ES EL DERECHO QUE SE APLICA EN LAS INSTITUCIONES PUBLICAS

UNIDAD 1 FUNDAMENTOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

CONCEPTO DE DERECHO ADMINISTRATIVO:

El Derecho público que se encarga de estudiar como esta organizado y cuales
son las funciones de las instituciones del Estado, en especial, aquellas relativas
al poder ejecutivo.
Esta Administración, es una sub función del Gobierno encargada del buen
funcionamiento de los servicios públicos encargados de mantener el orden
público y la seguridad jurídica y de entregar a la población diversas labores de
diversa índole (económicas, educativas, de bienestar, etc.).

Por nuestra parte, resumirnos diciendo que derecho administrativo es el

conjunto de reglas- jurídicas relativas a la acción administrativa del estado, la
estructura de los entes del poder ejecutivo y sus relaciones.

1.1 CONCEPTO

La ciencia del derecho administrativo es el estudio y conocimiento

metodológico relativos al análisis de los cuerpos normativos que estructuran al
poder ejecutivo, o administración pública, y que regulan sus actos.

1.2 ORIGEN Y EVOLUCION DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

Los antecedentes históricos del derecho administrativo, además, ello es

materia de otros textos y no de nuestro curso. Sin embargo, para situarnos en el
tiempo resulta conveniente indicar algunos datos: los clásicos del pensamiento
político de los siglos XVII y XVIII sientan las premisas de los futuros estudios; la
escuela francesa (siglo XIX), cuyos principales exponentes son Maurice Hauriou,
Lean Duguit, Gastan Jeze; Posada, en España; y Teodosio Lares (mediados del
XIX) y Gabino Fraga (1934) en México.

Al referirnos a esta disciplina podamos afirmar que estamos en presencia de

una rama nueva del derecho, cuya breve evolución ha ido pareja al crecimiento
de las estructuras del poder ejecutivo y al incremento de la actividad de éste, y
que ha acompañado al poder público en su tránsito desde el estado policial al
estado social de derecho y en el resurgimiento del liberalismo al finalizar el siglo
XX, con matices aún por definir.

1.3 RAMAS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO:

Se considera, y no de manera unánime, que las siguientes ramas del derecho

se desprendieron del administrativo, y además que las mismas han alcanzado
su autonomía científica y académica:

a) Derecho financiero;
b) Derecho fiscal (rama del anterior);

c) Derecho agrario;

d) Derecho municipal, y

e) Derecho militar

1.4 FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

En derecho administrativo, como en casi todas las ramas jurídicas, suele

citarse una lista de fuentes, que son, en realidad, las fuentes formales o los
documentos donde se encuentran las normas de nuestra materia y aquellos
otros textos, ideas o actividades que pueden contener directa o indirectamente
reglas o elementos supletorios o interpretativos. Dicha lista en el derecho
mexicano es la siguiente:

1 Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos;

2 Leyes federales;

3 Tratados y convenios internacionales;

4 Leyes locales;

5 Reglamentos;

6 Planes y programas;

7 Normas oficiales;

8 Circulares;

9 Acuerdos;

10 Decretos;

11 Convenios;

12 Jurisprudencia;

13 Derecho civil, procesal, mercantil, penal y laboral;

14 Principios generales de derecho;

15 Costumbre y

16 Doctrina.
 Las señaladas en los numerales 1 a 11 son fuentes directas y están
ordenadas
conforme a una secuencia de prelación jerárquica; las cinco restantes son
fuentes interpretativas o supletorias.

1.5 RELACION CON OTRAS DISCIPLINAS JURIDICAS:

a) Derecho constitucional.

La constitución política es la ley suprema, ella estructura la base de los

entes públicos y establece las reglas en materia de derechos humanos, reglas
que habrán de ser acatadas y respetadas en la actuación de la
administración pública; además, la constitución contiene otras normas
relativas a cuestiones administrativas.

b) Derecho civil.

La administración pública utiliza figuras del derecho civil, como la

donación, los legados, las asociaciones, etcétera;

c) Derecho mercantil.

Ciertas figuras de esta disciplina tienen un uso intensivo por parte de los
órganos estatales: las sociedades, 105 contratos, etc. Además, el estado
efectúa intensas operaciones de carácter comercial;

d) Derecho procesal.

Esta rama presenta una fundamental relación de supletoriedad para los

procedimientos de producción y ejecución del acto administrativo, así como
para la impugnación de éste, en su caso;

e) Derecho internacional público.

El poder ejecutivo es el que origina y aplica (casi siempre) los tratados y

convenios internacionales; y, además, define y expresa la política exterior; tJ

f).- Derecho internacional privado.

La solución de los conflictos de leyes se efectúa, por lo general, mediante

actos de la administración pública;

g).- Derecho penal.

Un ente de la administración pública es titular de la acción penal

(Procurador) y el sistema penitenciario es manejado por ella misma, (DGRS),
de ahí las relaciones con esta rama jurídica, y

h).- Derecho del trabajo.

 En México, los conflictos laborales en primera instancia, se ventilan ante
órganos administrativos (juntas de conciliación y arbitraje).
RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CON DISCIPLINAS NO
JURÍDICAS SON DE DOS GRANDES ÁREAS:

a) Con aquellas ramas del conocimiento humano (científico o técnico), que lo

originan, nutren o auxilian, por ejemplo:

• Administración;

• Economía;

• Historia;

• Política, y

• Sociología.

b) Con campos del conocimiento o quehacer humanos que son precisamente la

materia regulada por el derecho administrativo. En mayor o menor medida, casi
toda actividad de la sociedad está contemplada por las reglas del derecho, así
tenemos:

• Administración;

• Agricultura;

• Comercio exterior;

• Contabilidad;

• Ecología;

• Economía;

• Informática;

• Ingeniería;

• Medicina, y

• Mercado de valores.
UNIDAD 2 FUNCION PÚBLICA

1. Consideraciones generales de la función pública

● Definición constitucional. Será centralizada y paraestatal conforme a la

Ley Orgánica que expida el Congreso. Distribuirá los negocios del orden
administrativo de la Federación, que estarán a cargo de las Secretarías
de Estado y Departamentos Administrativos y definirá las bases generales
de creación de las Entidades Paraestatales y la intervención del Ejecutivo
Federal en su operación (artículo 90).
● Definición operativa. Es la acción encauzada a lograr los propósitos de
la comunidad, que determina cómo se distribuye y ejerce la autoridad
política y la económica. Esta acción compromete a las instituciones,
autoridades, servidores y particulares a asumir y ejecutar las funciones,
atribuciones o competencias propias del Estado, para satisfacer el interés
general o comunitario (Santofimio, J. Tratado de Derecho Administrativo
2002 y Muñoz, P. Introducción a la Administración Pública México 1997).

La Secretaría de la Función Pública (SFP), a través del Órgano Interno de Control (OIC) en la Secretaría del Medio Ambiente y Recursos Naturales
(Semarnat), notificó la resolución sancionadora a 18 servidores públicos del entonces Instituto Nacional de Ecología (INE), hoy Instituto Nacional de
Ecología y Cambio Climático (INECC), en las que se establecen destituciones e inhabilitaciones, que van de 11 a 18 años, de acuerdo con el grado de
responsabilidad.
Esta resolución concluye una investigación iniciada en julio de 2011, fecha en la que se detectó que los servidores públicos involucrados alteraban la
nómina de la institución para recibir en sus cuentas percepciones adicionales a las que legalmente les correspondían.
Los servidores públicos sancionados se desempañaban como: Director Ejecutivo de Administración y Asuntos Jurídicos; Directora de Recursos
Humanos, Materiales y Servicios; Directora de Recursos Financieros; Subdirector de Operación Financiera y Evaluación; Subdirector de Recursos
Humanos y Servicio Profesional de Carrera; Subdirector de Presupuesto y Contabilidad; Subdirector de Materiales y Servicios; Subdirector de Desarrollo
y Mantenimiento de Sistemas Administrativos; Jefe de Departamento de Administración de Personal; Jefa de Departamento del Servicio Profesional de
Carrera; Jefe de Departamento de Servicios al Personal; Jefa de Departamento de Contabilidad; Jefe de Oficina de Obras; Jefe de Departamento de
Relaciones Laborales y Prestaciones; Profesional Ejecutivo de Servicios Especiales (2), Profesionista Titulado, Profesional Ejecutivo.
El Gobierno de la República refrenda su compromiso de trabajar con responsabilidad, honestidad y transparencia, y reitera el debido cumplimiento de la
Ley para evitar casos de abuso y corrupción en la Administración Pública Federal (APF), en salvaguarda del patrimonio de la nación.

2.2 Situación legal de los servidores públicos federales.

La responsabilidad de los servidores publicos la tenemos contemplada en

varias de nuestras leyes como lo es la Ley Federal de Responsabilidad de los
Servidores Publicos, La Ley Federal de Responsabilidad Administrativa de los
Servidores Publicos y por ultimo lo tenemos contemplado en nuestra
Constitucion en su Titulo Cuarto del artioculo 108 al 114, y en cada una de las
entidades federativas en conjunto con sus legislaturas que conforman a la
República Mexicana.

