DELITOS CONTRA LA FAMILIA EN EL PERU

I.- CONCEPTO DE FAMILIA:

La Familia como fenmeno natural, tiene su base en la unin de los sexos y como institucin
jurdica encuentra su base en el matrimonio, unin de un hombre y una mujer, reconocida y
regulada por la norma jurdica. En tal sentido la familia viene a ser una asociacin natural y
espontnea de personas que, unidas por intereses comunes, cumplen fines naturales, materiales y
espirituales que impone la vida.
En cuanto al concepto de familia, la doctrina ha distinguido dos acepciones; una en sentido
amplio, y otra en sentido restringido, son:

En sentido Amplio; corresponde a la perspectiva jurdica, la misma que define a la familia
como el conjunto de personas unidas por los vnculos de matrimonio, parentesco o afinidad hasta
lmites que las legislacin positiva ha establecido para una serie de institutos civiles, como los
impedimentos por razn del matrimonio, las obligaciones alimentarias, la sucesin intestada, etc.
En sentido Restringido; se conceptualiza a la familia, como el conjunto de personas que se
hallan unidas por el matrimonio o la filiacin; o como el conjunto de personas que viven en el
mismo techo, bajo la direccin y con los recursos del jefe de familia.

II.- IMPORTANCIA DE LA FAMILIA, SEGN NUESTRA NORMATIVIDAD:

La familia es la clula bsica de la sociedad, incluso as viene estipulado en el artculo 4 de
nuestra Constitucin, y seala que el Estado protege a la familia y promueve al matrimonio y los
reconoce como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. Ello viene a ser la premisa
para que la mayora de normas que regulan la familia tengan carcter imperativo, es decir, de
orden pblico o de cumplimiento necesario, pues la organizacin y desenvolvimiento de las
familias interesa de sobremanera a la comunidad y al Estado. Su importancia radica en varios
aspectos y una de ellas es que la familia viene a ser el refugio de la persona natural.
En doctrina del derecho Penal, se considera que la intervencin del estado en las relaciones
familiares por medio de esta va, en lugar de resultar beneficioso puede ser contraprudecente,
mas no daina, puesto que no contribuye de manera alguna a mejorar la situacin econmica no
lograr su unidad, se concluye que el Estado debe abstenerse de intervenir por aquel medio, sin
embargo dicha intervencin de la va penal se justifica por el hecho concreto de garantizar el
efectivo cumplimiento de las obligaciones y deberes familiares, cuando los ciudadanos
dolosamente pretenden sustraerse.
Al Legislador de la normativa Penal solo le interesa tutelar cuatro aspectos fundamentales para
la subsistencia normal y desenvolvimiento regular de la familia; y son las siguientes:

1) Pretende proteger la estabilidad matrimonial dentro del sistema monogmico.
2) El derecho a la certeza de la filiacin de los hijos respecto de los padres (lesin al estado
civil de las personas).
3) El derecho de custodia que corresponde a los padres respecto de los hijos (atentados
contra la patria potestad).
4) Tutelar las obligaciones alimenticias (omisin de asistencia familiar).

Finalmente cabe indicar que a diferencia del Cdigo penal derogado, el legislador peruano ha
suprimido la figura delictiva del adulterio.

III.- CONSIDERACIONES RESPECTO DEL ADULTERIO:
Desde que aparece el Derecho Penal como instrumento o medio para regular la convivencia
social en forma pacfica, la legitimidad y la utilidad de incluir el adulterio dentro del catlogo de
ilcitos penales, ha sido siempre tema de acaloradas y nada pacficas discusiones acadmicas.
Se entiende por adulterio la realizacin del acto sexual de una persona unida en matrimonio con
otra distinta a su cnyuge, faltando de ese modo al deber de fidelidad que el matrimonio impone
a los cnyuges.
La represin de las conductas adlteras es incompatible con la subsistencia misma del
matrimonio. No cabe en un sistema jurdico que sustenta un Estado Democrtico de Derecho que
un ciudadano en su condicin de cnyuge sea sancionado penalmente por el simple hecho de
haber faltado al dbito conyugal, situacin que, por lo dems, cae dentro del mbito de la moral.
Modernamente se sabe que, por medio del derecho penal se reprime conductas que aparte de ser
daosas para la comunidad, son intolerables por lesionar o poner en peligro bienes jurdicos
fundamentales de las personas.
En definitiva, se evidencia en forma clara que una sancin civil tiene ms eficacia para controlar,
mas no para terminar con los innumerables casos del adulterio queuna sancin penal, la cual
aparte de destruir por completo el matrimonio y la familia, nada positivo consigue para la
convivencia social pacfica.

CAPTULO I

MATRIMONIO ILEGAL

El Matrimonio constituye el ncleo bsico y central de la familia. De all sui importancia. El
matrimonio constituye una institucin social y natural regulada por la Ley con normas de carcter
imperativo, las mismas que hacen imposible que se le considere como un contrato de tipo civil. Si
antes o en el acto mismo del matrimonio falta algn requisito obligatorio se corre el riesgo de ser
nulo o anulable.
El Matrimonio garantiza la unidad familiar que es el ncleo bsico de la sociedad, su tutela o
proteccin por medio del derecho punitivo no puede ser ajeno con el fin de sancionar conductas
del derecho punitivo no puede ser ajeno con el fin de sancionar conductas que dolosamente
pueden ponerlo en peligro o lesionarla. Esto es, ha logrado tal importancia la monogamia (unin
de un varn con una sola mujer; o unin de una mujer con un solo varn), en nuestro sistema
jurdico que se constituye en un bien jurdico que corresponde al derecho penal tutelar o proteger
ante eventuales conductas que le ponen en peligro o lesionan. De alejarse el derecho penal del
mbito del derecho de familia, sin duda, conductas delictivas pondran en tela de juicio el sistema
monogmico impuesto imperativamente por nuestras leyes.

MATIMONIO LEGAL O EFICAZ

Segn el artculo vigente 234 del Cdigo Civil le ha definido como la unin voluntariamente
concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las
disposiciones del Cdigo Civil, a fin de hacer vida en comn. La referida norma puntualiza que el
marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos, deberes y
responsabilidades iguales.
Con tal disposicin se permite afirmar que en nuestra patria, al igual que en los pases
occidentales se ha impuesto el sistema monogmico, dejndose de lado otros sistemas como la
poligamia imperante en algunos pases orientales.
La institucin del matrimonio para ser legal o eficaz debe cumplir imperativamente
determinados requisitos o condiciones que en doctrina de les etiqueta como requisitos de fondo y
requisitos de forma. De faltar alguna de estas condiciones denominadas por la doctrina
impedimentos del matrimonio se afirma que no podr celebrarse el matrimonio.

Los requisitos de fondo lo constituyen:

Sexos opuestos debidamente previsto en el artculo en el artculo 234 del Cdigo Civil.
Edad mnima de los contrayentes previstos en el artculo 241 del mismo cuerpo de leyes
es decir, que tanto el varn como la mujer tengan la edad de 16 aos.
Y el consentimiento vlido que deben prestar los contrayentes.

Los requisitos de forma son:

Formalidades que preceden al matrimonio (determinados documento que deben
presentarse para solicitarlo, publicaciones, testigos, etc.)
Formalidades necesarias para la misma celebracin (personas que deben participar en su
celebracin).
Formalidades posteriores a la celebracin del matrimonio (asentar el acta del matrimonio
por duplicado).

En suma de lo dicho se deduce que el enlace matrimonial solo tendr la calidad de lcito cuando
se realiza entre personas capacitadas para celebrarlo, las cuales debern observar las formalidades
y cumplir los requisitos sealados en la ley civil, por el contrario constituirn matrimonios ilegales
los que son celebrados obviando un impedimento civil o en todo caso, no habindose observado
las formalidades requeridas por la ley en su celebracin.
De ese modo, es posible que estemos ante una conducta catalogada como punible por nuestro
sistema jurdico-penal, pues se vulnera o pone en peligro la institucin del matrimonio.

ARTCULO 139.- BIGAMIA

El delito conocido con el nomen iuris de Bigamia se encuentra regulado en el tipo penal del
artculo 139 del Cdigo Penal, estableciendo:

El casado que contrae matrimonio, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro aos.
Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien contrae el nuevo
matrimonio, la pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos.

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

La conducta delictiva conocida con el nomen iuris de bigamia se configura cuando una persona
unida en matrimonio civil contrae nuevamente nupcias con otra, es decir, un casado contrae
nuevo matrimonio con persona diferente a su cnyuge.
Existen dos presupuestos bsicos que son necesarios para identificar esta conducta punible de
bigamia, las cuales son:

1. Primero, que exista un matrimonio anterior civil, valido, eficaz.
2. Segundo, el matrimonio posterior sea aparentemente vlido como el primero, es decir
debe ser contrado con el cumplimiento de las formalidades legales establecidas en el Cdigo Civil
y sin que concurra en el ningn vicio que pueda afectarlo substancialmente distinto del
matrimonio anterior, caso contrario, el delito de bigamia no aparece.

