requirente, con base en el principio de reciprocidad
Bolivariana de Vene- internacional, que la persona ubicada en el extranjero,
zuela. impedida de pagar su propia defensa, cuente con asistencia
jurídica a cargo del referido Estado. En todo caso, se le
asignará un defensor público en la República Bolivariana
de Venezuela, autorizado para actuar ante la Sala de
Casación Penal.
Artículo 20. El Estado venezolano garantizará un sistema de

Confidencialidad de comunicación confidencial entre el imputado y su defensor
la comunicación o defensora presente en la sala de audiencias de la Sala de
con el defensor o Casación Penal desde antes del inicio de la audiencia y hasta
defensora diez minutos después de la finalización de la audiencia, a
solicitud del imputado, a fin de informarse sobre el proceso.
Artículo 21. La Sala de Casación Penal garantizará la presencia de

Intérprete. intérprete público para el interviniente, y los defensores, en
la sala de audiencias de la Sala de Casación Penal, cuando
fuere necesario.
TÍTULO IV
IDENTIFICACIÓN DEL INTERVINIENTE Y DEL TRIBUNAL
Artículo 22. Cualquier persona citada a una audiencia en la Sala de

Identificación Casación Penal será identificada con su cédula de identidad
telemática o pasaporte vigentes, según el caso.
Los defensores, apoderados judiciales y asistentes
privados, deberán identificarse, adicionalmente, con su
carnet de inscripción en el Colegio de Abogados y en el
Instituto de Previsión Social del Abogado; mientras que el
defensor público y el fiscal del Ministerio Público lo harán
con la credencial emitida por el Tribunal Supremo de Justicia
para actuar ante la Sala de Casación Penal.
El interviniente mostrará el documento que corresponda,
ante la cámara, de modo que el Secretario o la Secretaria
de la Sala de Casación Penal deje constancia en autos.
240
Legislación
Artículo 23. El autorizado para intervenir en la audiencia penal por

Identificación fuera medios telemáticos fuera de alguna sede oficial de la
de una sede oficial República Bolivariana de Venezuela se identificará conforme
venezolana al artículo 21 de la presente Resolución y, si lo estimare
necesario el Presidente o Presidenta de la Sala de Casación
Penal, ordenará que se proceda de acuerdo con lo estipulado
en el artículo 12.
Así mismo, el Presidente o Presidenta de la Sala de
Casación Penal podrá solicitarle que envíe copia digitalizada
del documento de identidad a la Secretaría de la Sala de
Casación Penal mediante la dirección de correo electrónico:
scp.secretaria@tsj.gob.ve o por cualquier otro medio
telemático que le indicare, pudiendo exigir, además, que el
mensaje de datos que contiene la copia digital del documento
de identificación, tuviere firma electrónica certificada.
Artículo 24. Cuando la intervención se emita desde una sede judicial

Identificación desde de la República Bolivariana de Venezuela, el Presidente o
la sede oficial de Presidenta de la Sala de Casación Penal podrá ordenar que
participación la verificación de la identidad sea realizada por el secretario
del órgano judicial comisionado, aunada o excluyendo la
identificación telemática.
Para tal fin, se anexará al oficio de comisión una copia
de los documentos donde constare la designación y
juramentación del defensor o del poder otorgado al
representante judicial de la víctima, cuando se tratare de
ese supuesto.
Igualmente, si la declaración se emitiere desde una sede
oficial no judicial venezolana, incluyendo el lugar de privación
de libertad o una oficina diplomática venezolana, la máxima
autoridad de la institución desde donde participará la persona
citada, o el funcionario designado por aquella, podrá
comprobar la identidad del interviniente, sin perjuicio de lo
establecido en el artículo 21, por indicación del Presidente
de la Sala de Casación Penal.
Artículo 25. En los casos de reextradición o ampliación de la

Identificación en caso extradición, aunado o excluyendo el procedimiento de
de reextradición o identificación telemática, el órgano jurisdiccional extranjero
ampliación de extra- podrá comprobar la identidad del declarante y del defensor
dición según su legislación, así como también con el pasaporte
vigente, si lo tuviere.
241
Si la participación telemática en la sala de audiencias se

emitiere desde una sede diplomática venezolana en el
extranjero se procederá conforme al único aparte del artículo
anterior.
Artículo 26. Para garantizar al declarante que la audiencia se está

Identificación de la realizando ante la Sala de Casación Penal deberá crearse
Sala de Casación un enlace en la página de Internet del Tribunal Supremo de
Penal Justicia para tal fin. En su defecto, la Sala de Casación
Penal notificará al interviniente, en el texto de la citación, el
método de conexión.
Artículo 27. La comprobación telemática de la identidad se realizará,

Acto de comproba- al menos, dentro del lapso de treinta (30) minutos previos al
ción de identidad inicio de la audiencia. Este trámite será comunicado en la
citación para la audiencia telemática o en la notificación
por la que se admita la intervención telemática solicitada,
luego de verificarse la prueba de conexión prescrita en el
artículo 13.
Artículo 28. En el supuesto de revocación del defensor para el

Juramentación a momento de la audiencia o designación de un defensor
distancia adicional hasta el límite permitido por el Código Orgánico
Procesal Penal, el abogado que se incorpore al proceso
deberá juramentarse, bien sea directamente o por medios
telemáticos ante la Sala de Casación Penal o directamente
ante el órgano jurisdiccional desde donde intervendrá, según
el caso.
Si el defensor revocado no pudiere ser suplido por otro
defensor de confianza, la audiencia se celebrará con el
defensor público presente en la sala de audiencias,
previamente designado para intervenir en la causa.
Artículo 29. En caso de comprobarse la identidad o practicarse la

Acta de identificación juramentación por medios telemáticos la Secretaria de la
y de juramentación Sala de Casación Penal, en atención a lo previsto en el
artículo 153 del Código Orgánico Procesal Penal, lo hará
constar en autos, especificando la imposibilidad de firmar el
acta por parte del interviniente por medios telemáticos.
Si la identidad se comprobare en el lugar desde donde se
emita la intervención, el Presidente o Presidenta de la Sala
de Casación Penal podrá ordenar que se levante un acta
firmada por los participantes, la cual se remitirá a la Sala al
242
Legislación
finalizar la audiencia. Esta acta complementará la elaborada

en la sala de audiencias.
TÍTULO IV
ASPECTOS OPERATIVOS
Artículo 30. La sala de audiencias deberá adaptarse a la participación

Organización de la por medios telemáticos. En consecuencia, deben
sala de audiencias incorporarse:
telemáticas
a. Una o más cámaras que permitan al interviniente a
distancia observar a los Magistrados, y a la otra parte
presente en la sala de audiencias o interviniendo a distancia,
así como también disponer de una vista general de la sala y
del público asistente.
b. Micrófonos y sistema de sonido por los que se

comunicarán los presentes, que capten y difundan con
suficiente claridad las intervenciones, para garantizar el
derecho a la defensa.
c. Un sistema de proyección de la imagen del declarante

a distancia, la cual deberá ser percibida por los Magistrados
de la Sala de Casación Penal, y demás sujetos procesales,
de la manera más parecida posible a la presencia personal
en la sala de audiencias, de quien interviniere valiéndose de
la telemática.
d. Un equipo electrónico que permita la video-

conferencia o algún otro sistema de telecomunicación
audiovisual, bi o multidireccional e instantánea, entre los
intervinientes en la audiencia.
e. Un programa informático que permita la

telecomunicación entre los intervinientes en la audiencia.
f. Un teléfono celular o algún otro medio de

comunicación oral que permita la conexión clara y continua
entre el lugar de emisión y la sala de audiencias en la Sala
de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia.
g. Un sistema de transferencia de datos de uso exclusivo

del Poder Judicial o en su defecto, conexión a Internet.
243
Artículo 31. El interviniente por medios telemáticos deberá contar

Bidireccionalidad con el equipo técnico necesario para ver y escuchar, en
tiempo real, a los presentes en la sala de audiencias de la
Sala de Casación Penal, así como también para participar
cuando se le autorice y para contestar las preguntas que
pudieren hacerle los Magistrados. Tales equipos deben
permitirle percibir con calidad suficiente, lo ocurrido en la
sala de audiencias.
Artículo 32. Los Magistrados deberán contar con una visión amplia
Rango de visión de la persona interviniente a distancia a fin de apreciar sus
expresiones corporales en el curso de la participación.
Artículo 33. El orden y la duración de las intervenciones de los sujetos

Intervenciones procesales por medios telemáticos serán indicados por el
Presidente o Presidenta de la Sala de Casación Penal al
comenzar la audiencia o al momento de ceder la palabra,
con base en las previsiones del Código Orgánico Procesal
Penal y de la Ley Orgánica del Tribunal Supremo de Justicia.
A fin de cumplir con el tiempo otorgado para intervenir,
el Alguacil de la Sala de Casación Penal, por indicación del
Secretario o Secretaria o del Presidente o Presidenta de la
Sala, le comunicará al declarante que dispone de determinado
lapso para culminar su intervención. La comunicación podrá
realizarse por un sistema informático o simplemente
mostrando ante la cámara el cartel con la información
pertinente.
Artículo 34. El uso de la toga es obligatorio para los abogados. Los

Vestimenta demás intervinientes deberán vestirse acorde a la solemnidad
del acto.
Artículo 35. Los gastos necesarios para intervenir por medios

Costos telemáticos en la audiencia que convocare la Sala de
Casación Penal serán pagados exclusivamente por el
interviniente, cuando participe desde fuera de una sede oficial
venezolana. En este supuesto quedan excluidos los gastos
en que deba incurrir la Sala de Casación Penal para emitir,
recibir y proyectar la imagen y el sonido del interviniente
por medios telemáticos.
Si la emisión de la declaración se produjere desde alguna
sede oficial venezolana equipada para tal fin, los costos de
transmisión serán a cargo del Estado.
244
Legislación
En caso de ampliación de la extradición o de

reextradición, el Tribunal Supremo de Justicia exhortará al
Estado requirente a cubrir los costos de la declaración que
se presente desde territorio extranjero, salvo que la
declaración se emitiere desde una sede diplomática o
consular de la República Bolivariana de Venezuela, en cuyo
caso, los gastos de trasmisión telemática de la declaración
serán por cuenta del Estado venezolano.
Artículo 36. Los órganos y entes del Estado deberán disponer de