2.3 Las responsabilidades de los servidores públicos federales.

El Servidor Público es la persona que desempeña un empleo, cargo o

comisión subordinada al Estado, en cualquiera de sus tres Poderes,
independientemente de la naturaleza de la relación laboral que lo ligue con el
área a la cual presta sus servicios, obligada a apegar su conducta a los principios
de legalidad, lealtad, honradez, imparcialidad y eficiencia.

Los Servidores Públicos únicamente pueden hacer aquello que

expresamente les faculta la Ley.

ARTICULO 8.- Todo servidor público tendrá las siguientes obligaciones:

I. Cumplir el servicio que le sea encomendado y abstenerse de cualquier acto u

omisión que cause la suspensión o deficiencia de dicho servicio o implique abuso
o ejercicio indebido de un empleo, cargo o comisión;

II. Formular y ejecutar los planes, programas y presupuestos correspondientes a

su competencia, y cumplir las leyes y la normatividad que determinen el manejo
de recursos económicos públicos;

III. Utilizar los recursos que tenga asignados y las facultades que le hayan sido
atribuidas para el desempeño de su empleo, cargo o comisión, exclusivamente
para los fines a que están afectos;

IV. Rendir cuentas sobre el ejercicio de las funciones que tenga conferidas y
coadyuvar en la rendición de cuentas de la gestión pública federal,
proporcionando la documentación e información que le sea requerida en los
términos que establezcan las disposiciones legales correspondientes;

V. Custodiar y cuidar la documentación e información que por razón de su

empleo, cargo o comisión, tenga bajo su responsabilidad, e impedir o evitar su
uso, sustracción, destrucción, ocultamiento o inutilización indebidos;

VI. Observar buena conducta en su empleo, cargo o comisión, tratando con

respeto, diligencia, imparcialidad y rectitud a las personas con las que tenga
relación con motivo de éste;
VII. Comunicar por escrito al titular de la dependencia o entidad en la que preste
sus servicios, las dudas fundadas que le suscite la procedencia de las órdenes
que reciba y que pudiesen implicar violaciones a la Ley o a cualquier otra
disposición jurídica o administrativa, a efecto de que el titular dicte las medidas
que en derecho procedan, las cuales deberán ser notificadas al servidor público
que emitió la orden y al interesado;

VIII. Abstenerse de ejercer las funciones de un empleo, cargo o comisión, por

haber concluido el período para el cual se le designó, por haber sido cesado o
por cualquier otra causa legal que se lo impida;

IX. Abstenerse de disponer o autorizar que un subordinado no asista sin causa

justificada a sus labores, así como de otorgar indebidamente licencias, permisos
o comisiones con goce parcial o total de sueldo y otras percepciones;

X. Abstenerse de autorizar la selección, contratación, nombramiento o

designación de quien se encuentre inhabilitado por resolución de autoridad
competente para ocupar un empleo, cargo o comisión en el servicio público;

XI. Excusarse de intervenir, por motivo de su encargo, en cualquier forma en la

atención, tramitación o resolución de asuntos en los que tenga interés personal,
familiar o de negocios, incluyendo aquéllos de los que pueda resultar algún
beneficio para él, su cónyuge o parientes consanguíneos o por afinidad hasta el
cuarto grado, o parientes civiles, o para terceros con los que tenga relaciones
profesionales, laborales o de negocios, o para socios o sociedades de las que el
servidor público o las personas antes referidas formen o hayan formado parte.

El servidor público deberá informar por escrito al jefe inmediato sobre la atención,
trámite o resolución de los asuntos a que hace referencia el párrafo anterior y
que sean de su conocimiento, y observar sus instrucciones por escrito sobre su
atención, tramitación y resolución, cuando el servidor público no pueda
abstenerse de intervenir en ellos;

XII. Abstenerse, durante el ejercicio de sus funciones, de solicitar, aceptar o

recibir, por sí o por interpósita persona, dinero, bienes muebles o inmuebles
mediante enajenación en precio notoriamente inferior al que tenga en el
mercado ordinario, donaciones, servicios, empleos, cargos o comisiones para sí,
o para las personas a que se refiere la fracción XI de este artículo, que procedan
de cualquier persona física o moral cuyas actividades profesionales, comerciales
o industriales se encuentren directamente vinculadas, reguladas o supervisadas
por el servidor público de que se trate en el desempeño de su empleo, cargo o
comisión y que implique intereses en conflicto. Esta prevención es aplicable
hasta un año después de que se haya retirado del empleo, cargo o comisión.

Habrá intereses en conflicto cuando los intereses personales, familiares o de

negocios del servidor público puedan afectar el desempeño imparcial de su
empleo, cargo o comisión.
Una vez concluido el empleo, cargo o comisión, el servidor público deberá
observar, para evitar incurrir en intereses en conflicto, lo dispuesto en el artículo
9 de la Ley;

En el caso del personal de los centros públicos de investigación, los órganos de

gobierno de dichos centros, con la previa autorización de su órgano de control
interno, podrán determinar los términos y condiciones específicas de aplicación
y excepción a lo dispuesto en esta fracción, tratándose de los conflictos de
intereses que puede implicar las actividades en que este personal participe o se
vincule con proyectos de investigación científica y desarrollo tecnológico en
relación con terceros de conformidad con lo que establezca la Ley de Ciencia y
Tecnología

XIII. Desempeñar su empleo, cargo o comisión sin obtener o pretender obtener

beneficios adicionales a las contraprestaciones comprobables que el Estado le
otorga por el desempeño de su función, sean para él o para las personas a las
que se refiere la fracción XI;

XIV. Abstenerse de intervenir o participar indebidamente en la selección,

nombramiento, designación, contratación, promoción, suspensión, remoción,
cese, rescisión del contrato o sanción de cualquier servidor público, cuando
tenga interés personal, familiar o de negocios en el caso, o pueda derivar alguna
ventaja o beneficio para él o para las personas a las que se refiere la fracción XI;

XV. Presentar con oportunidad y veracidad las declaraciones de situación

patrimonial, en los términos establecidos por la Ley;

XVI. Atender con diligencia las instrucciones, requerimientos o resoluciones que

reciba de la Secretaría, del contralor interno o de los titulares de las áreas de
auditoría, de quejas y de responsabilidades, conforme a la competencia de
éstos;

XVII. .Supervisar que los servidores públicos sujetos a su dirección, cumplan con
las disposiciones de este artículo;

XVIII. ..Denunciar por escrito ante la Secretaría o la contraloría interna, los actos
u omisiones que en ejercicio de sus funciones llegare a advertir respecto de
cualquier servidor público que pueda constituir responsabilidad administrativa en
los términos de la Ley y demás disposiciones aplicables;

XIX. Proporcionar en forma oportuna y veraz, toda información y datos

solicitados por la institución a la que legalmente le competa la vigilancia y
defensa de los derechos humanos. En el cumplimiento de esta obligación,
además, el servidor público deberá permitir, sin demora, el acceso a los recintos
o instalaciones, expedientes o documentación que la institución de referencia
considere necesario revisar para el eficaz desempeño de sus atribuciones y
corroborar, también, el contenido de los informes y datos que se le hubiesen
proporcionado;
XX. Abstenerse, en ejercicio de sus funciones o con motivo de ellas, de celebrar
o autorizar la celebración de pedidos o contratos relacionados con adquisiciones,
arrendamientos y enajenación de todo tipo de bienes, prestación de servicios de
cualquier naturaleza y la contratación de obra pública o de servicios relacionados
con ésta, con quien desempeñe un empleo, cargo o comisión en el servicio
público, o bien con las sociedades de las que dichas personas formen parte. Por
ningún motivo podrá celebrarse pedido o contrato alguno con quien se encuentre
inhabilitado para desempeñar un empleo, cargo o comisión en el servicio público;

XXI. Abstenerse de inhibir por sí o por interpósita persona, utilizando cualquier

medio, a los posibles quejosos con el fin de evitar la formulación o presentación
de denuncias o realizar, con motivo de ello, cualquier acto u omisión que redunde
en perjuicio de los intereses de quienes las formulen o presenten;

XXII. Abstenerse de aprovechar la posición que su empleo, cargo o comisión le

confiere para inducir a que otro servidor público efectúe, retrase u omita realizar
algún acto de su competencia, que le reporte cualquier beneficio, provecho o
ventaja para sí o para alguna de las personas a que se refiere la fracción XI;

XXIII. Abstenerse de adquirir para sí o para las personas a que se refiere la

fracción XI, bienes inmuebles que pudieren incrementar su valor o, en general,
que mejoren sus condiciones, como resultado de la realización de obras o
inversiones públicas o privadas, que haya autorizado o tenido conocimiento con
motivo de su empleo, cargo o comisión. Esta restricción será aplicable hasta un
año después de que el servidor público se haya retirado del empleo, cargo o
comisión, y

XXIV. Abstenerse de cualquier acto u omisión que implique incumplimiento de

cualquier disposición legal, reglamentaria o administrativa relacionada con el
servicio público.

