2022COAZ0034
2022COAZ0034
2022COAZ0034
M. Alhassan RADEEF
Centre d’Etudes et de Recherche en Droit Administratif, Constitutionnel,
Financier et Fiscal
(CERDACFF)
Jury :
Directeur de these
Présidente du jury
Rapporteurs
Examinateur
Mots- Clés :
Marche financier, droit financier, loi, criminelle, Intermédiaires financiers,
Title : A comparative legal analysis of financial crime from the perspective of
the Kingdom of Saudi Arabia and France
Abstract
The financial crime defines as all serious offenses affecting economic activity, financial, as well
as the flows of goods, and information. So, it is the crime which harms the interests of society, and
the internal security of States. This crime is not new, and the fight against this crime is not an easy,
because the economic and financial offenses are carried out by means and methods of action that
do not call for physical force or violence, but rather clever such as (laundering) or fraudulent
processes (forgery and counterfeit), and even to abuse of power or vote buying (corruption). The
fight against economic and financial crime must also consider the evolution of the economic world,
namely globalization and the new technologies applied to the information, which lead to remove
the obstacles to the movement of goods, services, and the capital movements. Indeed, the economic
and financial offenses take advantage of the "negative" effects of globalization to spread. So it is
important the fight against this crime should be more effective, also the new instruments must
constantly be improved and supplemented as the economic world evolves. in addition, the contexts
of law and institutional arrangements should be in the international level and at various regional
levels. It is in this perspective that the West African Economic and Monetary Union (UEMOA)
and the European Union have adopted new measures to fight against this phenomenon at a
community level because a fight against this phenomenon at the national level alone is doomed to
failure.
Cette entreprise n'aurait pas été possible sans les connaissances ou l'expertise de
mon superviseur exceptionnel, le professeur Xavier LATOUR. Les conseils qu’il m’a
prodigués durant mes recherches et sa patience ont éclairé lavoie de ma progression.
Je remercie également les bibliothécaires, les membres du laboratoire pour leur aide
à la rédaction et à la relecture, leurs conseils et suggestions, ainsique leur soutien moral
m’ont été d’un grand apport.
5
Liste des sigles
fraudes
c/ Contre
CA Cour d’appel
Cass. (civ., com., crim., soc.) Cour de cassation (chambre civile, chambre
commerciale, chambre criminelle, chambre sociale)
ch. Chambre
Chron. Chronique
Comm. Commentaire
D. Dalloz (Recueil)
6
D. aff. Dalloz affaire
Doctr. Doctrine
éd. Edition
Fasc. Fascicule
J-Cl. Juris-Classeur
Jurisp. Jurisprudence
Mém. Mémoire
n° Numéro
7
RCADI Recueil des cours – Académie de droit international de La Haye
Rec. Recueil
Rev. Revue
Rev. dr. internat. et dr. comp. Revue de droit international et de droit comparé
spéc. Spécialement
Supplém. Supplément
t. Tome
8
T. com. Tribunal de commerce
TA Tribunal administratif
Vol. Volume
9
Sommaire
Introduction
Conclusions générales
Recommandations
10
Introduction Générale
Le pouvoir judiciaire du Royaume d'Arabie Saoudite est indépendant et, compte tenu de
l'importance de ce principe, la loi fondamentale sur la gouvernance du Royaume d'Arabie
Saoudite prévoit l'indépendance du pouvoir judiciaire. 1 Le pouvoir judiciaire applique
également dans les affaires dont il est saisi les dispositions et principes de la charia
islamique et ce qui est indiqué par le Coran et la Sunna du Messager Muhammad, que Dieu
le bénisse et lui accorde la paix.2 Il a donné la paix, et les règlements émis par le roi, "le
gardien du souverain", sont compatibles et n'entrent pas en conflit avec le Coran et la
Sunnah. En conséquence, l'article quarante-huit stipule un principe de base pour le pouvoir
judiciaire selon lequel le Coran et la Sunna sont les principaux organes législatifs du
Royaume.
Le système judiciaire général comprend trois niveaux de contentieux, du plus élevé au plus
bas3, comme suit :
Premièrement : La Cour suprême, qui est considérée comme une cour constitutionnelle
dans le Royaume d'Arabie Saoudite4. Afin de contrôler l'application de la charia islamique
et des réglementations qui ne sont pas en conflit avec la charia, la Cour suprême a les
compétences suivantes :
1- Réviser les jugements et décisions rendus ou appuyés par les cours d'appel, en matière
de meurtre, d'amputation, de lapidation ou de rétribution à vie ou moins. 2- Réviser les
jugements et décisions rendus ou soutenus par les cours d'appel, relatifs à des cas non
1
Article 46 de la loi fondamentale sur la gouvernance promulguée en 1412 AH
2
Article 48 de la loi fondamentale sur la gouvernance promulguée en 1412 AH
3
Abdallah Al- Tariqi. (2008). Le système politique du royaume. Riyad. pp. 62
4
Ibid.
11
mentionnés à l'alinéa précédent, ou à des questions finales et assimilées, sans aborder les
faits des affaires, lorsque l'objection au jugement est la suivante :
A - Violation des dispositions de la charia islamique et des règlements édictés par le tuteur
qui ne sont pas en conflit avec eux. B - Prononciation du jugement par un tribunal qui n'est
pas régulièrement constitué conformément à ce qui est stipulé dans ce système et dans
d'autres systèmes. C - Prononciation du jugement par un tribunal ou une circonscription
non compétente. d - Erreur dans l'adaptation de l'incident ou dans sa description incorrecte. 5
La cour d'appel examine et juge les jugements rendus par les tribunaux de première
instance, qui sont susceptibles d'appel après avoir entendu les déclarations des parties. 6
Troisièmement : Les Tribunaux de Première Instance : Ils sont de cinq types : A- Tribunaux
de droit commun. b- Tribunaux Criminels. C- Tribunaux du statut personnel. D- Tribunaux
de commerce. E - Tribunaux du travail. 7
Le contrôle intégral de ces tribunaux est exercé par le Conseil supérieur de la magistrature,
qui est spécialisé dans : 1- L'examen des affaires fonctionnelles des juges. 2- Inspection
judiciaire. 3- Approbation de la création des tribunaux prévus par la loi. 4- Supervision des
tribunaux et des juges.8
5
Article 6 du système judiciaire. 1428H.
6
Article 7 du système judiciaire. 1428H.
7
Ibid.
8
Article 55 du système judiciaire. 1428H.
9
Article 1 du système du Diwan Al-Madhalim publiée en 1428 AH.
10
Article 8 du système du Diwan Al-Madhalim publiée en 1428 AH.
12
Ces tribunaux sont spécialisés dans le règlement des affaires dans lesquelles l'entité
gouvernementale est partie, et sont compétents pour connaître des « A- Les affaires
relatives aux droits établis dans les systèmes de service civil et militaire et de retraite pour
les employés de l'État et les employés et organismes de moralité publique, personnalité ou
de leurs héritiers et ayants droit. B- Les cas d'annulation des décisions La décision
administrative définitive présentée par les intéressés, y compris les décisions disciplinaires,
et les décisions rendues par les comités quasi judiciaires et les conseils de discipline, ainsi
que les décisions rendues par les organismes d'utilité publique - et assimilées - liées à leurs
activités , et en tant que décision administrative, le refus ou le refus de l'organe de gestion
de prendre une décision qu'il aurait dû prendre conformément à la réglementation en
vigueur. c-Demandes d'indemnisation qu'il soumet Les personnes concernées par les
décisions ou actes de l'autorité de gestion. d- Cas liés aux contrats auxquels l'autorité de
gestion est partie. h - Dossiers disciplinaires déposés par l'autorité compétente, et autres
contentieux administratifs. g- Demandes d'exécution de jugements étrangers et de
jugements d' arbitres étrangers.11
Comités semi-judiciaires :
Ces comités quasi judiciaires sont représentés dans le traitement des affaires liées à certains
systèmes juridiques, dont certains articles peuvent être en violation de la loi islamique. Ces
comités traitent des problèmes et des violations des valeurs mobilières sur les marchés
financiers, des cas et des violations de la banque et de la finance, des problèmes et des
violations des assurances et des problèmes des compagnies d'électricité et d'eau. 12
Les marchés existent depuis l'époque du troc, qui se limitait à acheter et vendre des produits
de base par le biais de simples méthodes d'échange, sauf qu'après le remplacement de
l'argent au lieu des produits de troc13.
11
Article 13 du Système du Diwan Al-Madhalim publiée en 1428 AH.
12
ABDALLAH Al- Tariqi. (2008). Le système politique du royaume. Riyad. pp. 91.
13
LOUIS (J-V.), DEVOS (D.), (Dir), « L’éthique des marchés financiers », Institut d’études européennes,
Université libre de Bruxelles.
13
Dans le monde, le marché financier a été créé à la suite de développements économiques
et financiers14. L'idée des marchés financiers trouve ces origines dans la théorie d’Adam
Smith, qui proposait que la division du travail dépende de la taille du marché, où il existe
une relation étroite entre la taille du marché et la production, donc cette relation se reflète
sur le développement financier et le taux de revenu par habitant, et elle est passée par cinq
étapes15 :
La première étape se caractérise par la présence d'un grand nombre de banques privées et
commerciales avec une relative augmentation du niveau de vie des individus. Des revenus
excédentaires ont été remis aux investisseurs indirectement par le biais des banques après
avoir été déposés directement sous forme d’épargne. 16
La deuxième étape est associée à l'émergence de la banque centrale, qui contrôle les
banques commerciales. À ce stade les prêts ne sont accordés que pour des périodes limitées,
malgré l'augmentation de la demande d'argent des particuliers.
La troisième étape au cours de laquelle des nouvelles formes de banques spécialisées ont
démarré, telles que les banques industrielles, immobilières et agricoles, les banques de
développement et les compagnies d'assurance. Ces banques émettaient des obligations à
moyen et long terme pour répondre à leurs besoins de fonds. La banque centrale de son
côté émet des bons du Trésor et accroît sa surveillance de l'activité des banques en général
pour veiller à l'intérêt public.
14
Ibid.
15
M. QUEMENER, « Criminalité économique et financière à l’ère numérique », Ed. Economica, 2015
16
Ibid.
14
terme. C'est également le début de l'émergence de marchés secondaires pour le négoce des
titres, à savoir les bourses.
La cinquième étape correspond à l'étape de l'intégration des marchés financiers locaux dans
les marchés financiers mondiaux. Certaines institutions financières locales ou marchés se
sont transformées en places ou encore marchés internationaux. 17
D’une manière générale, les marchés financiers ne diffèrent pas des autres marchés pour
les produits ou les facteurs de production car ils sont un lieu de rencontre pour les flux de
demande et d'approvisionnement. Dans une perspective économique, le marché financier,
comme tout marché, est un lieu d’échange entre acheteurs et vendeurs. De plus, comme
dans n'importe quel marché, les prix de vente et d'achat sont déterminés par le niveau de
l'offre et de la demande. Cet échange concerne des produits ou instruments financiers.
Cependant, ce qui distingue les marchés financiers est la nature de ce qui est traité, car c'est
un marché pour la finance et il comprend l’offre et la demande de capitaux. Les vendeurs
ou agents à besoin de liquidités, dits agents à besoin de financement, sont généralement
des entreprises ou l’Etat à la recherche de liquidités pour financer leurs projets de
développement. Les acheteurs ou agents disposant d’un excédent de liquidités, dits agents
à capacité de financement, sont généralement des épargnants ou des investisseurs qui
souhaitent investir dans les projets des entreprises ou de l’Etat en prêtant de l’argent ou en
devenant associés. Sur ce marché, les investisseurs contribuent au financement de l’Etat et
des entreprises par le placement de leur épargne. Les instruments financiers qui
contractualisent cet investissement sont appelés titres ou valeurs mobilières. 18
L’échange des titres se fait de gré à gré, c'est à dire, par entente direct ou sur un lieu
organisé connu sous l’appellation Bourse des valeurs. La Bourse des Valeurs est un marché
réglementé et structuré sur lequel sont négociées les valeurs mobilières. La gestion de ce
17
Ibid.
18
GRANIER (T.), JAFFEUX (C.), SIMON (Y.), (Dir), « Internet et transactions financières », éd. Economica,
Coll. Connaissance de la Gestion, janv. 2002.
15
marché est confiée à une société chargée d'organiser les séances de cotation, administrer le
processus d'introduction en Bourse et apporter la garantie de bonne fin des opérations 19
En somme, les marchés financiers occupent une position vitale dans les systèmes
économiques modernes, qui dépendent de l'activité des secteurs public et privé dans la
mobilisation de capitaux, dans le but de financer des plans de développement économique.
Ils revêtent une importance particulière en raison de leur activité, et ils sont considérés
comme le reflet des systèmes et politiques financiers et économiques dans tout État, et plus
le système financier de l'État est développé, plus cela conduit au développement et au
progrès de l'activité économique, et au soutien au développement économique.
Depuis les années 1950, les théories se sont développées de manière significative, en
s'éloignant de la position selon laquelle la croissance est exogène déterminé à une
croissance économique considérée comme endogène et donc les institutions et les
politiques sont importants.20
En somme, on peut identifier trois façons fondamentales par lesquelles les fonctions des
marchés financiers affectent la croissance économique :
1. Les ressources sont mobilisées et affectées à leur utilisation la plus efficace par le
développement des marchés financiers.
19
Ibid.
20
LOUIS (J-V.), DEVOS (D.), (Dir), « L’éthique des marchés financiers », Institut d’études européennes,
Université libre de Bruxelles.
16
2. Le développement des marchés financiers peut modifier le taux d'épargne, affectant
ainsi l'accumulation de capital physique.
3. La productivité du capital utilisé dans une économie est accrue par le
développement des marchés financiers
Le système financier est donc une pièce maitresse dans le développement économique de
tout pays. Les marchés financiers jouent un rôle clé dans l'économie en stimulant la
croissance, en influençant les performances économiques de tous les acteurs, en affectant
le bien-être économique. En termes de fonctions, les marchés financiers remplissent
plusieurs fonctions : ils facilitent notamment, le transfert de l'épargne des épargnants vers
les investisseurs ; Fournissent des informations sur les prix sur le marché ; assurent la
liquidité aux investisseurs ; et permettent une réduction des coûts de transaction. . Ils
permettent surtout aux entreprises qui ont besoin d'argent d’entrer en contact avec des
agents économiques qui ont des fonds à investir.
L’importance de marchés financiers découle des rôles qu’ils assurent au sein des
économies modernes. En effet, dans chaque pays, les marchés financiers poursuivent
plusieurs objectifs qui méritent d'être abordés dans les lignes qui suivent.
17
bref, les marchés financiers mettent les entreprises qui ont besoin d'argent en contact avec
des agents économiques qui ont des fonds à investir 21 (Andlil Trade Insider, 2018).
Deuxièmement, les marchés financiers aident à financer les États. En effet, les États taxent
les investisseurs sur les différents revenus tirés de leurs investissements sur les marchés
financiers, soit par l'impôt sur les transactions financières, soit par l'impôt sur les
dividendes perçus par les actionnaires et les plus-values. Il est reconnu que certains
investissements offrent des avantages fiscaux, les investisseurs qui font usage de simples
comptes de titres sont imposés à un niveau relativement élevé sur leurs bénéfices, en
fonction de leur taux d'imposition sur le revenu. Outre l'impôt sur les revenus tirés des
transactions financières, les marchés financiers permettent également aux États et aux
gouvernements de se financer en émettant des obligations d'État. De même, les épargnants
prêtent de l'argent à l'État contre une rémunération fixe, sous forme de coupon, avec des
échéances de remboursement plus ou moins longues.
Troisièmement, les marchés financiers contribuent à fournir des liquidités. Ils sont le lieu
où l'offre répond à la demande et ils offrent désormais un niveau de liquidité important. Ils
constituent des marchés de référence pour les investisseurs internationaux qui souhaitent
investir leurs capitaux. Chaque jour, des acheteurs et des vendeurs du monde entier y
effectuent leurs transactions. Ils génèrent un niveau élevé de liquidité qui est bénéfique à
la fois pour les entreprises et les États en tant que moyen indispensable.
Quatrièmement, les marchés financiers protègent contre certains risques. Ils permettent à
tous les investisseurs de se protéger contre un large éventail de risques (risque de change,
risque de taux d'intérêt, risque de crédit, etc...), en particulier grâce aux différents produits
dérivés. Les produits dérivés tels que les options ou les contrats à terme de gré à gré sont
utilisés dans le cadre de la gestion des risques.
21
FREDERIC Compin, « Analyse du discours des acteurs en charge de la lutte contre la criminalité financière
», communication et organisation [En ligne], 51 | 2017, mis en ligne le 01 juin 2020, consulté
le 02 octobre 2021. URL : http://journals.openedition.org/communicationorganisation/5583 ; DOI :
https://doi.org/10.4000/communicationorganisation.5583
18
Enfin, les marchés financiers représentent un instrument de communication. En particulier,
les multinationales utilisent les marchés financiers comme outil de communication,
notamment par le biais d'effets publicitaires. La plupart des acteurs du marché utilisent les
marchés financiers pour la fonction habituelle de collecte de fonds. De même, les marchés
financiers permettent également aux entreprises de taille moyenne de se faire connaître au
niveau international dans le but d'attirer davantage d'investisseurs et de clients.
Les marchés financiers sont des lieux d'achat et de vente d'instruments financiers. Ils
représentent donc le système central de l’économie, relayant et réagissant rapidement aux
informations, allouant les ressources et déterminant les prix. Ce faisant, les marchés
financiers permettent aux entreprises comme aux particuliers de trouver des financements
pour leurs activités. Lorsqu'elles fonctionnent bien, de nouvelles entreprises peuvent
démarrer et les entreprises existantes peuvent se développer. Plus particulièrement, les
marchés financiers poursuivent un objectif essentiel qui implique l'intermédiation
financière, c'est-à-dire que les intermédiaires financiers hôtes sont des entités financières
spéciales qui jouent le rôle de fonds d'affectation efficaces, lorsqu'il s'agit de conditions qui
représentent des difficultés pour les prêteurs ou les investisseurs de fonds de traiter
directement avec les emprunteurs de fonds sur les marchés financiers. Ainsi, les
intermédiaires financiers regroupent les institutions de dépôt, les compagnies d'assurance,
les sociétés d'investissement réglementées, les banques d'investissement et les fonds de
pension. Leur rôle est de créer des conditions de transaction plus favorables que celles qui
pourraient être réalisées par les prêteurs/investisseurs et les emprunteurs qui traitent
directement entre eux sur le marché financier.
Ainsi, une meilleure compréhension des marchés financiers nécessite une étude complète
de leur structure et leurs acteurs. Par acteurs, nous entendons les différents acteurs du
processus de développement des marchés financiers sous l'angle de leur comportement, de
la description de leur fonction, des interactions entourant leurs engagements et de leurs
relations.
19
Dans les pays développés d’Europe et d’Amérique dans lesquels les entreprises sont très
spécialisées, on rencontre quatre catégories d’intermédiaires financiers. Il s’agit
notamment des banques, des assurances, des fonds de pension et des OPCVM 22. Ceux-ci
détiennent environ 50% du capital des entreprises en France, 60% aux Etats-Unis et 75%
en Grande-Bretagne23 (M’Barek, 2001). Les économistes s’accordent en effet pour dire
qu’au-delà du phénomène de la désintermédiation, une nouvelle forme d’intermédiation a
pris place, dans un environnement caractérisé par une formidable croissance des activités
de marché. L’idée selon laquelle l’élargissement des instruments financiers mis à la
disposition des agents les amène à se financer davantage par l’émission de titres que par le
recours au crédit. Ainsi, on évoque souvent le rôle accru joué, depuis le milieu des années
quatre-vingt, par les établissements de crédit et les intermédiaires non bancaires sur les
marchés financiers24 (Gunther, 1999). En générale, on distingue deux types
d’intermédiation financière25 :
- L’intermédiation de représentation
C’est une opération qui consiste à s’interposer entre des vendeurs de titres et des acheteurs
de titres. Les ressources collectées par émissions de titres servent à l’essor de crédits eux-
mêmes représentés par des titres de créances. Cette opération est surtout effectuée par les
institutions financières spécialisées dont les ressources sont constituées de capitaux propres
sinon d’emprunts sur le marché financier 26 (Bialès, 1999).
- L’intermédiation de transformation
22
FEUDJO, Jules Roger, et JEAN-PAUL Tchankam. « L’implication des actionnaires institutionnels dans la
gouvernance des entreprises : le cas d’une économie en développement », Recherches en Sciences de
Gestion, vol. 128, no. 5, 2018, pp. 157-182.
23
Ibid.
24
Ibid
25
https://www.institut-numerique.org/i1-contexte-de-la-recherche-52e92a926d1e5
26
Ibid
20
C’est une intermédiation qui repose sur la collecte de dépôts rémunérés. Le principe
consiste à collecter des fonds par le dépôt à court terme et d’octroyer des crédits à long
terme. Le souci principal de l’institution financière sera d’éviter un retrait massif des fonds
collectés car, la plupart du temps la durée des crédits est supérieure à celle des dépôts et
que leur taux est fixe. En outre, la rémunération est la marge bénéficiaire provenant du
différentiel d’intérêts perçus sur les crédits accordés et les intérêts versés sur les dépôts.
D’où, l’existence d’un risque de transformation qui peut être généré par une fluctuation
brutale des taux de dépôts en hausse, du fait de la fixité au préalable de certains crédits
octroyés. Ce risque de transformation se traduit par une réduction des marges 27.
Par ailleurs, nous pouvons également distinguer entre les intermédiaires financiers
monétaires (IFM) et financiers non monétaires (IFNM). Les intermédiaires financiers
monétaires (IFM) comprennent :
- La banque centrale,
- Les autres institutions financières monétaires composées principalement des
banques et des caisses d’épargne
27
https://www.institut-numerique.org/i1-contexte-de-la-recherche-52e92a926d1e5
21
Parmi les différents acteurs des marchés financiers, nous trouvons les investisseurs. Ils
constituent la force motrice des marchés financiers. Cette force motrice est l'expression du
désir des investisseurs de rentabiliser leurs actifs. Les investisseurs peuvent être divisés en
deux grandes catégories : les particuliers et les investisseurs institutionnels 28.
Les investisseurs individuels possèdent une petite partie des actifs financiers. La plupart
des ménages des pays riches possèdent certains actifs financiers, souvent sous forme
d'épargne-retraite ou d'actions de l'employeur d'un membre du ménage. La plupart de ces
avoirs sont toutefois assez réduits et leur composition varie fortement d'un pays à l'autre.
Aujourd’hui, les investisseurs individuels peuvent décider d'acheter des actions ou des
actifs financiers en ligne. Ce moyen d'achat a permis de réduire les frais grâce à des
conseils. Ils peuvent décider de rejoindre un club d'investissement où des services de
conseil leur seront fournis à un coût raisonnable. Toutefois, l'investisseur individuel peut
décider de solliciter le service de conseil d'un courtier, qui est coûteux mais qui lui fournit
des informations et des recommandations utiles qui le protègent de la cupidité et de la peur.
Aux États-Unis, la Securities and Exchange Commission (SEC) offre des conseils utiles
qui permettent aux investisseurs individuels de choisir un bon professionnel de la finance
auquel ils peuvent faire confiance dans le but de prendre une décision rationnelle.
Nous pourrons donner une autre analyse de ces acteurs selon les objectifs respectifs de
chaque catégorie. En effet, la dynamique des marchés financiers découle également de la
vitalité des différents professionnels dont les actions et les descriptions de poste s'inscrivent
dans le processus de développement des marchés financiers. Nous clarifions ici leurs
28
BOUBEL, Aurélie, et FABRICE Pansard. « I. Qui sont les investisseurs institutionnels ? », Aurélie
Boubel éd., Les investisseurs institutionnels. La Découverte, 2004, pp. 6-29.
22
engagements en la matière. Nous divisons les professionnels opérant sur les marchés
financiers en trois catégories. La première catégorie concerne les investisseurs
professionnels. La deuxième catégorie concerne les spéculateurs dont l'engagement est
également significatif. La troisième concerne les organismes de régulations.
Dans la deuxième catégorie nous trouvons les spéculateurs. Les spéculateurs sont aussi des
acteurs des marchés financiers. Un spéculateur est un agent économique qui effectue une
spéculation, c'est-à-dire l'achat d'un actif (qu'il s'agisse d'une marchandise, d'un bien ou
d'un bien immobilier) dans l'espoir qu'il prenne de la valeur à une date ultérieure. La
spéculation est également une pratique qui consiste à s'engager dans des instruments
financiers à risque plutôt que de courir après les titres financiers qui lui permettent de
réaliser des gains en capital, des dividendes ou des intérêts.
Enfin dans la troisième catégorie, nous trouvons les organismes de régulations. Parmi les
régulateurs des marchés financiers, nous citons les organismes de régulation et la banque
centrale également. Les organismes de régulation jouent un rôle important sur les marchés
23
financiers puisqu'ils agissent dans le but d'ajuster les différentes lacunes apparaissant sur
le terrain suite au fonctionnement des marchés financiers. Ces défaillances impliquent une
asymétrie d'information entre deux parties sur une question commune qui affecte les
intérêts de chacune d'entre elles. Dans un pays comme les États-Unis d'Amérique,
l'organisme de régulation chargé de réglementer les transactions financières dans les
différentes composantes des marchés financiers est la Securities and Exchange
Commission (SEC). La SEC agit indépendamment du gouvernement américain. Elle a été
fondée par le Securities Exchange Act de 1934 29. La SEC applique les lois fédérales sur
les valeurs mobilières et réglemente la majorité du secteur des valeurs mobilières 30. Outre
l'asymétrie de l'information contre laquelle la SEC lutte, d'autres irrégularités sont
également combattues, telles que les délits d'initiés, qui constituent un mauvais
comportement de certains investisseurs sur le terrain dans le cadre du processus de collecte
d'informations ou d'évaluation des tendances des valeurs mobilières, en raison de l'accès
illégal aux informations des sociétés et de la spéculation effectuée sur le terrain à cause du
traitement illégal des informations relatives à d'autres agents économiques. En bref, avec
des informations d'initiés, l'investisseur pourrait potentiellement réaliser des profits plus
importants que ceux d'un investisseur typique. Outre la SEC, il existe d'autres organismes
de réglementation agissant sur les marchés financiers aux États-Unis, tels que
La Banque centrale joue un rôle essentiel dans le processus de développement des marchés
financiers. En effet, il apporte des réformes pertinentes, rendant le système financier
efficace dans son ensemble et les marchés financiers en particulier. Toujours aux États-
Unis, la banque centrale connue sous le nom de FED joue un rôle crucial dans le
développement et la stabilité du système financier. Elle encourage la robustesse du système
financier, empêche les crises financières futures de se produire et met en péril la vitalité
29
Le Securities Exchange Act de 1934 (SEA) a été créé pour régir les transactions sur titres sur le marché
secondaire, après émission, garantissant une plus grande transparence et exactitude financières et moins de
fraude ou de manipulation. La SEA a autorisé la formation de la Securities and Exchange Commission
(SEC), le bras réglementaire de la SEA. La SEC a le pouvoir de superviser les valeurs mobilières - actions,
obligations et titres de gré à gré - ainsi que les marchés et la conduite des professionnels de la finance, y
compris les courtiers, les négociants et les conseillers en placement. Il surveille également les rapports
financiers que les sociétés cotées en bourse sont tenues de divulguer.
30
Pour plus d’information : https://www.nyse.com/publicdocs/nyse/regulation/nyse/sea34.pdf
24
des marchés financiers. En outre, le défi du régulateur consiste également à réduire le risque
systémique sans rendre le système financier inefficace en interdisant certaines activités
risquées. De plus, dans cette mesure, la FED est appelée à ajuster l'orientation de la
politique monétaire et les paramètres de la manière dont elle fournit des liquidités aux
banques et aux marchés financiers également. Ces ajustements sont conçus dans le but de
favoriser la stabilité des prix et une croissance maximale durable et de rétablir un meilleur
fonctionnement des marchés financiers au regard de ces objectifs économiques 31.
Depuis que les marchés ont été presque entièrement libéralisés au cours des années 1990,
et que la communication à l'échelle mondiale a fait une véritable et presque complète
percée avec les nouvelles technologies, l’importance économique de l’intermédiation
financière est plus grande que jamais et semble s'accroître au cours des années futures. Ce
constat est d’autant plus vrai sur les marchés très développés, ou les intermédiaires
financiers ont tendance à jouer un rôle important et croissant dans l'économie actuelle.
L’examen des fonctions fondamentales et les voies par lesquelles les marchés et les
intermédiaires peuvent être liés à la croissance économique, suggère qu’un système
financier efficace peut permettre un niveau plus élevé d'épargne et d'investissement, et
accélérer la croissance économique. Pour comprendre comment le système financier peut
avoir un impact sur la croissance économique, il importe de rappeler les cinq fonctions
suivantes d’un quelconque système financier : mobilisation de l'épargne, facilitation de la
gestion des risques, allocation des ressources, suivi et l'application du contrôle de
l'entreprise, ainsi que l'aide à l'échange de biens et services. Les détails sur ces fonctions
se présentent comme suit :
31
DELATTE, Anne-Laure. « Les marchés financiers des pays émergents sur la scène internationale :
facteur de stabilisation ou de crise ? », Regards croisés sur l'économie, vol. 3, no. 1, 2008, pp. 246-254.
25
- L'allocation des ressources : Cela se fait en déterminant quelles sont les
possibilités d'investissement qui méritent d'être prises en considération et en
évaluant la solvabilité des emprunteurs à un coût inférieur à celui du petit
investisseur moyen.
- Gestion des risques : Le risque est réduit en répartissant l'épargne des investisseurs
entre de nombreuses possibilités d'investissement différentes.
- Création des liquidités : La liquidité est créée par l'affectation de fonds à des
investissements à court et à long terme par le système financier.
- Facilite l'échange de biens et de services : Les échanges sont facilités par
l'extension le crédit et la garantie des paiements.
- Surveillance des gestionnaires et le contrôle de l'entreprise : Les emprunteurs
sont suivis par les banques, et les marchés d'actions permettent aux actionnaires de
contrôler les gestionnaires en votant une gestion inefficace.
Dans cette perspective, les systèmes financiers qui fonctionnent bien réduisent les risques
d'information et de transactions les coûts, qui affecteront les décisions d'épargne et
d'investissement, l'innovation technologique, et le taux de croissance économique à long
terme.
La criminalité financière existe depuis l'invention de la monnaie 32. De nos jours, le terme
crime financier recouvre un large éventail d'actions qui sont actuellement classées comme
infractions dans diverses juridictions. Son sens et sa portée ont évolué au cours de l'histoire
en fonction des réglementations et de la sophistication croissante des instruments
financiers. L’innovation en matière de criminalité financière s’est surtout développé au
cours des trois dernières décennies qui ont connues des faits tournant dans la gestion des
marchés financiers dans le monde.
32
ISABELLE Augsburger-Bucheli et, JEAN-LUC Bacher (2005) La criminalité économique : ses
manifestations, sa prévention et sa répression, L’Harmattan,.
26
Il est admis aujourd’hui que les crimes financiers sont des activités criminelles menées par
des individus ou des organisations criminelles pour fournir des avantages économiques par
des méthodes illégales33. Les délits financiers, qui sont devenus un problème critique ces
dernières années partout dans le monde, causent de graves dommages à l'économie et à la
société. Les revenus des délits financiers correspondent à une proportion substantielle du
PIB mondial. Les organismes de réglementation développent constamment de nouvelles
tactiques pour lutter contre les délits financiers. Avec le développement de la technologie,
les criminels développent de nouvelles tactiques. Les crimes financiers les plus courants
rencontrés aujourd'hui sont le financement du terrorisme, le blanchiment d'argent, la
corruption et la fraude……
Certains diront que ses origines remontent encore plus loin dans l'histoire, avec l'avènement
du commerce. Si cela est vrai, nous pouvons imaginer que les premiers cas de fraude
impliquaient le commerce de fruits véreux, de vin aigre ou de bétail malade. À cette
époque, tout échange qui fraudait sciemment l'autre partie d'une transaction était, en fait,
un crime financier.
33
DE BRIE Christian, (2000), Dans l’archipel planétaire de la criminalité financière. Etats, mafias et
transnationales comme larrons en foire, Le Monde diplomatique, p. 3 de l’article, site :
http://www.monde-diplomatique.fr/2000/04/DE_BRIE/13634 DUPUIS-DANON Marie-Christine, (2004),
Finance criminelle, PUF, pp. 14, 70-81
27
En d’autres termes, le risque de criminalité financière a toujours existé, à toutes les
époques, et dans tous les secteurs. La seule différence qui subsistait, et qui subsiste encore
dans certains systèmes, réside dans le contexte de ses crimes financiers et de leurs acteurs.
La criminalité financière commise par les intermédiaires sur les marchés financiers a
longtemps dissimulé son vrai visage. Loin de de recevoir la même réprobation sociale que
la criminalité classique, dans certains pays le versement de commissions pour des
intermédiaires sur les marchés financiers pour l’obtention de marchés ou d’information
était même autorisé.
Mais si la criminalité des intermédiaires financiers semble être moins connue a priori,
l’actualité au cours des dernières décennies nous a démontré pourtant le contraire. Les
nombreuses affaires qui ont éclaté au grand jour, ces fameux « scandales politico-financiers
» qui retentissent chaque fois sourdement et se propagent dans toute la société comme une
onde de choc, ne cessent de se multiplier et semblent infinis34. Comme si toute la société
souhaitait aujourd’hui appliquer une politique judiciaire de tolérance zéro vis-à-vis de ces
acteurs des crimes financiers.
D’abord, les événements du 11 septembre ont non seulement représenté un tournant dans
l'histoire moderne de l'humanité, mais ont également ajouté une nouvelle dimension au
monde de la criminalité financière. La question du financement du terrorisme est devenue
plus aiguë avec les récents développements au Moyen-Orient. Cela souligne la force et la
complexité du financement de l'État islamique ainsi que sa capacité à financer des
34
MAZBOURI, Malik, et THIBAUD Giddey. « « L’ombre du veau d’or ». Crises et scandales financiers
en Suisse au XXe siècle », Entreprises et histoire, vol. 101, no. 4, 2020, pp. 100-116.
28
particuliers dans divers pays, de la Fédération de Russie à la France et au Royaume-Uni,
de l'Asie centrale à l'Afrique. En effet, jusqu’à cette date l'utilisation des marchés financiers
ne fait pas partie des schémas classiques de l'économie de la terreur. Néanmoins, de
grandes opérations comme celles menées par les talibans au Pakistan et l'État islamique en
Irak et en Syrie nécessitent des quantités massives de liquidités qui ne peuvent pas être
transférées par des véhicules classiques comme les organismes de bienfaisance sans
éveiller les soupçons. Les marchés financiers peuvent être une alternative pour déplacer
d'énormes sommes d'argent et pour diluer dans ces opérations d'investissement liées à
l'économie terroriste.35
Dans ce contexte, les nouvelles économies à croissance rapide des pays du BRIC, du
Moyen-Orient et d'Asie du Sud-Est sont le théâtre de transformations majeures dont l'essor
35
MAZBOURI, Malik, THIBAUD Giddey, et PATRICE Baubeau. « Le scandale financier comme projet
de recherche », Entreprises et histoire, vol. 101, no. 4, 2020, pp. 6-13
36
TOMASIC, R. (2011), "The financial crisis and the haphazard pursuit of financial crime", Journal of
Financial Crime, Vol. 18 No. 1, pp. 7-31. https://doi.org/10.1108/13590791111098771
- Maillard Jean de, La criminalité financière, face noire de la mondialisation, article dans Plihon
Dominique et al., (2004), Les désordres de la finance, Le tour du sujet, Universalis, pp. 85-96
37
MANNING, P. (2018), "Madoff’s Ponzi investment fraud: a social capital analysis", Journal of Financial
Crime, Vol. 25 No. 2, pp. 320-336. https://doi.org/10.1108/JFC-06-2017-0057
29
des marchés de capitaux. Beaucoup de ces pays ont connu des processus de privatisation
difficiles, qui ont été suivis par une explosion des marchés boursiers marquée par de
nombreuses fraudes sur les valeurs mobilières. En outre, les ressources naturelles et les
infrastructures de production d'énergie de ces pays sont devenues le champ de bataille de
divers investisseurs. Tous ces facteurs font des marchés émergents un terrain fertile pour
la criminalité financière, soutenue dans de nombreux cas par la criminalité organisée
traditionnelle.
Selon le fonds monétaire internationale38, l'utilisation de ces termes suggère que, parmi
eux, l'exploitation financière a le sens le plus large, englobant non seulement les activités
illégales susceptibles de nuire aux systèmes financiers, mais également d'autres activités
qui exploitent les cadres fiscaux et réglementaires avec des résultats indésirables. Lorsque
l'exploitation financière implique des institutions financières (ou des marchés financiers),
on parle parfois d'abus du secteur financier. Dans cette perspective, la criminalité
financière, qui est un sous-ensemble de l'exploitation financière, peut désigner tout crime
non violent qui entraîne généralement une perte financière, y compris la fraude financière.
Il comprend également une gamme d'activités illégales telles que le blanchiment d'argent
et l'évasion fiscale.
Une définition plus formelle39 désigne tout type de conduite criminelle liée à l'argent ou
aux services ou marchés financiers, y compris toute infraction impliquant: fraude ou
malhonnêteté, inconduite ou utilisation abusive d'informations relatives à un marché
financier, traitement des produits de la criminalité, ou le financement du terrorisme. Si les
allégations de blanchiment d'argent et de terrorisme ont une histoire plus récente, le rôle de
l'information en matière de transactions financières est sans aucun doute le point clé pour
distinguer les actions criminelles des actions légitimes.
Dans le cadre de visions 2030, le développement du marché financier saoudien est l’une
des priorités économiques nationales avec une orientation vers l’application strictement
38
https://www.imf.org/external/np/ml/2001/eng/021201.pdf
39
https://www.imf.org/external/np/ml/2001/eng/021201.pdf
30
des réglementations juridiques et commerciales internationales afin de créer un
environnement commercial propice à l'investissement à long terme. Dans ce cadre, selon
le rapport Refinitiv de 201940 dans la région MENA, les marchés du Moyen-Orient
constatent une augmentation des investissements technologiques pour contribuer à la lutte
contre la criminalité financière. Le rapport a noté une augmentation de la réglementation
anti-corruption, des programmes de lutte contre le blanchiment d'argent.
Depuis la mise en œuvre de la stratégie 2030, les autorités saoudiennes ont approuvé de
nouvelles lois visant à lutter contre la fraude financière et les différentes formes des crimes
financiers. Les nouvelles législations cherchent à définir en détail tous les aspects des délits
financiers et fixe les peines maximales, tout en essayant de prendre en compte le rythme
rapide des progrès technologiques dans le monde.
40
https://www.refinitiv.com/content/dam/marketing/en_us/documents/reports/innovation-and-the-
fight-against-financial-crime.pdf
31
international des crimes financiers qu’il convient d’étudier, mais surtout les législations
nationales et l’attitude des législateurs face à l’intégration des obligations supranationales
en droit interne.
C’est la raison pour laquelle cette étude a choisi de se tourner vers l’analyse comparative
du statut des crimes financiers commis par les intermédiaires financiers entre la France et
l’Arabie Saoudite. L’analyse comparative semble plus adaptée à l’analyse au niveau d’un
seul pays de ce phénomène si particulier qui se matérialise davantage dans un contexte
d’échanges économiques internationaux.
Ainsi, l’objectif de cette présente thèse est essentiellement de qualifier le délit financier
dans les deux systèmes juridiques français et saoudien et son traitement pénal. Pour
cela il va falloir présenter les textes et leur évolution visant à lutter contre les crimes sur
les marchés financiers et de mener une comparaison avec la législation française. En effet,
l’analyse des textes et des recherches concernant le sujet révèle un riche ensemble de
thèmes dignes de discussion. Ainsi, l'analyse des criminalités financières sur les marchés
financiers révèle des formes récurrentes, plus controversés dans le passé qu'elles le sont
maintenant. Pour cela nous nous sommes focalisées sur certaines formes typiques pour
mener notre étude comparative entre la France et l’Arabie Saoudite.
Ensuite, la référence à un ancien et grand marché financier comme le marché français qui
est passée par de nombreuses étapes et expériences en matière de réformes visant à lutter
contre les crimes financiers, constitue un grand intérêt pour l'étude. Enfin une telle
référence à la réglementation française actuelle offre une grille de lecture tant européenne
32
qu’internationale, ce qui est propre à approfondir l’analyse et à autoriser plus de
recommandations.
Cette étude comparative s’est déroulée sur quatre grands chapitres organisés en deux
parties.
Le premier chapitre traite du cadre théorique pour les marchés financiers et ses différents
acteurs, aussi bien en France qu’en Arabie Saoudite. Elle portera sur une catégorie
particulière d’acteurs sur ces marchés : les intermédiaires financiers. Nous examinerons la
question suivante : Quels sont les crimes et délits des intermédiaires ? La finance et ses
sanctions dans le système saoudien ? Quelles sont les points de convergences et de
divergences dans la qualification des crimes et leurs sanctions entre le législateur saoudien
et français pour limiter les crimes et délits sur le marché financier ?
Dans le deuxième chapitre nous allons voir que l'intermédiaire financier, se trouve dans
une position unique car il vend souvent des produits auxquels le client ne peut pas attacher
une valeur précise et qu'il peut ne pas comprendre entièrement. Bien qu'ils prétendent agir
de manière professionnelle, les intermédiaires financiers jouent un rôle clé dans la
facilitation des pratiques antisociales en servant de canal de circulation des fonds illicites
ou de l'argent "sale" autour du monde. Nous verrons comment les intermédiaires
financiers, sont à la fois des acteurs et des structures qui facilitent les pratiques de
corruption des agents et le blanchiment d'argent. En réponse à ces attentes, les autorités
des marchés financiers et d'autres autorités de réglementation, aussi bien en Arabie
Saoudite qu’en France, ont considérablement renforcé ces dernières années leurs efforts de
dissuasion des délits financiers. Nous analyserons les fondements juridiques du contrôle
des intermédiaires financiers et les modalités de sa mise en œuvre aussi bien en France
qu’en Arabie Saoudite. Nous présenterons également le statut juridique et la nature
33
criminelle de l’entrave aux contrôles des contrôleurs du marché financier par les
intermédiaires financiers, ainsi que les différentes sanctions prévues à cet effet.
La deuxième partie de cette thèse porte sur les différentes formes des crimes financiers en
relation avec l’intermédiation financière. Elle se compose de deux chapitres.
Ainsi, le troisième chapitre de notre travail portera sur les crimes de personnes dans
l’intermédiation financière. Il se focalisera sur deux formes particulières des délits dans
l’intermédiation financière, notamment, le blanchiment d’argent et la manipulation des
cours sur les marchés financiers. Dans le cadre de ce chapitre nous allons présenter la nature
criminelle de chacune des deux formes d’abus de marché et expliquer le rôle des autorités
dans la protection des marchés contre ses abus, notamment les mesures coercitives contre
de tels abus.
Enfin, le quatrième chapitre sera consacré aux crimes financiers en relation avec la
gouvernance d’entreprise. Il traitera particulièrement les délits d'initié (Insider trading) et
celui de la diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing) sur les marchés financiers.
Dans le cadre de ce chapitre nous allons présenter la nature criminelle de chacune des deux
formes d’abus de marché et expliquer le rôle des autorités dans la protection des marchés
contre ses abus, notamment les mesures coercitives contre de tels abus.
34
35
Première partie : L’intermédiation financière : cadre théorique et conceptuel
36
Introduction de la première partie
Les intermédiaires financiers sont des agents ou des groupes d'agents auxquels est délégué
le pouvoir d'investir en vue d'acheter d'autres titres. Comme indiqué précédemment dans
l’introduction, l'importance des intermédiaires financiers dans la croissance et le
développement d'une économie est vitale. Les intermédiaires financiers jouent en effet un
rôle pivot dans l'économie, acheminant les fonds des unités en excédent vers les unités en
déficit. Ils concilient les différents besoins des emprunteurs et des prêteurs et représentent
la principale source de financement externe des entreprises. Principalement, ces fonctions
et la nature des intermédiaires financiers devraient stimuler la croissance économique.
Cependant, malgré les nombreux avantages de ce lien, la crise financière a tourmenté les
économies du monde, avec des questions croissantes sur l'efficience et l'efficacité des
intermédiaires financiers de la part des investisseurs, du gouvernement et d'autres parties
prenantes est une discussion loin d'être réglée. D’un point de vue économique, la fourniture
de ces services est affectée par un problème structurel d'asymétrie d'information et les
préoccupations connexes d'aléa moral et de sélection adverse. Les investisseurs individuels
sont, en fait, « rationnellement ignorants » en ce sens qu'ils manquent des informations et
de l'expertise financière nécessaires pour se livrer à une évaluation éclairée de la qualité
des services fournis par les intermédiaires 41.
41
GOGLIN Christian (2018) l’affectif, les valeurs et le Matching dans les choix des investisseurs
individuels en incertitude : le cas de l’equity crowdfunding, thèse de doctorat.
37
En réponse à ceux-ci, les gouvernements de tous bords, ainsi que d'importantes parties
prenantes ont cherché à renforcer la réglementation des intermédiaires financiers pour se
prémunir contre certaines formes croissantes de la criminalité financière, notamment avec
le développement des nouvelles technologies d’information. L’objectif étant que les
intermédiaires financiers opèrent d'une manière qui dépeint la transparence, la
responsabilité afin d'engendrer la stabilité financière et la protection des acteurs des
marchés financiers42.
L’objectif de cette première partie de notre travail est de s’interroger sur certains points
clés : Pourquoi les intermédiaires financiers existent-ils et quels sont leurs rôles ? Pourquoi
les marchés financiers en général et les activités des institutions financières devraient-ils
être régulés ? En quoi les entraves aux activités de contrôle des intermédiaires financiers
seraient-ils criminels ?
Pour répondre à ces questions, cette première partie de notre travail présente une revue
théorique et juridique sur l'intermédiation financière et la surveillance des activités des
intermédiaires financiers. Une première étape pour comprendre les intermédiaires consiste
à décrire les caractéristiques des marchés financiers où ils jouent un rôle important et à
mettre en évidence ce qui leur permet de fournir des services bénéfiques pour les différents
acteurs. Il est important de comprendre les relations entre ces intermédiaires et les autres
acteurs sur le marché financier. En effet, nous verrons que la diversification des activités
des intermédiaires financiers pourrait faciliter la participation, d’une manière directe ou
indirecte, à certaines activités financières criminelles. C’est l’objet du premier chapitre de
cette première partie. Par conséquent, ce premier chapitre de notre étude a cherché à mener
une revue systématique sur les intermédiaires financiers afin de fournir des informations
sur les questions relatives au domaine.
Le deuxième chapitre montre que les activités illégales des intermédiaires financiers, de
par leur nature même, sont à l'abri des regards et donc difficiles à identifier, voire à mesurer
42
Banque de France, Revue de la stabilité fi nancière – Numéro spécial liquidité • N° 11 • Février 2008
38
et à agréger. Il se focalise davantage sur ces activités illégales des intermédiaires financiers
et se concentre sur les problèmes lies aux obstacles et entraves aux contrôles des activités
des intermédiaires financiers sa taille et son ampleur. Ce second chapitre présentera les
contours juridiques de ces problèmes et avec une illustration au travers de l’implication de
certains intermédiaires dans des activités de blanchiment de l’argent. Il donnera une
comparaison entre le traitement de ces crimes financiers entre l’Arabie Saoudite et la
France.
39
Premier chapitre : De l’exercice du métier d’intermédiation financière
Comme leur nom l'indique, les intermédiaires financiers servent d'intermédiaire entre les
fournisseurs et les utilisateurs de capital financier. Le transfert de fonds de l'unité de
dépenses excédentaires à l'unité de dépenses déficitaires par l'intermédiaire
d'intermédiaires financiers est également appelé « intermédiation financière ».
43
GURLEY, J.G., and SHAW, E.S.(1960). Money in a theory of finance. Brookings.
44
MERTON, R. C. (1995). Financial Innovation and the Management and Regulation of Financial
Institutions, Journal of Banking and Finance, 19(3/4), pp.461- 481.
40
- Un intermédiaire financier fournit un système de paiement pour l'échange de biens
et de services.
- Un intermédiaire financier fournit un mécanisme de mise en commun des fonds
pour entreprendre des entreprises indivisibles à grande échelle.
- Un intermédiaire financier fournit un moyen de transférer des ressources
économiques dans le temps et entre les régions géographiques et les industries.
- Un intermédiaire financier offre un moyen de gérer l'incertitude et de contrôler le
risque, en son nom et au nom des investisseurs.
- Un intermédiaire financier fournit des informations sur les prix qui aident à
coordonner la prise de décision décentralisée dans divers secteurs de l'économie.
- Un intermédiaire financier offre un moyen de traiter les problèmes d'asymétrie
d'information et d'incitation lorsqu'une partie à une transaction financière dispose
d'informations que l'autre partie n'a pas.
De ce qui précède, nous pouvons constater que la gestion des risques est la question centrale
pour comprendre et expliquer le comportement des intermédiaires financiers réels. Ici, nous
soutenons que la gestion des risques est la question centrale dans la compréhension de ce
comportement. La transformation du risque pour les épargnants et les prêteurs ultimes et
la gestion du risque par l'intermédiaire financier lui-même créent de la valeur économique,
tant pour l'intermédiaire que pour ses clients. En conséquence, c'est la transformation et la
gestion du risque qui est la contribution des intermédiaires au bien-être économique de la
société dans laquelle elle opère.
Par ailleurs, les intermédiaires financiers sont des sociétés commerciales, dont l'attribut
sera le même attribut de maximisation du profit de l'entreprise 45. Concrètement,
l'intermédiaire financier est le plus souvent le lien entre l'établissement et son client.
L'intermédiaire financier, qu'il s'agisse d'un employé/dirigeant d'une banque ou d'une
société de fiducie, d'un courtier d'assurance ou d'un courtier en valeurs mobilières ou d'un
45
CLEMENT Mathonnat (2017). Développement financier et crises bancaires : une analyse de l’effet exercé
par la taille et l’activité des intermédiaires financiers sur l’origine et les conséquences des crises bancaires.
Economies et finances. Thèse de Doctorat. Université Clermont Auvergne, NT: 2017CLFAD016, 666pages.
41
agent d'assurance, se trouve dans une position unique46 car il vend souvent des produits
auxquels le client ne peut pas attacher une valeur précise et que le client peut ne pas
comprendre complètement. Lorsque c'est le cas, le client est particulièrement vulnérable
aux actions de l'intermédiaire47.
Comme nous l’avons souligné dans l’introduction, le crime financier est largement connu
dans l’histoire48. Le terme crime financier couvre un large éventail d'actions qui sont
actuellement classées comme des infractions dans diverses juridictions. Selon Jarvis et
Morselli (2011)49, la criminalité financière est une forme de crime in innovation50 du
monde contemporain. De nos jours, nous savons que la plupart des intermédiaires
financiers, s’ils sont impliqués, jouent un rôle inconscient ou laxiste, mais majeur dans la
dictée des schémas des différents formes de crimes financiers 51.
Comme tous les pays dans le monde, et depuis au moins le 11 septembre et la médiatisation
des scandales financiers, l'Arabie Saoudite mène une surveillance relativement intensive
des transactions financières conformément à une approche fondée sur les risques et a fait
de nombreuses démarchés auprès des entités réglementées pour communiquer leurs
nouvelles obligations52. Ces efforts ont abouti à une amélioration significative du respect
des exigences internationales53. Des mesures préventives de dans le secteur financier sont
solides et bien établies pour faire face aux dérives dans les transactions financières et de
l’internationalisation des marchés54.
46
Ibid, Op. Cité
47
YVES ULLMO (1988), intermédiation, intermédiaires financiers et marché Revue d'économie politique
98(50), pp. 639-654.
48
Ibid. Op. Cité
49
JARVIS, Juliette, et CARLO Morselli. « Faits et conspirations : les limites du scandale financier. Étude de
cas des affaires Sindona et Calvi », Déviance et Société, vol. 35, no. 2, 2011, pp. 217-238.
50
Ibid. Op. Cité
51
SYME, Gabriel (2013). « Finance de l'ombre ou finance criminelle ? », Humanisme et Entreprise, 314 (4),
pp. 63-68.
52
BERTHELOT, Yves. « L'architecture financière internationale : projets de réforme », Revue internationale
des sciences sociales, vol. 170, no. 4, 2001, pp. 645-656
53
YAHYA Alzahrani, La responsabilité sociétale des entreprises en Arabie Saoudite, Revue internationale
de droit comparé Année 2012 64-4 pp. 923-947
54
FAVAREL-Garrigues, G., GODEFROY, T., et LASCOUMES, P. (2009). Les sentinelles de l’argent sale
: les banques aux prises avec l’antiblanchiment. Paris : La Découverte.
42
A. L’émergence du marché financier saoudien et français
Alors que l'intermédiation financière est définie comme le processus de canalisation des
fonds mobilisés des unités excédentaires de l'économie (épargnants) vers les unités
déficitaires (investisseurs, gouvernement et consommateurs) par l'intervention d'un agent
spécifique appelé intermédiaire financier, l'intermédiation financière islamique peut être
défini comme canalisant les fonds mobilisés à partir des unités excédentaires de l'économie
sur la base d'un prêt pour les déposants qui veulent garantir leur épargne ou sur une base
de partage des profits/pertes dans laquelle la banque est le Mudarib, et le déposant est Rabb
al Mal pour les déposants qui préfèrent utiliser leur argent en capital-risque pour générer
des bénéfices et fournir ces fonds aux unités déficitaires en vente (par exemple,
Murabahah), Ijarah (location) ou sur une base de partage. Les fonds dans les banques
islamiques peuvent provenir de trois sources et à travers trois canaux contractuels :
Premièrement, les fonds des actionnaires, où la banque agit en tant que gestionnaire de
fonds en menant certaines actions légales définies au nom des actionnaires sur une base de
partage de propriété, ce qui implique une Wakalah accordée par les actionnaires à la
direction.
Deuxièmement, Fonds des déposants garantis par le contrat Qard. Ces dépôts prennent la
forme de comptes courants dans lesquels la banque garantit les fonds des déposants, et ces
derniers peuvent les retirer à tout moment. Dans le même temps, le déposant ne perçoit
aucune rémunération pour le dépôt de fonds sur un compte courant car le prêt transfère la
propriété et remplace les fonds par des dettes garanties sur la banque. Les fonds accumulés
sur des comptes courants sont utilisés au risque et à la discrétion de la banque et sous sa
responsabilité55.
55
KAHF, Monzer, Islamic Finance Contracts, ebook published by Monzer Kahf on Amazon KindleJan 2013.
43
Troisièmement, les fonds d'investissement offerts à la banque islamique par les épargnants
sur le contrat Moudarabah, qui est basé sur le partage des bénéfices et la prise en charge du
risque de perte. Ceux-ci sont déposés sur des comptes d'épargne et d'investissement qui
constituent la principale source de financement des banques islamiques. Les déposants sont
souvent autorisés à retirer leurs fonds sur ces comptes sous certaines conditions ou
restrictions. Les retraits équivalent à réduire le capital du déposant dans la Moudarabah,
une question qui est considérée comme permise dans la charia avec le consentement du
Moudarib56. L'intermédiation financière islamique est basée sur le principe de Wakalah,
dans lequel la direction de la banque prend toutes les décisions d'investissement pour gérer
les fonds des actionnaires et l'argent des déposants sur la base d'une relation d'agence. Cette
relation d'agence implique que la banque doit être prudente dans ses décisions
d'investissement et dans l'utilisation des fonds ; c'est pourquoi il est préférable d'utiliser les
fonds sur Murabahah et Ijarah car ils sont moins risqués plutôt que Musharakah et
Mudarabah57.
56
KAHF, Monzer, Notes on Islamic Economics: Islamic Finance and Banking, ebook published by Monzer
Kahf on Amazon Kindle, June 2014,
57
KAHF, Monzer, “Objectives of the prohibitions of Riba” paper presented at the international University
of on Objectives of Shari’ah, International Islamic University, Aug. 2006
44
réel de l'économie. Ce lien étroit entre la finance et le marché réel empêche le secteur
financier de se développer de manière spectaculaire et de s'éloigner de l'économie réelle 58.
58
KAHF, M. (2018). Misconceptions about Islamic economics. İKAM, Research for İslamic Economics.
Interview. http://www.ikam.org.tr/en/news/promin
59
BOUDIR, A. and Kahf, M. (2021). Taking Financial Intermediation Back to Its Original Functions
and Activities. Journal of Islamic Economics and Finance, 7(2)., 323-341.
60
Cite par TIRMIDHI, A., THHIR, A., & MUJAHID, A. M. (2007)
61
TIRMIDHI, A., THHIR, A., & MUJAHID, A. M. (2007). English translation of Jami’ At-tirmidhi,
Islamic Research Section Darussalam, from Hadith no.1205 to 1896,volume 3, The Chapters on Business,
number of the hadith 1209, Grade: weak.
45
I.1.3. L'obligation de toutes les transactions financières de traiter avec le
marché réel
La perception d'intérêts sur les prêts est interdite par l'islam ainsi que par le christianisme
et le judaïsme. Les trois religions s'accordent sur l'interdiction d'exploiter le besoin d'argent
du débiteur en lui imposant une majoration sur le principal du prêt. (Yahiya 2010, p.15)
Dans l'Islam, Riba est décrit comme un grand péché. Ceci est rapporté dans la déclaration
de notre Prophète Muhammad (Que la paix et les prières de Dieu soient inondées sur lui).
Abu Hurairah a dit: Le prophète Muhammad (que la paix et les prières de Dieu soient
inondées sur lui) a dit: "Évitez les sept péchés dévastateurs." Les gens demandèrent : « Ô
Apôtre d'Allah ! Quels sont-ils ? ), pour manger un orphelin propriété, de rendre à l'ennemi
et de fuir le champ de bataille au moment des combats, et d'accuser les chastes croyantes
qui ne pensent même jamais à quoi que ce soit touchant à la chasteté 62 (Khan, 2009, p.639).
Et le Coran parle de l'interdiction de Riba dans quatre sourates. Dans la sourate aLRum
(30:39), Allah dit: "Et tout ce que vous donnez pour Riba pour augmenter les propriétés
62
KHAN, T. M. M. (2009). English translation of Sahih Bukhari, Volume 4, Book 51, Number 28.
46
des gens n'augmentera pas avec Allah...". Dans la sourate al Nisa' (4:160-161), Allah dit :
"Pour les méfaits des Juifs, Nous leur avons interdit [certains] bons aliments qui leur étaient
licites, et pour leur détournement du chemin d'Allah beaucoup [les gens], et leur prise de
Riba alors qu'ils en avaient été interdits et leur consommation des biens d'autrui
injustement, et nous avons préparé pour les mécréants parmi eux un châtiment
douloureux.". Dans la sourate Al Imran (3:130), Allah dit : « Ô vous qui croyez ! Ne
consommez pas de Riba doublé et multiplié, mais craignez Allah afin que vous soyez
réussi". Et enfin, dans la sourate al Baqarah (2:275-280), Allah dit : "Ceux qui consomment
Riba ne peuvent se tenir debout que comme celui qui est battu par Satan jusqu'à la folie.
C'est parce qu'ils disent, "la vente est [juste] comme Riba." Mais Allah a permis la vente et
a interdit Riba. Ainsi, quiconque a reçu un avertissement de son Seigneur et renonce peut
avoir ce qui est passé, et son affaire appartient à Allah. Mais quiconque revient, ceux-là
sont les compagnons du Feu ; ils y demeureront éternellement. Allah détruit Riba et
augmente les aumônes... Ô vous qui avez cru, craignez Allah et abandonnez ce qui reste de
Riba si vous devez être croyants63. Et si vous ne le faites pas, alors soyez averti de la guerre
par Allah et Son Messager. Mais si vous vous repentez, vous avez le droit de récupérer
votre principal, vous ne faites aucune injustice, et aucune injustice ne vous est faite. Et si
quelqu'un est en difficulté, alors [qu'il y ait] ajournement jusqu'à [un temps de] bien-être.