Interoperabilidad. sistemas telemáticos que les permitan intercambiar los datos
y documentos necesarios para garantizar la participación
telemática de quienes fueren autorizados para ello, en la
sala de audiencias de la Sala de Casación Penal, conforme
a lo previsto en el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de
Ley sobre Acceso e Intercambio Electrónico de Datos,
Información y Documentos entre los Órganos y Entes del
Estado.
Publíquese en la Gaceta Judicial de la República Bolivariana de Venezuela

en cumplimiento de lo previsto en el artículo 126 de la Ley Orgánica del Tribunal
Dada, firmada y sellada en la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo

de Justicia, a los doce (12) días del mes de diciembre de dos mil dieciséis
(2016). Años: 206º de la Independencia y 157º de la Federación.
El Magistrado Presidente,
Maikel José Moreno Pérez
La Magistrada Vicepresidenta, La Magistrada,

Francia Coello González Elsa Janeth Gómez Moreno
El Magistrado, La Magistrada,
Juan Luis Ibarra Verenzuela Yanina Beatriz Karabin de Díaz
La Secretaria,
Ana Yakeline Concepción de García
245
246
JURISPRUDENCIA
247
248
Recopilación de sentencias del
Tribunal Supremo de Justicia
relacionadas con el uso y la valoración
jurídica de las Tecnologías de la
Información1 durante 2016
Gustabo Adolfo Amoni Reverón*
Durante el año 2016 fue notable la producción de decisiones de las distintas

salas del Tribunal Supremo de Justicia venezolano que consideraron el valor
jurídico de los mensajes de datos, las firmas electrónicas, los portales de Internet2,
el uso de la videoconferencia en audiencias procesales, así como de otros
medios probatorios y actos jurídicos relacionados con las Tecnologías de la
Información.
A continuación presentamos la referencia de los fallos más importantes
relacionados con estos aspectos:
1. Decisiones relacionadas con el valor de los mensajes de datos y

firmas electrónicas
SSCC3 N° 126 del 2 de marzo de 2016. Valor de las facturas enviadas

por correo electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scc/marzo/185720-RC.000126-
2316-2016-14-693.HTML
* Abogado summa cum laude de la Universidad Carabobo, especialista Cum Laude en

Derecho Administrativo de la Universidad Católica Andrés Bello, abogado de la Sala de Casación
Penal del Tribunal Supremo de Justicia desde 2005, profesor de pregrado de la Universidad
Central de Venezuela y profesor de postgrado de la Universidad Católica «Andrés Bello»; dirección
de correo electrónico: gustavoamoni@hotmail.com.
1 El numeral 17 del artículo 5 de la Ley de Infogobierno, publicada en la Gaceta Oficial N°
40.274 del 17 de octubre de 2016, se refiere a las Tecnologías de la Información y las Comunicaciones
(TIC) como Tecnologías de Información, por tanto, se usará tal denominación en la presente
recopilación.
2 Denominación usada en el artículo N° 18 de la Ley de Infogobierno, publicada en la
Gaceta Oficial N° 40.274 del 17 de octubre de 2016.
3 Sentencia de la Sala de Casación Civil.

SSCS4 N° 809 del 8 de agosto de 2016. Valor de los mensajes de correo

electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/agosto/189830-0809-8816-
2016-15-491.HTML
SSC5 N° 163 del 14 de marzo de 2016. Valor de la sentencia impresa a

partir del sistema informático del Poder Judicial.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scon/marzo/186168-163-14316-
2016-15-1371.HTML
SSCC N° 369 del 15 de junio de 2016. Valor de los mensajes de correo

electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scc/junio/188346-rc.000369-15616-
2016-15-909.html
SSCC N° 497 del 8 de agosto de 2016. Valor de la impresión de mensajes

de correo electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scc/agosto/189841-rc.000497-
8816-2016-16-081.html
SSCS N° 986 del 18 de octubre 2016. Valor de la impresión de los

mensajes de correo electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/octubre/191006-0986-181016-
2016-15-1212.html
SSCS N° 1125 del 7 de noviembre de 2016. Valor de la impresión de

los mensajes de correo electrónico.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/noviembre/191994-1125-71116-
2016-13-1229.html
SSCP6 N° 446 del 11 de noviembre de 2016. Tipos de firmas electrónicas

y valor de los mensajes de datos.
4 Sentencia de la Sala de Casación Social.

5 Sentencia de la Sala Constitucional.
6 Sentencia de la Sala de Casación Penal.
250
Jurisprudencia
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scp/noviembre/192949-446-111116-
2016-e16-211.html
SSC N° 1066 del 9 de diciembre de 2016. El uso de la firma

electrónica en la convocatoria de accionistas
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scon/diciembre/193697-1066-
91216-2016-16-0826.html
2. Decisión que considera los requisitos para notificar actos

administrativos por medios telemáticos
SSPA7 N° 381 del 5 de abril de 2016. Contenido de la notificación

telemática del acto administrativo.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/spa/abril/186853-00381-5416-
2016-2015-1186.HTML
3. Decisiones que consideran el valor jurídico de los portales de

Internet
SSCP N° 75 del 19 de febrero de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scp/febrero/185355-075-19216-
2016-e15-503.html
SSCS N° 866 del 12 de agosto de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/agosto/190251-0866-12816-
2016-14-1332.html
SSCS N° 929 del 4 de octubre de 2016

Disponible en:
2016-15-870.html

Disponible en:
2016-15-1185.html
7 Sentencia de la Sala Político Administrativa.
251

Disponible en:
2016-15-1363.html
SSCS N° 1343 del 13 de diciembre de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/diciembre/193858-1343-
131216-2016-16-121.html
4. Decisiones relacionadas con el uso de la videoconferencia en los

procesos jurisdiccionales
SJSCS8 N° 123 del 12 de diciembre de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/jscs/febrero/185431-123-1216-
2016-15-64.html
SSCS N° 104 del 29 de febrero de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/febrero/185609-0104-29216-
2016-15-623.html
ASCP9 N° 74 del 19 de febrero de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scp/febrero/185354-074-19216-
2016-e15-493.html
5. Decisiones sobre experticias informáticas e inspecciones

judiciales
SJSPA10 N° 236 del 3 de marzo de 2016. Inspección judicial en base de

datos.
Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/jspa/agosto/189767-236-3816-
2016-2011-1190.html
8 Sentencia interlocutoria del Juzgado de Sustanciación de la Sala de Casación Social.

9 Auto de la Sala de Casación Penal.
10 Sentencia interlocutoria del Juzgado de Sustanciación de la Sala Político Administrativa.
252
Jurisprudencia
SSCC N° 550 del 11 de agosto de 2016. Experticia informática.

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scc/agosto/190167-rc.000550-
11816-2016-15-762.html
SSCS N° 236 del 18 de marzo de 2016. Experticia informática.

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scs/marzo/186462-0236-18316-
2016-12-1149.html
6. Extradición por delito informático
SSCP N° 183 del 9 de mayo de 2016

Disponible en:
http://historico.tsj.gob.ve/decisiones/scp/mayo/187653-183-9516-2016-
e16-90.html
253
254
Revista Derecho y Tecnología 1/17
ÍNDICE ACUMULADO
ARTÍCULOS
CONFERENCIAS
CONTRIBUCIONES ESPECIALES
COMENTARIOS ESPECIALIZADOS
RESEÑA LEGISLATIVA
CRÓNICA JURÍDICA
SECCIÓN MONOGRÁFICA
LEGISLACIÓN
NACIONAL
INTERNACIONAL
JURISPRUDENCIA
COMENTARIOS
SENTENCIAS
RECENSIÓN
COMENTARIOS SOBRE BIBLIOGRAFÍA JURÍDICA
ESPECIALIZADA

ARTÍCULOS
AGUILAR TORRES, Jorge. electrónico. 6-7, (Enero/Diciembre

• El ejercicio de los derechos políti- 2005), 203-227.
cos de los accionistas a través de ARIAS DE RINCÓN, María Inés.
medios electrónicos en las socie- • La perfección del contrato en el
dades anónimas no cotizadas en Decreto-Ley de Mensajes de
España. 10, (2008-2009), 75-91. Datos y Firmas Electrónicas. 2,
ALBA FERNÁNDEZ, Manuel. (Enero/Junio 2003), 131-150.
• El Convenio de Montreal para la • La protección al consumidor en el
Unificación de ciertas reglas para comercio electrónico. 6-7, (Enero/
el Transporte Aéreo Internacional Diciembre 2005), 53-71.
de 1999: el comienzo de una nueva
etapa. 5, (Julio/Diciembre 2004), • La alternativa de la conciliación
121-145 por vía electrónica en los conflic-
tos de consumo. 14, (2013), 37-53
ALVÁREZ CABRERA, Carlos.
• Patentabilidad de las invenciones ARRIETA ZINGUER, Miguel.
relacionadas con la computación. • Régimen jurídico de la intercone-
3, (Julio/Diciembre 2003), 37-50. xión en las telecomunicaciones en
Venezuela. 1, (2002), 111-128.
ÁLVAREZ CUESTA, Henar.
• El software libre y su posible reper- • Los aportes en ciencia, tecno-
cusión en el ámbito universitario logía e innovación en Venezuela.
español. 6-7, (Enero/Diciembre 9, (Enero/Diciembre 2007), 89-116.
2005), 171-181. • Normativa respecto de las declara-
AMONI REVERÓN, Gustavo Adolfo. ciones de impuestos nacionales
• Regulación económica de Internet por Internet en Venezuela. 11,
como elemento de gobierno elec- (2010), 97-105.
trónico en Venezuela. 9, (Enero/ • Comercio electrónico y redes so-
Diciembre 2007), 117-131 ciales: nuevo paradigma negocial.
• La democracia electrónica: bus- 16, (2015), 177-191
cando nuevos medios para la par- BARZALLO, José Luis.
ticipación. 12, (2011), 127-145 • Derechos de autor y tecnología.
• Posibles soluciones a problemas 3, (Julio/Diciembre 2003), 7-36.
de la audiencia de casación penal BERROCAL LANZAROT, Ana Isabel .
telemática. 16, (2015), 117-141 • La defensa de los derechos al ho-
• La audiencia telemática de extra- nor, intimidad personal y familiar
dición. Análisis del auto número y a la propia imagen de los meno-
74/2016 de la Sala de Casación res de edad en Internet. 14, (2013),
Penal del Tribunal Supremo de 55-98
Justicia venezolano. 2 Ed. Digital BUITRAGO RODRÍGUEZ, Mariana
/ 17, (2016), 49-79. • La convocatoria electrónica como
APARICIO VAQUERO, Juan Pablo. vía de notificación alternativa a las
• Derecho y tecnología de protec- asambleas de accionistas en el
ción de las obras en formato
256
Indice acumulado / 255-271
Derecho venezolano. 10, (2008- DE LA VEGA JUSTRIBÓ, Bárbara.