El incumplimiento de las obligaciones anteriores podrá tener como

consecuencia las siguientes sanciones:

*Amonestación privada o pública;

* Suspensión del empleo, cargo o comisión por un período no menor de tres días
ni mayor a un año;
* Destitución del puesto;
* Sanción económica, e
* Inhabilitación temporal para desempeñar empleos, cargos o comisiones en el
servicio público.
Cuando no se cause daños o perjuicios, ni exista beneficio o lucro alguno, se
impondrán de seis meses a un año de inhabilitación.
Cuando la inhabilitación se imponga como consecuencia de un acto u omisión
que implique beneficio o lucro, o cause daños o perjuicios, será de un año hasta
diez años si el monto de aquéllos no excede de doscientas veces el salario
mínimo general mensual vigente en el Distrito Federal, y de diez a veinte años si
excede de dicho límite. Este último plazo de inhabilitación también será aplicable
por conductas graves de los servidores públicos.
En el caso de infracciones graves se impondrá, además, la sanción de
destitución.

Para que una persona que hubiere sido inhabilitada en los términos de la Ley
por un plazo mayor de diez años, pueda volver a desempeñar un empleo, cargo
o comisión en el servicio público una vez transcurrido el plazo de la inhabilitación
impuesta, se requerirá que el titular de la dependencia o entidad a la que
pretenda ingresar, dé aviso a la Secretaría, en forma razonada y justificada, de
tal circunstancia.

La contravención a lo dispuesto por el párrafo que antecede será causa de

responsabilidad administrativa en los términos de la Ley, quedando sin efectos
el nombramiento o contrato que en su caso se haya realizado
Son los que trabajan para el Estado y que cumplen una función pública o servicio público. Se
clasifican así:

Funcionario público: cuando tienen jurisdicción y mando. y obtienen el puesto por medio de
elecciones.

Empleado público: Cuando tienen mando más no jurisdicción. Son de libre nombramiento y
remoción, otros obtienen el puesto a través de ternas o evaluaciones de calidad.

Trabajador oficial. No tienen mando ni jurisdicción y obtienen el puesto como todo el mundo,
por vía entrevista y contrato.

Unidad 3. “El Poder Ejecutivo y la Función Ejecutiva Administrativa”

3.1 El Presidente de la República.

El Poder ejecutivo y su función.

La Doctrina tradicionalmente ha considerado que el contenido de las

funciones de cada uno de los poderes se encuentra delimitado con plenitud, se
argumentaba que dicho contenido respecto de la función del Poder Legislativo
consiste en la creación de leyes, en tanto que el de la Función del Poder Judicial
se centra en la resolución de controversias y el contenido del Poder Ejecutivo
es la ejecución de la Ley a casos concretos.

3.1.1 Ejerciendo como Jefe de Estado.

El jefe de Estado es la máxima autoridad de un Estado, quien en principio
representa su unidad y su continuidad ante el Estado mismo y el mundo.
Entonces, se dice que es el representante y responsable del país ante el
mundo y el mismo pueblo. Las funciones específicas de los jefes de Estado
varían de acuerdo al sistema político de cada Estado.

En la actualidad el Jefe de Estado ejerce una función simbólica o ceremonial,

no políticas.
3.1.2 Ejerciendo como Jefe de Gobierno.

La Administración Pública es el contenido esencial de la actividad

correspondiente al Poder Ejecutivo, y se refiere a las actividades de gestión, que
el titular de la misma desempeña sobre los bienes del Estado para
suministrarlos de forma inmediata y permanente, a la satisfacción de las
necesidades públicas y lograr con ello el bien general; dicha atribución tiende a
la realización de un servicio público, y se somete al marco jurídico especializado
que norma su ejercicio y se concretiza mediante la emisión y realización del
contenido de actos administrativos emitidos exprofeso.

3.2 El Presidente de la República y su estructura político administrativa.

Régimen político
La Nación Mexicana está organizada políticamente en forma de república
representativa, democrática y federal, constituida por 31 estados libres y
soberanos en su régimen interior; y por un Distrito Federal, ubicado en la Ciudad
de México, que es sede del Poder Federal.
3.2.1 Secretarias de Estado.

Acto Administrativo

UNIDAD 4 “EL ACTO ADMINISTRATIVO”

4.1 DEFINICION DEL ACTO ADMINISTRATIVO.- Es el medio a través del

cual la Administración pública cumple su objetivo de satisfacer los intereses
colectivos o interés público. Es la formalización de la voluntad administrativa, y
debe ser dictado de conformidad con el principio de legalidad.1

4.3 CLASIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO.-

 4.7 CLASIFICACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS

1. Técnicos: Son los empleados por la Administración para obtener y ordenar

todo los datos y elementos de juicio necesarios para decidir sobre cuestiones
que apunten al bien común, no teniendo consecuencias jurídicas para el
administrado (v.g.: construcción de una obra pública, creación o modificación de
servicios, etc.).

2. De gestión: Contemplan la relación jurídica entre la Administración y el

particular, quien busca el reconocimiento de un derecho o interés legítimo
protegido administrativamente.

3. Sancionatorios: Son los procedimientos disciplinarios que buscan limitar a l

os funcionarios de la Administración, observando las extralimitaciones cometidas
(sustanciando un sumario) y aplicando las sanciones correspondientes. También
son sancionatorios los procedimientos correctivos, es decir aquellos que se
refieren a los particulares.

4. Recursivos: Son procedimientos fundamentales para el control de la voluntad

de la Administración. Son los realizados por los particulares interesados para
impugnar actos administrativos, con el objeto de obtener una decisión
revocatoria o modificatoria de una decisión anterior. El recurso puede
interponerse ante el mismo órgano cuyo acto administrativo se trata de impugnar
o ante un órgano superior. Los procedimientos recursivos son aplicables en el
ámbito de la Administración Pública centralizada y descentralizada, con
excepción de las Fuerzas Armadas y de Seguridad.

UNIDAD 5 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

El Contrato Administrativo
5.1 ASPECTOS GENERALES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
El Estado tiene la obligación de satisfacer las necesidades de sus habitantes,
ese es en primer lugar el objetivo del primordial del Estado, al satisfacer tales
necesidades garantiza la convivencia y la paz social.
La Contratación Administrativa es una herramienta proporcionada al Estado para
cumplir con sus fines, decimos que es una herramienta porqué es por medio de
ella, que se logra acordar con un particular la prestación de un servicio o la
realización de una obra que el Estado no puede realizar puesto que no tiene la
capacidad para hacerlas.
Lo anterior es una valoración en sentido amplio del objeto de la Contratación
Administrativa, pero dicha contratación no llega hasta ahí, podemos afirmar que
es vital para el funcionamiento del Estado, que sin ella caeríamos en un
estancamiento imposible de revertir. Tan sencillo como se escucha, el Estado
necesita combustible para sus vehículos, papelería para abastecer las oficinas
de las carteras del Estado y demás entidades que funcionen con fondos públicos,
esas entre otras necesidades. Para poder obtener dichas prestaciones el Estado
recurre a un particular para que le brinde lo que necesita para subsistir, y lo hace
por medio de una figura: El Contrato Administrativo.

Debido a la importancia del Contrato Administrativo, éste tiene una regulación

especial y más aún porque una de las partes que se presentan en la relación
jurídica es la Administración Pública.
Son entonces los contratos administrativos, en general:

"Aquellos en que interviene la Administración Pública en cualquiera de sus

esferas, además que para que el contrato sea administrativo debe tener por
objeto la satisfacción directa de una necesidad pública".

Por lo que son elementos característicos del contrato administrativo por un lado:

A) El interés general como causa del mismo,

B) El servicio público como el objeto,
C) La forma como requisito esencial,
D) La desigualdad de las partes,
E) La jurisdicción especial y,
F) La especialidad legal.
Ya que la Administración Pública puede celebrar contratos de Derecho
Privado, un problema de difícil solución es el relativo a las características que
permiten diferenciar un contrato administrativo de uno de Derecho Privado, por
ejemplo la diferencia entre un contrato de suministro y un contrato de compra-
venta, entre otros. Por lo anterior se han señalado los siguientes criterios:
5.2.1 a. Subjetivo. Considera que son contratos administrativos los que celebra
la Administración Pública o los concluidos por ésta obrando como poder público.
5.2.2 b. El de la jurisdicción. Son contratos administrativos, aquellos cuyo
juzgamiento corresponde a la jurisdicción Contencioso – Administrativa.
5.2.3 c. Formal. Serán contratos administrativos los concluidos por la
Administración Pública siguiendo el procedimiento especial de licitación u otro
medio reglado para contratar.
5.2.4 e. Cláusulas exorbitantes. "Son estipulaciones cuyo objetivo es conferir a
las partes derechos u obligaciones ajenos por su naturaleza a aquellos que son
susceptibles de ser libremente consentidos por una persona en el marco de las
leyes civiles o comerciales". Las ventajas son siempre para el estado, lo cual
determina que se rompa el principio de igualdad de partes, que es fundamental
en el Derecho Privado y que en éste daría lugar a la ilicitud o nulidad. Son
ejemplos de cláusulas exorbitantes: la rescisión unilateral, las cláusulas penales
y la obligación de ejecución forzosa del contrato.
5.2.5 Calificación Legislativa. Cuando exista una norma legal, la cual establece
que ciertos contratos son de índole administrativa y que, por tal motivo, se
sujetarán a un régimen de Derecho Público, sin importar la naturaleza misma del
contrato, sino la disposición expresa de la ley.