Mais si vous faites [de votre droit] la charité, alors c'est mieux pour vous, si seulement vous
saviez comment cette majoration est déterminée au début du contrat, qu'il s'agisse d'un
montant précis ou d'un pourcentage, d'un petit montant ou d'un gros, versé au début du prêt
ou à tout autre moment. La banque et la finance, et c'est 'la Riba' qu'Allah interdit dans le
Coran comme clairement indiqué dans 2:279 ci-dessus.
Le Riba (intérêt) est interdit dans l'Islam car une dette ne génère ni ne crée aucune
augmentation ou valeur ajoutée. Le Coran (30:39) attire notre attention sur le fait que toute
augmentation réclamée d'une dette donnée sur Riba est une fausse réclamation faite sur la
propriété d'autrui puisque si une croissance peut se produire dans la propriété de
63
CORINNE Fortier (2005), Infléchir le destin car la vraie souffrance est à venir p. 195-217
47
l'emprunteur, le ce dernier a le droit exclusif de le posséder étant une augmentation au sein
de ses propriétés possédées.
Premièrement, il génère des rendements méritants liés et basés sur la propriété de propriétés
qui génèrent des valeurs ajoutées. Cette proposition est une condition nécessaire d'un
revenu durable,
Quatrièmement, il redirige les ressources financières et humaines, qui sont utilisées pour
toutes sortes de transactions qui ne génèrent pas de valeur ajoutée, pour les utiliser pour
soutenir la production et les échanges dans le secteur réel de l'économie.
64
FAKHRI Korbi (2018), La finance islamique : une nouvelle éthique ? : Comparaison avec la finance
conventionnelle, open HAL.
65
REBIERE Nicolas (2007), Les surendettés. Définition, caractéristiques et dynamique de la sous-
population : application au cas français, open HAL
48
financières. Dans les versets cités ci-dessus, Allah dit : "et si le débiteur traverse une
période difficile, alors accordez-lui du temps jusqu'à ce qu'il lui soit facile de rembourser".
Selon la loi islamique, un contrat non concerné par le Gharar est un contrat dont toutes les
clauses fondamentales, à savoir le prix, l'objet, l'identité des parties, et les délais, sont
clairement connues à l'avance au jour de la conclusion du contrat. . Gharar peut conduire à
consommer injustement les biens de l'autre. Allah a dit : « Ô vous qui avez cru, ne
consommez pas les richesses les uns des autres injustement mais seulement [dans le
commerce licite] par consentement mutuel. Et ne vous tuez pas [ou les uns les autres]. En
effet, Allah est envers vous toujours Miséricordieux. (Le Coran, 4:29) 66
Premièrement, en interdisant Gharar, aucune des parties à une transaction ne sera victime
de fraude ou de tricherie.
66
« O les croyants! Que les uns d'entre vous ne mangent pas les biens des autres illégalement. Mais qu'il y
ait du négoce (légal), entre vous, par consentement mutuel. Et ne vous tuez pas vous-mêmes. Allah, en vérité,
est Miséricordieux envers vous. », Sourete Les femmes Verset-29
49
Deuxièmement, elle induit l'évitement de toute injustice ou traitement déloyal qui pourrait
nuire à l'une ou aux deux parties.
Dans cette dernière partie, nous avons mis en évidence l'effet de l'application des principes
de la charia sur l’organisation des activités des intermédiaires financiers pour s'en tenir
strictement aux fonctions originales d'intermédiation financière. Alors que les institutions
financières conventionnelles se sont écartées de ces fonctions originelles, les
intermédiaires financiers islamiques présentent un pur modèle d'intermédiation financière.
Lors de l'exécution de leurs activités et de toutes leurs transactions, les intermédiaires
financiers islamiques doivent prendre en considération les enseignements de la charia qui
leur fournissent les orientations pour tirer leurs bénéfices du financement des secteurs réels
de l'économie et leur fournir d'autres services d'intermédiaire financier 67. Cela leur permet
d'être plus résilients face aux contraintes financières et aussi en ce qui concerne la
conservation de leur mission principale. La mission principale de l'intermédiation
financière est de jouer les bonnes règles de gestion de la liquidité en canalisant l'argent des
déposants, qui ont de l'argent mais ne savent pas comment investir vers les entreprises et
les personnes qui ont besoin de fonds pour subvenir à leurs besoins ou réaliser leurs projets.
Suivre les principes de la charia apporte de nombreux avantages aux banques islamiques
car les principes du système économique et financier islamique, à travers leur
enseignement, protègent les intérêts de toutes les parties concernées dans les transactions
financières et garantissent le caractère sacré des relations contractuelles. Dans le même
temps, ils empêchent l'utilisation injuste, déloyale et contraire à l'éthique des fonds ou
l'exploitation des contreparties. De plus, en limitant leurs activités de portefeuille de
67
La finance islamique, conseils déontologique des valeurs mobilières, Octobre 2011.
50
négociation sur le marché et en se concentrant sur leur mission principale des opérations
de financement du portefeuille financier, les intermédiaires financiers islamiques réduisent
le niveau de risque du capital. En conséquence, il apporte plus de confiance à leurs clients
et partenaires, conserve leur alignement avec le marché réel, préserve leur rôle
d'intermédiaires financiers et assure la résilience et l'efficacité du système bancaire
islamique.
Les débuts historiques du marché financier saoudien remontent à 1932, lorsque la première
société par actions du Royaume, « l’Arab Car Company », a été créée. Plusieurs autres
sociétés ont suivi, notamment dans les années 1970, lorsque les chiffres se sont multipliés.
Au début des années 1980, un marché financier non officiel a vu le jour en raison du
nombre croissant de sociétés par actions. En 1984, l'arrêté royal n° 8/1230 69 a été publié
pour réglementer le marché financier et le commerce. La tâche de superviser l'activité du
68
FAKHRI Korbi (2018),idem.
69
https://www.sama.gov.sa/ar-sa/About/Pages/SAMAHistory.aspx
51
marché et de mettre en œuvre les règles régissant le commerce des valeurs mobilières a été
confié à l'Agence monétaire d'Arabie Saoudite (SAMA).
Les banques commerciales font office d’intermédiaires entre les investisseurs existants ou
ceux qui souhaitent entrer sur le marché et la bourse en passant les ordres reçus des
investisseurs au système "Tadawul", qui sont classés et organisés en fonction de la priorité
des prix et du moment. Lorsque les ordres d'achat et de vente sont appariés et exécutés
ensemble, les actions sont immédiatement transférées du portefeuille du vendeur à celui de
l'acheteur.
D’un point de vue technique, les étapes les plus importantes du développement du marché
saoudien peuvent être décrites en 5 points:
1. En 1990, le système ESIS a été lancé, puis une mise à jour sur la publication des
prix et des annonces des entreprises et la publication de leurs états financiers a été
ajoutée. En 1994, une deuxième période d'échange a été ajoutée et l'indice du
marché a été calculé chaque semaine et, à un stade ultérieur de la même année,
ajouté jeudi pour une matinée.
2. entre 1997 et 2000, les systèmes de règlement, de compensation et de transfert de
propriété ont été fusionnés en une seule plate-forme, puis les notifications ont été
transférées afin de prouver la propriété des comptes.
52
3. En 2001, tous les systèmes ont été développés en coopération avec la société
canadienne EFA, ce qui a entraîné le lancement du système de négociation
automatisé Horizon, la transition vers un règlement quotidien (T + 0) au lieu de (T
+ 1) et le remplacement des documents par des applications de compte
70
d'investissement. À ce stade, les banques en particulier ont développé leurs
systèmes et ont commencé à négocier des banques via Internet, le téléphone
bancaire et les distributeurs automatiques de billets.
4. En 2007, la Bourse de l'Arabie Saoudite a lancé, en coopération avec la société
leader dans le monde du logiciel, OMX 71, un développement complet de
l’infrastructure technique et tous les systèmes de négociation avec une plus grande
capacité de charge en prévision de l'augmentation et des taux élevés des opérations
quotidiennes et le désir d'inclure de nouveaux outils d'investissement ainsi qu'une
plate-forme pour publier des données de marché et une plateforme de surveillance
du marché ( SAXESS, TARGIN, SMARTS).
5. Pour se tenir au courant du développement rapide des systèmes et des programmes
et de l'application des technologies modernes et les exploiter pour servir le secteur
et dans les efforts du marché financier pour utiliser les dernières solutions
technologiques qui l'aident à fournir les meilleurs services et produits financiers
aux marchés et aux clients, le marché financier a signé fin 2013 un accord avec la
société mondiale NASDAQ et le pionnier des logiciels et systèmes pour les
marchés financiers. Il s’agit d’un contrat par lequel la société a modernisé et
développé l'infrastructure en passant du système SAXESS au système X-STREAM
INET, qui se caractérise par sa vitesse élevée et ses capacités d'absorption élevées.
Cette version du système est utilisée dans un certain nombre de marchés financiers
mondiaux avancés et le marché financier saoudien est l'un des 4 marchés mondiaux
qui appliquent cette version du système qui comprend de nombreuses
70
Banque & Fintech : enjeux d’innovation dans a banque de détail, Livre Blanc_Banque Fintech
71
Les opérations sont connues sous la dénomination sociale OMX AB (Aktiebolaget Optionsmäklarna /
Helsinki Stock Exchange), qui a été créée en 2003 lors d'une fusion entre OM AB et HEX plc. En 2015,
l'entité juridique OMX AB a été renommée Nasdaq AB, mais elle opère également sous l'alias Nasdaq
OMX AB. Les opérations font partie de Nasdaq, Inc. (anciennement Nasdaq OMX Group) depuis février
2008.
53
caractéristiques techniques et des avantages supplémentaires. Le système prend
également en charge l'application de nombreux produits (actions, obligations,
obligations, matières premières, fonds Investissement, fonds indiciels, etc.) et
contribue à fournir les meilleurs services et solutions financières aux marchés et à
leurs revendeurs.
Compte tenu des pratiques contraires à l'éthique qui caractérisent le marché des capitaux
traditionnel, il était urgent de trouver un marché des capitaux financiers islamique comme
alternative légitime au marché usuraire et de le soutenir avec des outils d'investissement
légitimes et soumis à une surveillance juridique, et le rôle important que l'ingénierie
financière islamique joue dans l'établissement du marché des capitaux islamique et
Développer ses outils.
Le marché des capitaux est considéré comme un marché idéal dans lequel la libre
concurrence assure que les prix sont déterminés en fonction de la loi de l'offre et de la
demande. Mais certaines parties ont recours à des pratiques suspectes afin de réaliser des
profits rapides. De ce point de vue, il était le nécessaire d'établir un marché financier
islamique et un contrôle juridique sur celui-ci afin de réaliser les intérêts économiques
légitimes des musulmans à travers un marché financier islamique soutenu par des outils
d'investissement légaux.
Étant donné que l'industrie financière islamique commence à devenir de plus en plus grande
et plus sophistiquée, la normalisation de cette industrie va devenir de plus en plus
importante pour son développement ultérieur. Étant donné également que les produits
financiers islamiques sont régis par des72 règles, des restrictions et des exigences uniques
en matière de commerce et d'investissement qui sont différentes de l'industrie financière
conventionnelle traditionnelle, les systèmes financiers dominants sont principalement
basés sur le système juridique conventionnel qui peut ou non contenir des dispositions pour
gérer un traitement spécial des règles de la charia, le développement de codes juridiques et
72
Idem
54
fiscaux favorables, et d'un cadre réglementaire homogène basé sur la loi de la charia qui
est crucial pour le succès de l'industrie des services financiers islamiques.
En termes simples, le marché des capitaux islamique est l'endroit où les actifs financiers
conformes à la charia sont négociés. Il fonctionne parallèlement au marché conventionnel
et aide les investisseurs à trouver des opportunités d'investissement conformes à la charia.
Les sections suivantes répertorient les échanges et les problèmes de liquidité sur le marché
des capitaux islamique. Aujourd’hui, l'industrie des services financiers islamiques,
comprenant les activités bancaires islamiques (banque commerciale et d'investissement),
l'assurance islamique (takaful), les différents marchés de capitaux islamiques et les
institutions financières non bancaires, à moins d'un demi-siècle.
Les années 1970 ont également vu l'émergence des principaux acteurs des secteurs
bancaires et d'investissement islamiques, comme la Dubai Islamic Bank (1975), la Kuwait
Finance House (1977), la Faisal Islamic Bank of Egypt (1977), la Faisal Islamic Bank of
Soudan (1977), La Banque islamique de Jordanie pour les finances et l'investissement
(1978), la Banque islamique de Bahreïn et la Shariah Investment Company à Genève
(1980), etc
73
BASTIDON Gilles, C., BRASSEUL, J., GILLES, P. (2010). Histoire de la globalisation financière :
Essor, crises et perspectives des marchés financiers internationaux. Paris: Armand Colin
55
L'augmentation de la richesse parmi les investisseurs musulmans (en particulier des pays
qui font partie du Conseil de coopération du Golfe - Bahreïn, Koweït, Oman, Qatar, Arabie
Saoudite et Émirats arabes unis) stimule la croissance du marché des capitaux islamique.
Comme nous le verrons plus en détail plus loin, est régi par les préceptes de la charia qui
interdit les intérêts (riba) et la spéculation, et stipule que les revenus doivent être tirés sous
forme de bénéfices provenant du risque commercial partagé plutôt que de rendement
garanti. Il interdit également le financement ou la participation à toute entreprise qui ne
respecte pas la charia. Les activités interdites (coupables) sont: l'alcool, les jeux d'argent,
les produits liés au porc, le tabac, les armes à feu, les services financiers conventionnels,
les produits d'assurance conventionnels, la pornographie et les divertissements pour
adultes, et toutes les autres activités qui violent les principes de la charia 74.
74
BASTIDON Gilles, C., BRASSEUL, J., GILLES, P. (2010). Histoire de la globalisation financière:
Essor, crises et perspectives des marchés financiers internationaux. Paris: Armand Colin
75
HAUTCOEUR P.-C. (dir.) (2007), Le marché financier français au XIXème siècle, Publications de la
Sorbonne, Paris.
76
GEORGES Gallais-Hamonno, Le marché financier français au XIXe siècle Aspects quantitatifs des acteurs
et des instruments à la Bourse de Paris.
77
BASTIDON et al. (2010).Op.Cit
78
HAUTCŒUR P.-C. (2008), Marchés financiers et développement économique : une approche historique,
Regards croisés sur l’économie, 1, N° 3, p. 159-172.
79
Ibid.
56
Selon Coriat (2008)80, la financiarisation de l'économie française est venue à la fois des
États-Unis, en tant qu'exemple moteur pour le processus de privatisation, et de l'UE, en tant
que catalyseur des réformes. Comme le montrent Goyeau et Tarazi (2006) 81, la France a
connu une concurrence accrue et un changement radical des marchés financiers, ainsi qu'un
mouvement de coopération et de concentration technologique qui a établi un marché
européen compétitif.
En France, il existe deux principales autorités qui contrôles les activités financières et les
différents acteurs sur le marché financier : l’Autorité de Contrôle Prudentiel et de
Résolution (ACPR) et l’Autorité des Marchés financiers (AMF).
80
CORIAT, B. (2008) « L’installation de la finance en France. Genèse, formes spécifiques et impacts sur
l’industrie », Revue de la régulation, N°3/4.
81
GOYEAU, D. & TARAZI, A. (2006) « Panorama du système financier : concurrence et mutations
des Marchés financiers en Europe », Cahiers Français, N°331.
82
Autorité de Contrôle Prudentiel et de Résolution
57
L’ACPR a été créé en 2010 par la fusion de quatre autorités bancaires et d'assurance (CB 83,
ACAM84, CEA85 et CECEI86). Elle a un pouvoir de supervision, des contrôles de
conformité aux contraintes réglementaires, etc. Elle a également le pouvoir de sanctionner
si nécessaire. L'autorité veille à la qualité de la situation financière afin de garantir la
stabilité du secteur financier et la protection des clients et comprend un comité de contrôle
en cas de violation de ces principes. En termes juridiques, le collège de l'Autorité examine
toute question générale commune aux secteurs de la banque et de l'assurance et analyse les
risques de ces secteurs dans le cadre de la situation économique. Il délibère sur les priorités
de contrôle. Ce contrôle prudentiel peut prendre la forme d'un contrôle permanent ou d'une
inspection sur place et s'exerce tant sur le secteur bancaire que sur celui des assurances. En
ce qui concerne le secteur bancaire, l’ACPR s'assure que les organismes de crédit, les
entreprises d'investissement et les sociétés financières respectent les clauses légales et
réglementaires. A cet effet, elle mène trimestriellement une enquête sur les états
comptables et prudentiels des organismes de crédit et analyse précisément leurs opérations
de gouvernance. L'ensemble des informations recueillies par l’ACPR lors de ses
inspections permanentes et sur place l'amène à formuler quelques recommandations en vue
d'améliorer les opérations de gestion et le profil de risque des organismes. Ces informations
sont également utiles pour d'éventuelles exigences supplémentaires en matière de fonds
propres prudentiels.
Enfin, l’ACPR attache une grande importance à la protection des clients. Jusqu'à sa
création, la mission de protection des consommateurs dans le secteur de la banque et de
83
CB : Commission Bancaire ;
84
ACAM : Autorité de Contrôle des Assurances et Mutuelles ;
85
CEA : Comité des Entreprises d’Assurance ;
86
CECEI : Comité des Etablissements de Crédit et des Entreprises d’Investissement.
58
l'assurance s'exerçait principalement en réglementant la solvabilité des institutions
financières. Elle permettait ainsi d'avoir la certitude que les assureurs avaient les moyens
de remplir leurs engagements et que les dépôts bancaires n'étaient pas mis en péril par une
prise de risque excessive. Désormais, la protection des clients de l’ACPR inclut le contrôle
des pratiques commerciales.
Depuis sa création, l'AMF s'est engagée à assurer la promotion d'une régulation financière
efficace pour garantir la sécurité et l'intégrité du marché (Rapport annuel de l'AMF,
2010)87. Dans cette perspective, l'AMF doit protéger les investisseurs, réglementer et
contrôler les services d'investissement, réguler l'infrastructure du marché et la discipline
sur le marché. Dans ce contexte, la Direction des relations avec les investisseurs a été créée
: son objectif est d'informer les investisseurs, d'analyser leur comportement et leurs
pratiques commerciales et de les aider à résoudre les litiges. Par exemple, la
commercialisation de produits financiers auprès des petits investisseurs fait partie des cas
de médiation : certains souscripteurs se sont plaints d'avoir subi des pressions pour investir
sans avoir reçu d'informations claires et complètes ou sans avoir été alertés des risques
potentiels. Dans certains cas, les souscripteurs peuvent être dédommagés par les
malfaiteurs. De même, la dévaluation des actions acquises lors de leur mise sur le marché
soulève de nombreuses réclamations et participe de la mission de protection des
investisseurs de l'AMF qui, d'une part, autorise, réglemente et contrôle les OPCVM 88 et
autres produits d'épargne collective, les sociétés de gestion, les prestataires de services
d'investissement et les infrastructures de marché tout en assurant le développement et
l'innovation dans le secteur des services financiers.
87
https://www.amf-france.org/fr/actualites-publications/publications/rapports-annuels-et-documents-
institutionnels/rapport-annuel-amf-2010-integralite-35-mo
88
Organisme de Placement Collectif en Valeurs Mobilières
59
l'AMF travaille en étroite collaboration avec les autres autorités nationales et étrangères
chargées de la surveillance des professions bancaires et financières (Banque de France,
ACPR, H3C et ANC)89.
L'AMF est l'un des rares régulateurs européens à exercer une surveillance directe du carnet
d'ordres sur son marché réglementé national. Elle développe ensuite des alertes
automatisées sur les comportements suspects et consacre une partie de son personnel de
surveillance au traitement de ces données.
I.4. Les modalités de contrôles des activités des intermédiaires financiers sur les
marchés financiers.
Comme nous l’avons précisé dans la première partie de ce chapitre, en France deux entités
coexistent et exercent différentes formes de contrôles sur les acteurs du marché financiers.
Compte tenu de l’importance de ces deux autorités, le législateur à organiser la manière
dont leurs activités devraient être articulées. En effet, l’autorité de contrôle prudentiel
(ACPR) prend des décisions individuelles pour l'agrément des établissements de crédit, des
mutuelles, des assurances, des entreprises de marché et d'investissement après autorisation
de l'Autorité des marchés financiers (AMF), sauf pour les décisions concernant les sociétés
89
H3C : Haut Conseil du Commissariat aux Comptes – ANC : Autorité des Normes Comptables
90
AEMF : Autorité européenne des marchés financiers
60
de gestion de portefeuille qui dépendent uniquement de l'AMF. Elle a également une
double fonction de contrôle et de sanction : elle surveille le respect de la législation ou de
la réglementation et sanctionne les infractions. L’ACPR s'intéresse à la qualité de la
situation financière des établissements de crédit et d'investissement, notamment en termes
de solvabilité et de liquidité.
L'Autorité des marchés financiers (AMF) est une autorité administrative indépendante qui
réglemente et supervise toutes les transactions financières impliquant des sociétés cotées
en bourse.
Outre ces autorités, il existe des organes consultatifs tels que le Comité consultatif de la
législation et de la réglementation financière (CCLRF), le Comité consultatif du secteur
financier (CCSF) et le Conseil supérieur de la mutualité (CSM).
Le marché saoudien a fait un bond en avant depuis la publication de la loi sur le marché
des capitaux conformément au décret royal n° (M/30) du 31/7/200391. Ce décret prévoit la
restructuration du marché financier en termes de réglementation et de supervision et la
91
Loi Sur Le Marche Des Capitaux, Décret royal n° M/30.
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/Regulations/Documents/OSRCI_en.PDF
61
création de l'autorité du marché des capitaux qui jouit d'une autonomie financière et
administrative. Elle relève directement du Premier ministre et vise à organiser et à
développer le marché financier dans le Royaume. Elle a le pouvoir d'établir les règles,
règlements et instructions nécessaires à la mise en œuvre des dispositions de la loi sur le
marché des capitaux afin de protéger les investisseurs et de garantir l'équité et l'efficacité
du marché des capitaux.
92
The Capital Market Authority (CMA), Qu'est-ce que le Capital Market Authority ? World Alliance of
international financial centers.
62
- Règles de lutte contre le blanchiment d'argent et mesures destinées à combattre le
financement du terrorisme. Le 4 mai 2015, l'AMC a publié la version finale des
"Règles pour l'investissement des institutions financières étrangères qualifiées dans
les actions cotées" (les Règles pour l'investissement étranger) permettant la
participation des institutions financières qualifiées (IFQ) directement sur Tadawul.
Les Règles relatives aux investissements étrangers sont publiées sur le site web de
la CMA (www.cma.org.sa) et sont entrées en vigueur le 1er juin 2015. Ces règles
représentent une étape importante vers la libéralisation de Tadawul et l'ouverture
des marchés de capitaux du Royaume aux investissements étrangers.
Les intermédiaires financiers ont un rôle central à jouer sur le marché financier. En ces
temps de complexité accrue du système financier, les banques et autres intermédiaires
financiers doivent proposer des produits et services nouveaux et innovants pour répondre
aux besoins variés des emprunteurs et des prêteurs. C'est la bonne combinaison de produits
financiers ainsi que la nécessité de réduire le risque systémique qui déterminent l'efficacité
d'un intermédiaire financier.
Dans le même temps, les institutions financières doivent être en mesure de gérer le risque
associé aux transactions en temps réel pour protéger leurs clients - sans perturber
l'expérience client ou le processus de transaction. Cela nécessite une combinaison de vastes
connaissances, juridiques, techniques et technologiques93. Il est essentiel d'investir dans la
technologie et de mettre en place les processus nécessaires pour prévenir la criminalité
financière ainsi que les autres activités illégales auxquelles elle est souvent associée, telles
que la traite des êtres humains et le financement du terrorisme.
93
BAZZOLI, Laure KIRAT Thierry (1998), L’entreprise et les règles juridiques : une perspective
d’économie institutionnaliste, Revue interdisciplinaire d'études juridiques 1998/1 (Volume 40), pages 47 à
77
63
Depuis un peu plus de deux décennies, les principaux dirigeants du secteur financier sont
de plus en plus préoccupés par la sophistication croissante des crimes financiers,
notamment le blanchiment d'argent, le financement du terrorisme, la cybercriminalité, la
fraude, l'évasion fiscale et la corruption. Dans le même temps, le nombre d’intermédiaires
financiers pénalisées pour violations des réglementations, notamment les banques, et les
sanctions aux États-Unis, au Royaume-Uni, dans l'Union européenne et ailleurs ont
augmenté ces dernières années, exigeant plus de transparence, de responsabilité et de
conformité. En outre, l'augmentation de l'application extraterritoriale des lois américaines
et la réciprocité avec d'autres pays ont amplifié les problèmes de conformité, augmentant
considérablement le coût et la complexité des affaires. La confiance est la base pour la
poursuite et le développement des marchés financiers. La performance des intermédiaires
financiers dépend en grande partie du respect des normes professionnelles, juridiques et
éthiques sur le marché.
Dans les prochaines sections et chapitre nous allons voir comment certains abus et délits
financiers peuvent compromettre la réputation des institutions financières et des autorités,
ce qui peut décourager les investisseurs d'affaiblir par conséquent le système financier. Ces
abus et délits peuvent avoir d'autres conséquences macroéconomiques négatives. La
criminalité financière, avec ses différentes formes, entraîne également une instabilité
monétaire qui se traduit par une allocation inappropriée des ressources. Les auteurs de
délits financiers utilisent des sociétés écrans qui joignent les produits de l'activité illicite à
des fonds légitimes, pour camoufler les gains illégaux94.
94
Blanchiment de capitaux générés par les crimes contre l’environnement, GAFI, OCDE 2021.
64
B. L’autorité du marché financier et l’exercice du métier d’intermédiation
financière
La criminalité financière est une activité illégale profondément ancrée dans toute société.
Elle figure parmi les fromes des crimes économiques qui ont connus une popularité
croissante ces dernières décennies. Comme le souligne Alexis Spire (2013)95, nous
assistons depuis quelques années de par le monde, à des scandales financiers de nature
criminelle et ce, au sein d’entreprises de différentes natures et de différentes tailles à l’instar
du scandale d’Enron en 2001, ou encore plus récemment, celui de la Société générale en
2008. Force est de constater qu’à ce jour, il n'existe pas de définition internationalement
reconnue de la criminalité financière (FMI, 200196 ; Ryder, 201197). Selon le Fonds
monétaire international (2001)98, la criminalité financière désigne tout crime non violent
qui entraîne généralement une perte financière. Au Royaume-Uni, le Financial Services
and Markets Act 2000 (FSMA)99 stipule que le crime financier comprend toute infraction
impliquant la fraude ou la malhonnêteté, la mauvaise conduite ou l'utilisation abusive
d'informations relatives à un marché financier ou la manipulation des produits du crime.
Il est admis que l'investissement est un pilier essentiel du processus de développement sous
ses diverses formes économiques et sociales dans tous les pays. Les marchés financiers de
n'importe quel pays et l'un des éléments les plus importants du système financier. Ils
représentent l'épine dorsale de la vie économique dans la mesure où ces marchés jouent un
rôle important pour attirer les investissements nationaux et étrangers, et orienter ces
investissements vers divers projets économiques de manière à assurer la plus grande
croissance économique dans ces pays. Par conséquent, les États s'efforcent d'établir des
systèmes juridiques pour sa réglementation et sa protection dans les différents des
95
ALEXIS Spire, « Pour une approche sociologique de la délinquance en col blanc », Champ pénal/Penal
field [En ligne], Vol. X | 2013, mis en ligne le 28 juillet 2013, consulté le 28 décembre 2021. URL :
http://journals.openedition.org/champpenal/8582 ; DOI : https://doi.org/10.4000/champpenal.8582
96
http://web.worldbank.org/archive/website01363/WEB/0__-9751.HTM
97
Ryder, Nicholas, (2011), Financial Crime in the 21st Century, Edward Elgar Publishing.
98
http://web.worldbank.org/archive/website01363/WEB/0__-9751.HTM
99
https://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/8/contents
65
domaines industriels, agricoles, commerciaux, de services et financiers. Donc, de par ses
fonctions et son rôle, le marché financier est l'un des lieux qui attirent un volume important
d'investissements financiers. C'est pourquoi le législateur lui a consacré des cadres
juridiques qui réglementent les opérations commerciales dans son cadre. Si ces différents
cadres admettent le droit d'investir pour toute personne, cette dernière ne peut pas le faire
en retour de manière personnelle et directe. En effet, dans la majorité des pays, le législateur
a lié l'investissement sur le marché financier par la nécessité de l'intervention d'une autre
personne connue sous le nom d’intermédiaire financière, qui sert d'intermédiaire entre les
parties impliquées dans les opérations de négociation, que l'investisseur soit dans la
position de l'acheteur ou du vendeur. En règle générale, l'intervention de ces intermédiaires
est en soi une garantie et une protection pour les investisseurs. Ces derniers peuvent être
exposés aux risques des marchés financiers, notamment lorsque les investisseurs ne
disposent pas des contrôles qui garantissent l'efficacité et l'intégrité des transactions sur le
marché financier. Assurer la sécurité du marché financier et la sécurité de ses investisseurs
passe sans aucun doute par l’assurance qu'il traite avec des agents qui sont autorisés à
exercer la profession d’intermédiaire financier.
Dans la première section nous avons vue quelques éléments concernant les droits et les
obligations de l'intermédiaire financier sur le marché financier. Dans cette perspective, il
n’est pas difficile de voir que les réglementations et les lois qui confèrent des pouvoirs et
des responsabilités aux intermédiaires financiers sur le marché financier entraînent de
nombreuses obligations, et la clémence et la négligence de ces responsabilités entraînent
des problèmes imprévus et affectent directement la progression des opérations sur le
marché financier, car il n'y a pas de place pour la manipulation sur le marché financier. En
effet, un choc peut se produire dans les économies du marché financier et ses politiques,
qui peuvent affecter l'économie du pays, car elles affectent les investissements sur le
marché financier, et la présence de ce sentiment parmi les agents suffit à déstabiliser la
participation des particuliers et des entreprises à investir sur les marchés financiers et à
rechercher d'autres formes d'investissement. Pour cela, le législateur dans la plupart des
pays a pris en charge les intermédiaires financiers dans les systèmes de marchés financiers,
et a choisi pour eux des droits et des obligations, y compris des textes sur la criminalisation
66
et les sanctions, et cela explique la nécessité de toucher à ces textes et à leurs connaissances.
L’objet de cette deuxième section de ce premier chapitre et d’examiner les questions
suivantes : quels sont les crimes et délits des intermédiaires? La finance et ses sanctions
dans le système saoudien? Quelles sont les points de convergences et de divergences dans
la qualification des crimes et leurs sanctions entre le législateur saoudien et français pour
limiter les crimes et délits sur le marché financier ?
Les intermédiaires financiers sont des personnes, physiques ou morales, qui, à titre
professionnel, acceptent, gardent en dépôt ou aident à placer ou à transférer des valeurs
patrimoniales appartenant à des tiers.
Ce sont eux qui jouent le rôle d'intermédiation financière en acceptant des rendements ou
des épargnes et en accordant des prêts. Il s'agit de la catégorie qui traite des titres émis par
les sociétés émettrices de titres et qui s'appelle titres de titres primaires100. En même temps,
ces titres sont vendus sur le marché secondaire Titres secondaires pour les épargnants et
sont appelés titres. Les banques financières et commerciales secondaires, par exemple,
acceptent les chèques présentés par le client ou les comptes d'épargne ouverts ou les dépôts,
qui sont considérés du point de vue d'un actif financier et qui constituent une dette sur la
banque car ils peuvent être utilisés pour accorder des prêts ou investir dans des titres. Les
banques commerciales, les caisses d'épargne, les compagnies d'assurance, les sociétés
d'investissement, les fonds d'assurance, les pensions et les sociétés de crédit-bail sont parmi
les intermédiaires financiers les plus importants, où les actifs de chacune de ces institutions
constituent un pourcentage important des actifs financiers dus à d'autres, car ils travaillent
pour attirer l'épargne et investir principalement dans des actifs financiers sous la forme
d'actifs émis par les entreprises, que les intermédiaires financiers remplissent la même
fonction de base, qui est d'accepter les papiers primaires des prêteurs et d'émettre les
100
SCHIBLI Erich (2011), règlementation de la filma: lba et lpcc, édition 2/111.4.2011, articles spécialisés
67
papiers secondaires aux prêteurs ou aux épargnants, mais ils ne sont pas les mêmes, et
peuvent être divisés en groupes selon la caractéristique dominante de leurs activités.
I.2.1. Définition
L'intermédiation financière consiste à canaliser les fonds entre les agents excédentaires et
déficitaires. Un intermédiaire financier est une institution financière qui relie les agents
excédentaires et les agents déficitaires101. L'exemple classique d'un intermédiaire financier
est une banque qui transforme les dépôts bancaires en prêts bancaires.
Aux États-Unis, un intermédiaire financier est généralement une institution qui facilite la
canalisation des fonds entre les prêteurs et les emprunteurs de manière indirecte. Autrement
dit, les épargnants (prêteurs) donnent des fonds à une institution intermédiaire (telle qu'une
banque), et cette institution donne ces fonds aux dépensiers (emprunteurs). Cela peut
prendre la forme de prêts ou d'hypothèques. Ils peuvent aussi prêter l'argent directement
via les marchés financiers, ce qui est connu sous le nom de désintermédiation financière.
I.2.2. Rôles
Les intermédiaires financiers sur le marché financier jouent un rôle crucial et même
croissant dans l'économie réelle102. Ils sont de plus en plus impliqués dans toutes sortes de
101
Idem.
102
BEITONE Alain, RODRIGUES Christophe, HEMDANE Estelle (2021) ,Banques et financement de
l’économie Introduction à l'économie monétaire (2021), pages 194 à 218
68
transactions et de processus économiques. La revue de la littérature met en avant
différentes définitions l’intermédiation financière et ses raisons d’être. Ces considérations
varient d’une discipline à une autre, notamment entre le Droit et l’économie.
Ils permettent également de combler le décalage des échéances entre les épargnants et les
investisseurs et facilitent les paiements entre les parties économiques en fournissant un
système de paiement, de règlement et de compensation. Par conséquent, ils s'engagent dans
des activités de transformation qualitative des actifs.
Dans une perspective juridique103 les intermédiaires financiers assurent les mécanismes
techniques et juridiques permettant de relier vendeur et acheteur ». Ainsi, pour
assurer la durabilité de l'intermédiation financière, une réglementation de sécurité et de
solidité doit être mise en place. D’où l’importance de la dimension juridique dans
l’exercice de l’intermédiation financière. En effet, la réglementation fournit également la
base que les intermédiaires doivent mettre en œuvre dans la production de leurs services
monétaires.
103
CRETE, R., LACOURSIERE, M. & DUCLOS, C. (2009). Partie II : la rationalité du particularisme
juridique des rapports de confiance dans les services de conseils financiers et de gestion de portefeuille.
Revue générale de droit, 39(2),523–580. https://doi.org/10.7202/1027077ar
69
En somme, les fonctions clés des intermédiaires financiers sont assez stables dans le
temps104. Dans cette perspective, les intermédiaires financiers assurent 3 grandes fonctions
:
- Dénomination de commodité
Faire correspondre les petits dépôts aux gros prêts et les gros dépôts aux petits prêts
104
CAPELLE-BLANCHARD G. et COUPPEY-Soubeyran J. (2009). L’intermédiation bancaire et
financière, in De Boissieu C., Les systèmes financiers : mutations, crises et régulation, 3e Edition,
Economica.
105
FERON, Benoît. La responsabilité civile de l’intermédiaire financier en matière de gestion de fortune et
de conseil en placement In : La responsabilité civile liée à l’information et au conseil : Questions d’actualité
[en ligne]. Bruxelles : Presses de l’Université Saint-Louis, 2000 (généré le 26 mars 2020). Disponible sur
Internet : <http://books.openedition.org/pusl/11684>. ISBN : 9782802803966. DOI :
https://doi.org/10.4000/books.pusl.11684
70
depuis des années à rechercher son autonomie vis-à-vis du droit commun, mais cette
autonomie demeure apparente106.
D’une manière générale, qu’il soit en France ou en Arabie Saoudite, les droits et les
obligations et les responsabilités des intermédiaires financiers restent à un carrefour où les
règles générales du droit atteignent et se confrontent à la spécificité de celles du marché
financier.
Le Code monétaire et financier (article R. 519-21) 108 impose aux intermédiaires financiers
des obligations d'information et de conseil.
106
PROROK Johan (2016), La responsabilité civile sur les marchés financiers, these de doctorat Sous la
direction de Hervé Synvet, soutenue le 31-03-2016, École doctorale de droit privé (Paris), Paris 2.
107
http://www.senat.fr/rap/l02-206/l02-20614.html
108
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000029723027
« Lorsque le contrat porte sur une opération de crédit, l'intermédiaire en opérations de banque et en services
de paiement s'enquiert auprès du client, y compris du client potentiel, de ses connaissances et de son
expérience en matière d'opérations de banque ainsi que de sa situation financière et de ses besoins, de
manière à pouvoir lui offrir des services, contrats ou opérations adaptés à sa situation.
L'intermédiaire doit recueillir également auprès du client, y compris du client potentiel, des informations
relatives à ses ressources et à ses charges ainsi qu'aux prêts en cours qu'il a contractés, permettant à
l'établissement de crédit ou à la société de financement de vérifier sa solvabilité. »
71
I.3.2. Les attributions et les fonctions de l'intermédiaire financier sur le
marché financier
Comme nous l’avons mentionné au début de ce chapitre, en Arabie Saoudite la loi sur le
marché des capitaux, conformément au décret royal n° (M/30) du 2/6/1424H -
31/7/2003109, a été publiée pour créer un marché transparent, équitable et réglementé qui
suit les évolutions actuelles des autres marchés financiers internationaux. Les articles de la
loi sur le marché des capitaux sont formulés pour réglementer et développer le marché des
capitaux, réglementer l'émission de titres et superviser ses transactions ainsi que la
supervision des personnes autorisées par le CMA. En outre, elle protège les investisseurs
et les citoyens contre les pratiques illégales.
Les sociétés de courtage agréées jouent le rôle d'intermédiaire sur le marché saoudien. Elles
sont les seules entités à jouer ce rôle. Les courtiers sont chargés d'acheter et de vendre au
nom de l'investisseur sur le marché boursier. Les opérations les plus importantes qu'ils
effectuent sont les suivantes :
109
Op.Cit.
72
Les obligations de communiquer et de diligence comprennent en particulier les éléments
suivants :
- Les intermédiaires financiers ne doivent pas accepter de valeurs patrimoniales
provenant de crimes. Ils ne doivent pas nouer de relations d’affaires avec des
personnes ou des entreprises liées au financement du terrorisme ou à des
organisations criminelles.
- Les intermédiaires financiers doivent identifier à titre préventif les parties au contrat
et déterminer les ayants droits économiques des valeurs patrimoniales remises.
- Quand une relation d’affaires ou une transaction paraît inhabituelle ou qu’il existe
des indices laissant supposer que des valeurs patrimoniales proviennent d’un crime,
qu’une organisation criminelle exerce un pouvoir de disposition sur ces valeurs ou
que celles-ci servent au financement du terrorisme, l’intermédiaire financier doit
clarifier l’arrière-plan économique ainsi que le but de la transaction ou de la relation
d’affaires.
- Les relations d’affaires et transactions présentant des risques accrus doivent être
établies et soumises à des clarifications plus précises. Cela peut notamment
concerner les relations d’affaires avec des clients provenant de pays considérés à
risques ou avec des personnes politiquement exposées 110. L’importance des valeurs
patrimoniales remises, l’importance des entrées et sorties de valeurs patrimoniales,
le type de prestations ou de produits sollicités ainsi que le pays d’origine ou de
destination de paiements fréquents constituent d’autres critères indiquant des
risques accrus.
Au cours des 30 dernières années, la criminalité financière est devenue de plus en plus
préoccupante pour les gouvernements du monde entier. Cette préoccupation découle d'une
variété de problèmes, car l'impact de la criminalité financière varie selon les contextes. Il
110
Lignes directrices relatives à la notion de personnes politiquement exposées, ACPR, Banque de France
2013.
73
est aujourd'hui largement reconnu que la prévalence de la criminalité à motivation
économique dans de nombreuses sociétés constitue une menace importante pour le
développement des économies et leur stabilité.
111
https://www.imf.org/external/np/ml/2001/eng/021201.pdf International Monetary Fund Financial System
Abuse, Financial Crime and Money Laundering—Background Paper Prepared by the Monetary and
Exchange Affairs and Policy Development and Review DepartmentsIn Consultation with Legal and other
departments approved by Jack Boorman and Stefan Ingves February 12, 2001
112
K. H. Spencer Pickett and JENNIFER M. Pickett (2002), Financial Crime Investigation and Control,
Wiley ed., 288 pages.
74
Selon le Fonds monétaire international (2001) 113, le crime financier désigne : « tout crime
non violent qui entraîne généralement une perte financière ». Au Royaume-Uni, la
Financial Services and Markets Act 2000 (FSMA)114 stipule que la criminalité financière
comprend : « toute infraction impliquant la fraude ou la malhonnêteté dans la conduite ou
utilisation abusive d'informations relatives à un marché financier ».
Deuxièmement, il existe également des délits financiers qui n'impliquent pas la prise
malhonnête d'un avantage, mais qui protègent un avantage déjà obtenu ou qui facilitent la
prise de cet avantage. Un exemple d'un tel comportement est celui où une personne tente
de blanchir le produit du crime d'une autre infraction afin de placer le produit hors de portée
de la loi.
Les institutions financières peuvent être impliquées dans des délits financiers de trois
manières : en tant que victime, en tant qu'auteur ou en tant qu'instrument 115. Dans la
première catégorie, les institutions financières peuvent être soumises à différents types de
fraude, y compris, par exemple, la fausse déclaration d'informations financières, le
détournement de fonds, fraude par chèque et carte de crédit, fraude en valeurs mobilières,
fraude à l'assurance et fraude à la pension Dans la deuxième catégorie (moins courante),
les institutions financières peuvent commettre différents types de fraude sur d'autres, y
113
Op.Cit.
114
Op.Cit.
115
GOTTSCHALK, P. (2010), "Categories of financial crime", Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 4,
pp. 441-458.
75
compris, par exemple, la vente de produits financiers frauduleux, l'auto-négociation et le
détournement de fonds de clients. La troisième catégorie comprend les cas où les
institutions financières sont utilisées pour conserver ou transférer des fonds, consciemment
ou non, qui sont eux-mêmes les bénéfices ou les produits d'un crime, que le crime soit lui-
même de nature financière ou non. L'un des exemples les plus importants de cette troisième
catégorie est le blanchiment d'argent 116.
L'intermédiaire financier est le plus souvent le lien entre l'institution et son client.
L'intermédiaire financier, qu'il s'agisse d'un employé / dirigeant d'une banque ou d'une
société de fiducie, d'un courtier d'assurance ou d'un courtier en valeurs mobilières ou d'un
agent d'assurance, est dans une position unique car souvent il / elle est vendre des produits
auxquels le client ne peut pas attribuer une valeur exacte et que le client peut ne pas
comprendre pleinement. Lorsque tel est le cas, le client est particulièrement vulnérable aux
actions de l'intermédiaire. Avec le nombre croissant de participants et de transactions dans
le secteur des services financiers, il est plus important que jamais pour les institutions
financières de se protéger, protéger leurs clients et leur réputation des effets de la fraude
ou de la faute des intermédiaires financiers qu'ils emploient. La situation est aggravée par
la complexité, la rapidité et le volume croissants des transactions financières et les
difficultés de surveillance et de suivi qu’elles impliquent.
I.5. Typologies des crimes des intermédiaires financiers sur les marchés
financiers
116 YAMEN, A., AL QUDAH, A., BADAWI, A. and BANI-MUSTAFA, A. (2019), "The impact of
national culture on financial crime", Journal of Money Laundering Control, Vol. 22 No. 2, pp. 373-387.
76
avantages personnels117. Autrement dit, ce sont des délits contre les biens qui impliquent
de prendre de l'argent ou d'autres biens appartenant à quelqu'un d'autre et de les utiliser à
votre propre avantage.
En droit pénal français le crime désigne les infractions les plus graves. La personne accusée
d'un crime est jugée en cour d'assises. Elle encourt une peine de prison ainsi que
d'éventuelles amendes ou des peines complémentaires118.
Selon Jung (2017)120, le crime financier est l'une des activités illégales profondément
ancrées dans toute société. Cependant, le concept de criminalité financière n'a pas été
convenu jusqu'à présent. Sans une classification et une conceptualisation appropriée de la
criminalité financière, il est difficile de trouver des moyens d'identifier et de répondre aux
types récents de criminalité financière. Par conséquent, il est essentiel de comprendre la
nature et les caractéristiques de la criminalité financière contemporaine, notamment ceux
impliquant des intermédiaires financiers sur les marchés financiers.
117
GOTTSCHALK, P. (2010), "Categories of financial crime", Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 4,
pp. 441-458. https://doi.org/10.1108/13590791011082797
118
https://droit-finances.commentcamarché.com/faq/4097-crime-definition
119
International Monetary Fund Financial System Abuse, Financial Crime and Money Laundering-
Background Paper Prepared by the Monetary and Exchange Affairs and Policy Development and Review
Departments In Consultation with Legal and other Departments Approved by Jack Boorman and Stefan
Ingves February 12, 2001
120
JUNG J, Lee J. 2017. Contemporary financial crime, Journal of Public Administration and Governance,
7(2): 88-97.
77
Gottschalk (2010)121 a classé un large éventail de délits financiers en quatre catégories
principales (à savoir la corruption, la fraude, le vol et la manipulation). Bien qu'aucune
justification des raisons pour lesquelles ces quatre catégories aient été choisies n'ait pas été
fournie, les types récents de délits financiers ont été examinés de manière exhaustive.
121
Op.Cit
122
Op.Cit.
123
IMF. 2001. Financial system abuse, financial crime and money laundering, IMF Background Paper,
available at: https://www.imf.org/external/np/ml/2001/eng/021201.htm
124
Op.Cit.
125
Op.Cit.
126
Op.Cit.
78
Money laundering/fraud/tax
Crime du secteur financier evasion/circumvention of exchange
restrictions /other
Sale of fictitious financial instruments or
Autres crimes financiers insurance policies/ embezzlement/tax
evasion/stock manipulation/other
Autres formes d’abus Tax avoidance/connected party
financier lending/stock manipulation /other
La vulnérabilité du système financier est devenue plus évidente parce que la criminalité est
devenue mondiale et les aspects financiers de la criminalité sont devenus plus complexes,
en raison des progrès rapides de la technologie et de la mondialisation du secteur des
services financiers127 (Imah, 2003). Les services bancaires privés, les services bancaires
offshore, les sociétés écrans, les zones franches, les réseaux de distribution et le
financement du commerce ont tous la capacité de masquer les activités illégales 128 (Palan
et al., 2010).
127
IMAH, A.O. (2003), “Vulnerability of the financial services sector to money laundering activities:
the need for inter-agency cooperation”, EFCC, 3rd Proceedings of the National Seminar on
Economic Crime, pp. 52-73.
128
PALAN, R., Murphy, R. and CHAVAGNEUX, C. (2010), Tax Havens: How Globalisation Really Works,
Cornell University Press, London
129
https://www.mckinsey.com/business-functions/risk/our-insights/financial-crime-and-fraud-in-the-age-
of-cybersecurity
79
les intermédiaires financiers résultent de divers facteurs, notamment les vulnérabilités à la
fraude et à la criminalité financière inhérentes à l'automatisation et à la numérisation, la
croissance massive des volumes de transactions et la plus grande intégration des systèmes
financiers dans les pays et à l'étranger. La cybercriminalité et le piratage malveillant se sont
également intensifiés.
Des intermédiaires financiers sont associés aux différentes formes de crimes financiers et
dans tous les pays du monde131. Les intermédiaires financiers qui se livrent à une fraude ou
à une mauvaise conduite sont généralement motivés par la cupidité ou le besoin et agissent
en fonction de ces motivations lorsqu'ils en ont l'occasion. En raison de la nature du travail
effectué par les intermédiaires financiers et parfois leur clientèle, l'opportunité et la
tentation sont souvent présentes et si l'intermédiaire succombe, les résultats sont
généralement malheureux pour le client, l'institution et l'intermédiaire. Souvent, la
structure de rémunération établie par l'institution financière donne un nouvel élan aux
intermédiaires pour qu'ils se conduisent de manière répréhensible ou frauduleuse.
130
Op.Cit
131
JULIUS Otusanya, O., OMOBOLA Ajibolade, S. and OLAJIDE Omolehinwa, E. (2012), "The role of
financial intermediaries in elite money laundering practices: Evidence from Nigeria", Journal of Money
Laundering Control, Vol. 15 No. 1, pp. 58-84. https://doi-org.sdl.idm.oclc.org/10.1108/13685201211194736
132
Op.Cit
80
nouvelles technologies, les cybercrimes multidimensionnels ont atteint des niveaux de
sophistication qui rendent les méthodes conventionnelles d’application de la loi
inefficaces. Comment devraient réagir les institutions financières ? Quels changements
sont requis pour combattre les nouveaux types de crimes financiers tout en exerçant un
contrôle sur les coûts ?
Le marché financier est un monde théoriquement répandu en droit pénal, en plus des délits
prévus par le code pénal. Le législateur dans chaque pays a approuvé un certain nombre de
textes pénaux liés au marché financier. Du délit d'utilisation des informations financières
au délit de promotion d'informations fausses ou trompeuses auprès du public en passant
par le délit de manipulation qui étend la liste des délits sur les marchés financiers.
De ce qui a précédé, nous avons précisé que le législateur dans tout pays, en l’occurrence
la France et l’Arabie Saoudite, exige la présence d'un intermédiaire financier dans les
transactions sur le marché financier. L’exercice de cette activité d’intermédiation, en tant
que personne physique ou morale, et conditionnée par l’obtention d’une licence. En
conséquence, et afin d’exercer le métier d’intermédiaire financier sur le marché financier,
il est indispensable d’avoir l’autorisation des autorités compétentes. Cette autorisation
133
FREDERIQUE Farouz-Chopin (2003), la lutte contre la corruption, edition Etude.
81
prend forme d’une licence qui garanties que l’intermédiaire remplis certaines des
conditions et exigences mentionnées par la réglementation en vigueur. Les intermédiaires
autorisés agissent en quelque sorte comme les garants de la bonne conclusion des
échanges sur les marchés financiers. En conséquence, l’exercice de ce métier sans permis
des autorités compétentes représente en soi un crime à l’égard des acteurs sur le marché
financier, et sanctionne par la loi.
De par leur nature, les activités sur le marché financiers présentent un certain nombre de
risques, tant pour le client que pour l'intermédiaire financier. Pour cela, les Autorités en
charge du contrôle de ces intermédiaires dans chaque pays sont ainsi conduites à mettre en
place un ensemble de règles et de sanctions afin de veiller à ce que ceux-ci respectent les
obligations mises à leur charge. L’autorisation préalable à l’exercice de toutes activités
d’intermédiation financière on est une. Dans cette section nous allons présenter les
fondements juridique, jurisprudentielle et législative de cette nature criminelle de
l’exercice de l’intermédiation financière sans permis. Nous clarifierons la position de la loi
islamique qui criminalisent cela, notamment dans les textes saoudien en les comparant au
droit français.
Comme nous l’avons souligné au premier chapitre, il n’existe pas un sens unique et
largement acceptée de la signification du terme « crime financier ». Ce terme a plutôt été
utilisé pour décrire un certain nombre de concepts différents avec des niveaux de
spécificités très variées. Cela est probablement dû au fait que le concept de criminalité
financière change constamment au fur et à mesure que les contextes sociaux et les aspects
techniques entourant les transactions financières progressent.
82
La criminalité financière comprend un large éventail d'actes illégaux, avec des complexités
différentes selon les niveaux de la société 134. Ils vont du vol d'identité et de la fraude à
l'assurance à la corruption et au blanchiment d'argent. Malgré l'existence d'une législation
qui tente de prévenir, de contrôler et de punir la criminalité financière, ce type de
criminalité continue à se développer (Al Qudah, 2009)135. Gottschalk (2010)136 affirme que
la catégorisation de la criminalité peut fournir un cadre dans lequel la législation et les
services de répression peuvent l'aborder et la combattre. Il divise les différents types de
criminalité financière en quatre grandes catégories, à savoir la corruption, la fraude, le vol
et la manipulation.
134
YAMEN, A., AL QUDAH, A., BADAWI, A. and BANI-MUSTAFA, A. (2019), "The impact of national
culture on financial crime", Journal of Money Laundering Control, Vol. 22 No. 2, pp. 373-387. https://doi-
org.sdl.idm.oclc.org/10.1108/JMLC-01-2018-0004
135
AL QUDAH, A.M.H. (2009), “The impact of corruption on economic development: the Case of Jordan”,
Doctoral dissertation, available at:
https://www.researchgate.net/publication/322211885_The_Impact_of_Corruption_on_Economic_Develop
ment-the_Case_of_Jordan (accessed 12 June 2020).
136
GOTTSCHALK, P. (2010), “Categories of financial crime”, Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 4,
pp. 441-458, doi: 10.1108/1359079101182797.
137
KEENE, S.D. (2011), “Emerging threats: financial crime in the virtual world”, Journal of Money
Laundering Control, Vol. 15 No. 1, pp. 25-37, doi: 10.1108/13685201211194718.
138
Ibid.
83
constamment des moyens d'adopter la technologie à leurs fins illicites (Keene, 2011) 139.
Même des éléments de la technologie qui ne sont généralement pas utilisés pour la
criminalité financière sont maintenant modifiés ou utilisés pour commettre des crimes
financiers. Cela signifie qu'à mesure que la technologie progresse, de plus en plus
d'opportunités sont créées pour les individus de commettre des crimes financiers ; cela
signifie également que les entreprises légitimes peuvent devenir vulnérables à certaines de
ces technologies. Cette constatation est importante car elle suggère que les pays dont les
activités sont plus axées sur la technologie, comme les États-Unis, peuvent être confrontés
à des défis plus importants dans la lutte contre la criminalité financière en raison du lien
entre la criminalité financière et la cybercriminalité.
Pour cela, nous allons analyser dans ce qui suit le statut du crime financier selon trois
perspectives différentes, mais complémentaires, à savoir : la perspective juridique, la
perspective jurisprudentielle et la perspective législative.
139
Op.Cit.
140
TOMASIC, R. (2011), “The financial crisis and the haphazard pursuit of financial crime, journals of ”,
Financial Crime, Vol. 18 No. 1, pp. 7-31, doi: 10.1108/13590791111098771.
141
GIUDICELLI-Delage (G), Droit pénal des affaires, Dalloz 1989, p. 1-2
84
monde. Pour mieux comprendre la criminalité financière, il est nécessaire de la distinguer
de notions voisines telle la criminalité en col blanc.
Le crime est acte d’agression contre un intérêt ou un droit protégé par la loi, et il a été
mentionné dans le Saint Coran dans un certain nombre de versets dont nous citons
quelques-unes142 :
142
https://www.coran-francais.com/
85
Par conséquent, la violation de droits naturels spécifiés comme la vie, la liberté et la
propriété par des motifs arbitraires constitue une contradiction au Coran. Une ingérence
illégale ne peut être considérée comme légitime qu'en cas de réponse contre une autre. Par
conséquent, la condition essentielle d’une sanction légale dans le Coran est une violation
de ses droits par l’auteur. Les autorités doivent définir des systèmes spécifiques de délits
et de crimes, ainsi que leurs sanctions conformément aux exigences du bien public qui
protègent une personne dans la société. D’où une définition plus précise selon laquelle le
crime serait tout comportement humain illégal, positif ou négatif, intentionnel ou non, pour
lequel la loi prévoit une sanction pénale.
En effet, le principe sous-jacent du droit pénal dans le Coran est « l'équivalence » entre les
crimes et les peines. Il est mentionné dans le Saint Coran que le crime est un comportement
humain déviant aux règles et lois divines. Ce comportement humain déviant représente une
atteinte à un droit ou à un intérêt protégé par la loi, et doit être punis conformément celle-
ci.
Le reflet de ce principe sur les crimes contre la vie est soit les peines, soit de l'argent soi
du sang. Sa réflexion sur les délits et crimes contre les biens est une amende pénale
équivalente à la valeur des biens volés. Par exemple, si quelqu'un est pris pour avoir volé
une propriété de valeur X, il doit restituer la propriété volée et être condamné à une amende
du même montant.
Le vol qualifié est un type de crime financier commis contre le public qui entraîne des
peines aggravées. Les systèmes juridiques modernes le pénalisent avec une peine
d'emprisonnement qui n'est pas un type de punition dans le Coran. Le Coran déclare qu'il
devrait être puni de châtiments corporels en plus du « remboursement plus amende
équivalente » standard qui doit être prélevé sur l'auteur et remis à la victime.
Le droit pénal islamique a établi une distinction entre les différentes étapes de la
criminalité, qui vont de l'intention et de la réflexion à la mise en œuvre effective, en passant
86
par la préparation. Le fait de fixer de simples intentions et pensées ne devrait pas être
passible de sanctions tant qu'elles ne se sont pas traduites par une action manifeste, ce qui
est la même voie que celle suivie par les législations pénales modernes qui ne punissent
pas les intentions et les pensées de commettre des crimes, mais qui n'ont pas attendu la fin
du XXe siècle pour le faire, tout comme la jurisprudence islamique qui l'a décidé il y a si
longtemps.
La déclaration d'intention de commettre un crime est toutefois punissable dans la loi pénale
islamique, et non dans les lois modernes qui considèrent qu'il s'agit d'un acte qui ne
nécessite aucune sorte de sanction. Dans certains pays, le législateur ne considère pas
comme crime les travaux préparatoires, notamment en Algérie, l’Egypte et la France.
Les juristes islamiques ont établi une distinction entre les formes d'actions autorisées et
interdites que le délinquant commette dans le cadre de la préparation de son crime. Comme
au niveau de la loi, certains sont d'avis de ne pas punir les étapes préparatoires, et d'autres
qui ont vu l'obligation de leur punition.
Le concept de crime financier dans les lois et systèmes juridiques modernes, diffère de
celui de l'économie islamique. Alors que le concept de crime économique dans l'économie
islamique acquiert une signification plus large, claire, précise et flexible. Le concept de
crime financier dans une économie positive signifie les crimes monétaires et ses actions et
143
COMPIN, Frédéric (2016). Les criminels financiers commettent-ils des crimes parfaits ?. La Pensée,
385, 84-95.
87
procédures connexes telles que les délits de blanchiment d'argent illégal, la fraude et le
détournement de fonds, le vol et la corruption et la fraude financières, l'évasion fiscale.
Les lois et les systèmes positifs se sont efforcés de classer et de définir précisément ces
crimes et de déterminer les sanctions nécessaires à leur encontre. Ces réglementations
imposaient aux particuliers et aux entreprises de respecter ces législations. La prévention
du crime est liée à l'étendue de la sensibilisation des individus, des groupes et des
établissements à ces lois, règlements et législations, à leur volonté de les respecter et de ne
pas les dépasser, ainsi qu'à l'étendue de la capacité des services de sécurité et des autorités
compétentes à prévenir ces crimes.
L'encadrement légal des activités des intermédiaires financiers est principalement assuré
par les Lois et les règlements du Capital Market Authority 144 et le code pénal145. Ces deux
législations ont leurs propres raisons d'être, tout en partageant des objectifs communs.
Dans le common law, les intermédiaires financiers et leurs employeurs peuvent être tenus
d'indemniser leurs clients pour les pertes subies en vertu du délit de tromperie, de violation
de l'obligation fiduciaire ou de fausse déclaration par négligence. 146
Chaque crime, comme toute infraction pénale, comporte 3 éléments constitutifs : physique
ou matériel, moral et légal. Nous allons présenter dans ce qui suit chacun de ces éléments.