Es irrelevante si la segunda persona es casada o no. El delito se habr objetivado. Siendo el caso
que si ambos contrayentes son ya casados, ambos sern autores del delito de bigamia. Para nada
cuenta el matrimonio religioso, el cual solo tiene sentido par quedar bien con la divinidad. La
jurisprudencia peruana es uniforme.

Para tipificar como delictiva la bigamia es de proteger el sistema monogmico recogido por
nuestra Constitucin Poltica. En ese sentido, se sanciona penalmente a aquel ciudadano que
actuando deslealmente sorprende primero a otra persona presentndose de estado civil soltero y,
segundo a la autoridad municipal contrayendo matrimonio que no a surtir ningn efecto en la
realidad al no reunir un requisito formal previsto en nuestro Cdigo Civil.

EL BIEN JURDICO TUTELADO:

Es la institucin matrimonial monogmico, desde un plano institucional, jurdico y social. Ya que
nuestro sistema jurdico ampara y avala el sistema monogmico como ncleo y raz de toda
familia, es por que en ese sentido nos resulta desprender que el bien jurdico protegido, con la
tipificacin de la conducta delictiva de bigamia, lo constituye el sistema monogmico, es decir, la
situacin que en un espacio temporal determinado una persona solo puede casarse legalmente
una vez con otra.

El SUJETO ACTIVO:

El sujeto activo del delito de bigamia siempre ser una persona unida en matrimonio con
eficacia jurdica, ya sea varn o mujer, que ejecuta un nuevo matrimonio, en otras palabras son
aquellas personas que tiene la condicin de casado o en su caso, aquel que conociendo la
existencia de un matrimonio, acepta y se une en matrimonio con una casado.

EL SUJETO PASIVO:

El sujeto pasivo; de la conducta delictiva de bigamia ser el cnyuge del primer matrimonio o en
su caso, tambin se constituir en vctima, la persona que desconociendo la existencia de una
matrimonio anterior, particip del segundo matrimonio, acepta y se une en matrimonio con un
casado.

EL DELITO DE BIGAMIA AGRAVADA:

Esto es segn el segundo prrafo del tipo penal, la cual consiste en que el agente o sujeto
activo induce a error a su pareja sobre su estado civil. Se presenta con un estado civil falso de
soltera con el nico propsito repudiable de perjudicar a su pareja. La calidad del error, para
tener eficacia de agravante, debe ser esencial e invencible, con potencia suficiente como para
desvanecer el principio de sospecha que supone con respecto al verdadero estado civil del agente.
En doctrina es comn presentar como ejemplo tpico de la agravante el hecho de hacer
confeccionar una falsa copia certificada de una resolucin judicial consentida donde aparece que
el vnculo matrimonial de su primer matrimonio ha quedado disuelto. Otro supuesto aparecer
cuando el bgamo con la nica finalidad de conseguir el consentimiento de su novia le hace creer
que ha quedado viudo y, para ello, le presenta una partida de definicin falsificada de su anterior
cnyuge.

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

No se configura el delito de bigamia cuando una persona contrae nuevo matrimonio en la firme
creencia que su anterior cnyuge muri o en todo caso, creyndose soltera. En estos supuestos, al
aparecer un error de tipo se excluye el dolo, No obstante, si frente a un caso concreto se observa
que una persona dej de realizar las ms elementales diligencias para averiguar si su primer
cnyuge viva o su anterior matrimonio subsiste.

ANTIJURICIDAD:

Una ves que el operador jurdico llega a concluir que el hecho analizado cuenta con los
elementos objetivos y subjetivos tpicos, le corresponde analaizar4 si en la conducta concurre
alguna causa de justificacin de las previstas en el artculo 20 del cdigo penal. No hay problemas
relevantes en este aspecto pero ello no significa que en algn momento pueda presentarse.

CULPABILIDAD:

Luego que se analiza y se concluye que la conducta es tpica y no concurre alguna causa de
justificacin, el operador jurdico continuar en si anlisis correspondindole verificar
si la conducta tpica y antijurdica de bigamia puede ser atribuida a su autor o agente. Aqu se
verificar si el autor es mayor de edad o no sufre de alguna anomala psquica que le haga
inimputable.

CONSUMACIN:

Es sabido que el hecho punible se consuma cuando se realiza todos los elementos del tipo penal,
esto es, tanto los elementos objetivos como subjetivos, en consecuencia , el delito de bigamia se
consuma en el instante que los contrayentes del segundo matrimonio civil firman el acta
matrimonial en el libro del registro civil.

TENTATIVA:

Es posible la tentativa en el delito de bigamia, esto ocurre cuando no se perfecciona el tipo
penal es su aspecto objetivo, Creemos que en el delito de marras aparecera en una sola
circunstancia cuando reunidos en el local elegido para la realizacin del matrimonio y a donde a
concurrido la autoridad municipal, el acto del matrimonio se interrumpe antes que los
contrayentes o uno de ellos firme el libro correspondiente.


PENALIDAD:

El artculo 139 de nuestro Corpus Juris Penale prescribe que al agente de la bigamia ser
merecedor a pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, en tanto que si
se trata de la bigamia agravada, la pena oscila entre no menor de dos y no mayo de cinco aos.

ARTCULO 140.- MATRIMONIO CON PERSONA CASADA

En el tipo penal del articulo 140 aparece tipificado la conducta ilegal de matrimonio que realiza
una persona soltera con una casada , figura que se le conoce como bigamia impropia y se
encuentra establecido de la siguiente.

El no casado que, a sabiendas, contare matrimonio con persona casada ser reprimido con
pena privativa de la liberad no menor de 1 ni mayor de 3 aos

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

La conducta delictiva se configura cunado una persona libre de impedimento matrimonial
contare nupcias con otra persona impedida de casarse por ser ya casada. Aqu se sanciona a la
persona libre que contrae matrimonio a sabiendas que su pareja esta impedida de hacerlo por ser
casada.

Este tipo penal complementa el anterior, por que se refiere a la situacin no desde la
perspectiva del casado sino desde la perspectiva de la persona que tiene libertad de estado civil, la
cual no viola en ningn momento algn deber derivado de su estado matrimonial porque no lo
posee, por lo mismo, no esta en la obligacin de observar un deber en particular salvo el de no
realizar el hecho incriminado en base al conocimiento que posee sobre el estado civil de la otra
persona.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

Aqu el legislador busca proteger con la tipificacin de las conducta; el sistema monogmico
como en la anterior norma.

SUJETO ACTIVO:

El agente solo puede ser una persona libre de impedimento matrimonial.

SUJETO PASIVO:

Quien es la victima del delito y lo constituye el conyugue del contrayente ya casado.

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

Segn el tipo penal redacta que el agente o sujeto activo desarrollo una conducta netamente
dolosa, por lo tanto no cabe la comisin
imprudente o por culpa.
El sujeto activo o agente acta con conocimiento y voluntad, es decir que tiene pleno
conocimiento que su pareja esta unida ya en matrimonio civil, sin embargo libre y
voluntariamente decide contraer matrimonio, con aquel o aquella no interesndole aquel
impedimento. Para nuestra legislacin el nico conocimiento valido es el referente al vinculo
matrimonial, en consecuencia si el agente tiene conocimiento de cualquier otro impedimento es
irrelevante penalmente

CULPABILIDAD:

Una vez analizada y concluida que la conducta es tpica y no concurre alguna causa de
justificacin y el operador jurdico continuara en su anlisis correspondindole verificar si esta
conducta puede ser atribuida a su autor o agente

CONSUMACION:

El ilcito penal se consume en el instante del libre impedimento matrimonial, es decir, cuando
firman el libro de registro civil de matrimonios. Es irrelevante penalmente determinar si se
consumi la unin carnal ya que tal circunstancia no influye en nada en el perfeccionamiento de la
conducta delictiva

PENALIDAD:

El autor del delito se le impondr una pena privativa de libertad no menor de 1 ni mayor de 3
aos, dependiendo de la forma y circunstancias de cmo ocurrieron los hechos as como la
personalidad de aquel.

ARTICULO 141.- CELEBRACION DE MATRIMONIO ILEGAL

La figura conocida con el nomen iuris de autorizacin de matrimonio ilegal establece lo
siguiente:

El funcionario publico que, a sabiendas, celebra un matrimonio
ilegal ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 ni mayor de 5 aos e
inhabilitacin de 2 a 3 aos conforme al articulo 36, inciso. 1, 2 y 3.
Si el Funcionario Publico obra por culpa la pena ser de inhabilitacin no mayor de 1 ao,
conforme al articulo 36, inciso 1, 2 y 3.