5.2.6 d. Del servicio público. Contrato Administrativo es el celebrado por la

Administración para asegurar el funcionamiento de los servicios públicos.
Los criterios o caracteres como se mencionan por otros sectores, expuestos para
distinguir los contratos administrativos no son los únicos. La misma evolución de
este tipo de instrumentos nos permite ampliar esos criterios o caracteres, los
cuales expondremos en breve:
5.4 Elementos del Contrato Administrativo.
5.4.1 LOS SUJETOS COMO ELEMENTO ESENCIAL PRESUPUESTO DEL
CONTRATO
Como es de apreciarse, es imposible la existencia de un contrato, sin los sujetos
o partes que lo celebren, de ahí que los sujetos constituyan un elemento esencial
“presupuesto” del elemento esencial “básico” que es el consentimiento. Además,
en los contratos administrativos uno de tales sujetos, habrá de ser la
administración Pública, en ejercicio de una función administrativa, en tanto que
el otro sujeto será un particular; o, en el caso del llamado contrato ínter
administrativo, otro ente público.
5.4.2 EL CONSENTIMIENTO COMO ELEMENTO ESENCIAL BÁSICO DEL
CONTRATO
Se considera al CONSENTIMIENTO, como acuerdo de voluntades en torno a un
fin común, como elemento básico esencial básico del contrato administrativo,
creador de derechos y obligaciones, para cuya existencia se requiere, pues, de
la voluntad de los sujetos o partes y de su coincidencia para generar el
consentimiento y, con el, contrato mismo.
5.4.3 EL OBJETO COMO ELEMENTO ESENCIAL BÁSICO DEL CONTRATO
Se habla de que el objeto, es el elemento esencial y básico de todo contrato, el
cuál debe ser cierto, posible, lícito y determinado o determinable en cuanto a su
especie, y consiste en la creación o transmisión de derechos y obligaciones
tratándose de objeto directo, o tratándose de objeto indirecto, en la cosa que el
obligado debe dar o en el hecho que debe hacer o no hacer.
En el contrato administrativo, en contraste con el de derecho privado, la cosa
objeto del contrato puede no estar en el comercio, como ocurre en el contrato de
obra pública relativo a la conservación o mantenimiento del Palacio Nacional, sin
que ello sea óbice para su celebración.

5.4.4 LA CAUSA COMO ELEMENTO ESENCIAL PRESUPUESTO EN EL

CONTRATO
Bajo el esquema del contrato administrativo, se entiende por causa el móvil o
principio impulsor de la voluntad de las partes para su celebración, siendo
diferente la causa del ente público a la de su co-contratante, cuando este es un
particular, en cuyo caso no tiene mayor relevancia.
La doctrina suele considerar a la causa como un elemento esencial presupuesto
o implícito en el objeto; en este sentido, Héctor Jorge Escola afirma: “La
existencia del objeto, a su vez, implica la de “una causa” y la de una “finalidad”,
implícitos en él y condicionados, en cuanto a su ser, por los mismo sujetos”.

5.4.5 LA FINALIDAD COMO ELEMENTO ESENCIAL PRESUPUESTO

La finalidad como elementos de los del contrato también es mencionada, por
algunos autores, como uno de sus elementos esenciales, por cierto implícito o
presupuesto en el objeto del mismo, habida cuenta que la finalidad explica el
porqué de tal objeto. Ya que según Miguel S. Marienhoff, “La finalidad” constituye
la razón” que justifica la emisión del acto. De modo que la finalidad en relación
al objeto o contenido del acto, actúa teleológicamente”.

5.4.6 EL REQUISITO DE FORMA

“En el contrato administrativo, la voluntad del ente de la administración
pública significa su determinación deliberada de producir un acto bilateral
específico, generador de derechos y obligaciones, en concurrencia con su co-
contratante; voluntad que se exterioriza a través de una manifestación realizada
en la forma señalada en la norma jurídica aplicable. Lo anterior significa que
tal forma no es un elemento de contrato, sino un requisito que habrá de
satisfacerse tanto respecto al consentimiento y en particular a la manifestación
de la voluntad como a la implementación del contrato”.
5.6 LICITACION PÚBLICA
 5.6.1 NATURALEZA JURÍDICA. La licitación es el procedimiento legal y técnico
que permite a la administración pública conocer quienes pueden, en mejores
condiciones de idoneidad y conveniencia, prestar servicios públicos o realizar
obras.

La licitación es entonces un procedimiento administrativo que consta de varias

etapas y por el cual se selecciona la mejor oferta en precio y calidad de un bien
o servicio que requiere la administración pública.

5.6.3 PRINCIPIOS JURÍDICOS

Garantías. La garantía es sinónimo de obligación y responsabilidad. En los

contratos es un medio para asegurar el cumplimiento de las obligaciones
asumidas. Las garantías que se pueden exigir por la administración pueden ser:
las que señalan las leyes o las que se pactan en el contrato respectivo.

Sanciones. El concepto sanción se emplea como pena o represión. Es la ley la

que ordena una pena contra quienes la violen; en otro aspecto es la pena que
se pacta por el incumplimiento del contrato. Acá es donde en esencia podemos
observar el poder sancionador del Estado, ya que ante el incumplimiento de las
cláusulas contractuales o del contrato mismo, la Administración tiene la facultad
de unilateralmente disponer de sanciones en perjuicio del que incumple el
contrato.

La licitación es una invitación para proveedores distintos para proporcionar

un bien o servicio al licitante (organización que realiza la solicitud). Donde el
comprador (licitante) establece las bases para la participación (requisitos de la
organización como: establecimiento del proveedor reglamentado, declaraciones
de impuestos al corriente, capacidad para proporcionar lo que se licita, etc) así
convoca y establece por medio de los requerimientos para cumplir con lo que
esta solicitando aquí puede incluir descripción del producto o servicio, cantidad,
fechas de entrega, consignaciones a distintos puntos de entrega, ect. regidos
regularmente por la Ley de Adquisiciones.

5.6.4 LICITACION PUBLICA.- En el primer caso, se publica el llamado a

licitación, en el boletín oficial y el diario de mayor circulación en el lugar,
estableciendo el plazo de presentación, el valor del pliego y la fecha de apertura
de sobres, gana la licitación quien haya ofrecido el mejor precio y calidad,

5. 7 LICITACIÓN PRIVADA.- En la privada el procedimiento es parecido, pero

solo se participa a algunas empresas o personas que están inscriptas en una
lista preexistente. La normativa está impuesta en la Ley de Licitaciones, las
bases varían según el producto o servicio a adquirir o concesionar, el precio del
pliego también.

5.8 LICITACIONES RESTRINGIDAS.- O por invitación, participan solo aquellas

empresas que el convocante les solicite su participación de igual forma deben
cumplir con los requisitos de la licitación en esta sólo pueden intervenir las
personas, que tengan características o, condiciones determinadas previamente
la convocante, las cuales en estricto sentido se refieren a la capacidad ya sea
financiera, o técnica de dichas personas.

6.2 LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS

La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos es la carta magna

que rige actualmente en México. Es el marco político y legal para la organización
y relación del gobierno federal con los estados, los ciudadanos, y todas las
personas que viven o visitan el país.
La actual Constitución es una aportación de la tradición jurídica mexicana al
constitucionalismo universal, dado que fue la primera constitución de la historia
en incluir los derechos sociales,[1] [2] dos años antes que la Constitución de
Weimar de 1919.

La Constitución fue promulgada por el Congreso Constituyente el 5 de

febrero de 1917 y entró en vigor el 1 de mayo del mismo año.[3] Aunque la
Constitución es formalmente la misma, su contenido ha sido reformado en 532
ocasiones y es muy diferente al original de 1917.
Entre los cambios respecto de la Constitución de 1857, se encuentran la
eliminación de la reelección del presidente de la República y el cargo de
vicepresidente. Cuenta con 136 artículos y 19 artículos transitorios.

6.3 LA LEY

La ley (del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada por el legislador, es
decir, un precepto establecido por la autoridad competente, en que se manda o
prohíbe algo en consonancia con la justicia. Su incumplimiento trae aparejada
una sanción.

Según el jurista panameño César Quintero, en su libro Derecho

Constitucional, la ley es una "norma dictada por una autoridad pública que a
todos ordena, prohíbe o permite, y a la cual todos deben obediencia." Por otro
lado, el jurista venezolano Andrés Bello definió a la ley, en el artículo 1º del
Código Civil de Chile como "Una declaración de la voluntad soberana, que
manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite".

Las leyes son delimitadoras del libre albedrío de las personas dentro de la
sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la
conducta humana, en pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta
social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada
como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, es
decir, el órgano legislativo.

6.3.1 DIFERENTES TIPOS DE LEYES

Diferentes tipos de leyes: dependiendo de lo que van a regular las leyes se

clasifican en:
 A) LEYES ORGÁNICAS:

Su principal función es establecer la estructura y funcionamiento de los

diferentes órganos estatales por ejemplo: la ley
orgánica de administración publica general, la ley orgánica de universidades
203-156 ord2 y 236ord1.