144
En France c’est Autorité des marchés financiers (AMF). Aussi bien en France qu’en Arabie saoudite ces
organismes indépendants, organisent les activités des acteurs et les produits sur les marchés financiers. Il
réglemente, autorise, surveille et, si nécessaire, mène des enquêtes et inflige des sanctions. En outre, il
garantit que les investisseurs reçoivent des informations importantes et fournit un service de médiation pour
les assister dans les litiges.
145
En Arabie Saoudite, c’est le Law of Criminal Procedure Royal Decree No. (M/39) 28 Rajab 1422 - 16
October 2001
146
PALMAYI F and LORENZ AD, ‘Fraud and Misconduct by Financial Intermediaries’ (2006). Available
at:
https://mcmillan.ca/Files/142508_Fraud%20and%20Misconduct%20by%20Financial%20Intermediaries.P
DF (06 June 2018)
88
I.2.1. L’élément physique
Ce crime est l'un des crimes formels qui ont lieu une fois que le comportement matériel
contraire a été commis, sans relation avec les résultats ni dommages à ce comportement.
La réglementation en Arabie Saoudite et la loi française qui considèrent ce crime comme
un crime du droit commun, et exigent la vérification du caractère répétitif de cet acte.
De plus, l’exercice de l’intermédiation financière sans permis est l'un des délits (positifs),
car il s'agit d'un délit continu. Théoriquement, il n'est pas nécessaire d'accomplir un certain
nombre d'actes similaires. Les autorités du marché financier saoudien exigent que cet acte
produise trois fois ou plus.
Il convient de noter que, lors de l'examen des preuves que ce crime a été commis contre
l'accusé, les autorités judiciaires doivent examiner les points suivants:
147
De plus, l’article L. 519-3-1 du Code monétaire et financier dispose que les intermédiaires en opérations
de banque et en services de paiement sont immatriculés sur le registre unique des intermédiaires (ORIAS)
qui est librement accessible au public. L’immatriculation, renouvelable chaque année, est subordonnée au
paiement préalable, auprès de l’ORIAS
89
2. Que cette activité soit l'une des activités prévues à l'article (2) 148 du règlement du
marché financier saoudien et article (27)149.
3. Le tribunal doit pouvoir définir les éléments du crime de l'activité sans permis et le
prouver contre l'accusé conformément aux règlements des marchés financiers
saoudiens.
Lorsqu'une personne accomplit un acte de quelque nature que ce soit, elle doit le suivre,
que ce soit au niveau psychologique ou au niveau physique. Sur le plan psychologique, elle
est réalisée par les pensées qui émanent de l'âme de la personne concernant cet acte, c'est-
à-dire en réfléchissant aux conditions atteintes et en prévoyant de le mettre en œuvre. Il
s'agit de la volonté de l'auteur de l'infraction. S'il existe des délits pouvant être non
intentionnels, en matière criminelle on exige une véritable intention de la part de l'auteur.
Un crime ne peut pas être commis involontairement. De plus, le concept d'élément moral
relève du droit pénal de fond. Sa fonction comme l'une des composantes principales de
l'infraction, qu'elle soit d'ailleurs d'origine nationale ou internationale, en fait état.
En droit pénal français, l’élément moral est très important. Il vise la responsabilité des
personnes. Les quelles sont supposées agir avec intelligence et volonté. Leur acte criminel
se voit alors accomplit intentionnellement. Nous trouvons dans le droit français 3 sortes
d’infractions : intentionnelle, praeter intentionnelle et non-intentionnelle.
148
Article 2 : Preliminary Provisions
a) Any reference to the “Capital Market Law” in these Rules shall mean the Capital Market Law issued by
Royal Decree No. M/30 dated 2/6/1424H.
b) Expressions and terms in these Rules have the meaning which they bear in the Capital Market Law and in
the Glossary of Defined Terms Used in the Regulations and Rules of the Capital Market Authority, unless
the contrary intention appears.
c) Any person subject to these Rules may appeal to the Committee in respect of any decision or action that
the Authority takes under these Rules.
149
Article 27 : Requirement to submit an application for registration and offer to the Authority
An issuer seeking to register and offer its securities must submit an application to the Authority which
contains the information required under these Rules, and submit to the Exchange, at the same time, an
application for listing of such securities in accordance with the provisions of the Listing Rules.
90
Selon Al-Swilim (2013)150, la définition de l’intention de ce crime est l’objet de distinctions
doctrinales. Selon l’auteur, il existe une divergence entre juristes quant à la vérification de
l’élément moral de l’exercice de l’intermédiation sans permis. Le plus souvent le texte
d’incrimination est imprécis quant au contenu de l’élément moral de l’exercice de
l’intermédiation financière sans permis.
D’un côté, certains considèrent qu’il suffit de passer à l’acte dans l’exercice de
l’intermédiation sans permis pour conclure qu’il y a un crime. Le crime sera donc
matérialisé par le comportement de l’auteur en pratiquant toute activité soumise au régime
d'autorisation dans le système saoudien et au droit français sans y être autorisé, ce qui
constitue une violation du texte législatif, qui comporte l'élément d'erreur.
D’un autre côté, il est admis de considérer qu'il n'y a pas lieu de dire que l’élément moral
est absent dans les crimes matériels, y compris le crime d'exercer une activité sur le marché
financier sans licence car il s'agit d'un des délits économiques que le législateur a organisé
de manière précise selon des règles, et il est du devoir des individus de respecter ces règles.
Et s'il arrive qu’une personne viole ces règles, cela s’explique par l’existence d'un lien
psychologique avant de commettre l'activité illégale et le passage à l’acte.
Dans la cadre de notre recherche nous considérons que l’élément moral peut être atteint à
ce moment-là lorsque le courtier financier sait qu'il existe des dispositions qui criminalisent
la pratique des activités de courtage sans permis et que cela est contraire au système et à sa
volonté de le faire et devient ainsi un crime intentionnel.
Le chapitre huit du règlement du marché financier saoudien à loi du CMF, l’Article 49 151
stipule que les comportements et actes contraires aux dispositions de ce système, sont
considérés comme faisant partie des types de fraude interdits :
150
SWILIM Ibn Abdullah Al-Swilim (2013): Crimes of Financial Brokers Penalties in Saudi Financial
Market – Comparison Study, PH.D. dissertation , Naif Arab University for Security Sciences
151
Article 49 : Multiple financing transactions
The sponsor shall be able to demonstrate to the Authority that adequate legal safeguards are in place to
ensure that investors in a financing transaction are not at risk of losses arising from the liability of the special
purposes entity under any other financing transaction to which the special purposes entity is party, unless
91
A- Toute personne qui fait intentionnellement ou participe à une procédure qui crée une
impression incorrecte ou trompeuse concernant le marché, les prix ou la valeur de tout titre,
avec l'intention de créer cette impression, ou d'exhorter les autres à acheter, vendre ou
souscrire à ce document, ou réticence à le faire, ou à les exhorter à exercer les droits
accordés par ce document, ou à s’abstenir de l’exercer.
B- La Commission fixe les règles qui définissent les actions et comportements qui
constituent des violations du paragraphe (a) du présent article. Ces règles précisent les
activités et pratiques exclues de l'application des dispositions du paragraphe a) du présent
article. Sa compétence prévue dans ce paragraphe comprend la fixation des règles, la
détermination des conditions et des procédures visant à maintenir la stabilité des prix des
titres offerts au public, ainsi que la manière et le moment où ces mesures doivent être prises.
C- Les comportements et actes suivants qui sont considérés comme faisant partie des types
de fraude interdits par le paragraphe (A) du présent article :
1- Mener tout acte ou comportement visant à créer une impression fausse ou trompeuse
suggérant l'existence d'opérations de trading actives sur un titre, contrairement à la
vérité. Et cela inclut dans ces actions et actions, y compris mais sans s'y limiter :
a- Réaliser des opérations sur titres qui n'impliquent pas un réel transfert de propriété de
ces titres.
b- Saisie d'une ou de plusieurs commandes pour acheter un titre spécifique sachant à
l'avance qu'un ordre ou des ordres de vente similaires en termes de taille, de prix et de
calendrier ont été saisis ou seront saisis par une ou plusieurs parties différentes pour le
même titre.
c- Saisie d'une ou de plusieurs commandes de vente d'un titre spécifique sachant à
l'avance qu'il existe un ordre ou des ordres d'achat similaires en termes de taille, de prix et
the transaction is a part of a financing transaction and it was clearly disclosed in the prospectus or private
placement offering document, as applicable.
92
de calendrier qui ont été saisis ou seront saisis par une ou plusieurs parties différentes pour
le même titre.
A- Il est interdit à toute personne qui, en raison d'une relation familiale, commerciale ou
contractuelle, d'obtenir des informations internes (dénommée la personne assurée) pour
échanger directement ou indirectement la sécurité à laquelle ces informations se rapportent,
ou pour divulguer ces informations à une autre personne en prévision L'autre personne est
tenue de négocier ce titre.
152
Article 50 : Investors protection
a) The documentation associated with the financing transaction shall include adequate protections for holders
of debt instruments issued by the special purposes entity. This shall include at a minimum the arrangements
set out in this Article.
b) The documentation associated with the financing transaction shall include a valid, legally binding and
irrevocable arrangement enabling holders of debt instruments, acting by a majority of the holders (by par
value) eligible to vote of each class of holders of debt instrument issued by the special purposes entity, to
compel the special purposes entity:
1) to act in accordance with the instructions of the holders in relation to the financing transaction to which
their debt instruments relate; and 2) to repay all rights and claims of the special purposes entity with respect
to the financing transaction.
c) Neither the sponsor nor any affiliate of it, nor any person acting on behalf of the sponsor, may exercise
any voting rights with respect to debt instruments issued to it in a meeting of holders of a class of debt
instruments.
93
Par informations internes, on entend les informations obtenues par la personne assurée, qui
ne sont pas accessibles au grand public, et qui n'ont pas été annoncées, et dont la personne
ordinaire se rend compte, compte tenu de la nature et du contenu de ces informations, que
leur annonce et leur disponibilité auront un impact fondamental sur le prix ou la valeur de
la garantie y afférente. L'information, et la personne bien informée sait qu'elle n'est
généralement pas disponible et que si elle avait été disponible, elle aurait eu une incidence
considérable sur le prix ou la valeur du titre.
B - Il est interdit à toute personne d'acheter ou de vendre un titre sur la base d'informations
obtenues auprès d'une personne informée sachant que cette personne a violé en divulguant
les informations internes liées au document le texte du paragraphe (a) de cet article.
C- L'autorité a le pouvoir de fixer les règles pour définir et définir les termes mentionnés
aux paragraphes (a, b) du présent article, ainsi que les actions et pratiques qu'elle juge
exclues de l'application de leurs dispositions sur la base des exigences de sécurité du
marché et de protection des investisseurs.
Par ailleurs, en application du décret royal édité en 1435 AH, la compétence pour enquêter
sur la violation des articles des trente et unième, quarante-neuvième et cinquante a été
transférée du système des marchés financiers et des poursuites pénales à l'autorité chargée
des enquêtes et des poursuites. Avec cela, une nouvelle phase pour un environnement plus
équitable pour les investisseurs et ceux intéressés par le marché financier saoudien, et plus
spécialisé dans les enquêtes et les poursuites des délits en général et des délits financiers
en particulier153. Cette procédure est cohérente avec le système d'enquête et de poursuite et
offre plus de garanties dans l'enquête et la poursuite, ainsi que la spécialisation technique
dans les enquêtes criminelles et les poursuites judiciaires auxquelles le système attribue
compétence pour juger et l'imposition de sanctions légales à quiconque est reconnu
coupable. En plus cette procédure se trouve cohérente et conforme à normes
internationales.
153
Principes directeurs applicables à la prévention du crime, Centre international pour la
prévention de la criminalité, 2010
94
En somme, l'article 31 de la loi sur le marché financier limite le travail d’intermédiation
financière à quiconque qui détient une licence valide et travaille en tant qu'agent pour une
société anonyme autorisée à exercer des activités de courtage, sauf si cette personne a été
exclue de ces exigences. Alors que l'article 49 quant à lui de la loi traite du délit de fraude,
les personnes qui engagent ou participent intentionnellement à une procédure qui crée une
impression incorrecte ou trompeuse sur le marché, les prix ou la valeur de toute garantie
sont identifiés. L'article 50 interdit le commerce fondé sur des informations internes,
lorsqu'il interdit à toute personne qui, en raison d'une relation familiale, commerciale ou
contractuelle, a des informations internes de négocier directement ou indirectement la
sécurité à laquelle ces informations se rapportent ou de les divulguer.
154
L’activité des intermédiaires et régit par l‘article L.533-18 du Code Monétaire et Financier transposant
l‘article 21 de la Directive «MIF» (Marchés d‘Instruments Financiers) et de l’article 314-75 du Règlement
Général de l’Autorité des Marchés Financiers (AMF)
95
au Messager, si vous croyez en Allah et au Jour dernier. Ce sera bien mieux et de meilleure
interprétation (et aboutissement). ».155
L'Islam impose donc aux citoyens l'obéissance à l’État dans les limites qu'il a clairement
définie et au respect de l'interdit. Nous constatons ici que le tuteur a autorisé les
responsables du marché financier ou l'autorité compétente pour émettre et ratifier les lois
et règlements qui régissent l'activité du marché financier. Donc, obéir à cette autorité, c'est
obéir au tuteur, et cela vient de la politique légitime. Parmi les éléments auxquelles le tuteur
doit obéir figurent la non-pratique de l’intermédiation financière sans permis.
Dans le paragraphe (a), le législateur précise que l’intermédiaire travaille à titre commercial
en tant que courtier dans l'échange de valeurs mobilières, contrairement aux personnes
travaillant sur la base d'un arrangement contractuel, visées au paragraphe b) de l’article, y
compris toute personne exerçant à titre commercial une activité de valeurs mobilières.
Ainsi, il propose à des tiers d'obtenir des actifs financiers sous forme de titres en ouvrant
un compte sur lequel des opérations sur titres peuvent être exécutées. Il exécute également
des opérations sur titres pour son propre compte en n'émettant pas de titres, afin de créer
un marché des titres ou de réaliser un profit résultant de la différence entre les prix et les
offres de titres. Et enfin, l’exercice à titre commercial, il détient ou offre des titres à
l'émetteur ou à une personne contrôlant cette source.
155
https://al-coran.com/al-nissa-4-59-o-les-croyants-obeissez-a-allah-et-obeissez-au-messager-et-a-ceux-
dentre-vous-qui-detiennent-le-commandement-puis-si-vous-vous-disputez-en-quoi-que-ce-soit-renvoyez-
le-a-allah-et/
96
En France, l’Autorité des marchés financiers156 est l’organisme qui encadre les activités
permettant de devenir un professionnel du secteur financier, en l’occurrence intermédiaire
sur le marché financier. D’une manière générale, l’un des rôles de cette autorité consiste à
s’assurer que les professionnels et les entreprises du secteur financier respectent les lois
françaises en vigueur. Selon le code monétaire et financier français, un intermédiaire
financier est une personne physique ou morale qui soit, s'interpose entre les agents
économiques pour faire se rencontrer l'offre et la demande de capitaux ou qui soit, assure
la conservation ou la gestion des titres qui leur sont confiés par des tiers. En outre, un
intermédiaire financier n'agit pas seulement en tant qu'agent pour d'autres unités
institutionnelles, mais il s'expose à des risques en acquérant des actifs financiers et en
contractant des dettes pour son propre compte (par exemple les banques, les compagnies
d'assurance, les fonds d'investissement). Pour cela, nous trouvons que les banques ou les
entreprises d'investissement, après habilitation par les autorités compétentes, font partie
des intermédiaires financiers.
156
Voir Article L621-1, Modifié par LOI n°2019-486 du 22 mai 2019 - art. 77 (V) du code monétaire et
financier.
https://www.legifrance.gouv.fr/affichCode.do;jsessionid=A0A8B9E40DECB58C7E19B4AF7FCBA540.tpl
gfr27s_2?idSectionTA=LEGISCTA000006170863&cidTexte=LEGITEXT000006072026&dateTexte=202
00611
157
Paragraphe (c) de l’article 32 du règlement du marché financier en Arabie saoudite :
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Documents/CMALaw.pdf
97
conditions et exigences de la licence. Comme nous l’avons vu, les activités
d’intermédiation le système saoudien et français sont limitées aux entreprises titulaires
d'une licence. En revanche, il n'est pas permis au vendeur ou à l'acheteur de conclure une
transaction sans avoir recours à un intermédiaire sur le marché financier.
D’une manière générale, les autorités de régulation, aussi bien saoudienne que françaises,
ont clairement stipulé les conditions d'obtention de licence pour exercer des activités
d’intermédiation. Il convient de noter que dans le système saoudien pour chaque type
d’activités possède sa propre licence, tels que (Négociation, Gestion, conseils…) et, chaque
intermédiaire doit se faire délivrer une licence pour chaque opération, selon des conditions
et des critères, y compris le capital prévu pour cette opération. Sachant que toutes ces
activités peuvent être combinées, mais avec des licences distinctes et satisfaisantes 158.
A- Toute personne qui exerce les activités prévues à l'article trente-deux du présent
règlement, ou qui prétend l'exécuter sans licence, en violation des dispositions de
l'article trente et un de ce règlement, le Comité peut, en plus des sanctions
mentionnées à l'article cinquante-neuf de ce règlement, le punir d'un
emprisonnement maximal de neuf mois.
B- Tout accord ou contrat conclu dans le cadre d'une opération sur valeurs mobilières
en violation des dispositions de l'article trente et un du présent règlement est nul et
non avenu. Le contrevenant n'est pas autorisé à invoquer l'accord ou le contrat vis-
158
Conformément aux dispositions de la loi sur le marché des capitaux émises par la Capital Market
Authority, ainsi que les contrôles mis en place par le conseil d'administration de la Capital Market Authority.
98
à-vis de l'autre partie. Les autres personnes payées ou transférées en vertu de
l'accord ou du contrat, à condition qu'il retourne l'argent ou d'autres biens reçus en
vertu de l'accord ou du contrat. Le comité est spécialisé dans les poursuites intentées
conformément à cet article.
Tout courtier ou agent intermédiaire peut renoncer à son agrément en le notifiant par écrit
à l'Autorité, conformément aux modalités et conditions que la Commission juge
nécessaires et appropriées pour la sécurité du marché ou la protection de l'investisseur.
Dans le même chapitre dix intitulé « Sanctions et dispositions pénales pour les violations »,
dans l’article 61 :
99
ceux qui violent les membres du marché, les membres du centre de dépôt ou les membres
du centre de compensation, les règles relatives à leur travail.
En outre, l’article L. 546-4 du Code monétaire et financier précise que : « le fait, pour toute
personne, de méconnaître l’une des interdictions prescrites par l’article L. 546-3 est puni
de trois ans d’emprisonnement et de 375 000 € d’amende ou de l’une de ces deux peines
seulement. »
I.2. Les effets supposés des sanctions pour la lutte contre la criminalité
Pour mieux comprendre les effets supposés des sanctions pour la lutte contre la criminalité,
il va falloir d’abord expliquer les conséquences de ces crimes économiques et financiers.
En effet, les études menées par le passé révèlent que les crimes économiques et financiers
ont continué à augmenter malgré les mesures politiques sévères mises en place dans les
pays développés et en développement. Par exemple, on estime qu'entre 1 500 et 2 000
100
milliards de dollars (soit environ 2 % du produit intérieur brut (PIB) mondial) de pots-de-
vin sont versés chaque année dans les pays développés et en développement (Lagarde,
2016)159. On estime que les flux financiers illicites (FFI) en provenance des pays en
développement et des économies émergentes s'élevaient à près de 1 000 milliards de dollars
en 2014 (Global Financial Integrity, 2017)160. Les pays en développement sont très exposés
aux risques de criminalité économique et financière.
159
LAGARDE, C. (2016), “Addressing corruption–openly/christine lagarde”, Against Corruption: a
collection of essays (Policy paper), available at: www.gov.uk/government/publications/against-corruption-
a-collection-of-essays/against-corruption-a-collection-of-essays
160
Global Financial Integrity (2017), “Illicit financial flows to and from developing countries: 2005-2014”,
available at: www.gfintegrity.org/report/illicit-financial-flows-to-and-from-developing-countries-2005-
2014/
161
AQUINO, V. (2005), Eleventh UN Congress on Crime Prevention and Criminal Justice Bangkok,
Thailand, pp. 18-25
162
BERTRAND, J. (2005), Eleventh UN Congress on Crime Prevention and Criminal Justice Bangkok,
Thailand, pp. 18-25.
163
KIM, J.Y. (2013), Corruption Is “Public Enemy Number One” in Developing Countries, The World Bank
Group
101
investir efficacement l'épargne disponible afin de poursuivre le développement
économique du pays.
La criminalité financière n'est pas donc sans victimes ; elle touche tout le monde avec une
augmentation des primes d'assurance et peut être particulièrement préjudiciable à la
confiance des clients les plus vulnérables dans leur capacité à gérer leurs affaires
financières.
Par ailleurs, la criminalité financière est un problème non seulement sur les principaux
marchés financiers du monde et dans les centres offshores, mais aussi sur les marchés
émergents164. En effet, tout pays intégré dans le système financier international est en
danger. À mesure que les marchés émergents ouvrent leurs économies et leurs secteurs
financiers, ils deviennent des cibles de plus en plus viables pour les activités de
blanchiment d'argent. Pour mieux comprendre les effets supposés des sanctions pour la
lutte contre la criminalité financière, il va falloir tout d’abord expliquer ces conséquences
dévastatrices.
164
BRUNO Gurtner (2010), La crise économico-financière et les pays en développement, International
Development Policy | Revue internationale de politique de développement.
102
En effet, les efforts de lutte contre la criminalité financière qui vise à empêcher ou à limiter
la capacité des criminels à utiliser leurs gains mal acquis, constituent un élément à la fois
essentiel et efficace des programmes de lutte contre la criminalité. Par exemple, le
blanchiment d'argent, comme une forme particulière de la criminalité financière, implique
généralement une série de transactions multiples utilisées pour dissimuler l'origine des
actifs financiers afin que ces actifs puissent être utilisés sans compromettre les criminels
qui cherchent à les utiliser. Ces transactions se déroulent généralement en trois étapes : (1)
le placement - le processus consistant à placer des produits illicites dans des institutions
financières par le biais de dépôts, de virements électroniques ou d'autres moyens ; (2) la
superposition - le processus consistant à séparer les produits de l'activité criminelle de leur
origine par l'utilisation de plusieurs niveaux de transactions financières complexes ; et(3)
l'intégration - le processus consistant à utiliser une transaction apparemment légitime pour
dissimuler des produits illicites. Par ces processus, un criminel tente de transformer les
produits monétaires provenant d'activités illicites en fonds ayant une source apparemment
légale.
De nos jours, la criminalité financière a pris une dimension de plus en plus internationale
et ses aspects financiers sont devenus plus complexes en raison des progrès rapides de la
technologie et de la mondialisation du secteur des services financiers 165. Les systèmes
financiers modernes, outre qu'ils facilitent le commerce légitime, permettent aux criminels
d'ordonner le transfert de millions de dollars instantanément en utilisant des ordinateurs
personnels et des antennes paraboliques. Le crime financier s'appuyant sur les systèmes
financiers et les opérations existantes, le choix des moyens utilisés par les criminels n'est
165
CASTELLI Bernard (2005), Une autre mondialisation : les mutations du blanchiment contemporain,
Mondes en développement 2005/3 (no 131), pages 111 à 130.
103
limité que par leur créativité. Dans ces conditions, les criminels peuvent bénéficier de la
complicité de différents acteurs du système financier légal, notamment l'intermédiaire de
bureaux de change, de maisons de courtage, de marchands d'or, de casinos, de
concessionnaires automobiles, de compagnies d'assurance et de sociétés commerciales. Les
services bancaires privés, les banques offshores, les sociétés écran, les zones franches, les
systèmes de filtrage et le financement du commerce peuvent tous masquer des activités
illégales.
166
Op.Cit.
104
L’une des perspectives prometteuses réside dans la réduction de l'ambiguïté et des
divergences dans la réglementation et la politique en matière de criminalité financière. En
effet, les ambiguïtés qui existent dans les réglementations internationales en matière de
criminalité financière laissent une grande marge d'interprétation et peuvent entraîner une
fragmentation entre des juridictions ayant des ensembles d'exigences contradictoires 167. Par
exemple, certaines juridictions ne précisent pas quels crimes peuvent servir d'infractions
principales dans le cadre des poursuites pour blanchiment d'argent. Il manque également
un accord sur les pratiques de vigilance à l'égard de la clientèle et leur uniformité dans la
politique de lutte contre la criminalité financière, et des incertitudes subsistent dans certains
domaines quant à la validité et à l'applicabilité des obligations pour les institutions
financières et aux responsabilités éventuelles découlant du non-respect de ces exigences.
Tout au long de ce chapitre nous avons passé en revue les préliminaires théoriques et
conceptuels sur l’importance des intermédiaires financiers ainsi que le processus
d’intermédiation financière et son rôle au sein d’une économie. La majorité des agents
économiques ont besoin de ressources qu'ils ne peuvent générer par eux-mêmes, tandis que
certains ont des ressources excédentaires. Pour cela, un intermédiaire financier exerce
différentes fonctions dont la principale d’entre elles est de convertir l'épargne en
investissements. Ils utilisent leur expérience pour offrir des produits d'investissement afin
d'aider leurs clients à maximiser les rendements et à réduire les risques.
Nous avons vu également que la nature même du système financier complexe dont nous
disposons actuellement rend la nécessité d'une réglementation d'autant plus nécessaire et
urgente pour encadrer les activités des marchés financiers, notamment les intermédiaires
financiers.
167
NTSIGOU Serge Moundounga La fragmentation du droit international public : l’œuvre de codification à
la lumière de la fragmentation du droit international, 2020,hal open source,
105
Les tendances récentes dans l'évolution des intermédiaires financiers, en particulier dans le
monde en développement, ont montré que ces institutions ont un rôle essentiel à jouer 168.
En raison de la complexité croissante des transactions financières, il devient impératif pour
les intermédiaires financiers de continuer à se réinventer et à répondre aux divers
portefeuilles et besoins des investisseurs. Les intermédiaires financiers ont une
responsabilité importante envers les emprunteurs et les prêteurs. Le terme même
d'intermédiaire suggère que ces institutions sont essentielles au fonctionnement de
l'économie et qu'elles doivent, avec les autorités monétaires, veiller à ce que le crédit
parvienne aux personnes dans le besoin sans compromettre les intérêts des investisseurs.
C'est l'un des principaux défis qu'elles doivent relever, notamment dans une économie
mondiale ou la finance illicite alimente et soutient certains des pires problèmes auxquels
la société est confrontée aujourd'hui, notamment les différentes formes de la criminalité
financière. Des milliards de dollars ont été investis dans la lutte contre le blanchiment
d'argent et le financement du terrorisme dans le monde entier, mais il reste extrêmement
difficile d'endiguer la vague de criminalité économique et le montant des fonds blanchis
chaque année dans le monde est estimé entre 2 % et 5 % du PIB mondial, soit entre 715
milliards et 1,87 trillion d'euros. Pour améliorer l'efficacité de la réponse collective à la
criminalité financière, dont les effets se font sentir au-delà du secteur financier et
constituent une grave menace pour la société dans son ensemble, il est essentiel d'aller de
l'avant en procédant à des réformes significatives des cadres régissant les activités de
l’intermédiation financière et de notification des informations, de la coopération entre les
secteurs public et privé et de l'utilisation des technologies. Dans les chapitres suivants, nous
discuterons de cette criminalité financière en relations avec l’exercice des activités des
intermédiaires financiers.
168
JACQUET, Pierre, POLLIN, Jean-Paul, Systèmes financiers et croissance, Revue d'économie financière
2012/2 (N° 106), pages 77 à 110.
106
Chapitre 2 : Les entraves et obstacles aux contrôles des activités de l’intermédiaire
financier et le système de lutte contre la criminalité financière
Introduction
Dans cette ère très complexe, il n'est en aucun cas possible de s'appuyer uniquement sur la
variable confiance et aux seules normes éthiques. Il est plutôt nécessaire de prévoir une
législation et des réglementations garantissant les droits et définissant les devoirs et les
responsabilités de toutes les parties concernées. Ainsi, pour remplir ce rôle extrêmement
important, le contrôle et la surveillance des acteurs est considéré comme l'un des principaux
rôles attribués aux organismes des marchés financiers dans divers pays du monde 169. Cette
question a connu d'importants développements au niveau international. Ce qui a finalement
conduit ces organismes à créer une institution internationale qui inclut dans ses membres
des organismes de marchés de différents pays du monde en vue d'élaborer des
recommandations communes, avec la création l’organisation internationale des organes de
surveillance des marchés financiers (IOSCO).
Ces organismes ont le pouvoir de surveiller les marchés financiers pour garantir l'intégrité
des opérations sur celui-ci et qu'il n'est pas entaché de fraude ou de spéculation et autres
169
SÄGESSER Caroline (2016) Législatif, exécutif et judiciaire. Les relations entre les trois pouvoirs
Dossiers du CRISP 2016/2 (N° 87), pages 9 à 71
107
pratiques illégales, ainsi que leur pouvoir de vérifier les informations et les données
relatives à toutes les composantes du secteur financier et de vérifier leur intégrité et leur
clarté et la divulgation des informations sur les opérations qu'elles ont effectuées sur le
marché, notamment vis-à-vis de leur clients. De même, ces organes disposent de pouvoirs
étendus en matière de prise des sanctions et mesures nécessaires pour suivre la mise en
œuvre des dispositions de leurs lois et règlements 170 Les réglementations édictées en vertu
desquelles les autorités des marchés financiers exercent leur rôle de surveillance à l'aide de
nombreux outils qui constituent ensemble les éléments du processus réglementaire des
activités sur le marché financier.
Dans la première section de ce chapitre, nous allons donc analyser les fondements
juridiques du contrôle des intermédiaires financiers et les modalités de sa mise en œuvre
aussi bien en France qu’en Arabie Saoudite. Nous allons également présenter le statut
juridique et la nature criminelle de l’entrave aux contrôles par les intermédiaires financiers
par les contrôleurs du marché financier, ainsi que les différentes sanctions prévues à cet
effet.
Dans la deuxième section de ce chapitre nous allons voir que l'intermédiaire financier, qu'il
s'agisse d'un employé/agent d'une banque ou d'une société fiduciaire, d'un courtier en
assurances ou en valeurs mobilières ou d'un agent d'assurance, se trouve donc dans une
position unique car il vend souvent des produits auxquels le client ne peut pas attacher une
valeur précise et qu'il peut ne pas comprendre entièrement. Bien qu'ils prétendent agir de
manière professionnelle, les intermédiaires financiers jouent un rôle clé dans la facilitation
des pratiques antisociales en servant de canal de circulation des fonds illicites ou de l'argent
"sale" autour du monde. En effet, les intermédiaires financiers, sont à la fois des acteurs et
des structures qui facilitent les pratiques de corruption des agents et le blanchiment
d'argent. Dans ce sens, le blanchiment d'argent est devenu donc lucratif au point que les
intermédiaires pourraient collecter certain pourcentage non moins important de l'argent
170
TEHINDRAZANARIVELO Djacoba Liva (2005), Le respect des règles du droit international relatives
aux réactions à l’illicite, Collection, International
108
blanchi sous forme de frais (Otusanya et al., 2012)171. En réponse à ces attentes, les
autorités des marchés financiers et d'autres autorités de réglementation, aussi bien en
Arabie Saoudite qu’en France, ont considérablement renforcé ces dernières années leurs
efforts de dissuasion des délits financiers.
Avant d'investir son capital dans l'une des sociétés, l'investisseur doit notamment vérifier
que la société avec laquelle il traite est légale et agréée par au moins une autorité
responsable du contrôle financier, et que les autorités de contrôle financier et les contrôles
et législations qui les appliquent diffèrent selon la région géographique et que
l'investissement dans une société garantit vos droits en tant qu'investisseur et vous protège
dans une large mesure contre les manipulations.
171
JULIUS Otusanya, O., OMOBOLA Ajibolade, S. and OLAJIDE Omolehinwa, E. (2012), "The role of
financial intermediaries in elite money laundering practices: Evidence from Nigeria", Journal of Money
Laundering Control, Vol. 15 No. 1, pp. 58-84. https://doi.org/10.1108/13685201211194736
109
I.1.1. Modèles de contrôle et de surveillance des marchés financiers
La France dispose d’un système de contrôle et de surveillance mixte basé à la fois sur
modèle d’autorité unique et un modèle fonctionnel. Il s’agit d’un modèle d’organisation
qui sépare la régulation des marchés financiers et le contrôle prudentiel des acteurs. Selon
un rapport de la Cour des Comptes de 2008 , cette organisation se démarque à la fois
du modèle d’autorité unique en vigueur au Royaume-Uni avec la Financial Services
Authority (FSA) ou en Belgique avec la Commission bancaire, financière et
d’assurance, et du modèle de rapprochement poussé comme en Allemagne,
avec la Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (BaFin).
172
ATELIER Iobsp et intermédiaires en financement participatif Quelle réglementation et sous quel
contrôle ? Du date de Jeudi 13 décembre 2018 de 9h00 à 12h00. Compte rendu disponible sur ce lien :
http://www.revue-banque.fr/seminaire/atelier/iobsp-intermediaires-en-financement-participatif
110
civile et à s'immatriculer dans un registre unique tenu par l’Organisme pour le registre des
intermédiaires en assurance (ORIAS).
Ainsi, le contrôle et la surveillance des activités des intermédiaires financiers en France est
assurée par la mise en relations entre trois acteurs : l’Autorité de contrôle Prudentiel et de
Résolution (ACPR), l’Autorité des Marchés financiers (AMF). Ces opérations de contrôle
et de surveillance se font à partir des échanges d’informations relatives aux intermédiaires
figurant au Registre unique entre l’Orias et respectivement l’Autorité de contrôle prudentiel
et de résolution et l’Autorité des marchés financiers. Ces opérations sont précisées dans
l’article L. 546-4 du Code monétaire et financier : « Lorsque l’Autorité des marchés
financiers ou l’Autorité de contrôle prudentiel et de résolution a connaissance d’éléments
susceptibles d’avoir des conséquences sur l’immatriculation des personnes mentionnées
au I de l’article L. 546-1 et d’entraîner la radiation du registre mentionné à ce même
article, ou lorsque l’Autorité des marchés financiers ou l’Autorité de contrôle prudentiel
et de résolution fait usage de son pouvoir de sanction en application respectivement de
l’article L. 621-15 ou du I de l’article L. 612-41, elle en informe l’organisme chargé de la
tenue de ce registre ».
L’Orias173 est donc tenue de communiquer toute information qui lui est demandée par
l’Autorité de contrôle prudentiel et de résolution et l’Autorité des marchés financiers
agissant dans le cadre de ses missions. De même, l’Orias dispose également de la faculté
de communiquer toute information utile à l’ACPR et à l’AMF.
Dans la majorité des pays arabes, il existe un modèle complexe composé de plusieurs
organes régulateurs et de la banque centrale (ministère des Finances, de la Commission des
valeurs mobilières, de la banque centrale, du Trésor public, des autorités des services
173
https://www.orias.fr/
Remarque : l'ORIAS, Organisme teneur du registre national unique des Intermédiaires, ne contrôle pas les
Intermédiaires.
111
financiers, etc.) avec une coordination faible et des rôles et fonctions qui se chevauchent,
ce qui entraînera des lacunes législatives, ce qui pourrait conduire à l'impunité.
112
Le Ministère du commerce et de l'investissement est chargé
d'élaborer et de mettre en œuvre des politiques commerciales et de
Le Ministère du
renforcer le rôle du secteur privé dans l'économie nationale. Il est
commerce et de
également chargé de proposer et d'appliquer les lois et
l'investissement
réglementations commerciales pertinentes, y compris pour les
régimes juridiques des sociétés.
Créer dans le but de régler et d'attirer les investissements étrangers,
Autorité
d'améliorer l'environnement d'investissement, de développer les
générale
investissements dans les secteurs de base, de soutenir les incitations
d’investissement
et d'élever le niveau des services connexes.
Tableau : Les organes de régulations en Arabie Saoudite
Les contrôles des activités des intermédiaires financiers est assurée directement ou
indirectement pour l'Autorité des marchés financiers (CMA). En effet, cette dernière
représente l'autorité de surveillance chargée d'organiser et de développer le marché
financier grâce à sa responsabilité de publier les lois, règlements et instructions nécessaires
à la mise en œuvre des dispositions du système afin de fournir l'environnement approprié
pour instaurer la confiance, la justice et l'efficacité dans l'émission de titres, assurer la
justice et la divulgation complète dans les sociétés par actions et protéger les investisseurs
sur le marché boursier.
D’un point de vue juridique, la Saudi Stock Exchange (Tadawul) en une société par actions
saoudienne détenue à 100% par le Fonds d'investissement public gérée par un conseil
174
https://www.saudiexchange.sa/wps/portal/tadawul/about/company/about-tadawul?locale=en
113
d'administration de neuf membres nommés par une décision du conseil d'administration.
Les ministres sont nommés par le président du Capital Market Authority Board et le
Conseil est composé d'un représentant du ministère des Finances, d'un représentant du
ministère du Commerce et de l'Industrie, d'un représentant de l'Agence monétaire
saoudienne SAMA, de quatre représentants de sociétés d’intermédiation agréées et de
représentants de sociétés anonymes cotées en bourse. Tadawul s'occupe des tâches
exécutives et opérationnelles du marché et est la seule entité autorisée à exercer des
activités de gestion du marché boursier et vise à assurer l'équité et l'efficacité des échanges
et la transparence des exigences de cotation, des systèmes techniques de négociation et des
systèmes d'information sur les valeurs mobilières sur le marché, et à fournir des systèmes
à un niveau d'efficacité pour l’application des règlements et des normes professionnelles
pour les intermédiaires financiers et leurs agents sur le marché.
Etant la seule entité autorisée à agir en tant qu’autorité de régulation et de contrôle des
activités du marché financier, Tadawul a travaillé en étroite collaboration au cours de la
dernière période avec toutes les parties concernées et les investisseurs pour développer le
marché et renforcer la confiance des investisseurs locaux, en facilitant l'accès au marché,
en améliorant son efficacité, en augmentant le niveau de transparence et en attirant les
investissements étrangers175. L’objectif étant de s'ouvrir à divers segments aux niveaux
local, régional et mondial. Pour cela, Tadawul a accompli un certain nombre de
développements importants, notamment par la mise en œuvre du Global Sectors Standard
(GICS) sur le marché boursier saoudien en janvier 2017, pour permettre à tous les
investisseurs d'analyser, d'évaluer et de comparer les indicateurs de performance des
investissements entre les secteurs du marché Saudi Finance et ses homologues des secteurs
des marchés financiers mondiaux.
175
Objectifs et principes de la régulation financière, Organisation internationale des commissions de
valeurs, Septembre 1998
114
Le rôle de surveillance et de contrôle de l'autorité des marchés financiers dans tout pays
consiste à fournir l'environnement juridique et le cadre institutionnel nécessaires au
fonctionnement du marché et à améliorer son efficacité en vue de protéger les investisseurs,
d'y attirer des investissements et de renforcer la confiance en lui.
Comme nous l’avons souligné, l’AMF, comme toutes les autorités des marchés financiers
dans le monde, a pour mission de veiller à la protection de l’épargne investie dans les
instruments financiers et dans tous les autres placements offerts au public, à l’information
des investisseurs et au bon fonctionnement des marchés d’instruments financiers 176. Ainsi,
tous les acteurs sur le marché financier peuvent faire l’objet, à un moment ou un autre, à
des opérations de contrôles systématiques ou inopinées, les autorités du marché financier.
Ces contrôles menés par l’AMF ont pour objectif de s’assurer que les professionnels qu’elle
régule ainsi que les personnes physiques placées sous leur autorité ou agissant pour leur
compte, respectent bien leurs obligations professionnelles, conformément au Code
176
L'AMF en un clin d’œil
115
monétaire et financier (CMF), au règlement général de l’AMF (RGAMF) ou aux règles
professionnelles approuvées par l’AMF.
Lorsque l’AMF décide d’ouvrir une procédure de contrôle, le secrétaire général délivre un
ordre de mission aux personnes qu’il charge du contrôle (article 143-3 du RGAMF) 177. Ce
document indique notamment l’entité ou la personne à contrôler, l’identité du chef de
mission et l’objet de la mission de contrôle.
Dans le cadre de ces opérations de contrôles, les entités ou personnes contrôlées sont dans
l’obligation d’apporter leur concours avec diligence et loyauté tels que le stipule l’article
143-3 du règlement général de l’AMF. A cet égard, l’article L. 642-2 du Code monétaire
et financier (CMF) définit précisément le délit d’entrave : « Est puni d’un emprisonnement
de deux ans et d’une amende de 300 000 € le fait, pour toute personne, de mettre obstacle
à une mission de contrôle […] de l’AMF effectuée dans les conditions prévues aux articles
L. 621-9 à L. 621-9-2 du code monétaire et financier ou de lui communiquer des
renseignements inexacts ». Le législateur va plus loin et considère que lorsque les
contrôleurs constatent des comportements susceptibles de constituer un obstacle à leur
mission, ils doivent en faire mention dans le rapport de contrôle ou dans un rapport
spécifique (article 143-4 du RGAMF). Le secrétaire général de l’AMF peut ensuite saisir
le collège qui décide des suites à donner. En termes de durée, la mission de contrôle dure
le temps nécessaire pour mener à terme les investigations. Les personnes contrôlées ont le
droit de se faire assister par un conseil de leur choix durant l’ensemble de la procédure de
contrôle.
177
Livre I - L’Autorité des marchés financiers.
178
Le Marché financier, https://www.cmf.tn/?q=le-march%C3%A9-financier
116
financier, donc avant de parler nature criminelle de l’entrave aux opérations de contrôle
par les intermédiaires financiers, il nous a fallu clarifier les règles juridiques qui régissent
les pratiques au niveau du marché financier.
Pour œuvrer à la mise en place d'un marché réglementé, équitable et transparent et se tenir
au courant de l'évolution actuelle des autres marchés financiers internationaux, le système
des marchés financiers a été émis conformément au décret royal n ° (M / 30) du 2/6/1424
AH, correspondant au 31/07/2003 AD. Les articles et les règles juridiques ont été rédigés
dans le but de réglementer et de développer le marché financier, l'émission de titres, de
surveiller les transactions et les activités des entités autorisées par l'Autorité. Le tout dans
l’objectif de protéger les clients et les investisseurs contre les pratiques déloyales ou
inappropriées dont ils pourraient être victimes sur le marché.
179
Principes pour les infrastructures de marchés financiers, Comité sur les systèmes de paiement et de
règlement Comité technique de l’Organisation internationale des commissions de valeurs, avril 2012.
117
Par ailleurs, le système des marchés financiers était basé sur la philosophie de se limiter à
octroyer des licences à un nombre limité de sociétés d’intermédiation financière, sous la
forme de sociétés anonymes comme c'est le cas dans les banques, de sorte que ses activités
se limitent à l’intermédiation dans sa version américaine. Mais l'autorité a fini par
abandonné cette philosophie dans son règlement exécutif qui reflétait la conception
britannique (personnes autorisées). Ainsi, l'autorité a suivi la méthode de délivrance
automatique des licences pour toutes les personnes qui satisfont aux exigences
réglementaires, même si le nombre de personnes autorisées dépasse les besoins du marché.
Les réglementations et les lois qui confèrent des pouvoirs et des responsabilités aux
intermédiaires financiers sur le marché financier, leurs fixent également de nombreuses
obligations. La clémence et la négligence de ces responsabilités entraînent des sanctions et
affectent directement la progression des opérations sur le marché financier. Par conséquent,
le législateur a pris en charge dans la plupart des pays les intermédiaires financiers dans les
systèmes de marché financier, et a choisi pour eux des clauses spécifiques, y compris des
textes de criminalisation et de sanction.
Conformément aux textes de sa création, la CMA est chargée de fixer les instructions, les
règles et d'appliquer les dispositions de la loi sur les marchés de capitaux. Pour ce faire, le
CMA prend certaines mesures, notamment l’organisation et le développer des activités du
marché financier, ainsi que de promouvoir les normes et techniques appropriées pour toutes
les entités impliquées sur le marché. Le CMA est surtout charge de surveiller et de contrôles
les activités des entités travaillant sous son égide, notamment les intermédiaires financiers.
Ainsi au chapitre V180, article trente-quatre stipule que les intermédiaires financiers doivent
respecter les règlements de la CMA et les règles relatives à la réglementation de leurs
activités.
180
Chapter Five Brokers Regulation - Article Thirty Four: A broker and a broker’s agent must observe the
Exchange’s regulations and rules pertaining to the regulation of brokers’ business.
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/CH5/Pages/Ch5Article34.aspx
118
De même le Chapitre X, article 61181 portant les sanctions et les pénalités en cas de
violation des règles et lois de la CMA, stipule que las acteurs du marché financier, en
l’occurrence les intermédiaires financiers, sont passibles de peines dans les cas suivants :
- L'Autorité peut, en vertu des pouvoirs qui lui sont conférés par l'article 59 du
chapitre 10 de la présente loi, prendre les mesures nécessaires à l'encontre des
courtiers ou de leurs agents qui ne respectent pas les règles de fonctionnement de
la CMA.
I.1.2. Définition
D’un point de vue étymologique le verbe entraver vient de l’ancien occitan entravar182. Au
sens figuré, entraver signifie empêcher quelqu'un d'agir, une action de se réaliser, ou
181
Chapter Ten Sanctions and Penalties for Violations - Article Sixty One
a. The failure of a licensed broker or his agent to comply with any regulations and rules of the Exchange
pertaining to the regulation of the work of brokers can give rise to disciplinary proceedings pursuant to the
procedures established in the regulations of the Exchange. Upon discovering a violation of its regulations,
the Exchange may file a claim with the Committee to impose a suitable sanction against the violator which
may include the revocation of the license granted to it, suspension of said license, the imposition of a financial
fine or obliging the broker to restitute the sums due to clients. A broker or his agent sanctioned may request
the review of the decision by the Appeal Panel of the Committee.
b. The Authority may, pursuant to its powers under Article 59 of Chapter 10 of this Law, take necessary
actions against brokers or their agents who fail to comply with the rules of operation of the Exchange.
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/CH10/Pages/Ch10Article61.aspx
182
https://www.larousse.fr/dictionnaires/francais/entraver/29997
119
constituer un obstacle. D’un point de vue juridique, l’entrave ou obstruction à la justice
représente un délit. En France, les entraves à l'exercice de la justice sont définies articles
434-7-1 à 434-23-1 du Code pénal (Livre IV, titre III, chapitre IV, Section 2 : « Des
entraves à l'exercice de la justice »).
En ce qui concerne les opérations du contrôle sur les acteurs du marché financier, l’AMF
dispose de pouvoirs importants. L’article L. 642-2 du CMF définit précisément le délit
d’entrave : « Est puni d’un emprisonnement de deux ans et d’une amende de 300 000 € le
fait, pour toute personne, de mettre obstacle à une mission de contrôle […] de l’AMF
effectuée dans les conditions prévues aux articles L. 621-9 à L. 621-9-2 du code monétaire
et financier ou de lui communiquer des renseignements inexacts ». Le législateur distingue
« délit d’entrave » du « manquement d’entrave ». Ce dernier est défini au paragraphe II. f)
de l’article L. 621-15 du CMF, aux termes duquel la commission des sanctions de l’AMF
peut sanctionner : « Toute personne qui, dans le cadre d’une enquête ou d’un contrôle
effectués en application du I de l’article L. 621-9, sur demande des enquêteurs ou des
contrôleurs et sous réserve de la préservation d’un secret légalement protégé et opposable
à l’Autorité des marchés financiers, refuse de donner accès à un document, quel qu’en soit
le support, et d’en fournir une copie, refuse de communiquer des informations ou de
répondre à une convocation, ou refuse de donner accès à des locaux professionnels »183.
I.1.3. Types
Les types de crimes concernés par le contrôle et la surveillance des acteurs du marché
financiers, notamment les intermédiaires financiers, peuvent être classés comme suit :
- Contrôle des émissions des titres pour assurer leur conformité et leur respect des
exigences de divulgation et de conformité aux principes de gouvernement
d'entreprise et aux normes de discipline institutionnelle applicables.
- Contrôle des transactions : cela comprend la surveillance quotidienne des opérations
de négociation sur les marchés financiers pour protéger le marché contre la fraude et
la falsification, et la détection de toute transaction basée sur des informations internes
183
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000039261009/
120
et d'autres pratiques illégales. Les nouvelles technologies permettent de suivre toutes
les transactions.
- Supervision des acteurs des services financiers : qui comprend le suivi des actions de
toutes les entreprises d’intermédiation autorisées à exercer des services financiers sur
les marchés pour s'assurer de leur conformité avec les dispositions des lois,
règlements et réglementations internes des marchés.
- Suivi des opérations de blanchiment de capitaux: étant donné que les organes de
surveillance accordent une attention accrue à la mise en place de procédures et de
contrôles réglementaires pour lutter contre les opérations de blanchiment de capitaux
et de financement du terrorisme par le biais de leur législation et de leurs systèmes
réglementaires sur les organismes soumis à leur contrôle, cette législation obligeant
toutes les agences opérant dans le domaine des valeurs mobilières à se conformer
pleinement aux lois locales applicables et ses exigences pour lutter contre le
blanchiment d'argent et le financement du terrorisme.
I.1.4. Méthodes
L'Union européenne oblige chaque État membre à réglementer ses marchés financiers
conformément à la loi sur les directives sur les marchés financiers. En France, l’ACPR peut
assujettir à son contrôle toute intermédiaire en opération de banque et services de paiement
(IOBSP), tout intermédiaire en assurance et tout intermédiaire en finance. En effet, l’ACPR
peut prendre des mesures de police administrative, notamment sous forme d’une :
121
L’ACPR dispose également d’un pouvoir de sanctions disciplinaires, qui sont graduées en
fonction de la gravité du manquement.
Les contrôles peuvent être exercés sur place et sur pièces. S’agissant des contrôles sur
place, l’ACPR a publié une charte décrivant les principes qui président à la conduite d’une
mission.
Les suites aux contrôles sur place peuvent prendre la forme d’une lettre de suite mais aussi
de mesures de police administrative ou de l’ouverture d’une procédure
disciplinaire. Ces différentes suites ne sont pas exclusives l’une de l’autre et peuvent,
le cas échéant, se cumuler. Par ailleurs, et bien qu’une mission de contrôle sur place
n’ait pas pour objet la recherche d’infractions susceptibles de recevoir une
qualification pénale, le Président de l’ACPR informe le Procureur de la République
territorialement compétent lorsque sont relevés dans ce cadre des faits susceptibles de
justifier des poursuites pénales au termes de l’ Article L .612-28 du CMF. Une information
du Procureur est également prévue lorsque l’ACPR ouvre une procédure disciplinaire sur
des griefs portant sur des manquements graves aux obligations relatives à la LCB-FT, selon
l’Article L.561-36 III du CMF184. Enfin, l’ACPR informe l’Autorité de la concurrence si
elle relève des pratiques susceptibles de justifier des poursuites au titre des articles L.
184
Idem.
122
420-1 et L. 420-2 du code de commerce relatifs aux pratiques anticoncurrentielles,
au sens de l’Article L.612-29 du CMF.
I.2. Les conséquences du crime de l’entrave aux contrôles des activités des
intermédiaires financiers par les contrôleurs du marché financier:
En générale, dans chaque pays les contrôles sont menés par des contrôleurs de l’autorité
du marché financiers qui travaillent en collaboration avec d’autres autorités du pays ou des
pays étrangers chargées du contrôle des professions bancaires et financières. Le non-
respect des règles applicables en matière de contrôle et de surveillance est puni par la loi.
Le tableau ci-dessous rappelle les différentes sanctions qui peuvent être prononcées par les
deux autorités. En outre, il est à noter que les personnes susceptibles d’être sanctionnées
par l’ACPR186 et l’AMF187 sont aussi bien les personnes morales que les personnes
physiques placées sous leur autorité ou agissant pour le compte de ces personnes morales.
123
- l'interdiction, pour une durée maximale de 10 ans, d'effectuer
certaines opérations et toutes autres limitations dans l'exercice de
l'activité ;
- la suspension temporaire, pour une durée maximale de 10 ans, d'un
ou plusieurs dirigeants, avec ou sans nomination d'administrateur
provisoire ;
- la démission d'office d'un ou plusieurs dirigeants avec ou sans
nomination d'administrateur provisoire ;
- le retrait partiel d'agrément ;
- le retrait total d’agrément ou la radiation de la liste des personnes
agréées, avec ou sans nomination d'un liquidateur ;
- une sanction pécuniaire
AMF - l’avertissement (PM et PP) ; L. 621-15-
- le blâme (PM et PP) ; III
- l’interdiction temporaire ou définitive d’exercer tout ou partie des
services autorisés (PM)/ le retrait temporaire ou définitif de la carte
professionnelle, l’interdiction temporaire de négocier pour leur
compte propre, l’interdiction à titre temporaire ou définitif de
l’exercice de tout ou partie des activités ou de l’exercice des
fonctions de gestion au sein de l’entité (PP) ;
- la radiation du registre unique mentionné à l’article L. 546-1 (PM);
- une sanction pécuniaire
Tableau : Le régime général des sanctions188
B. Les éléments constitutifs du crime de l’entrave aux contrôles des activités des
intermédiaires financiers par les contrôleurs du marché financier
188
Association Françaises des marchés financiers
124
En principe, les contrôleurs chargés, dans le cadre de leur mission, de vérifier notamment
le respect par les intermédiaires financiers contrôlés de leurs obligations professionnelles
se voient accordés par le Code monétaire et financier plusieurs pouvoirs d’investigation.
Par contre, les intermédiaires financiers qui font objet de contrôle, peuvent formuler des
observations écrites sur le projet de rapport de contrôle et les constatations établies par les
contrôleurs.
L’élément moral fait référence aux règles de bonne conduite de la part des intermédiaires
financiers dans l’exercice de leurs activités à l’égard de leurs clients, mais aussi des
autorités de contrôles et de surveillance du marché financiers, notamment l’AMF et
l’ACPR. Les règles de bonne conduite qui s’imposent aux intermédiaires financiers sont
intégrées au code monétaire et financier.
189
La Charte Du Contrôle 2021,Amf.
125
L. 500-1 du Code monétaire et financier (sanctions pénales) ou L. 612-41 du même Code
(sanctions de l'ACPR).
L’AMF a le droit de solliciter auprès de l’ensemble des acteurs de marchés tous documents,
informations ou données utiles à l’exercice de sa mission de veille et de surveillance, et ce
en amont d’une procédure d’enquête ou de contrôle. Ses enquêteurs et contrôleurs pourront
recueillir les explications des intermédiaires financiers lors de leurs visites sur place. Ils
peuvent aussi procéder à des visites domiciliaires.
190
https://acpr.banque-france.fr/sites/default/files/2014-charte-de-conduite-mission-controle-sur-place-
acpr.pdf
126
L’entrave aux investigations des enquêteurs et des contrôleurs représente un manquement
administratif, lequel est susceptible d’être sanctionné par la Commission des sanctions.
Selon l’art. L 310-28-1 du code des assurances, toute entrave à la mission de l’ACPR ou
de ses agents fait partie des infractions pénales réprimées par le Code pénal, tel que le
faux et usage de faux.
C. Peines, sanctions et lutte contre le crime de l’entrave aux contrôles des activités
En France comme dans tous les autres pays, l’intermédiaire financier qui aurait enfreint
des dispositions législatives et réglementaires relatives à l'intermédiation, en l’occurrence
l’entrave aux contrôles des autorités compétentes peut se voir infliger des sanctions
disciplinaires et/ou des sanctions pénales 192.
191
CAROLINE Mirieu de Labarre (2014), La nouvelle charte de conduite d’une mission de contrôle sur place
de l’ACPR, La Semaine Juridique – Entreprises et Affaires, n° 39.
http://www.mirieusauty.com/uploaded/news/sje1439ep00676.pdf
192
http://www.cibfinance.pro/article-mission-et-sanctions-acp-pour-les-iob-rachat-de-credit
112629582.html
127
- De contrôler les pratiques commerciales, de la capacité de chaque intermédiaire à
délivrer la bonne information précontractuelle.
- De vérifier qu’il y a adéquation entre les processus et les pratiques usuelles : Contrôle
des dossiers en cours et passés, entretien des collaborateurs….
D’une manière générale, le contrôle de l’ACPR peut aboutir à des sanctions en fonction
du non-respect des dispositions législatives et réglementaires relatives à l'intermédiation
financière. Ainsi, l’intermédiaire financier qui aurait enfreint ces dispositions législatives
et réglementaires, peut se voir infliger des sanctions disciplinaires (1) et/ou des sanctions
pénales (2).
S’agissant des sanctions disciplinaires, elles varient selon la gravité des manquements, la
commission des sanctions de l’ACPR peut prononcer une ou plusieurs sanctions
disciplinaires à l’encontre d’un intermédiaire financier. Selon l’article L 612-41 du Code
monétaire et financier, les sanctions peuvent prendre la forme soit :
- D’un avertissement
- D’un blâme
- D’une interdiction d’effectuer certaines opérations d’intermédiation ou toutes autres
limitations dans l’exercice de cette activité (sans pouvoir excéder 10 ans)
- La suspension temporaire d’un ou plusieurs dirigeants de l’organisme qui exerce une
activité d’intermédiation (sans pouvoir excéder 10 ans).
- La démission d’office d’une ou plusieurs dirigeants de l’organisme qui exerce une
activité d’intermédiation.
- La radiation du registre ORIAS (sans pouvoir excéder 10 ans).
- L’interdiction de pratiquer l’activité d’intermédiation (sans pouvoir excéder 10 ans).
Ces sanctions peuvent être prononcées soit à la place, soit en sus, une sanction pécuniaire.
128
Pour ce qui est des sanctions pénales, l’ACPR ne peut que porté à la connaissance du
procureur de la République les infractions susceptibles de recevoir une qualification pénale
constatées lors d’un contrôle193. Les infractions qui peuvent être qualifies de pénale sont
multiples, notamment :
En cas de sanction, l’ACPR a la faculté de rendre publiques ses décisions, celles-ci sont
couramment publiées au Journal officiel de la République française et disponibles sur le
site internet de l’ACPR.
Parce que l’intermédiation sur le marché financier194 requiert des personnes ayant certaines
qualifications, le règlement de la CMA a d'abord déterminé les conditions d'obtention de
la licence et clarifié les règles de conduite auxquelles les titulaires de licence doivent se
conformer, telles que l'intégrité, les compétences, l'efficacité financière et la prise en
compte des intérêts des clients, en plus des systèmes et procédures réglementaires liés à
l'argent et aux actifs des clients.
Le règlement stipulait également que le demandeur de licence devait être établi dans le
Royaume et qu'il devait s'agir d'une société affiliée à une banque locale ou d'une société
par actions saoudienne exerçant des activités de services financiers, ou d'une filiale d'une
193
Politique de transparence de l’Autorité de contrôle prudentiel et de résolution ACPR 2017.
194
Idem
129
institution financière étrangère agréée en vertu de la loi sur le contrôle bancaire. Le
règlement a également précisé le capital requis pour le demandeur d'une licence, qui doit
avoir son siège dans le Royaume. Afin de maintenir la validité de la licence, la
réglementation fixe des conditions spécifiques visant à garantir un bon flux de travail. Le
règlement spécifiait également les fonctions à enregistrer que personne ne peut remplir sauf
après avoir accompli les procédures d'enregistrement de la manière déterminée par
l'organisme qui a le droit de rejeter ou d'accepter la demande d'enregistrement.