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

En el cdigo actual se alude al Funcionario Publico que celebra el matrimonio por lo que no
necesariamente va a coincidir con el que lo autoriza, aunque puede suceder que ambas funciones
recaigan sobre el mismo Funcionario. No obstante, y segn una interpretacin escrita del
precepto, solo se comprendera al que celebra el matrimonio.

Antes en el Cdigo Penal de 1924, en su artculo 216 se utilizo el verbo autorizar, en cambio
en el actual Cdigo se uso el verbo celebrar, en consecuencia ambos son diferentes. El uso de
tales verbos ocasiona que los supuestos de hecho de los tipos penales sean totalmente diferentes,
en otras palabras antes la conducta delictiva se configuraba cuando el agente autorizaba la
celebracin de un matrimonio ilegal en tanto que actualmente aparece el supuesto de hecho del
tipo penal cuando el agente (Funcionario Publico) celebra directamente el matrimonio ilegal.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

EL inters que se trata de proteger con la tipificacin del comportamiento ilcito, lo constituye el
sistema monogmico.

SUJETO ACTIVO:

Aqu el agente o autor de la figura delictiva lo constituye el Funcionario Publico autorizado o que
tiene dentro de sus atribuciones o funciones el celebrar las funciones nupciales.

SUJETO PASIVO:

Puede ser el conyugue precedente y uno de los pretendientes que haya sido sorprendido por le
que resulto casado; en el supuesto que ambos contrayentes resultaron ya casados sern victimas
los dos conyugues de los bgamos.
2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

a) CELBRACION DOLOSA DEL MATRRIMONIO ILEGAL:

En el primer prrafo se configura o aparece cuando el agente o sujeto activo, a sabiendas,
celebra un matrimonio ilegal; el sujeto activo tiene pleno conocimiento de que uno de los
contrayentes esta ya casado y sin embargo por razones oscuras celebra el matrimonio en forma
ilegal.
Con esta norma penal se sanciona al Funcionario Publico que celebra los tipos de matrimonio
previstos en los artculos 139 y 150 de nuestro cdigo penal, es decir, el agente pese a conocer
que uno o ambos contrayentes no pueden celebrar un nuevo matrimonio por ser ya casado o
casados; lo realizan. Si por ejemplo el funcionario Publico conoce otro tipo de impedimento no
comentar el ilcito penal etiquetado como Celebracin de Matrimonio Ilegal, sino el ilcito penal
previsto y sancionado en el tipo penal del Articulo 142.

b) CELBRACION IMPRUDENTE DE MATRIMONIO ILEGAL:

El segundo prrafo del tipo penal del artculo 141 recoge en forma expresa la figura culposa del
delito de celebracin de matrimonio ilegal. Se afirma que se impondr sancin punitiva aquel
Funcionario que por culpa o negligencia celebre un matrimonio que al final resulta
ilegal por ser uno o ambos contrayentes ya casados. Se presenta la figura delictiva cuando el
agente no tiene el debido cuidado para poder obtener a la vista los requisitos exigidos por ley para
la celebracin del matrimonio requerido por los contrayentes.
Se sanciona su actuar negligente, pues caso contrario si llega a determinarse que el funcionario
antes de participar en la celebracin del matrimonio exigi todos los requisitos, no incurrir en
delito, as al final se determine que uno de los contrayentes les sorprendi presentando un
documento falso de soltera.

CULPABILIDAD:

Aqu se verificara si el autor es mayor de edad o no sufre de alguna anomala psquica que le
haga inimputable. Se verificara enseguida si el autor al momento de actuar, conoca la
antijuridicidad de su conducta. Caso contrario si se verifica que el autor actu en error de
prohibicin el hecho tpico y antijurdico no podr ser atribuido a su autor.

CONSUMACION Y TENTATIVA:

El hecho punible cometido por Funcionario Publico se perfeccionara en el momento que los
contrayentes firman el libro de los registros civiles en el cual finalmente consta que se unieron en
matrimonio.
PENALIDAD:

De encontrarse responsable el funcionario Publico en la Comisin del delito en su modalidad
dolosa, se le encontrara pena privativa de libertad no menos de 2 ni mayor de 5 aos e
inhabilitacin de 2 a 3 aos conforme al artculo 36 del cdigo penal, inciso 1, 2 y 3.

En tanto que si se trata de forma culposa, al agente
se le impondr la sancin de inhabilitacin no mayor de 1 ao conforme al articulo 36, inciso 1, 2 y
3 del cdigo penal.

ARTICULO 142, INOBSERBANCIA DE LAS FORMALIDADES PARA CONTRAER MATRIMONIO

El tipo penal del artculo 142 recoge la conducta delictiva que incurre el encargado de celebrar el
matrimonio cuando no observa las formalidades debidamente prescritas por la ley, establece lo
siguiente:

El Funcionario Publico, prroco u ordinario que proceda la celebracin del matrimonio sin
observar las formalidades exigidas por la ley, aunque el matrimonio no sea anulado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de 3 aos e inhabilitacin de 1 a 2 aos
conforme al articulo 36, inciso 1, 2 y 3 del cdigo penal.

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

Se configura objetivamente cuando el funcionario publico, prroco u ordinario, celebra un
matrimonio sin observar o tener en cuenta la formalidad prescrita en forma expresa en la ley civil.

Para la celebracin eficaz del matrimonio nuestro catalogo civil prescriben una serie de
formalidades las que en doctrina han sido divididas en formalidades de fondo y de forma.

Las formalidades de fondo son las siguientes:

- Primero, que los contrayentes sean de sexos opuestos y solteros.
- Segundo, la edad mnima de los contrayentes puede ser de 16 aos para el varn y 14 para
la mujer.
- Tercero, el consentimiento de contraer matrimonio que deben prestar los contrayentes, el
mismo debe ser personal por quienes quieren casarse y si estos son menores, el consentimiento
deben prestarlo sus representantes legales.

En cuanto a las formalidades de forma son:

Primero, la celebracin del proyecto matrimonial y comprobacin de la capacidad legal de
los contrayentes (art. 248 del cdigo civil)
Segundo, la publicacin del proyecto matrimonial (Art., 250 del cdigo civil)
Tercero, el artculo 258 del cdigo civil establece que trascurrido el plazo sealado para
la publicacin de los avisos sin que se aya producido oposicin, el alcalde al no tener noticia de
ningn impedimento declarara la capacidad de los contrayentes e indicara que pueden contraer
matrimonio dentro de los cuatro meses siguientes
Cuarto, el art. 259 del cdigo civil prescribe que el matrimonio se celebra en la
municipalidad pblicamente ante el alcalde que a recibido la declaracin, compareciendo los
contrayentes en presencia de 2 testigos mayores.

En consecuencia aquel funcionario encargado de la celebracin del matrimonio que
dolosamente no observara alguna de las formalidades enumeradas, ya sea de fondo o de forma
incurrir en la conducta punible.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

El inters fundamental que se pretende salvaguardar o proteger con la tipificacin de la
conducta punible lo constituye la institucin del matrimonio civil

SUJETO ACTIVO:

Solo puede ser agentes activos de la conducta punible aquellas personas que tienes la condicin
de funcionario publico, prroco u ordinario

SUJETO PASIVO:

Lo constituye el estado pues al lesionarse con el hecho punible la institucin del matrimonio se
concluye que el afectado es el estado porque este busca en todo momento cautelar el acto
matrimonial frente a cualquier vicio

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

Para la configuracin de este delito se exige necesariamente la presencia del dolo es decir el
agente o autor debe tener conocimiento de la formalidades que debe observar para celebrar el
matrimonio de modo eficaz este dolosamente lo celebra sin exigir aquellas formalidades.

CONSUMACION Y TENTATIVA:

El delito se consume en el mismo instante que se firma el acta matrimonial del matrimonio
celebrado sin tomar en cuenta las formalidades exigidas por la ley.
La tentativa solo es posible en el tiempo que se celebra en el acto del matrimonio, pero antes de
la firma de el acta respectiva

PENALIDAD:

El autor del delito ser merecedor de una pena privativa de libertad no menor de 2 aos ni
mayor de 3 aos e inhabilitacin de1 a 2 aos conforme al art. 36 incisos 1 2 3 del cdigo penal.

ARTCULO 143.- ALTERACIN O SUPRESIN DEL ESTADO CIVIL

La conducta punible de alteracin o supresin del estado civil de una persona, se encuentra
establecida en el artculo 143, y establece lo siguiente:

El que, con prejuicio ajeno, altera o suprime el estado civil de otra persona ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de
veinte a cincuenta y dos jornadas.
1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

Se configura cuando el agente o autor dolosamente y con perjuicio sentimental o econmico de
si vctima o de terceros, le suprime o altera el estado civil. Aparece el perjuicio a terceros cuando,
por ejemplo, el estado civil que se altera es sustituido por datos que corresponden a una persona
fallecida.
La lectura del tipo penal nos indica que la conducta de supresin o alteracin del estado civil,
para constituir un delito debe causar un perjuicio ajeno, entendido como el menoscabo de los
intereses econmicos o afectivos que puede tener la vctima que su estado civil sea anulado o
alterado.
En otro aspecto, se evidencia que el tipo penal del artculo 143 encierra dos comportamientos
delictivos debidamente diferenciados, los mismos que para su configuracin requieren de distintas
acciones de agente, aun cuando como observamos la finalidad sea la misma, esto es el causar un
perjuicio ajeno. As tenemos la conducta de suprimir y la alterar el estado civil.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

El bien jurdico fundamental que se lesiona o se pone en peligro, lo constituye precisamente el
estado civil, entendido como la situacin jurdica que tiene una persona dentro de su familia.