B) LEYES REGLAMENTARIAS:

Se emiten para detallar los aspectos específicos de los derechos y

obligaciones de un determinado precepto que la constitución establece: ejemplo:
la ley reglamentaria de transito

C) LEYES ORDINARIAS O SECUNDARIAS:

todas aquellas que no son orgánicas ni reglamentarias, ejemplo: el código

civil, penal, comercio

FIN DE LA VIGENCIA DE LA LEY

Las leyes o formas jurídicas tienen un periodo donde se deben observar y

cumplir, para dar fin a la vigencia de la ley se han adoptado dos figuras jurídicas 1
derogación: es dejar sin efecto una norma jurídica o ley, en alguna de sus partes,
esto es, dejar sin efecto parcialmente una ley

CLASIFICACION DE LAS LEYES

A) Por Su Estructura Y La Técnica De Su Aplicación

A-1.-RIGIDAS:

son aquellas cuya disposición es precisa y concreta. el juez al aplicarla

comprueba las condiciones legales e impone la única consecuencia posible,
claramente fijada en la ley. Sanción

A.2.-FLEXIBLES:

Son elásticas, se limitan a enunciar un concepto general, fluido .al aplicarla el

juez tiene un cierto campo de acción, dentro del cual se puede mover libremente

B.-por la naturaleza de su aplicación

B.1- LEYES PERFECTAS

Son aquellas en que la sanción son la nulidad del acto.

B.2- LEYES MAS QUE PERFECTAS:

Son aquellas en que la sanción consiste no solo en la nulidad del acto, sino
también en una pena civil adicional.

B.3- LEYES MENOS PERFECTAS:

Son aquellas en que la sanción no consiste en la nulidad del acto, sino en una
pena que podemos llamar menos importante

B.4- LEYES IMPERFECTAS:

Son las que carecen de sanción, asumen la forma de consejo o indicación

general, pero su violación no trae ninguna...

6.3.2 Subordinación al poder constitucional

En el Art. 169° de la Constitución del Perú de 1993 se señala: “Las fuerzas

armadas y la policía nacional no son deliberantes. Están subordinadas al poder
constitucional”. Este artículo es idéntico al 278° de la Constitución de 1979. Me
referiré sólo a la segunda parte de este artículo, ya que ha sido incluido como un
“principio militar-policial esencial” en el Decreto Ley 1094 (Código Penal Militar
Policial, Art. XIV, e.). Comenzaré con ciertas interrogantes: ¿por qué sólo a los
uniformados se les exige la subordinación al poder constitucional y no a todos
los ciudadanos?, ¿es acaso el poder constitucional un poder instituido sólo para
los uniformados?, ¿qué es el poder constitucional?, ¿es una persona, una
institución, alguno de los poderes del Estado?
Casi todos los constitucionalistas concuerdan que existen poderes
constitucionales, que se derivan de la Constitución, que a decir de Kelsen es la
“expresión máxima del poder constitucional”. Entonces, ¿a qué, quién o quiénes
deben subordinarse sólo las FFAA y la PNP y no otros elementos, instituciones
o ciudadanos en general? Si bien el Art. 167° establece que el Presidente es el
Jefe Supremo de las FFAA y PNP ¿dónde están instituidas, constitucionalmente,
las potestades y atribuciones del Jefe Supremo? (post del 7 noviembre 2010).
La Constitución de 1856 Art. 118° señalaba “La obediencia militar será
subordinada a la Constitución y a las leyes”, pero la de 1920 cambia la redacción
y hace que la obediencia sea “arreglada a las leyes y ordenanzas militares”.

Está claro que el “poder constituyente” es el pueblo representado por las

personas que elaboraron una Constitución, donde básicamente se establece una
estructura estatal con los poderes que gobernarán un país, supuestamente en
armonía y equilibrio, siguiendo las tradiciones constitucionalistas, de donde se
derivan los “poderes constituidos”. Por supuesto que hay más elementos en una
Constitución, pero importa ahora intentar descubrir ¿por qué se menciona sólo
en un artículo “poder constitucional” y únicamente para las fuerzas del orden?

Si nos atenemos al constitucionalismo clásico, no deberíamos hablar de un

solo poder constitucional, si no al menos de tres. Pero ¿existe primacía de algún
poder constitucional sobre otro? Es común escuchar que el Parlamento es el
primer poder del Estado. ¿Acaso, este es el poder constitucional a que se refiere
el Art. 169°? En todo caso, si los tres poderes se han instituido como una forma
de autogobernarnos soberanamente, ¿por qué no se exige obediencia a todos
los ciudadanos sin distinción? En la práctica la subordinación militar es al poder
ejecutivo, que implica subordinarse a la opción política ganadora, que a la vez
es una opción ideológica, con lo cual no habría neutralidad política exigida a los
uniformados.

Lo que sucedió en Honduras es un caso típico de indefinición constitucional,

respecto a la subordinación de las FFAA y la “desobediencia civil” a través de
otras instituciones constitucionales. Ahí se suscitó un caso de conflictos de
poderes instituidos en su Constitución, que arrinconaron a las FFAA y
prácticamente les asignaron un rol de árbitros. Partiendo de la sentencia de un
Juzgado de Letras Contencioso (similar a una 1ra instancia), pasando por el
Tribunal Supremo Electoral y finalizando en la Corte Suprema de Justicia, todos
sentenciando o dictaminando en contra de la voluntad del poder ejecutivo y
señalando que no deberían cumplir los mandatos del Presidente. Las
consecuencias de las decisiones que tomaron las FFAA aún se debaten interna
y externamente.

Debemos estar claros que lo que se les debe exigir a los uniformados es la
obediencia militar-policial, conforme al ordenamiento constitucional. En todo
caso, resulta necesario que nuestros legisladores o el Tribunal Constitucional
aclaren tanto el concepto de “poder constitucional” como la razón del mandato
para que sólo los uniformados se subordinen al mismo. No hay que olvidar que
militares y policías, por formación, son obedientes a un superior jerárquico, que
dicha obediencia tiene su fundamento en la disciplina consciente y voluntaria, y
que la subordinación implica una relación de mando-obediencia; es decir alguien
debe personificar a la autoridad que legal y legítimamente ejercerá la dirección
política-constitucional y el mando militar-policial. Dejo el tema para el debate de
los constitucionalistas y para prevenir futuros conflictos derivados del limbo
constitucional planteado.

6.3.3Oportunidad de la Ley Cuidados Paliativos

El pasado viernes día 13 de mayo el Consejo de Ministros aprobó el informe

del anteproyecto de la ley reguladora de los derechos de la persona ante el
proceso final de la vida, dando así inicio a su trayectoria parlamentaria. Es una
Ley que surge como respuesta (supuesta) a la necesidad de regular algunos
aspectos de la atención sanitaria en la etapa final de la vida de los pacientes.
Casos paradigmáticos en nuestro país como fueron el hospital Severo Ochoa de
Leganés o el de Inmaculada Echevarría en Granada, y algunos otros que no han
tenido tanta repercusión mediática, han llevado al Gobierno a regular estos
aspectos de la asistencia sanitaria.

¿Es el momento oportuno para su regulación? Desde el punto de vista

legislativo parece necesaria una regulación nacional cuando ya están siendo
promulgadas leyes similares en las Comunidades Autónomas, (Andalucía la
primera, seguida de Aragón), lo que permitiría evitar situaciones conflictivas
como las que llevaron a la promulgación de la Ley 41/2002, conocida como de
Autonomía del Paciente. Armonizando lo antes posibles la legislación para evitar
dispersión que lleve a que los ciudadanos de las distintas comunidades
autónomas tengan diferentes beneficios sanitarios y, por tanto, no se cumpla con
la equidad en el acceso sanitario garantizada por la Constitución y la Ley General
de Sanidad.

Desde el punto de vista asistencial parece necesaria una regulación del

ejercicio de los Cuidados Paliativos en la que se enfatice los aspectos básicos
de esta actividad y que vienen enmarcados en los parámetros que tiene
establecida la SECPAL (Sociedad Española de Cuidados Paliativos),
empezando con la regulación de los profesionales y la formación específica que
deben recibir los integrantes de los equipos multidisciplinares imprescindibles en
Cuidados Paliativos y siguiendo por los parámetros de actividad y calidad que
esta Sociedad ha establecido. Los cuidados paliativos tienen que dar calidad a
la vida de las personas en la fase final de su enfermedad, y en esto el control del
dolor es sólo una parte. Parece que se utiliza la sedación como última medida
"compasiva" con el paciente, y no se tiene en cuenta que, como casi todo en la
asistencia sanitaria, tiene que tener una indicación y una aplicación según arte.
En este sentido la sedación se debe aplicar cuando concurran las circunstancias
clínicas que lo indiquen como es la presencia de "síntoma refractario", debiendo,
en las otras circunstancias, establecer los mecanismos precisos de control de la
situación, dado que el sufrimiento es total (aquí cobra sentido la presencia de las
distintas profesiones que componen el equipo multidisciplinar: psicólogos,
trabajadores sociales, pastoralistas, fisioterapeutas, etc). Muchas de las
situaciones de sufrimiento del paciente, junto con la pérdida inherente a este
proceso, provienen de no tener controlados aspectos no clínicos de la persona
(sentimientos de culpa, reconciliación entre las personas), y nuestra experiencia
es que trabajar estos aspectos permite un mejor control del sufrimiento.