2009), 93-109 • Las nuevas tecnologías en la pu-
• La electronificación en las sesio- blicidad del concurso de acree-
nes del sistema de mercado bur- dores. 11, (2010), 107-130.
sátil en el Derecho venezolano. 13, • La mediación por medios electró-
(2012), 87-105 nicos en la Ley española de media-
• Domicilio fiscal electrónico obli- ción de asuntos civiles y mercan-
gatorio para la notificación de tiles. 13, (2012), 133-157
comunicaciones o actos adminis- DELPIAZZO, Carlos E.
trativos emanadas de la Adminis- • La Informática Jurídica y el Dere-
tración Tributaria venezolana. 2 cho de la Integración del Merco-
Ed. Digital / 17, (2016), 153-170. sur. 8, (Enero/Diciembre 2006), 95-
CÁRDENAS, Gilberto. 111.
• Análisis jurisprudencial del artícu- • Aspectos de la contratación públi-
lo 90 del Tratado de la Unión ca electrónica. 11, (2010), 11-31
Europea como fundamento jurí- FERNÁNDEZ CABRERA, Sacha Rohán
dico para la liberalización del mer- • Privacidad de los correos electró-
cado de las telecomunicaciones. nicos en el trabajo. 2 Ed. Digital /
1, (2002), 93-110. 17, (2016), 9-48.
CONTRERAS ZAMBRANO, Josué. FERNÁNDEZ DELPECH, Horacio.
• Manuel. Valoración probatoria del • Nueva Directiva de la Unión
documento electrónico y firma Europea sobre Conservación de
electrónica en el proceso judicial Datos de Tráfico. 8, (Enero/
venezolano. 13, (2012), 27-46 Diciembre 2006), 11-25.
CREMADES, Javier y SANMARTIN, • La Cloud Computing. Una visión
Javier. Argentina. 16, (2015), 47-64.
• España: La nueva Ley General de
Telecomunicaciones. 5, (Julio/ GALINDO, Fernando.
Diciembre 2004), 7-16. • Democracia electrónica, Internet y
gobernanza, 12, (2011), 109-125
CUADRADO GAMARRA, Nuria.
• Los Códigos tipo en la legislación GARCÍA CACHAFEIRO, Fernando y
española. 6-7, (Enero/Diciembre GARCÍA PÉREZ, Rafael.
2005), 73-90. • La tensión entre las restricciones
a la libre prestación de servicios
CHACÓN GÓMEZ, Nayibe. de la Sociedad de la Información
• La perspectiva electrónica de los y los derechos fundamentales y
títulos valores: desmaterialización libertades públicas. 3, (Julio/
del título valor, 10, (2008-2009), Diciembre 2003), 151-165.
133-155.
GARCÍA MANDALONIZ, Marta y
• La transferencia tecnológica: RODRÍGUEZ DE LAS HERAS
¿Desarrollo de una política pública BALLELL, Teresa.
en Venezuela?. 16, (2015), 105-116 • "La inquebrantabilidad del princi-
CHIQUITO, Andreina. pio de la unicidad en la junta gene-
• El cheque electrónico en la legis- ral electrónica". 8, (Enero/
lación venezolana. 9, (Enero/ Diciembre 2006), 27-47.
Diciembre 2007), 69-88.
257
GARRO, Alejandro M., PERALES Financieros destinados a los Con-

VISCASILLAS, Pilar y PÉREZ sumidores y la dogmática con-
PEREIRA, María. tractual electrónica. 9, Enero/
• Comunicaciones Electrónicas en Diciembre 2007), 11-26.
la Convención de Viena de 1980 INOSTROZA SÁEZ, Mauricio
sobre compraventa internacional • El convenio arbitral electrónico en
de mercaderías (CISG): primera la Ley de arbitraje española y los
opinión del Consejo Consultivo de textos de Derecho uniforme. 12,
la Convención (CISG-AC), 5, (2011), 53-67
(Julio/Diciembre 2004), 17-40
IRIARTE AHON, Erick.
GÓMEZ CORDOBA, Ana Isabel y Nelson • Sobre nombres de dominio: una
REMOLINAANGARITA. propuesta para el debate. Análisis
• Los sistemas de identificación de la Radicación 1376 del Consejo
biométrica y la información biomé- de Estado colombiano. 2, (Enero/
trica desde la perspectiva de la Junio 2003), 103-129.
protección de datos personales.
12, (2011), 69-108 JELEZTCHEVA, María y RODRÍGUEZ
GRILLO, Luisa
GRAHAM., James A. • Los contratos electrónicos. 11,
• La Uniform Dispute Resolution (2010), 159-188.
Policy: Una tentativa de califica-
ción. 2, (Enero/Junio 2003), 151- LAGUNA, Rosa.
159. • ¿Nueva pedagogía para el e-
leaning? 3, (Julio/Diciembre
GUISADO MORENO, Ángela. 2003), 127-150.
• La unificación del Derecho con-
tractual europeo en la Era de la LASTIRI SANTIAGO, Mónica.
Información: movimientos e ins- • Autorregulación publicitaria. 1,
trumentos unificadores. 9, (Enero/ (2002), 157-182.
Diciembre 2007), 133-158. • El uso de la marca en Second Life.
HERNÁNDEZ, Juan Carlos. 10, (2008-2009), 7-43
• La protección de datos personales LEÓN PARADA, Alejandra de los A.
en internet y los derechos funda- • Valor probatorio de los mensajes
mentales: El Habeas Data. 13, de datos y firmas electrónicas en
(2012), 61-85 la Sala Civil del Tribunal Supremo
HERRERA BRAVO, Rodolfo. de Justicia venezolano.2 Ed.
• Los registros de ADN y los dere- Digital / 17, (2016), 81-95.
chos fundamentales: ¿Cómo LÓPEZ JIMÉNEZ, David
esquilar sin despellejar? 2, (Enero/ • La autorregulación de la publici-
Junio 2003), 21-41. dad relativa a apuestas y juegos
ILLESCAS ORTIZ, Rafael. virtuales: una aproximación desde
• La equivalencia funcional como la perspectiva española. 12,
principio elemental del Derecho (2011), 147-185
del comercio electrónico. 1, (2002), • Los deberes precontractuales de
9-23. información en el ámbito de las
• La Ley 22/2007 sobre Comercia- transacciones virtuales: a pro-
lización a Distancia de Servicios pósito del principio de la buena
fe. 13, (2012), 107-131
258
LÓPEZ JIMÉNEZ, David y BARRIO, MATA, Miguel Ángel.

Fernando. • La protección al consumidor en la
• Los códigos de conducta regula- contratación a distancia. 8,
dores del comercio electrónico en (Enero/Diciembre 2006), 73-94.
el espacio europeo. Los casos de MATTUTAT MUÑOZ, Marjorie.
Alemania, España e Italia. 11, • La electronificación del procedi-
(2010), 33-68. miento constitutivo de las socie-
LÓPEZ ZAMORA, Paula. dades mercantiles en Venezuela.
• Nuevas perspectivas del derecho 10, (2008-2009), 111-131
a la información en la Sociedad de MONSALVE GONZÁLEZ, Karlith.
la Información. 6-7, (Enero/ • Valor jurídico de la firma electró-
Diciembre 2005, 11-25. nica en el sistema legal venezolano.
MACHTA CHENDI, Zulay. 10, (2008-2009), 157-177
• El servicio público en el sector MUNIVE CORTÉS, Erika Yamel.
eléctrico venezolano y Derecho de • 2000 - 2015: 15 aniversario del
las Telecomunicaciones. 5, (Julio/ Sistema Nacional e-México. 16,
Diciembre 2004), 41-80 (2015), 143-175
MADRID MARTÍNEZ, Claudia NAHABETIÁN BRUNET, Laura.
• La internacionalización del con- • Responsabilidad civil en el marco
sumo: el consumidor electrónico del Gobierno de la Información.
y la realidad venezolana. 12, 16, (2015), 9-46
(2011), 7-51
OLIVER LALANA, A. Daniel.
MARESCA, Fernando. • Estrategias de protección de datos
• Protección jurídica del software: en el comercio electrónico. 3,
un debate abierto. 1, (2002), 147- (Julio/Diciembre 2003), 51-71.
156.
• Internet como fuente de informa-
MARTÍNEZ NADAL, Apollònia. ción accesible al público: pensan-
• Derechos de sociedades y Nuevas do el derecho de protección de da-
Tecnologías: aplicaciones presen- tos en su contexto social y jurídi-
tes y futuras en el Derecho espa- co. 8, (Enero/Diciembre 2006), 49-
ñol. 10, (2008-2009), 45-74 72.
• Las polémicas cláusulas de pari- PANIZA FULLANA, Antonia.
dad en la contratación turística • Análisis jurídico de los spyware,
electrónica: ¿Prohibición absoluta web bugs y mail bugs. (Su proble-
o aceptación de cláusulas de mática utilización en la protec-
paridad relativa?. 16, (2015), 65- ción de los derechos de autor). 6-
80 7, (Enero/Diciembre 2005), 91-113.
MARTÍNEZ NADAL, Apollònia y • E-consumidores: aspectos proble-
FERRER GOMILÁ, Josep Luis. máticos en la normativa española.
• Delimitación de responsabilidades 9, (Enero/Diciembre 2007), 51-68
en caso de revocación de un
certificado de firma electrónica: PAZ CALZADILLA, Belinda
soluciones legales de Derecho • El uso de las nuevas tecnologías
europeo. 1, (2002), 53-71. en el procedimiento contencioso
administrativo en Venezuela. 2 Ed.
Digital / 17, (2016), 125-152.
259
PERALES VISCASILLAS, Mª del Pilar. REUSSER MONSÁLVEZ, Carlos.