SUJETO ACTIVO:

El autor del delito no se necesita gozar de alguna condicin o cualidad especial, por lo que
cualquier persona puede, muy bien, constituirse en agente del delito de supresin o aliteracin del
estado civil de otra persona.

SUJETO PASIVO:

La vctima puede ser cualquier persona con la nica condicin de que sea mayor de edad, pues
si es menor aparecer como otro hecho delictivo.

SUPRIMIR EL ESTADO CIVIL:

Esto se configura cuando el agente crea una situacin en la cual se vctima queda colocada en la
irregular condicin de no poder probar o acreditar la certeza de por lo menos, uno de los
elementos integrantes de su estado civil.

ALTERACIN DEL ESTADO CIVIL:

Se configura la conducta de alteracin del estado civil cuando el autor por medio de acciones de
simulacin hace aparecer a su vctima en una situacin jurdica que no le corresponde en la
realidad.

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

No cabe la comisin por culpa o imprudencia, ya que estamos ante una conducta dolosa. El
sujeto activo debe actuar a sabiendas que causa un perjuicio econmico o sentimental al sujeto
pasivo o a un tercero. El agente debe actuar sabiendo que causa un perjuicio. Si del hecho
concreto ello no se evidencia y, por el contrario, el agente acta, por ejemplo, guiado por
sentimientos de humanidad, el delito no aparece.

CULPABILIDAD:

En caso de no concurrir en la conducta analizada alguna causa que lo justifique, estaremos ante
una conducta tpica y antijurdica, correspondiendo al operador jurdico, determinar si el agente es
imputable. Luego le corresponder verificar si el agente al momento de actuar lo hizo conociendo
la antijuricidad de su conducta. Caso contrario, si el agente no saba ni poda conocer la
antijuricidad de su acto, estaremos ante un error de prohibicin previsto
en el segundo prrafo del artculo 14 del Cdigo Penal.

CONSUMACIN:

Las conductas de supresin o alteracin del estado civil se perfeccionan en el momento que se
verifica el perjuicio ajeno que exige el tipo penal.

TENTATIVA:

Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos
exteriores, practicando todo o parte de los actos que objetivamente deberan producir el
resultado y, sin embargo, esto no se produce por causas extraas a la voluntad del autor.

PENALIDAD:

El Sujeto Activo ser merecedor de una pena privativa de libertad no menor de dos das ni
mayor de dos aos o dependiendo de la forma y circunstancias en que ocurrieron los hechos as
como la personalidad del acusado se le impondr la pena de prestacin de servicio comunitario de
veinte a cincuenta y dos jornadas.

ARTCULO 144.- FINGIMIENTO DE EMBARAZO O PARTO

Esta figura delictiva tambin es conocida como Fingimiento de preez o parto, la cual se
encuentra establecida en el artculo 144 del cdigo Penal:

La mujer que finge embarazo o parto, para dar a un supuesto hijo, derechos que no le
corresponden, ser reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cinco
aos.
La misma pena privativa de libertad y, adems, inhabilitacin de uno a tres aos, conforme al
artculo 36, inciso 4, se aplicar al mdico u obstetra que coopere en la ejecucin del delito.

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

El hecho punible de fingimiento de preez o
parto se configura cuando el sujeto activo con el firme objetivo de dar a un supuesto hijo derechos
que no le corresponden en la realidad, finge estar embarazada o simula el alumbramiento de un
nuevo ser.
Sin duda, aparecen dos supuestos delictivos claramente diferenciados. Aquellos supuestos se
concretizan con actos completamente diferentes y con diversa actitud por parte del autor aun
cuando su objetivo consista conseguir la misma finalidad cual es dar a un supuesto hijo derechos
patrimoniales o no patrimoniales que no le corresponden.

FINGIMIENTO DE EMBARAZO:

La conducta delictiva de simulacin de embarazo se configura cuando el agente, dolosamente y,
con el propsito de otorgar a un supuesto hijo derechos que no le corresponden, finge, encubre,
amaga, aparenta un estado de preez, presentando sntomas subjetivos y signos objetivos que son
propios a tal situacin.

FINGIMIENTO DE PARTO:

El hecho punible de aparentar la etapa de alumbramiento o nacimiento de un nuevo ser, se
configura cuando el sujeto activo, con la intervencin firme de dar a un supuesto hijo derechos
que en la realidad no le corresponden, simula o finge una parto.
Aqu el agente desarrolla una puesta en escena de manera seria y eficaz logrando engaar a
cualquier persona, por ejemplo; guarda una cama, simula los dolores propios del alumbramiento,
logra la asistencia de un mdico u obstetra o de sus familiares, coronando su maniobra con la
presentacin de la criatura.
Las conductas de fingimiento de preez o parto son insuficientes
por s mismas para constituir delito, resulta importante y primordial acreditar que el agente tuvo
la finalidad de otorgar a un supuesto hijo derechos que no le correspondan.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

Lo que se pretenden proteger es el estado civil de las personas, entendido como la posicin real
que tiene un individuo dentro de la familia natural o jurdica.

SUJETO ACTIVO:

El agente de los hechos punibles solo puede ser una mujer mayor de edad, ya que es imposible
que sea un varn el sujeto activo.

SUJETO PASIVO:

La vctima ser aquella persona cuyos derechos se vean disminuidos al restrsele los que se
quieran conceder al hijo supuesto.

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

Los hechos punibles de fingimiento de embarazo o parto exigen necesariamente la concurrencia
del dolo en el actuar del agente. Si, por el contrario, se llega a evidenciar que el agente actu por
imprudencia o negligencia, la conducta ser atpica. No cabe la comisin imprudente.

El agente tiene pleno conocimiento que finge un estado de embarazo o alumbramiento, sin
embargo, con la firme voluntad de conceder derechos a un supuesto hijo que no le corresponde,
realiza la conducta. En ese sentido, aparte del elemento dolo, se requiere necesariamente la
existencia de un elemento subjetivo del tipo consistente en que la mujer quiera dar al supuesto
hijo derechos que no le corresponden.

CULPABILIDAD:

En caso, de no concurrir en la conducta analizada alguna causa que lo justifique, estaremos ante
una conducta tpica y antijurdica, correspondiendo al operador jurdico, determinar si el agente
es imputable, es decir, mayor de edad y no sufre de alguna anomala psquica. Luego, verificar si
el agente al momento de actuar lo hizo conociendo la antijuricidad de su conducta. Finalmente,
deber determinarse si el agente en lugar de perfeccionar la conducta tpica y antijurdica de fingir
embarazo o parto de un supuesto hijo, pudo actuar de manera distinta y evitar de ese modo caer
en delito.

CONSUMACION:

Entendido que un hecho punible se perfecciona o concreta cuando aparecen todos los
elementos objetivos y subjetivos del tipo penal, la figura de fingimiento de preez o parto se
consuma cuando efectivamente se evidencia el engao, la treta o el fingimiento de un estado de
preez o el alumbramiento concederle al supuesto hijo derechos que no le corresponden en la
realidad.

PARTICIPACIN:

La participacin es la cooperacin dolosa en un delito doloso ajeno. El partcipe interviene en un
hecho ajeno, por ello es imprescindible la existencia de una autor, respecto del cual se encuentra
en una posicin secundaria, por ende, no es posible un partcipe sin un autor. El partcipe no tiene
el dominio del hecho, en consecuencia el coautor no puede ser considerado como partcipe, pues
aquel tiene el condominio del hecho.

Los artculos 24 y 25 del cdigo pena regulan la participacin en un delito doloso. En efecto, la
instigacin y la complicidad son las nicas formas de participacin en sentido estricto. La
diferencia
entre ambas es evidente, mientras que la instigacin consiste en decidir a otro a la ejecucin de
un hecho punible, la complicidad, ya sea primaria o secundaria, consiste en la elaboracin o
cooperacin en la comisin de un delito doloso.

El mdico o la obstetra participan en la comisin del delito cuando certifican por ejemplo, como
real un estado de embarazo fingido o supuesto o, cuando certifican un alumbramiento ajeno como
propio de la mujer examinada.