- Chapitre 5, article 35, stipule que le CMA peut mener des enquêtes et des inspections
en rapport avec tout intermédiaire ou agent agréé afin de vérifier si cette personne a
violé, est en train de violer ou s'il existe des preuves qu'elle est sur le point de violer
les règlements et les instructions du marché financier. Les pouvoirs d'enquête et
d'inspection du CMA comprennent le pouvoir d'exiger la production des documents
jugés nécessaires pour son enquête. Le CMA peut exiger également la comparution
de témoins ou la présentation de documents et de preuves. L'inspection peut avoir
lieu quel que soit l'endroit où se trouvent les documents. Le CMA peut exercer son
pouvoir de mener de telles enquêtes et inspections en obtenant une assignation à
comparaître ou un ordre d'interrogation ou d'inspection ou tout autre ordre du Comité
pour la résolution des litiges relatifs aux valeurs mobilières.
- Chapitre X, article 61 portant sur les sanctions et les pénalités en cas de violation,
stipule :
130
a. Le non-respect par un intermédiaire agréé ou son agent des règles et règlements
du CMA relatifs à la réglementation du travail des intermédiaires peut donner lieu à
des procédures disciplinaires conformément aux procédures établies dans les
règlements du CMA. Lorsqu'elle découvre une violation de ses règlements, le CMA
peut déposer une demande auprès du Comité pour imposer une sanction appropriée
au contrevenant, qui peut inclure la révocation de la licence qui lui a été accordée, la
suspension de cette licence, l'imposition d'une amende financière ou l'obligation pour
le courtier de restituer les sommes dues aux clients. Un courtier ou son agent
sanctionné peut demander la révision de la décision par le Comité d'appel de la
Commission.
b. L'autorité du marché financier peut, en vertu des pouvoirs qui lui sont conférés par
l'article 59 du chapitre 10 de la présente loi, prendre les mesures nécessaires à
l'encontre des intermédiaires ou de leurs agents qui ne respectent pas les règles de
fonctionnement du marché financier.
I.1. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la criminalité
131
Aujourd’hui, la criminalité financière est une menace sérieuse pour la sécurité et l'intégrité
du système financier mondial. Les coûts réels des crimes financiers et des abus sont
immenses. Ils retardent le progrès social et économique, en particulier dans les économies
en développement et en transition. Les flux commerciaux et d'investissement, le
fonctionnement et l'intégrité des marchés financiers et l'allocation des ressources sont
faussés. Plus important encore, la confiance dans les institutions et le soutien du public à
une économie mondiale ouverte et moderne se trouvent gravement compromis à la suite de
certains scandales financiers.
Ainsi, après les crises financières des deux dernières décennies et les scandales financiers,
la majorité des pays est déterminée à empêcher que de tels incidents se reproduisent,
notamment les toutes activités financières illégales. De solides pratiques de contrôle, de
surveillance et de prévention constituent l'un des outils les plus puissants pour lutter contre
la criminalité financière. Le contrôle des activités des intermédiaires est essentiel pour que
chaque acteur puisse respecter son engagement à apporter une contribution positive aux
autres acteurs sur le marché financier, et au final, à la société.
Le contrôle des activités des intermèdes financiers s’inscrit donc, certes dans une logique
procédurale liée aux règlements des autorités des marchés financiers dans chaque pays,
mais surtout dans une démarché de prévention de la criminalité financière. Cette stratégie
permet de protéger non seulement le système financier et les clients, mais aussi la société
dans son ensemble. La connaissance des activités des intermédiaires financiers et de leurs
clients, aident les autorités à leur fournir un meilleur environnement de travail, de disposer
de solides instructions et processus transparent pour prévenir et détecter la criminalité
financière.
La lutte contre la criminalité financière est une priorité forte des autorités françaises. Pour
combattre cette délinquance, la France dispose d'un arsenal juridique conséquent et sans
cesse perfectionné aux niveaux national, européen et international.
132
Pour mener à bien ce combat, les autorités françaises examinent régulièrement les lois et
règlements pertinents en matière crimes financiers ( par exemple de lutte contre le
blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme…), ainsi que les systèmes de
surveillance et de réglementation mis en place pour dissuader les institutions financières et
autres intermédiaires financiers soumis à une réglementation prudentielle de s’impliquer,
d’une manière directe ou indirecte, dans les différents formes de crimes financiers.
En Arabie Saoudite, le marché financier est relativement récent par rapport à la France.
Grave à sa vision stratégique 2030, le pays connait une amélioration du cadre des affaires
pour attirer les investissements étrangers. L’Arabie Saoudite se classe au 62 ème rang
mondial dans le rapport «Doing Business 2020», en progression de 30 places par rapport
au classement 2019195. Depuis la création de la CMA, le pays œuvre pour une meilleure
intégration du marché financier dans le marché financier mondial. Dans cette perspective,
il faut souligner que les autorités ont œuvré au développement et à la protection du système
financier par l'application des meilleures pratiques dans les domaines du contrôle et de la
lutte contre les différentes formes de la criminalité financière, ce qui a contribué à renforcer
le respect des lois et normes internationales.
195
Situation économique et financière de l’Arabie saoudite.
https://www.tresor.economie.gouv.fr/Pays/SA/situation-economique-et-financiere-de-l-arabie-saoudite
133
financière de son engagement envers les enseignements de la charia islamique, les
réglementations nationales et les recommandations internationales également.
En somme, l'Arabie Saoudite a mis en place des règles et des instructions pour les crimes
financiers, y compris des directives de contrôle et de fraude financière supervisée par la
SAMA en 2008. Des règles similaires pour les compagnies d'assurance ont été publiées en
2012, et d'autres pour les sociétés de financement, notamment les intermédiaires financiers,
ont été publiés la même année.
Conclusion
Tout au long de ce cette première section de ce chapitre, nous avons présenté comment
l’entrave par les intermédiaires financiers aux contrôles des autorités des marchés
financiers est considéré, aussi bien en France qu’en Arabie Saoudite, comme un crime pour
lequel certaines sanctions sont prévues. Bien évidemment, la qualification du délit et la
nature des sanctions varient en fonction des circonstances et des cadres règlementaires
propre à chaque pays. Toutefois, il convient de préciser le but de ces opérations de contrôle
reste malgré tout d’identifier d’éventuels manquements dans l’exercice des activités des
intermédiaires financiers. Cette démarché de prévention et de contrôle s’inscrit d’emblée
dans les missions de l’AMF et de la CMA, qui veillent à la protection de l’épargne investie
dans les instruments financiers et dans tous les autres placements offerts au public, à
196
FATF-MENAFATF (2018), Anti-money laundering and counter-terrorist financing measures – Saudi-
Arabia, Fourth Round Mutual Evaluation Report, FATF, Paris
http://www.fatf-gafi.org/publications/mutualevaluations/documents/mer-saudi-arabia-2018.html
134
l’information des investisseurs et au bon fonctionnement des marchés d’instruments
financiers. Un autre objectif non moins important est celui de s’assurer que les
professionnels, notamment les intermédiaires financiers, qu’elles régulent respectent bien
leurs obligations professionnelles, conformément aux lois en vigueur en France et en
Arabie Saoudite. Ce contrôle fait partie de l'exercice normal de la tutelle du régulateur sur
le régulé. En conséquence, l’absence de coopération est clairement sanctionnée par le
manquement ou le délit d’entrave dans les deux pays.
Mais au-delà du respect des obligations professionnelles par les intermédiaires financiers
et l’identifier d’éventuels manquements dans l’exercice de leurs activités, ce qui est redouté
par les autorités au travers les activités de contrôle et de surveillance des marchés
financiers, ses sont surtout les différentes formes de crimes financiers. En effet, dans
l'économie mondiale du XXIème siècle, la lutte contre les crimes et abus économiques et
financiers, qui ne connaissent pas de frontières, exige une coopération internationale, tant
entre les gouvernements qu'entre les organisations internationales et les groupements de
réglementation. Un éventail d'approches est nécessaire, mais il existe de nombreuses
préoccupations concernant la plupart, sinon la totalité, des abus financiers, comme la
nécessité d'améliorer la transparence ; et il existe souvent des liens entre des crimes
individuels tels que le blanchiment d'argent, la corruption, la criminalité fiscale et la fraude
sur les valeurs mobilières. L'intégrité du système financier mondial exige que la
communauté internationale considère ces abus comme une série de questions
interdépendantes qui appellent un ensemble de réponses cohérentes et complémentaires.
Une approche internationale efficace doit inclure l'accès aux informations disponibles à
l'étranger, l'assistance juridique mutuelle et des mesures défensives coordonnées. C’est
l’objet des prochains chapitres ou nous développerons certaines formes particulières de la
criminalité financière, ainsi que leurs éléments constitutifs, leurs statuts juridiques et les
modalités des luttes mises en place dans chacun des deux pays.
135
L’actualité économique, fiscale et financière et le développement de la grande délinquance
économique et financière et de la délinquance en col blanc, au cours des XIXème et XXème
siècles, ont imposé au législateur des Etats du monde de renforcer le dispositif répressif et
d’accroître sa spécialisation197. Cette évolution permanente, a conduit la majorité des Etats,
d’une part, à la constatation que pour les combattre il fallait disposer de moyens importants
et spécialisés, et d’autre part, à faire évoluer l’organisation judiciaire et à procéder à des
multiples évolutions législatives. Il en a résulté dans chaque pays un système de lutte
incontournable de la lutte contre la délinquance financière en permanente évolution.
Aujourd’hui, la lutte contre la criminalité financière est une tâche de gouvernance aussi
bien nationale que mondiale hautement institutionnalisée. En ces temps de crise pour de
nombreuses institutions de gouvernance mondiale, la lutte contre les différentes formes de
la criminalité financière par le biais de la coopération mondiale reste une priorité pour les
responsables publics. Le régime mondial, s'il en est, s'intensifie. Dans cette section nous
allons examiner les systèmes de lutte contre la criminalité financière en France et en Arabie
Saoudite.
Depuis les trente glorieuses et la fin de la deuxième guerre mondiale, les institutions
judiciaires en France sont en évolution constante. Des 1975, les premières juridictions
spécialisées ont été créées : les pôles économiques et financiers. Pour répondre aux besoins
et poursuivre la voie de la spécialisation les pouvoirs publics européens ont établis des
formations particulières destinées à la lutte contre la criminalité et la délinquance
organisées au niveau européen. Aujourd’hui nous trouvons le procureur financier, la
brigade financière, Europol, et les spécialistes juridictions interrégionales (JIRS). Ces
derniers ont été créés par la loi du 9 mars 2004 et ont remplacé les premières juridictions
spécialisées créées par la loi de 1975. Ces JIRS sont au nombre de huit : ce sont les TGI de
197
DIAKHATE Serigne (2017). La lutte contre la délinquance économique et financière dans l’Union
Economique et Monétaire Ouest Africaine (UEMOA) et dans l’Organisation pour l’Harmonisation du Droit
des Affaires en Afrique (OHADA) : état des lieux et perspectives
136
Bordeaux, Lille, Lyon, Marseille, Nancy, Paris, Rennes et Fort de France. Une JRS est
maintenue au TGI de Bastia.
La SDAEF est finalement dissolue par Nicolas Sarkozy, avant d’être rétablie au moment
de l’élection de François Hollande.
Elle compte aujourd’hui 7 brigades spécialisées :
la Brigade Financière (BF),
la Brigade de Recherches et d’Investigations Financières (BRIF),
198
OURIEMMI, Oussama. « Police(s) financière(s). Enquêter sur le monde de la finance en France au début
du XXe siècle et dans l’entre-deux-guerres », Histoire, économie & société, vol. 38, no. 3, 2019, pp. 97-114.
199
Ibid.
137
la Brigade d’Enquêtes sur les Fraudes aux Technologies de l’Information
(BEFTI),
la Brigade de Répression de la Délinquance Astucieuse (BRDA),
la Brigade des Fraudes aux Moyens de Paiement (BFMP),
la Brigade de Répression de la Délinquance Économique (BRDE),
la Brigade de Répression de la Délinquance aux Personnes (BRDP), créée en
2005.
Il faut savoir que la SDAEF a également compté deux autres brigades dissoutes en 2005 :
la Brigade des Affaires Sanitaires et des Libertés Publiques (BASLP),
la Brigade d’Enquêtes sur les Atteintes à la Personne (BEAP).
En France, la brigade financière est l’une des divisions de la police judiciaire parisienne
qui fait partie de la sous-direction des Affaires économiques et financières (SDAEF), bien
que le terme de « brigade financière » soit néanmoins souvent utilisé à mauvais escient,
pour désigner celle-ci.
Ces débuts remontent au XIXe siècle dans le commissariat de la Bourse. La mise en place
effective ne se parachève que tardivement en 1930 avec la création de la Brigade financière.
Loin de concerner un service policier en particulier, la « police financière » désigne des
activités (préventives et répressives) exercées par plusieurs unités dans différents
organismes de police.
Comme le souligne Ouriemmi (2019), en 2013, la police financière se cherche encore une
organisation optimale dans le nouvel Office central de lutte contre la corruption et les
infractions financières et fiscales (OCLCIFF). Créé suite à l’affaire Cahuzac, ce dernier
résulte de la fusion de plusieurs brigades nationales de même expertise. Il convient de
souligner que Paris dispose d’un organisme équivalent à cet office : la Brigade financière
de la Préfecture de police de Paris. Il est difficile de ne pas y avoir un doublon de
l’OCLCIFF
138
Parmi les différentes missions attribuées aux 7 brigades spécialisées de la Sous-Direction
des Affaires Économiques et Financières, seule la brigade financière a pour mission
d’accomplir des missions spécifiques liées aux crimes financiers dans le domaine bancaire
et boursier. En effet cette brigade a pour mission d’intervenir lors d’infractions qui
concernent le domaine bancaire ou boursier. Il peut par exemple d’agir de blanchiment
d’argent intervenant au sein d’organismes institutionnels, de fraudes communautaires, ou
encore d’infractions en lien avec des sociétés privées, tels que par exemple :
- des faux en écritures de commerce,
- Des atteintes aux lois sur les sociétés : abus de biens sociaux, banqueroute
et délits assimilés,
- des infractions au code des marchés publics et le délit d’octroi d’avantage
injustifié (favoritisme),
- des infractions aux professions réglementées,
- des faits d’abus de confiance, détournements de fonds, trafics d’influence,
prise illégale d’intérêts, ententes illégales, publicités trompeuses, etc.
La brigade financière mène une enquête lorsqu’elle a des soupçons, et tente de collecter
des renseignements. Quand elle a suffisamment de preuves et d’indices, elle interpelle les
suspects qui seront par la suite mis en examen.
Par la loi du 6 décembre 2013, les pôles financiers ont été supprimés, leur existence ne se
justifiant plus. Privés d'effectifs spécialisés et de moyens spécifiquement affectés, ils
étaient concurrencés par les pôles de l'instruction et par les juridictions interrégionales
spécialisées (JIRS). Consécutivement, disparaît le critère de la très grande complexité qui
fondait la répartition des compétences des JIRS, par rapport à celle des pôles financiers,
compétents pour leur part, pour les mêmes infractions, mais présentant le caractère d'une «
grande complexité ».
139
I.5. Le Parquet financier de France
I.5.1. Sa création
Institution autonome, placé auprès du tribunal de grande instance de Paris, sous l’autorité
du procureur général de Paris, sa compétence est définie par les articles 705 et 705-1 du
code de procédure pénale. Le législateur lui a assigné un objectif : améliorer le traitement
des infractions présentant un haut degré de complexité en matière de corruption et de fraude
fiscale qui nécessitent de conduire des investigations très techniques, le plus souvent dans
un contexte international. Elle s’étend, d’une part, aux atteintes à la probité et aux délits de
fraude fiscale d’une grande complexité ainsi qu’au blanchiment de l’ensemble de ces
infractions, d’autre part aux délits boursiers.
200
HOULETTE, Eliane. « Le parquet national financier. Bilan, actions, perspectives », Archives de
politique criminelle, vol. 39, no. 1, 2017, pp. 67-87.
201
QUEMENER, Myriam. « Le Procureur financier, architecte de la lutte contre la corruption et la
délinquance économique et financière », Revue internationale d'intelligence économique, vol. 6, no. 1, 2014,
pp. 27-35.
140
Une compétence concurrente en matière économique et financière dans des
affaires « d’une grande complexité », couvrant les situations dans lesquelles la fraude
résulte d’un grand nombre d’auteurs, de complices ou de victimes, ou du ressort
géographique sur lequel les infractions s’étendent 202 .
une compétence exclusive en matière des délits boursiers. Bien que la cohérence
de la mesure ait été discutée, le contentieux boursier étant indépendant des atteintes à
la probité et de la fraude fiscale, le procureur de la République financier dispose donc
désormais d’une compétence nationale exclusive pour la poursuite des infractions
boursières d’initié, de manipulation de cours et de fausses informations 203.
202
CPP, art. 705 nouveau. – V. Dr. fisc. 2013
203
[12] Code monétaire et financier, art. L. 465-1 et L. 465-2. ainsi que pour la poursuite des infractions
connexes au sens des dispositions de l’article 203 du Code de procédure pénale.
141
Les juridictions d'instruction et de jugement de Paris demeurent, pour leur part,
compétentes pour l'instruction et le jugement de ces délits.
Le PRF dispose d’une compétence concurrente à celle des tribunaux de grande instance de
droit commun pour les infractions suivantes : - délits de corruption ou de trafic d'influence
impliquant un agent public d'un État de l'Union européenne, de l'Union européenne, d'un
État étranger ou d'une organisation internationale prévus aux articles 435-1 à 435-10 du
code pénal ; - les délits de corruption privée et de corruption en matière de paris sportifs de
grande complexité prévus aux articles 445-1 à 445-2-1 du code pénal.
Par ailleurs, en opérant à côté du pôle financier au TGI de Paris, et des JIRS, l’institution
d’un PRF vise à pallier les déficiences d’un système judiciaire devenu obsolète et perçu
comme inefficace (scandales politico-financiers découverts tardivement, peu de
condamnations, etc.).
142
Comme le souligne 204, l’instauration du PRF a conduit à renouveler la structure judiciaire
compétente en matière économique et financière. Elle a obligé à remanier l’organisation
judiciaire et à reconsidérer l’architecture du traitement judiciaire de la grande délinquance
économique et financière. Elle a imposé, aussi, la modification de l’ordonnance n° 58-1270
du 22 décembre 1958, portant loi organique relative au statut de la magistrature.
I.5.3. Les relations des parquets et tribunaux judiciaires avec les autres
acteurs français
Comme c’est le cas de la majorité des pays, notamment en France, les rapports des
différents acteurs du système judiciaire restent complexes, et parfois ambigus. D’abord, les
relations entre les juridictions financières (Cour des comptes, chambres régionales et
territoriales des comptes, Cour de discipline budgétaire et financière) et pénales paraissent
réduites.
204
Idem
143
Ensuite, l’avocat semble pris dans un dilemme : d’un côté son devoir de secret
professionnel, et, de l’autre, celui de déclaration de soupçon. Nous avons exposé qu’aux
termes de la directive européenne du 26 octobre 2005 relative à la prévention de l'utilisation
du système financier aux fins du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme,
l’avocat qui soupçonne qu’une opération juridique pour laquelle il est sollicité aura pour
conséquence de faire entrer dans le circuit économique une somme provenant d’un crime
ou d’un délit, doit effectuer directement une déclaration de soupçon à la cellule de
renseignement financier du pays où il exerce. La directive interdit, également, à l’avocat
d’informer son client de cette démarché. S’écartant des termes de la directive, par un arrêt
du 10 avril 2008, le conseil d’État a estimé que la dénonciation ne pourrait être adressée
qu’au bâtonnier. Dès lors, l’article L. 561-18 du COMOFI a maintenu le filtre du bâtonnier
et interdit toute relation entre l’avocat et TRACFIN. De surcroît, la loi prévoit le devoir de
dissuasion, l’avocat devant prévenir son client que, s’il persiste dans son intention, il sera
dénoncé au bâtonnier. La position de l'avocat est donc devenue complexe et devrait évoluer
Des évolutions semblent également à prévoir au plan européen avec le projet de création
d’un parquet anticorruption européen et l’adoption prochaine de la 4ème directive LAB.
Son efficacité se verrait encore être renforcée s'il se trouvait compétent pour toutes les
infractions financières susceptibles d'impliquer des ministres ou des élus, dès qu'il y aurait
soupçon d'enrichissement illicite – ce qui constituerait une nouvelle infraction (nous y
reviendrons plus tard). Plus encore, il conviendrait qu’il puisse être directement saisi par
toute victime d'un acte entrant dans son champ de compétences, que les secrets bancaires,
fiscaux, financiers, professionnels ne lui restent pas opposables, et qu'il devienne
destinataire des dénonciations de TRACFIN, de l’ACPR, mais également de l’AMF, à
chaque fois que l’espèce relève de son champ de compétence. Dans cet ordre d’idée,
l'habilitation des associations de lutte contre la corruption à se constituer parties civiles
pour les infractions traduisant un manquement au devoir de probité, prévue à l’article 2-26
144
du code de procédure pénale, améliorera indubitablement la participation de la société
civile à l’action du PRF.
Dans un second temps, il convient de remarquer que la création du PRF ne modifie rien en
matière bancaire et financière, lorsque le délit de corruption survient. Bien sûr, désormais,
le PRF apparaît seul compétent pour les faits de corruption en milieu bancaire.
205
Idem
145
- Des critiques émanant de hautes institutions de la république. Selon le conseil
d’État la création de ce parquet autonome « n’était pas la réponse appropriée ». La
Cour de cassation avait, quant à elle, considéré que celle-ci appelait de sérieuses
interrogations, alors que l’extension des compétences du parquet de Paris n’aurait
pas soulevé de réserves. De la même manière, la création a rencontré de fortes
oppositions au Parlement, au motif de sa redondance avec les parquets existants, de
son impuissance crainte, sa soumission suspectée, et donc, paradoxalement, à son
pouvoir redouté.
206
TRACFIN Traitement du Renseignement et Action contre les Circuits Financiers clandestins, TRACFIN
2020 - activité et analyse
207
https://www.economie.gouv.fr/tracfin/missions-tracfin
146
La loi n°90-614 du 12 juillet 1990 relative à la participation des organismes financiers à la
lutte contre le blanchiment des capitaux provenant du trafic de stupéfiants la créant lui a
octroyé 3 missions principales208 :
- la réception et la protection des renseignements sur les circuits financiers
clandestins et les opérations susceptibles d’être destinées au financement du
terrorisme, et au blanchiment de fonds illicites (articles L. 521-23 et R. 561-33 du
COMOFI) ;
- l’analyse et l’enrichissement de l’information financière reçue au titre des articles
L. 561-26,
- L. 561-27 et L. 561-31 du COMOFI ;
- la transmission des renseignements financiers (article L. 561-29 du COMOFI) aux
autorités judiciaires, services de police judiciaire, administration des douanes et des
impôts, services de renseignement spécialisés.
En effet, ni policière, ni judiciaire, cette structure administrative à effectif limité (90 agents
à la fin de 2013) assume un rôle central dans le dispositif de lutte anti-blanchiment, et
accessoire dans la lutte contre la corruption (§ 3). Initialement rattaché à l’administration
des douanes,
TRACFIN est devenu un service à compétence nationale, placé sous la tutelle directe du
ministre de l’économie. Il a revêtu une importance croissante au fil des années par le
nombre tant de déclarations qui lui sont transmises que par de ses transmissions aux
autorités judiciaires.
L’année 2020 a été marquée par la mise en place de plusieurs mesures législatives et
réglementaires destinées à entraver plus efficacement la criminalité financière sur le
territoire français. Ces mesures concernent, entre autres, l’encadrement des transactions
crypto-actifs qui d’après les investigations TRACFIN demeurent des vecteurs innovants
de la criminalité financière. D’ailleurs l’ordonnance 2020-1544 du 9 décembre 2020
208
https://www.amf-france.org/sites/default/files/private/2021-02/doc-2019-18_va2_ld-declaration-
trafin_relu_sm.pdf
147
proposant de renforcer la lutte contre l’anonymat des transactions en actifs numériques a
été adoptée.
Plus récemment, et depuis le 5 avril 2021, l'organisation métier de TRACFIN a évolué pour
se structurer autour de quatre nouveaux départements métiers et une cellule spécialisée.
Cette évolution s'inscrit dans le projet de service établi pour la période 2021-2023 209.
Pour accomplir ses missions, Tracfin dispose de prérogatives spécifiques à savoir 210 :
209
https://www.economie.gouv.fr/tracfin/tracfin-2021-2023-un-service-en-mouvement
210
https://www.economie.gouv.fr/tracfin/role-tracfin
148
I.7. Europol
La nécessité d'une organisation policière régionale est née dans les années 80,
parallèlement aux évolutions politiques, économiques et sociales des Communautés
européennes. Lorsque la Commission européenne a commencé à établir les principes de la
libre circulation des personnes, des biens, des capitaux et des services à l'intérieur des
frontières de l'UE, les responsables de l'application des lois - réunis au sein du soi-disant
groupe de Trevi - ont identifié et signalé les dangers inhérents à ces évolutions s'ils n'étaient
pas accompagnés d'initiatives compensatoires, y compris des mesures de prévention et de
contrôle de la criminalité et une coopération policière internationale
I.7.1. Création
La création d'Europol a été convenue dans le traité de Maastricht sur l'Union européenne,
tandis que la convention Europol a été ratifiée par tous les États membres de l'UE et est
entrée en vigueur le 1er octobre 1998, ce qui a permis à Europol de démarrer pleinement
ses activités opérationnelles le 1er juillet 1999.211
Néanmoins, Europol avait démarré ses activités depuis le début de 1994 sous le nom d'«
Unité antidrogue d'Europol », qui a contribué dès sa création à la lutte contre la drogue en
Europe. Progressivement, d'autres domaines criminels importants ont été ajoutés au
211
NUNZI, Alfredo. « 1. European Police Office – EUROPOL », Revue internationale de droit pénal, vol. 77,
no. 1-2, 2006, pp. 285-292.
149
mandat, qui a été étendu à toutes les formes graves de criminalité internationale à partir de
janvier 2002.
En tant qu'agence spécialisée de l'Union européenne, Europol exerce des missions bien
précises dans le cadre du dialogue, de l'assistance mutuelle, de la concertation et de la
coopération avec les agences nationales des États membres. Les activités d'Europol se
concentrent autour de quatre concepts clés :
Comme nous l’avons vu, la criminalité financière est une forme de crime organisé. Dans
ce cadre, EUROPOL joue un rôle très important dans la lutte contre cette forme de
212
https://www.europol.europa.eu/about-europol:fr
150
criminalité. Des cas très sophistiqués de crime visant des particuliers, des entreprises et le
secteur public menacent et continuent de menacer la croissance de l'économie et l'intégrité
du système financier national et régional et international. Ainsi, pour répondre à ces
menaces, Europol a été chargé par les États membres de l'UE de créer le Centre européen
de lutte contre la criminalité financière et économique (EFECC)213. EFECC est une plate-
forme opérationnelle destinée à soutenir les États membres dans les affaires en cours dans
les domaines de la criminalité fiscale (MTIC et accise), de la fraude, de la corruption, du
blanchiment d'argent, du recouvrement d'avoir, de la contrefaçon de l'euro et des atteintes
à la propriété intellectuelle. Les seules conditions préalables pour être éligible au soutien
des opérations EFECC sont que l'affaire concerne un ou plusieurs États membres et
implique une infraction pénale pour laquelle Europol est compétent.
Chaque année, les services répressifs d’EUROPOL mènent des centaines d'enquêtes
internationales sur la criminalité financière, qui aboutissent souvent à des résultats
exceptionnels, à des arrestations et au démantèlement de groupes criminels.
La mission de l'EFECC est la coopération et le soutien des polices des membres de l'UE.
L'EFECC renforce les soutiens opérationnels aux États membres de l'UE et aux organes de
l'UE en matière de criminalité financière et économique et promouvoir l'utilisation
cohérente des enquêtes financières. Le centre forgera des alliances avec des entités
publiques et privées pour rechercher, saisir et confisquer les avoirs criminels dans l'UE et
au-delà.
Enfin, EFECC fournit une plate-forme à travers laquelle les données opérationnelles
relatives aux déclarations de transactions/activités suspectes déposées par les unités
financières intelligentes (CRF), les rapports sur les détections d'espèces (généralement des
autorités douanières) et les enquêtes en cours sur la criminalité économique et financière
213
Cette évolution fait suite à la stratégie 2020+ d'Europol et a été bien accueillie par les institutions de
l'UE et les principaux acteurs financiers privés.
151
de toutes les agences concernées (y compris, mais sans s'y limiter : les douanes, les impôts
et les services de police) dans l'UE et au-delà sont traités, analysés et traités.
Dans le cadre des procédures de la lutte organisée contre les différentes formes de la
criminalité financière au niveau l’union européenne, chaque État membre est tenu de mettre
en place une cellule de renseignement financier (CRF). Cette cellule est chargée de
recevoir, de demander, d'analyser et de diffuser aux autorités compétentes les divulgations
d'informations concernant un éventuel crime financier, notamment le blanchiment de
capitaux ou le financement du terrorisme. Dans cette perspective, les institutions et les
personnes visées par la directive sont tenues d'informer la CRF dans les meilleurs délais
lorsqu'elles savent, soupçonnent ou ont des motifs raisonnables de soupçonner que le
blanchiment de capitaux ou le financement du terrorisme est ou a été commis ou tenté de
commettre un crime financier quelconque214. A la demande de la CRF, elles doivent fournir
toutes les informations nécessaires conformément à la législation. En cas de suspicion de
blanchiment de capitaux ou de financement du terrorisme, les établissements et les
personnes visées par la directive sont tenues de s'abstenir d'effectuer des opérations jusqu'à
ce qu'elles en aient informé la CRF.
Dans la perspective de mettre en place une action préventive de lutte contre certaines
formes de la criminalité financière, tels que le blanchiment de capitaux et le financement
du terrorisme par une coopération douanière plus efficace, le Parlement européen et le
Conseil ont adopté le règlement (CE) n° 1889/2005 du 26 octobre 2005 sur les contrôles
des espèces entrant ou sortant de la Communauté215. Le règlement impose à toute personne
physique entrant ou sortant de la Communauté et transportant des espèces d'une valeur
égale ou supérieure à 10 000 euros l'obligation de déclarer cette somme aux autorités
214
Aperçu des conventions des Nations Unies et des normes internationales en matière de législation
contre le blanchiment de l’argent, Nations Unies Office contre la drogue et le crime,2004.
215
https://eur-lex.europa.eu/eli/reg/2005/1889/oj
152
compétentes. Les autorités peuvent vérifier le respect de l'obligation de déclarer l'argent en
procédant à des contrôles sur les personnes physiques.
153
L'Union européenne améliore constamment les formes de coopération pénale et, dans son
développement, est passée d'une réglementation juridique générale de la coopération
policière à la mise en place de structures institutionnelles 216 (Europol…etc.) et à la
coordination de priorités communes et d'actions opérationnelles pour répondre aux
nouveaux défis et menaces qui pèsent sur la criminalité financière, en particulier dans la
sphère des marchés financiers, à un cycle politique qui fournit une méthodologie pour une
approche de la sécurité intérieure fondée sur le renseignement sur la base d'évaluations
conjointes des menaces émergentes, qui permet une stratégie pour contrer ces derniers
grâce à des outils appropriés.
216
Franklin Dehousse and Jordi Garcia Martinez (2002), La Coopération Policière Et Judiciaire Pénale De
L'union Européenne: Les lents progrès d'un nouveau projet européen, Studia Diplomatica
Vol. 55, No. 4,
154
de son engagement envers les enseignements islamiques de la charia, les réglementations
nationales et les recommandations internationales.
Les forces de l'ordre et de sécurité saoudiennes accordent une grande importance à la lutte
contre un large éventail de crimes régionaux, notamment la criminalité financière, le
terrorisme, le trafic de drogue, la contrebande d'armes à feu et la cybercriminalité.
L'O.I.P.C.-Interpol est une organisation internationale intergouvernementale qui compte
cent soixante-seize pays membres. Elle a pour buts :
L'assemblée générale, organe délibérant, réunit annuellement les délégués des pays
membres pour prendre les décisions les plus importantes concernant l'avenir de
l'organisation. Le comité exécutif, autre organe délibérant, est composé de treize membres
(dont le président de l'organisation) et contrôle l'exécution des décisions prises par
l'assemblée générale, dont il prépare, en outre, les délibérations. Le secrétariat général, qui
est une structure technique permanente, est composé de fonctionnaires internationaux de
différentes nationalités et est dirigé par le secrétaire général nommé par l'assemblée
générale. Établi au siège de l'organisation, il applique les décisions de l'assemblée générale
217
https://www.universalis.fr/encyclopedie/interpol/
155
et du comité exécutif. Il assure le fonctionnement quotidien de la coopération policière
internationale.
Chaque pays membre est doté d'un Bureau central national (B.C.N.) qui constitue, au
niveau national, le point d'appui permanent de la coopération internationale en matière
policière. Il assure les liaisons avec les autres autorités de son pays, avec les autres B.C.N.
et avec le secrétariat général.
Dans ce but, l'organisation procède, à la demande des autorités nationales, à des diffusions
internationales (notices) sur les malfaiteurs signalés ou recherchés sur le plan international,
sur les personnes disparues, sur les cadavres à identifier, sur les objets volés, sur les modes
opératoires... Elle assure les liaisons et la coordination relatives aux enquêtes, ainsi que
l'analyse des informations criminelles218.
218
Op.Cit.
156
Comme nous l’avons expliqué, la criminalité financière va du simple vol ou de la fraude
commis par des individus mal intentionnés aux opérations à grande échelle orchestrées par
des criminels organisés ayant un pied sur tous les continents. Il s'agit d'activités criminelles
graves dont l'importance ne doit pas être minimisée car, au-delà de leur impact social et
économique, elles sont souvent étroitement liées à la criminalité violente voire au
terrorisme219.
INTERPOL joue un double rôle dans la lutte contre la criminalité financière, combinant le
soutien quotidien de l’État saoudien aux pays membres avec l'organisation d'opérations
ciblées et d'enquêtes conjointes. La nature de la criminalité financière impose que l’Arabie
Saoudite travaille souvent en collaboration avec des organisations extérieures à la
communauté des forces de l'ordre.
I.1.1. Interpol
En 1956, la Loi fondamentale a été renouvelée pour la rendre plus adaptée à la coopération
à l'échelle internationale. La Commission Internationale de Police Criminelle a été
rebaptisée « Organisation Internationale de Police Criminelle – Interpol », actuellement
basée dans la ville de Lyon – France.
I.1.1.1. Missions
219
https://www.universalis.fr/encyclopedie/interpol/.
157
- Sécurité, échange d'informations criminelles
Échanger des informations sur les personnes recherchées par le royaume et les diffuser au
niveau arabe et international, afin de surveiller leurs mouvements et les arrêter, et recevoir
les demandes internationales de personnes recherchées au niveau international par les États
membres d'INTERPOL 220et les diffuser localement.
- Crimes informatiques :
Traiter les problèmes reçus par INTERPOL saoudien concernant les crimes informatiques
et la cybersécurité.
220
https://www.universalis.fr/encyclopedie/interpol/.
158
- Recouvrement d'avoirs :
Récupérer des actifs et des biens - tels que (argent de propriété de bijoux précieux,
antiquités volées, bateaux, armes de contrebande, véhicules) - avec les États membres et
les faire circuler.
- Bases de données :
Supervision de l'alimentation des bases de données internationales d'INTERPOL par les
autorités de sécurité (enquête sur les dossiers internationaux, passeports perdus et volés,
voitures volées).
La délinquance financière comprend le vol ou la fraude de droit commun perpétrés par des
individus mal intentionnés et les opérations à grande échelle menées par des groupes
criminels organisés présents sur tous les continents. Elle est étroitement liée à la
délinquance violente, voire au terrorisme 221.
INTERPOL joue un double rôle dans la lutte contre la criminalité financière, combinant un
soutien quotidien aux pays membres avec des opérations ciblées et des enquêtes conjointes.
Compte tenu de la nature de la criminalité financière, INTERPOL coopère souvent avec
des organisations extérieures aux forces de l'ordre.
L'Interpol saoudien vise à atteindre les objectifs de sécurité fixés par le ministère de
l'Intérieur, c'est-à-dire à assurer une sécurité complète à tous les niveaux.
Ainsi, l'Interpol saoudien s'efforce par tous les moyens de jeter les bases de la sécurité à
travers la coopération entre le Royaume et les pays voisins notamment ; et entre le
221
Op.Cit.
159
Royaume et le reste du monde en général, afin de maintenir la sécurité du royaume, et de
renforcer la coopération mutuelle par des accords entre le Royaume et d'autres pays sur la
lutte contre la criminalité transnationale, l'échange d'informations et l'utilisation des
dernières communications technologies pour poursuivre les criminels en fuite, les arrêter
et les remettre à la justice.
Les experts d'INTERPOL analysent les données et partagent leurs idées avec les membres,
par exemple, des renseignements sur les tendances émergentes liées aux combattants
terroristes étrangers.
- Corruption
L'INTERPOL aide les pays à recouvrer et restituer les avoirs obtenus par la corruption.
Le groupe de travail d'INTERPOL sur les matchs truqués (IMFTF) 222 rassemble les forces
de l'ordre du monde entier pour lutter contre les matchs truqués et la corruption dans le
sport.
INTERPOL soutient les pays membres dans les enquêtes et les opérations de matchs
truqués dans tous les sports, et maintient un réseau mondial d'enquêteurs de matchs truqués
afin qu'ils puissent partager des informations, des renseignements et les meilleures
pratiques.
222
Interpol’s Match-Fixing Task Force (IMFTF). https://www.interpol.int/en/News-and-
Events/News/2022/Global-experts-examine-the-changing-face-of-match-fixing
160
Le projet Energia223 aide les pays à comprendre et à combattre le trafic de drogues
améliorant la performance en fournissant des analyses criminelles pertinentes et à jour.
Si rien n'est fait, la circulation de la fausse monnaie peut saper les économies nationales,
affaiblir les institutions financières et mettre en péril les moyens de subsistance des
populations. Il alimente l'économie souterraine et finance les activités des réseaux
criminels organisés et des terroristes.
INTERPOL fournit des outils sophistiqués, des bases de données complètes et une
formation pratique pour simplifier l'identification des faux billets et documents.
Pour aider à retrouver les enfants disparus, INTERPOL publie des notices jaunes, tandis
que nos experts en traite des êtres humains travaillent aux côtés des pays membres pour
secourir les enfants victimes de la traite et du travail forcé.
223
Pour plus de détails voir : https://www.interpol.int/fr/Infractions/Corruption/Projet-Energia
161
La priorité de l'unité Crimes contre les enfants d'INTERPOL est de :
identifier et secourir les jeunes victimes d'abus sexuels ;
bloquer l'accès au matériel pédopornographique ;
empêcher les délinquants sexuels de se rendre à l'étranger pour maltraiter des
enfants ou échapper à la justice.
INTERPOL assure le partage d'informations entre les pays, rassemble des experts lors
d'ateliers et de conférences et propose des formations sur la manière de lutter contre le
trafic de biens culturels.
Lorsque des pays nous envoient des informations sur des objets volés ou faisant l'objet d'un
trafic, INTERPOL les analyse et les saisit dans notre base de données sur les œuvres d'art.
En plus d'être un référentiel mondial central pour ces informations, les experts d'ITERPOL
peuvent également ajouter de la valeur aux informations reçues.
L'INTERPOL analyse les tendances émergentes en matière de vols d'œuvres d'art telles
que la prolifération d'œuvres contrefaites, falsifiées ou falsifiées, ou l'utilisation d'Internet
pour vendre des œuvres aux antécédents douteux.
De nombreux pays ne disposent pas d'unités de polices spécialisées dans les biens culturels
ou de bases de données nationales sur les objets volés, INTERPOL encourage et conseille
donc à ce sujet, afin de renforcer le réseau mondial.
- Cybercriminalité
162
La « cybercriminalité pure » fait référence aux crimes contre les ordinateurs et les systèmes
d'information, où le but est d'obtenir un accès non autorisé à un appareil ou de refuser
l'accès à un utilisateur légitime.
Les formes traditionnelles de criminalité ont également évolué à mesure que les
organisations criminelles se tournent de plus en plus vers Internet pour faciliter leurs
activités et maximiser leurs profits dans les plus brefs délais. Ces crimes « cyberactivés »
ne sont pas nécessairement nouveaux - comme le vol, la fraude, le jeu illégal, la vente de
faux médicaments - mais ils ont pris une nouvelle dimension en ligne.
INTERPOL aide les pays membres à mener des enquêtes sur les cybercrimes, en veillant à
ce que la police dispose des informations les plus pertinentes et à jour sur les menaces pour
guider ses actions224.
Le Cyber Fusion Center d'INTERPOL rassemble des cyber-experts des forces de l'ordre et
de l'industrie pour rassembler et analyser toutes les informations disponibles sur les
activités criminelles dans le cyberespace et fournir aux pays des renseignements cohérents
et exploitables.
- Trafic de drogue
Les réseaux criminels font le trafic de diverses drogues, dont le cannabis, la cocaïne,
l'héroïne et la méthamphétamine. Alors que les frontières internationales deviennent de
plus en plus poreuses, l'abus mondial et l'accessibilité aux drogues sont devenus de plus en
plus répandus.
Ce commerce international implique des cultivateurs, des producteurs, des coursiers, des
fournisseurs et des revendeurs. Elle affecte presque tous nos pays membres, sapant la
stabilité politique et économique, ruinant la vie des individus et endommageant les
224
Op.Cit.
163
communautés. Les utilisateurs finaux et les toxicomanes sont souvent les victimes d'une
entreprise puissante et manipulatrice.
Le trafic de drogue est souvent associé à d'autres formes de criminalité, telles que le
blanchiment d'argent ou la corruption. Les itinéraires de trafic peuvent également être
utilisés par des réseaux criminels pour transporter d'autres produits illicites.
INTERPOL aide les forces de l'ordre nationales, régionales et internationales à lutter contre
la production, le trafic et l'abus illicites de drogues de la manière suivante :
- La criminalité environnementale
Les criminels environnementaux constituent une grave menace pour notre vie quotidienne,
notre planète et les générations futures. Les frontières ne restreignent pas les crimes
environnementaux, qui vont du trafic d'ivoire et de la surpêche d'espèces protégées, à
l'exploitation forestière illégale et au déversement de déchets dangereux.
225
Systèmes d’information et de renseignement de la police Compilation d’outils d’évaluation de la justice
pénale, Nations Unies New York, 2008
164
Les mêmes itinéraires utilisés pour la contrebande d'espèces sauvages à travers les pays et
les continents sont souvent utilisés pour le trafic d'armes, de drogue et de personnes. En
effet, la criminalité environnementale va souvent de pair avec d'autres délits tels que la
fraude au passeport, la corruption, le blanchiment d'argent et même le meurtre.
Ils offrent un soutien aux enquêtes sur les affaires et les cibles internationales, coordonnent
les opérations, aident les pays membres à partager des informations et à mener des analyses
sur les réseaux criminels environnementaux.
- La criminalité financière
La criminalité financière va du simple vol ou de la fraude commis par des individus mal
intentionnés aux opérations à grande échelle orchestrées par des criminels organisés ayant
un pied sur tous les continents. Il s'agit d'activités criminelles graves dont l'importance ne
doit pas être minimisée car, au-delà de leur impact social et économique, elles sont souvent
étroitement liées à la criminalité violente voire au terrorisme.
INTERPOL joue un double rôle dans la lutte contre la criminalité financière, combinant
notre soutien quotidien aux pays membres avec l'organisation d'opérations ciblées et
d'enquêtes conjointes. La nature de la criminalité financière signifie que nous travaillons
souvent en collaboration avec des organisations extérieures à la communauté des forces de
l'ordre.
226
Op.Cit.
165
L'utilisation d'armes à feu par des criminels met en danger la sécurité des citoyens dans
tous les pays du monde. Outre leur utilisation évidente dans les vols à main armée et les
meurtres, ils sont également liés à un large éventail d'autres crimes. Il s'agit notamment de
la corruption, de la criminalité environnementale, de la traite des êtres humains, de la
piraterie maritime, du crime organisé et des activités terroristes.
INTERPOL aide les forces de l'ordre à lutter contre les infractions liées aux armes à feu
grâce à trois outils spécifiques :
- Le système de gestion des registres et du traçage des armes illicites (iARMS) 227 qui
stocke les registres des armes à feu illicites, y compris les armes à feu volées,
perdues, faisant l'objet d'un trafic/passage en contrebande et saisies soumises pour
traçage.
- Le Tableau de référence INTERPOL sur les armes à feu (IFRT) est un outil
interactif en ligne qui fournit un cadre standard pour identifier et décrire les armes
à feu.
- Le réseau d'information balistique d'INTERPOL (IBIN) permet aux responsables
de l'application des lois de comparer des images de balistiques (telles que des balles
tirées et des douilles) pour relier les crimes.
La traite des êtres humains est liée à un certain nombre de crimes, notamment les flux
d'argent illicites, l'utilisation de documents de voyage frauduleux et la cybercriminalité.
INTERPOL s'efforce de donner aux polices de nos pays membres les moyens d'enquêter
et de traiter les cas de traite des êtres humains. Cela se fait via :
227
Illicit Arms Records and tracing Management System (iARMS).
https://www.interpol.int/en/Crimes/Firearms-trafficking/Illicit-Arms-Records-and-tracing-Management-
System-iARMS
166
- Formation : renforcer les capacités à long terme en partageant avec les agents les
dernières techniques d'enquête et d'entretien avec les victimes ;
- Les capacités et l'expertise d'INTERPOL en matière de police : outils et systèmes
de partage de renseignements à l'échelle mondiale ;
- Opérations globales : actions concrètes sur le terrain pour perturber et démanteler
les réseaux de traite des êtres humains ;
- Partenariats : travaillé dans tous les secteurs pour améliorer les moyens d'identifier,
de signaler et d'enquêter sur la traite ;
- Événements et conférences : rassemblant des experts du monde entier ;
- Des groupes spécialisés qui se concentrent sur le travail policier de première ligne
et l'échange d'informations opérationnelles ;
- Ressources : informations générales, législation internationale et guides et manuels
d'application de la loi.228
Compte tenu de la nature transnationale des crimes liés aux marchandises illicites et à la
santé mondiale, et de la nécessité d'une collaboration intersectorielle et transfrontalière,
l'implication d'INTERPOL est essentielle.
INTERPOL s'emploie à démanteler les réseaux criminels et à réduire les risques pour la
santé publique en :
228
Op.Cit.
167
- Offrir des sessions de formation nationales et régionales et promouvoir le Collège
international des enquêteurs sur la criminalité liée à la propriété intellectuelle
(IIPCIC);
- Sensibiliser le public et aider les consommateurs à faire des choix éclairés.
- La criminalité maritime
Plus de 80% des marchandises mondiales sont transportées par voie maritime. Un
environnement maritime sûr est essentiel pour la libre circulation du commerce mondial 229.
Cependant, les navires marchands et les gens de mer sont vulnérables aux actes criminels
de piraterie, d'enlèvement et de vol à main armée. Tout cela a un impact négatif sur la
liberté de navigation et le commerce mondial. D'autres activités maritimes illicites telles
que le trafic d'armes, de drogue et d'êtres humains constituent également une menace pour
la sécurité internationale et la sécurité individuelle.
- La criminalité organisée
Les réseaux du crime organisé sont des entreprises d'un milliard de dollars opérant dans de
nombreux domaines criminels.
En règle générale, les réseaux criminels organisés sont impliqués dans de nombreux types
d'activités criminelles dans plusieurs pays. Ces activités peuvent inclure le trafic d'êtres
229
Op.Cit.
168
humains, de drogues, de marchandises et d'armes illicites, le vol à main armée, la
contrefaçon et le blanchiment d'argent.
L'unité Crime organisé d'INTERPOL travaille main dans la main avec l'ensemble des
services de police d'INTERPOL pour identifier les grandes figures impliquées dans la
criminalité transnationale, les réseaux criminels associés et leurs activités. L'objectif ultime
est d'empêcher les organisations elles-mêmes de fonctionner 230.
L'INTERPOL procède à des analyses criminelles basées sur les renseignements fournis par
les pays membres et les partenaires, tels que la biométrie, les images et les associations
connues. Cela permet à l'INERPOL de fournir une image globale et de relier les
organisateurs, les financeurs, les recruteurs, les distributeurs et les fonctionnaires
corrompus.
- Le Trafic de personnes
230
Les menaces criminelles transnationales auxquelles fait face l’Afrique dans la ligne de mire d’une ,
réunion Interpol 28 juin 2022
169
- Opérations de démantèlement des réseaux criminels à l'origine du trafic d'êtres
humains et des délits connexes ;
- Formation spécialisée pour les agents de première ligne dans nos pays membres ;
- Soutien aux enquêtes pour les dossiers internationaux complexes ;
- Le réseau opérationnel spécialisé INTERPOL d'experts sur la contrebande.
- Le Délit de véhicule
La base de données INTERPOL sur les véhicules à moteur volés (SMV) est un outil
essentiel dans la lutte contre le vol et le trafic internationaux de véhicules. Il comprend des
données sur les voitures, camions, motos, remorques, caravanes, bus et leurs composants
volés231.
La base de données permet à la police de nos pays membres d'effectuer un contrôle sur un
véhicule suspect et de savoir instantanément s'il a été signalé comme volé. Une base de
données internationale de cette nature est cruciale car les véhicules sont souvent trafiqués
à travers les frontières nationales, se retrouvant parfois à des milliers de kilomètres de
l'endroit où ils ont été volés.
Des crimes tels que les génocides, les crimes contre l'humanité et les crimes de guerre
préoccupent gravement la communauté internationale.
Avec ses réseaux mondiaux et ses outils techniques, INTERPOL est dans une position
unique pour renforcer les efforts des autorités chargées de l'application des lois, des
tribunaux pénaux internationaux et des services de poursuite nationaux pour enquêter et
demander justice pour ces actes criminels.
231
Op. Cit.
170
INTERPOL fournit un soutien opérationnel et d'enquête à ces organisations partenaires
ainsi qu'aux enquêteurs sur les crimes de guerre et les fugitifs dans nos pays membres.
En somme, le travail que mène Interpol couvre plusieurs formes de crimes et plusieurs
niveaux. La criminalité financière ne représente qu’un axe parmi tant d’autres. Mais
comme nous l’avons vu , cette criminalité financière continue de gagner en sophistication
et implique fréquemment des schémas d'activité mondiaux qui s'étendent à de multiples
formes de crimes et de multiples juridictions et institutions financières. Ainsi, le partage
d'informations au sein et entre les organisations publiques et privées est un élément clé de
la défense contre la criminalité financière. Il permet la fusion d'informations pour une
meilleure couverture et détection du comportement criminel. Avec une multitude de
domaines de crimes sur lesquels travail Interpol (directement ou indirectement) dans le
domaine du blanchiment d'argent et de la fraude, de nombreuses informations pertinentes
peuvent être pleinement exploitées à des fins de renseignement en brisant les silos pour
faciliter le partage d'informations entre les organisations et les secteurs et les pays.
L'une des initiatives les plus importantes dans ce domaine est la résolution du Conseil des
ministres No. (15) du 17/1/1420H prévoyant la mise en œuvre des 40 Recommandations
Anti-Blanchiment conformément à la réglementation en vigueur dans le Royaume, et
constituant une commission permanente anti-blanchiment chargée d'établir les mesures
nécessaires pour suivre et mettre en œuvre lesdites Recommandations, passer en revue
232
Op. Cit.
171
toutes les questions relatives à la lutte contre le blanchiment d'argent dans le Royaume et
signaler à Sa Majesté le Roi les obstacles et difficultés rencontrés par les autorités
concernées dans la mise en œuvre de la Lutte contre le blanchiment d'argent et faire
propositions et points de vue pour les surmonter 233.
Le siège du Comité permanent est situé à la Banque centrale saoudienne, siège social,
Riyad, et il est présidé par Son Excellence le Gouverneur. Le Comité ordinaire tient des
réunions le premier mardi de chaque mois civil Hijri. En cas de survenance d'une question
ou d'un sujet urgent nécessitant une réunion exceptionnelle, une réunion se tiendra à la
demande de son Président ou de son suppléant.
Des procès-verbaux sont établis pour consigner tous les sujets abordés lors des réunions
régulières et exceptionnelles du Comité. Le procès-verbal doit être approuvé par les
membres du Comité à la fin de chaque réunion.
1. Ministère de l'Intérieur
1.1 Division du contrôle des stupéfiants au ministère de l'Intérieur.
1.2 Sécurité publique.
1.3 Affaires juridiques.
1.4 Direction générale du contrôle des stupéfiants.
1.5 Présidence de la Sûreté de l'Etat
1.6 Direction générale du renseignement financier.
1.7 Direction générale des enquêtes.
2. Ministère des Affaires étrangères
3. Ministère de la Justice
4. Ministère des Finances
233
Op.Cit.
172
5. Ministère du Commerce
6. Ministère des ressources humaines et du développement social
7. Ministère des Affaires Islamiques, de la Dawah et de l'Orientation
8. Autorité générale des douanes
9. Autorité du marché des capitaux
10. Banque centrale saoudienne
11. Présidence du renseignement général
12. Autorité de contrôle et de lutte contre la corruption
13. Autorité générale pour les Awqaf
Les efforts mondiaux pour établir un cadre efficace de lutte contre les différentes formes
de la criminalité financière, notamment le blanchiment de capitaux et le financement du
terrorisme ont nécessité une nouvelle approche, permettant une connexion entre le secteur
privé (en particulier le marché financier) et les structures chargées de l'application de la
législation pénale. À la suite de ces considérations, les pays ont adopté des initiatives visant
à établir un nouveau type d'autorité étatique : la cellule de renseignement financier (CRF).
La fonction principale d'une CRF est la réception, l'analyse et la transmission des
déclarations de soupçons identifiées et déposées par le secteur privé. Les CRF fonctionnent
donc comme un intermédiaire entre les entités privées et les forces de l'ordre. La valeur
ajoutée de la CRF réside dans l'analyse qu'elle effectue de toutes les informations reçues,
ainsi que du large éventail d'autres informations financières dont elle dispose et qu'elle peut
utiliser pour mieux évaluer les informations sur les soupçons fournies.
Un élément clé du fonctionnement des CRF est leur capacité à coopérer tant avec leurs
homologues étrangers qu'avec d'autres institutions nationales. Selon les normes du GAFI,
tous les pays devraient avoir établi une autorité qui fonctionnerait comme une CRF. Des
173
exigences supplémentaires concernent l'indépendance, la confidentialité, les ressources
adéquates et la communication d'informations aux entités déclarantes.
174
données suffisantes sur le crime commis, les preuves de sa perpétration et de ses auteurs,
ainsi que la nature de ces preuves, accompagnées d'un avis, et tous les documents,
documents et informations utiles y sont joints.
8. Demander au Bureau d'Investigation et du Parquet d'effectuer une saisie conservatoire
des fonds, biens et moyens liés au délit de blanchiment.
9. Disposer des communications dont l'analyse aboutit à l'absence de preuves ou de
soupçons d'avoir commis l'un des actes prévus à l'article 2 du système.
10. Coordination avec les autorités de surveillance des institutions financières et non
financières pour préparer les moyens de vérifier la conformité de ces institutions avec
les règles, règlements et instructions établis pour lutter contre le blanchiment d'argent.
11. Participer à l'élaboration des programmes de sensibilisation sur la lutte contre le
blanchiment d'argent en coordination avec le Comité permanent de lutte contre le
blanchiment d'argent.
12. Soumettre les recommandations nécessaires au Comité permanent de lutte contre le
blanchiment d'argent sur les difficultés et propositions en matière de lutte contre le
blanchiment d'argent.
13. La Cellule de Renseignement Financier peut conclure des protocoles d'accord avec
d'autres cellules d'enquêtes financières conformément à la réglementation et aux
procédures applicables.
14. Agir en tant que centre national pour recevoir des communications, des informations et
des rapports liés au financement du terrorisme, au blanchiment d'argent, aux crimes
sous-jacents ou aux produits du crime.
15. Analyser et étudier les communications, rapports et informations et transmettre
automatiquement ou sur demande les résultats de leurs analyses aux autorités
compétentes.
16. Échanger des informations relatives à son travail avec les autorités compétentes à
l'intérieur et à l'extérieur du Royaume.
17. Contribuer aux efforts internationaux et régionaux :
a. La Saudi Financial Intelligence Unit est membre du groupe Egmont depuis 2009.
b. Le Royaume est membre permanent du Groupe d'action financière.
175
c. Le Royaume est membre du Groupe d'action financière pour le Moyen-Orient et
l'Afrique du Nord.235
Conclusion du chapitre 2
Dans la première section nous avons montré qu’au-delà du respect des obligations
professionnelles par les intermédiaires financiers et d’identifier d’éventuels manquements
dans l’exercice de leurs activités, ce qui est redouté par les autorités au travers les activités
de contrôle et de surveillance des marchés financiers, ses sont surtout les différentes formes
de crimes financiers. Dans la deuxième section nous avons également montré que certains
criminels ont besoin d'un processus afin d'utiliser efficacement l'argent généré par leurs
activités criminelles. Ce processus est appelé "blanchiment d'argent", par lequel d'énormes
quantités de fonds obtenus illégalement semblent provenir de sources légitimes. Les
blanchisseurs d'argent, qui sont parfois assistés par des experts financiers, notamment les
intermédiaires financiers, peuvent utiliser des méthodes très sophistiquées afin d'introduire
l'argent généré illégalement dans les flux économiques légaux. Le blanchiment d'argent
menace la crédibilité et l'efficacité des systèmes financiers et a de nombreux effets négatifs
sur les structures économiques des pays. Il peut provoquer de graves distorsions
macroéconomiques et une mauvaise affectation des ressources et des capitaux dans le
monde entier, et entraver la croissance économique et la réputation.
235
Op.Cit
176
sûre, rapide et avec une apparence de légitimité. Le blanchiment peut se produire dans
chaque pays rapidement, facilement, avec la possibilité de transférer des fonds à travers
plusieurs pays grâce à ces instruments bancaires. La coopération internationale est
nécessaire pour lutter contre le blanchiment d'argent, qui est également un problème
international. Il ne peut être efficacement contrôlé sans la coopération internationale des
ministères des finances, des banques centrales, des institutions financières et des
régulateurs financiers. L'application de la loi et les sanctions constituent la mesure la plus
efficace contre le blanchiment d'argent. À cet égard, les pays doivent criminaliser toutes
les formes de blanchiment d'argent et mettre en place des mécanismes et des institutions
efficaces capables de faire appliquer les réglementations.
Afin d'éviter qu'elles ne soient utilisées par des criminels pour le blanchiment d'argent, les
intermédiaires financiers doivent connaître et enregistrer la véritable identité de leurs
clients, enregistrer les détails des transactions, signaler les transactions et activités
suspectes et répondre aux demandes d'information des autorités gouvernementales
compétentes. En conséquence, les ministères des finances, les banques centrales, les
institutions financières et les autorités de réglementation financière du monde entier
doivent continuer à se concentrer sur le blanchiment de capitaux et les efforts pour lutter
contre les abus financiers, y compris le blanchiment de capitaux, doivent être renforcés.
177
internationaux pour lutter contre les abus du système financier ont commencé à la fin des
années 1980, en reconnaissant que l'internationalisation du commerce et des finances et les
progrès des technologies de communication pouvaient faciliter certaines formes de la
criminalité financière, notamment le blanchiment de capitaux. Depuis lors, la lutte contre
la criminalité financière est devenue partie intégrante du programme de nombreux accords
internationaux. La principale organisation internationale engagée dans la lutte contre les
formes multiples de la criminalité financière, notamment le blanchiment d'argent, est le
Groupe d'action financière sur le blanchiment de capitaux (GAFI). Parmi les autres accords
internationaux importants concernant le blanchiment d'argent, on peut citer la Convention
de Vienne des Nations unies contre le trafic illicite de stupéfiants et de substances
psychotropes (la Convention de Vienne), la Convention du Conseil de l'Europe de 1990
relative au blanchiment, au dépistage, à la saisie et à la confiscation des produits du crime.