• Sobre la perfección del contrato • Las Bases de Datos de Perfiles de
en España: el “popurrí” de los ADN y su (des) Protección en
“nuevos” artículos 1262 del Códi- Europa. 5, (Julio/Diciembre 2004),
go Civil y 54 del Código de Comer- 147-157
cio. 2, (Enero/Junio 2003), 7-19. RICO CARRILLO, Mariliana.
• ¿Forma escrita del convenio • Firmas electrónicas y criptografía.
arbitral?: Nuevas disposiciones de 2, (Enero/Junio 2003), 81-101.
la CNUDMI/UNCITRAL. 9, RÍOS M., Desirée J.
(Enero/Diciembre 2007), 27-49 • Visión social de la prueba. Espe-
PÉREZ LUÑO, Antonio Enrique. cial referencia a los medios
• Reflexiones sobre la contración electrónicos. 2 Ed. Digital / 17,
informática. 4, (Enero/Julio 2004), (2016), 97-123.
11-21 RODRÍGUEZ DE LAS HERAS BALLELL,
PÉREZ PEREIRA, María. Teresa
• Proveedores de servicios de cer- • La responsabilidad de los presta-
tificación: aspectos venezolanos dores de servicios de interme-
y europeos. 1, (2002), 33-51. diación y los estratos de la inter-
PLAZA SOLER, Juan Carlos. mediación en la Red. 11, (2010),
• Los correos electrónicos comer- 69-96
ciales no solicitados en el Derecho RODRÍGUEZ, Gladys Stella.
español, europeo y estadouni- • Principios jurídicos del contrato
dense. 3, (Julio/Diciembre 2003), electrónico en el marco del comer-
73-98. cio B2B: especial referencia a las
PONCE HEINSOHN, Ivonne PYMEs de los países en el desa-
• Intervención notarial en la rrollo. 14, (2013), 11-36.
contratación electrónica: Especial SALGADO SEGUÍN, Víctor Alberto.
referencia a la incorporación del • La Directiva europea sobre comer-
documento público electrónico en cio electrónico. 1, (2002), 73-91.
el ordenamiento jurídico español SALGUEIRO A., José Ovidio.
y chileno. 11, (2010), 131-157. • La Ley sobre Mensajes de Datos
QUIRÓS HIDALGO, José Gustavo. y Firmas Electrónicas de Vene-
• “El régimen de propiedad intelec- zuela. 1, (2002), 25-32.
tual del profesorado universitario SÁNCHEZ RODRÍGUEZ, Antonio Jesús.
en España y su relación con los • Monopolio y competencia en el
sistemas Open Access”. 6-7, Derecho comunitario europeo de
(Enero/Diciembre) 2005, 183-202. las telecomunicaciones. 1, (2002),
RAMÍREZ COLINA, Sulmer Paola. 129-146.
• El teletrabajo y su sujeción a la SANTANDER RENGIFO, Antonio.
Ley Orgánica del Trabajo. 2, • Una nueva vieja propuesta: la
(Enero/Junio 2003), 61-80 oferta al público por internet bajo
• El contrato electrónico laboral. 16, la lupa de la Doctrina del Derecho
(2015), 81-104 Civil. 5, (Julio/Diciembre 2004), 81-
120.
260
SARMIENTO, María Gabriela. VARGAS LEAL, Luis.

• Anteproyecto de Convención • Regulación de las telecomunica-
sobre la Contratación Electrónica ciones en un ámbito de conver-
llevado a cabo por el Grupo de Tra- gencia tecnológica. 4, (Enero/Julio
bajo IV sobre Comercio Electróni- 2004), 23-62.
co de la CNUDMI. 3, (Julio/ VÁSQUEZ SÁNCHEZ, María Alejandra.
Diciembre 2003), 99-125. • La influencia de las nuevas tec-
SENENT VIDAL, María José. nologías en el derecho probatorio
• La protección jurídica del deno- venezolano: Los desafíos de la
minado “conocimiento libre”. 6-7, administración de justicia del siglo
(Enero/Diciembre 2005), 141-170. XXI. 13, (2012), 9-25
SOTO, Alberto. VÁZQUEZ, Víctor.
• Derecho penal y delitos infor- • La propuesta de Tratado de la
máticos: Seguridad de la informa- OMPI sobre protección de las
ción, seguridad legal y seguridad interpretaciones y ejecuciones
jurídica. Una visión en Argentina. audiovisuales. 6-7, (Enero/
3, (Julio/Diciembre 2003), 167-178. Diciembre 2005), 229-245.
USECHE CASTRO, Yasmin Carolina. WACHOWICZ, Marcos y REZENDE,
• El dilema entre el derecho a la inti- Denis Alcides.
midad y el secreto a las comunica- • La Tecnología de la Información y
ciones del trabajador y el poder sus impactos en la propiedad
de vigilancia y control del patro- intelectual. 2, (Enero/Junio 2003),
no. 13, (2012), 47-59 43-59.
VALERO TORRIJOS, Julián. YAYA NARVÁEZ, León David y CANO
• El acceso telemático a la informa- M., Jeimy J.
ción administrativa: un presu- • Consideraciones legales y comer-
puesto inexcusable para la e- ciales sobre VoIP en Colombia. 6-
Administración (Análisis desde la 7, (Enero-Diciembre 2005), 115-
perspectiva del Derecho español). 140.
6-7, (Enero-Diciembre 2005), 27-
51.
CONFERENCIAS
ÁLVAREZ CABRERA, Carlos S. ANTEQUERA, Ricardo Enrique.

• Propiedad intelectual y nuevas • La propiedad intelectual: una he-
tecnologías. 4, (Enero/Julio 2004), rramienta de competitividad para
93 las PYME. 8, (Enero/Diciembre
• La ley y la seguridad de la informa- 2006), 197-208.
ción: una perspectiva regional. 8, ARAUJO - JUÁREZ, José.
(Enero/Diciembre 2006), 261-272. • El nuevo “modelo de regulación”
AMONI REVERÓN, Gustavo Adolfo. de las telecomunicaciones en Ve-
• El testamento electrónico. 4, nezuela. 4, (Enero/Julio 2004), 65-
(Enero/Julio 2004), 193. 91.
261
ARIAS DE RINCÓN, María Inés. GARCIA PEÑA, José Heriberto

• El derecho de retractarse de los • Nanotecnología y Derecho: una
consumidores y usuarios electró- aproximación al tema desde
nicos. 8, (Enero/Diciembre 2006), México. 2 Ed. Digital / 17, (2016),
247-259. 215-227
ARRIETA ZINGÜER. Miguel. GUERRERO CARRERA, Jacqueline.
• Tributación e Internet. 4, (Enero/ • Democracia deliberativa y partici-
Julio 2004), 145 pación ciudadana electrónica. 16,
BARZALLO, José Luis. (2015), 217-223
• Derecho de autor, Internet y libre GUERRERO LEBRÓN, María Jesús.
competencia. 8, (Enero/Diciembre • Trámites de constitución de la So-
2006), 221-245. ciedad Limitada Nueva Empresa.
BAUZÁ, Marcelo. 8, (Enero/Diciembre 2006), 161-
• Datos abiertos, ¿derecho 175.
humano?, ¿política pública? o ILLESCAS ORTÍZ, Rafael.
ambas cosas. 16, (2015), 237-252 • La continuada –y, a veces, desa-
BRANDT GRATEROL, Leopoldo. parecida– electronificación del
• Páginas Web: modalidades de apli- Derecho de sociedades mercan-
cación en el comercio electrónico. tiles. 8, (Enero/Diciembre 2006),
4, (Enero/Julio 2004), 165 117-159.
BUENO DE MATA, Federico MENDOZA ENRÍQUEZ, Olivia Andrea.
• Diligencias de investigación • Plataformas ciudadanas de partici-
tecnológicas para la obtención y pación como herramientas del
aportación de mensajes de ejercicio de la libertad de expresión
WhatsApp, Snapchat o Telegram. en Internet. 16, (2015), 225-235
2 Ed. Digital / 17, (2016), 201-213 NOVAS, Natalia Soledad; NOVAS, Jorge
COTINO HUESO, Lorenzo. Alberto; RUANI, Humberto Félix;
• Protección de datos y servicios RUANI, Humberto Martín.
públicos y privados de Cloud • Historia clínica electrónica. 16,
Computing en España y Europa. (2015), 253-262
16, (2015), 195-216 ORTA MARTÍNEZ, Raymond J.
DÍAZ GARCÍA, Alexander. • Importancia de la descripción de
• Desnaturalización del documento software y hardware en las peri-
electrónico judicial con la apela- cias informáticas y otros actos ju-
ción de la sentencia. El nuevo siste- diciales. 4, (Enero/Julio 2004), 187
ma penal acusatorio (El juicio oral) PÉREZ PEREIRA, María.
colombiano. 8, (Enero/Diciembre • España y las nuevas tecnologías:
2006), 275-301. aspectos jurídicos. 4, (Enero/Julio
ESPINOSA VERA, Jefferson Stewart 2004), 177
• Derechos humanos en la protec- • La evolución de los sistemas de
ción ética de los menores en las cifrado. 8, (Enero/Diciembre 2006),
redes sociales. Caso Colombia y 189-193.
Perú. 2 Ed. Digital / 17, (2016), 173- RAMOS HERRANZ, Isabel.
186. • Presentación VII Jornada de Dere-
cho del Comercio Electrónico. 8,
(Enero/Diciembre 2006), 115-116.
262
REMOLINA ANGARITA, Nelson. RICO CARRILLO, Mariliana.

• Data protection: aproximación • El uso de medios electrónicos en
global con énfasis en el caso la convocatoria a la Junta General
colombiano. 4, (Enero/Julio 2004), de Accionistas. 8, (Enero/Diciem-
109 bre 2006), 177-188.
REYES OLMEDO, Patricia SÁNCHEZ, Diego.
• Regulación de la protección de • Las nuevas tecnologías, el acceso
datos personales en Chile a la luz a la información y la participación
de los estándares internacionales. ciudadana. 8, (Enero/Diciembre
Deficiencias y Desafíos. 2 Ed. 2006), 209-219.
Digital / 17, (2016), 187-200
CONTRIBUCIONES ESPECIALES
CUBEROS DE QUINTERO, María •¿Compartir o proteger? Tensiones

Antonia en la gerencia de la seguridad de
• La participación ciudadana y el la información. 13, (2012), 161-169
gobierno electrónico. 9, (Enero/ MARTÍNEZ NADAL, Apolonia,
Diciembre 2007), 161-172. HERRERA-JOANCOMARTÍ,
CANO, Jeimy J. Jordi y PÉREZ-SOLÁ, Cristina
• Informáticos forenses: los crimina- • Análisis técnico-jurídico del
listas informáticos en la sociedad proceso de Iniciativa Legislativa
de la información. 9, (Enero/ Popular con recogida de firmas
Diciembre 2007), 173-182. digitales en España, 11 (2010),
191-216.
COMENTARIOS ESPECIALIZADOS
RÍOS RUIZ, Wilson Rafael MUNIVE CORTÉS, Erika Yamel

• Análisis del Acuerdo Inicial y sus • Voto electrónico y protección de
enmiendas planteadas por Google datos personales: los avances de
a los autores. Su situación actual. la democracia universitaria en el
11, (2010), 219-244. País Vasco. 12, (2011), 189-208
263
RESEÑA LEGISLATIVA
ARRIETA ZINGUER, Miguel. AMONI REVERÓN, Gustavo Adolfo.