PENALIDAD:

Aqu el agente del delito ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cinco aos. Y en el supuesto que el agente haya recibido ayuda o cooperacin de un
mdico u obstetra, estos profesionales de la medicina sern merecedores de la misma pena e
inhabilitacin de uno a tres aos conforme al inciso 4 del artculo 36 del cdigo penal.

ARTICULO 145.- ALTERACIN O SUPRESIN DE LA FILIACIN DE MENOR

La figura delictiva de alteracin o supresin del estado civil de un menor, se encuentra
establecido en el artculo 145 del cdigo penal.

El que exponga u oculte a un menor, lo sustituya por otro, le atribuya falsa filiacin o emplee
cualquier otro medio para alterar o suprimir su filiacin ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cinco aos

CONCEPTO DE FILIACIN:

El Parentesco es la relacin familiar existente entre dos o ms personas, surgidas de la propia
naturaleza y reconocida por la ley. En tanto que la relacin parental ms importante lo constituye
la filiacin, la misma que es entendida como la relacin parental entre los padres y los hijos, por
ello se le denomina tambin relacin paterno-filial que vista del lado del hijo se denomina filiacin
y vista del lado del padre se denomina paternidad o maternidad segn sea el caso.

En doctrina y en nuestra legislacin se distinguen dos clases de filiacin; la cuales son:

- La Matrimonial.- El cual es el lazo existente entre el hijo sea este natural o adoptado y sus
padres ligados por el vnculo jurdico del matrimonio.
- Filiacin Matrimonial.- Es la relacin existente entre los padres y los hijos concebidos o
nacidos fuera del matrimonio.

1.- TIPICIDAD OBJETIVA:

De la redaccin del tipo penal, se percibe hasta cinco conductas que por si solas constituyen un
hecho punible. En efecto, la tipicidad objetiva de los injustos penales que aparecen en el tipo
penal del artculo 145, tienen una connotacin particular cada uno de ellos. No obstante, su
finalidad es la misma cual es alterar o suprimir la filiacin del sujeto pasivo del hecho, quien
siempre ser un menor de 18 aos de edad.

Las conductas ilcitas de carcter penal que ponen en peligro o lesionan la filiacin de un menor
son las siguientes:

a) Exponer a un menor:

Se configura cuando el agente o sujeto activo coloca al menor en un lugar que lo desvincula del
medio y de las personas que pueden indicar o determinar su filiacin natural.

b) Ocultar a un menor:

Se configura cuando el agente sustrae al menor del conocimiento de aquellas personas que
deben estar enteradas de su nacimiento. Esto es, se oculta de sus familiares cercanos, los mismos
que tienen el derecho y el deber de conocer la existencia del menor para darle su filiacin real que
le corresponde.

c) Sustituir a un menor por otro:

Aqu se evidencia cuando el sujeto activo, con la finalidad de alterar o suprimir la filiacin que
les corresponden, cambia la ubicacin familiar de dos nios colocando a uno en el lugar del otro y
suponindoles como nacidos de personas distintas a sus respectivas madres.

d) Atribuir falsa filiacin:

Se configura cuando el agente suprime la real filiacin de su vctima, atribuyndole padres
imaginarios o negndole al menor sus verdaderos padres o cuando los mismos padres ciegan la
filiacin de su propio hijo. En ese sentido, la atribucin de falsa filiacin puede ser positiva o
negativa, esto es, el delito se concreta cuando se imputan ascendientes falsos que cuando se
desconocen los verdaderos.

e) Utilizar cualquier otro medio para alterar o suprimir la filiacin de un menor:

Constituye un empeo del legislador de la ley penal por comprender dentro del mbito de
prohibicin cualquier otra conducta no especificada, pero anloga a las previstas que atente
contra la real filiacin de un menor.

BIEN JURIDICO TUTELADO:

El inters fundamental que se pretende tutelar con la tipificacin de las conductas ilcitas citadas
lo constituye la filiacin.

SUJETO ACTIVO:
El agente de las conductas punibles glosadas puede ser cualquier persona, ya que el tipo penal no
exige alguna condicin especial.

SUJETO PASIVO:

La vctima o sujeto pasivo de las conductas delictivas solo puede ser un menor, aun cuando el
tipo penal no seala expresamente la edad de la vctima.

2.- TIPICIDAD SUBJETIVA:

Segn la redaccin del tipo penal, trata de que el agente sabe o conoce que con su conducta
est alterando o suprimiendo la filiacin de su vctima, sin embargo voluntariamente acta pues
aquella circunstancia es su objetivo.

CULPABILIDAD:

El operador jurdico determinar si el agente es imputable, es decir, es mayor de edad y no sufre
de alguna anomala psquica. Luego le corresponder verificar si el agente al momento de actuar lo
hizo conociendo la antijuricidad de su conducta.

Finalmente determinar si el agente en lugar de perfeccionar alguna de las conductas tpicas y
antijurdicas, pudo actuar de manera distinta y evitar de ese modo caer en delito.

CONSUMACIN Y TENTATIVA:

Las conductas punibles que encierra el tipo penal se perfeccionan en el mismo momento que el
sujeto activo logra su finalidad cual es alterar o suprimir la filiacin del menor-vctima. La finalidad
del agente tiene que evidenciarse objetivamente en la conducta realizada por aquel para hablar de
una conducta perfecta.
Caso contrario, si en la conducta atribuida al agente, no aparece el elemento objetivo de
alteracin o supresin de la filiacin del menor, no estaremos ante
un delito consumado sino frente a la tentativa.

PENALIDAD:

El sujeto activo ser merecedor de la pena privativa de libertad que oscila entre uno y cinco
aos.

ARTICULO 146.- EL HONOR EN LOS DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL

Cuando el honor aparece como mvil de alguno de los delitos contra el estado civil. Esto se
encuentra establecido en el artculo 146, de la siguiente manera:

Si el agente de alguno de los delitos previstos en este captulo comete el hecho por un mvil
de honor, la pena ser de prestacin de servicio comunitario de veinte a treinta jornadas

El legislador ha establecido en el artculo 146 del cdigo penal, que si el agente realiza alguno
de los ilcitos penales contra el estado civil guiado por un mvil de honor, se le atenuar la pena de
modo substancial. Ello se justifica plenamente debido que todo ciudadano, ante tal situacin,
actuara de modo parecido. Y adems, porque la finalidad perseguida por el sujeto activo de
alterar o suprimir el estado civil de su vctima no busca perjudicar a nadie. Cuando el honor est
de por medio, las personas actan guiados con el afn de salvarlo o defenderlo, pero nunca para
causar un dao a tercero.

Pero efectos de una correcta aplicacin de la atenuante, por motivo honorable no solo debe
entenderse al que se relaciona con el honor propiamente dicho del agente o de su familia, sino
tambin el mvil altruista o noble que enerva la peligrosidad de la accin delictiva. En ambos casos
el agente de ningn modo busca causar perj










La Patria Potestad Y El Delito De Sustraccin De Menor
Posteado: 17/06/2010 |Comentarios: 3 | Vistas: 9,863 |
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I.- ACERCA DE LA PATRIA POTESTAD.

Debemos de partir refirindonos en primer trmino a lo concerniente a la PATRIA POTESTAD,
trayendo a colacin para ello la nocin dada por el tratadista Javier Rolando Peralta Anda[1],
quien nos seala que la Patria Potestad como institucin importante del Derecho de Familia, est
constituida por un conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres para cuidar de
la persona y de los bienes de sus hijos menores, para su proteccin y formacin integral desde la
concepcin hasta que alcancen mayora de edad.

Reforzando dicha idea, el artculo 418 del Cdigo Civil para la repblica del Per, declara que por
la patria potestad los padres tienen el deber y derecho de cuidar de la persona y los bienes de sus
hijos menores, asimismo debe entenderse que de dicha patria potestad emergen un conjunto de
obligaciones y derechos correspondientes al ser humano que logra engendrar descendencia, y
conlleva facultades de representacin durante la minora de edad del hijo, y la administracin de
sus bienes, as como deberes recogidos en la norma legal para asegurar el desarrollo integral de la
prole[2]; con el aadido que no puede ser materia de convenio, acuerdo o renuncia, por no
constituir su ejercicio acto de disposicin de los padres.

De otro lado respecto a la titularidad de la patria potestad corresponde, en principio a ambos
padres y que como consecuencia de esta determinacin, se le atribuye a los padres el conjunto de
deberes-derechos, que son el contenido de la patria potestad, de lo que se desprende entonces
que el ejercicio de la patria potestad es pues esa facultad de actuar que tienen los padres en virtud
de sus deberes-derechos, que corresponden en algunos casos a uno u otro o ambos padres, dado
a que no siempre es posible que la ejerzan ambos padres sino que ella depende de ciertas
eventualidades en que se hallan y, especialmente, de la situacin de los hijos sean stos
matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos[3].