Dignidad supone considerar a la persona en toda su esencia, como sujeto

con capacidad de gobernar su vida y, por consiguiente, de tomar decisiones
sobre su proceso de enfermedad. Demostrar respeto por la dignidad supone
dotar a los centros de las condiciones donde el paciente pueda mantener la
intimidad y la compañía de sus seres queridos, establecer suficientes equipos
en domicilio que permita un acompañamiento específico en el lugar donde la
mayoría de los pacientes prefieren estar cuando se acerca la muerte y la
optimización de los todos los recursos sanitarios disponibles para un mejor
cuidado de los pacientes al final de su vida.

6.3.4 AUTORIDAD FORMAL DE LA LEY

El Poder Legislativo determina el ámbito dentro del cual puede actuar el

Poder Ejecutivo. La función administrativa es una función subordinada al
derecho. Se sigue el principio de legalidad: las autoridades sólo pueden hacer lo
que les permite la ley, a diferencia de los particulares que pueden hacer todo
aquello que la ley no les prohíbe. Así estamos frente a un régimen de facultades
expresas y limitadas. Al Poder Ejecutivo se le confiere la responsabilidad
primaria y fundamental de aplicar la ley.

A su vez el marco de actuación del poder legislativo está limitado por lo que
establece la Constitución. El poder legislativo tiene una competencia definida. La
actuación del Poder Judicial es igualmente regulada por el poder legislativo.

Principio de la autoridad formal de la ley: Por el sólo hecho de que emane un

acto del poder legislativo, éste goza de una autoridad formal que le reconoce la
propia constitución (eficacia formal) (Art. 27, F., Constitucional). Por eso es
invulnerable de cierta forma frente a los actos de los demás poderes. Una ley no
puede ser cambiado más que por el propio poder legislativo. El ejecutivo no
puede modificar la ley, ni tampoco el poder judicial.

Clasificación de las leyes de acuerdo a la autoridad formal (tiene dos

fundamentos, de donde emana y el procedimiento):

- Leyes Constitucionales (Tiene mayor autoridad formal que las leyes

ordinarias) (Art. 135 constitucional)

- Leyes Ordinarias (Art. 72 constitucional) (Tiene mayo autoridad formal que

el reglamento)

- Leyes Orgánicas: determinan la organización y funcionamiento de un órgano

del Estado.

- Leyes Reglamentarias: Precisan en forma directa artículos de la Constitución.

6.3.5 LEGALIDAD

Cuando se habla de legalidad se hace referencia a la presencia de un sistema

de leyes que debe ser cumplido y que otorga la aprobación a determinadas
acciones, actos o circunstancias. La legalidad es, entonces, todo lo que se
realice dentro del marco de la ley escrita y que tenga como consecuencia
supuesta el respeto por las pautas de vida y coexistencia de una sociedad
dependiendo de lo que cada una de ellas entienda por tal concepto.
El principio de legalidad surge ya en las sociedades más antiguas que
comenzaron a poner por escrito las leyes que antes se mantenían oralmente y
que eran resultado de las costumbres o tradiciones (leyes consuetudinarias). Al
colocar a la ley por escrito, se le da verdadera entidad ya que su interpretación
deja de ser arbitraria o antojadiza y supone el sometimiento de todos y cada uno
de los individuos a su existencia. Las leyes de una sociedad han sido
establecidas a fin no sólo de solucionar conflictos o disputas, si no también con
el objetivo de organizar y ordenar la vida cotidiana en innumerables aspectos
que pueden ir desde lo comercial y lo civil hasta lo religioso, lo familiar o lo
individual.

6.3.6 Reserva de ley

La reserva de ley o dominio legal es el conjunto de materias que de manera

exclusiva la Constitución entrega al ámbito de potestades del legislador,
excluyendo de su ámbito la intervención de otros poderes del estado.

Doctrinariamente existen dos sistemas, el de dominio legal máximo, en el cual

pertenecen al ámbito de la potestad reglamentaria todas aquellas materias que
no pertenezcan al dominio legal, y el de dominio legal mínimo, donde la potestad
legislativa alcanza no sólo a aquellas materias que le encomienda la
Constitución, sino a todas las demás.

Del primer sistema surge con nitidez la distinción entre reglamentos de

ejecución e independientes, donde los primeros desarrollan y precisan las
disposiciones de una ley, y los segundos regulan aquellas materias ajenas al
dominio legal.

En todo caso, la generalidad de los ordenamientos admiten que la reserva

de ley no impide que las leyes contengan remisiones a normas reglamentarias,
pero sí que tales remisiones hagan posible una regulación independiente y no
claramente subordinada a la ley.

6.3.7 IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY

La irretroactividad de las leyes significa que las normas legales rigen a partir
de su vigencia sin poder aplicarse a situaciones pasadas, sobre todo por razones
de seguridad jurídica. Imagínense la situación de que alguien cometiera un
hecho en ese momento no calificado como delito, y al momento de ser juzgado
rigiera otra ley que sí lo condenara, y ésta pudiera serle aplicada.

La irretroactividad de las leyes penales estuvo ya consagrada en la

Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano dictada por la
Asamblea Nacional durante la Revolución Francesa de 1789. El artículo 11 inciso
2 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948, también
dispone que nadie puede ser susceptible de condena si sus acciones u
omisiones no eran delito según el derecho de su país o el internacional en el
momento de cometerlos o abstenerse.

En igual sentido, el artículo 18 de la Constitución de la Nación argentina

expresa que nadie puede en el territorio nacional, ser condenado por una ley
anterior al hecho que motivó el proceso.

Este principio constitucional solo puede ser dejado de lado cuando la nueva
ley sea más beneficiosa para el procesado, pues la irretroactividad de las leyes
penales se funda en no producirle perjuicio. Así lo dispone expresamente el
artículo 2 del Código Penal argentino que establece la aplicación de la ley más
benigna en caso de que se hubiese dictado una ley posterior al hecho ilícito y
antes de pronunciarse la sentencia.

El principio de irretroactividad no es tan estricto en el ámbito civil. El artículo

3 del Código Civil argentino establece que las leyes a partir de su vigencia se
aplican aún a las consecuencias de las relaciones jurídicas que ya existen (Así
por ejemplo, en un contrato que lleva intereses pagaderos en cuotas periódicas,
y se sancionara una ley que los limitara, las cuotas aún no abonadas serán
cancelados respetando ese tope máximo). Luego añade el mismo precepto, que
no tienen efecto retroactivo “salvo disposición en contrario” lo que demuestra que
en caso de silencio de la ley no lo poseen, ero sí lo tienen, si las leyes
expresamente lo establecen.

Sin embargo la posibilidad de consignar la retroactividad tiene un límite,

establecido por el mismo artículo 3, y es el de que jamás pueden afectar
derechos constitucionalmente protegidos, derechos adquiridos, por ejemplo si
afectaran el derecho de propiedad consagrado en el artículo 17 del texto
constitucional. Esta posición de defensa de los derechos patrimoniales sostenida
por la Corte Suprema Nacional no es compartida por autores como Borda, quien
sostiene que siempre de alguna manera las nuevas leyes afectarían derechos
patrimoniales, y entonces no se permitiría la evolución jurídica.

6.4 EL REGALMENTO:

Es una norma escrita de rango inferior a la ley. El reglamento expresa la

voluntad de un órgano subordinado. Es una norma limitada, con un ámbito
propio.

El reglamento puede ser inaplicado o desconocido cuando el juez entienda que

va en contra de una ley o la Constitución.

El reglamento puede ser impuganado por cualquiera (art. 24 C.).

El procedimiento para elaborar reglamentos es mas bien burocrático.

La pregunta que surge es ¿por qué es necesario el reglamento si ya existe la

ley?. Porque se entiende que el ejecutivo tiene un poder de hacer normas,
aunque estas sean subordinadas a las leyes. Esto es asi porque es
materialmente necesario, debido a la complejidad de las tareas administrativas.
Las cámaras legislativas están para fijar las líneas maestras de cómo se debe
regular un cierto ámbito que el reglamento completa.

Esta dualidad normativa no está al mismo nivel. El reglamento se mueve en un

plano inferior al de la ley.

Hay actos que van dirigidos a una pluralidad de sujetos que parecen
reglamemtos (ej. Convocatoria de elecciones). Estos actos si diferencian de los
reglamentos en que éstos últimos se integran al Ordenamiento Jurídico, mientras
que esos otros actos administrativos se extinguen cuando finaliza la actuación a
que va dirigido.