• Comentario al Proyecto de Ley de • Comentarios a las disposiciones
Responsabilidad Social en Radio generales del Decreto Ley de
y Televisión. 2, (Enero/Junio Interoperabilidad Electrónica. 13,
2003), 283-309. (2012), 173-187
CRÓNICA JURÍDICA
ORTA MARTÍNEZ, Raymond J. ALTAMIRA, Matías.

• La Informática forense como me- • Mesa virtual de entrada judicial:
dio de prueba. 3, (Julio/Diciembre derechos y responsabilidades. 8,
2003), 255-260 (Enero/Diciembre 2006), 329-336.
SÁNCHEZ RODRÍGUEZ, Antonio Jesús BUENO DE MATA, Federico.
• El servicio de telecomunicaciones • Presente y futuro de los dispo-
a través de las redes eléctricas: sitivos telemáticos de localización
Power Line Communications de presos utilizados en España.
(PLC). 3, (Julio/Diciembre 2003), 12, (2011), 211-220
261-268.
SECCION MONOGRÁFICA
Las implicaciones jurídicas de las redes sociales en Internet
ARRIETA ZINGUER, Miguel. consecuencias jurídico laborales.
• El impacto de las redes sociales 14, (2013), 187-205
en el comercio electrónico con RICO CARRILLO, Mariliana y LÓPEZ
consumidores. 14, (2013), 135-164 JIMÉNEZ, David.
CHACÓN GÓMEZ, Nayibe. • Las redes sociales en Internet:
• La responsabilidad de los pro- consideraciones generales y pro-
veedores de servicio en las redes blemática jurídica. 14, (2013), 101-
sociales. 14, (2013), 207-230 112
LÓPEZ JIMÉNEZ, David. RICO CARRILLO, Mariliana.
• Las redes sociales como espacios • El ejercicio de los derechos funda-
publicitarios: el papel de la mentales y las libertades públicas
autorregulación. 14, (2013), 165- a través de Facebook. 14, (2013),
186 113-134
RAMÍREZ, Sulmer Paola.
• Los contenidos publicados por el
trabajador en Facebook y sus
264
LEGISLACIÓN
II.1. Nacional Decreto N° 3.335, de fecha 12 de diciem-

bre de 2004, mediante el cual se decre-
ta el Reglamento Parcial del Decreto
Decretos Ley sobre Mensajes de Datos y
Firmas Electrónicas. 6-7, (Enero/
Decreto N° 825 del 10 de mayo de 2000 Diciembre 2005), 331-344.
mediante el cual se declara el acceso Decreto N° 3.390, de fecha 23 de diciem-
y el uso de Internet como política prio- bre de 2004, sobre el uso del software
ritaria para el desarrollo cultural, eco- libre en la Administración Pública. 6-
nómico, social y político de la Repú- 7, (Enero/Diciembre 2005), 345-349.
blica Bolivariana de Venezuela. 1,
(2002), 185-188. Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley
sobre Acceso e Intercambio Electróni-
Decreto N°1.093 de 24 de noviembre de co de Datos, Información y Docu-
2000 mediante el cual se decreta el Re- mentos entre los Órganos y Entes del
glamento de Interconexión. 2, (Ene- Estado. 13, (2012), 191-215
ro/Junio 2003), 163-180.
Decreto Nº 1.094 de 24 de noviembre de Leyes
2000 mediante el cual se decreta el Re-
glamento sobre Habilitaciones Admi- Ley especial contra los Delitos Informá-
nistrativas y Concesiones de uso y ticos. 1, (2002), 275-285.
explotación del espectro radio-eléctri- Ley Orgánica de Telecomunicaciones. 1,
co. 2, (Enero/Junio 2003), 181-207. (2002), 189-253.
Decreto Nº 1.095 de 24 de noviembre de Ley de Responsabilidad Social en Radio
2000 mediante el cual se decreta el Re- y Televisión. 6-7, (Enero/Diciembre
glamento de apertura de los servicios 2005), 249-298.
de telefonía básica. 2, (Enero/Junio Ley Orgánica de Ciencia, Tecnología e In-
2003), 209-245. novación. 6-7, (Enero/Diciembre
Decreto Nº 2.189 de 13 de diciembre de 2005), 299-329.
2002 mediante el cual se decreta el Re- Ley para la protección de niños, niñas y
glamento sobre los tributos estable- adolescentes en salas de uso de inter-
cidos en la Ley Orgánica de Teleco- net, video juegos y otros multimedias.
municaciones. 2, (Enero/Junio 2003), 8, (Enero/Diciembre 2006), 305-314.
255-280.
Ley de Tarjetas de Crédito, Debito, Prepa-
Decreto-Ley de Mensajes de Datos y Fir- gadas y demás Tarjetas de Financia-
mas Electrónicas. 1, (2002), 255-273. miento o Pago Electrónico, 10, (2008-
Decreto N° 2.614, de fecha 24 de septiem- 2009), 181-202
bre de 2003 mediante el cual se decre- Ley Orgánica de Ciencia, Tecnología e
ta el Reglamento de la Ley Orgánica Innovación. 12, (2011), 223-246
de Telecomunicaciones sobre el Servi-
cio Universal de Telecomunica-
ciones. 4, (Enero/Julio 2004), 301-322.
265
Reglamentos Resolución por la cual se dictan “Normas

relativas a la Protección de Usuarios
Reglamento sobre facturación y recauda- y Usuarias de los servicios Financie-
ción a solicitud y por cuenta de los ros”. 12, (2011), 247-265
operadores de los servicios de telefo- Resolución N° 2016-001 de fecha 12 de
nía de larga distancia nacional y larga diciembre de 2016, sobre Participación
distancia internacional de fecha 8 de Telemática de los sujetos procesales
noviembre de 2004. 8, (Enero/Diciem- en las Audiencias de la Sala de
bre 2006), 315-326. Casación Penal. 2 Ed. Digital / 17,
Reglamento Parcial de la Ley Orgánica de (2016), 231-245
Ciencia, Tecnología e Innovación
referido a los Aportes e Inversión de Providencias
fecha 9 de octubre de 2006. 9, (Enero/
Diciembre 2007), 207-220. Providencia Administrativa que establece
el deber de presentación electrónica
Resoluciones de las Declaraciones del Impuesto
sobre la Renta. 11, (2010), 247-249
Resolución contentiva de los atributos Providencia Administrativa que establece
de las Habilitaciones Administrativas el deber de presentación electrónica
publicada en la Gaceta Oficial de la de las Declaraciones del Impuesto al
República Bolivariana de Venezuela Nº Valor Agregado. 11, (2010), 251-253
37.215 de 8 de junio de 2001. 2, (Ene-
ro/Junio 2003), 247-254.
Resolución N° 400 de fecha 20 de febrero II.2. Internacional
de 2004, Normas para el Registro de
contribuyentes de los tributos de tele-
comunicaciones. 5, (Julio/Diciembre Directivas
2004), 253-255.
Resolución N° 401 de fecha 20 de febrero Directiva 1999/93/CE del Parlamento
de 2004, Requisitos para declarar y pa- Europeo y del Consejo, de 13 de
gar los tributos de telecomunica- diciembre de 1999. 3, (Julio/Diciembre
ciones. 5, (Julio/Diciembre 2004), 257- 2003), 197-211.
261. Directiva 2000/31/CE del Parlamento
Resolución N° 408 de fecha 9 de marzo de Europeo y del Consejo, de 8 de junio
2004, Condiciones bajo las cuales los de 2000. 3, (Julio/Diciembre 2003), 213-
operadores de los servicios móviles 242.
de telecomunicaciones podrán ofrecer Directiva 2000/46/CE del Parlamento
itinerancia o roaming a sus abonados. Europeo y del Consejo, de 18 de sep-
5, (Julio/Diciembre 2004), 263-266. tiembre de 2000. 3, (Julio/Diciembre
Resolución por la cual se dictan “Normas 2003), 243-252.
que Regulan los Procesos Administra- Directiva 2007/64/CE del Parlamento
tivos relacionados a la Emisión y Uso Europeo y del Consejo de 13 de abril
de las Tarjetas de Crédito, Débito, de 2007 sobre servicios de pago en el
Prepagadas y demás Tarjetas de Finan- mercado interior. 10, (2008-2009), 227-
ciamiento o Pago Electrónico”, 10, 301.
(2008-2009), 203-226.
266
Directiva 2009/64/CE del Parlamento Ley 22/207, de 11 de julio, sobre Comer-