Es menester desarrollar en sta parte los alcances de la patria potestad para los HIJOS
MATRIMONIALES, sealando que por regla general LA PATRIA POTESTAD ES CONJUNTA, por ende
pertenece tanto al padre como a la madre casados; sin embargo por excepcin, este deber-
derecho no se ejerce en aquellos casos en que el padre o la madre lo hubiera perdido o hubiese
sido privado, limitado o suspendido a posteriori de la misma, en virtud de una resolucin judicial,
adems que la titularidad y el ejercicio compartido de la patria potestad se da slo cuando los
padres se hallan en una convivencia normal de la vida matrimonial o desarrollo conyugal sin
dificultades, contrario sensu, al existir imposibilidad del ejercicio conjunto de la patria potestad en
razn a que ambos padres tropiezan en la prctica con dificultades insalvables, siendo las
situaciones como: desacuerdo o discrepancia artculo 419 el Cdigo Civil), ser el Juez del Nio y
del Adolescentes quien resuelva al respecto; separacin convencional o separacin de hecho, ser
el Juez quien decida sobre el ejercicio de la patria potestad, alimentos, entre otros aspectos;
separacin de cuerpos, divorcio o invalidacin del matrimonio, supuesto en el cual la patria
potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos y el otro queda suspendido en su
ejercicio; y por ltimo, interdiccin, ausencia y muerte, siendo que en estos casos el otro cnyuge
ser quien ejerza de hecho la patria potestad de los hijos.

Ahora corresponde desarrollar lo pertinente a los HIJOS EXTRAMATRIMONIALES[4], lo que a tenor
de lo dispuesto por el artculo 421 del Cdigo Civil, la titularidad y el ejercicio de la patria potestad
sobre dichos hijos corresponde al padre o la madre que los haya reconocido, y si ambos padres
han reconocido al hijo, el Juez de menores determina a quien corresponde la patria potestad,
atendiendo la edad y sexo del hijo, a la circunstancia de vivir juntos o separados los padres y, en
todo caso, a los intereses del menor; con ello se tiene entonces que el reconocimiento efectuado
por ambos padres les otorga igual derecho a accionar por la tenencia del menor.

A rengln seguido debe acotarse -que muchas veces se cometen ilcitos penales que atentan
contra la patria potestad-, cuando por ejemplo al existir una Resolucin Judicial expedida por el
Juzgado de Familia o quien sea competente para dicha materia, que haya dispuesto a quien -de los
padres- le corresponde el ejercicio de la patria potestad, y ste cnyuge-, es privado de la misma
por el accionar antijurdico del otro. Se entiende entonces que en atencin a lo preconizado por la
Constitucin Poltica del Estado, que en su artculo 06 seala que es deber y derecho DE LOS
PADRES alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos, adems que los hijos tienen el deber de
respetar y asistir a sus padres; y que se acudir ante el Juez de familia, nicamente si existiese
discrepancias o desavenencias respecto a la patria potestad de los hijos.

Recapitulando, se tiene entonces que si no existiese un pronunciamiento judicial que seale
expresamente ha quien corresponde la patria potestad del menor, se entiende como consecuencia
y a tenor de las normas antes referidas, que les corresponde a ambos padres, sin discriminacin de
ser casados o no; y que de los derechos-deberes[5] que les otorga la norma a cada progenitor para
el cuidado, educacin, direccin, desarrollo integral, entre otros derechos-deberes.

II.- EL DELITO DE SUSTRACCIN DE MENOR

En otra arista del discurso, se tiene que el delito de SUSTRACCIN DE MENOR, se encuentra
regulado y sancionado en el artculo 147 del Cdigo Penal peruano, el mismo que ad litteram
seala lo siguiente:

"Artculo 147.- El que, mediando relacin parental, sustrae a un menor de edad o rehsa
entregarlo a quien ejerce la patria potestad, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de dos aos.

La misma pena se aplicar al padre o la madre u otros ascendientes, an cuando aquellos no
hayan sido excluidos judicialmente de la patria potestad."

De dicho texto normativo se tiene entonces que el bien jurdico tutelado en el ilcito que nos
ocupa, es el relacionado con la seguridad y libertad personal del menor que queda desprotegido
de sus padres, o de quien ejerce su patria potestad[6].

Para el profesor Alonso Pea Cabrera Freyre[7], el bien jurdico tutelado en este tipo penal, sera la
esfera de custodia y/o guarda, que ejercen todos aquellos que legalmente se les reconoce la patria
potestad sobre un menor; as tambin la libertad y seguridad del menor que puede verse tambin
afectados mediando la perpetracin de este injusto penal.

Ergo, el bien jurdico protegido que se pretende tutelar con la tipificacin de las conductas
punibles descritas, lo constituye la patria potestad, entendida como el deber y derecho que tienen
los padres de cuidar de la persona y los bienes de sus hijos menores de edad. Y que la realizacin
de alguna de las conductas pone en peligro o lesionan la patria potestad debidamente reconocida
y conceptualizada en nuestro sistema jurdico, como categora de importancia en el derecho de
familia[8].

Como se infiere del artculo 147 del Cdigo Punitivo, lo que la norma busca proteger y cautelar
como bien jurdico, es el correcto ejercicio de la patria potestad, la misma que no debe verse
afectada por injerencias o conductas de terceros, que segn el precepto acotado, necesariamente
deben de guardar una relacin parental con el menor agraviado. De dicha afirmacin podemos
concluir, que lo protegido por la norma, seria el libre ejercicio de la patria potestad con todos sus
atributos-, por parte de quienes la ley les confiere tal condicin.

2.1.-TIPICIDAD OBJETIVA

a)SUJETO ACTIVO.- De acuerdo a la descripcin tpica del delito, sera sujeto activo aqul que
ostenta una relacin parental con el menor incluyendo a los padres. Con la dacin de la Ley N
28760 del 14 de junio de 2006, puede ser autor de esta figura delictiva, inclusive el padre, la
madre u otros ascendientes, que legalmente ejerzan la patria potestad, siendo que dicho derecho
subjetivo, puede en algunos casos ser recortado, limitado a espacios de tiempo, fijados en una
resolucin jurisdiccional (tenencia)[9]. A travs de la incorporacin efectuada por la Ley N 28760,
se pretende regular aquellas situaciones en las cuales el progenitor a quien se le ha conferido
mediante una resolucin judicial, un determinado rgimen de visitas u otro derecho familiar que le
permita frecuentar al menor; haga uso abusivo de tal derecho; y con ello pretenda sustraer al
menor, sobrepasando o excediendo de las facultades que una resolucin judicial le ha asignado; y
ello en razn a que si bien la patria potestad a su favor no se encuentra excluida, pero s recortada.
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b)SUJETO PASIVO.- El sujeto pasivo del presente ilcito, solo podr ser un menor de edad que
segn nuestro Cdigo del Nio y del adolescente, son aquellas personas menores de 18 aos de
edad. Siendo que otro aspecto que debe tenerse en cuenta es que debe mediar relacin de
parentesco con el sujeto agente del delito, en razn a que de no existir tal condicin no se
configurara el ilcito penal en cuestin. Asimismo, debe acotarse que existe una posicin
dominante en admitir a los padres que ejercen la patria potestad, tambin como sujetos pasivos
del delito.

c)ANALISIS DE LA FIGURADELICTIVA.- La patria potestad como ya se ha esbozado anteladamente
comporta un conjunto de derechos, poderes y obligaciones, conferidos por la ley a los padres para
que cuiden y gobiernen a sus hijos desde la concepcin hasta la mayora de edad, as como para
que administren sus bienes en igual perodo.

Del estudio del artculo 147 del Cdigo Penal, se tiene que el legislador a travs de la descripcin
tpica ha pretendido proteger los intereses de la familia, amparndola contra los ataques a la
patria potestad de los padres sobre sus hijos, o de los que por ley ejercen la patria potestad de un
menor. En el desarrollo de los hechos comisitos el agente debe actuar con ttulo de dolo,
exteriorizando su voluntad conciente de apoderarse del menor, sustrayndolo del poder de sus
padres, aprovechando de su relacin parental con stos; generando con su conducta un estado de
inseguridad para el menor[10].

Respecto a la forma de comisin del ilcito en anlisis, sta pueda darse mediante SUSTRACCIN,
que consiste en el hecho de llevarse intencionalmente al menor, es decir, apartar al menor de
edad de quien legtimamente se encuentra ostentado la patria potestad. Para el profesor Pea
Cabrera Freyre, el verbo rector sustraccin hace alusin a que el agente extrae de la esfera de
custodia del sujeto pasivo, de aquella persona que legalmente esta ejerciendo la patria potestad,
con lo cual el menor queda fuera del alcance de los deberes de guarda y/o amparo del padre o de
la madre, del lugar donde sta se desenvolva[11]. Debe sealarse que en el presente delito,
carece de valor toda opinin o decisin que adopte el menor, es decir, si ste decide libremente
acceder a que un familiar o uno de los progenitores, lo sustraiga de quien ejerce legalmente la
patria potestad, dicha conducta del menor en acceder voluntariamente-, no hace que la conducta
del agente, sea atpica, toda vez que lo decidido por el menor carece para este caso- de validez y
eficacia legal.