Le Comité de Bâle sur le contrôle bancaire, l'Union européenne et l'Organisation
internationale des commissions de valeurs mobilières sont également les institutions
financières qui jouent un rôle important dans la prévention et la détection du blanchiment
d'argent.
Enfin, à mesure que les pays ont renforcé les réglementations et la diligence au sein des
institutions financières, les criminels ont appris à utiliser d'autres secteurs moins
réglementés pour blanchir leur argent. Il est donc recommandé que les gouvernements
appliquent ces contre-mesures et cette diligence à des secteurs non financiers.
Les intermédiaires financiers, quels qu'ils soient, sont presque toujours nécessaires au
succès d'un crime financier, et c'est cet qui est désormais pris en compte. Qu'il s'agisse
d'une banque, d'un comptable, d'un avocat ou d'un assureur, un intermédiaire financier
quelconque sera inévitablement nécessaire pour réussir une opération financière douteuse.
Cela étant, il est peut-être tout aussi inévitable que les autorités aient décidé de s'appuyer
sur ces organisations qui sont si fortement impliquées dans le blanchiment, quoique
178
souvent à leur insu, pour leur coopération. Si tous les intermédiaires financiers sont tenus
de déclarer leurs soupçons, le criminel trouvera sa tâche d'autant plus difficile.
L'autre raison pour laquelle les intermédiaires financiers ont été contraints par la législation
à coopérer est que les autorités ont constaté qu'il existe certaines étapes dans le processus
de certaines formes typiques de la criminalité financière, notamment le blanchiment. Ces
étapes impliquent nécessairement l'implication des banques ou d'autres organismes de
dépôt, d'où l'importance de la vigilance des banques pour détecter les transactions
inhabituelles au point où le criminel est le plus vulnérable à l'exposition.
Étant donné que les intermédiaires financiers sont si cruciaux pour un crime réussi, et aussi
que les récompenses personnelles de l’implication a ce crime sont si élevées, il n'est pas
surprenant que ces intermédiaires courent le risque d'être entachés par les activités d'un
petit nombre d'employés malhonnêtes. On constate que toute l'industrie financière est
également ternie par des banques douteuses et des sociétés fictives que les pays à la
législation laxiste autorisent à s'établir sur leur territoire. Les criminels acquièrent une
légitimité apparente en ayant comme « façade » une institution financière, et plusieurs
régimes sont prêts à tolérer une telle activité d'une légitimité douteuse en échange des
revenus qui affluent.
Les avantages pour les acteurs de la criminalité financière de faire appel à des
professionnels tenus de respecter la confidentialité de leurs relations avec les clients sont
évidents. Il peut être très difficile de briser le privilège qui s'attache aux relations
intermédiaires financiers-client, surtout en gardant à l'esprit à quel point ce privilège est
jalousement gardé pour certaines professions libérales règlementé.
179
C'est en raison des dangers inhérents au secteur des services financiers que le législateur
dans presque la majorité des pays a ciblé ce secteur très menacé. Ainsi, lorsque les
institutions financières sont utilisées pour des activités criminelles, la solidité et la stabilité
de l'institution concernée et la confiance dans le système financier dans son ensemble
pourraient être gravement compromises, perdant ainsi la confiance du public. Les crimes
financiers représentent un empiétement économique publiquement dangereux. L'objet
collectif des délits financiers se caractérise par les relations publiques liées à la formation,
à la distribution et à l'utilisation de fonds financiers. L'objet des délits financiers comprend
les avoirs et les titres de l'État, des régions et des municipalités, les avoirs et les biens des
entreprises et des organisations.
180
Partie II : Intermédiation financière et crimes financiers
181
Introduction de la deuxième partie
Il est établi que la criminalité financière est répandue dans le monde entier. Elle a de
nombreuses manifestations et est menée à tous les niveaux de l'économie, du crime
financier individuel et du niveau des entreprises au niveau de l'État. Cette criminalité
financière constitue une menace sérieuse pour l'intégrité et la sécurité des entreprises et des
institutions légitimes, ainsi que pour la sécurité et la prospérité des citoyens et des
collectivités. Dans la littérature criminologique, il n'y a pas de définition universellement
acceptée de la criminalité financière. Parfois assimilés à la criminalité en col blanc et à la
criminalité d'entreprise, de l'avis du public, les crimes financiers sont souvent associés à
des individus, des groupes et des entreprises à but lucratif 236.
De même, l'opportunité est une caractéristique flexible des crimes financiers et varie selon
le type de criminels impliqués. Les types de crimes financiers commis peuvent varier autant
que les organisations criminelles et les hommes d'affaires criminels impliqués. Mais, en
général, l'opportunité se cristallise lorsqu'une faiblesse dans une procédure a été
découverte. Des opportunités apparaissent lorsqu'un risque existe. Par conséquent, dans
l'environnement financier, ainsi que dans de nombreux autres environnements, une
transaction criminelle ou frauduleuse est généralement le résultat d'une défaillance de la
gestion des risques impliquant souvent des acteurs typiques, tels que les intermédiaires
financiers237.
236
MICHEL, P. (2008), "Financial crimes: the constant challenge of seeking effective prevention
solutions", Journal of Financial Crime, Vol. 15 No. 4, pp. 383-397.
237
BALDWIN, F.N. (2006), "Exposure of financial institutions to criminal liability", Journal of Financial
Crime, Vol. 13 No. 4, pp. 387-407.
182
Avec le nombre croissant de participants et de transactions dans le secteur des services
financiers, il est plus important que jamais pour les institutions financières de se protéger,
ainsi que leurs clients et leur réputation contre les effets de la fraude ou de l'inconduite des
intermédiaires financiers qu'elles emploient. La situation est exacerbée par la complexité,
la rapidité et le volume croissants des transactions financières et les difficultés de contrôle
et de contrôle qu'elles impliquent.
Les intermédiaires financiers qui se livrent à la fraude ou à une mauvaise conduite sont
généralement motivés par la cupidité ou le besoin et agissent en fonction de ces motivations
lorsqu'ils en ont la possibilité. En raison de la nature du travail effectué par les
intermédiaires financiers et parfois de leur clientèle, l'opportunité et la tentation sont
souvent présentes et si l'intermédiaire succombe, les résultats sont généralement
malheureux pour le client, l'institution et l'intermédiaire. Souvent, la structure de
rémunération établie par l'institution financière donne une impulsion supplémentaire aux
intermédiaires pour qu'ils se livrent à une inconduite ou à un comportement frauduleux.
Cette deuxième partie de notre travail met en lumière le lien entre les rôles des
intermédiaires financiers et certaines formes spécifiques de la criminalité financier liées
aux activités des entreprises. Jusqu'à récemment, l'intérêt pour ce type d’acteurs financiers
dans les crimes financiers était particulièrement faible par rapport à d'autres problèmes de
criminalité, tels que les gangs et les crimes violents. Les délinquants financiers sont
considérés comme moins blâmables par rapport aux criminels conventionnels.
183
Chapitre 3 : Crimes de personnes dans l’intermédiation financière : La
dissimulation en matière de blanchiment d’argent et la manipulation des cours sur
les marchés financiers
L'intégrité des marchés financiers est menacée par un certain nombre de pratiques néfastes,
tel que le blanchiment d’argent. Nous avons vu au cours de la première que de telles
activités peuvent avoir lieu dans n'importe quel pays ou marché, et qu’au cours des trente
dernières années, la lutte contre le blanchiment d'argent a pris une place de plus en plus
importante dans l'agenda de nombreux organismes nationaux et internationaux chargés de
faire respecter la loi, même si les caractéristiques des activités de blanchiment d'argent sont
loin d'être bien identifiées. D’autres pratiques existes sont souvent décrites comme des
« abus de marché », notamment le délit de manipulation des cours sur les marchés
financiers.
L’objet de ce chapitre est donc d’étendre l’étude sur les crimes financiers à la dissimilation
du blanchiment d’argent et la manipulation des cours sur les marchés boursiers par les
intermédiaires financiers.
Le terme « blanchiment d'argent » semble avoir été inventé aux États-Unis dans les années
1920, lorsque les gangs de rue cherchaient une explication apparemment légitime aux
origines de l'argent que leurs rackets généraient. Depuis, le blanchiment d'argent n’a cessé
de se développer en permanence dans ses formes et ses méthodes.
Dans un monde de plus en plus interconnecté, les problèmes présentés par ces activités
sont mondiaux, tout comme les liens entre la stabilité et leur intégrité des systèmes
financiers. Chaque année, d'énormes quantités de fonds sont obtenues par des activités
illégales. Ces fonds obtenus illégalement nécessitent un processus, appelé blanchiment,
184
afin de paraître légitimement obtenus et de devenir utilisables. Bien qu'il ne soit pas
possible de mesurer le volume exact du blanchiment d'argent, le Fonds monétaire
international a déclaré que le montant global de ce phénomène dans le monde pourrait se
situer entre deux et cinq pour cent du produit intérieur brut mondial. Le principal moyen
dont disposent les criminels pour blanchir leur argent illicite est le système financier et ses
acteurs clés, notamment les intermédiaires financiers. Le blanchiment d'argent menace la
crédibilité des institutions financières internationales. Il sape le système financier et tous
les pays intégrés dans le système financier international sont exposés au risque.
Lorsque l'abus financier concerne les institutions financières ou les marchés financiers, il
est parfois appelé « abus du secteur financier ». La criminalité financière, qui est un sous-
ensemble de l'abus financier, peut se référer à tout crime non violent qui entraîne
généralement une perte financière, y compris la fraude financière. Le système bancaire est
l'un des plus importants vecteurs de blanchiment d'argent. La complexité et le caractère
international du système bancaire permettent aux blanchisseurs de capitaux de dissimuler
leurs fonds illégaux.
238
GROSGEORGE, M. (2015). « L’argent sale »: Enjeux moraux et juridiques du marquage de l’argent.
Idées économiques et sociales, 182, 25-34. https://doi.org/10.3917/idee.182.0025
185
dissimuler le produit de leurs crimes et pour dissimuler leurs activités de blanchiment
d'argent ; une action qui s'intensifiera à mesure que la détection et les poursuites
s'amélioreront. Les méthodes et techniques de blanchiment qu'ils utilisent changent
fréquemment239. En outre, de nombreuses activités de blanchiment d'argent se déroulent
au-delà des frontières. Les institutions bancaires et autres institutions financières sont
particulièrement vulnérables aux conséquences négatives du blanchiment d'argent.
Différentes méthodes sont utilisées pour blanchir l'argent 240. Ces méthodes sont très
adaptables et ont tendance à évoluer constamment. Le blanchiment d'argent est un
processus par lequel l'origine des fonds générés par des moyens illégaux est dissimulée.
Nous avons expliqué comment le processus de blanchiment de capitaux comporte
généralement trois étapes241 :
(1) L'introduction des produits du crime dans le système financier (placement), qui
consiste à introduire des fonds d’origine criminelle dans le circuit légal, par exemple par
l’achat de titres ;
(2) Les opérations de conversion ou de transfert des fonds vers d'autres lieux ou
institutions financières (superposition) ; et,
(3) La réintégration des fonds dans l'économie légitime en tant qu'argent "propre"
et leur investissement dans divers actifs ou entreprises commerciales. C’est l’opération de
conversion qui va avoir pour objet de transformer des ressources douteuses en une
opération licite.
Dans cette section nous allons s’intéresser aux rôles que pourraient jouer les intermédiaires
financiers dans le processus de blanchiment. Nous avons que l'intermédiaire financier est
le plus souvent le lien entre l'institution et son client, et ceci est valable pour tous les
systèmes financiers dans le monde. L'intermédiaire financier, qu'il s'agisse d'un
239
KOUTOUZIS, M. et THONY , J. (2005). La technique et les pratiques du blanchiment. Dans : Michel
Koutouzis éd., Le blanchiment (pp. 27-66). Paris cedex 14: Presses Universitaires de France
240
OCDE (2019), Manuel de sensibilisation au blanchiment de capitaux et au financement du terrorisme à
l'intention des contrôleurs des impôts, OCDE, Paris.
https://www.oecd.org/fr/fiscalite/delits/manuel-sensibilisation-blanchiment-capitaux-et-financement-
terrorisme-a-intention-controleurs-impots.pdf
241
Ibid.
186
employé/agent d'une banque ou d'une société fiduciaire, d'un courtier en assurances ou en
valeurs mobilières ou d'un agent d'assurance, se trouve donc dans une position unique car
il vend souvent des produits auxquels le client ne peut pas attacher une valeur précise et
qu'il peut ne pas comprendre entièrement.
Bien qu'ils prétendent agir de manière professionnelle, les intermédiaires financiers jouent
un rôle clé dans la facilitation des pratiques antisociales en servant de canal de circulation
des fonds illicites ou de l'argent "sale" autour du monde. En effet, les intermédiaires
financiers, sont à la fois des acteurs et des structures qui facilitent les pratiques de
corruption des agents et le blanchiment d'argent. Le rôle croissant joué par les prestataires
de services professionnels se manifeste de plus en plus fréquemment dans les enquêtes de
lutte contre le blanchiment d'argent (Colb, 2019)243. Les scandales et l'effondrement
d'Enron, de WorldCom et d'autres les grandes entreprises américaines ont révélé le rôle des
242
BROYER, P. (2000). L'argent sale dans les réseaux du blanchiment. Paris: L'Harmattan.
243
Rapport 2019 du Conseil d’orientation de la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du
terrorisme (COLB)
187
intermédiaires financiers, notamment les banquiers, dans le blanchiment d'argent (sous-
commission du Sénat américain sur Investigations, 2003, 2004, 2005, 2008) 244.
Le blanchiment d'argent est devenu donc lucratif au point que les intermédiaires pourraient
collecter certain pourcentage non moins important de l'argent blanchi sous forme de frais
(Mitchell et Sikka, 2004)245. En réponse à ces attentes, les autorités des marchés financiers
et d'autres autorités de réglementation, aussi bien en Arabie Saoudite qu’en France, ont
considérablement renforcé ces dernières années leurs efforts de dissuasion des délits
financiers.
244
MOLLA Imeny, VAHID, Money Laundering in a Developing Country and a Developed One: Iran
Versus the UK (October 29, 2020). Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=3721089 or
http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.3721089
245
MITCHELL, A. and SIKKA, P. (2004), “Accountability of the accountancy bodies: the peculiarities of a
British accountancy body”, British Accounting Review, Vol. 36 No. 4,pp. 395-414
246
OCDE (2019), Op.Cit
247
Ibid
248
Ibid
188
intermédiaires financiers doivent être mieux préparés et disposés à évaluer des prototypes
de typologies de blanchiment d'argent. Dans le cas contraire, la responsabilité civile et
pénale sera engagée.
Qu'il s'agisse d'une banque, d'un comptable, d'un avocat ou d'un assureur, il est inévitable
qu'un intermédiaire financier quelconque soit nécessaire pour réussir une opération de
blanchiment d'argent249. Dans ces conditions, il est peut-être tout aussi inévitable que les
autorités aient décidé de s'appuyer sur ces organisations qui sont si fortement impliquées
dans le lancement, bien que souvent à leur insu, de leur coopération. Si tous les
intermédiaires financiers sont tenus de signaler leurs soupçons, le blanchisseur aura
d'autant plus de mal à s'acquitter de sa tâche. Bien entendu, Londres, qui est l'un des
principaux centres financiers du monde, a une responsabilité particulière à cet égard.
L'autre raison pour laquelle les intermédiaires financiers ont été contraints par la législation
à coopérer est que les autorités ont constaté qu'il y a certaines étapes d'un processus de
blanchiment typique qui ont plus de valeur pour être reconnues comme telles. Il s'agit des
étapes suivantes250 :
La métaphore de l'introduction d'une pierre dans une piscine est appropriée : lorsque
l'argent sale est déposé pour la première fois, il crée une ondulation notable, mais s'il passe
inaperçu, il peut très bien ne pas être découvert. Ces étapes impliquent nécessairement
l'intervention des banques ou d'autres organismes de dépôt, d'où l'importance de la
vigilance des banques pour détecter les transactions inhabituelles au moment où le
blanchisseur est le plus vulnérable à l'expo-assurance. La plupart des intermédiaires
financiers et leurs employés sont honnêtes ; certains ne le sont pas. Une personne
249
JULIUS Otusanya, O., OMOBOLA Ajibolade, S. and OLAJIDE Omolehinwa, E. (2012), "The role of
financial intermediaries in elite money laundering practices: Evidence from Nigeria", Journal of Money
Laundering Control, Vol. 15 No. 1, pp. 58-84
250
OCDE (1019), Op.Cit.
189
malhonnête qui travaille pour une organisation capable de contribuer au blanchiment de
fonds est facilement corrompue251.
Étant donné que les intermédiaires financiers sont si essentiels à la réussite du processus
de blanchiment et que les avantages personnels du blanchiment sont si élevés, il n'est pas
surprenant que ces intermédiaires risquent d'être entachés par les activités d'un petit nombre
d'employés malhonnêtes. On peut constater que l'ensemble du secteur financier est
également terni par des banques douteuses et des sociétés écrans que les pays à la
législation laxiste permettent d'établir sur leur territoire. Les blanchisseurs gagnent une
légitimité apparente en ayant comme "façade" une banque ou un cabinet d'avocats, et il
existe plusieurs régimes qui sont prêts à tolérer une telle activité à la légitimité douteuse en
échange des revenus qui y sont versés.
251
MOLLA Imeny, VAHID, Money Laundering in a Developing Country and a Developed One: Iran
Versus the UK (October 29, 2020). Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=3721089 or
http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.3721089
190
L'intermédiaire financier doit donc exercer une diligence raisonnable dans la situation à
haut risque, la diminuer dans la situation à faible risque et prendre des mesures strictes
conformément à la loi dans les cas de soupçon de blanchiment de capitaux.
I.1.1. Définition
En Arabie Saoudite, la loi sur la lutte contre le blanchiment d'argent a été publiée par le
décret royal n° (M/20) du 5/2/1439 AH253, qui remplace la loi sur la lutte contre le
blanchiment d'argent publiée par le décret royal n° (M / 31) du 11/05/1433 AH. Cette loi
ne donne pas une définition claire de ce qui pourrait être qualifié de crime de blanchiment
d'argent. Cependant, dans l’article 2 des règles d’applications de la loi sur Anti-Money
Laundering and Counter-Terrorist Financing Rules254 émises par la Capital Market
Authority (CMA), nous trouvons que le blanchiment d'argent désigne le fait de commettre
ou de tenter de commettre tout acte visant à dissimuler ou à déguiser la véritable origine
de fonds acquis par des moyens contraires à la charia, faisant ainsi apparaître les fonds
comme s'ils provenaient d'une source légitime.
Pour le législateur français, le blanchiment est défini à l’article 324-1 du code pénal 255
comme un délit qui consiste à faciliter, par tout moyen, la justification mensongère de
l’origine des biens ou des revenus de l’auteur d’un crime ou d’un délit ayant procuré à
celui-ci un profit direct ou indirect. En plus du code pénal, le blanchiment en France est
également régit par les directives européennes. Ainsi, au niveau européen, le concept de
252
VERNIER E., Techniques de blanchiment et moyens de lutte, Dunod, 2èmeed., 2008.
253
Op.Cit.
254
http://www.aml.gov.sa/en-
us/Rules%20and%20Instructions/AML%20CTF%20Rules%20Issued%20by%20CMA.pdf
255
Ibid.
191
blanchiment de capitaux a été inscrit dans la directive 91/308/CEE du Conseil de l'Europe
de 1991, parmi les sources formelles d'applicabilité européenne, existant dans le domaine
de la prévention et de la sanction du blanchiment de capitaux, nous citons :
- La Convention européenne du 8 novembre 1990 relative au blanchiment, à la
détection, à la saisie et à la confiscation des produits du crime, conclue à Strasbourg
en 1990, ratifiée par la Roumanie par la loi n° 263/2002
- Directive n°. 91/308/CEE relative à la prévention de l'utilisation du système
financier aux fins du blanchiment de capitaux11 ;
- Directive n° 2001/97/CE modifiant la directive 91/308/CEE ;
- Directive 2005/60/CE relative à la prévention de l'utilisation du système financier
aux fins du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme ;
- Directive 2006/70/CE portant mesures d'exécution de la directive 2005/60/CE pour
ce qui concerne la définition des "personnes politiquement exposées" et les critères
techniques relatifs aux procédures simplifiées d'évaluation de la connaissance du
client et aux dérogations aux activités financières occasionnelles ou très limitées ;
- Convention du Conseil de l'Europe relative au blanchiment, au dépistage, à la saisie
et à la confiscation des produits du crime et au financement du terrorisme, adoptée
à Varsovie le 16 mai 2005, signée par la Roumanie à Varsovie le 16 mai 2005
(ratifiée par la loi 420/2006)
256
KOUTOUZIS M. et THONY J.-F., Le blanchiment, Que sais-je ?, 2005.
192
déguisant leur origine ou en donnant un aspect apparemment légal à leur provenance. Ainsi,
il devient l'un des types de la fraude économico-financière les plus répandus, tant au niveau
national qu'international.
Pour faire croire que l’argent a été acquis légalement en dissimulant ses origines illégales,
les criminels procèdent selon des schémas connus par les criminologues. En effet, dans la
littérature on distingue différentes typologies des activités de blanchiment d’argent (Hotte
et Heem, 2004)260. Toutefois, quel que soit la typologie retenue, les processus du
blanchiment comportent chacun trois étapes. Ces dernières sont retenues dans la législation
des deux pays, aussi bien en France qu’en Arabie Saoudite, dans l’analyse et des actes de
blanchement d’argent.
Selon la loi saoudienne sur la lutte contre le blanchiment d'argent, les infractions suivantes
sont considérées comme des crimes de blanchement d’argent :
- Ce processus débute par ce qui est connu sous l’appellation de placement ou le
prélavage. Il s’agit dans cette étape de convertir, transférer ou effectuer toute
257
https://www.fiubahamas.org.bs/2008-annual-report/
258
ØKOKRIM (2008), Annual Report 2007, Norwegian National Authority for Investigation and
Prosecution of Economic and Environmental Crime, Oslo.
259
GOTTSCHALK, P. (2010), "Categories of financial crime", Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 4,
pp. 441-458
260
HOTTE D.-G. et HEEM V., La lutte contre le blanchiment de capitaux,LGDJ, 2004.
193
transaction de fonds dont la personne sait qu'ils sont le produit d'un crime dans le
but de déguiser ou de dissimuler l'origine illégitime des fonds, ou d'aider une
personne impliquée dans la commission de l'infraction qui a généré les fonds à
échapper aux conséquences juridiques de ses actes ;
- La première étape est suivi par une seconde appelée l’empilage ou le lavage. C’est
la phase d’acquisition, de possession ou d'utilisation de fonds dont la personne sait
qu'ils sont le produit d'un crime ou qu'ils proviennent d'une source illégale ;
- Ce processus se termine par la phase d’intégration261 ou de recyclage262. C’est la
phase de Dissimulation ou déguisement de la véritable nature, de l'origine, du
mouvement, de propriété, du lieu, de la disposition ou du mode de disposition, ou
les droits relatifs aux fonds dont la personne sait qu'ils sont le produit d'un crime ;
Tenter de commettre l'un des actes mentionnés dans les paragraphes 1, 2 et 3 de l'article 2
de la loi sur le blanchiment d'argent 263, ou participer, par le biais d'un accord, ou fournir
une assistance, ou se rendre complice, ou fournir des conseils, des avis ou une facilitation,
ou une collusion, une dissimulation ou une tentative de commettre l'un des actes prévus
dans cet article.
La première étape est la plus risquée pour les criminels, car l'argent de la criminalité est
introduit dans le système financier : la première étape est souvent appelée étape de
placement, la deuxième étape est souvent appelée étape de superposition, au cours de
laquelle l'argent est déplacé afin de dissimuler ou de supprimer les liens directs avec
l'infraction commise. L'argent peut être acheminé par le biais de plusieurs transactions, qui
peuvent impliquer un certain nombre de comptes, d'institutions financières, de sociétés et
de sociétés de divertissement, ainsi que le recours à des professionnels tels que des avocats,
des courtiers et des consultants en tant qu'intermédiaires. L'étape 3 est souvent appelée
l'étape d'intégration, au cours de laquelle une base légitime a été créée pour l'origine des
261
Classification proposée par le GAFI et acceptée par tous les Etats travaillant en coordination avec ledit
organisme
262
La banque mondiale (2003), «Guide de référence sur la lutte contre le blanchiment de capitaux et contre
le financement du terrorisme», pages 8 et 9.
263
BELAYACHI A. et BUREAU M., Lutter efficacement contre le blanchiment de capitaux,
L’Argus ,2013.
194
actifs. L'argent est mis à la disposition du délinquant et peut être utilisé librement pour la
consommation privée, les achats de luxe, les investissements immobiliers ou les
investissements dans des entreprises légales.
Par l'ensemble des éléments physiques nous entendons la présence de quelque chose de
tangible. En effet, les lois ne punissent pas l'intention ou les idées de la personne, mais
nécessitent une action tangible ou une activité physique entraînant une attaque contre un
intérêt protégé par la loi. En général, il n'y a pas de crime sans élément physique qui établit
un comportement, un résultat et une relation causale qui relie ce comportement au
résultat.264
Le blanchiment d'argent est un crime organisé international qui se divise lorsqu'il est
exécuté en trois étapes différentes : le stade de l'investissement ou du dépôt, l’étape de
couverture ou de camouflage et la phase de fusion ou d'intégration. L’élément physique du
crime pourrait être lié à l’une des trois étapes ou à l’ensemble.
La première étape d'investissement est l’étape la plus dangereuse où les fonds sont investis
ou introduits dans le système financier par un acteur du système financier, banque société
financière ou un intermédiaire financier.
La deuxième étape de couverture permet de couvrir, déguiser et cacher la nature des fonds
et leur relation avec leurs sources illicites par une série complexe d'opérations financières
et légales, de sorte qu'il sera difficile de les suivre et de découvrir leur origine.
264
Op. Cit.
195
Enfin. La dernière étape est de celle de fusion ou d'intégration. C’est une étape pendant
laquelle les fonds blanchis sont fusionnés à cette étape après la couverture dans l'économie
où il sera difficile de les différencier des fonds provenant de sources légitimes.
En somme, l’élément physique du crime de blanchiment d'argent peut être défini comme
toute somme d'argent ou tout produit provenant des infractions de blanchiment d'argent,
notamment : le transfert, l'acquisition, l'utilisation, la réservation, la réception, le transfert
ou la dissimulation de fonds, ou le fait de dissimuler la nature, l'origine, le mouvement ou
la propriété des fonds ou leur mode d'utilisation. La loi stipule que le fait de lancer
l'opération équivaut à commettre une infraction de blanchiment de capitaux.
En France, l’article 324-1 du Code pénal 265 définit deux formes de blanchiment.
Le blanchiment est puni de cinq ans d'emprisonnement et de 375 000 euros d'amende.
Selon les articles 222-38 et 324-2 alinéa 1er266, le blanchiment est le fait de faciliter par tous
les moyens la justification mensongère de l’origine des biens ou des revenus de l’auteur
d’un crime ou d’un délit ayant procuré à celui-ci, un profit direct ou indirect.
265
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006418331/
266
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006417728/
196
Ainsi, le premier délit serait de faciliter la justification de l’origine de biens ou de revenus
de l’auteur d’un crime ou d’un délit en vue d’obtenir un profit légal, d’un bien ou des
revenus criminels ou délictuels tout en leur donnant une apparence légale.
Le second délit selon l’article 324-1 alinéa 2 du Code pénal 267 est le fait d’apporter un
concours à une opération de placement, de dissimulation ou de conversion du produit direct
ou indirect d’un crime ou d’un délit. Autrement-dit, à apporter son concours à une
opération portant sur le produit des mêmes infractions. Comme nous l’avons expliqué
précédemment au regard du processus de blanchement, cette infraction vise alors trois
opérations distinctes dont le placement, la dissimulation et la conversion.
La conversion est la phase qui ne correspond pas matériellement à des actes, mais sont des
opérations résolument différentes des deux précédentes. Cette phase permet de rendre
propre un bien ou revenu illégal en l’introduisant dans le marché financier afin de
dissimuler la réelle provenance de ces revenus.
Enfin, il importe de souligner que l’article 324-1 du Code pénal 268 n’exige pas une mise
en œuvre du processus complet pour conclure à un délit de blanchiment. En effet, il y a
blanchiment même si le processus est arrêté au placement, ou à la dissimulation.
267
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006418331/, consulter le 21-10-2021
268
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006418331/, consulter le 21-10-2021
197
D’u point de vue moral, il s'agit du produit sale, illicite ou irrégulier de crimes prévus dans
le système et les règlements de lutte contre le blanchiment d'argent approuvés par la plupart
des pays comme étant le produit du commerce de la drogue ou des armes, de la prostitution,
du trafic d'organes humains, du travail des migrants, de la contrefaçon, de l'abus de pouvoir,
des crimes de corruption administrative, de la dissimulation commerciale, de la fraude
fiscale, de la contrebande de marchandises, de la contrefaçon de cartes de crédit, du
terrorisme ou causé par ces crimes, que ce soit directement ou indirectement.
L’idée de l’élément moral suggère que l’intermédiaire financier ayant dissimulé une
opération de blanchiment d’argent, ait voulu ou ait eu conscience de violer la loi pénale.
Il faut que l’élément moral apparaisse avant ou au même moment que l’élément matériel.
L’article 121-3 - Code pénal français stipule :
269
TRICOT, J. (2012). Le droit pénal à l'épreuve de la responsabilité des personnes morales : l'exemple
français. Revue de science criminelle et de droit pénal comparé, 1, 19-46.
198
Il y a également délit, lorsque la loi le prévoit, en cas de faute d'imprudence, de négligence
ou de manquement à une obligation de prudence ou de sécurité prévue par la loi ou le
règlement, s'il est établi que l'auteur des faits n'a pas accompli les diligences normales
compte tenu, le cas échéant, de la nature de ses missions ou de ses fonctions, de ses
compétences ainsi que du pouvoir et des moyens dont il disposait.
Dans le cas prévu par l'alinéa qui précède, les personnes physiques qui n'ont pas causé
directement le dommage, mais qui ont créé ou contribué à créer la situation qui a permis
la réalisation du dommage ou qui n'ont pas pris les mesures permettant de l'éviter, sont
responsables pénalement s'il est établi qu'elles ont, soit violé de façon manifestement
délibérée une obligation particulière de prudence ou de sécurité prévue par la loi ou le
règlement, soit commis une faute caractérisée et qui exposait autrui à un risque d'une
particulière gravité qu'elles ne pouvaient ignorer.
L’article 121-3 du code pénal270 français ci-dessus prévoit qu’il n’y a pas de crime ou de
délit sans intention de les commettre. Donc le délit de dissimulation nécessite l’existence
d’une faute pénale ou d’un élément intentionnel. Ainsi, selon le code pénal français,
lorsque l’intermédiaire financier a voulu l’acte et ses conséquences, elle commet un dol
général, qui correspond à la volonté de commettre un acte réprimé par la loi. Lorsqu’il a
voulu seulement l’acte sans prévoir les conséquences, elle commet une faute pénale. De ce
fait, l’élément moral de certaines infractions intentionnelles est constitué d’un dol général
et d’un dol spécial.
Enfin pour que l’élément moral soit constitué, il ne faut pas qu’il y ait une cause subjective
de non imputabilité, notamment des maladies (psychiques ou neuropsychiques) et l’erreur.
Selon les normes internationales, la loi a considéré que l'essence de l'élément moral du
crime est la finalité pénale générale et privée du crime de blanchiment d'argent. Autrement
dit, exécuter l’une des trois étapes décrites ci-dessus en sachant qu'ils résultent d'une
activité criminelle ou d'une source illégale ou irrégulière. Cela confirme la réalisation de
270
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000006417206/1994-03-01 , consulter le 21-
10-2021
199
l'élément moral qui est le sens pénal général, c'est-à-dire la connaissance et la volonté, en
particulier le fait de savoir qu'elles résultent d'une activité criminelle, illégitime ou
irrégulière.
Au cours de la dernière décennie, les autorités saoudiennes ont pris plusieurs initiatives et
mesures pour lutter contre les opérations de blanchiment d'argent. L'Arabie Saoudite est
devenue l'un des principaux pays activement impliqués dans la lutte contre ces opérations
et toutes les activités connexes.
Au début de l'année 1439 de l'hégire (2017), l'Arabie Saoudite a promulgué des lois
complétant les efforts précédents. Ces lois sont conformes aux recommandations du
Groupe d'action financière sur le blanchiment de capitaux (GAFI). Elles reflètent un cadre
solide pour la lutte contre le blanchiment de capitaux et le financement du terrorisme.
Ainsi, le GAFI a noté que les mesures préventives de l'Arabie Saoudite en matière de LBC
sont solides et bien établies pour lutter contre le blanchiment de capitaux et le financement
du terrorisme.
271
Le GAFI a été créé par les gouvernements des pays du G-7 lors de leur sommet économique de 1989. Il
compte des représentants de vingt-quatre pays de l'OCDE, de Hong Kong, de Singapour, du Conseil de
coopération du Golfe et de la Commission européenne. Le groupe d'action a été chargé d'examiner les
techniques et les tendances du blanchiment de capitaux, de passer en revue les mesures déjà prises au niveau
national ou international et de définir les mesures qui doivent encore être prises pour lutter contre le
blanchiment de capitaux. Depuis sa création, le GAFI a été à l'avant-garde des mesures destinées à contrer
les tentatives criminelles d'utiliser le système financier à des fins criminelles. En 1990, le GAFI a notamment
établi une série de recommandations sur le blanchiment de capitaux. En 2001, il a établi une série de
recommandations spéciales sur la menace principale du financement du terrorisme, collectivement connues
sous le nom de 40+9 recommandations dont le but était d'unir les efforts de lutte contre le blanchiment de
capitaux et le financement du terrorisme en un seul instrument universel (www.anti-moneylaundering.org).
200
En 2019, le GAFI a accordé le statut de membre à part entière à l'Arabie Saoudite, en tant
que premier État arabe, en reconnaissance des efforts déployés par le Royaume dans le
domaine de la lutte contre le blanchiment de capitaux, le financement du terrorisme et la
prolifération, outre le respect des normes et exigences internationales en la matière et sa
conformité aux conventions internationales et bilatérales dans ce domaine.
La loi sur la lutte contre le blanchiment d'argent énonce des actes qui, s'ils sont commis par
une personne, sont considérés comme une infraction de blanchiment d'argent, tels que les
transferts, la conversion de la nature des fonds, leur déplacement ou toute activité s'y
rapportant, sachant que les fonds sont le produit d'un crime dans le but de dissimuler ou de
déguiser la source illicite de ces fonds ou d'aider une personne impliquée dans la
perpétration d'un crime principal dont ces fonds ont été obtenus afin d'échapper aux
conséquences de sa perpétration. Ces actes comprennent l'acquisition, la possession ou
l'utilisation de fonds, en sachant qu'ils sont le produit d'un crime ou d'une source illicite, et
le dépôt, l'incorporation ou la couverture de la nature, de l'origine, du mouvement, de la
propriété, du lieu, du mode de disposition ou des droits connexes associés aux fonds, en
sachant qu'ils sont le produit d'un crime. Cela comprend également le fait d'initier ou de
participer à la commission de l'un des actes susmentionnés par accord, ou de fournir une
assistance, une incitation, un conseil, une orientation, un avis, une facilitation, une
collusion, une dissimulation ou une conspiration.
Le Comité permanent de lutte contre le blanchiment d'argent 272 met l'accent sur la prudence
à l'égard de la participation à des méthodes de blanchiment d'argent et encourage chacun à
sensibiliser et à informer afin de ne pas être exploité dans le cadre de ces activités et de la
responsabilité juridique qui en découle. À cet égard, les particuliers sont mis en garde
contre toute demande de réception d'argent liquide pour le déposer sur des comptes
bancaires leur appartenant en vue de le fragmenter et de transférer ultérieurement des fonds
à plusieurs personnes. En conséquence, l'individu peut être sanctionné pour sa participation
éventuelle au processus de blanchiment de capitaux. La AMLPC met également en garde
contre le transfert de fonds à des personnes inconnues, car cela peut contribuer au passage
272
The Anti-Money Laundering Permanent Committee (AMLPC)
201
d'un processus lié au blanchiment d'argent. Le Comité souligne donc l'importance d'une
relation légitime entre le client et le bénéficiaire, et encourage les transferts de fonds ou les
transactions financières par les voies officielles.
202
En France, le droit pénal général dit qu’aucune infraction n’est sanctionnée sans un texte
de loi. Comme nous l’avons vu, l'article 222-38 du code pénal définit le blanchiment
comme « le fait, par tous moyens frauduleux, de faciliter la justification mensongère
de l'origine des ressources ou des biens de l'auteur de l'une des infractions de trafic
établies aux articles 222-34 à 222-37 ou d'apporter sciemment son concours à
toutes opérations de placement, de dissimulation, de conversion du produit d'une telle
infraction». A partir de cette définition, il est indispensable d’admettre la préexistence
d’une infraction antérieure au blanchiment. Ce dernier couvre en réalité une autre infraction
qui a été commise antérieurement à elle, dont l’auteur cherche à dissimuler la
provenance de ses biens ou des es capitaux.
Une fois que les fonds sont entrés dans le système financier, la deuxième étape - ou
superposition - a lieu. Au cours de cette phase, le blanchisseur procède à une série de
conversions ou de mouvements des fonds afin de les éloigner de leur source. Les fonds
peuvent être acheminés par l'achat et la vente d'instruments d'investissement, ou le
blanchisseur peut simplement transférer les fonds par une série de comptes dans différentes
banques du monde. Cette utilisation de comptes très dispersés pour le blanchiment est
particulièrement répandue dans les juridictions qui ne coopèrent pas aux enquêtes de lutte
contre le blanchiment d'argent. Dans certains cas, le blanchisseur peut déguiser les
transferts en paiements de biens ou de services, leur donnant ainsi une apparence légitime.
203
Après avoir traité avec succès ses profits criminels au cours des deux premières phases, le
blanchisseur les fait passer à la troisième phase - l'intégration - au cours de laquelle les
fonds réintègrent l'économie légitime. Le blanchisseur peut choisir d'investir les fonds dans
des biens immobiliers, des actifs de luxe ou des entreprises commerciales.
De ce qui précède, nous avons vu le crime du blanchiment est une infraction pénale
passible, et requiert spécifiquement la preuve d'une intention de frauder. Nous allons voir
dans ce qui suit qu’elle est passible de peines lourdes aussi bien en France qu’en Arabie
Saoudite. Ces peines concernent tous les acteurs impliqués dans l’une des trois étapes
mentionnées ci-dessus du processus de blanchiment.
I.2. En France
1) L'avertissement ;
2) Le blâme ;
3) L'interdiction d'effectuer certaines opérations et toutes autres limitations dans
l'exercice de l'activité ;
4) La suspension temporaire d'un ou plusieurs dirigeants ou de toute autre personne
mentionnée à l'article L. 612-23-1 ou, dans le cas d'un établissement de paiement
273
BEAUSSIER M. et QUINTARD H., Blanchiment de capitaux et financement du Terrorisme, Analyse et
mise en oeuvre pratique de la troisième directive européenne, ed. RB, 2010
204
ou d'un établissement de monnaie électronique exerçant des activités hybrides, des
personnes déclarées responsables, respectivement, de la gestion des activités de
services de paiement ou des activités d'émission et de gestion de monnaie
électronique, avec ou sans nomination d'administrateur provisoire ;
5) La démission d'office d'un ou plusieurs dirigeants ou de toute autre personne
mentionnée à l'article L. 612-23-1 ou, dans le cas d'un établissement de paiement
ou d'un établissement de monnaie électronique exerçant des activités hybrides, des
personnes déclarées responsables, respectivement, de la gestion des activités de
services de paiement ou des activités d'émission et de gestion de monnaie
électronique, avec ou sans nomination d'administrateur provisoire ;
6) Le retrait partiel d'agrément ;
7) Le retrait total d'agrément ou la radiation de la liste des personnes agréées, avec ou
sans nomination d'un liquidateur.
Les sanctions mentionnées aux 3° et 4° ne peuvent, dans leur durée, excéder dix ans.
En France, le blanchiment défini à l’article 324-1 du Code pénal 274 articule deux régimes
de peine, selon que le délit est simple ou commis avec une des circonstances aggravantes
prévues par la loi.
Dans le cadre d’un blanchiment, les peines varient selon la nature du coupable, une
personne physique ou ne personne morale.
Aux termes de l’article 324-1, alinéa 3, du Code pénal, les sanctions à l’encontre de la
personne physique responsable du crime sont de cinq ans d'emprisonnement et de 375 000
euros d'amende. De nombreuses peines complémentaires ont été prévues par l’article 324-
7275 du Code pénal.
274
Article 324-1, modifié par Ordonnance n°2000-916 du 19 septembre 2000 - art. 3 (V) JORF 22
septembre 2000 en vigueur le 1er janvier 2002 :
https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do?cidTexte=LEGITEXT000006070719&idArticle=LE
GIARTI000006418330&dateTexte=&categorieLien=cid
275
Article 324-7, Modifié par LOI n°2012-409 du 27 mars 2012 - art. 13 (V) :
205
Les personnes morales peuvent se rendre coupables de l'infraction de blanchiment,
et l’article 324-9276 du Code pénal définit les sanctions encourues par les personnes morales
par renvoi aux articles 131-38277 et 131-39278.
Aux termes de l’article 131-38279, le taux maximum de l'amende applicable aux personnes
morales est égal au quintuple de celui prévu pour les personnes physiques par la loi qui
réprime l'infraction. Lorsqu'il s'agit d'un crime pour lequel aucune peine d'amende n'est
prévue à l'encontre des personnes physiques, l'amende encourue par les personnes morales
est de 1 000 000 euros.
Aux termes de l’article 131-39280, lorsque la loi le prévoit à l'encontre d'une personne
morale, un crime ou un délit peut être sanctionné d'une ou de plusieurs des peines suivantes
:
1) La dissolution, lorsque la personne morale a été créée ou, lorsqu'il s'agit d'un crime
ou d'un délit puni en ce qui concerne les personnes physiques d'une peine
d'emprisonnement supérieure ou égale à trois ans, détournée de son objet pour
commettre les faits incriminés ;
2) L'interdiction, à titre définitif ou pour une durée de cinq ans au plus, d'exercer
directement ou indirectement une ou plusieurs activités professionnelles ou sociales
;
3) Le placement, pour une durée de cinq ans au plus, sous surveillance judiciaire;
https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do?cidTexte=LEGITEXT000006070719&idArticle=LE
GIARTI000025585837&dateTexte=&categorieLien=id
276
Article 324-7, Modifié par LOI n°2012-409 du 27 mars 2012 - art. 13 (V) :
https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do?cidTexte=LEGITEXT000006070719&idArticle=LE
GIARTI000025585837&dateTexte=&categorieLien=id
277
Article 131-38, Modifié par Loi n°2004-204 du 9 mars 2004 - art. 55 JORF 10 mars 2004
278
Article 131-39, Modifié par LOI n°2014-790 du 10 juillet 2014 - art. 12
279
Op.Cit.
280
Op.Cit.
206
4) La fermeture définitive ou pour une durée de cinq ans au plus des établissements ou
de l'un ou de plusieurs des établissements de l'entreprise ayant servi à commettre les
faits incriminés ;
5) L'exclusion des marchés publics à titre définitif ou pour une durée de cinq ans au
plus ;
6) L'interdiction, à titre définitif ou pour une durée de cinq ans au plus, de procéder à
une offre au public de titres financiers ou de faire admettre ses titres financiers aux
négociations sur un marché réglementé ;
7) L'interdiction, pour une durée de cinq ans au plus, d'émettre des chèques autres que
ceux qui permettent le retrait de fonds par le tireur auprès du tiré ou ceux qui sont
certifiés ou d'utiliser des cartes de paiement ;
8) La peine de confiscation, dans les conditions et selon les modalités prévues à l'article
131-21 ;
9) L'affichage de la décision prononcée ou la diffusion de celle-ci soit par la presse
écrite, soit par tout moyen de communication au public par voie électronique ;
10) La confiscation de l'animal ayant été utilisé pour commettre l'infraction ou à
l'encontre duquel l'infraction a été commise ;
11) L'interdiction, à titre définitif ou pour une durée de cinq ans au plus, de détenir un
animal ;
12) L'interdiction, pour une durée de cinq ans au plus de percevoir toute aide publique
attribuée par l'Etat, les collectivités territoriales, leurs établissements ou leurs
groupements ainsi que toute aide financière versée par une personne privée chargée
d'une mission de service public.
Autrement-dit, aux termes de ces deux articles, l’amende se monte au quintuple de celle
prévue pour les personnes physiques soit 3 750 000 €. Outre cette amende, les personnes
morales encourent l'une ou de plusieurs des peines suivantes:
207
- L’interdiction à titre définitif ou pour une durée de cinq ans au plus, d’exercer
directement ou indirectement une ou plusieurs activités professionnelles ou
sociales ;
- Le placement sous surveillance judiciaire pour une durée de cinq ans au plus;
- La fermeture définitive ou pour une durée de cinq ans au plus des établissements ou
de l’un ou de plusieurs des établissements de l’entreprise ayant servi à commettre
les faits incriminés ;
Pour résumer, il importe de souligner que pour les amendes, l'article 324-3 du Code pénal
permet de porter les peines d'amende jusqu'à la moitié de la valeur des biens ou des fonds
sur lesquels ont porté les opérations de blanchiment, ce qui peut représenter des
montants considérables. Autrement dit, si une personne est reconnue coupable de
blanchiment sur une somme d’1 million d’Euros, alors l’amende pourra être de 500000
Euros. En ce qui concerne, les peines d'emprisonnement, il faut reconnaitre que l'article
324-4 du Code pénal français est très sévère281. En effet, l'infraction (crime ou délit) dont
provient les fonds ou les biens sur lesquels ont porté les opérations de blanchiment est
punie d'une peine d’emprisonnement d’une durée supérieure à celle de
l'emprisonnement encouru pour ce crime ou ce délit uniquement.
Comme l’a justement souligné Pereira (2011), le système répressif à lui seul est insuffisant.
Il doit être accompagné d’une approche préventive visant à la fois les obligations de
vigilance et de déclaration de soupçon incombant aux professionnels assujettis. Dans cette
perspective la directive européenne 2001/97/CE 282 du 4 décembre 2001 relative à la
prévention de l'utilisation du système financier aux fins du blanchiment de capitaux a été
transposée en droit français par la loi du 11 février 2004 et par le décret du 26 juin 2006.
La directive européenne 2005/60/CE283 - adoptée le 26 octobre 2005 - précise les
obligations relative à la prévention de l'utilisation du système financier aux fins du
281
file:///C:/Users/LQAMMO~1/AppData/Local/Temp/PortasLouise2015.pdf
282
https://www.legifrance.gouv.fr/jorf/id/JORFTEXT000000882383 , consulter 12-06-2021
283
DIRECTIVE 2005/60/Ce Du Parlement Européen Et Du Conseil du 26 octobre 2005 relative à la
prévention de l'utilisation du système financier aux fins du blanchiment de capitaux et du
financement du terrorisme
https://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/TXT/PDF/?uri=CELEX:32005L0060&from=FR
208
blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme. Aux fins de cette directive, la
dissimulation ou le déguisement de la nature, de l'origine, de l'emplacement, de la
disposition, du mouvement ou de la propriété réels de biens ou des droits y relatifs dont
l'auteur sait qu'ils proviennent d'une activité criminelle ou d'une participation à une telle
activité; sont considérés comme blanchiment de capitaux les agissements, notamment
lorsqu’elles sont commis intentionnellement.
Dans cette même directive, l'obligation de vigilance conçue comme une obligation
d'appréciation de l'identité de son client car elle est une condition sine qua non du respect
par les intermédiaires financiers des règles professionnelles 284. La double obligation285 -
d'être vigilant et de déclarer tout soupçon de blanchiment de capitaux - a été introduite pour
les intermédiaires financiers dans le droit français par l'ordonnance 104 du 30 janvier
2009286, qui a modifié le code fiscal conformément à la directive 2005/60/CE. Les
intermédiaires financiers communiquent leurs soupçons concernant la commission d'une
infraction auprès de la cellule financière TRACFIN287, un service administratif qui relève
du ministère de l’Économie, des Finances et de l’Industrie. Elle constitue à la fois une
284
Article 7 de la convention. Les établissements et personnes soumis à la présente directive appliquent des
mesures de vigilance à l'égard de leur clientèle dans les cas suivants: a) lorsqu'ils nouent une relation
d'affaires; b) lorsqu'ils concluent, à titre occasionnel, une transaction d'un montant de 15 000 EUR au moins,
que la transaction soit effectuée en une seule ou plusieurs opérations entre lesquelles un lien semble exister;
c) lorsqu'il y a suspicion de blanchiment de capitaux ou de financement du terrorisme, indépendamment de
tous seuils, exemptions ou dérogations applicables; d) lorsqu'il existe des doutes concernant la véracité ou la
pertinence des données précédemment obtenues aux fins de l'identification d'un client.
285 Article 8 de la convention. Les mesures de vigilance à l'égard de la clientèle comprennent: a)
l'identification du client et la vérification de son identité, sur la base de documents, de données ou
d'informations de source fiable et indépendante; b) le cas échéant, l'identification du bénéficiaire effectif et
la prise de mesures adéquates et adaptées au risque pour vérifier son identité, de telle manière que
l'établissement ou la personne soumis à la présente directive ait l'assurance de connaître ledit bénéficiaire
effectif, ainsi que, pour les personnes morales, les fiducies et les constructions juridiques similaires, la prise
de mesures adéquates et adaptées au risque pour comprendre la structure de propriété et de contrôle du client;
c) l'obtention d'informations sur l'objet et la nature envisagée de la relation d'affaires; d) l'exercice d'une
vigilance constante de la relation d'affaires, notamment en examinant les transactions conclues pendant toute
la durée de cette relation d'affaires et, si nécessaire, sur l'origine des fonds, de manière à vérifier que ces
transactions sont cohérentes par rapport à la connaissance qu'a l'établissement ou la personne concerné(e) de
son client, de ses activités commerciales et de son profil de risque, et en tenant à jour les documents, données
ou informations détenus.
286
Ordonnance n° 2009-104 du 30 janvier 2009 relative à la prévention de l'utilisation du système financier
aux fins de blanchiment de capitaux et de financement du terrorisme
https://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do?cidTexte=JORFTEXT000020176088&categorieLien=id
287
Cellule créée par la loi n° 90-614 du 12 juillet 1990 relative à la participation des organismes financiers à
la lutte contre le blanchiment des capitaux, JORF n° 162 du 14 juillet 1990
209
centrale de renseignements financiers et une unité spécialisée de lutte contre le
blanchiment288. Sa mission consiste, notamment, à réceptionner les renseignements
financiers, à les analyser, les enrichir, à exploiter les déclarations de soupçon émises par
les catégories de professionnels assujettis, aux fins d’établir l’origine ou la destination des
sommes et opérations visées, à solliciter des informations, à procéder à des échanges
d’informations avec les administrations étrangères, à diffuser des informations financières
aux organismes publics et à informer le procureur de la République, soit au service d’une
enquête en cours, soit au service du déclenchement de l’action publique permettant les
poursuites pénales pour blanchiment 289. Cette cellule constitue l’unité du renseignement
financier travaillant également avec la Direction générale des douanes, les services de
renseignement, la Direction générale des finances publiques (DGFiP), l’Administration
fiscale et les établissements financiers 290 .
Pour le législateur saoudien, le crime de blanchiment d'argent est considéré comme une
infraction majeure nécessitant la détention en vertu de la décision n° 2000, pris par Son
Altesse le Ministre de l'Intérieur en 1435. Les autorités concernées traitent strictement avec
toute personne qui légitime ou dissimule l'origine de l'argent acquis ou provenant d'actes
criminalisés en vertu de la charia ou des lois ; tels que le trafic illicite de drogues, d'armes,
la contrefaçon de monnaie et autres crimes. La dissimulation de la véritable origine de
l'argent (blanchiment) ne se limite pas à l'argent liquide, mais inclut les actifs, les biens et
les ressources économiques de quelque valeur, type ou mode de propriété que ce soit.
Lorsque ces fonds proviennent directement ou indirectement de la commission d'une
infraction principale, ils sont appelés produits.
288
BRIGITTE Pereira (2011), blanchiment, soupçon et sécurité financière, Revue internationale de droit
économique, 1/XXV, pages 43 à 73.
289
Articles L. 521-23 ; L. 521-31 et L. 561-29 du Code monétaire et financier.
290
P. Michaud, « Tracfin, blanchiment et fraude fiscale : les déclarations de soupçon, de nouvelles obligations
pour les juristes et fiscalistes », JCP – La semaine juridique, éd. Entreprise et Affaires, n° 42, 15 octobre
2009, p. 11 et suiv., spéc. p. 12.
210
En effet, l'Arabie Saoudite a imposé des peines sévères aux blanchisseurs d'argent, car une
condamnation pour ce crime expose son auteur à une amende pouvant aller jusqu'à sept
millions de riyals ou à une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à quinze ans, ou
les deux. Un Saoudien reconnu coupable de blanchiment d'argent se verra interdire de
voyager en dehors du Royaume pour une période similaire à celle de la peine de prison.
Un non-Saoudien condamné pour blanchiment d'argent sera expulsé du Royaume après
l'exécution de la peine. La peine peut être réduite pour l'auteur du crime de blanchiment
d'argent si celui-ci informe les autorités compétentes du crime avant que les autorités n'en
aient connaissance, ou s'il a informé d'autres auteurs et que son rapport conduit à leur
arrestation ou à la saisie des fonds, instruments ou produits du crime.
291
http://www.aml.gov.sa/en-us/RulesAndRegulations/Anti-Money%20Laundering%20Law.pdf
211
f) commis par l'intermédiaire d'un établissement pénitentiaire, de bienfaisance ou
d'enseignement ou d'un service social ; ou
g) a déjà fait l'objet d'une condamnation dans le Royaume ou à l'étranger.
L'article 30 de la même loi sur le blanchiment d'argent, prévoit également que les sanctions
prévues à l'article 26 peuvent être réduites à une peine d'emprisonnement d'une durée
maximale de sept ans et d'un an au moins, et à une amende ne dépassant pas trois millions
de riyals, ou aux deux, si l'auteur de l'infraction fournit aux autorités compétentes des
informations qu'elles n'auraient pas obtenues autrement, pour les aider :
a) à prévenir une autre infraction de blanchiment de capitaux ou à limiter les
effets de l'infraction ;
b) identifier ou poursuivre les autres auteurs de l'infraction ;
c) obtenir des preuves ;
d) priver une organisation criminelle de fonds sur lesquels ils n'ont aucun droit
ou contrôle.
L'article 31 prévoit également que toute personne morale qui commet une infraction de
blanchiment d’argent sera puni d'une amende ne dépassant pas 50 millions de riyals et
n'étant pas inférieure à l'équivalent du double de la valeur totale des fonds qui ont fait l'objet
de l'infraction. Une personne morale peut également se voir interdire, de manière
permanente ou temporaire, d'exercer certaines activités autorisées, directement ou
indirectement, ou se voir ordonner de fermer ses bureaux, de manière permanente ou
temporaire, qui ont été utilisés en liaison avec la commission de l'infraction, ou encore se
voir ordonner de liquider l'entreprise.
En outre, les articles 33 à 37, disposent également que le tribunal compétent peut rendre
une ordonnance de confiscation des fonds blanchis et des produits du crime, y compris les
produits mélangés avec des fonds acquis de sources légitimes, à concurrence de la valeur
des produits mélangés.
212
Enfin, nous avons au deuxième chapitre qu’une personne autorisée ou un directeur, un
gestionnaire ou un employé d'une personne autorisée qui ne se conforme pas à un article
de la loi et les règles de lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme
(LAB/CT) publiée par l'Autorité saoudienne du marché des capitaux (AMC) en 2017, sera
soumise aux sanctions prévues dans le décret royal d'Arabie Saoudite n° M30/1424, la loi
sur le marché des capitaux. Ces sanctions comprennent :
213
disposition avec des biens ou des produits en sachant que ces biens ou produits proviennent
d'une activité criminelle ou d'une source illégale ou illégitime ». Dans ce sens,
l’intermédiaire financier qui a servi ou devait servir de quelque façon que ce soit à
commettre l’un des actes mentionnées ci-avant et passible de sanctions en vertu
mentionnées l'article 3 de la même loi AML, qui stipule : « Les présidents ou membres du
conseil d'administration des institutions financières et non financières, leurs propriétaires,
employés, représentants autorisés, commissaires aux comptes ou toute personne agissant
en cette qualité sont considérés comme auteurs d'une infraction de blanchiment de
capitaux s'ils commettent ou participent à l'un des actes définis à l'article 2, sans préjudice
de la responsabilité pénale des institutions financières et non financières pour ces
infractions si elles sont commises en leur nom ou pour leur compte »292. Ainsi, la loi
incrimine la complicité criminelle de l’intermédiaire financier (participation, incitation,
entente, aide par tout moyen) et sont applicables aux infractions établies
conformément à la loi AML.
292
https://www.aml.gov.sa/en-
us/Rules%20and%20Instructions/AML%20CTF%20Rules%20Issued%20by%20CMA.pdf
214
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la
criminalité
Le Comité permanent de lutte contre le blanchiment d'argent (AMLPC) affirme que les
crimes de blanchiment d'argent constituent un risque sérieux pour les aspects économiques
et sociaux de tout pays, en particulier ceux qui mettent en œuvre des mesures faibles dans
la lutte contre ces crimes.
Il convient de noter que la LABP présidée par l'Autorité monétaire d'Arabie Saoudite
(SAMA) comprend des représentants du ministère de l'Intérieur, du ministère des Affaires
étrangères, du ministère de la Justice, du ministère du Commerce et de l'Investissement, du
ministère des Finances, du ministère du Travail et du Développement social, du ministère
des Affaires islamiques, de la Dawah et de l'Orientation, de la présidence de la Sûreté de
l'État, du ministère public, de la présidence des Renseignements généraux, de l'Autorité du
marché des capitaux. L'AMLPC a été créée en vertu de la résolution du Conseil des
ministres n° (15) du 17/1/1420 H correspondant au 3/5/1999 AD pour mettre en œuvre les
40 recommandations du GAFI293 en matière de lutte contre les opérations de blanchiment
de capitaux conformément à la réglementation en vigueur en Arabie Saoudite. L'une des
tâches de l'AMLCP est de mettre en œuvre les recommandations susmentionnées et d'en
assurer le suivi, ainsi que d'étudier tous les sujets liés à la lutte contre le blanchiment de
capitaux en Arabie Saoudite.
293
http://www.fatf-gafi.org/fr/publications/recommandationsgafi/?hf=10&b=0&s=desc(fatf_releasedate)
215
Le Comité a souligné que l'extension des opérations de blanchiment de capitaux dans toute
société entraîne une augmentation des taux de criminalité et un déclin des valeurs de
l'éducation et de la culture, car les gains rapides de ces crimes ne nécessitent pas de
qualification scientifique pour les commettre. Les opérations de blanchiment d'argent dans
tout pays peuvent entraîner la propagation de l'économie souterraine ou de la dissimulation
commerciale, ce qui a pour effet de réduire la croissance économique, en plus des taux
d'inflation élevés, qui peuvent faire monter les prix et, par conséquent, nuire à la
concurrence loyale. Cela a également des effets négatifs sur d'autres activités
commerciales.
Depuis les années 90, la France a fait de la lutte contre le blanchiment de capitaux une
priorité nationale, qu'elle poursuit aux niveaux européen et international (Bardin, 2002) 294.
Dans un contexte où la criminalité financière repose sur des mécanismes complexes,
notamment des réseaux organisés, le cadre de prévention et de répression doit être
constamment adapté.