Europeo y del Consejo del 23 de abril cialización a Distacia de Servicios
de 2009 sobre Protección jurídica de Financieros destinados a los Con-
programas de ordenador. 11, (2010), sumidores. 9, (Enero/Diciembre 2007),
341-349. 185-2005.
Directiva 2010/13/UE del Parlamento Ley 16/2009 de 13 de noviembre, sobre
Europeo y del Consejo de 10 de marzo Servicio de Pago. 11, (2010), 255-304.
de 2010 sobre la prestación de servi- Ley 7/2010 de 31 de marzo, General de la
cios de comunicación audiovisual Comunicación Audivisual. 12, (2011),
(Directiva de servicios de comunica- 313-393
ción audiovisual). 12, (2011), 267-311
Real Decreto 322/2008 de 29 de febrero
Leyes Modelo sobre el régimen jurídico de las entida-
des de dinero electrónico, 10, (2008-
Ley Modelo de la CNUDMI sobre Co- 2009), 303-322.
mercio Electrónico (1996) con la guía Real Decreto 899/2009 de 22 de mayo, se
para su incorporación al Derecho In- aprueba la carta de derechos del usua-
terno. 3, (Julio/Diciembre 2003), 181- rio de los servicios de comunicacio-
190. nes electrónicas. 11, (2010), 305-340.
Ley Modelo de la CNUDMI sobre las Fir- Ley 5/2012, de 6 de julio, de Mediación
mas Electrónicas (2001). 3, (Julio/Di- en Asuntos Civiles y Mercantiles. 13,
ciembre 2003), 191-196. (2012), 217-244
Legislación española Unión Europea
Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios Reglamento (UE) N o 524/2013 del

de la sociedad de la información y de Parlamento Europeo y del Consejo de
comercio electrónico. 4, (Enero/Julio 21 de mayo 2013 sobre resolución de
2004), 219-261. litigios en línea en materia de consumo
Ley 59/2003, de firma electrónica. 4, (Ene- y por el que se modifica el Reglamento
ro/Julio 2004), 263-300. (CE) no 2006/2004 y la Directiva 2009/
22/CE. 16, (2015), 265-289
Ley 32/2003, de 3 denoviembre, General
de Telecomunicaciones. 5, (Julio/
Diciembre 2004), 161-252.
JURISPRUDENCIA
AMONI REVERÓN, Gustavo Adolfo. de agosto de 2012. 14, (2013), 233-

• La citación electrónica. Comen- 245
tarios al auto Nº 339 dictado por el • Recopilación de sentencias del
Juscago de Sustanciación de la Tribunal Supremo de Justicia rela-
Sala Político Administrativa del cionadas con el uso y la valoración
Tribunal Supremo de Justicia, el 7 jurídica de las Tecnologías de la
267
Información durante el 2016. 2 Ed. Internet. 8, (Enero/Diciembre

Digital / 17, (2016), 249-253 2006), 339-349.
ARRIETA ZINGÜER, Miguel. RAMÍREZ, Sulmer Paola.
• La gravabilidad de las actividades • Valor jurídico probatorio del co-
de telecomunicaciones y la potes- rreo electrónico promovido en for-
tad tributaria municipal. Comen- mato impreso. Comentarios a la
tario a la sentencia de 03 de agosto sentencia de la Sala de Casación
de 2004 del Tribunal Supremo de Civil del Tribunal Supremo de
Justicia venezolano. 5, (Julio/ Justicia el 30 de mayo de 2013. 14,
Diciembre 2004), 269-275. (2013), 265-269
• Procedencia de la suspensión de RICO CARRILLO, Mariliana.
los efectos del acto recurrido en • Interposición del recurso de am-
materia sancionatoria de telecomu- paro a través de medios electróni-
nicaciones. Comentario a la sen- cos. Sentencias y comentarios
tencia de 09 de noviembre de 2005 jurisprudenciales. 1, (2002), 289-
del Tribunal Supremo de Justicia. 319.
6-7, (Enero/Diciembre 2005), 357- • La notificación por medios elec-
364. trónicos. Comentario a la senten-
• Consideraciones acerca de las re- cia de 01 de febrero de 2000 del
des sociales en Internet como ele- Tribunal Supremo de Justicia ve-
mento de convicción en la radica- nezolano. 2, (Enero/Junio 2003),
ción de juicios penales en decisio- 313-314.
nes del Tribunal Supremo de • El valor jurídico de la página Web
Justicia. 14, (2013), 295-304 del Tribunal Supremo de Justicia.
FERRER CASTRO, Mileidi Paola y Jenny 3, (Julio/Diciembre 2003), 271-273.
QUINTERO MENDOZA, Carolina. • La eficacia probatoria de los co-
• Consideraciones sobre el reciente rreos electrónicos en la jurispru-
criterio del Tribunal Supremo de dencia del Tribunal Supremo de
Justicia venezolano respecto al Justicia venezolano. 10, (2008-
tratamiento de los correos electró- 2009), 325-330.
nicos impresos como medios de
prueba. 13, (2012), 247-252 • Consideraciones sobre la validez
de las condiciones generales y
LASTIRI SANTIAGO, Mónica. particulares de las pólizas de se-
• El contrato de licencia y los nom- guros contenidas en soportes
bres de dominio. Comentario a la documentales electrónicos. 11,
Sentencia del Tribunal de Justicia (2010), 353-358.
de la Unión Europea (Sala Segun-
da), de 19 de julio de 2012 asunto • De nuevo sobre el valor proba-
C-376/11, Pie Optiek SPRL & torio de los correos electrónicos
Bureau Gevers SA, European en la jurisprudencia del Tribunal
Registry for Internet Domains Supremo de Justicia venezolano.
ASBL. 14, (2013), 249-252 12, (2011), 397-400
PALAZZI, Pablo A. • La posición del Tribunal Supremo
• Google y el derecho a la privacidad de Justicia venezolano respecto a
sobre las búsquedas realizadas en las pruebas documentales
electrónicas. 16, (2015), 293-299
268
SALGUEIRO, José Ovidio. Justicia venezolano de 8 de

• El valor probatorio del correo elec- noviembre de 2005. 6-7, (Enero/
trónico. Comentario a la sentencia Diciembre 2005), 365-374.
2201-04 de la Corte Superior del In the United States District Court for the
Niño y el Adolescente del Área Northern District of California San
Metropolitana y Nacional de Jose División, fecha 17 de marzo
Adopción Internacional. 6-7, 2006, 8, (Enero/Diciembre 2006),
(Enero/Diciembre 2005), 353-355. 351-369.
URSO CEDEÑO, Giuseppe. Sentencia de la Sala Político Adminis-
• Sentencia de la Sala Constitu- trativa del Tribunal Supremo de
cional del Tribunal Supremo de Justicia venezolano de fecha 22 de
Justicia que resuelve el Recurso mayo de 2007 sobre el caso RCTV.
de Colisión intentado entre el 9, (Enero/Diciembre 2007), 223-
artículo 40 de la Ley de Protección 259.
al Consumidor y al Usuario y los
artículos 145 y 214 de la Ley Sentencia de la Sala de Casación Civil del
Orgánica de Telecomunicaciones. Tribunal Supremo de Justicia
4, (Enero/Julio 2004), 325-329 venezolano de fecha 24 de octubre
de 2007 sobre el valor probatorio
Sentencias de los medios electrónicos. 9,
(Enero/Diciembre 2007), 261-317.
Sentencia del Tribunal Supremo de Justi- Sentencia de la Sala de Casación Social
cia venezolano de 03.08.2001 so- del Tribunal Supremo de Justicia
bre el reconocimiento del valor ju- venezolano de 5 de marzo de 2007.
rídico de la información conteni- 10, (2008-2009), 331-354.
da en el sitio web del Tribunal. 1, Sentencia de la Sala Político Adminis-
(2002), 320-323. trativa del Tribunal Supremo de
Sentencia de la Sala Constitucional del Justicia venezolano de 12 de febre-
Tribunal Supremo de Justicia ve- ro de 2008. 10, (2008-2009), 355-
nezolano de 01 de febrero de 2000. 400.
2, (Enero/Junio 2003), 315-337 Sentencia de la Sala Político Adminis-
Sentencia de la Sala Constitucional del trativa del Tribunal Supremo de
Tribunal Supremo de Justicia ve- Justicia venezolano de 12 de
nezolano de 19 de agosto de 2002. agosto de 2009. 11, (2010), 359-373
3, (Julio/Diciembre 2003), 275-277. Sentencia de la Sala de Casación Social
Sentencia de la Sala Constitucional del del Tribunal Supremo de Justicia
Tribunal Supremo de Justicia ve- venezolano de 2 de julio de 2010.
nezolano de 05 de agosto de 2003. 12, (2011), 401-407
4, (Enero/Julio 2004), 331-338 Sentencia de la Sala de Casación Civil del
Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia ve-
Tribunal Supremo de Justicia venezolano de 5 de octubre de 2011.
nezolano de 03 de agosto de 2004. 13, (2012), 253-277
5, (Julio/Diciembre 2004), 277-305 Sentencia de la Sala Político Adminis-
Sentencia de la Sala Político-Adminis- trativa. Juzgado de Sustanciación
trativa del Tribunal Supremo de del Tribunal Supremo de Justicia
269
de 7 de agosto de 2012. 14, (2013), de 13 de abril de 2013. 14, (2013),

247-248 305-312
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Sentencia de la Sala de Casación Penal
Unión Europea (Sala Segunda), 19 del Tribunal Supremo de Justicia
de julio de 2012. 14, (2013), 253- de 12 de abril de 2012. 14, (2013),
264 313-324
Sentencia de la Sala de Casación Civil del Sentencia de la Sala de Casación Penal
Tribunal Supremo de Justicia de del Tribunal Supremo de Justicia
30 de mayo de 2013. 14, (2013), de 28 de abril de 2011. 14, (2013),
271-293 325-332
Sentencia de la Sala de Casación Penal
del Tribunal Supremo de Justicia
RECENSIÓN
PÉREZ PEREIRA, María. cial Pons, España (2014), 16,

• BARRAL VIÑALS, Immaculada (2015), 303-309
(Coord.) La regulación del comer- RICO CARRILLO, Mariliana.
cio electrónico. Edt. Dykinson, • BRICEÑO, Francisco (Coord.):
Madrid 2003, 207 págs. 3, (julio/ Aspectos legales del comercio
Diciembre 2003), 281-282. electrónico, Cavecom, Caracas,
• BRANDT GRATEROL, Leopol- 2004, 294 págs. 4, (Enero/Julio
do. Páginas web: condiciones, 2004), 341-245.
políticas y términos legales. Edi- • BATUECAS CALETRIO, Alfredo:
torial Legis, Caracas, 2001, 358 Pago con tarjeta de crédito:
págs. 3, (Julio/Diciembre 2003), Naturaleza y régimen jurídico,
283-284. Revista Aranzadi de Derecho
• RAMOS HERRANZ, Isabel: Mar- Patrimonial Nº 15 (monográfico),
cas versus nombres de dominio Thomson-Aranzadi, Navarra,
en Internet, Iustel, Madrid, 2004, 2005, 429 págs. 6-7, (Enero/
págs, 351. 5, (Julio/Diciembre Diciembre 2005), 377-378.
2004), 309-310. • MARTÍNEZ NADAL, Apol.lonia.
• RICO CARRILLO, Mariliana: Co- El pago capitativo en la presta-
mercio electrónico, Internet y De- ción de servicios médicos. Civitas
recho. Edt. Legis, Caracas, 2003, Thomson Reuters Aranzadi,
277 págs. 3, (Julio/Diciembre España 2015. 16, (2015), 311-314
2003), 285. • KOZOLCHYK, Boris, Ph. D.
RANGEL GÓMEZ, Horacio. Comparative Commercial
• LASTIRI SANTIAGO, Mónica. La Contracts: Law, Culture and
comercialización del nombre de Economic Development. West
dominio. Los bienes jurídicos Academic Publishing, United
digitales, el derecho de control y States of America, 2014 . 16,
los nombres de dominio. Ed. Mar- (2015), 315-319
270
ALBA FERNÁNDEZ, Manuel.