Es distinto también por la forma en que adquieren nulidad. El acto

administrativo es anulable, es decir, puede ser anulado a petición de un
interesado, pero si no lo pide el acto sigue adelante, excepto si es un error
fundamental, porque entonces es nulo de pleno derecho. Las normas
reglamentarias son nulas desde el momento en que se demuestra que ese
reglamento está mal.
 Un reglamento puede ser revocado en cualquier momento por otro
reglamento (ej: cinturón de seguridad), sin embargo un acto administrativo no
puede ser revocado por otro acto administrativo.

Los actos administrativos tienen que notificarse a los interesados, en cambio los
reglamentos se publican en el BOE.

La integración o no integración en el Ordenamiento Jurídico es lo que distingue

al acto administrativo del reglamento.

LÍMITES DEL REGLAMENTO:

LÍMITES FORMALES:

1.- La competencia: La potestad de hacer reglamentos está reservada al

gobierno (Art. 97 de la C.). Lo que pasa es que hay otros organismos públicos
que también aprueban normas jurídicas (ej.: ayuntamientos). La explicación que
se da a esto es que el artículo 97 de la C. no excluye que haya una capacidad
derivada. El gobierno puede autorizar a otros órganos de la administración para
que haga reglamentos. Si esta autorización no existe, ese órgano no puede
hacer un reglamento. Lo mas que puede hacer es dictar normas internas( sólo
los ministros.

Hay otra explicación para los reglamentos dados por el resto de órganos
(ayuntamientos, universidades...), por el principio de autonomía, es decir, la
libertad para la regulación de las materias que la atañen a ellos directamente.
Autonomía implica poder de hacer normas propias. En el caso del Banco de
España esta autonomía está sometida al Banco Central Europeo.

2.- Jerarquía: La jerarquía de las normas está en relación con el órgano que
la aprueba.

3.- Procedimiento: Su observacia es un requisito de validez. El art. 106.1 de

la C. nos dice que no se trata sólo de asegurar que el reglamento esté de acuerdo
con la ley, sino que esté además de acuerdo con su tiempo y la realidad. Esto
es importante subrayarlo porque el problema del mayor o menor acierto de la
decisión o la mayor o menor oportunidad de la norma reglamentaria no lo puede
decir un tribunal.

Por esto es particularmente importante que se siga el procedimiento, porque

hay que asegurar que la norma de acuerdo con su tiempo y que su decisión sea
acertada.

El procedimiento empieza por una propuesta de órganos administrativos con

capacidad para hacerlo y va pasando por todos los caminos necesarios para que
sea aprobada, y en ese camino se le van añadiendo opiniones, consejos... El
procedimiento está recogido en el artículo 24 de la ley de gobierno (MIRAR). En
el se dice que si una norma se aprueba sin haber escuchado a las instituciones
relacionadas con la materia a la que va dirigida, la norma no es válida, Ej.: Norma
para los abogados, al Colegio de Abogados. Pero no hay que llamar a todas las
asociaciones relacionadas con es materia, sino sólo a aquellas de las que el
gobierno tenga constancia. (esto anterior mirar en libro).

Límites de carácter sustancial:

La puede entrar en cualquier objeto mientras que el reglamento sólo puede

hacerlo en las materias que no estén reservadas exclusivamente a la Ley. En el
resto necesita de habilitación específica hecha por la ley al reglamento.
El reglamento también debe respetar los principios fundamentales del derecho,
entre los que se ha incluido la prohibición a los poderes públicos a actuar con
arbitrariedad.

Un acto administrativo singular, aunque sea adoptado por consejo de

ministros, no puede vulnerar un reglamento; “principio de inderogabilidad general
de los reglamentos”, ya que el reglamento forma parte del Ordenamiento Jurídico
y obliga a todos (incluida la administración pública).

MEDIOS DE REACCIÓN CONTRA LOS REGLAMENTOS:

El reglamento que no respete sus límites es un reglamento viciado. En el

reglamento cualquier vicio determina su nulidad de pleno derecho( consiste en
que la nulidad existe desde el primer momento; es una nulidad de origen. Puede
ser denunciada por cualquier persona y en cualquier momento.

Esto tiene una consecuencia importante, ya que los jueces no pueden aplicar
los reglamentos ilegales. Por tanto son los jueces mismos los que de oficio
interpretan si el reglamento se aplica o no se aplica por su legalidad o ilegalidad.

Contra un reglamento ilegal se puede reaccionar por vía de acción o excepción:

- Vía de acción: Mediante dos formas:

1.- Vía directa: Se tiene un plazo de dos meses para interponer un recurso
directo contra el reglamento que se entiende ilegal. En este caso los tribunales
declaran nulo el reglamento.

2.- Vía indirecta: No tiene plazo de ningún tipo. Se le llama recurso indirecto.
Tu impugnas el acto que te afecta por ilegalidad e indirectamente estás
impugnando el reglamento. El tribunal, después de dictar sentencia, plantea la
situación de ilegalidad ante el tribunal competente.

- Vía de excepción: Cuando se utiliza en un juicio contra ti un reglamento (o un

artículo de ese reglamento), tu puedes decirle al juez que no lo tenga en cuenta
porque es ilegal.

Se pueden impugnar reglamentos aun cuando ya han sido recurridos

anteriormente y no han sido aceptados los recursos.
6.4.1 FACULTAD REGLAMENTARIA

La Potestad reglamentaria es la prerrogativa por la que las administraciones

públicas pueden crear normas con rango reglamentario, es decir, normas
subordinadas a las leyes, ya sean reglamentos, decretos o instrucciones.

No es privativa del Poder Ejecutivo, otros órganos también pueden ejercerla.

Así por ejemplo, las Cámaras del Parlamento, o Tribunales Superiores de

Justicia. No obstante ello, la potestad reglamentaria está radicada principalmente
en el Ejecutivo.

6.4.2 LEYES EN BLANCO

En la época actual se presenta una práctica legislativa consistente en que el

legislador consigna en una ley los principios generales de la materia respectiva
y deja a los reglamentos la potestad de desarrollarlos. A estas suele llamárseles
leyes en blanco, leyes cuadro o leyes marco y se limitan a definir las materias
que deben normarse, a precisar su cuadro o marco, dejando su ejecución al
órgano administrativo a través de decretos, acuerdos, reglamentos o cualquier
otro instrumento jurídico-administrativo.

Se ha dicho que este tipo de leyes buscan disminuir la rigidez del principio de
división de poderes, confiriéndole más dinamismo y creatividad jurídica al
Ejecutivo. La doctrina establece su antecedente en los decretos-ley expedidos
en Francia a partir de 1926,...

6.4.3 TIPOS DE REGLAMENTOS

A) Por su relación con la ley:

- Reglamentos independientes de la ley: Son, en primer lugar, aquellos que

regulan materias sobre las que la Constitución ha previsto un reserva
reglamentaria, posibilidad que la Constitución española no ha recogido. En
nuestro derecho, reglamentos independientes sólo pueden ser aquellos que
regulan materias en las que no se ha producido una regulación por ley que no
haya establecido una reserva formal y que, al mismo tiempo, no estén protegidos
por la reserva material de la ley, que en general, veda toda intromisión de la
potestad reglamentaria en la propiedad y libertad de los ciudadanos.

- Reglamentos ejecutivos: Son los que de una forma clara y directa

desarrollan y complementan una ley, normalmente porque la ley misma ha
llamado e impuesto el dictado de un reglamento de estas características.
Peculiaridad procedimental de dichos reglamentos es el requisito del informe
preceptivo del Consejo de Estado, orientado justamente a controlar la fidelidad
de la norma reglamentaria con la ley que desarrolla.

- Los reglamentos de necesidad: Son aquellas normas que dicta la

administración para hacer frente a situaciones extraordinarias.
B) Por razón de la materia:

- Reglamentos administrativos: Aquellos que regulan la organización

administrativa y los que se dictan dentro del ámbito de una relación especial del
poder. Esta relación une a la Administración con determinados ciudadanos.
(Ej.: estudiantes, funcionarios...).

- Reglamentos jurídicos: Son los que regulan o establecen derechos o imponen

deberes en el ámbito de la relación establecida entre las administraciones
públicas y el conjunto de los ciudadanos. Por afectar en último término a la
propiedad y libertad o a los contenidos tradicionales del Derecho privado, sólo
se admiten en desarrollo de una ley previa.

C) Por su origen:

Por razón de la administración que los dicta, los reglamentos se clasifican en

estatales, autonómicos, locales, institucionales y corporativos.

- Reglamentos estatales: Los de mayor jerarquía. Son los del Gobierno, al que
el art. 97 de la C. atribuye explícitamente el ejercicio de la potestad reglamentaria
y se aprueban y publican bajo la forma de Real Decreto. Subordinados a éstos
y a las Órdenes acordadas por las Comisiones Delegadas del Gobierno, están
los reglamentos de los Ministros, en forma de Órdenes ministeriales “en las
materias propias de su departamento”, y los de las autoridades inferiores, en
cuyo caso revestirán la forma de Resolución, Instrucción o Circular de la
respectiva autoridad que los dicte.
- Los reglamentos de las Comunidades Autónomas: Con análoga problemática
que los estatales, se denominan de la misma forma que aquellos: Decretos, los
del Consejo o Gobierno de la Comunidad Autónoma; Órdenes de los Consejeros,
etc. En ningún caso, como el de Asturias, la potestad reglamentaria se asigna
también al legislativo autonómico.
- Reglamentos de los Entes locales: Se distingue el Reglamento orgánico de
cada Entidad, por el que el Ente se autoorganiza de las Ordenanzas locales, que
son normas de eficacia externa de la competencia del Pleno de la Entidad, y los
Bandos, que el Alcalde puede dictar en las materias de su competencia.
- Reglamentos de los entes institucionales (Organismos autónomos estatales,
autonómicos y locales) y reglamentos de los Entes corporativos.