Le cadre juridique français a été constamment mis à jour, notamment avec la transposer de
la quatrième directive européenne295, notamment en ce qui concerne les mesures
préventives basées sur le risque. Les modifications du code monétaire et financier français
entrées en vigueur en décembre 2016 et octobre 2018 obligent désormais les institutions
financières et les entreprises et professions non financières couvertes par le régime français
à identifier et évaluer leurs risques de blanchiment de capitaux et de financement du
terrorisme296 et à appliquer des contrôles renforcés lorsque les risques sont plus élevés 297.
La France a récemment adopté des règles plus strictes en matière de conformité dans la
lutte contre le blanchiment de l’argent, et le rôle joué par les autorités de régulation pour
améliorer la conformité ; la France a été le premier pays à mettre en œuvre les
294
BARDIN, G. (2002), "Compliance and anti‐money laundering regulation in France", Journal of Financial
Crime, Vol. 10 No. 2, pp. 135-136. https://doi.org/10.1108/1359079031080870
295
Les principales innovations de la4e Directive anti-blanchiment et financement du terrorisme en 12 points,
https://www.economie.gouv.fr/files/nspecial_4edirective.pdf
296
Art. L-561-4-1 du code monétaire et financier tel que modifier.
297
Art. L-561-10-1 du code monétaire et financier tel que modifier.
216
recommandations du GAFI en 2001, elle a élargi le champ des sanctions contre les
institutions financières qui ne respectent pas leurs obligations de déclaration, et elle a
renforcé la position de TRACFIN (Traitement du renseignement et action contre les
circuits financiers clandestins) en tant qu'organisme auquel les opérations suspectes
doivent être déclarées. Il décrit le rôle du responsable de la conformité au sein des
institutions financières et de leurs clients pour s'assurer qu'ils respectent les lois et
règlements.
Dans cette perspective, une nouvelle ordonnance fut adoptée, basée sur l'article 203 de la
loi n° 2019-486 du 22 mai 2019 pour la croissance et la transformation des entreprises,
prévoit notamment des mesures de transposition de la directive européenne (2018/843) du
30 mai 2018 du Parlement européen et du Conseil, dite « 5eme directive anti-
blanchiment »298. Cette une nouvelle ordonnance est venue renforcer le cadre national de
lutte contre les flux financiers illicites, compte tenu des risques et menaces possibles pour
l'économie française, permettant d'atteindre des niveaux d'efficacité accrus. À cette fin,
l'ordonnance :
298
https://www.gouvernement.fr/conseil-des-ministres/2020-02-12/renforcement-du-dispositif-national-de-
lutte-contre-le-blanc
217
- Accroît l'efficacité et la pertinence de l'action des autorités de contrôle qui jouent
un rôle central dans la prévention, ainsi que la capacité de communication entre les
autorités européennes ;
- Fait du registre des bénéficiaires effectifs des personnes morales, des trusts et des
fonds fiduciaires un élément clé de la prévention du blanchiment de capitaux et du
financement du terrorisme, en exigeant sa consultation obligatoire par les entités
tenues de le tenir, en élargissant l'accès à ce registre et en introduisant un
mécanisme de notification des anomalies afin qu'il soit aussi complet et à jour que
possible ;
- Complète les informations disponibles dans le registre des comptes bancaires.
Le blanchiment d'argent est un crime de nature complexe qui implique qu'une autre
infraction antérieure ait été commise soit par le sujet actif du blanchiment d'argent, soit par
une autre personne, cette infraction étant destinée à être masquée afin que l'argent, les biens
ou les autres valeurs générés par ceux-ci soient utilisés de manière apparemment légale.
299
COLB (2019), Analyse nationale des risques de blanchiment de capitaux et de financement du
terrorisme en France, Rapport du Conseil d’orientation de la lutte contre le blanchiment de capitaux et le
financement du terrorisme,
https://www.tresor.economie.gouv.fr/Articles/0cb649a1-21f3-4ef9-94ca-eacad18810b3/files/0cd4ec30-
71e2-4f7d-a41a-a40afce1abb8
300
Ibid.
301
Ibid.
218
La plupart du temps, l'auteur du crime est également l'auteur du crime préalable et commet
les faits simultanément302, mais il existe également un nombre considérable de cas où
l'auteur du délit de blanchiment d'argent n'est pas le même que celui qui a commis le crime
préalable, un crime dont il est très certainement conscient.
En s'appuyant sur l'expérience passée et la législation actuelle des pays en matière de lutte
contre le blanchiment d'argent, l’Arabie Saoudite a élaboré sa propre stratégie pour
combattre ce phénomène, en tenant compte de ses spécificités et de tous les problèmes de
transition actuelle qui y sont liés.
La stratégie nationale de lutte contre le blanchiment d’argent, aussi bien en France qu’en
Arabie Saoudite, vise quatre principaux objectifs :
302
COLB (2019), Op.Cit.
303
OCDE (2019), Op.Cit.
219
- Repérer et éliminer la menace de blanchiment d’argent, punir les auteurs et
confisquer les biens acquis illégalement.
- Former un personnel qualifié pour participer efficacement à tous les aspects
du système de lutte contre le blanchiment d’argent et assurer la
compréhension par le public du rôle et des modes de travail des autorités
compétentes.
Ces dernières années, les autorités saoudiennes ont intensifié leurs efforts pour renforcer
les capacités de lutte contre la criminalité économique en général, y compris la prévention
du blanchiment d'argent.
Comme expliqué dans la section précédente, pour l’Arabie Saoudite, la mise en place d'un
cadre juridique moderne et complet, conforme aux normes internationales pertinentes, est
l'une des réalisations clés du gouvernement au cours des dernières années pour une lutte
efficace contre le blanchiment d'argent dans le Royaume. Puisque le but premier du
blanchiment d'argent est de dissimuler la commission d'autres crimes graves, le crime de
blanchiment d'argent a un impact négatif beaucoup plus large sur la société dans son
ensemble. Pour cela, tous les organismes publics saoudiens chargés de la lutte contre le
blanchiment d’argent évaluent l'efficacité du cadre juridique et assurent sa promotion
conformément aux exigences nationales et internationales.
Conclusion de la section
Le principal objectif des blanchisseurs d'argent est de légaliser l'argent sale et criminel.
Pour ce faire, la plupart des institutions financières, notamment les banques, utilisent
l'argent là où il est entré sur les comptes de personnes morales ou physiques, puis, par le
biais d'opérations bancaires, le transforme vers d'autres banques dans le pays ou à
l'étranger. Habituellement, cela se fait en entrant l'argent du crime, par le biais des
transactions, c'est un moyen d'éviter l'obligation légale de déclaration de la banque.
220
Tout au long de cette section, nous avons revue et expliquer le cadre juridique du crime de
dissimulation du blanchiment d’argent par les intermédiaires financiers, aussi bien en
France qu’en Arabie Saoudite. En plus, la criminalisation du blanchiment d'argent par le
droit pénal transnational signifie qu'il est aujourd'hui de plus en plus accepté dans le monde
entier qu'il constitue une activité criminelle distincte des infractions principales qui
produisent des produits criminels.
L’ensemble de ces cadres ont imposé des obligations strictes aux institutions financières,
qui sont particulièrement exposées au risque de blanchiment, principalement les
intermédiaires financiers, dans l'espoir que la menace de sanctions pénales sévères assurera
leur coopération. La nouvelle législation en Arabie Saoudite, considérée comme conforme
aux normes internationales, est certainement capable d'imposer une responsabilité pénale
à ceux qui aident au blanchiment d'argent, et devrait être une arme efficace contre ces
derniers si elle est utilisée au maximum de son potentiel.
Une bonne synergie et une bonne coopération entre les différentes parties impliquées dans
la collecte des déclarations et l'analyse des transactions financières douteuses et les
intermédiaires financiers en tant que parties déclarantes favoriseront l'intégrité des deux
institutions ainsi que la réalisation de l'objectif national du régime de lutte contre le
blanchiment d'argent. Ceci est particulièrement important, étant donné le rôle des
institutions financières, notamment en matière de surveillance des clients, l'identification
du client ; la vérification du client ; et le suivi des transactions du client.
221
prestataire et le client. Il a même été suggéré qu'une série d'acteurs/agents fournissent des
services de blanchiment d'argent aux criminels. Les avocats, les conseillers financiers, les
agents de change, les agents d'assurance, les agents immobiliers, les comptes, les
concessionnaires automobiles, les bureaux de change, les bijoutiers, les prêteurs sur gages,
les casinos, les marchands d'art et, en fait, toute entreprise fournissant des services
financiers ou manipulant des biens de valeur, peuvent se livrer au blanchiment d'argent.
Nous avons aussi montré que dans la lutte contre la criminalité financière, la coopération
internationale est inévitable. En effet, la nature de la mondialisation des marchés a
augmenté le risque de crimes internationaux. Cela a élargi la nature du crime organisé et
place les services de lutte contre le blanchiment d’argent de chaque pays dans une position
où ils ont a besoin d'une coopération internationale pour la production d'informations, la
222
conception et l'exécution d'opérations et de poursuites proactives. Cependant, il devient
parfois très difficile de retrouver l'argent dans les affaires de blanchiment d'argent car
l'obtention de l'autorisation légale de poursuivre des comptes bancaires dans plusieurs
juridictions peut prendre des années.
Il est évident, qu’un cadre juridique de lutte et de prévention est nécessaire, mais la lutte
contre le blanchiment d'argent ne sera efficace que si la culture de l'industrie des services
financiers peut être modifiée, notamment celle des intermédiaires financiers.
Le blanchiment d'argent est un phénomène latent et, dans presque tous les pays et États, on
tente, par diverses mesures, d'empêcher ou de retarder l'apparition d'un succès plus ou
moins important. Dans les conditions mondiales actuelles, la criminalité tend à être
commercialisée et il faut comprendre cela comme le fait de prendre des mesures qui, pour
les personnes qui y participent, sont source de profit, de bénéfice et d'avantage, et dans un
tel contexte, les finances occupent une place importante.
Les réglementations officielles doivent être plus cohérentes en termes de définitions et plus
strictes en ce qui concerne leur applicabilité. En outre, les trois ensembles d'acteurs
composant les mesures de lutte contre le blanchiment d'argent - les organes chargés de
l'application de la loi, les régulateurs financiers et les institutions financières - doivent
apprendre à coopérer au niveau national et mondial. En effet, la coopération entre les
autorités de contrôle semble nécessaire pour harmoniser les pratiques et les objectifs
susceptibles de réduire la réglementation réactive mais non de l'éliminer totalement, car le
processus de réglementation est, outre la composante technique, une décision prise au
niveau politique en réponse aux attentes sociales et aux évolutions économiques.
Par ailleurs, la prévention du blanchiment d'argent n'est pas dans la législation, mais dans
l'élimination des causes et des événements qui conduisent à des comportements déviants,
qui sont présents dans un grand nombre de pays. Les articles de la loi sur la prévention du
blanchiment d'argent ont défini des actions et des mesures pour détecter et prévenir le
blanchiment d'argent. C'est pourquoi il est aussi nécessaire de parvenir à un large consensus
223
social sur la lutte contre le blanchiment d'argent, où l'aide des citoyens et des médias est
d'une grande importance.
Bien que les mesures de LAB aient réussi à restreindre les deux voies traditionnelles du
blanchiment de capitaux, à savoir l'abus d'intermédiaires financiers et le mouvement
physique d'argent à travers les frontières, les criminels et les organisations terroristes se
sont tournés depuis longtemps vers le blanchiment d'argent basé sur le commerce (Trade-
Based Money Laundering (TBML) )304 pour dissimuler et légaliser leurs fonds, car il s'agit
d'une voie qui reste relativement peu touchée par les efforts de LAB/CFT au niveau
international. Cet abus du réseau commercial mondial a été de plus en plus reconnu par le
GAFI ces dernières années, l'organisme de normalisation internationale, comme le
prochain front de la LAB/CFT.
Dans tous les marchés, les échanges peuvent affecter les prix 305. Les marchés financiers
n’échappent pas à ce problème, où une même personne peut acheter puis vendre le même
titre306. En principe, un acteur sur un marché financier peut donc manipuler les prix en
achetant puis en vendant le même titre, dans l'espoir de tirer un bénéfice positif d'une telle
manipulation. Dans ce sens, la manipulation des prix du marché sera préjudiciable aux
marchés financiers et à leurs participants.
La manipulation des prix et le rôle peu scrupuleux des acteurs sur les marchés financiers
ont toujours été un sujet de grande préoccupation pour les participants au marché ainsi que
304
DELSTON, Ross S. and WALLS, Stephen C. (2009), Reaching Beyond Banks : How to Target Trade-
Based Money Landering and Terrorist Financing Outside The Financial Sector, Case Western Reserve
Journal of International Law. 2009, Vol. 41 Issue 1, p85-118. 34p
305
FOUCART, R. (2012). Dispersion des prix et efficacité des marchés compétitifs. Reflets et perspectives
de la vie économique, LI, 17-27. https://doi.org/10.3917/rpve.513.0017
306
FATF – Egmont Group (2020), Trade-Based Money Laundering: Risk Indicators, FATF, Paris, France,
www.fatf-gafi.org/publications/methodandtrends/documents/trade-based-money-laundering-risk-
indicators.html
224
pour les gouvernements et ont un impact important sur l'efficacité du marché 307. De même,
et en dépit des efforts déployés pour attirer les investisseurs et obtenir la confiance du
public à long terme afin d'accroître la croissance des investissements, il est nécessaire pour
tout pays de créer de mécanismes visant à prévenir les comportements pouvant conduire à
la manipulation des cours. Pour cela, les autorités des marché et les régulateurs dans le
monde entier dépensent des ressources importantes pour s'assurer qu'ils disposent de
systèmes et de processus adéquats pour détecter, enquêter et poursuivre les manipulations
sur les marchés financiers.
Cette deuxième section a trois objectifs principaux. Le premier objectif consiste à donner
une définition du concept de manipulation des cours sur les marchés financiers, et décrire
ses formes les plus courantes. Deuxièmement, il donne un aperçu sur son statut juridique
dans l'application du droit civil et pénal aussi bien en France qu’en Arabie Saoudite à la
manipulation de marché. En enfin, troisièmement, il donnera les conséquences de cette
forme de délit et les résultats escomptés de l’application des lois portant sur la lutte contre
la manipulation des prix sur les marchés financiers. Nous verrons mêmes si les définitions
offertes par ces juridictions diffèrent, mais la finalité de l’infraction reste la sanction de
l’atteinte au bon fonctionnement du marché.
Historiquement, la manipulation des prix sur un marché est utilisée comme une pratique
immorale depuis la fondation de la Bourse d'Amsterdam au début du XVIIe siècle 308. Les
courtiers de l'époque ont découvert qu'ils pouvaient manipuler les prix des actions de
manière rentable en vendant rapidement et de manière concentrée un titre particulier. Les
investisseurs effrayés vendaient alors également, les prix baissaient et les courtiers
pouvaient racheter des actions pour rétablir leur position initiale à un prix inférieur.
307
Y. Cao, Y. Li, S. Coleman, A. Belatreche and T. M. McGinnity, "Detecting price manipulation in the
financial market," 2014 IEEE Conference on Computational Intelligence for Financial Engineering &
Economics (CIFEr), 2014, pp. 77-84, doi: 10.1109/CIFEr.2014.6924057
308
Paul Barnes Law enforcement and the history of financial market manipulation" by Jerry W. Markham,
2013, New York: M.E. Sharpe, ISBN 9780765636744
225
Aujourd’hui, la manipulation des prix sur les marchés financiers représente l’une des
formes d’abus sur le marché309. Si les définitions diffèrent parfois d’une législation a une
autre, les conséquences sur le marché sont les mêmes310 : pertes de confiance entre les
acteurs et les prix ne reflètent plus fidèlement les réalités économiques.
I.1. Définition
La manipulation du marché est au moins aussi ancienne que la négociation sur des bourses
organisées312. Il n'existe pas de définition généralement acceptée de la manipulation du
309
HAMON, J. et JACQUILLAT, B. (2012). Manipulations de cours et marchés électroniques. Dans :
David Thesmar éd., La fin de la dictature des marchés (pp. 57-71). Paris cedex 14: Presses Universitaires
de France. https://doi.org/10.3917/puf.thesm.2012.01.0057"
310
Riffault Jacqueline. La réglementation des marchés financiers dans le cas particulier de l'abus de
marché. In: Revue internationale de droit comparé. Vol. 50 N°2, Avril-juin 1998. Etude de droit
contemporain. pp. 629-68
311
Art. L. 465‐3‐1 Code Monétaire et Financier
312
FRANCK Laffaille. Juger les agences de rating pour manipulation des marchés financiers ? Quis
custodiet ipsos custodes ?. Recueil Dalloz, Dalloz, 2017, pp.1241.
N.B. : Il est communément admis que la réglementation contre les manipulations de marché aux États-Unis
a commencé dans les années 1930 avec le Securities Act de 1933, le Securities Exchange Act de 1934 et la
création de la Securities and Exchange Commission (SEC) en 1934, en grande partie en réponse à les pertes
massives subies par le public pendant la Grande Dépression. Cependant, Berle (1938) rappelle que si les
réformes des années 30 ont largement contribué à engager des poursuites judiciaires contre les manipulateurs
de marché, les formes de manipulations interdites par les lois de 1933-1934 étaient déjà effectivement
proscrites par les tribunaux de droit commun.
226
marché313. Cela peut paraître surprenant compte tenu de la longue histoire de la
manipulation des marchés financiers mondiaux et du fait que plus de trois quarts de siècle
se sont écoulés depuis la mise en place de la réglementation fédérale américaine contre la
manipulation des marchés314.
D’une revue de la littérature315, il ressort que les définitions juridiques sont souvent
intentionnellement non explicites, et une grande partie de la littérature financière et
économique utilise le terme "manipulation du marché" de manière imprécise. Cependant,
nous définir la manipulation des prix sur les marchés financiers comme le fait de réaliser
une opération, de passer un ordre ou d'adopter un comportement qui donne ou est
susceptible de donner des indications trompeuses sur l'offre, la demande ou le cours d'un
instrument financier ou qui revient à fixer le cours de cet instrument à un niveau artificiel.
Elle suppose, en premier lieu, un comportement actif sur les marchés. C'est ce qui la
distingue de la fausse information ou de l'information trompeuse. Cette forme de
manipulation constitue un délit et vise plusieurs situations aussi bien en Droit français et
en droit saoudien. Elle est donc considérée dans les deux pays comme illégale, et mais elle
peut être difficile à détecter pour les régulateurs et autres autorités, comme cela s'est produit
dans de nombreux cas.
La manipulation sur le marché désigne donc le type d'activité qui entraîne une distorsion
des prix et permet aux manipulateurs de réaliser des profits au détriment des pertes des
autres acteurs du marché.
313
TĀLIS J. Putniņš (2020), An overview of market manipulation, Chapitre dans C. Alexander and D.
Cumming (eds.), 2020, Corruption and Fraud in Financial Markets: Malpractice, Misconduct and
Manipulation (John Wiley & Sons: West Sussex, UK).
314
Une opinion commune est que la réglementation contre la manipulation des marchés aux États-Unis a
commencé dans les années 1930 avec le Securities Act de 1933, le Securities Exchange Act de 1934, et la
création de la Securities and Exchange Commission (SEC) en 1934, en grande partie en réponse aux pertes
massives subies par le public pendant la Grande Dépression. Ces réformes des années 1930 ont contribué de
manière significative à l'introduction de poursuites judiciaires contre les manipulateurs de marché, même si
les formes de manipulation interdites par les lois de 1933-1934 étaient déjà effectivement proscrites par les
tribunaux par le biais du droit commun américain.
315
PUTNIN š, T.J. (2012), “Market manipulation: a survey”, Journal of Economic Surveys, Vol. 26 No. 5,
pp. 952-967
227
La Commission américaine des opérations de bourse a défini la manipulation comme suit
: comportement intentionnel et planifié à l'avance afin de contrôler ou d'influencer
artificiellement le marché des titres spéciaux par les investisseurs.
En France, le régime pénal des infractions constitutives d'une atteinte à la transparence des
marchés est prévu par les articles L. 465-1 à L. 465-3 du code monétaire et financier 316, et
a été modifié par la loi du 2 juillet 1996 de modernisation des activités financières, puis par
l'article 33 de la loi n° 2001 1062 du 15 novembre 2001 relative à la sécurité quotidienne.
Quatre délits, dans lesquels la notion d'« information privilégiée » est centrale, sont ainsi
pénalement réprimés : le délit d'initié, la communication d'informations privilégiées, la
diffusion d'informations fausses ou trompeuses et la manipulation de cours. L’article L.
465-2 du CMF définit le délit de manipulation de cours, comme « le fait, pour toute
personne, d'exercer ou de tenter d'exercer, directement ou par personne interposée, une
manœuvre ayant pour objet d'entraver le fonctionnement régulier d'un marché
d'instruments financiers en induisant autrui en erreur 317».
Règlement du Conseil du Marché Financier relatif aux manquements sur le marché est
interdit à toute personne, agissant seule ou de manière concertée, d’exercer des manœuvres
entraînant ou susceptibles d’entraîner une manipulation de cours. Le règlement est plus
précis quant aux formes de manipulation des cours du marché. Selon l’article 16, le titre II
du chapitre premier relatif aux manipulations de cours, constituent notamment des
manœuvres entraînants ou susceptibles d’entraîner une manipulation de cours :
316
Est puni des peines prévues au A du I de l'article L. 465-1 le fait, par une personne disposant d'une
information privilégiée concernant un émetteur au sein duquel elle exerce les fonctions de directeur général,
de président, de membre du directoire, de gérant, de membre du conseil d'administration, de membre du
conseil de surveillance ou une fonction équivalente ou au sein duquel elle détient une participation, par une
personne disposant d'une information privilégiée à l'occasion de sa profession ou de ses fonctions ou à
l'occasion de sa participation à la commission d'un crime ou d'un délit, ou par toute autre personne disposant
d'une information privilégiée en connaissance de cause, de la communiquer à un tiers, à moins qu'elle ne
prouve que cette communication intervient dans le cadre normal de sa profession ou de ses fonctions, y
compris lorsqu'elle relève d'un sondage de marché effectué conformément aux 1 à 8 de l'article 11 du
règlement (UE) n° 596/2014 du Parlement européen et du Conseil du 16 avril 2014 sur les abus de marché
(règlement relatif aux abus de marché) et abrogeant la directive 2003/6/CE du Parlement européen et du
Conseil et les directives 2003/124/ CE, 2003/125/ CE et 2004/72/CE de la Commission.
317
https://www.senat.fr/rap/l04-309/l04-3092.html
228
1- Le fait d’effectuer des opérations ou d’émettre des ordres, à moins que la personne
les ayant effectuées ou émis établisse la légitimité de leurs raisons et leur
conformité aux pratiques de marché admises telles que prévues au point 4 de
l’article 20 du présent règlement :
2- Le fait d’effectuer des opérations ou d’émettre des ordres qui recourent à des
procédés donnant une image fictive de l’état du marché ou à toute autre forme de
tromperie ou d’artifice.
En Arabie Saoudite, les règles de conduite sur le marché ont été élaborées par le conseil
d'administration de l'autorité des marchés de capitaux et développent les règles établies
dans la loi sur les marchés de capitaux. L’un des objectifs de l’autorité des marchés
financier est de protéger les citoyens et les investisseurs en valeurs mobilières contre les
pratiques déloyales et malhonnêtes impliquant la fraude, la tromperie, la tricherie ou la
manipulation318. Dans cette perspective, la manipulation du marché a été réglementée pour
la première fois en 2003319. Avant la promulgation de cette loi, il n'existait pratiquement
aucune réglementation traitant de la manipulation des marchés. L'article 49 de la CML 320
définit la manipulation de marché comme tout acte ou engagement dans une action qui crée
une impression fausse ou trompeuse sur le marché, les prix ou la valeur d'une valeur
mobilière dans le but de créer cette impression, ou d'inciter ainsi des tiers à acheter, vendre
ou souscrire cette valeur mobilière ou à s'abstenir de le faire, ou de les inciter à exercer ou
318
ALJLOUD, Saad Ali (2016), the law of Market Manipulation in Saudi Arabia: A case for reform, A
Thesis Submitted for the Degree of Doctor of Philosophy in Law, School of Law, Brunel University, 289
pages.
319
Capital Market Authority, ‘Annual Report 2007’(Capital Market Authority 2007)
320
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Pages/default.aspx
229
à s'abstenir d'exercer les droits conférés par cette valeur mobilière. Une autre façon
courante de manipuler les prix des titres est d'effectuer des transactions sur des titres qui
n'impliquent pas un véritable transfert de propriété de ceux-ci 321. Cette pratique est
courante en Arabie Saoudite en raison des mesures disciplinaires douces du CMA et de la
structure de propriété322.
Dans un marché manipulé, il ne faut pas s'attendre à ce que les prix reflètent fidèlement les
réalités économiques actuelles affectées par l'offre et la demande. En effet, la manipulation
du marché financier peut menacer tous les bénéfices et échanger des ressources
économiques.
De ce qui précède, nous pouvons conclure qu’un délit de manipulation de cours peut être
commis selon deux formes. Selon la première forme, constitue un délit de manipulation de
cours le fait de réaliser une opération, de passer un ordre ou d'adopter un comportement
qui donne ou est susceptible de donner des indications trompeuses sur l'offre, la demande
ou le cours d'un instrument financier ou qui revient à fixer le cours de cet instrument à un
niveau anormal ou artificiel.
321
Article 49.c.1.a, CML
322
Market abuse is not a criminal offence in Saudi Arabia, and the CML 2003 is the first
regulatory strep to tackle this issue
323
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Pages/default.aspx
230
Selon la seconde forme, le délit est également constitué par le fait, pour toute personne, de
réaliser une opération, de passer un ordre ou d’adopter un comportement qui affecte le
cours d’un instrument financier, en ayant recours à des procédés fictifs ou à toute autre
forme de tromperie ou d’artifice324.
De ce qui précède, la manipulation vise donc plusieurs situations. C’est également une
infraction comprenant trois volets ; le premier d'entre eux est la conclusion de transactions
ou d'ordres de négociation qui, pour donner une impression fausse ou trompeuse de l'offre,
de la demande ou le prix d'un investissement admissible, ou pour garantir le prix d'un tel
investissement à un niveau anormal. La seconde consiste à conclure des transactions ou
des ordres pour le commerce qui utilise des dispositifs fictifs ou toute autre forme de
tromperie ou d'artifice. Le troisième est la diffusion d'informations visant à donner un
signal faux ou trompeur sur un instrument financier.
Donc, la manipulation peut prendre de nombreuses formes sur les marchés, et se déroule
sur des étapes325.
324
Notant que cette infraction est réécrite en droit français en 2016 (Art. L. 465-3-1 Code Monétaire et
Financier) conformément au droit européen existe dans d’autres juridictions, notamment saoudienne. Nous
verrons plus tard que si les définitions offertes par la juridiction saoudienne diffèrent, la finalité de l’infraction
reste la mémé : sanction pour atteinte au bon fonctionnement du marché.
325
ALJLOUD, Saad Ali (2016), Op.Cit.
231
Un exemple très classique de manipulation consiste à placer plusieurs ordres d'achat et de
vente simultanés par l'intermédiaire de différents courtiers qui s'annulent mutuellement 326.
Cette forme de manipulation donne l'impression, en raison du volume d'échanges plus
élevé, que l'actif suscite un plus grand intérêt. D’une manière générale, les techniques de
manipulation avec de faux ordres sont souvent associées à la diffusion de fausses
informations par le biais de canaux régulièrement utilisés par d'autres acteurs sur le marché.
La circulation intensive externe de mauvaises informations se combine à des signaux de
marché légitimes pour encourager les commerçants à acheter ou à vendre sur un marché.
C’est la manipulation la plus répandue pour gonfler artificiellement la valeur d'un titre
sous-capitalisé et ensuite commencer à vendre à fond, laissant les investisseurs tardifs
penser que le mouvement à la hausse est rattrapé par un titre surévalué.
Le contraire de "pump and dump" est la méthode dite "poop and scoop", bien qu'elle soit
moins courante. Cette forme de manipulation est moins utilisée car il est plus difficile de
faire passer une entreprise légitimement bonne pour mauvaise qu'une entreprise inconnue
pour géniale.
En Arabie Saoudite, l'article 3329 de la réglementation sur les pratiques de marché donne
des exemples des types d'actions qui sont considérées comme des actes ou pratiques
manipulateurs ou trompeurs. L'article fournit également cinq exemples d'actes ou de
pratiques manipulateurs ou trompeurs visant à créer une impression fausse ou trompeuse
d'activité commerciale ou d'intérêt pour un titre, et à créer des prix artificiels :
326
TĀLIS J. Putniņš (2020), An overview of market manipulation , Op,Cit
327
Ibid.
328
Ibid.
329
ALJLOUD, Saad Ali (2016), Op.Cit.
232
1 - Saisir un (ou des) ordre(s) d'achat d'un titre en sachant préalablement qu'un ordre
(ou des ordres) de taille, de durée et de prix sensiblement identiques pour la vente
de ce titre a été ou sera saisi.
2 - Saisir un ordre (ou des ordres) de vente d'un titre en sachant qu'un ordre (ou des
ordres) de taille, de durée et de prix substantiellement identiques pour l'achat de ce
titre a été ou sera saisi.
3 - Acheter ou proposer d'acheter un titre à des prix de plus en plus élevés, ou selon
un schéma de prix de plus en plus élevés.
4 - Vendre, ou proposer de vendre, un titre à des prix de plus en plus bas, ou dans
un schéma de prix de plus en plus bas.
5 - Saisir un (ou plusieurs) ordre(s) d'achat ou de vente d'un titre dans l'intention de
:
- fixer un prix de vente, un cours vendeur ou un cours acheteur prédéterminé ;
- d'obtenir un prix de clôture, un cours vendeur ou un cours acheteur élevé ou bas ;
- de maintenir le prix de vente, le cours vendeur ou le cours acheteur dans une
fourchette prédéterminée ;
- Saisir un ordre, ou une série d'ordres qui ne sont pas destinés à être exécuté
I.1. Acteurs
La manipulation des prix du marché financier est l’une des formes multiples de l'abus du
marché330. Elle a la particularité que seuls les grands investisseurs peuvent modifier les
prix afin de manipuler le marché à leur avantage. Dans ce sens, il importe de distinguer
entre le grand investisseur et le manipulateur. Dans ce sens, est considérée comme
manipulateur, toute personne qui exerce ou tente d'exercer, directement ou par personne
330
TĀLIS J. Putniņš (2020), An overview of market manipulation , Op,Cit
233
interposée, une manœuvre induisant autrui en erreur et entravant le fonctionnement régulier
d'un marché financier.
I.1. Les conséquences de la manipulation des prix sur les marchés financiers
I.1.1. En France
La question de la manipulation des cours sur marché et ses conséquences, sont presque
aussi anciennes que le premier marché des valeurs mobilières 331. Historiquement,
l'influence artificielle sur les prix des actions a été un problème important, si bien qu'après
le début de la Bourse d'Amsterdam au début du 17 ème siècle, les négociants en valeurs
mobilières ont découvert qu'ils pouvaient manipuler les prix de plusieurs manières et
réaliser ainsi des bénéfices. Ils ont donc utilisé les actions en main pendant une période
concentrée, ont vendu leurs actions en créant une faible perspective pour les actions. Les
investisseurs qui craignaient cette situation ont également commencé à vendre leurs
actions, afin de pouvoir les racheter après la chute des cours, et à des prix plus bas, les
actions vendues sont rachetées. Cette stratégie a été appelée « bear raid ». En raison du
succès de cette stratégie, les courtiers ont découvert que l'utilisation de cette stratégie, ainsi
que la diffusion de fausses informations et de rumeurs trompeuses sur l'avenir de la société,
peuvent également donner de meilleurs résultats. Sur certains marchés, une combinaison
de différentes stratégies est utilisée pour accélérer les profits de la manipulation des prix.
Après la crise de 1929, il y a eu un consensus général sur le fait que la baisse des prix des
actions est due à l'afflux massif de ventes à découvert et que la manipulation est dérivée de
cette affaire.
331
H. de Vauplanne et O. Simart(1996), la notion de manipulation de cours et ses fondements en France et
aux USA, Revue droit bancaire et bourse n°56, juillet-août 1996, p.158
234
La perspective juridique en Arabie juridique renvoie d’abord au concept de la manipulation
du marché dans une perspective islamique 332. La loi islamique accorde une grande attention
aux entreprises et aux marchés et les protège contre toutes sortes de fautes et de
manipulations333.
Il convient ici de noter qu'il y a une différence entre la mise en danger et le danger. Le
danger se réfère à des conséquences inconnues, tandis que la mise en danger se réfère à des
paroles ou à des actions qui trompent quelqu'un ; ainsi, le danger implique un risque et la
mise en danger implique une tromperie, qui conduit à un risque 337.
332
ALJLOUD, Saad Ali (2016), Op.Cit.
333
Ibid.
334
JAMALUDDIN Muhammad Ibn Manẓ r, Lisān al-ʿArab (Dar Sadir 1997); Mahammed El Razi,
Mokhtar El Sahah(Maktabt 1986) 471–472.
335
Provisions of Legitimate Transactions’ (Dar Sadir1997) 377–380; Nazih Hamada, Mujamal-Mustalahat
al-Maliyah wa al-Iqtisadiyah fi Lughah al-Fuqaha( Dar al-Qalam 2008) 119.
336
MOHAMMED El Zarqa, Al Madkhal Alfiqhi Alaam, (Dar Al-Qalam1998) Pt 1, 379.
337
ALJLOUD Saad Ali ALJLOUD (2016), Op.Cit.
235
et l'illusion. A ce titre Ibn Qudama338 déclare que l'intention est fondamentale dans la
qualification juridique de la fraude339. Ainsi, il y a fraude lorsqu’il existe une intention de
dissimuler un défaut pour faire croire à l'acheteur qu'il n'y a pas de défaut, c'est-à-dire une
injustice envers l'acheteur340.
En somme, dans la perspective de la loi islamique, quel que soit le type de manipulation,
elle est en soi illégale sur le marché financier et se manifeste principalement par des
tromperies verbales, semblables à celles évoquées ci-dessus, à savoir la fraude, la tricherie,
la dissimulation de défauts, car tous ces comportements conduisent à une déformation des
informations dans les documents financiers et, par conséquence, à une perte réelle pour les
acteurs sur le marché financiers. Ces considérations seront déterminantes dans l’esprit des
règles qui régissent le marché financier en Arabie Saoudite aujourd’hui 341.
338
Ibid.
339
Ibid.
340
MOHAMMED Ibn Qudama Al-Maqdissi, El Moghani(Dar Alam Alkutub 1997) Pt 6, 234
341
ALJLOUD Saad Ali (2016), Op.Cit.
342
Article 49.c.1.a, CML
343
Market abuse is not a criminal offence in Saudi Arabia, and the CML 2003 is the first regulatory strep to
tackle this issue
344
ALJLOUD Saad Ali (2016), Op.Cit.
236
encouragée par l'absence des acteurs du marché et par le manque de connaissances et
d'expérience par la majorité des petits investisseurs.
La loi saoudienne sur les marchés des capitaux n'en est qu'à ses débuts, la législation n'ayant
été introduite que récemment345. En vertu de l'article 49 de la loi sur le marché des capitaux,
il est interdit à toute personne de commettre intentionnellement un acte qui crée une
« impression fausse ou trompeuse » quant au prix d'une valeur mobilière ou au marché, ou
d'inciter des tiers à acheter, vendre ou souscrire une telle valeur mobilière (ou à exercer ou
s'abstenir d'exercer des droits sur ces valeurs), ou de s'abstenir de le faire 346. L'article 49(c)
énumère en outre les pratiques qui seraient considérées comme des manipulations de
marché en vertu de la loi sur le marché des capitaux. Il s'agit notamment de créer une
impression fausse ou trompeuse de l'activité de négociation d'un titre particulier, d'utiliser
des transactions pour créer une activité de négociation réelle ou apparente sur un titre
particulier en influençant son prix et en incitant des tiers à le négocier, et d'utiliser des
transactions pour fixer ou stabiliser les prix347. Afin de fournir un meilleur aperçu,
l'Autorité des marchés financiers a formulé le Règlement sur les pratiques de marché, qui
doit être lu conjointement avec et en développant la loi sur le marché des capitaux. Article
2 des Règles de conduite sur le marché La réglementation interdit tout acte ou pratique
manipulateur ou trompeur et l'article 3 énumère certaines des actions qui seraient
considérées comme manipulatrices et trompeuses 348. L'article 3 divise ces actes en deux
grands groupes : le premier groupe349 sur les actes considérées comme manipulatrices et
trompeuses, et la seconde350 celles qui seraient considérée comme manipulatrice ou
trompeuse lorsqu'elle est commise dans le but de créer une l'impression fausse ou
trompeuse d'une activité commerciale en rapport avec une valeur mobilière ou fabriquer
un prix artificiel, etc351.
345
Ibid.
346
CML 2003, art49.
347
CML 2003, art49(c)
348
MCR, arts 2 and 3
349
Ibid art 3(1)
350
Ibid art 3(b)
351
Ibid
237
L'article 50 de la loi sur le marché des capitaux interdit à tout initié 352 de qui négocient
indirectement les titres auxquels se rapportent lesdites informations. En outre, l'article
50(b) interdit également à toute personne qui entre en possession d'un initié de la vente de
cette garantie, à condition que la personne qui a reçu l'information est consciente qu'elle
est en violation de l'article 50(a)353. L'article 50 est élaboré en vertu des articles 4 à 6 du
règlement sur les pratiques de marché. L'article 4 clarifie davantage comment la loi
fonctionnera, en précisant qui sera considéré comme un « initié », qui sont considérées
comme des opérations directes ou indirectes sur un titre. En outre, l'article clarifie ce qui
constituerait une information d'initié aux fins du MCR 354. L'article 4, point (c)355, définit
les informations d'initiés comme des informations relatives à une valeur mobilière qui non
disponible au public, et impose le test qu'une personne normale réaliserait que sa
divulgation au public aurait un effet important sur le prix de ces sécurité 356. L'article 5357
impose une interdiction à la fois à un initié et à une personne la possession d'informations
privilégiées de les divulguer si "ils savaient ou auraient dû connu" que le destinataire
pourrait faire commerce de la sécurité concernée 358.
Délit formel défini par son objet et non son effet. La « manœuvre » se situe entre le dol et
l'escroquerie et se traduit par des actions techniques sur le marché.
I.2. L’élément moral
352
A person who is in possession of ‘inside information’ that is information not publicly available but in
possession of the insider by virtue of any contractual, personal, or employment relationship.
353
CML, arts50(a) and (b) Capital Market Law
354
MCR, art4
355
CML, arts50(a) and (b) Capital Market Law
356
MCR, art5.
357
MCR, art4 (c).
358
MCR, art5 Market Conduct Regulation
238
La « manœuvre » révèle l'intention délictueuse. L’élément moral consiste en la
connaissance de cause et l’intention coupable.
L'article L. 465-3-1, II, précise qu'est également sanctionné le fait de réaliser une opération,
de passer un ordre ou d'adopter un comportement qui affecte le cours d'un instrument
financier, en ayant recours à des procédés fictifs ou à toute autre forme de tromperie ou
d'artifice.
C. Peines, sanctions et lutte contre le délit de manipulation des prix sur les marchés
financiers
359
PUTNIŅŠ Tālis J. (2020), Op.Cit.
239
susceptible de donner des indications trompeuses sur l'offre, la demande ou le cours d'un
instrument financier ou qui fixe ou est susceptible de fixer à un niveau anormal ou artificiel
le cours d'un instrument financier.
Les peines applicables sont identiques à celles du délit d'initié. Cette infraction entretient
des liens étroits avec la diffusion de fausses informations et poursuit un objet identique de
spéculation illicite, mais à la différence de celle-ci, elle suppose une intervention directe
sur le marché.
Et l'article L. 465-3-1, II, précise qu'est également sanctionné le fait de réaliser une
opération, de passer un ordre ou d'adopter un comportement qui affecte le cours d'un
instrument financier, en ayant recours à des procédés fictifs ou à toute autre forme de
tromperie ou d'artifice.…
Dans l'Arabie du sixième siècle, la répression du crime était principalement assurée par
l'exécutif. En droit islamique, il existe trois grandes catégories d'infractions : le Hadd 361, le
Tazir362 et le Qisas363. Les infractions Hadd sont les infractions pour lesquelles une peine
fixe est prévue dans le Coran, il s'agit généralement d'infractions plus graves comme le vol,
360
Conseil Constitutionnel, décision n° 2014-453/454 QPC et 2015-462 QPC du 18 mars 2015
361
ALJLOUD Saad Ali (2016), Op.Cit.
362
Ibid.
363
Ibid.
240
la consommation de substances toxiques, etc. Les infractions Tazir sont des infractions
punissables, mais le Saint Coran ne prévoit pas expressément ces peines, ce qui les laisse
à la discrétion du chef de l'État. Les infractions au qisas sont des infractions contre la
personne telles que le meurtre, l'homicide involontaire et les coups et blessures. En
appliquant ces concepts, on peut voir que le droit islamique maintient également un régime
dualiste, les infractions civiles étant portées en justice par des particuliers sous la forme de
réclamations devant le qadi et les infractions pénales étant punies par le calife (ou en son
nom par les personnes désignées). La manipulation de marché et le délit d'initié sont des
infractions de malhonnêteté, dans lesquelles des biens (argent) appartenant à autrui sont
frauduleusement appropriés. Bien que l'acte ressemble à un vol, il est beaucoup plus
sophistiqué et ne comporte aucun élément d'appropriation physique. Il est plus probable
qu'en vertu de la loi islamique, les délits d'abus de marché soient classés dans la catégorie
Tazir, ce qui donne au calife (ou au chef de l'État) le pouvoir discrétionnaire de décider de
la sanction. En somme, la plupart des lois contractuelles et commerciales de base en Arabie
Saoudite étaient la Fiqh Al Muamalaat 364 - l'aspect commercial de la loi islamique. Cette
loi n'était pas spécifiquement codifiée, et les statuts commerciaux de l'époque étaient
incomplets.
En Arabie Saoudite moderne, les choses ont sensiblement évolué au cours des dernières
décennies et le pays s’est doté progressivement d’un système financier qui se rapproche
davantage de celui des pays développés365. Il existe aujourd’hui plusieurs autorités qui
interviennent dans le système financier, et notamment sur le marché financier 366. L’autorité
du marché à un certain nombre de responsabilités, notamment l'émission de règles, de
règlements, et l'application de la loi…etc. (article 5)367. L'autorité du marché des capitaux
réglemente donc l'émission des titres, protège les citoyens et les investisseurs contre les
pratiques déloyales des acteurs peu scrupuleux sur le marché financier. L'article 6 de la loi
sur le marché des capitaux énumère un certain nombre de pouvoirs de l'autorité du marché
des capitaux, y compris le pouvoir d'approuver, de suspendre ou d'annuler la cotation de
364
Ibid.
365
Ibid.
366
Ibid.
367
CML, art5
241
toute valeur mobilière, voire l'interdiction de toute valeur mobilière si les conditions
l’exige368. Lorsqu'une personne, physique ou morale, enfreint l’un des articles des lois en
vigueur (la loi sur le marché des capitaux, la réglementation des pratiques du marché ou
toute autre règle ou réglementation émise par l'autorité du marché des capitaux), l'article
59 de la loi sur le marché des capitaux369 habilite l'autorité du marché des capitaux à
engager une action en justice contre l'accusé devant le Comité, qui peut à son tour imposer
une sanction appropriée370. Les sanctions dont dispose le Comité sont énumérées à l'article
59, les plus importantes étant l'obligation pour le contrevenant de mettre fin à son
comportement illégal371 (ou de prendre des mesures pour éviter les résultats de la
violation), la suspension de la négociation du titre (semblable à une injonction),
l'imposition d'une amende et l'interdiction pour le contrevenant de travailler comme
intermédiaire, courtier, gestionnaire de portefeuille ou conseiller en investissement pendant
la période qu'il juge appropriée. En outre, l'autorité des marchés financiers peut, en vertu
de l'article 59(a.4), demander au Comité d'imposer une sanction indemnisant les personnes
qui ont subi des pertes à la suite de la violation ou obligeant le contrevenant à verser ses
gains mal acquis au Comité372. Cette dernière sanction, « l'indemnisation », est en fait
similaire à la capacité de restitution de l'Autorité des marchés financiers et au pouvoir de
restitution de la Securities and Exchange Commission.
Bien qu'opérant sur des marchés financiers différents, les pouvoirs de la Securities and
Exchange Commission et de la Financial Conduct Authority sont très similaires, ce qui est
peut-être le résultat de décennies d'incorporation d'essais et d'erreurs à la recherche d'une
efficacité optimale. Toutes deux disposent des pouvoirs d'enquête nécessaires, des pouvoirs
punitifs et, surtout, du pouvoir d'indemniser les victimes de manipulations de marché ou
de délits d'initiés, ce qui leur évite d'avoir à engager de lourdes procédures judiciaires.
L'autorité saoudienne des marchés financiers est à l'opposé de ces deux organismes. Les
368
CML, art6.
369
CML, art 59.
370
CML, art 59.
371
La loi sur le marché des capitaux stipule dans la clause "c" de l'article 57 qu'en plus des sanctions et des
compensations financières prévues par cette loi, le Comité pour la résolution des litiges relatifs aux valeurs
mobilières peut, sur la base d'une plainte déposée par le CMA, punir les personnes qui violent les articles 49
et 50 de peines d'emprisonnement ne dépassant pas cinq ans.
372
CML, art 59(a)4.
242
marchés des valeurs mobilières et de la finance sont des mondes en constante évolution où
des titres d'une valeur de plusieurs millions de dollars sont échangés en quelques secondes,
car ces autorités de régulation doivent avoir des pouvoirs qu'elles peuvent elles-mêmes
exercer, des sanctions qu'elles peuvent elles-mêmes imposer. Si l'article 59 373 énumère un
ensemble de sanctions décentes, il est pertinent de noter qu'aucune d'entre elles n'est
appliquée à la discrétion de l'autorité du marché des capitaux, dont le seul pouvoir est
d'intenter une action en justice devant le Comité pour lui demander d'imposer la sanction 374.
Si l'autorité des marchés financiers veut un jour parvenir à la même domination
réglementaire que ses homologues français, américains et britanniques, elle doit se voir
accorder davantage de pouvoirs (notamment pour appliquer des sanctions provisoires et
définitives).
Par ailleurs, la loi sur les valeurs mobilières en Arabie Saoudite, en est encore à ses débuts,
et l'autorité de régulation, l'Autorité des marchés financiers, n'a pas encore trouvé sa voie.
Sur ce point le système dans le Royaume se démarque de celui en France, et ressemblant
davantage au système anglo-saxon. En effet, comme les États-Unis, mais contrairement au
Royaume-Uni, le droit saoudien ne prévoit pas de lois alternatives pour les régimes civil et
pénal (notamment en ce qui concerne la manipulation du marché et les délits d'initiés) 375.
Les principales lois régissant les manipulations de marché et les délits d'initiés sont
contenues dans la loi sur le marché des capitaux et les règlements sur les pratiques de
marché. En vertu de l'ordonnance n° (4690) du 6/2/1435, qui prévoit le transfert des
compétences des parties et des comités liés en matière d'enquête et de poursuite des
infractions pénales au Bureau d'enquête et de poursuite publique (Bureau of Investigation
and Public Prosecution), un accord a été conclu avec le Bureau d'enquête et de poursuite
publique et la compétence pour enquêter sur les violations des articles 31, 49 et 50 de la loi
sur le marché des capitaux et leur poursuite publique a été transférée à ce bureau d'enquête
et de poursuite publique depuis 25 Octobre 2014 (26/01/1436 H).
373
CML, art 59.
374
CML, art 59.
375
ALJLOUD Saad Ali (2016), Op.Cit
243
Depuis, l'autorité du marché des capitaux doit commencer renvoie les
procédures/infractions pénales en vertu des articles 31156 (obligation d'autorisation pour
les activités de courtage), 49157 (manipulation du marché) et 50158 (délit d'initié) au
Bureau d'enquête et de poursuites judiciaires 376. L'avenir de l'autorité des marchés
financiers semble donc similaire à celui de la Securities and Exchange Commission aux
États-Unis ; l'Autorité des marchés financiers s'occuperait des procédures civiles en cas de
manipulation du marché et de délit d'initié, tandis que le Bureau of Investigation and Public
Prosecution, comme le ministère américain de la justice, s'occuperait des procédures
pénales.
Dans les sections précédentes, nous avons vu que les techniques de manipulation des prix
sont intentionnellement difficiles à comprendre, à détecter et à prouver, et l'essor du trading
à haute fréquence a encore compliqué la tâche. Dans tous les pays, la loi sur le marché des
capitaux et ses règlements d'application prévoient des mesures préventives pour assurer la
sécurité du marché ainsi que des mesures punitives.
Les conséquences de la manipulation qui peuvent avoir des pertes pour les investisseurs
sont les suivantes : le manque de confiance du public dans l'intégrité et la justesse du
marché, la justice dans l'évaluation des actifs financiers, la réduction de la liquidité des
actions, la déduction des investissements et l'allocation non optimisée des ressources et
enfin la diminution de la croissance économique.
Nous avons vu également que la manipulation des prix peut prendre des formes multiples,
et que la manipulation des marchés financiers ne peut être entièrement évitée, notamment
la fabrication de rumeurs et la promotion d'actions sans informations correctes, dans un but
de gain personnel. L'effet de la manipulation du marché financier peut être observé dans la
variation du prix des actions qui apparaît comme le résultat de l'opération de l’investisseur
ou de sur le marché avec de la complicité d'un groupe acteurs intervenant sur l'offre et de
376
http://www.cma.org.sa/En/News/Pages/CMA_N_1589.aspx consulter le 27 October 2021
244
la demande pour des intérêts privés. Elle a un impact négatif sur l'efficacité du marché, car
la manipulation est basée sur le fait d'inciter les investisseurs à fournir des liquidités et à
exécuter des transactions à des prix qui ne représentent pas la valeur réelle des titres.
Toutefois, à long terme, la manipulation du marché entraînera une probabilité croissante
d'injustice dans la circulation et réduira la confiance des investisseurs sur le marché. Les
négociants quitteront donc le marché, ce qui entraînera l'affaiblissement de la liquidité du
marché. En outre, l'intégrité et l'équité du marché financier sont une condition nécessaire
pour un marché qui soutient l'économie réelle ; lorsque la manipulation est répandue sur le
marché financier, l'économie réelle doit compenser les pertes subies sur le marché.
La nature du marché financier saoudien et son histoire récente le rend plus sensible aux
manipulations que les marchés financiers d'autres pays développés. Comme l'ont montré
les recherches377, l'intégrité des marchés financiers et un code réglementaire correctement
appliqué sont des conditions nécessaires, qui doivent être remplies si le marché veut
conserver une certaine crédibilité et prospérer à long terme. Ainsi, tout nouveau système
mis en place pour lutter contre ce phénomène doit traiter tous les cas possibles de
manipulation et doit être pleinement soutenu par les pouvoirs exécutif et judiciaire ; une
application stricte des règlements est une condition préalable. À l'heure actuelle, il y a un
manque d'informations concernant le fonctionnement du régime réglementaire, ce qui a,
par conséquent, entravé les efforts des autorités saoudiennes pour faire appliquer le code
et mettre en évidence de manière adéquate pour le grand public les avantages qu'un tel
régime confère en pratique. Ces lacunes ont probablement freiné et réduit l'intérêt des
investisseurs, tant en Arabie Saoudite qu'à l'étranger. Dans tous les cas, il importe de
protéger le droit de l'investisseur et à établir un juste équilibre entre lui et le marché des
capitaux, en suivant les recommandations qui sont imminentes. Afin de réduire la
manipulation des marchés financiers, il est évident qu'un système d'autorisation devrait être
introduit pour rationaliser le mécanisme de manipulation du marché. Tous les
intermédiaires doivent satisfaire à des critères rigoureux pour obtenir une licence et doivent
être conscients de la notion de "comportement commercial" et de ses effets. En outre, sans
la connaissance des méthodes du marché financier et de la gestion des risques, aucun
377
PUTNIŅŠ Tālis J. (2020). Op.Cit
245
intermédiaire ne sera autorisé à exercer son activité. Il est en outre recommandé que tous
les intermédiaires soient bien conscients de plusieurs types d'abus de marché et de
méthodes de violation. En effet, nous avons vu que dans les textes saoudiens, la notion de
manipulation du marché reste très large et couvre un certain nombre de questions ; à cet
égard, il a été recommandé de constituer un comité de surveillance. Ce comité devrait être
doté d'une entité indépendante et ne pas être responsable devant l'autorité du marché des
capitaux. Il s'agit de contrer efficacement les manipulations de marché et, si une personne
est reconnue coupable, le comité peut prendre connaissance de l'affaire et punir l'accusé
sans avoir à obtenir d'autre autorisation des autorités des marchés de capitaux. Toutefois,
si un accusé n'est pas d'accord avec la décision, il peut invoquer la connaissance du tribunal.
À cet égard, les tribunaux devraient avoir l'excédent par rapport aux experts en matière de
manipulations de marché, afin d'obtenir l'avis consultatif et d'autres recommandations.
Conclusion du chapitre
Aux termes de ce chapitre, il importe de souligner que personne n'est donc à l'abri des
crimes et délits, et que toutes les parties sur le marché financier peuvent participer à la
manipulation des systèmes, comme c'est le cas en l'absence de contrôle interne et externe
des activités.
Les intermédiaires financiers sont parmi les institutions financières les plus distinguées,
des entités dans le système de blanchiment de capitaux et leur rôle est assez important parce
qu'elles font partie de la première phase d'un système complexe à trois phases. Ainsi, dans
chacune de ces trois phases, le rôle des intermédiaires financiers dans le système de
prévention du blanchiment d'argent est très important car ils ont d'abord des informations
sur les transactions suspectes, les clients suspects qui ont utilisé le système pour faire entrer
de l'argent sale dans le système financier.
Les intermédiaires financiers sont obligés d'appliquer les mesures permettant d’identifier
transactions suspectes reconnues. La mesure dans laquelle les intermédiaires financiers se
conformeront à ces dispositions légales et à cette obligation de traitement et de détection
246
des transactions suspectes dépend principalement de leur formation et de leur coopération
avec les organes de contrôle et des cellules de renseignement financier. La transmission en
temps utile des informations relatives à une transaction ou à une activité suspecte est un
élément clé de la découverte, de la clarification et de la preuve d'un délit qui a donné lieu
à l'obtention de produits criminels ; les criminels sont alors jugés ou placés dans le système
financier en vue de leur légalisation. Le gel anticipé de l'argent des criminels sur leurs
comptes bancaires permet une confiscation des biens et la présentation des criminels devant
la justice. Sans cette collaboration, par dissimulation ou ignorance, il sera difficile voire
presque impossible de découvrir les crimes et d’incriminer les responsables.
Le corollaire de ce chapitre est que la surveillance est impérative pour que les systèmes
existants couvrent tous les cas possibles de manipulation et puissent détecter et poursuivre
avec l'aide de dispositifs opérationnels qui accélèrent les procédures judiciaires.
En outre, il convient de noter que les manipulations sont généralement concentrées dans
les petites entreprises dont les actions sont faciles à manipuler ; une coopération spéciale
247
est donc nécessaire avec ces entreprises. Toutefois, la manipulation du marché peut
également se produire lorsque le manipulateur achète ou vend une quantité importante
d'actions pour contrôler le cours des actions ; la manipulation de l'information "se produit
lorsque le manipulateur diffuse des informations incorrectes ou des rumeurs pour donner
aux autres des impressions trompeuses.
Malgré les grandes avancées au cours des dernières années, la nature du marché financier
saoudien reste plus sensible aux manipulations que les marchés financiers d'autres pays
développés. Les facteurs de causalité sont nombreux, notamment l’inaction face aux
manipulations des investisseurs et sanctions qui ne sont pas suffisamment dissuasives pour
avoir un effet dissuasif. En effet, la notion même de manipulation de marché reste dans la
législation saoudienne très large et soulève un certain nombre de questions, notamment la
mise en place un comité de surveillance. Ce comité devrait être doté d'une entité
indépendante et ne pas être responsable devant l'autorité des marchés de capitaux. Il s'agit
de contrer efficacement les manipulations de marché et, si une personne est reconnue
coupable, le comité peut prendre connaissance de l'affaire et punir l'accusé sans avoir à
obtenir d'autre autorisation des autorités des marchés de capitaux.
De même, les sanctions prévues par le droit civil saoudien ont tendance à être plus
clémentes que celles des États-Unis et du Royaume-Uni, ce qui peut nuire à son effet
dissuasif. En outre, les juges saoudiens ont généralement tendance à ne pas avoir la
compréhension nécessaire des pratiques de manipulation pour appliquer la loi
efficacement. Par conséquent, le succès de la loi de 2003 en matière de dissuasion et de
sanction des pratiques manipulatrices devrait être réévalué dans quelques années, lorsqu'il
y aura davantage de données pour faire une évaluation précise.
L’ensemble de ces questions devrait normalement être résolues avec la vision 2030. En
effet, d'ici 2030, le secteur devrait croître suffisamment pour financer offrir un ensemble
diversifié de produits et de services par l'intermédiaire d'acteurs traditionnels et nouveaux,
permettre aux citoyens jusqu'ici exclus du système financier d'y accéder grâce à une
248
structure inclusive, atteindre un degré élevé de numérisation et maintenir la stabilité
financière.
249
Chapitre 4: Crimes financiers en relations avec la gouvernance d’entreprise : les
délits d'initié (insider trading) et de diffusion d’information et fausse rumeur
(Spoofing) sur les marchés financiers
L'un des principaux moyens par lesquels les autorités financières cherchent à réussir dans
leur fonction essentielle de protection de l'intégrité des marchés est d'éliminer, ou du moins
de supprimer, les différentes formes d’abus de marché financier. Nous avons vu que les
abus de marché désignent les actions qui tirent indûment profit des autres acteurs du
marché ou les actions qui donnent une fausse apparence du prix ou de la négociation de
valeurs mobilières. Il s'agit tout d'abord de délit d'initié, également appelé insider trading,
ou encore la diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing) sur les marchés
financiers.
Les délits d'initiés ont attiré l'attention du grand public pour la première fois au milieu des
années 80 avec une série de scandales très médiatisés impliquant des banquiers d'affaires
et des avocats qui ont été accusés de faire illégalement le commerce de titres ou d'informer
d'autres personnes du rachat de sociétés prévu par leurs clients. Le plus tristement célèbre
de ces scandales, connu sous le nom de "Watergate de Wall Street" 378. En France, et depuis
1989, des scandales de délit d'initié très médiatisés ont amené les Français à reconnaître de
graves lacunes dans leur législation sur les marchés financiers, notamment avec l’affaire
378
GONTIER, Haider. Les délits d'initiés : analyse comparée du droit américain et européen. Faculté de
droit et de criminologie, Université catholique de Louvain, 2019. Prom. : Philippe, Denis.
http://hdl.handle.net/2078.1/thesis:18673
250
Pechiney (conglomérat appartenant au gouvernement français). Abdul Jabbar (2010) 379,
reprend quelques affaires de délits d’initiés qui ont eu lieu en Arabie Saoudite au cours de
la première décennie du 3ème millénaire et pose des questions relatives à la transparence
des entreprises sur le marché financier saoudien. La situation a beaucoup change au cours
de la dernière décennie dans ces pays, notamment en Arabie Saoudite en matière de lutte
contre toutes les formes de la criminalité financière.
Les États-Unis, la France, le Japon et le Royaume-Uni sont les premiers pays à avoir
adopté une législation permettant la lutte contre les différentes formes du délit
d’initiés380.
379
FARIDAH Abdul Jabbar, S. (2010), "Financial crimes: Prohibition in Islam and prevention by the
Shari 'a Supervisory Board of Islamic financial institutions", Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 3, pp.