• RODRÍGUEZ DE LAS HERAS
BADELL, Teresa: El régimen jurí-
dico de los Mercados Electróni-
cos Cerrados (e-Marketplaces),
Madrid, Marcial Pons, 2006. 9,
Enero/Diciembre 2007), 321-324.
LÓPEZ JIMÉNEZ, David.
• RICO CARRILLO, Mariliana: El
pago electrónico en Internet:
estructura operativa y régimen
jurídico, Madrid, Thomson
Reuters Aranzadi, 2012, 304
páginas. 13, (2012), 281-284
271
272
Reglas para el envío de artículos
1. El material presentado debe ser inédito, entendiéndose que el mismo no ha sido

publicado ni sometido para publicación en otro medio de divulgación. El Consejo
Editorial se reserva el derecho de publicar de manera excepcional artículos que ya
han sido publicados.
2. Los artículos deben estar redactados en programas editores que funcionen en
ambiente WindowsTM 3.0 o superiores. Los gráficos o imágenes que contenga el
artículo deben estar especificados con los formatos o extensiones en que se hicieron
(Exce1TM, Corel DrawTM, jpg, gif, bmp, y otros), asimismo, las ilustraciones deben
estar numeradas y a continuación del texto (no se aceptarán las que se encuentren
al final del artículo). Las revistas podrán decidir no incluirlas, previa comunicación
al autor o autores, si éstas no llenan los requisitos técnicos para su reproducción.
3. El texto del artículo debe redactarse tomando en cuenta los siguientes parámetros:
3.1. La primera página debe contener:
a) Título del artículo
b) Nombre del autor o autores
c) Título académico y afiliación institucional
d) Dirección del autor y correo electrónico
e) Síntesis curricular no mayor a diez (10) líneas
3.2. La segunda página debe contener un resumen no mayor de ciento cuarenta
(140) palabras, concentrándose en los objetivos, métodos de estudio,
resultados y conclusiones. A1 final del mismo se deben incluir las palabras
claves en un número no mayor a cinco (5).
a) El resumen y las palabras claves deben venir redactadas en español e
inglés
b) Se podrán aceptar artículos redactados en inglés, francés u otros idiomas
sólo en casos especiales, debiendo contener las palabras claves en
español e inglés.
3.3. El texto del artículo debe estructurarse en secciones debidamente identificadas,
siendo la primera la introducción (o reseña de los conocimientos existentes,
limitada estrictamente al tema tratado en el artículo). Las secciones deben
identificarse sólo con números arábigos. Cada artículo antes de la primera
sección o sección introductoria, debe tener un sumario en el que se enumeren
los temas que se van a desarrollar (las secciones en las cuales fue dividido el
trabajo).
3.4. Si parte del material trabajado (textos, gráficos e imágenes utilizados) no son
originales del autor o de los autores, es necesario que los mismos estén
acompañados del correspondiente permiso del autor (o de los autores) y el
editor donde fueron publicados originalmente, en su defecto, se debe indicar
la fuente de donde fueron tomados.
3.5. En las referencias bibliográficas se debe utilizar el sistema de cita formal,
haciendo 1a correspondiente referencia en las notas a pie de página, las
cuales deben ser enumeradas en números arábigos, siguiendo un orden
correlativo.
273
Las citas, en las notas al pie de página, se harán siguiendo los siguientes ejemplos;
según se trate de:
A. Libros
Mariano Aguilar Navarro: Derecho Internacional Privado, VI. 4a. edición, 2a.
reimpresión. Madrid. Universidad Complutense de Madrid, 1982, p.199 (o pp. 200
y ss).
Marino Barbero Santos: "Consideraciones sobre el Estado peligroso y las Medidas
de Seguridad, con especial referencia al Derecho Italiano y Alemán". Estudios de
Criminología y Derecho Penal. Valladolid. Universidad de Valladolid, 1972, pp.
13-61.
Vicente Mujica Amador: Aproximación al Hombre y sus Ideologías. Caracas.
Editorial Vidabun, 1990.
Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. XVII edición. Buenos Aires. EUDEBA,
1981.
B. Cita sucesiva del mismo libro

M. Aguilar N.: Derecho Internacional V.II.… op. cit., p.78 y ss.
C. Obras colectivas
Haydée Barrios: "Algunos aspectos de cooperación judicial internacional en el
sistema venezolano de derecho internacional privado". Libro-Homenaje a Werner
Goldschmidt. Caracas. Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Universidad
Central de Venezuela. 1997, pp. 383-419. Si se desea citar un determinado párrafo o
página se agrega: especialmente, p. 80 o pp. 95-98.
D. Revistas
Gonzalo Parra-Aranguren: "El Centenario de la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado". Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas,
N° 85. Caracas. Universidad Central de Venezuela, 1992, pp. 75-100.
E. Cita sucesiva del mismo artículo

G. Parra-Aranguren: "El Centenario de la Conferencia..." op.cit., pp.80-85.
F. Citas de jurisprudencia
Orden de citar: Tribunal, N° y fecha de la sentencia, partes y fuentes de publicación.
Ejemplo:
Corte Superior del Distrito Federal, N°…, 6-5-1969 (Jacques Torfs vs. Clemencia de
Mier Garcés), Jurisprudencia Ramirez y Garay, Vol. 21, p. 163.
G. Citas de testimonios verbales y entrevistas

Se indicará el nombre de la persona que proporciona la información, la forma como
se obtuvo y la fecha. Por ejemplo:
F. Rodríguez. Entrevista, 30/03/1999.
274
Normas para el envío de artículos
Esta información puede suministrarse siempre que lo autorice quien proporciona

la información1.
H. Citas de páginas web

Si la cita se refiere a un sitio web (cita de carácter general) se coloca el home page.
Si es una página específica dentro de un sitio web (cita de carácter especial) se
debe colocar en primer lugar, la dirección del link (sub-página) y en segundo lugar
la dirección donde aparece alojada la información, (home page). Debe indicarse
también la fecha de la consulta, entre corchetes, indicando el año, luego el mes y
finalmente el día
Ejemplos:
a) Cita de carácter general:

www.zur2.com.fipa. [Consulta: 2008, Noviembre 27].
b) Cita de carácter especial:
• Tatiana B. de Maekelt: La Ley de Derecho Internacional Privado http://
zur2.com/users/fipa/objetivos/leydip1/tamaek.htm 10/02/2001.
• Haydée Barrios: El Domicilio

http://zur2.com/users/fipa/objetivos/leydip1/barrios.htm 8/04/2002.
4. Los artículos deben tener una extensión no mayor de cuarenta (40) cuartillas o
páginas, escritas a espacio y medio y con un margen izquierdo de cuatro (4)
centímetros. Tipo de letra: Times New Roman 12.
5. Los artículos pueden ser remitidos en un archivo adjunto, a la dirección electrónica:
albornoz@ucat.edu.ve, o al correo electrónico del director de la revista:
• Revista Tachirense de Derecho: Prof. José Luis Villegas villegas@ucat.edu.ve

• Revista Tributum: Prof. Jesús Manuel Oliveros joliveros@ucat.edu.ve
• Revista Paramillo: Prof. Felipe Guerrero felipeguerrero11@gmail.com
• Revista Derecho y Tecnología: Prof. Mariliana Rico marilianarico@yahoo.com
6. Los autores deberán firmar una autorización (en un formato que remitirá a tal
efecto) donde se especifica el derecho que tiene la revista, y por ende, la Universidad
Católica del Táchira, de reproducir el artículo en este medio de comunicación, sin
ningún tipo de retribución económica o compromiso de la Universidad con el
autor o los autores, entendiéndose éste como una contribución a la difusión del
conocimiento y/o desarrollo tecnológico, cultural o científico de la comunidad o
del país en el área en que se inscribe.
7. Cuando se envíen textos que estén firmados por más de un autor, se presumirá que
todos los autores han revisado y aprobado el original enviado.
1 UPEL: Manual de Trabajos de Grado de Especialización y Maestría y Tesis Doctorales.

Caracas. FEDEUPEL. 2003, p. 91.
275
8. Se reserva el derecho de hacer las correcciones de estilo que se consideren