Por su parte el REHUSAMIENTO A LA ENTREGA, consiste en el hecho de retener indebidamente al
menor, negndose a entregarlo a sus padres o a quien ejerce legalmente su patria potestad. La
jurisprudencia peruana, en la sentencia expedida en el expediente N 3808-1998 Corte Superior
de Justicia de Lima, ha sealado que: la conducta de la encausada, consistente en la negativa a
entregar al menor que fuera dejado por la madre en su vivienda, constituye acto tpicamente
relevante del delito contra la patria potestad sustraccin de menor.

Del discurriendo efectuado, tenemos entonces que la sustraccin que efecta el agente como
pariente del menor debe realizarse sin que exista justificacin legal, propiamente sin disposicin
judicial para la tenencia del menor. Perfeccionndose cuando el sujeto activo que necesariamente
debe ser pariente del sujeto pasivo, traslada a este del lugar donde se encuentra bajo la patria
potestad de sus padres a otro lugar diferente o distinto, entendindose por sustraer como toda
accin destinada a apartar o separar a un menor de quien ejerce la patria potestad, realizada
mediante el traslado del menor a un lugar distinto de aquel en el que se encuentra bajo el amparo
de los que ejercen la patria potestad, siendo indiferente si la sustraccin se realiza con anuencia o
no del menor[12] , y sin tomar en cuenta el tiempo que dure la sustraccin, este puede ser breve o
extenso, lo importante es verificar si se apart al sujeto pasivo de aquellas personas que ejercen la
patria potestad[13].

Como se vislumbra de lo anotado respecto al delito de SUSTRACCIN DE MENOR, se requiere para
su configuracin tpica que se SUSTRAIGA a un menor de quien ejerce legtimamente la patria
potestad, siendo necesario para detentar ello una resolucin judicial; y si en caso contrario no
existiese dicho documento jurisdiccional, pero existen desavenencias o desacuerdos entre los
padres, que ambos padres EJERCEN LA PATRIA POTESTAD, no pudiendo ninguno de los dos
progenitores cometer tal ilcito penal, por la sencilla razn de que el tipo penal en comento, exige
que se sustraiga al menor de quien ejerce la patria potestad, y en consecuencia sera un absurdo
lgico-jurdico el afirmar que uno de los padres ostentando la patria potestad podra sustraer a la
menor, dado a que no calza en la descripcin tpica del delito. No debiendo dejarse de lado que el
tipo penal, como ya se ha comentado, se realiza tambin con la negativa del sujeto agente en
entregar a un menor de edad a quien tiene la patria potestad.

Reforzando dicho argumento, nuestra jurisprudencia nacional difanamente ha sealado que
comete delito de atentado contra la patria potestad, el inculpado que desconociendo la sentencia
que asigna la patria potestad de su hijo a su ex cnyuge, sustrae al menor y lo lleva donde el
reside[14].

Para ir finiquitando este somero estudio, debemos de mencionar que para la consumacin del
delito, sta se produce en el mismo momento en que el agente se lleva (sustraccin) al menor,
alejndolo del poder de sus padres o de quien ejerce su patria potestad, o en el instante en que se
niega (rehusamiento a la entrega) a entregar al menor a sus padres o a quien ejerce legalmente su
patria potestad.

A manera de ilustracin, y como un hecho importante que se ha presentado con mayor frecuencia
a nivel de Ministerio Pblico, es el relacionado a las denuncias formuladas por parte de uno de los
progenitores contra el otro, por haber "sustrado" a su menor hijo del domicilio donde reside con
el primero de ellos. Vale decir, y para explicarnos mejor con un ejemplo, sucede que por
cuestiones de ndole personal, dos cnyuges deciden separarse; sin embargo acuerdan
verbalmente o inclusive sin acuerdo-, que la madre del menor se quede con la custodia "de
hecho" del hijo, y el padre visitara al menor los fines de semana. Sucediendo que tras un tiempo,
el padre concurre al domicilio de la madre, donde reside el menor, con la finalidad de visitarlo,
empero opta por sacarlo a pasear, y que por lo avanzado de la hora no pudo retornarlo a tiempo,
pernoctando dicho menor en el domicilio del padre, situacin que se prolonga hasta por tres das.
Ante ello, la madre formula denuncia penal por Sustraccin de menor, sindicando al padre de ste
como el autor de tal ilcito. Como se advierte del supuesto fctico narrado, se tiene que si bien
ambos padres se encuentran separados de hecho; sta situacin no genera de por s, la prdida o
suspensin de la patria potestad, por parte de uno de los cnyuges; ello siempre y cuando no
medie un pronunciamiento judicial al respecto. Entindase que el rgano jurisdiccional, es el nico
ente competente para decidir en caso de desavenencias- a quien corresponde el ejercicio de la
patria potestad; empero, cuando nicamente los padres se encuentran separados de hecho, y
cuando no existe proceso concluido y sentenciado en donde se le otorgue la patria potestad a uno
de ellos, que ambos padres ejercen plenamente la patria potestad; en tal sentido, si dentro del
marco de lo legal, de los principios axiolgico-morales, de un trato digno y propio de un padre
responsable, ste decida permanecer con su menor hijo por un tiempo determinado, que no
podra imputrsele la comisin del ilcito penal de sustraccin de menor, dado a que como ya se
ha sealado, no ha sido conferida la patria potestad a uno de los padres, ni mucho menos excluido
o suspendido de la misma. Ergo, el hecho de que un padre permanezca con su hijo, fuera del
domicilio de este ltimo cuando reside regularmente con la madre-, por un tiempo determinado,
no configurara el ilcito en cuestin. En consecuencia, dichas desavenencias deben en primer lugar
ser dilucidadas ante el Juzgado de Familia correspondiente, de tal suerte que se determine
judicialmente a quien le corresponde ostentar la patria potestad; y en dicho entendido, y estando
al supuesto fctico anotado, que s se configurara el delito en estudio al existir una resolucin
judicial que otorga la Patria Potestad a uno de los progenitores-.

De lo glosado precedentemente, y concluyendo nuestro anlisis, nuestra jurisprudencia nacional
se ha expresado en los siguientes trminos: () no se dan los elementos de tipicidad objetiva y
subjetiva del delito, por cuanto la accin fue ejecutada por el inculpado cuando an no exista
resolucin judicial que determine quien deba ejercer la tenencia provisional del menor[15].

Abundando al respecto, creemos conveniente alcanzar desde nuestra percepcin, un breve
anlisis de la modificatoria introducida por la Ley N 28760. Sealando prima facie, que en puridad
el articulo 147 del Cdigo Penal hace referencia directamente a aquellas situaciones donde quien
no ejerciendo la patria potestad o an no habiendo sido excluido (entindase recortado en ese
derecho, verbigracia, suspendido, en la patria potestad), sustrae o rehsa entregar a un menor de
edad de quien s ejerce la patria potestad, es decir, el articulo in comento exige en el primer
supuesto (primer pargrafo) que nicamente medie una relacin parental entre el sujeto activo
con el sujeto pasivo entindase el menor-, y que su accionar ilcito va dirigido o encaminado a la
sustraccin o al rehusamiento en la entrega del menor. En ese entendido se exige que media
relacin parental o de familiaridad entre quien ejecuta la accin y quien la sufre, y siendo que en
este primer supuesto fctico no entra en valoracin si el sujeto agente tenia o no recortado su
derecho a la patria potestad frente al menor, puesto que dicha hiptesis normativa recin entra
en consideracin en el segundo pargrafo, cual fuera introducido por la Ley N 28760 del 14 de
junio de 2006, esto es, en el primer supuesto slo exige relacin parental o de familiaridad entre el
agente y el agraviado, y que la accin tpica se materializa cuando se sustrae o rehsa a entregarse
a quien legtimamente ostenta la patria potestad. Por otro lado en el segundo supuesto, la
regulacin va en el sentido de que el sujeto agente para la realizacin tpica, no debe haber sido
excluido de la patria potestad an no haber sido excluido, puesto que, obviamente si ha sido
excluido de la patria potestad, la comisin del delito sera palmaria, y ello en razn a que ya no
existe patria potestad-, esto es, el padre o la madre, se les excluy, recayendo en el otro
progenitor o pariente el ejercicio de la misma. Empero, en el entendido que no haya sido excluido,
pero si recortado o limitado -recurdese la figura de la suspensin de la patria potestad (artculo
462 Cdigo Civil), siendo all donde efectivamente se dara el supuesto ilcito, por cuanto, el agente
si bien no ha sido excluido (si suspendido), y sustrae del lugar donde se encuentra el menor, de
quien se encuentra bajo la patria potestad. debe recordarse que las figuras de la suspensin de la
patria potestad, no funcionan de hecho, sino que debe mediar una resolucin judicial donde
efectivamente se pronuncia el juez en ese sentido, esto es, suspendiendo el ejercicio de la patria
potestad, y concedindole al otro la misma-.