287-294. https://doi-org.sdl.idm.oclc.org/10.1108/13590791011056255
380
https://dergipark.org.tr/tr/download/article-file/7093
251
I. La nature criminelle du délit d'initié (insider trading) sur les marchés
financiers
Il convient dans ce qui suit de voir si le droit français et le droit saoudien ont la même
compréhension et la même définition du délit d’initié. Pour cela, deux critères
fondamentaux du délit d’initié seront étudiés. Nous nous intéresserons tout d’abord à la
définition même d’un initié en comparant les législations françaises et saoudiennes en se
focalisant sur la notion d’information privilégiée, pour ensuite analyser les types et
méthodes.
I.1.1. Définition
Le délit d’initié est, de manière générale, défini comme l’infraction par laquelle une
personne dite « initié »381 fait usage d’une information privilégiée afin de réaliser
directement ou indirectement une opération sur un marché financier, afin d’en retirer un
profit indu.
En droit français, cette infraction est prévue par les articles L. 465-1 et suivants du Code
monétaire et financier (CMF)382. Il s’agit de l’utilisation par le détenteur d’une information
privilégiée de celle-ci en vue de tirer profit d’une opération boursière. En sus des éléments
constitutifs de l’infraction, des conditions préalables sont requises par les textes 383.
En droit saoudien, le délit d'initié est définie dans la loi sur le marché des capitaux 384
comme l'information obtenue par l'initié et qui n'est pas disponible au grand public, n'a pas
381
Directive 2003/6/CE du Parlement européen et du Conseil du 28 janvier 2003 sur les opérations d'initiés
et les manipulations de marché (abus de marché), J.O., L 96, du 12.4.2003, pp. 16 – 25.
382
Cf. Le code monétaire et financier.
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/section_lc/LEGITEXT000006072026/LEGISCTA000006154602/#L
EGISCTA000006154602 , consulter le 12-09-2020.
383
Nous verrons ces points en détails dans la section III.1
384
Insider trading. L’autorité des marchés des capitaux (CMA).
https://cma.org.sa/en/Awareness/Publications/booklets/English.pdf.
252
été divulguée, et cette information est du type de celle dont une personne normale se
rendrait compte qu'au vu de la nature et du contenu de cette information, sa diffusion et sa
disponibilité auraient un effet important sur le prix ou la valeur d'un titre lié à cette
information, et l'initié sait que cette information n'est pas généralement disponible et que,
si elle était disponible, elle aurait un effet important sur le prix ou la valeur de ce titre. En
effet, l'article 50 de la loi du marché des capitaux comporte un chapitre est essentiellement
dédié au délit d'initié385. En effet, cet article stipule que : « Il est interdit à toute personne
qui obtient, par le biais d'une relation familiale, commerciale ou contractuelle, une
information privilégiée (initié), d'effectuer, directement ou indirectement, des opérations
sur les titres liés à cette information, ou de divulguer cette information à une autre
personne en espérant que celle-ci effectuera des opérations sur ces titres ». L'article stipule
également que : « Nul ne peut acheter ou vendre un titre sur la base d'une information
obtenue d'un initié 386». Nous verrons dans les sections ci-dessous que le droit français est
plus précis que le droit saoudien sur la délimitation de la notion de l’information
privilégiée et de sa nature.
Il existe différentes formes de délit d'initié et les moyens suivants peuvent conduire à un
délit d'initié :
- Les membres d'une organisation achetant un titre. Ainsi, les employés ou les
membres clés d’une entreprise peuvent accéder aux informations et peuvent les
utiliser à mauvais escient pour acheter ou vendre les titres.
- Les professionnels qui font des affaires avec la société. Des professionnels comme
les banquiers, les avocats ou les intermédiaires et courtiers associés aux entreprises
accèdent à des documents confidentiels et utilisent les données à mauvais escient
pour générer des profits.
385
Ibid
386
The Capital Market Law. 60 pages
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Documents/CMALaw.pdf , consulter le 14-09-2020.
253
- Les amis, famille et connaissances des employés de l'entreprise. En effet, les
employés des entreprises partagent parfois des informations relatives à leur
organisation avec leur famille ou leurs amis. Ces divulgations peuvent être faites
innocemment ou sont faites pour permettre à leur famille ou à leurs amis de
négocier des titres. Ces informations peuvent leur permettre de réaliser des profits
substantiels, alors qu'ils n'y auraient pas eu accès.
Mais cette première classification, bien qu’utile, ne nous permettent pas de voir clairement
les types de délits d'initiés387. Contrairement à une idée reçue, toutes les activités de délit
d'initié ne sont pas illégales. Et pour être sûr de la légalité, nous devons entrer dans tous
les détails qui séparent les activités légales et illégales des délits d'initiés.
Le délit d'initié légal se produit tout le temps388. Par exemple, les intermédiaires financiers
ou encore les employés d'une société cotée en bourse qui négocient des actions de
l'entreprise cliente ou dans laquelle ils travaillent. Un délit d'initié de cette nature est
parfaitement légal tant que les initiés des entreprises déclarent leurs transactions
conformément à la réglementation des autorités de marchés financières 389.
Cependant, comme nous l’avons vu, le délit d'initié désigne toute activité commerciale
basée sur des informations d'entreprise qui ne sont pas divulguées au public. De telles
activités commerciales sapent la confiance de tous dans l'intégrité et l'équité du marché
financier390. En outre, elle est considérée comme un abus de confiance et une violation des
obligations fiduciaires de l'employé envers son entreprise. Dans cette perspective, la ligne
qui sépare les délits d'initiés légaux et illégaux serait claire et évidente. Toutefois, dans
certains cas, cette ligne peut être un peu brouillée. Par exemple, lorsqu'un trader entend une
conversation importante entre deux dirigeants d'une société et procède à la négociation des
387
FERON, B. et FINK A., « les abus de marché et autres délits de marché », in Traité pratique de droit
commercial, Tome 5, Volume 1, 2éd., Waterloo, Wolters Kluwer, 2016, pp. 1413– 1520.
388
BONNEAU, T., Régulation bancaire et financière européenne et internationale, 4e éd., Bruxelles,
Bruylant, 2018.
389
BERLINGIN, M., « Développements récents en matière d’abus de marché », in Evolutions récentes
en droit financier, Bruxelles, Bruylant, 2015, pp. 81 à 124.
390
RENUCCI J-F., Le délit d’initié, coll. Que sais-je, Juillet 1995, p.37.
254
actions de la société sur la base des informations qu'il a entendues. Vous pouvez faire valoir
que cette transaction est contraire à l'éthique et injuste, car elle utilise des informations qui
ne sont pas accessibles au grand public. Cependant, la loi ne prévoit pas ce scénario ; il est
donc toujours considéré comme légal.
D’une manière générale, les activités de délit d'initié illégales les plus connues sont
classiques : un cadre supérieur d'une société connaît des informations non divulguées de la
société et achète/vend des actions de la société sur la base de ces informations non
publiques. Les détails peuvent varier quelque peu mais, dans ce cas, il s'agit d'un scénario
de délit d'initié clairement défini.
La relation « tipper/tippee »391, et un autre scénario courant de délit d'initié illégal qui
implique la réception d’une information venant d’un employé d'une société qui a accès à
des informations essentielles non publiques ne négocie pas directement les actions de la
société. Au lieu de cela, il transmet l'information à une autre personne qui l'utilisera pour
en tirer profit. Dans ce cas, tant le donneur que le destinataire de l'information sont
responsables des activités illégales de délit d'initié.
La « misappropriation theory »392 est également une autre activité illégale étroitement liée
au délit d'initié est le détournement des informations d'une société à des fins personnelles.
Par exemple, un investisseur est invité par un banquier d'affaires qui tente d'obtenir un
capital pour une certaine société. Il est demandé à l'investisseur de signer un accord de non-
divulgation. Le banquier lui a ensuite présenté l'état de la société et les raisons pour
lesquelles elle avait besoin de lever des capitaux. L'investisseur a refusé de prendre part à
l'offre. Mais une fois la réunion terminée, l'investisseur a appelé son courtier pour qu'il
vende ses actions de la société. L'investisseur est coupable d'avoir détourné les
informations qui lui ont été données en toute confiance.
391
ELSAYED Eldaydamony, Insider Trading Framework in United States and Egyptian Stock Markets, 13
J. Bus. Entrepreneurship & L. 53 (2020)
392
DAVID T. Cohen (2006)Old Rule, New Theory: Revising the Personal Benefit Requirement for
Tipper/TippeeLiability Under the Misappropriation Theory of Insider Trading, 47 Boston College Law
Review 547,35pages
http://lawdigitalcommons.bc.edu/bclr/vol47/iss3/3
255
Dans cette perspective de prévenir ces formes multiples de délit d’initié, les autorités
financières en Arabie Saoudite, la CMA, et dans le cadre de ses efforts pour protéger les
investisseurs, a publié un guide de sensibilisation qui comprend plusieurs exemples de
violations de la loi sur les marchés de capitaux et de ses règlements d'application 393.
Il s'agit d'une pratique déloyale, car l'investisseur qui a vendu ses actions ne les aurait pas
vendues s'il avait eu connaissance des informations relatives à l'acquisition. En revanche,
l'autre personne qui a obtenu l'information au préalable en tirerait probablement profit et
en tirerait un profit déloyal.
Un autre exemple est lorsqu'un employé ou un membre du conseil d'administration sait que
l'entreprise pour laquelle il travaille pourrait perdre le contrat avec l'un de ses principaux
clients395. L'employé ou le membre du conseil d'administration vendrait alors ses parts dans
la société en se basant sur son évaluation ou sa prévision que la société perdrait
définitivement ce contrat. Il pourrait également divulguer cette information à quelqu'un
d'autre qui pourrait en tirer profit.
De même, les personnes qui ont des relations leur permettant de connaître des informations
d'initiés dans l'entreprise ne peuvent pas négocier sur la base de ces informations ni les
donner à quelqu'un d'autre pour qu'il les négocie sur la base de celles-ci. Tout cela est
393
BAAMIR, Abdulrahman Y. (2008), Issues of Transparency and Disclosure in the Saudi Stock Market.
Arab Law Quarterly. 2008, Vol. 22 Issue 1, p63-87. 25p.
394
The Capital Market Law. 60 pages
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Documents/CMALaw.pdf , consulter le 14-09-2020.
395
The Capital Market Law. 60 pages
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Documents/CMALaw.pdf , consulter le 14-09-2020.
256
considéré comme une opération sur un titre basée sur une information d'initié, ce qui est
également interdit par les règlements sur les pratiques de marché.
L'impact des crimes financiers tels que les délits d'initiés sur les individus et les entreprises,
ainsi que sur les systèmes économiques nationaux et internationaux peut être très colossal
et gravement dommageable que des efforts aient été entrepris et intensifiés au niveau
national, régional et international pour prévenir et contrôler la perpétration des crimes
financiers.
396
OBIDZINSKI, Marie. « L'efficacité de la dissuasion des opérations d'initiés », Revue d'économie
financière, vol. 129, no. 1, 2018, pp. 193-204
397
BOUTHINON-Dumas, Hugues. « Le traitement médiatique des affaires de délits d'initiés », Revue
internationale de droit économique, vol. xxvi, no. 2, 2012, pp. 133-160.
257
L’autre argument qui complète la règle de l'équité est la question de la justice, mais c'est la
question particulière sur laquelle la communauté juridique et économique a des positions
différentes. Les acteurs des marchés financiers dans le monde, notamment dans les pays
développés, sont plus nombreux que jamais à investir en bourse et ont maintenant presque
deux fois plus d'argent investi en bourse que dans les banques commerciales. Nous pensons
que cela reflète la confiance de ces acteurs dans les marchés financiers dans ces pays et
que cette confiance découle de la conviction que les autorités poursuivent sans relâche le
maintien de l'équité et l'intégrité des marchés financiers.
Ce point de vue est également soutenu par les autorités financières saoudiennes 399 qui ne
cessent d’affirmer que la réglementation des délits d'initiés renforce la confiance du public
et entraîne une participation accrue des investisseurs.
398
BRIGANT, Jean-Marie. « Infractions boursières », Revue de science criminelle et de droit pénal
comparé, vol. 1, no. 1, 2014, pp. 85-115.
399
GAËTANE Schaeken Willemaers (2013), Les opérations d’initiés en droit européen : état de la question
et perspectives d’avenir, Revue trimestrielle du droit financier, 2, pp.33-43.
258
Le principal facteur à l'origine de la confiance du public dans le marché financier est que
le soupçon créé par l'existence d'une fraude et d'un délit d'initié a découragé l'entrée des
investisseurs sur le marché, entraînant ainsi une augmentation du coût du capital. Tout
comme aux États-Unis, en Grande-Bretagne et en France également, les organismes de
réglementation ont souligné l'importance de la confiance du public 400. En effet, l'un des
principaux objectifs de toute autorité de régulation doit être de maintenir un marché
financier dans lequel les acteurs présents et potentiels ont confiance que lorsqu'ils traitent
leurs investissements, ils recevront un traitement équitable. Si cette confiance n'est pas
maintenue, les gens cesseront d'investir par l'intermédiaire du marché. En effet, comme les
marchés financiers constituent une partie importante de l'économie de tout pays, pour
conserver la confiance du public dans cette institution, les autorités de régulation devraient
assurer le respect et l'application effective de la loi contre les délits d'initiés et veiller à ce
qu'un investisseur ordinaire dispose d'un lieu sûr pour son investissement" plutôt que d'une
"jungle "401.
L'un des piliers théoriques importants qui soutient la réglementation du délit d'initié est la
théorie du détournement402, qui prévoit que l'initié, sous quelque forme que ce soit, qu'il
soit directeur ou occupant un poste de direction dans une entreprise, ou toute personne
agissant en qualité d'agent de la société, est lié par sa relation particulière avec l’entreprise
et a donc une obligation fiduciaire envers la société de ne pas utiliser abusivement ces
informations internes ou non publiques pour son profit personnel 403. La plupart des
400
GONTIER, Haider (2019). Les délits d'initiés : analyse comparée du droit américain et européen.
Faculté de droit et de criminologie, Université catholique de Louvain. http://hdl.handle.net/2078.1/
401
RAMEIX, Gérard. « Chapitre 5. L’Autorité des marchés financiers, acteur incontournable de la
régulation des marchés financiers », éd., La Lutte contre la corruption, le blanchiment, la fraude fiscale.
Presses de Sciences Po, 2017, pp. 137-164.
402
Rapport Section nationale du Droit des affaires de l’Association du barreau du Canada (2004). Mémoire
au sujet des Recommandations en matière de prévention, de dépistage et de dissuasion de l’Insider Trading
Task Force (ITTF).
403
HOFFMANN J. 2011, « Le délit d'initié - Examen des droits belge, luxembourgeois et français -
Impact du droit européen. », Revue du droit pénal, 6, pp. 595 – 618.
259
autorités de réglementation des valeurs mobilières dans le monde ont fondé leur
interdiction du délit d'initié sur cette notion de violation de l'obligation fiduciaire.
Cette conception est fondée sur l’idée selon laquelle que les informations confidentielles
d'une société sont considérées comme une propriété sur laquelle la société a un droit
d'usage exclusif406. Le détournement non divulgué de ces informations en violation d'une
obligation fiduciaire constitue une fraude assimilable à un détournement de fonds -
l'appropriation frauduleuse à son propre usage de l'argent ou des biens confiés à ses soins
par une autre personne.
Une autre raison forte, qui vient appuyer l'interdiction du délit d'initié, est que le délit
d'initié n'est pas seulement une fraude à l'encontre de l'investisseur, mais qu'il va également
à l'encontre de la bonne volonté de la société dont les actions sont cotées en bourse 407.
404
GONTIER, Haider (2019).Op.Cit.
405
Code de commerce. TITRE III : Dispositions communes aux diverses sociétés commerciales. (Articles
L231-1 à L23-11-4.
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/section_lc/LEGITEXT000005634379/LEGISCTA000006133177/
406
GONTIER, Haider (2019).Op.Cit
407
Ibid.Op.Cit
260
le coût élevé de l'application de cette réglementation, de sorte qu'il est plus facile de laisser
l'application de la loi contre le délit d'initié entre les mains du gouvernement 408.
De même, le délit d'initié augmente le coût du capital de l'entreprise, car lorsque la nouvelle
d'un délit d'initié sur les actions d'une société est rendue publique, cela crée un doute dans
l'esprit de l'investisseur quant à l'opportunité d'acheter ou non les actions de cette société,
ce qui entraîne une diminution du nombre de souscripteurs et oblige la société à rechercher
d'autres sources coûteuses de financement.
B. Les éléments constitutifs du délit d'initié (insider trading) sur les marchés
financiers
De ce qui précède, le délit d’initié est toute opération utilisant une information privilégiée
et ayant pour but de réaliser un gain ou d'éviter une perte, peu importe sa nature.
L'information privilégiée est une information réelle, précise et certaine qui n'a pas été
rendue publique, et qui, si elle avait été rendue publique aurait était susceptible d'avoir une
influence sur le cours du marché boursier. Donc, pour que l’élément matériel soit constitué,
il faut que l'information confidentielle ait été exploitée avant qu'elle soit connue du public.
L’élément moral réside dans la connaissance de réaliser des opérations interdites. Les
personnes visées par cette infraction sont présumées initiées en raison de la place occupée
dans la société. Il est donc nécessaire que l’auteur de l’infraction connaisse le caractère
privilégié de l’information. Cela constitue en effet l’élément intentionnel de l’infraction.
Même une présomption de connaissance de l'information privilégiée pèse sur les personnes
dans la mesure où la mauvaise foi est caractérisée.
408
Ibid.Op.Cit
261
II.3. L’élément juridique
Comme nous venons de le voir précédemment dans le droit français, les personnes dites «
initiées » sont celles susceptibles de détenir des informations confidentielles à titre
professionnel. Il s'agit de personnes physiques (dirigeants de société), mais aussi de
personnes morales. L’élément légal est donné par l'article L. 465-1 du Code monétaire et
financier selon lequel : l'infraction vise l'utilisation illicite d’informations privilégiées par
des personnes en ayant connaissance à titre professionnel. Les personnes visées par cet
article sont 409:
- Le dirigeant d'une société ou toute personne dans l'exercice de ses fonctions qui utilise
ou communique à un tiers sans l'utiliser, une information privilégiée ;
- Toute personne/tiers qui l'utilise et la communique, autre que les précédentes.
Rappelons ici qu’en droit saoudien considère les personnes dites « initiées », toute personne
qui obtient, par le biais d'une relation familiale, commerciale ou contractuelle, une
information privilégiée.
L’idée centrale des sanctions et peines est qu’il serait injuste que les initiés tirent avantage
d’informations non publiques. Les marchés financiers doivent en effet être transparents
pour la protection et l’égalité des investisseurs ainsi que pour préserver l’intégrité du
marché. Les peines et sanctions sont donc des éléments clefs dans la prévention et la lutte
contre tous types de délits. D’une manière générale, plus la sanction est élevée plus les
individus seront réticents à commettre l’acte en raison du risque d’être sévèrement
condamné. Il conviendra alors de comparer les sanctions dans les deux législations pour
ensuite nous pencher sur une particularité relative au droit français qui n’existe pas en droit
saoudien, notamment la double incrimination du délit et du manquement d’initié.
409
FERON B. et FINK A., « les abus de marché et autres délits de marché », in Traité pratique de droit
commercial, Tome 5, Volume 1, 2éd., Waterloo, Wolters Kluwer, 2016, pp. 1413-1520.
262
I.1. Les conditions préalables requises pour le délit d’inities
Après avoir donné une définition de ce qu'est un délit d'initié, il sera bon de comprendre
maintenant qui est un "initié"410. Mais il n'est pas facile de définir ce terme, car aucune
définition claire n'a été fournie par les autorités de régulation des valeurs mobilières des
principales économies financières. Un initié est toute personne qui a un accès privilégié à
des informations importantes non publiques se rapportant à une entreprise et sensibles au
prix sur le marché financier en raison d'une relation spéciale, qui peut être le directeur, le
cadre de l'entreprise, l'avocat, le banquier, le comptable ou un actionnaire important.
Comme nous l’avons souligné plus haut, il existe en droit français, et contrairement au
droit saoudien, des conditions préalables qui sont requises par les textes, à savoir : la qualité
de l’initié et la nature de l’information privilégiée411. Ces deux termes vont nous permettre
de faire un contour de ce qui un initié.
- La qualité d’initié
Comme nous venons de le voir ci-dessus, l’initié désigne d’une manière générale, la
personne détentrice de l’information privilégiée. Mais les différentes juridictions
définissent plus ou moins précisément qui sont les initiés.
En droit français, le législateur distingue trois rangs d’initiés 412. Au premier rang figurent
les initiés de droit, ou encore directs (ou primaires). Dans cette catégorie, nous retrouvons
les dirigeants sociaux, administrateurs, gérants, un membre du conseil d'administration ou
un membre du conseil de surveillance.
410
BELLEZZA, Amélie, Jean-Marie Brigant, et FREDERIC Stasiak. « Infractions boursières », Revue de
science criminelle et de droit pénal comparé, vol. 2, no. 2, 2020, pp. 351-385
411
RAMEIX, Gérard. « Chapitre 5. L’Autorité des marchés financiers, acteur incontournable de la régulation
des marchés financiers », éd., La Lutte contre la corruption, le blanchiment, la fraude fiscale. Presses de
Sciences Po, 2017, pp. 137-164.
412
Ibid.
263
Les initiés du second rang sont les initiés internes indirects (ou secondaires), dont la qualité
est acquise par l’exercice de leur fonction. Ces personnes n’ont pas accès direct à
l’information mais savent que l’information communiquée est privilégiée. Il peut s’agir de
personnes autres que celles mentionnées dans la première catégorie, comme un directeur
financier, ou de personnes ayant une relation avec la société comme par exemple un
banquier, un avocat, un co‐contractant. Pour cela, il n’y a pas à l’égard de ces personnes
de présomption d’initiation. Il faudra donc prouver que ces personnes disposaient de
l’information privilégiée. Les initiés du troisième rang sont ceux qui possèdent
l’information privilégiée, mais n’entrent pas dans les deux premiers rangs.
Le délit est constitué si l’information détenue est une information dite privilégiée 413. Le
caractère privilégié de toute information s’apprécie au regard de son potentiel d’influence
sur les cours, si elle était rendue publique. En d’autres termes, l’information doit être
suffisamment précise et concerne de façon directe des émetteurs ou des instruments
financiers. Elle doit également ne pas avoir été rendue publique.
Le Code français des Marchés Financiers donne une définition de l’information privilégiée
au sens des 1 à 4 de l’article 7 du règlement (UE) n° 596/2014 du Parlement européen et
du Conseil du 16 avril 2014414. Ainsi, l’information privilégiée est définit en droit français
comme : « une information à caractère précis qui n’a pas été rendue publique, qui
concerne, directement ou indirectement, un ou plusieurs émetteurs, ou un ou plusieurs
instruments financiers, et qui, si elle était rendue publique, serait susceptible d’influencer
de façon sensible le cours des instruments financiers concernés ou le cours
d’instruments financiers dérivés qui leur sont liés »415.
413
BELLEZZA, Amélie, Jean-Marie Brigant, et FREDERIC Stasiak (2020).Op.Cit
414
Le règlement européen Abus de marché (MAR). Le règlement (UE) n°596/2014 du Parlement européen
et du Conseil du 16 avril 2014. https://www.amf-france.org/fr/actualites-publications/dossiers-
thematiques/abus-de-marché-mar
415
Le règlement européen Abus de marché (MAR). Op.Cit
264
III.2. Les peines et sanctions prévues pour le délit
La dissuasion des activités interdites, notamment celles des délits d’initiés, est fonction à
la fois de la sévérité de la sanction (sanctions) et de la probabilité de détection, de poursuite
et de son application. De nombreux pays développés ont adopté ce qui semble être une
position ferme à l'égard des délits d'initiés en recourant à des sanctions pénales 416. Bien
que les sanctions pénales représentent une peine beaucoup plus lourde que les sanctions
civiles, nous avons vu que la charge de la preuve qui est exigée rend leur application moins
facile. Par conséquent, il est important que les législateurs, lorsqu'ils élaborent des lois,
tiennent compte à la fois de la sévérité et de l'applicabilité des lois. Dans le domaine de la
finance, ce débat a largement évolué autour de la question du délit d'initié, où différents
pays ont développé des approches différentes pour tenter de dissuader les initiés des
entreprises417. Cependant, pour que les lois sur les délits d'initiés soient efficaces, elles
doivent être applicables.
Les sanctions pénales prévues par les lois sur les délits d'initiés ont été largement utilisées
dans le monde entier par les autorités de régulation afin de dissuader les délits d'initiés.
Dans ce qui suit, nous présenterons et examinerons les sanctions et peines prévues au sein
d'un marché développé, la France, et celui d’un pays émergent l’Arabie Saoudite.
Le droit français prévoyait en effet une double incrimination pénale pour délit d’initié et
une sanction administrative pour manquement d’initié, et c’est l’article L 465-1 qui fait
référence aux sanctions financières. Ce délit peut être puni de deux ans d’emprisonnement
ainsi que d’une amende financière, qui ne peut être supérieur à 1 500 000 euros. Il n’existe
pas montant minimum en droit français dans la mesure où la sanction financière peut aller
jusqu’au décuple du profit réalisé.
416
Ibid.
417
Ibid.
265
S’agissant de la question de la double poursuite et double sanction du délit d’initié et du
manquement d’initié est depuis longtemps débattu et a récemment était modifiée.
La sanction pénale du délit d’initié, qui est prononcée par le Parquet National Financier
sous l’article L 465-1 du Code Monétaire et Financier nécessite un élément moral, comme
par exemple l’intention de commettre le délit. En revanche, cet élément moral n’est pas
nécessaire pour que l’Autorité des Marchés Financiers prononce une sanction
administrative (soit financière) sous l’article L 621-15 du Règlement Général de l’Autorité
des Marchés Financiers. De part ce fait, si l’élément intentionnel de commettre le délit était
établi, une même personne pouvait subir une double incrimination, administrative (par
l’AMF) et pénale (par Le PNF) pour les mêmes faits. Telle fût la situation juridique jusqu’à
récemment. En effet, l’année 2015 fût un revirement de jurisprudence 418.
418
La question de la double incrimination du délit et du manquement d’initié fût modifiée par la célèbre
affaire EADS du 18 Mai 2015 (AMF, 27 Novembre 2009, SAN-2009-33).
419
la Convention européenne des droits de l'homme
420
Décision numéro 2015-513/514/526 QPC , Conseil Constitutionnel, Paragraphe 11
266
Dans une étude relativement récente, Abdul Jabbar (2010) 421 à essayer d'établir et
d’analyser comment les crimes financiers sont illégaux (haram) dans l'Islam et que, par
conséquent, les responsabilités des conseils de surveillance de la charia des institutions
financières islamiques incluent la prévention et le contrôle des crimes financiers.
Il ressort à travers l’analyse de l’auteur que les crimes financiers tels que le délit d'initié, la
fraude422 et le blanchiment d'argent423 sont interdits dans l'Islam bien que ces crimes ne
soient pas spécifiquement mentionnés dans le Coran424 et la Sunna425, c'est-à-dire les
sources primaires de la Charia. L'interdiction des crimes financiers dans l'Islam est en fait
analogue aux nombreuses injonctions. En effet, le Qiyas 426 (analogie) est également une
source de la Charia, bien que secondaire 427. Pour illustrer le fonctionnement de l'analogie,
prenons l'interdiction du délit d'initié dans l'Islam, qui peut être analogue à l'injonction du
Coran et de la Sunna qui ordonne à un Amin, c'est-à-dire une personne de confiance, de
remplir ses obligations avec Amana (fidélité ou honnêteté) et de ne pas abuser de la
confiance qui lui est accordée428. Dans l'exercice de ses fonctions, il doit observer, entre
autres, ce qui est Haqq, c'est-à-dire ce qui appartient légitimement aux parties
respectives429. En d'autres termes, il ne doit pas abuser de ce qui appartient légitimement
à une autre partie et dont il n'a pas le droit. Dans le cas contraire, il aurait commis un abus
de confiance qui peut également être qualifié de khiyana, c'est-à-dire un acte de trahison
ou un abus de position430. Par conséquent, une analogie peut être tirée de l'injonction du
421
FARIDAH Abdul Jabbar, S. (2010), "Financial crimes: Prohibition in Islam and prevention by the Shari 'a
Supervisory Board of Islamic financial institutions", Journal of Financial Crime, Vol. 17 No. 3, pp. 287-294.
https://doi-org.sdl.idm.oclc.org/10.1108/13590791011056255
422
La fraude en Islam est connue sous différents noms. Les plus courants sont taghrir, tadlis et ghabn.
423
Pour une discussion sur l'interdiction du blanchiment d'argent dans l'Islam voir (Sanusi, 2008; Agha, 2007)
424
Le Coran est le livre saint de l'Islam
425
Sunna se réfère aux paroles, conduites et approbations implicites du Prophète Muhammad
426
Le qiyas fait référence à l'application dans une nouvelle situation d'une loi divine qui a été révélée pour
une autre situation particulière où les deux situations partagent certaines caractéristiques communes.
427
Une autre source secondaire de la Shari'a est l'ijma, c'est-à-dire le consensus unanime des juristes
islamiques à une période donnée. Pour une brève discussion sur les sources de la Shari'a ( Jabbar,2009a).
428
Voir par exemple, Sura al-Baqara (2), versé 283 et dans Sura an-Nisa’ (4), versé 58 et les suivants, Sura
al-Anfal (8), versé 27
En plus, Sura al-Qasas (28), verse 26
429
ROSEN (2000)
430
Powers a traduit khiyana par fraude (Powers, 2006)
267
Coran et de la Sunna : une personne qui occupe une position privilégiée dans une société
(Amin) et qui est en possession d'informations matérielles non publiques appartenant à la
société doit utiliser ces informations uniquement aux fins pour lesquelles elles lui ont été
confiées (amana; haqq) et ne pas abuser de cette confiance en utilisant les informations
pour d'autres usages non autorisés tels que les délits d'initiés (khiyana). Il s'ensuit que le
délit d'initié est interdit en Islam sur une base similaire à celle du droit positif, à savoir que
l'acte équivaut à une violation de l'obligation fiduciaire. Certaines autres injonctions du
Coran et de la Sunna431 qui peuvent être assimilées à des autorités pour l'interdiction des
délits d'initiés sont celles qui interdisent de tirer un avantage déloyal d'autrui 432433, et qui
commandent le respect de l'égalité434 et de l'honnêteté435. Elles trouvent leur équivalence
dans le droit positif qui interdit le délit d'initié afin de protéger les contreparties d'une
431
DELORENZO, Y.T. (2002), “The religious foundations of Islamic finance”, dans Archer, S. and Abdel
Karim, R.A. (Eds), Islamic Finance, Innovation and Growth, Euromoney, London, p. 15.
432
SALEH, N.A. (1992), Unlawful Gain and Legitimate Profit in Islamic Law, 2nd ed., Graham &
Trotman, London, p. 146.
433
L’Islam interdit, entre autres, de tirer un avantage déloyal d'un autre, des transactions illégales et des
pratiques commerciales déloyales. L'islam donne une signification à la notion de commerce équitable et des
transactions équitables afin que personne ne souffre d'une quelconque forme d'injustice ou de perte
injustifiable.
434
Dans le discours qu'il a adressé à ses disciples au cours de ses derniers jours, le prophète Muhammad
(PSAL) aurait dit Ô peuple ! Si j'ai fouetté le dos de quelqu'un, je lui présente mon dos pour être fouetté en
de la même manière. Si j'ai déshonoré quelqu'un, je suis ici pour me venger. Si j'ai pris quelque chose
appartenant à quelqu'un, il peut avoir sa part de mes biens. Personne ne doit appréhender mon animosité, car
l'animosité est hors de mon caractère. En fait, le plus cher pour moi est celui qui a un droit sur moi qu'il
devrait prendre ou auquel il devrait renoncer afin que lorsque je rencontrerai mon Seigneur, je puisse être
relevé de toutes mes responsabilités (Histoire d'Ibn-ul-Aseer, vol. 2, p. 154 dans Shaheed, 1987b).
On peut déduire du Hadith qu'une caractéristique remarquable de l'Islam est l'égalité. Comme le délit d'initié
implique une inégalité en vertu de laquelle les parties à une transaction n'ont pas le même accès légal à
l'information, le délit d'initié ne serait pas compatible avec les préceptes de l'Islam et, en fait, transgresse ces
préceptes.
435
L'Islam accorde la plus grande importance à l'élément d'honnêteté dans les rapports avec les autres. Il a
été rapporté que le prophète Muhammad (PSAL) est tombé un jour sur un tas de maïs sur le marché de
Médine et y a posé la main. Lorsque ses doigts se sont sentis humides, il en a parlé au marchand qui lui a
répondu que la pluie était tombée sur le maïs. Le Prophète (PSAL) dit alors "Pourquoi ne l'as-tu pas gardé
(la partie humide) au-dessus du maïs sec, afin que les hommes puissent le voir ? Celui qui trompe n'est pas
l'un des nôtres". Le prophète Mohamed (PSAL) a également dit : "Pourquoi n'avez-vous pas gardé (la partie
humide) au-dessus du maïs sec, afin que les hommes puissent le voir ? Le vendeur doit expliquer à l'acheteur
les défauts, s'il y en a, de la qualité de l'article proposé à la vente. Si cela n'est pas fait, le vendeur sera
définitivement pris dans la colère d'Allah. Il ressort de la Sunna que tout défaut de la marchandise qui n'est
connu que du vendeur doit être révélé à l'acheteur, bien que ce dernier ne s'en informe pas, car l'Islam met
l'accent sur la plus grande honnêteté et la parité des informations entre les parties dans les transactions
commerciales. Ainsi, les règles de common law du "caveat emptor" et du "simple silence n'est pas une fraude"
ne peuvent avoir aucune place dans l'Islam (Ali et Al-Owaihan, 2008)
268
transaction sur la base de la théorie de la fraude sur le marché des transactions, du principe
d'équité des transactions.
Nous avons vu que la loi sur le marché des capitaux comporte un chapitre entier sur la
manipulation et le délit d'initié. En effet, ce chapitre comprend l'article 50, qui porte
essentiellement sur les délits d'initiés. Il stipule que : « Il est interdit à toute personne qui
obtient, par le biais d'une relation familiale, commerciale ou contractuelle, une
information privilégiée (initié), d'effectuer, directement ou indirectement, des opérations
sur les titres liés à cette information, ou de divulguer cette information à une autre
personne en espérant que celle-ci effectuera des opérations sur ces titres ».
L'information d'initié est définie dans la loi sur le marché des capitaux comme l'information
obtenue par l'initié et qui n'est pas disponible au grand public, n'a pas été divulguée, et cette
information est du type de celle dont une personne normale se rendrait compte qu'au vu de
la nature et du contenu de cette information, sa diffusion et sa disponibilité auraient un effet
important sur le prix ou la valeur d'un titre lié à cette information, et l'initié sait que cette
information n'est pas généralement disponible et que, si elle était disponible, elle aurait un
effet important sur le prix ou la valeur de ce titre.
L'article stipule également que "Nul ne peut acheter ou vendre un titre sur la base d'une
information obtenue d'un initié"436.
La CMA a expliqué qu'en vertu de l'ordre élevé de transfert des compétences des parties et
des comités liés en matière d'enquête et de poursuite des infractions pénales au Bureau
d'enquête et de poursuite publique, un accord a été conclu avec le bureau pour enquêter sur
les violations de l'article 50 de la loi sur les marchés des capitaux.
436
Arabie Saoudite. "Capital Market Law " Capital Market Authority (CMA),
http://www.cma.org.sa/En/AboutCMA/CMALaw/Documents/CAPITAL%20MARK
ET%20LAW-26-8-009.pdf. Consulté le 21/10/2020
269
En outre, les enquêtes relatives aux articles 31 et 49 de la loi sur le marché des capitaux
ont également été transférées au bureau d'enquête et de poursuites 437. La réglementation
sur les pratiques de marché émise par la CMA comporte un chapitre entier avec trois
articles, qui sont 4, 5 et 6 pour les délits d'initiés438. Les articles expliquent les concepts de
divulgation et de délit d'initié. Ils confirment qu'il s'agit d'une activité interdite et d'une
infraction pénale.
Le CMA a alerté les membres des conseils d'administration, les cadres supérieurs, les
employés des sociétés cotées, ainsi que le public, de ne pas négocier directement ou
indirectement un titre d'une société après avoir obtenu des informations d'initiés par
l'intermédiaire de leur famille, de leur entreprise ou de leur relation contractuelle qui ne
sont pas disponibles pour le grand public et qui n'ont pas encore été annoncées 439.
La CMA assure qu'elle n'hésitera pas à appliquer des sanctions aux contrevenants à la loi
sur les marchés de capitaux et à ses règlements d'application, et à protéger les investisseurs
contre les pratiques déloyales, notamment la tricherie, la manipulation et la fraude ou les
informations d'initiés440.
437
Ibid.
438
Ibid.
439
Arabie Saoudite : "Capital Market Law " Capital Market Authority (CMA). Op.Cit.
440
Ibid.
441
CML art50; MCR arts 4–6
442
BUSHRA Ali Gouda, ‘The Saudi Securities Law: Regulation of the Tadawul, Stock Market, Issuers,
270
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la
criminalité
L’étude des conséquences des peines et des sanctions de la lutte contre les délits d’initiés
sur un marché financier et dans l’économie en générale, nous amène a posé la question
suivante : pourquoi réglementer le délit d'initié ? Pourquoi des sanctions pénales pour les
délits d'initiés ont été introduites dans de nombreux pays ?
Les conditions des politiques et la sévérité en matière de délit d'initié varient toutefois
considérablement d’un pays à un autre443. Pour certains pays, notamment en France444,
cette sévérité s'explique en grande partie par le fait que les législateurs et les observateurs
du marché estiment que les sanctions pénales sont plus dissuasives que les sanctions
civiles. Néanmoins, pour plusieurs études ayant examiné l'effet dissuasif des lois sur les
délits d'initiés445, le compromis entre sévérité et applicabilité rend l'impact des sanctions
pénales ambigu446.
D’une manière générale, les politiques de lutte en matière de délit d’initié assurant un
compromis entre sévérité et applicabilité des sanctions va permettre à tout pays de
minimiser les conséquences du délit d'initié sur le marché financier mentionnées ci-dessus.
Outre ces éléments, nous pouvons également considérés que les politiques de lutte en
matière de délit d'initié visent trois objectifs principaux :
and Securities Professionals Under the Saudi CML 2003 of 2003’ (2012) 18 (1) Annual Survey of
International and Comparative Law 1,115-118
443
ALKHAMEES Ahmad (2014), A Critique of Creative Shari‘ah Compliance in the Islamic Finance
Industry with Reference to the Kingdom of Saudi Arabia and the United Kingdom, A thesis submitted in
partial fulfilment of the requirements for the award of a Degree of Doctor of Philosophy in Law, The
School of Law, University of Warwick, UK, 330pages.
444
ibid
445
FRIJNS, Bart and GILBERT, AARON B. and TOURANI-RAD, Alireza, Do Criminal Sanctions Deter
Insider Trading? (March 14, 2011). Available at SSRN: https://ssrn.com/abstract=1785873 or
http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.1785873
446
JABBAR, Siti FARIDAH Abdul (2012). “Insider dealing: fraud in Islam?” Journal of Financial Crime
19: 140-148.
271
- Protéger la société et les autres personnes qui la contrôlent.
La dernière chose dont une entreprise, ses dirigeants et ses actionnaires ont besoin est une
enquête sur les délits d'initiés. Au minimum, ces enquêtes exigent des sociétés qu'elles
produisent des dossiers complets démontrant quelles informations étaient disponibles, à
qui et quand. Des arguments pourraient également être avancés pour faire valoir que les
dirigeants des sociétés, et peut-être la société elle-même, sont responsables, en tant que
"personnes de contrôle", des opérations illégales effectuées par les employés. La mise en
place, le maintien et l'application de règles efficaces de lutte en matière de délits d'initiés
devraient rendre moins probable que les initiés d'une société se livrent à des activités
illégales. Il devrait également réduire les risques pour l'entreprise, ainsi que les distractions
et les dépenses liées à une enquête, au cas où il y aurait un mauvais acteur.
Les règles de lutte en matière de délits d'initiés protègent également les directeurs, les
cadres et les autres employés de l'entreprise contre le cauchemar juridique et de réputation,
coûteuse et distrayante, que représente la défense contre les allégations de "délit d'initié".
Un dirigeant qui cherche à vendre certaines actions dans le cadre de sa planification
financière veut être rassuré sur le fait que, s'il le fait, ses actions ne feront pas l'objet d'un
examen minutieux. Considérez, par exemple, l'apparence d'un délit d'initié si sa vente est
suivie par l'annonce par la société de nouvelles décevantes et d'une baisse du prix de
l'action. Autre exemple : si les politiques et les rappels d'une entreprise encouragent un
dirigeant, un directeur ou un employé à protéger les informations matérielles non publiques
des membres de sa famille, une enquête coûteuse et embarrassante déclenchée par les
transactions d'un membre de la famille pourrait être évitée.
Les allégations de délit d'initié à l'encontre d'un employé, d'un dirigeant ou d'un directeur
peuvent causer un préjudice important à la réputation d'une société, privée ou publique. Se
272
défendre contre cette atteinte à la réputation peut être coûteux pour l'entreprise et distrayant
pour son personnel.
Conclusion de la section
Dans cette section nous avons vu que les deux législations comparées, saoudienne et
française, conviennent d’incriminer l’abus d’utilisation des informations privilégiées et
définissent l’initié comme étant la personne qui est proche des informations de par son
poste, sa profession ou son emploi. En effet, le délit d’initié occupe une place primordiale
au regard des législateurs français et saoudien et jouit de l’intérêt des deux législations; il
jouit également de l’intérêt de la doctrine comparée. Toutefois, comme le montrent les
affaires évoquées dans447 , les accusés ont été mis en examen à plusieurs reprises alors que
de nombreuses infractions avaient déjà été commises. Si l'on veut que le marché boursier
soit protégé de manière adéquate, les autorités saoudiennes doivent améliorer l'application
des lois promulguées, en surveillant mieux les marchés financiers.
Il est pertinent de mentionner ici que l'Arabie Saoudite ne dispose que d'une seule
législation, à savoir la loi sur le marché des capitaux de 2003, qui ne prévoit aucune solution
spécifique en matière de manipulation du marché 448.
De même, nous avons vu que la notion d’initié s’étend, dans les deux législations
comparées française et saoudienne, pour s’appliquer à la troisième catégorie qui
comprend toute personne ayant obtenu, de quelque façon que ce soit, des informations
privilégiées; l’usage, l’investissement ou l’exploitation de ces informations seront
incriminés, par uniformité du principe pour lequel la loi a été prévue, à savoir que
l’accomplissement d’un tel acte pourrait porter atteinte à la confiance dans le marché et au
droit à l’égalité quant à l’obtention de l’information. Pour cela, il était important pour les
deux pays de souligner que l’information privilégiée devra être suffisamment définie.
Elle devra être secrète et non divulguée au grand public. Elle devra être déterminante c’est-
447
ALJLOUD Ali (2016). Op.Cit.
448
Ibid.
273
à-dire avoir une influence substantielle sur le cours des valeurs mobilières. L’information
doit être en mesure de pouvoir permettre, à celui qui la détient, de réaliser une opération
sur le marché. Elle devra être objectivement privilégiée c’est-à-dire que la bonne ou
mauvaise utilisation de l’information est indifférente sur la qualification de l’infraction.
Par ailleurs, l’«utilisation» des informations privilégiées est considérée comme un acte
illicite incriminé dans les deux législations comparées. De même, la «transmission» des
informations privilégiées est considérée comme un acte illicite incriminé par les deux
législateurs française et saoudienne. Néanmoins, elle reste permise, à titre purement
professionnel.
Nous constatons également qu'en droit français, pour qu'il y ait responsabilité, il n'est
pas nécessaire qu’il y ait un bénéfice. Néanmoins, l'existence d'un tel bénéfice est
applicable en ce qui concerne les initiés tertiaires. Ainsi, concernant l'élément moral dans
la loi française et saoudienne, il apparait que les législateurs exigent un dol général
pour le délit d'initié. Il s'agit d'un délit intentionnel, la personne doit bien avoir la
conscience et la volonté de commettre l'infraction.
274
A. Le délit de diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing 449) sur les
marchés financiers
En finance (Putnins, 2012)450, une rumeur de marché est une information non fondée
concernant un certain titre. Dans les deux derniers chapitres nous avons vu que la question
de la manipulation du marché est manifestement d'une grande importance, tant dans les
milieux universitaires que dans les milieux professionnels. Dans le présent chapitre nous
allons examiner le délit de diffusion d’information et fausse rumeur ou le spoofing. Ce
dernier est un nouveau crime, mais il n'est pas nouveau, qui consiste à manipuler les
marchés financiers pour un profit illégitime. C’est un type de manipulation du marché qui
implique le placement d'un ou de plusieurs ordres non valables ... dans l'intention d'inciter
un ou plusieurs autres participants du marché à [placer des ordres], suivi de l'annulation de
l'ordre non valable et de la saisie d'un ordre du côté opposé du marché. Ce comportement
crée des conditions de marché artificielles qui profitent aux intérêts du spoofeur, tout en
nuisant aux autres participants du marché. Le résultat final est une instabilité accrue du
marché. Longtemps considérée comme peu recommandable mais rarement dangereuse, le
spoofing est apparue à l'ère du commerce informatisé comme une menace pour la légitimité
du marché. Les régulateurs, les législateurs et les autorités du marché s'efforcent de la
définir et de la contrôler.
449
PUTNIŅŠ, T.J. (2012), “Market manipulation: a survey”, Journal of Economic Surveys, Vol. 26 No. 5,
pp. 952-967
450
CARTEA, A., JAIMUNGAL, S. and WANG, Y. (2019), “Spoofing and price manipulation in order
driven markets”, Working paper
451
MENDONÇA, L. and DE GENARO, A. (2020), "Detection and analysis of occurrences of spoofing in
the Brazilian capital market", Journal of Financial Regulation and Compliance, Vol. 28 No. 3, pp. 369-408.
275
Le principe sur les marchés financiers est celui de la transparence 452. De la qualité de
l’information dépend naturellement l’intégrité des marchés 453. Celle-ci suppose la
régularité des opérations qui postule que des personnes ne tirent pas avantage d’une
information dont elles connaissent la fausseté.
I.1.1. Définition
Lorsque les gens disent "rumeur", ils veulent dire des déclarations fausses qui se répandent
parmi les gens afin de blesser quelqu'un ou une entité 454. Les effets des rumeurs peuvent
atteindre les opérations commerciales et les valeurs mobilières 455. Dans la sphère
économique456, une rumeur peut nuire à des milliers d'investisseurs dans des propriétés
commerciales par rapport à l'effet limité de la définition traditionnelle des rumeurs.
452
PUTNIŅŠ, T.J. (2012), “Market manipulation: a survey”, Journal of Economic Surveys, Vol. 26 No. 5,
pp. 952-967.
453
EDWARDS, A.K., HARRIS, L.E. and PIWOWAR, M.S. (2007), “Corporate bond market transaction
costs and transparency”, The Journal of Finance, Vol. 62 No. 3, pp. 1421-1451.
454
KAPFERER, J.-n. (1990). « La rumeur en Bourse ». Communications, Vol. 52 : 1, p 61-84
455
ANNE-CATHERINE Muller (2017). Information financière - Rumeurs fausses. Revue des Sociétés,
Dalloz, pp.255
456
Ibid.
457
BELLEZZA, Amélie, JEAN-MARIE Brigant, et FREDERIC Stasiak. « Infractions boursières », Revue
de science criminelle et de droit pénal comparé, vol. 2, no. 2, 2021, pp. 385-426.
276
Selon l’art. L.465‐3‐2 du Code Monétaire et Financier 458, constitue en droit français un
délit de diffusion d’information fausse ou trompeuse le fait de diffuser, par tout moyen, des
informations susceptibles de donner des indications fausses ou trompeuses sur la situation,
les perspectives d’un émetteur ou sur l’offre, la demande ou le cours d’un instrument
financier ou qui fixent ou sont susceptibles de fixer le cours d’un instrument financier à un
niveau anormal ou artificiel. Le Code Monétaire et Financier indique que la diffusion de
l’information fausse ou trompeuse peut se faire par tout moyen, diffusion orale, écrite sur
tout type de support, dans la presse, par internet, sur les réseaux sociaux 459.
Le droit saoudien quant à lui ne donne pas une définition générale de ce qui est un délit de
diffusion d’information fausse ou trompeuse 460. Ce délit est désigné dans461 le Market
Conduct Regulations par les fausses déclarations. L’article 9 de la partie 4 du code précise
qu’une une fausse déclaration sur un fait important dans l'une des circonstances
suivantes462:
- Si elle fait une déclaration qui est fausse ou inexacte sur un point important;
- Si elle obtient d'une autre personne qu'elle fasse une déclaration qui est fausse ou
inexacte sur un point important;
- Si elle fait une déclaration qui contient une présentation erronée d'un fait important;
- Si elle obtient d'une autre personne qu'elle fasse une déclaration qui contient une
présentation erronée d'un fait important;
- Si elle omet un fait important lorsqu'elle fait une déclaration.
I.1.2. Types
458
Cf. Code Monétaire et Financier.
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/article_lc/LEGIARTI000032745429/ , consulter le 15-11-2020.
459
Anne-Catherine Muller. Information financière - Rumeurs fausses. Revue des Sociétés, Dalloz, 2017,
pp.255
460
Cf. Market ConductRegulations Documents.
https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/Regulations/Documents/Market_Conduct_Regulations_En.pdf
461
Cf. Market Conduct Regulations Documents.
462
Cf. Market Conduct Regulations Documents.
277
Constitue en droit français un délit de diffusion d’information fausse ou trompeuse le fait
de diffuser, par tout moyen, des informations susceptibles de donner des indications fausses
ou trompeuses sur la situation, les perspectives d’un émetteur ou sur l’offre, la demande ou
le cours d’un instrument financier ou qui fixent ou sont susceptibles de fixer le cours d’un
instrument financier à un niveau anormal ou artificiel 463. Le Code Monétaire et Financier
indique que la diffusion de l’information fausse ou trompeuse peut se faire par tout moyen.
Elle peut donc être diffusée oralement, à l’écrit sur tout type de support, dans la presse, par
internet, sur les réseaux sociaux464. Elle peut encore prendre la forme de rumeur, de
publication de comptes inexacts par exemple.
463
Cf. Art. L.465‐3‐2 Code Monétaire et Financier.
https://www.legifrance.gouv.fr/codes/section_lc/LEGITEXT000006072026/LEGISCTA000006154602/#L
EGISCTA000006154602 , consulter le 12-12-2020
464
Cf. Art. L.465‐3‐2 Code Monétaire et Financier, Op.Cit.
465
EU Market Abuse Regulation (596/2014), Article 12(2).
466
LEONARD, Greg, Cao, Yan, Haas, Marlene and MOCEK, Gregory (2020). The legal and economic
implications from recent UK spoofing cases. In the Journal of Financial Compliance, Volume 4, Issue 2
467
BELLEZZA, Amélie, JEAN-MARIE Brigant, et FREDERIC Stasiak. Op.Cit.
278
Dans cette même catégorie, il existe le Wash trading468. Il s'agit de conclure, ou de
prétendre conclure, des transactions qui donnent l'impression que des achats et des ventes
ont été effectués, sans réellement encourir de risque de marché ou modifier la position du
négociant sur le marché.
S’agissant des rumeurs, Kapferer469 distingue entre les rumeurs selon leur contenu et leur
origine. Pour l’auteur il existe quatre types de rumeur selon le critère du contenu. Un
premier type de rumeurs porte directement sur le comportement financier de certaines
entreprises : selon la rumeur, la société X. pourrait faire l'objet d'une OPA ou pourrait au
contraire jeter son dévolu sur une autre société. Une deuxième catégorie de rumeurs a trait
aux hommes de l'entreprise. Les troisièmes rumeurs sont d'ordre technique mais peuvent
affecter indirectement l'évaluation financière d'une entreprise, la confiance que l'on porte à
son avenir, son image boursière et le statut de son titre. Enfin, Un quatrième type de
rumeurs concerne l'environnement économique et politique de ce monde. Par exemple les
rumeurs à propos du décès d’une personnalité clé, les signaux de faillite d'un pays très
endetté, les prévisions sur la récolte de la production agricole dans un pays, sont autant
d’exemples de rumeurs qui pourraient avoir des conséquences sur l'environnement des
décisions financières470.
Selon les sources de rumeurs, l’auteur souligne que le plus fréquent tient à l'interprétation
d'un signe par un expert qui l'amène à prédire des événements lourds d'implications. Ces
signes peuvent être un mouvement inhabituel sur un titre - signal indiquant que quelqu'un
en vend ou en achète beaucoup : la rumeur va chercher à interpréter ce fait en même temps
qu'elle le porte à la connaissance d'un public plus large. En somme, quel que soit le type,
468
ALOOSH, Arash et LI, Jiasun (2019). Direct Evidence of Bitcoin Wash Trading. Available at SSRN:
https://ssrn.com/abstract=3362153 or http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.3362153
469
KAPFERER Jean-Noël. La rumeur en Bourse. In: Communications, 52, 1990. Rumeurs et légendes
contemporaines. pp. 61-84;doi : https://doi.org/10.3406/comm.1990.1783
470
https://www.erudit.org/en/journals/mi/2015-v19-n2-mi01857/1030393ar.pdf
279
la littérature souligne les risques induits par les rumeurs dans la survie des entreprises
sur le marché financier471.
I.1.3. Méthodes
La diffusion d'informations fausses est l’acte commis par toute personne visant à répandre
dans le public par des voies et moyens quelconques des informations fausses ou trompeuses
sur les perspectives ou la situation d'un émetteur dont les titres sont négociés sur un marché
réglementé ou sur les perspectives d'évolution d'un instrument financier, de nature à agir
sur les cours.
Le spoofing est une forme de manipulation du marché qui se produit lorsqu'un opérateur
place une offre d'achat ou de vente dans l'intention de l'annuler avant son exécution, créant
ainsi une image fausse de la demande ou de l'offre réelle du titre 472.
Le spoofing est une nouvelle méthode de manipulation du marché qui utilise les nouvelles
technologies financières du marché pour fausser le processus ordinaire de détermination
des prix sur les marchés financiers. Avec le spoofing, les ordres sont passés par des
plateformes informatiques pour un instrument financier à des prix qui dépassent les limites
de bonne foi actuelles afin d'inciter les autres participants au marché à réagir d'une manière
favorable à la partie spoofing. Le spoofing permet à la partie initiatrice de fausser le
processus ordinaire de détermination des prix sur le marché en passant des ordres sans
aucune intention de les exécuter et simplement dans le but de manipuler les participants
honnêtes sur le marché473.
471
LAOUITI, M. L., MSOLLI, B., & AJINA, A. A. (2015). Buy The Rumor, Sell The News! What About
Takeover Rumors?. Journal of Applied Business Research (JABR), 32(1), 143-160.
https://doi.org/10.19030/jabr.v32i1.9529
472
Le spoofing désigne littéralement canular ou parodie, est une stratégie qui consiste à émettre un ou
plusieurs ordres de sens contraire à ses intérêts réels pour inciter d’autres intervenants à faire de même, et
d’annuler ces ordres lorsqu’ils risquent d’être exécutés.
473
HOSTE, Olivier.(2015) L'impact du trading à haute fréquence sur la stabilité et l'intégrité des marchés
financiers. Louvain School of Management, Université catholique de Louvain, 2015. Prom. : Henrad, Luc.
http://hdl.handle.net/2078.1/thesis:2532
280
Dans l'analyse empirique474, il est impossible de connaître avec certitude l'intention d'un
acteur de passer un ordre donné. Nous définissons un ordre de spoofing comme un ordre
d'achat/de vente d'une taille au moins égale au double de la taille moyenne des ordres avec
un prix éloigné du prix du marché, suivi d'un ordre du côté opposé du marché, puis du
retrait du premier ordre475.
Du point de vue des autorités de régulations 476, les ordres de spoofing sont malveillants car
ils peuvent manipuler les prix et accroître la volatilité sans ajouter d'informations utiles. Ils
ne sont même pas soumis à la règle du profit à découvert, qui exige que les initiés d'une
entreprise restituent à celle-ci tous les bénéfices réalisés dans le cadre d'une transaction
aller-retour dans un certain délai.
La diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing) 477 sont tous deux rendus possibles
par l'évolution des opérations de marché, qui sont passées d'une entreprise manuelle à une
entreprise informatisée478. L'apparition de superordinateurs autonomes à grande vitesse
fonctionnant avec des algorithmes intelligents a rendu ces deux méthodes de manipulation
du marché possibles et rentables, car la diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing)
nécessitent tous deux la soumission et l'annulation rapide d'ordres volumineux mesurés en
secondes. Les traders et courtiers humains qui rassemblent et exécutent des transactions
474
Le spoofing désigne littéralement canular ou parodie, est une stratégie qui consiste à émettre un ou
plusieurs ordres de sens contraire à ses intérêts réels pour inciter d’autres intervenants à faire de même, et
d’annuler ces ordres lorsqu’ils risquent d’être exécutés.
475
Thierry Francq, Les enjeux liés à la MIF III, conférence de presse de l’AMF du 16 décembre 2011
476
Loc. cit. Oseredczuck, le trading haute fréquence vu de l’AMF : https://www.amf-
france.org/fr/actualites-publications/evenements-de-lamf/colloques-et-conferences-de-lamf/11e-journee-
des-rcci-et-des-rcsi-le-trading-haute-frequence-vu-de-lamf
477
Loc. cit. Oseredczuck, le trading haute fréquence vu de l’AMF : https://www.amf-
france.org/fr/actualites-publications/evenements-de-lamf/colloques-et-conferences-de-lamf/11e-journee-
des-rcci-et-des-rcsi-le-trading-haute-frequence-vu-de-lamf
478
ARNOLD, J.D. (2015). Spoofers Keep Markets Honest. http://www.bloombergview.com/articles/2015-
01-
23/high-frequency-trading-spoofers-and-front-running (Consulté le 27 Oct0bre 2021).
281
par tranches de temps mesurées en minutes et en heures sont tout simplement trop lents
pour exécuter ces systèmes de manière rentable, étant donné le volume des ordres.
Avant de présenter les conséquences ce délit, il faut tout d’abord expliquer Comment
fonctionne une stratégie de spoofing ? Nous adopterons la définition formelle du spoofing
présentée par la Commodity and Futures Trading Commission (CFTC) (2013)479, basée sur
la réglementation du Commodity Exchange Act (CEA)480, dans laquelle la pratique du
spoofing est décrite comme l'offre d'achat ou de vente avec l'intention d'annuler avant
l'exécution. L'investisseur structure une stratégie de marché pour créer une liquidité
artificielle, en plaçant des ordres hors de la taille standard de ce marché spécifique, sans
avoir l'intention de les négocier. Cette stratégie est capable d'injecter de fausses
informations sur l'offre et la demande d'un actif sur le marché, de tromper les autres
participants et de donner au manipulateur un moment d'avantage dans la négociation réelle.
Le spoofing peut prendre diverses formes481, mais elle implique souvent le placement de
commandes de faible ou de grande envergure, non de bonne foi, sur un côté du carnet
d'ordres, puis l'annulation de ces commandes soit immédiatement, soit dans un délai très
court après leur placement. L'intention d'un opérateur frauduleux peut être de modifier
l'apparence de l'offre ou de la demande pour faire varier artificiellement le prix et ainsi
induire en erreur - ou frauduleux - d'autres opérateurs sur le titre ou la marchandise en
question, et ainsi profiter de sa ou ses propres positions de négociation 482.
479
https://www.cftc.gov/sites/default/files/idc/groups/public/@aboutcftc/documents/file/2013apr.pdf
480
Le Commodity Exchange Act, 7 U.S.C. § 1, etc. ("CEA") interdit l'usurpation d'identité, définie comme
l'offre d'achat ou de vente d'un instrument ou d'un actif financier dans l'intention d'annuler l'offre ou la vente
avant son exécution. En janvier 2018, la CFTC a créé la Spoofing Task Force pour traiter spécifiquement
cette forme de manipulation de marché.