convenientes, una vez que el trabajo haya sido aceptado por el Consejo de
Redacción para su publicación.
9. Los artículos serán analizados por un Comité de Árbitros y por un Consejo de
Redacción. El cumplimiento de las normas no garantiza su publicación, si el trabajo
no es aprobado por estas instancias.
10. La Universidad Católica del Táchira, el editor y el Consejo de Redacción de la
revista, no se responsabilizarán de las opiniones expresadas por los colaboradores
en sus respectivos artículos.
11. La UCAT se reserva el derecho de distribuir el contenido de la revistas en su
página web o en otras páginas de contenido académico o científico.
276
Article Submissions Guidelines
1. The material must be unpublished, understanding it had not been published or
presented to be evaluated by other divulging means. The Editorial Board reserves
the right to publish articles, in exceptional cases, when they have already been
published.
2. Articles must be redacted in editor programs that work in Windows TM 3.0 or
higher. The graphics or images that present the article must be specified with the
formats or extensions where they were made (ExcelTM, Corel DrawTM, jpg, gif,
bmp, and others). In the same way, the illustrations must be numbered just after
the text (Those illustrations at the end of the article will be not accepted). The
journals could decide not to include them, by communication to the author or
authors in advance, if them do not fulfill the technical requirements to their
publication.
3. The text of the article must be redacted considering the following parameters:
3.1. The first page must have:
a) Title of the article
b) Author or author’s name
c) Academic title and institutional affiliation
d) Author address and e-mail
e) Resume no longer than 10 lines
3.2. The second page must have an abstract no longer than one hundred and
forty words (140), focusing on the goals, methodology, results and
conclusions. At the end, the key words must be included in a maximum number
of five (5).
a) The abstract and the key words must be written in Spanish and English.
b) Articles in English, French and other languages could be accepted, just
in special cases. In all cases they must have the key words in Spanish
and English.
3.3. The text article must be structured in clearly identified sections, being the
first the introduction (description of the existent knowledge, limited to the
subject of the article). The sections must be identified with Roman and Arabic
numerals. Each article, before section one or introduction, must have a
summary where appear numbered the subjects to be discuss on the paper
(sections the article was divided).
3.4. If part of the material (text, graphics, images) is not original of the author or
authors, is necessary that this material to be authorized by the original author
(or authors) and the editor where were first published, in lack of this, the
source where they were taken must be indicated.
3.5. The formal citing system must be used for the bibliographic references, doing
the right reference at the foot of the page numbered in Arabic numeral,
following a correlative order.
The references in the footnotes will be included according to the following examples:
277
A. Books
Mariano Aguilar Navarro: Derecho Internacional Privado, VI. 4a. edición, 2a.
reimpresión. Madrid. Universidad Complutense de Madrid, 1982, p.199 (o pp. 200
y ss).
Marino Barbero Santos: "Consideraciones sobre el Estado peligroso y las Medidas
de Seguridad, con especial referencia al Derecho Italiano y Alemán". Estudios de
Criminología y Derecho Penal. Valladolid. Universidad de Valladolid, 1972, pp.
13-61.
Vicente Mujica Amador: Aproximación al Hombre y sus Ideologías. Caracas.
Editorial Vidabun, 1990.
Hans Kelsen: Teoría Pura del Derecho. XVII edición. Buenos Aires. EUDEBA,
1981.
B. Subsequent quotations of the same book

M. Aguilar N.: Derecho Internacional V.II.… op. cit., p.78 y ss.
C. Collective Works
Haydée Barrios: "Algunos aspectos de cooperación judicial internacional en el
sistema venezolano de derecho internacional privado". Libro-Homenaje a Werner
Goldschmidt. Caracas. Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Universidad
Central de Venezuela. 1997, pp. 383-419. Si se desea citar un determinado párrafo o
página se agrega: especialmente, p. 80 o pp. 95-98.
D. Journals
Gonzalo Parra-Aranguren: "El Centenario de la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado". Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas,
N° 85. Caracas. Universidad Central de Venezuela, 1992, pp. 75-100.
E. Subsequent quotations of the same article

G. Parra-Aranguren: "El Centenario de la Conferencia..." op.cit., pp.80-85.
F. Quotation of jurisprudence:
Corte Superior del Distrito Federal, N°…, 6-5-1969 (Jacques Torfs vs. Clemencia de
Mier Garcés), Jurisprudencia Ramirez y Garay, Vol. 21, p. 163.
G. Quotation of oral testimonies and interviews

It must include the name of the person providing the information, how it was
obtained, and the date:
F. Rodríguez. Entrevista, 30/03/1999.
This information can be provided only if it is authorized by the provider of the

information1.
1 UPEL: Manual de Trabajos de Grado de Especialización y Maestría y Tesis Doctorales.

Caracas. FEDEUPEL. 2003, p. 91.
278
Articles Submissions Guidelines
H. Quotation of web pages

If a quote refers to an entire website (general citation), should include the reference
of the home page. If is a specific page within a website (special citation), should
include in first place, the link (sub-page) and in second place, the reference of the
home page. It should also indicate the date the page was visited. This information
should be in listing showing year, month, and day.
a) General quotation:
www.zur2.com.fipa. [Visited: 2008, Noviembre 27].
b) Special quotation:
• Tatiana B. de Maekelt: La Ley de Derecho Internacional Privado http://
zur2.com/users/fipa/objetivos/leydip1/tamaek.htm 10/02/2001.
• Haydée Barrios: El Domicilio

http://zur2.com/users/fipa/objetivos/leydip1/barrios.htm 8/04/2002.
www.zur2.com.fipa. [Visited: 200, Noviembre 27].
4. Articles must have a maximum extension of forty (40) pages written in 1.5 space
with a left margin of four (4) centimeters. The type letter will be Times New Roman
12.
5. Articles must be sent in an attachment to the e-mail: albornoz@ucat.edu.ve, or to
the e-mail of the director of the journal:
• Revista Tachirense de Derecho: Prof. José Luis Villegas villegas@ucat.edu.ve
• Revista Tributum: Prof. Jesús Manuel Oliveros joliveros@ucat.edu.ve
• Revista Paramillo: Prof. Felipe Guerrero felipeguerrero11@gmail.com
• Revista Derecho y Tecnología: Prof. Mariliana Rico marilianarico@yahoo.com
6. Authors should sign an authorization (a format will be sent to this purpose) where
it is specified the right of the journal, as well as the Universidad Católica del
Táchira, to publish the article on this divulging means, without any economic
retribution or commitment of the University with the author or authors,
understanding the article is a contribution to the divulging of knowledge and
technological development, cultural or scientific of the community or the country
in the area where it is registered.
7. When articles are sign by more than an author, it would be presumed that all
authors have been check and approved the original text sent.
8. The right of change of stylus that is considered convenient is reserved, once the
article has been accepted by the Editorial Board for its publication.
9. An Arbitral Committee and an Editorial Board will analyze the articles. The
observance of these rules does not guarantee the publication of the article if this
is not approved by these instances.
10. The Universidad Católica del Táchira, the editor, and the Editorial Board of the
journal, are not responsible of the expressed opinions by the collaborating and the
articles.
279
11 The Universidad Católica del Táchira reserves the right to distribute the contents
of their journals on its website, or on other pages of academic or scientific content.
280
DERECHO Y
TECNOLOGÍA
2/2016 Edición Digital

VICERRECTORADO ACADÉMICO
DECANATO DE INVESTIGACIÓN Y POSTGRADO 17/2016 Edic Ordinaria
Revista de Derecho y Tecnología, Enero / Diciembre 2016,

de la Universidad Católica del Táchira.
San Cristóbal - Venezuela
281
282

DerechoyTecnología 2016 Dig 2

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

DerechoyTecnología 2016 Dig 2

Cargado por

Información del documento

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

DerechoyTecnología 2016 Dig 2

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Derecho y Tecnología

Revista arbitrada de Derecho y Nuevas Tecnologías

Dirección: Teléfonos: Distribución:

Derecho y Tecnología es una revista científica con periodicidad anual

En cada número se ofrece una publicación que contiene artículos

A través de esta iniciativa editorial, la Universidad Católica del Táchira

Vicerrectorado Académico 17/2016 Edición Ordinaria

Jefferson Stewart ESPINOSA VERA: Derechos humanos en la protección ética

Índice acumulado ................................................................................................ 255

SUMARIO: I. Introducción. II. Generalidades. III. Marco regulatorio en

En la mayoría de los trabajos tanto públicos como privados se le suministra al

In the majority of public and private employments a business e-mail address is

Recibido: 20/1/2017 • Aceptado: 5/2/2017

* Universidad Central de Venezuela, Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas, Escuela de

La mayoría de las constituciones del mundo establecen el derecho a la

1 Jesús E. CABRERA: La prueba ilegítima por inconstitucional. Ediciones Homero.

electrónico a través de los recursos proporcionados por la empresa u organismo;

Es lógico que los empleadores o patronos quieran asegurarse que sus

2 ¡Atención! El Jefe lee tus mensajes de ICQ. http://puntonet.netfirms.com/es/esin2004.htm.

Ley de Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, 4) la Ley del Inforgobierno,

De allí que no pueda existir un ejercicio indiscriminado de las facultades de

III. Marco regulatorio en Venezuela

En Venezuela, las instituciones públicas y privadas, como en el resto del

comunicación, lo cual además de esta regulado en el Decreto Ley N° 1204

privacidad de las comunicaciones y revelación indebida de data o información

Electrónicas, atendiendo siempre a los principios de inmediatez, brevedad y

reproducidos por dichos medios gozarán de la misma validez y eficacia del

IV. Alguna jurisprudencia y legislación en el mundo

Ya indicamos que algunos patronos y empleadores efectúan monitoreo de

través de sistemas que informan al patrono sobre el número de pulsaciones de

en síntesis prevé la posibilidad de que el empresario pueda acceder al control del

Luego en este mismo caso, el mismo Tribunal Supremo de este país en

4 Esta es la sentencia 12 de enero de 2016, por el Tribunal de Derechos Humanos de

6 http://hj.tribunalconstitucional.es/docs/BOE/BOE-A-2013-11681.pdf. [Consulta: 2016,

7 En España el control empresarial de los medios informáticos de la empresa está

Bank en lo que fuera el primer juicio por intromisión en el correo electrónico de

La Sentencia de la Sala de lo Penal, indica que por existir suficiente material

...el ordenador registrado era una herramienta propiedad de la empresa y

siendo que el Tribunal Supremo decide a través de un obiter dicta establecer

a nuestro juicio, el texto constitucional es claro y tajante cuando afirma

puede entender que no solamente afecta a los correos electrónicos, sino a

8 De tal suerte se ha estimado justificado el despido de quien, pese a la advertencia

rebaja las expectativas de intimidad y legitima la intromisión de éste en la

que aparecen dos valores constitucionales en conflicto como lo son la garantía

de interceptación no autorizada de los correos electrónicos es ilícita y violatoria

1 6 Tribunal Constitucional “Alcalde de la I. Municipalidad de Melipilla con Ministros de la

de su empleador y el mantenimiento del derecho a la privacidad, debido a que

violación de su intimidad y de su vida privada, lo cual es válido incluso aunque el

V. Empleados públicos y privados

Ya visto lo general respecto al correo, debemos observar si es distinto el

2 0 Cour de Cassation, Chambre Sociale, 2/10/01, sentencia l. 99-42,492, “M. Frédéric

existir un interés público en la transparencia de los actos de la administración

Lo cierto es que el control del correo electrónico afecta tanto a trabajadores

contra la privacidad de las personas y de las comunicaciones, referentes a la

Además, no se debe olvidar la distinta normativa que indica que la

VI. El control de los trabajadores sobre sus correos electrónicos,

El uso del correo electrónico empleado para realizar las comunicaciones

2 8 En Venezuela se presenta ante la inspectoría del trabajo de conformidad con lo establecido

La intromisión del empleador en la correspondencia electrónica privada del

como ocurre en el caso de no poder negarse a que se use su nombre o apellido