6.4.4 Diferencias con la ley

1. El Reglamento tiene un rango inferior a la Ley ya que la Administración

carece de representatividad general (o democrática). Se trata, por tanto, de
normas de contenido básicamente técnico y no político. Generalmente viene a
completar o desarrollar lo establecido en las leyes.

2. El Reglamento siempre debe tener una justificación. Es una norma secundaria

que debe encontrar esa justificación en la Ley.

3. El Reglamento es plenamente enjuiciable por la jurisdicción ordinaria (se

puede recurrir por la jurisdicción ordinaria) mientras que la Ley es inmune a la
jurisdicción ordinaria y sólo puede ser recurrida ante el Tribunal Constitucional
por aquéllos sujetos que estén legitimados para ello.

6.5 la jurisprudencia

Se entiende por jurisprudencia a los informes dictados por los órganos

jurisdiccionales del Estado. Esto significa que para conocer el contenido
completo de las normas vigentes, hay que considerar cómo han sido aplicadas
en el pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias
que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo
sentido.

El estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor

manera de conocer las evoluciones en la aplicación de las leyes, quizá con
mayor exactitud que el mero repaso de las distintas reformas del Derecho
positivo que en algunos casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su
promulgación oficial.

En el Derecho anglosajón es una fuente de importante magnitud, debido a

que los jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales
mediante un estudio minucioso de los precedentes, hechos o pruebas que
incriminen al detenido sin violar o vulnerar sus principales derechos.

En el Derecho continental, la jurisprudencia es también una fuente formal,

aunque varia sustancialmente su valor y fuerza vinculante de acuerdo a las
legislaciones locales de cada país. Es así que en algunos casos, los fallos de
cierto tipo de tribunales superiores son de aplicación obligatoria para supuestos
equivalentes en tribunales inferiores; en otros, las decisiones de instancias
jurisdiccionales similares no son por lo regular vinculantes para jueces inferiores,
excepto que se den ciertas circunstancias específicas a la hora de unificar
criterios interpretativos uniformes sobre cuestiones determinadas en materia de
derecho (como en el caso de las sentencias plenarias en el derecho argentino).
Finalmente, y como alternativa más extendida en los Estados que ostentan estos
sistemas jurídicos, puede que los fallos de nivel superior, en ningún supuesto
resulten obligatorios para el resto de los tribunales, aunque sí suelen ostentar
importante fuerza dogmática a la hora de predecir futuras decisiones y establecer
los fundamentos de una petición determinada frente a los tribunales inferiores.

En todo caso, tampoco el estudio de las sentencias nos da la medida exacta

de la realidad del Derecho porque ocurre que en ocasiones y por diversas
razones las sentencias dejan de cumplirse o aplicarse.

Esto es así especialmente cuando el poder judicial entra en colisión con otros
poderes del Estado moderno como el ejecutivo y el legislativo, y aunque
compromete el principio de separación de poderes es un fenómeno que no
puede desconocerse completamente al elaborar una teoría del Derecho, a riesgo
de que aparezca como totalmente separada de la realidad jurídica y social.

La jurisprudencia se inspira en el propósito de obtener una interpretación

uniforme del derecho en los casos que la realidad presenta a los jueces.

México

Artículo principal: Jurisprudencia (México)

En el caso específico de México, la jurisprudencia se genera por tres medios:

a) A través de cinco resoluciones que, en un mismo sentido, emanen de algunas
instancias del Poder Judicial de la Federación (Pleno o Salas de la Suprema
Corte de Justicia de la Nación [SCJN] y los Tribunales Colegiados de Circuito)
sin que se le interponga una sola en caso contrario. A estas resoluciones
individualmente se les llama tesis aisladas; b) También puede formarse
jurisprudencia a través de contradicción de tesis, que consiste en que el Pleno o
las Salas de la SCJN resuelvan el criterio que debe sostenerse sobre una
cuestión en particular donde existen posiciones contrarias o diversas sostenidas,
respectivamente, por las Salas de la SCJN o bien por los Tribunales Colegiados
de Circuito; c) Por último, y en virtud de un mandato de la Constitución,
constituirán jurisprudencia las resoluciones que emita la SCJN al resolver casos
de controversia constitucional o de acciones de inconstitucionalidad.

Las resoluciones constituirán jurisprudencias, siempre que los resuelto en

ellas se sustente en cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y
que hayan sido aprobadas por lo menos por ocho ministros, si se trata de
jurisprudencia del Pleno, o por cuatro ministros en los casos de jurisprudencia
de las dos Salas.

Las leyes orgánicas de del Tribunal Fiscal de la Federación y del Tribunal de

lo Contencioso-Administrativo del Distrito Federal regulan también la formación
y efectos de su propia jurisprudencia establecida.

6.6 circulares, acuerdos y decretos

Es un documento que dirige una autoridad a todos o parte de sus subalternos

simultáneamente, para darles ha conocer disposiciones o diferentes asuntos
internos para que cumplan a cabalidad. El tema o mensaje interesa a todos los
integrantes de una dependencia.

Generalmente los temas a tratar son:

• 1. Movimiento interno de los jefes de una institución.

• 2. Los cambios de horario de trabajo.

• 3. Nombramiento de comisiones encargadas de mejorar el movimiento interno

de dependencia.
• 4. Acuerdos y decisiones de la jerarquía.

• 5. Los ascensos del personal que labora en una empresa, etc.

Por los temas o asuntos mencionados, es fácil darse cuenta, que este
documento cumple su función dentro de una institución, con un trato vertical
descendente y horizontal; es decir de una autoridad a un subordinado y también
entre las personas del mismo nivel o rango. Si dentro de una empresa existe un
gran numero de trabajadores o miembros, la circular será mimeografiada.

2.- PARTES

1. Numeración

Al igual que el memorandun u oficio; la primera parte se escribe con

mayúsculas, es decir, la palabra CIRCULAR, seguida del numero, separada por
una línea oblicua, luego las siglas con letras mayúsculas, el cargo de la persona
que lo remite, un guión y las siglas de la institución o empresa que dirige la
circular, separada por una línea oblicua y por ultimo el año en curso.

2. Fecha

Se escribe el lugar, el día, el mes, y el año que en curso.

3. Destinatario

Generalmente o casi siempre estará dirigido al conjunto de personas

interesadas en el documento. Puede dirigirse:

- Al personal de la empresa:

- Estimados colegas:

4. Asunto

En esta parte se escribe la palabra ASUNTO, todo con mayúscula, seguida de

dos puntos y junto se escribe el tema en resumen o en síntesis.

5. Cuerpo o texto

Es la parte donde se explica detalladamente el mensaje, lo que se quiere decir;

puede estar integrado por varios párrafos, y para mayor orden enumerar cada
párrafo.

6. Despedida

Esta parte es muy simple y a veces se usa solo una palabra. Ejemplo:
Atentamente.
7. Firma y cargo

La firma es la rubrica a mano, como se acostumbra a firmar en toda

documentación; debajo de la firma se coloca el nombre completo del firmante y
luego el cargo o grado de jerarquía que posee.

8. Iniciales

Como siempre, con letras mayúsculas las iniciales del remitente, seguida de
una línea oblicua, las iniciales del mecanógrafo o secretaria con minúscula.

La circular es un documento que se puede entregar personalmente o enviar por

correo. Para redactar este documento se puede utilizar el membretado si la
institución lo requiere así.

ACUERDO

SU CONCEPTO.- Orden dictada por el superior al inferior jerárquico, conforme

a una decisión tomada individual o colegiadamente.

EN EL ÁMBITO DEL DERECHO, PUEDE SIGNIFICAR:

a) La decisión de un servidor público

b) El acto ejecutivo emitido por un cuerpo colegiado de funcionarios

c) La resolución de un superior jerárquico respecto a un asunto presentado por

su inferior.

d) El instrumento para la creación de órganos administrativos, su modificación o

extinción, venta o transferencia.

DECRETO

Un decreto es un tipo de acto administrativo emanado habitualmente del poder

ejecutivo y que, generalmente, posee un contenido normativo reglamentario, por
lo que su rango es jerárquicamente inferior a las leyes.
Esta regla general tiene sus excepciones en casi todas las legislaciones,
normalmente para situaciones de urgente necesidad, y algunas otras
específicamente tasadas.

6.7 LA DOCTRINA

Son los estudios científicos acerca de determinadas cuestiones. Es la opinión

de los estudiosos de una rama del derecho y las soluciones que proponen. La
doctrina estudia la legislación y también la jurisprudencia y hace las
observaciones que estima pertinentes. No tiene fuerza obligatoria.