481
IMIŞIKER, S., Özcan, R. and TAŞ, B.K.O. (2015). Price manipulation by intermediaries. Emerging
Markets Finance and Trade, 51(4), pp.788-797. Retrieved from:
https://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=2011291
482
MONTGOMERY, John D. (2016). Spoofing Market Manipulation, and the Limit-Order Book.
Retrieved from: https://ssrn.com/abstract=2780579or http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.2780579
282
conséquent, une perte pour eux. Nous décrivons dans ce suis les quatre principales étapes
de la stratégie pour atteindre cet objectif.
La stratégie commence par le placement de l'ordre que le manipulateur veut négocier 483.
La taille de l'ordre est conforme à la norme du marché donnée par le carnet d'ordres, et le
prix est généralement parmi les meilleurs ordres disponibles à ce moment. Habituellement,
l'écart de prix sur le marché est suffisamment important pour ne pas permettre de
négociations entre les deux parties du marché, mais pas au point d'éviter un mouvement
des autres investisseurs lorsque la manipulation du prix est terminée. L'objectif de la
stratégie étant de négocier un meilleur prix que celui offert par le marché, le manipulateur
doit s'assurer qu'il dispose d'un des meilleurs ordres de ce côté du marché, pour garantir
son exécution, et qu'il peut rapprocher les prix du côté opposé du sien.
La réaction du marché à l'ordre de spoofing est de tenter de l'anticiper. Pour ce faire, les
investisseurs placent ou modifient des ordres dont les prix convergent vers celui du premier
483
HOSTE, Olivier.(2015). Op.Cit.
283
ordre de la stratégie, remplissant une plus grande liquidité et provoquant un rapprochement
entre l'offre et la demande, ce qui réduit l'écart. Les prix se déplacent jusqu'au point où le
premier ordre est apparié et est entièrement exécuté. Après la négociation, l'ordre de
spoofing est annulé et les prix reviennent au niveau où ils étaient auparavant.
Les premiers à être touchés et ceux qui sont le plus touchés par la présence de ce type de
stratégie sont les investisseurs qui négocient sur le marché. À tout moment, ils sont
positionnés sur le carnet d'ordres, fixant leurs stratégies en fonction de l'ensemble des
informations disponibles. L'existence d'un manipulateur dans ce scénario oblige ces
investisseurs à repenser leurs stratégies le plus rapidement possible, afin d'atténuer les
pertes. Ainsi, de manière défensive, des mécanismes du type « stop loss »484 et des
modifications d'ordres sont rapidement déclenchés, avec toutefois un prix désavantageux
et incorrect pour ce titre.
Outre ce facteur, les investisseurs sont vulnérables aux mouvements du tunnel de prix
(également appelé "bande passante des prix")485. Il s'agit d'un mécanisme utilisé par les
plateformes de négociation pour éviter les erreurs dans l'exécution des ordres qui peuvent
entraîner de grandes pertes pour les négociateurs. Lorsqu'il y a un impact sur les prix, le
tunnel est déplacé, bloquant de nombreux ordres qui étaient positionnés dans le carnet
d'ordres car leur exécution devient invalide en raison de la limite de prix. Ainsi, ces
investisseurs seraient empêchés de continuer à investir avec leurs stratégies. En fonction
de l'impact créé par la stratégie, le retour au niveau de prix précédent n'affecte pas le tunnel
aussi rapidement que nécessaire pour ramener les conditions du marché à l'environnement
484
DONALD MacKenzie (2021) Spoofing: Law, materiality and boundary work in futures trading,
Economy and Society, DOI: 10.1080/03085147.2022.1987753
485
MENDONÇA, L. and DE GENARO, A. (2020), "Detection and analysis of occurrences of spoofing in
the Brazilian capital market", Journal of Financial Regulation and Compliance, Vol. 28 No. 3, pp. 369-408
284
de négociation antérieur. La modification du prix moyen peut avoir un impact sur le tunnel
pendant une période prolongée. Le marché resterait affecté pendant une période plus
longue que le seul intervalle d'occurrence de la stratégie 486.
Ce mouvement dans le tunnel de prix peut également entraîner des problèmes dans les
systèmes de risque des sociétés de courtage, dont nous soulignons les deux risques suivants
487
:
En plus des impacts ci-dessus, les investisseurs institutionnels et étrangers peuvent être
amenés à rechercher d'autres marchés en raison de l'instabilité produite par cette pratique.
Cela réduira la liquidité du marché 488.
L’élément physique ou matériel suppose, outre que l’information doit être répandue dans
le public, précise et claire, elle doit être surtout fausse ou trompeuse, c’est -à- dire
mensongère489. Lorsque l’information trompeuse répandue dans le public est ambiguë,
douteuse ou imprécise, la jurisprudence française considère que c’est l’insuffisance de
l’information qui est trompeuse. L’objet de l’information est presque identique à celui
486
MENDONÇA, L. and DE GENARO, A. (2020).Op.Cit.
487
Ibid.
488
RABU, Gaylor. « Rumeur et anonymat », LEGICOM, vol. 60, no. 1, 2018, pp. 35-44
489
FERON B. et De Leener M.-L. (2006) : « Les nouvelles règles en matière d'abus de marché - (n° 6957)
», Revue pratiques des sociétés - Rev.prat. Soc., 2-3, p. 289.
285
évoqué à propos du délit d’initié . Pour ce qui est de la question de l’incrimination. La
qualité des personnes punissables n'est pas restreinte par les textes. Il n’y a pas de
conditions particulières et il peut s’agir de « toute personne » : un dirigeant de la société
émettrice, ou bien un commissaire aux comptes, voire un actionnaire, ou tout autre
professionnel ou non du marché financier, notamment les intermèdes financiers 490. Il suffit
donc d’établir que l’auteur du délit a eu l’intention d’agir sur les cours. Les
voies et moyens quelconques de diffusion recouvrent les moyens de communication
les plus variés tels que la distribution de tracts, les articles parus dans la presse
générale ou spécialisée, les allocutions et conférences radiodiffusées ou non,
télévisées ou non.
C’est une infraction intentionnelle, par conséquent, l’élément moral à une place importante.
Ainsi, l’élément moral résulte du fait que l’auteur doit avoir agi en connaissance de la
fausseté des informations qu’il a diffusées491. En effet, le délit suppose une intention
coupable, il s’agit donc d’un délit intentionnel, car le texte sanctionne ceux qui auront
«sciemment» répandu l’information fausse ou trompeuse, il réprime de ce fait, les
personnes qui ont agi volontairement et en connaissant le caractère inexact des
informations diffusées492.
Selon le législateur français493 à ce dol général s’ajoute un dol spécial caractérisé par
l’intention d’agir sur les cours et dont la preuve résulte du contenu de l’information diffusée
qui a pour finalité de fausser les cours et le jeu normal du marché.
490
ALBOUY.M. (2006). Rumeurs et manipulations de marché : comment éviter les pratiques illicites ?
Entreprise Ethique, Association Francophone de Comptabilité, pp.41-49
491
Code monétaire et financier: https://www.legifrance.gouv.fr/codes/texte_lc/LEGITEXT000006072026/ .
Dernière mise à jour des données de ce code : 10 octobre 2021
492
Code monétaire et financier. Ibid.
493
Ibid.
286
Selon l'article L. 465-3-3 du code monétaire et financier 494, est sanctionnée par les peines
prévues au A du I de l'article L. 465-1, la transmission d'une donnée ou d'une information
fausse ou trompeuse. En effet, le délit de diffusion d’informations fausses ou trompeuses
fait l’objet des mêmes sanctions que le délit d’initié. Enfin, il faut rappeler que ce délit se
cumule souvent avec le délit d’initié495.
L’intégrité des marchés financiers passe par la sanction des comportements qui ont pour
objet de fausser cette égalité entre investisseurs 496. La répression du délit diffusion
d’information et fausse rumeur participe bien de cette logique.
L’article L.465-3-2, I du CMF dispose que : « I. – Est puni des peines prévues au A du I
de l'article L. 465-1 le fait, par toute personne, de diffuser, par tout moyen, des informations
494
Ibid.
495
Ibid.
496
Code monétaire et financier: https://www.legifrance.gouv.fr/codes/texte_lc/LEGITEXT000006072026/ .
Dernière mise à jour des données de ce code : 10 octobre 2021
497
Ibib.
287
qui donnent des indications fausses ou trompeuses sur la situation ou les perspectives d'un
émetteur ou sur l'offre, la demande ou le cours d'un instrument financier ou qui fixent ou
sont susceptibles de fixer le cours d'un instrument financier à un niveau anormal ou
artificiel. »498
Il convient de noter que cette diffusion peut s’opérer par tout moyen, c’est-à-dire que cela
peut concerner autant les blogs que les forums internet499. Ces diffusions de fausses
informations peuvent prendre tantôt la forme de recommandations d’investissements,
tantôt la forme de diffusion d’informations dans les médias.
Selon l'article L. 465-3-3 du code monétaire et financier 500, est sanctionnée par les peines
prévues au A du I de l'article L. 465-1, la transmission d'une donnée ou d'une information
fausse ou trompeuse. Selon A du I de l'article L. 465-1 : « Est puni de cinq ans
d'emprisonnement et de 100 millions d'euros d'amende, ce montant pouvant être porté
jusqu'au décuple du montant de l'avantage retiré du délit, sans que l'amende puisse être
inférieure à cet avantage, le fait, par le directeur général, le président, un membre du
directoire, le gérant, un membre du conseil d'administration ou un membre du conseil de
surveillance d'un émetteur concerné par une information privilégiée ou par une personne
qui exerce une fonction équivalente, par une personne disposant d'une information
privilégiée concernant un émetteur au sein duquel elle détient une participation, par une
personne disposant d'une information privilégiée à l'occasion de sa profession ou de ses
fonctions ou à l'occasion de sa participation à la commission d'un crime ou d'un délit, ou
par toute autre personne disposant d'une information privilégiée en connaissance de cause,
de faire usage de cette information privilégiée en réalisant, pour elle-même ou pour autrui,
soit directement, soit indirectement, une ou plusieurs opérations ou en annulant ou en
modifiant un ou plusieurs ordres passés par cette même personne avant qu'elle ne détienne
l'information privilégiée, sur les instruments financiers émis par cet émetteur ou sur les
instruments financiers concernés par ces informations privilégiées. » 501
498
Ibid.
499
Code monétaire et financier. op. cit.
500
Ibid. op. cit.
501
Ibid.
288
En effet, le délit de diffusion d’informations fausses ou trompeuses fait l’objet des mêmes
sanctions que le délit d’initié :
- Emprisonnement de 2 ans ;
- Amende s’élevant à 1 500 000 euros. Ce montant peut être amené à s’élever
jusqu’au décuple du montant éventuellement réalisé ;
- Les personnes morales peuvent être déclarées pénalement responsables de
l’infraction ;
- La complicité est punissable aux conditions de droit commun.
En général, les cas examinés par les services de l'AMF concernent plutôt la diffusion de
fausse information par l'émetteur lui-même. Mais il y a eu des cas où la fausse information
est venue d'une personne extérieure à la société, avec l'objectif de lui nuire.
En droit français donc le délit de divulgation d’information fausse ou trompeuse est puni
des mêmes peines que le délit d’initié502. Les deux infractions sanctionnent en effet
l’atteinte à la transparence du marché et des spéculations illicites par la divulgation d’une
information fausse ou trompeuse afin d’induire en erreur les investisseurs et profiter ainsi
d’une situation artificielle sur le marché financier 503.
Les concepts de divulgation et de transparence sont très importants dans le monde des
affaires et sur le marché financier. Les règles d'admission de la CMA visent à protéger les
investisseurs et à contribuer au développement du marché financier.
L'Autorité du marché des capitaux considère que la diffusion de rumeurs est passible
d'infractions pénales que l'Autorité de marché renvoie au parquet après vérification de la
502
The Capital Market Law. https://cma.org.sa/en/RulesRegulations/CMALaw/Documents/CMALaw.pdf
503
Ibid. Op.Cit.
289
personne qui l'a lancée504. Le département de surveillance et d'analyse des marchés de
l'Autorité des marchés financiers vérifie à chaque fois les rumeurs en cas de soupçon, et
le contrevenant est déféré au parquet.
L'article 49 du règlement du marché financier saoudien stipule que : «Toute personne qui
prend intentionnellement des mesures ou participe à une procédure qui crée une impression
incorrecte ou trompeuse concernant le marché, les prix ou la valeur de tout titre est
considérée comme une violation des dispositions de ce système, dans l'intention de créer
cette impression, ou d'inciter autrui à Acheter, vendre ou souscrire à cette sécurité, ou
hésiter à le faire, ou les inciter à exercer les droits accordés par ce document, ou à s'abstenir
de les exercer. »505
L’article 2 des règles de conduite sur marché financier506 saoudien interdit les actes ou
pratiques manipulateurs et trompeurs. Selon cet article :
504
The Capital Market Law. Op.Cité.
505
Ibid. Op.Cité.
506
https://www.tadawul.com.sa/wps/wcm/connect/2891f4b1-f54c-44e1-b089-
dd55907bb553/Market+Conduct+Regulations.pdf?MOD=AJPERES&CVID=
290
De même l’article 7 du règlement stipule : « Il est interdit à une personne de faire une
fausse déclaration de fait important verbalement ou par écrit ou de ne pas faire une
déclaration requise en vertu de la loi sur le marché des capitaux, du règlement d'application
ou des règles de la bourse ou du centre de dépôt, si la déclaration est faite, ou si la personne
ne fait pas la déclaration requise, dans le but d'influencer le prix ou la valeur d'un titre,
d'inciter une autre personne à acheter ou à vendre un titre, ou de l'inciter à exercer ou à
s'abstenir d'exercer des droits sur un titre. »507
S’agissant de la rumeur, l’article 8 stipule : « Il est interdit à une personne de faire circuler,
directement ou indirectement, une fausse déclaration de fait important ou une déclaration
d'opinion dans le but d'influencer le prix ou la valeur d'une valeur mobilière ou dans un but
de manipulation. »508. Cette interdiction s'applique à une déclaration faite par la personne
qui fait circuler la déclaration ou à une déclaration faite par une autre personne.
L’article 9 donne et classe les différentes formes des fausses déclarations. Selon cet article,
une personne fait une fausse déclaration sur un fait important dans l'une des circonstances
suivantes509:
- Si elle fait une déclaration qui est fausse ou inexacte sur un point important;
- Si elle fait faire à une autre personne une déclaration qui est fausse ou
inexacte sur un point important;
- Si elle fait une déclaration qui contient une présentation erronée d'un fait
important;
- Si elle fait faire à une autre personne une déclaration qui contient une
présentation erronée d'un fait important;
- Si elle omet un fait important lorsqu'elle fait une déclaration.
507
The Capital Market Law. Op.Cité.
508
Ibid. Op.Cité.
509
Ibid. Op.Cité.
291
Par "fait important", le législateur entend dans cet article toute information relative à un
titre qui, si l'investisseur en avait eu connaissance, aurait eu une incidence importante sur
le prix ou la valeur auxquels l'investisseur a acheté ou vendu le titre 510.
La loi sur le marché des capitaux (Capital Market Law-CML) donne au CMA le droit
d'enquêter sur les pratiques illégales et de prendre des mesures contre ceux qui y participent
et de les poursuivre. Les procédures et les sanctions comprennent la délivrance d'un mandat
à la personne en question, l'arrêt de toute opération en relation avec elle, l'interdiction de
travailler sur le marché, l'imposition d'une amende et l'emprisonnement.
La loi sur le marché des capitaux a fixé certaines sanctions pour ceux qui enfreignent l'un
de ses articles ou les règlements d'application fixés par la CMA. Les sanctions peuvent être
classées en : sanctions générales pour toute violation des règles de la loi sur le marché des
capitaux ou des règlements d'application, et sanctions spéciales pour des violations
spécifiques de la loi sur le marché des capitaux.
Des pénalités générales lorsqu’il apparaît à l'Autorité qu'une personne a commis, commet
ou est sur le point de commettre des actes ou des pratiques constituant une violation des
dispositions de la loi sur le marché des capitaux ou de ses règlements d'application, le
Comité pour la résolution des litiges relatifs aux valeurs mobilières la condamnera à une
ou plusieurs des pénalités suivantes :
510
DEZEUZE, É. & BOUAZIZ, F. (1999). L'information financière du public et ses sanctions juridiques.
LEGICOM, 19, 11-26.
292
- Indemniser les personnes qui ont subi des dommages à la suite d'une
violation qui s'est produite, ou obliger le contrevenant à verser sur le compte
de l'Autorité les gains réalisés à la suite de cette violation.
- Suspendre la négociation du titre.
- Interdire au contrevenant d'agir en tant que courtier, gestionnaire de
portefeuille ou conseiller en investissements pendant la période nécessaire
à la sécurité du marché et à la protection des investisseurs. -Saisir et
exécuter les biens. Interdiction de travailler avec des sociétés dont les titres
sont négociés à la bourse.
En plus des sanctions générales mentionnées ci-dessus, la CMA prévoit des sanctions plus
sévères pour ceux qui commettent l'une des deux infractions à la loi sur le marché des
capitaux, à savoir la manipulation du marché et le délit d'initié. En vertu de l'article 57, en
plus des sanctions générales, quiconque commet l'une des deux infractions précédentes
peut être condamné à une peine de prison d'une durée maximale de cinq ans 511.
Le domaine économique est considéré comme le plus touché par les informations
trompeuses et les fausses rumeurs en raison de tous leurs enjeux. Il s'agit notamment des
questions relatives aux subventions, à la fiscalité, aux salaires, aux traitements, à la hausse
des taux de change, aux marchés boursiers, aux investissements étrangers, etc.
généralement ce type d’informations apparaît afin de réaliser un but économique ou un
profit illégal. Le manque de confiance entre le public et le gouvernement est l'une des
principales raisons de la propagation des informations trompeuses et des rumeurs.
511
Capital Market Law and its Implementing Regulations.
https://www.alahlicapital.com/PublishedDocuments/cma/CML_En.pdf
293
Sur le marché financier, l'information financière a, certes, un effet positif ou négatif
important sur les décisions économiques 512. Les effets positifs ou négatifs de l'information
financière sur les décisions économiques dépendent de la fiabilité de l'information
financière. Dans cette perspective, le prix d'un titre dépend de l'impression qui se forme sur
la société513. Ainsi, la diffusion de fausses informations affecterait la valeur marchande de
l'entreprise et donc les décisions des investisseurs et le contenu de leurs portefeuilles.
L'effet considérable que peuvent avoir les fausses informations sur les individus, les
entreprises et le marché dans son ensemble entraîne une sanction pour ceux qui les
diffusent, conformément à la loi sur le marché des capitaux et à ses règlements
d'application. La personne qui diffuse ce type d'information est tenue responsable de tous
les dommages causés par celle-ci.
Dans le même ordre d'idées, la manipulation du marché financier peut avoir un impact
étendu et préjudiciable sur le marché des valeurs mobilières. La manipulation du marché,
où le marché est effectivement contrôlé par des parties manipulatrices par opposition aux
forces naturelles du marché, rend les marchés beaucoup moins prévisibles, et c'est un risque
que les investisseurs sont et seront de plus en plus conscients. En outre, la présence de cette
de l'entreprise, couplé à un manque total de transparence, a une réputation a un impact sur
un marché, car sa crédibilité est remise en question par les investisseurs de bonne foi
soucieux de la sécurité de leurs investissements. En outre, la manipulation du marché et le
contrôle dont il fait l'objet peut être mal ressenti en raison de la manière dont la concurrence
du marché est faussée ; le fait de donner un tel faux avantage ou désavantage peut avoir un
impact préjudiciable sur les acteurs honnêtes du marché.
Les conséquences de ce type de manipulation peuvent avoir des effets directs sur l'activité
financière et l'évolution des prix sur le marché, ainsi que sur les comportements des
investisseurs et les professionnels du marché. Il donc est évident que ce type de pratique,
512
ALEXANDRE Brunet (2021). Analyse du rôle de l'information financière pour une meilleure
compréhension des dynamiques économiques et technologiques. Economies et finances. Thèse de
l’Université de Bordeaux, 377 pages.
513
BOYER, Robert (2013). « Les crises financières comme conflit de temporalités », Vingtième Siècle.
Revue d'histoire, vol. 117, no. 1, pp. 69-88.
294
qui profite à une minorité au détriment de la majorité, est financièrement, socialement et
politiquement peu attrayant et peut avoir des connotations incroyablement dommageables
tout autour ; c'est pour cette raison que plusieurs juridictions ont promulgué des lois pour
tenter d'empêcher que de telles pratiques de manipulation ne soient couronnées de succès
avec des outils à la fois pénaux et dissuasifs. C'est pourquoi plusieurs juridictions ont
adopté des lois pour tenter d'empêcher ces pratiques de manipulation d'être efficaces, tant
au niveau pénal que dissuasif.
Dans certains pays, notamment la France et les États-Unis, les manipulations sur les
marchés financières (informations trompeuses et spoofing) représentent des infractions
pénales et civiles, et d'autres dispositions des lois peuvent également être utilisées pour
lutter contre les comportements de ce type. Dans d’autres pays, notamment au Royaume-
Uni, ces infractions de représentent pas un délit spécifique.
L'Arabie Saoudite est une économie émergente et la culture financière des entreprises
saoudiennes est encore en train d'assimiler la culture de gouvernance d'entreprise. Les
comportements des personnes concernées, comme les membres du conseil
d'administration, les cadres et les investisseurs, sont conditionnés par les relations sociales
habituelles en Arabie Saoudite et doivent encore être adaptés aux contraintes liées au
respect des normes internationales, qui sont différentes des comportements habituels.
L'approche saoudienne en matière de divulgation et de transparence a également été
examinée, en particulier le rapport annuel du conseil d'administration.
Rappelons que l'une des fonctions importantes de la CMA est de protéger les investisseurs,
entre autres, contre les informations trompeuses au public. L'autorité de régulation vise à
assurer cette protection en empêchant l'inclusion d'informations défectueuses dans les
prospectus, les informations périodiques et les documents d'information continue. Mais,
quelques fois les problèmes généraux de fraude et de manipulation du marché rendent la
réglementation impérative. En effet, certaines études ont montré que certaines règles de la
295
CMA en matière de divulgation des informations financières se sont avérées efficaces et
conformes aux normes internationales, et le mécanisme d'application s'est également révélé
raisonnablement efficace. D’autres , soulignent que le marché saoudien souffre encore d'un
manque de transparence et de crédibilité en matière de divulgation, ce qui explique
l'effondrement du marché en 2006, qui a entraîné une perte de 50 % de la valeur totale du
marché et de lourdes pertes pour de nombreux investisseurs.
Dans la première section de ce chapitre nous avons vu qu’au niveau des sanctions, les deux
législations comparées conviennent d’infliger au délit d’initiés la peine de détention. Elles
conviennent également d’une peine d’amende. Cependant, l’amende imposée par le
législateur français est plus élevée que celle imposée par le législateur saoudien. De
même, le législateur français distingue la peine imposée aux personnes morales de celle
296
des personnes physiques. Ce raisonnement est, certes, pertinent. Le législateur saoudien
pourrait donc l’adopter et prévoir à l’intention des personnes morales la main sur les
auteurs et d’enquêter à propos des délits et des délinquants.
Ace niveau, il importe de souligner que le marché financier saoudien, dans sa forme
actuelle, est encore naissant et en développement. Les autorités saoudiennes, conscientes
de la nécessité de protéger le marché financier et toutes les parties prenantes, ont promulgué
une série de lois, notamment la loi sur le marché des capitaux, les règles d'enregistrement
et d'octroi de licences.
À l'heure actuelle, comme nous l'avons vu plus haut, tous les pays développés et presque
tous les pays en développement disposent d'une réglementation contre les délits d'initiés,
mais la portée de la loi régissant les délits d'initiés varie d'un pays à l'autre. Ainsi, après
avoir discuté de la pratique du délit d'initié et des réglementations l'interdisant dans les
deux juridictions, un soutien ferme est apporté à la poursuite de la réglementation contre
cette pratique au niveau national et international, en harmonisant le conflit de lois en
matière de délit d'initié. De même qu'en cette ère de mondialisation, de nombreuses
initiatives ont été prises par les pays du monde entier pour harmoniser leur droit
commercial, la nécessité actuelle est d'harmoniser le droit relatif aux délits d'initiés.
Par ailleurs la deuxième section montre, comme dans tous les pays, les informations
trompeuses, les fausses rumeurs et le spoofing de marché existent toujours. Sur le marché
financier contemporain, les conséquences de la manipulation et de la prise de décision
basées sur des affirmations non fondées et de fausses rumeurs peuvent être particulièrement
puissantes et indéniablement dangereuses. Avec l'émergence d'Internet et d'autres
nouvelles technologies de communication qui facilitent la diffusion de la désinformation,
il est devenu essentiel que les autorités de régulations, les managers, les investisseurs et les
autres parties prenantes acquièrent une meilleure compréhension des forces qui donnent
naissance aux rumeurs et des stratégies les plus efficaces pour y faire face.
297
Nous pouvons donc dire que le développement de la réglementation en matière de
divulgation et de transparence du marché n'est pas satisfaisant en raison d'un manque de
protection des investisseurs contre les rumeurs et des informations fausses. La nécessite
de poursuivre les réformes et le développement d’un cadre règlementaire adéquat se trouve
justifie par les nouvelles formes de criminalités liées a l’usage des nouvelles technologies
au profit de la manipulation financière : cyber manquement d’initié, cyber diffusion de
fausses informations financières ou cyber manipulation de cours. Ces nouveaux dispositifs
auront pour objectif d’expliquer les enjeux, les modes opératoires et les problématiques de
potentiels manquements boursiers auxquels le régulateur pourrait être confronté.
298
Conclusion générale
Face à cette réalité, l'action politique ne cesse d’améliorer les outils de lutte contre ces
crimes si particuliers. Au cours des 20 dernières années, des systèmes de lutte contre les
différentes formes de la criminalité financière ont été développés dans le monde entier. Ces
systèmes visent à réduire le crime financier et les divers délits sous-jacents (sous-jacents)
blanchiment des produits de, la fraude et la corruption.
Aujourd’hui, la lutte contre les flux financiers illicites est une priorité pour les autorités
aussi bien saoudiennes que françaises. Les différentes formes de la criminalité financière
examinée dans le cadre de cette recherche sont au cœur des activités criminelles et
représente une menace pour la stabilité économique et politique des États.
Nous avons vu que la France dispose d'un arsenal juridique et participe activement à
l'amélioration des normes en la matière, tant au niveau international, dans le cadre des
travaux du Groupe d'action financière (GAFI), qu'au niveau régional, en participant aux
travaux législatifs entrepris par le Commission et dans les conventions du Conseil de
l'Europe. Ainsi, dès le début 2020, la France a transféré la cinquième directive anti-
blanchiment de l'UE (AMLD5)514.
514
La lutte contre le blanchiment des capitaux et le financement du terrorisme : https://www.amf-
france.org/fr/actualites-publications/dossiers-thematiques/lutte-anti-blanchiment -consulter le 20 décembre
2020.
299
année à une autre. C'est pourquoi par exemple nombre des obligations prévues par les
directives internationales ont déjà été transposées en droit saoudien pour lutter contre le
blanchiment d'argent et le financement du terrorisme.
Comme nous l’avons vu, le crime financier présente un défi complexe et dynamique à
travers le monde. La nature extrêmement mondiale de certaines formes de la criminalité
financière nécessite des normes mondiales et une coopération internationale accrue afin de
réduire la capacité des criminels à profiter de leurs produits et à mener des activités
criminelles.
Dans ce qui suit nous rappelons brièvement les coûts économiques et sociaux du crime
financier. Les efforts de lutte contre les différentes formes de la criminalité financière sont
à la fois une composante essentielle et efficace des programmes de lutte contre la
criminalité.
Les criminels financiers utilisent souvent les entreprises, notamment des intermédiaires
financiers, comme façade pour injecter de l'argent sale dans l'économie. La conséquence
profonde de ceci est qu'un avantage économique indu est accordé aux sociétés écrans par
rapport aux entreprises. Cela pourrait entraîner des crises économiques et fausser les
indices macroéconomiques. Les produits de la criminalité peuvent également être utilisés
par des criminels pour prendre le contrôle d'institutions financières privées ou infiltrer et
dominer les industries ou les secteurs de l'économie, les criminels organisés peuvent
corrompre des agents publics ou contrecarrer les objectifs des initiatives
gouvernementales. Les produits du crime blanchis pourraient être investis de manière à
créer des distorsions artificielles des actifs et des prix des matières premières et créer un
risque d'instabilité monétaire et économique.
300
La criminalité financière, dont le coût reste difficile à mesurer de manière pragmatique, a
des conséquences désastreuses sur le développement social et la cohésion de l'économie
nationale et transnationale, la sécurité et la gouvernance ; la conception d'un contrôle
efficace sur ce type d’activité criminelle est aggravée par le développement technologique.
Les défis dans les législations et politiques existantes pourraient cependant être attribués à
l'histoire du développement de telles mesures qui étaient aléatoires, spontanées et réactives.
Par conséquent, ces défis ont forgé l'unité d'objectif entre les nations dans l'élaboration des
meilleures pratiques internationales de lutte contre le blanchiment d'argent telles que
définies par les Nations Unies, la Banque mondiale, le GAFI et les groupes régionaux de
lutte contre la fraude. La majorité de ces bonnes pratiques internationales ont cependant
été construits sur les efforts antérieurs des pratiques, règles et réglementations bancaires
du Commonwealth, des États-Unis et du Royaume-Uni.
515
BARTLETT (124) The Negative Effects Of Money Laundering On Economic Development,
516
BIS, Core Principles for Banking Supervision (1997)
301
prospèrent grâce à une bonne réputation car cela détermine les décisions d’investissements
pris par les clients, toute information scandaleuse d'implication dans la criminalité
financière alerte les clients.
517
PAUL Barnes, ‘Stock Market Efficiency, Insider Dealing and market abuse’ (Gower 2009) 3
518
Ibid, 4
519
Ibid, 5
520
Ibid, 6
302
Dans la plupart des juridictions, les abus de marché, à savoir les opérations d'initiés et les
manipulations de marché, sont un problème endémique qui est contrôlé par la promulgation
de lois visant à empêcher les administrateurs, les employés et les courtiers en valeurs
mobilières d'utiliser des informations sensibles au prix pour négocier des titres de leurs
sociétés. Les abus de marché érodent la confiance des investisseurs dans l'intégrité et la
réputation du marché boursier, ce qui peut amener les investisseurs institutionnels à vendre
leurs actions et à retirer leur fonds du marché et à détourner leur investissement vers
d'autres juridictions stables, cela peut également entraîner une perte de valeur des fonds
des investisseurs, bien qu'il ait été avancé que le délit d'initié est un « crime sans victime
»521, alors pourquoi interdire à quiconque détient des informations sensibles non publiées
d'en tirer profit ?
Tout au long de cette thèse, nous avons vu que la lutte contre les flux financiers illicites est
une priorité pour les autorités aussi bien saoudiennes que françaises. Les différentes formes
de la criminalité financière examinée dans le cadre de cette recherche sont au cœur des
activités criminelles et représente une menace pour la stabilité économique et politique des
États.
Donc, enquêter et poursuivre les criminels et confisquer les fonds en leur possession
peuvent avoir un impact significatif sur les finances des organisations criminelles. Cette
approche réduira non seulement la capacité des organisations criminelles à financer de
nouvelles opérations criminelles, mais conduira également à une poursuite réussie des
auteurs.
Nous avons vu également que les crimes financiers comprennent un large éventail
d'activités visant à déguiser ou à dissimuler les produits du crime. Même si la plupart des
pays ont des infractions pénales similaires, ils ont adopté diverses approches de ce qui
constitue une infraction principale, c'est-à-dire l'infraction pénale qui a généré le produit
du crime. Ainsi, aux fins des infractions, délits et crimes financiers varient d'un pays à
521
LAURA Hansen, corporate financial crime: social diagnosis and treatment, (2009) JFC 16 (1) 28
303
l'autre. En fait, ce phénomène crée des lacunes qui peuvent être manipulées par les
criminels, ce qui entrave la poursuite de la coopération internationale dans la lutte contre
les différentes formes de la criminalité financière. Les criminels sont très inventifs pour
trouver des moyens de commettre leurs crimes. La complexité des systèmes financiers et
la technologie de communication moderne ont grandement contribué au processus. Il est
clair que pour profiter de transactions financières illégales, les criminels utilisent souvent
de multiples méthodes qui impliquent l'abus des systèmes financiers et commerciaux
internationaux. En fait, la plus part des crimes financiers sont une combinaison de
l'imagination, de l'expertise professionnelle et des réseaux de contacts du criminel. Par
conséquent, les autorités responsables sont soumises à une pression croissante pour
détecter et prévenir le danger des crimes financiers. Ces derniers sont fondés sur le
commerce et varient en complexité. Cependant, les stratagèmes les plus élémentaires sont
les pratiques commerciales frauduleuses, par exemple la sous-facturation ou la
surfacturation de services et de biens. Ces pratiques frauduleuses sont ensuite intégrées
dans un réseau de transactions complexes par les schémas les plus complexes, par exemple,
le mouvement de valeur à travers les systèmes financiers et commerciaux internationaux.
L'utilisation de systèmes aussi complexes complique la détection des pistes d'argent
illégales.
Au début, les efforts nationaux et internationaux de lutte contre les formes multiples,
notamment le blanchiment d'argent, visaient à éradiquer le commerce de la drogue où la
seule infraction principale était le trafic de drogue. Cependant, avec une plus grande
sensibilisation au blanchiment d'argent, il est devenu clair que ce n'était pas seulement le
produit du trafic de drogue qui était blanchi. Cela a conduit à élargir l'éventail des
infractions sous-jacentes pour inclure d'autres infractions graves, par exemple l'évasion
fiscale, la corruption, les délits d’initiés, le financement du terrorisme. Des formes
renouvelées de la criminalité qui sont devenues une préoccupation majeure de la
communauté internationale. Une harmonisation des cadres législatives est plus que jamais
nécessaire au niveau international pour lutter efficacement contre les formes renouvelées
et nouvelles de la criminalité financière
304
Ces dernières années, il y a eu une convergence croissante des cadres juridiques pour lutter
contre ces différents crimes puisque les techniques utilisées pour sont presque les mêmes.
Ainsi, malgré leurs similitudes, les différentes formes sont considérées comme des activités
distinctes.
305
Recommandations
Malgré le rôle important et légitime des acteurs du système financier, notamment les
intermédiaires financiers, dans certaines circonstances, elles peuvent être utilisées
abusivement par des criminels pour dissimuler la source de leurs profits illégaux. Par
exemple, en mettant en place une structure complexe et multi juridictionnelle d'entités
corporatives et de fiducies, apparemment le flux d'argent entre ces entités peut être utilisé
pour déplacer et blanchir des profits illégaux. Il est donc essentiel que le gouvernement
saoudien mette en place des mesures pour lutter contre les différentes formes des crimes
financiers.
Face à cette réalité, l'action politique a considérablement amélioré les outils de lutte contre
ces crimes si particuliers qui impliquent souvent des intermédiaires financiers. Nous avons
vu que la France dispose d'un arsenal juridique et participe activement à l'amélioration des
normes en la matière, tant au niveau international, dans le cadre des travaux du Groupe
d'action financière (GAFI), qu'au niveau régional, en participant aux travaux législatifs
entrepris par le Commission et dans les conventions du Conseil de l'Europe.
En dépit de l’importance de l’arsenal juridique qui a été prévu en droit saoudien pour
renforcer le pouvoir de contrôle des marchés financiers en multipliant les intervenants et
en élargissant leurs prérogatives, et dans un souci de s’adapter aux standards
internationaux, les actions prioritaires recommandées pour le Royaume d'Arabie Saoudite,
sur la base de ces conclusions, sont les suivantes
- L'Arabie Saoudite devrait donner la priorité à l'enquête sur les facilitateurs et les
intermédiaires professionnels des crimes financiers, en vue d'augmenter les
306
enquêtes proactives. Toutes les enquêtes sur les crimes majeurs générant des
produits devraient inclure une enquête financière parallèle pour identifier l'activité
criminelle et ses facilitateurs, et pour retracer et confisquer les produits. L'Arabie
Saoudite devrait améliorer le niveau de capacité, de sensibilisation et de
compréhension des outils d'enquête et juridiques disponibles, et envisager de créer
des unités spécialisées.
307
se lancer dans la spécialisation des acteurs chargés de la répression des délits
économiques et financiers. La spécialisation des magistrats leur permet d'avoir une
meilleure connaissance à la fois des textes répressifs à appliquer et des techniques
frauduleuses utilisées par les criminels. Cette spécialisation pourrait également
s’accompagnée d'un renforcement des moyens techniques et juridiques à la
disposition des enquêteurs, dans le but d'identifier et de réprimer efficacement ces
infractions.
- Aide aux victimes et défense des victimes : les victimes d’une infraction
économique et financière, prises individuellement, n’ont pas toujours les moyens
financiers d’introduire une action en justice lorsque le préjudice est relativement
faible. Mais lorsqu’un grand nombre de personnes subissent individuellement un
préjudice à raison d’un même comportement, comme par exemple des groupes
d’actionnaires ou d’investisseurs victimes d’une escroquerie, les actions
collectives revêtent un intérêt évident en leur permettant de faire valoir leurs
droits à réparation pour un cout supportable grâce à leur nombre. Elles existent
depuis plusieurs années en Grande-Bretagne, aux États-Unis ou encore au Québec.
Sous une forme différente, elles ont déjà commencé en France avec les actions
mettant en cause l’industrie du tabac ou les recalculés des Assedic. De telles
actions sont d’ores et déjà entreprises par des avocats qui exercent des actions
« regroupés » intentés dans l’intérêt d’un grand nombre de personnes qui ont toutes
un droit à réparation identique, dans sa nature, à faire valoir. Il resterait à les inscrire
dans la loi. Enfin, à titre prospectif peut se poser la question des dommages et
intérêts punitifs et de leur aspect dissuasif.
308
b) Des actions prioritaires à long terme : continuer à lutter contre la
criminalité financière à l’ère de l'économie numérique
Cela dit, il semble que l'Arabie Saoudite soit dans une position unique pour potentiellement
devenir non seulement un leader mondial dans l’usage des TIC., mais aussi de la
réglementation contre la criminalité financière. Ceci est à la lumière des changements
réglementaires récents et prévus qui sont conformes aux plans de réforme réglementaire
plus larges du Royaume dans le cadre de Vision 2030.
Cette perspective optimiste est soutenue par l'approche proactive adoptée par la Banque
centrale saoudienne, anciennement connue sous le nom d'Autorité monétaire saoudienne
(« SAMA »), dans ses réglementations et directives les plus récentes. À titre d'exemple, le
Règlement sur les prestataires de services de paiement de la SAMA, publié en janvier 2020,
prévoit que les prestataires de services de paiement sont tenus de se conformer à la loi LBC
et aux règles et réglementations applicables en matière de lutte contre le blanchiment
d'argent et le financement du terrorisme émises par la SAMA. De plus, les directives et
critères d'octroi de licences pour les banques exclusivement numériques publiés par la
SAMA en février 2020 semblent ouvrir la porte à l'utilisation de nouvelles technologies.
Cela signifie que les sociétés opérant sur le marché saoudien devront s'assurer que leurs
politiques et procédures internes sont conformes à la loi anti-blanchiment saoudienne ainsi
qu'aux réglementations de la SAMA sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le
financement du terrorisme.
309
- Une législation qui permet d’améliorer l'efficacité de la gestion des risques de
criminalité financière
La lutte contre la criminalité financière peut être améliorée en mettant en place des lois
facilitant le partage accru d'informations et en utilisant plus efficacement les données sur
les activités financières, les menaces et les risques liés à la criminalité et au terrorisme, tant
au niveau national qu'international. Néanmoins, des problèmes tels que des cadres
juridiques incohérents pour la protection des données, la gestion des informations, la
confidentialité et le secret bancaire continuent de présenter des obstacles qui entravent une
approche efficace de la gestion des risques fondée sur le renseignement. Dans ce sens, il
est important que les gouvernements et les autorités financières continuent d'affecter des
522
Fintech est une abrviation des termes «finance» et «technologie» et fait référence à toute entreprise qui
utilise la technologie pour améliorer ou automatiser les services et processus financiers.
310
ressources suffisantes (humaines et technologiques) à l'analyse collective des données
relatives aux transactions financières, en mettant particulièrement l'accent sur
l'amélioration de la rapidité, du volume et de la qualité des retours d'information sur les
menaces et les typologies fournies aux rapporteurs d'activités suspectes. Les commentaires
améliorés et opportuns doivent être spécifiques, ciblés et exploitables, par exemple en
identifiant les schémas de paiement communs préoccupants identifiés par plusieurs
déclarants, pour aider le secteur déclarant à affiner l'orientation de ses contrôles et aider le
système dans son ensemble à prévenir, détecter , et lutter contre la criminalité financière
de manière plus efficiente et efficace.
- Une législation permettant une transparence des rapports sur la propriété réelle de
biens
Compte tenu des développements récents tels que la fuite de données autour des « Pandora
Papers », il est évident qu'il y a un manque de transparence dans le système international ;
les pays devraient faire de la réforme dans ce domaine une priorité absolue conformément
aux engagements du G20 et d'autres organismes internationaux. En effet, la transparence
des bénéficiaires effectifs et la communication de ces données sont un outil essentiel dans
la lutte contre toutes les formes de financement illicite, de la fraude au blanchiment d'argent
et à la corruption. La transparence de la propriété réelle peut également contribuer à
promouvoir la prospérité en renforçant la confiance et la clarté des transactions financières
et des investissements. Bien que le concept de registres des bénéficiaires effectifs soit
intégré dans la Recommandation 24 du GAFI523, les progrès de la mise en œuvre sont
523
Transparence et bénéficiaires effectifs des personnes morales : Les pays devraient prendre des mesures
pour empêcher l’utilisation des personnes morales à des fins de blanchiment de capitaux ou de financement
du terrorisme. Les pays devraient s’assurer que des informations satisfaisantes, exactes et à jour sur les
bénéficiaires effectifs et sur le contrôle des personnes morales peuvent être obtenues ou sont accesssibles en
temps opportun par les autorités compétentes. En particulier, les pays dans lesquels les personnes morales
peuvent émettre des actions au porteur ou des bons de souscription d’actions au porteur, ou qui autorisent les
actionnaires ou administrateurs agissant pour le compte d’une autre personne (nominee shareholders or
nominee directors), devraient prendre des mesures efficaces pour s’assurer qu’elles ne sont pas détournées à
des fins de blanchiment de capitaux ou de financement du terrorisme. Les pays devraient envisager de prendre
des mesures pour faciliter l’accès aux informations sur les bénéficiaires effectifs et sur le contrôle des
personnes morales par les institutions financières et les entreprises et professions non financières désignées
lorsqu’elles mettent en œuvre les obligations des recommandations 10 et 22.
311
inégaux à travers le monde. Ce problème doit être résolu dans tous les pays à la fois par un
changement de politique et par des investissements créant une source unique de vérité
fiable et pour améliorer la cohérence internationale dans la conception et le fonctionnement
de la communication des informations sur la propriété effective.
312
collective des efforts visant à prévenir et détecter certaines formes de la criminalité
financière comme le blanchiment d'argent, la fraude à la TVA et d'autres délits financiers.
Nous avons vu que les stratagèmes utilisés par les acteurs des crimes financiers sont
souvent sophistiqués et couvrent plusieurs banques, services professionnels et juridictions.
L'ampleur et la complexité de cette menace sont considérables. La sauvegarde des systèmes
financiers mondiaux est devenue plus que jamais primordiale. Ainsi, une collaboration
entre les institutions financières et les autres acteurs de réglementation ou de régulation,
est devenu un élément important et croissant des cadres mondiaux de lutte contre la
criminalité financière. Une réponse à cette menace ne sera vraiment efficace que grâce à
un partenariat public-privé actif et digne de confiance. Dans ce sens, le Royaume-Uni a
mis en place en 2014 une approche de partenariat entre le gouvernement, les organismes
chargés de l'application de la loi, les autorités de régulation du secteur financier (y compris
les banques et autres entreprises et organisations de services financiers concernées). Depuis
la création de ce Joint Money Laundering Intelligence Taskforce (JMLIT), des PPP
permettant le partage de renseignements et d'informations ont été établis dans plus de vingt
pays d'Asie-Pacifique, des Amériques et d'Europe.
313
Les innovations technologiques ont considérablement augmenté la capacité des prestataires
de services financiers à capturer, stocker, combiner et analyser une grande variété de
données sur les clients, telles que leur situation financière, leurs préférences, leurs
habitudes et leur emplacement physique.
La Fintech s'est ainsi considérablement développée au cours des dernières années et cette
croissance s'est accompagnée d'une augmentation des problèmes de confidentialité des
données. Les entreprises Fintech sont confrontées à des risques liés à l'augmentation du
phishing, au partage de données avec des tiers, etc. en effet, les questions concernant les
tensions entre la protection des données et le partage d'informations ne sont pas nouvelles
et touchent presque tous les domaines relatifs à l'utilisation des données et des
renseignements financiers. Ils concernent également d'autres domaines, notamment les
risques et l'adoption de nouvelles technologies. Les frictions réelles ou perçues entre
l'échange de données et les règles relatives à la protection des données, à la vie privée et à
la confidentialité sont reconnues comme potentiellement restrictives ou interdisant le
partage d'informations sur les questions relatives au crime financier tel que le blanchiment
d'argent, au financement du terrorisme et à d'autres menaces. Cependant, si la protection
des données des clients/personnelles et le droit au respect de la vie privée sont d'une
importance incontestable, le respect de ces principes n'exclut pas le partage d'informations
sur les activités financières illicites de manière sûre et sécurisée. Il est donc essentiel de
trouver ce juste équilibre. De même, pour progresser dans la résolution de ces difficultés
et élargir la capacité de partager des informations précieuses entre les acteurs économiques,
financiers juridiques et technologiques sur une base transfrontalière, quelques questions
clés doivent être prises en compte. Des questions plus larges de la vie privée sont souvent
considérées comme des questions de droits de l'homme et devraient être reflétées dans le
dialogue plus large impliquant le grand public dont les informations sont détenues par les
institutions financières et par les autorités compétentes de chaque pays.
314
Comme nous l’avons souligné dans la deuxième partie de ce travail, les incohérences dans
l'application des mesures de lutte contre certains délits financiers et les questions plus
larges de lutte contre la criminalité financière dans les juridictions différentes continuent
d'entraver les efforts plus larges visant à prévenir et à atténuer les flux financiers illicites
et à avoir un impact sur les réformes dans tous les domaines mentionnés dans le présent
document. Des règles, ainsi que des sanctions en cas de non-conformité, qui sont
généralement congrues au niveau national et international rendraient plus difficile pour les
criminels de s'engager dans l'arbitrage réglementaire, en exploitant les lacunes dans la
protection contre la criminalité financière dans une juridiction, et élimineraient ainsi l'une
des incitations que les criminels ont à canaliser leurs opérations à travers des juridictions
dont ils savent qu'elles sont moins résilientes que d'autres.
De même, des problèmes subsistent en ce qui concerne l'efficacité des régimes nationaux
et régionaux de gestion des risques de criminalité financière lorsqu'ils sont définis par
rapport aux objectifs clés qu'un système efficace de lutte devrait atteindre. Il arrive souvent
que les pays interprètent mal à la fois la lettre et l'esprit de normes internationales,
déformant la manière dont elles doivent être appliquées avec succès dans l'architecture de
gestion des risques de criminalité financière d'un pays et la manière dont elles doivent être
mesurées par rapport aux résultats réels qui perturbent les activités criminelles. Parvenir à
l'uniformité lorsqu'il s'agit de mesurer le succès de la gestion des risques de criminalité
financière découle également du manque d'uniformité au niveau juridictionnel dans la
saisie des résultats des évaluations mutuelles du GAFI524 dans les rapports d’évaluations
des risques nationaux.
Les principes fondamentaux de la lutte contre la criminalité financière et les faiblesses des
stratégies plus larges de prévention de la criminalité financière dans certaines juridictions
sont le résultat d'avoir moins de ressources à appliquer aux principes rudimentaires d'un
système qui répond aux objectifs de gestion des risques et de conformité. La question des
524
Le GAFI a été créé en tant qu'organisation intergouvernementale il y a plus de trente ans et a été
l'organisme leader dans l'établissement de normes mondiales et la promotion de la mise en œuvre
efficace de mesures juridiques, réglementaires et opérationnelles pour lutter contre le blanchiment de
capitaux et le financement du terrorisme.
315
fondamentaux se pose également dans le contexte plus large de la compréhension entre les
secteurs public et privé des modes d'intermédiation financière et de la meilleure façon de
protéger la fourniture de services financiers contre les incursions criminelles.
Par conséquent, il est essentiel de continuer à se concentrer sur une mise en œuvre
hautement efficace des normes internationales. En plus des efforts du GAFI pour
promouvoir l'efficacité dans la mise en œuvre de leurs normes, les travaux devraient
progresser sur la manière d'apporter des améliorations à ce processus. Par exemple, d'autres
évaluations mondiales fondées sur les risques par le GAFI dans des domaines spécifiques
devraient être établies, telles que l'examen par le GAFI de tous les pays en même temps
sur des questions telles que l'échange d'informations et l'accès aux données sur les
bénéficiaires effectifs. Cette approche dynamique pourrait potentiellement éliminer le
décalage entre les évaluations mutuelles, qui peut prendre des années et contrecarrer les
réformes.
Développer des normes communes concernant le processus que les pays devraient suivre
lors de la mise en œuvre des recommandations et des orientations du GAFI afin d'impliquer
les parties prenantes de manière appropriée afin qu'elles puissent contribuer à un
environnement réglementaire meilleur et plus cohérent dans l'ensemble. L'établissement
d'un meilleur processus pour rendre la mise en œuvre des orientations du GAFI plus claire,
plus efficace, mesurable et cohérente dans les juridictions membres du GAFI peut
également être utile. L'examen stratégique actuellement en cours au GAFI devrait être
utilisé comme moteur pour résoudre ces problèmes à l'avenir. Soutien continu aux
organismes tels que MONEYVAL525 , le Groupe Asie-Pacifique sur le blanchiment de
525
Le Comité d'experts sur l'évaluation des mesures de lutte contre le blanchiment des capitaux et le
financement du terrorisme (MONEYVAL) est un organe de suivi permanent du Conseil de l’Europe chargé
d’apprécier la conformité aux principales normes internationales en matière de lutte contre le blanchiment
des capitaux et contre le financement du terrorisme et d’apprécier l’efficacité de l’application de ces normes,
ainsi que de faire des recommandations aux autorités nationales concernant les améliorations nécessaires à
leurs systèmes. A travers un processus dynamique d'évaluation mutuelle, l'examen par les pairs et un suivi
régulier de ses rapports, MONEYVAL vise à améliorer les capacités des autorités nationales de lutter contre
le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme de manière plus efficace.
316
capitaux (APG)526 et le Groupe Eurasie soutiennent la coopération multilatérale et
l'application des Recommandations du GAFI.
Au final, l'accent mis sur les efforts visant à améliorer la lutte contre certaines formes de
crimes financiers et l'écosystème plus large de la criminalité financière est au premier plan
de l'élaboration des politiques depuis des décennies.
Finalement, l'évolution des crimes financiers profite de chaque opportunité avec le soutien
de la technologie, l'augmentation du pouvoir financier, des actions innovantes et, surtout,
l'arme la plus dangereuse : la nature humaine.
526
Le Groupe Asie/Pacifique sur le blanchiment d'argent est une organisation intergouvernementale
composée de 41 juridictions membres. L'objectif de l'APG est de veiller à ce que les membres individuels
mettent effectivement en œuvre les normes internationales contre le blanchiment d'argent, le financement du
terrorisme et le financement de la prolifération liés aux armes de destruction massive.
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IV/ THÈSES, MÉMOIRES, CONFÉRENCES, CONGRÈS, COLLOQUES,
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B. CONFÉRENCES, CONGRÈS, COLLOQUES, SÉMINAIRES, ÉTUDES ET
V/ TEXTES COMMUNAUTAIRE, LÉGISLATIFS ET RÈGLEMENTAIRES
A. TEXTES COMMUNAUTAIRES
1) UEMOA-UMOA ET CEMAC
Cour de Justice de l’UEMOA : « Recueil de la Jurisprudence de la Cour », 01-2002.
Cour de Justice de l’UEMOA : « Recueil de la Jurisprudence de la Cour », 01-2004.
Cour de Justice de l’UEMOA : « Textes fondamentaux et jurisprudence », éd. GIRAF,
Agence intergouvernementale de la Francophonie.
UEMOA : « Législation communautaire sur la concurrence », éd. GIRAF, Agence
intergouvernementale de la Francophonie.
1) Les textes régissant la libre circulation des marchandises et la facilitation des
Transports Ce sont notamment :
L’Acte additionnel n°04/96 en date du 10 mai 1996 instituant un régime tarifaire
préférentiel transitoire des échanges au sein de l’UEMOA et son mode de financement ;
L’Acte additionnel n°01/97 en date du 23 juin 1997 modifiant l’article 12 de l’Acte
additionnel n°04/ 96 instituant le régime tarifaire préférentiel transitoire des échanges au
sein de l’UEMOA et son mode de financement ;
L’Acte additionnel n°02/97 en date du 23 juin 1997 fixant les attributions, la composition
et les principes d’organisation de la Chambre Consulaire Régionale ;
Le Règlement n°14/98 en date du 22 décembre 1998 portant adoption des modalités de
mise enœuvre de la dérogation prévue à l’article 86 du Traité de l’UEMOA (les Etats
Membres sont autorisés par dérogation aux règles générales de l’union douanière et de la
politique commerciale commune à prendre des mesures de protection destinées à faire face
à des difficultés graves dans un ou plusieurs secteurs de leurs économies) ;
La Décision n°01/99/COM/UEMOA en date du 11 janvier 1999 portant agrément de
produits industriels au bénéfice de la taxe préférentielle communautaire ;
Le Règlement n°09/2001/CM/UEMOA en date du 26 novembre 2001 portant Code des
Douanes de l’UEMOA ;
La Décision n°08/2001/CM/UEMOA en date du 26 novembre 2001 portant adoption et
modalités de financement d’un programme communautaire de construction de postes de
contrôle juxtaposé aux frontières entre les Etats Membres de l’UEMOA ;
Le Protocole additionnel n°3/2001 en date du 19 décembre 2001 instituant les règles
d’origine des produits de l’UEMOA ;
339
La Directive n°08/2005/CM/UEMOA en date du 12 décembre 2005 relative à la réduction
des points de contrôle sur les axes routiers inter-états de l’UEMOA ;
Le Règlement n°14/2005/CM/UEMOA en date du 16 décembre 2005 relatif à
l’harmonisation des normes et des procédures de contrôle du gabarit, du poids et de la
charge à l’essieu des véhicules lourds de transport de marchandises dans les Etats Membres
de l’UEMOA ;
La Décision n°15/2005/CM/UEMOA en date du 16 décembre 2005 portant modalités
pratiques d’application du plan régional de contrôle sur les axes routiers inter-états de
l’UEMOA ;
La Décision n°16/2005/CM/UEMOA en date du 16 décembre 2005 portant création,
organisation et fonctionnement du Comité Technique de suivi pour la suppression des
barrières non tarifaires ;
La Directive n°07/2006/CM/UEMOA en date du 23 mars 2006 relative à la pharmacie
vétérinaire qui devait être mise en œuvre au plus tard le 30 décembre 2007 par les Etats
Membres.
2). Les textes régissant la libre circulation des personnes, la libre prestation de services et
ledroit d’établissement.
340
Table des matières
Liste des sigles ............................................................................. 6
Sommaire ................................................................................. 10
Introduction Générale ............................................................................. 11
A. Le pouvoir judiciaire du Royaume d'Arabie Saoudite : ............... 11
B. De l’importance de marchés financiers ................................... 13
C. Les marchés financiers sont le lieu idéal de l’intermédiation
financière………………………………………………………………………………………. 18
D. La criminalité des intermédiaires financiers, un phénomène récent,
complexe, protéiforme et évolutif
………………………………………………………………………………………………………. 25
Première partie : L’intermédiation financière : cadre théorique et
conceptuel .............................................................................................. 36
Introduction de la première partie ........................................................... 37
Premier chapitre : De l’exercice du métier d’intermédiation financière... 40
A. L’émergence du marché financier saoudien et français ................ 43
B. L’autorité du marché financier et l’exercice du métier
d’intermédiation financière .............................................................. 65
C. La nature criminelle de l’exercice de l’intermédiation financière
sans permis délivré par l'autorité du marché financiers ................... 81
D. Lutte contre le crime, peines et sanctions .................................... 97
Conclusion du premier chapitre ............................................................... 105
Chapitre 2 : Les entraves et obstacles aux contrôles des activités de
l’intermédiaire financier et le système de lutte contre la criminalité
financière .............................................................................................. 107
Introduction ............................................................................................. 107
A. Des entraves et des obstacles en général aux contrôles des activités
de l’intermédiaire financier par les contrôleurs du marché financier
....................................................................................................... 109
341
B. Les éléments constitutifs du crime de l’entrave aux contrôles des
activités des intermédiaires financiers par les contrôleurs du marché
financier …………………………………………….……………………………………...123
C. Peines, sanctions et lutte contre le crime de l’entrave aux contrôles
des activités.................................................................................. 127
Conclusion ...................................................................................... 134
D. Les systèmes de lutte contre la criminalité financière ................ 135
Conclusion du chapitre 2 ......................................................................... 176
Conclusion de la première partie ............................................................. 178
Partie II : Intermédiation financière et crimes financiers ....................... 181
Introduction de la deuxième partie.......................................................... 182
Chapitre 3 : Crimes de personnes dans l’intermédiation financière : La
dissimulation en matière de blanchiment d’argent et la manipulation des
cours sur les marchés financiers ............................................................ 184
A. L’intermédiaire financier et la dissimulation en matière de
blanchiment d’argent ..................................................................... 184
B. LES éléments constitutifs du délit de dissimulation des crimes
d’intermédiation en matière de blanchiment d’argent ................... 195
C. Peines, sanctions et lutte contre le crime dans l’intermédiation
financière en matière de blanchiment d’argent.............................. 203
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la
criminalité....................................................................................... 215
Conclusion de la section .......................................................................... 220
A. L’intermédiaire financier et la manipulation des cours sur les
marchés financiers.......................................................................... 224
B. Les éléments constitutifs du délit de la manipulation des prix sur les
marchés financiers.......................................................................... 238
C. Les peines et sanctions prévues pour le délit .............................. 239
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la
criminalité....................................................................................... 244
342
Conclusion du chapitre ............................................................................ 246
Chapitre 4: Crimes financiers en relations avec la gouvernance
d’entreprise : les délits d'initié (insider trading) et de diffusion
d’information et fausse rumeur (Spoofing) sur les marchés financiers .. 250
A. Les délits d'initié (insider trading) sur les marchés financiers ..... 250
B. Les éléments constitutifs du délit d'initié (insider trading) sur les
marchés financiers.......................................................................... 261
C. Peines, sanctions et lutte contre le délit d'initié sur le marché
financier………………………………………………………………………………………..262
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la criminalité
....................................................................................................... 271
Conclusion de la section .......................................................................... 273
A. Le délit de diffusion d’information et fausse rumeur (Spoofing) sur
les marchés financiers .................................................................. 275
B. Les éléments constitutifs de la diffusion d’information et fausse
rumeur (Spoofing) sur les marchés financiers ................................ 285
C. Peines, sanctions et lutte contre la diffusion d’information et
fausse rumeur (Spoofing) sur les marchés financiers ..................... 287
D. Les conséquences des peines et des sanctions sur la lutte contre la
criminalité ...................................................................................... 293
Conclusion de la deuxième section .......................................................... 295
Conclusion du quatrième chapitre.......................................................... 296
Conclusion générale .............................................................................. 299
Recommandations ................................................................................ 306
Bibliographie......................................................................................... 318
343