Pero bueno, lo que se busca es acrisolar el hecho de si los padres o ascendientes, no habiendo sido
excluidos ni tampoco limitados en el ejercicio de la patria potestad puedan cometer el ilcito;
desde nuestra ptica, consideramos que no, en el entendido que para que se configure el segundo
supuesto, debe en primer lugar darse o bien la exclusin o bien la no exclusin (entindase
suspensin o recorte) de la patria potestad, por cuanto como ya se anotara, si no media una
resolucin judicial donde se priva o suspende la patria potestad a uno de los progenitores, ste
conserva an la patria potestad, por propio mandamiento constitucional, y por expresa regulacin
del cdigo civil, donde se seala que corresponde a ambos cnyuges el ejercicio de la patria
potestad, y es all, donde adems se justifica la existencia de otros institutos jurdicos conexos a la
patria potestad, como es la suspensin, privacin, perdida, extincin de la patria potestad.

Por ello, si un padre o madre que no haya sido excluido de la patria potestad o si bien no excluido,
pero limitado o recortado en el ejercicio (suspensin de la patria potestad), no podra cometer el
ilcito penal, puesto que no se encuadrara su conducta en la regulacin tpica del articulo in
comento, y ello, por cuanto el mismo segundo prrafo, refiere al instituto de la exclusin
(debemos entender perdida o extincin), y de all, que dicha norma ha de interpretarse con las
dems instituciones conexas de la patria potestad como ya se ha anotado, y adems por la sencilla
razn, a que la suspensin o limitacin de la patria potestad debe de mediar una resolucin
judicial que as lo ordene. Entonces, en el supuesto antes glosado, de ser el padre o la madre,
quienes sin haber sido suspendidos (por orden judicial) o recortados en la patria potestad, que
stos an mantienen la patria potestad, por propio y concreto mandato de la norma constitucional
y del cdigo civil, ergo, que su conducta no podra encuadrarse en el ilcito bajo anlisis.

2.2.- TIPICIDAD SUBJETIVA

En el presente delito las conductas (de sustraer o rehusar entregar) resultan reprimibles a ttulo de
dolo, es decir conciencia y voluntad de realizacin tpica, es decir el agente debe saber que est
sustrayendo y/o negndose a entregar al menor, de quienes estn ejerciendo legalmente la patria
potestad.

2.3.- PENA

De acuerdo al artculo en estudio la pena conminada para este delito es no mayor de dos aos de
pena privativa de la libertad.













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Qu es una meta irresistible?
LEY N 29569 (LEY QUE MODIFICA EL ARTICULO 259 DEL CODIGO PROCESAL PENAL)
EL DELITO DE INDUCCION A FUGA DE MENOR EN EL CODIGO PENAL PERUANO

Partamos este somero anlisis sealando que dentro de la actual sistemtica de nuestro Cdigo
Penal de 1991, el delito de Induccin a fuga de menor, se encuentra normado en el artculo 148,
en los ilcitos contra La Familia (Ttulo III) Atentado Contra La Patria Potestad, prescribiendo ad
litteram lo siguiente: El que induce a un menor de edad a que se fugue de la casa de sus padres o
de la de su tutor o persona encargada de su custodia ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuentids
jornadas..

De dicha premisa normativa, se tiene entonces que el delito de INDUCCIN A LA FUGA DE MENOR,
se configura cuando el sujeto agente instiga e induce, aconsejando, persuadiendo o insinuando a
un menor de edad a que se fugue del lugar en que reside (casa paterna, internado, etc) .

El bien jurdico tutelado en el delito de Induccin a la Fuga de Menor, importa la afectacin a la
esfera de custodia, que el padre, el tutor o persona encargada del menor, ejercen legalmente,
importando una anulacin de los deberes de guarda y/o amparo, no circunscribindose el radio de
proteccin de la norma a los deberes estrictamente provenientes de la patria potestad, dado a
que tal como fluye de la propia estructura tpica, que la custodia puede derivarse de una persona
encargada .

De otro lado debe sealarse, que la Induccin a que hace alusin el artculo 148, requiere de una
presin psicolgica intensa, en razn a que no se consideran como tales los meros y llanos
consejos y/o sugerencias que pueda realizar el sujeto activo sobre el sujeto pasivo; es decir, el
instigado debe aparecer en su faz decisoria, la intencin de fugarse en mrito a la persuasin
psicolgica que el inductor provoca en el menor; y que adems la induccin tiene generalmente
como presupuesto bsico, la ausencia previa de una resolucin de fuga o escape de su casa por
parte del menor. Entindase que para configurarse el supuesto fctico del injusto penal, es
necesario que el agente despierte, en quien hasta ese entonces no tena la intencin de fugarse, la
decisin de hacerlo.

Como vemos, en el delito de Induccin a Fuga de Menor, se requiere que el sujeto agente o
indiciado, despliegue tamaa accin de inducir-, al sujeto pasivo, de tal forma que lo convenza
decididamente de fugarse de su residencia

Se debe agregar en este extremo, que cuando se denuncia por Induccin a la Fuga de Menor,
minimalmente debe de acreditarse en primer lugar la accin de INDUCIR a un menor de edad,
quien obviamente debe de encontrarse en condiciones de asimilar dicha induccin, es decir, debe
de posicionarse psicolgica y fsicamente en condiciones de interiorizar el mensaje, con lo cual, lo
conlleve decididamente a FUGARSE de su domicilio. Dicha acreditacin de la INDUCCIN, debe ser
pues con elementos idneos, en donde se advierta que de no ser por dicha induccin objetivada
mediante instigaciones, persuasiones, incitaciones, estimulaciones, motivaciones, etc.-, el menor
no hubiera procedido de tal manera fugndose; debiendo desterrarse la idea de que las meras y
sencillas inducciones, como consejos espordicos, bromas encubiertas, ideas sueltas, etc,
puedan ser capaces de generar en el menor la idea matriz de fugarse de su domicilio. Por otro
lado, corresponde tambin acreditarse que dicha INDUCCIN, gener la IDEA en el menor de
FUGARSE de su domicilio, y que ste el menor- se dispusiera a realizar la fuga. Vale decir, que
debe constatarse que dicho menor se dispuso en fugarse de su domicilio (hecho concreto) gracias
a la IDEA inducida por el sujeto agente (dolo del agente= conocimiento y voluntad que se trataba
de un menor de edad y que a travs de sus consejos generara la idea decidida de fugarse de su
domicilio), obviamente y siguiendo la posicin mayoritaria, es indiferente si el menor llega o no a
fugarse, lo dicho por cuanto es un delito de mera actividad.

As lo ha inferido y sentenciado nuestra jurisprudencia nacional, cuando ha sealado que en el
delito de Induccin a Fuga de Menor, la conducta rectora de dicho ilcito consiste en la instigacin
o persuasin al que debe ser sometido el menor, de modo que as a voluntad propia realice el
objetivo perseguido por el agente . Atindase adems, que en el presente delito resulta necesario
que la accin instigante del inductor debe ser aceptada libre y espontneamente por el menor, es
decir, sin coacciones fsicas ni psicolgicas, moviendo el nimo del menor en el sentido de
impulsarlo a la fuga del ambiente de proteccin donde se encuentra vigilado . Por tanto, visto ello
y siguiendo a nuestra doctrina nacional podemos establecer entonces los elementos constitutivos
del delito sub examine, siendo: 1) Existencia de un menor de edad que tenga capacidad de
entendimiento; 2) Que el agente aconseje o induzca al menor a que fugue de su hogar, o del lugar
de residencia; 3) Que en la concurrencia del delito no se emplee la coaccin o violencia; 4) Que la
induccin haya sido eficaz y real, de tal forma que haya convencido al menor; 5) Que se produzca
la fuga del menor y 6) Voluntad del agente de inducir del menor a que se fugue, conociendo su
edad (dolo).
EL PANDILLAJE PERNICIOSO COMO DELITO

Aun cuando la intervencin penal en el contexto configurativo del presente ilcito no es tema
novedoso del Decreto Legislativo N 982, su expansin tpica es justificante de modificatoria del
artculo 148-A del Cdigo Penal. Y esta modificatoria se entiende en la extensin conductual del
agente y de los impactos potencial que generan la prctica del mismo acto de pandillaje pernicioso
que reitera innecesariamente de los ya establecidos por el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Agregando a ello, una secuela de formas agravadas que acopiaran casi todos los casos concretos.

En realidad, cuando atribuimos al pandillaje pernicioso la condicin de delito, no queremos
confundirlo en el entender de atribuir a los autores de los actos responsabilidad penal, por el
contrario, la inquietud de esta expresin reside por la problemtica criminalizadora de los mayores
de edad que intervienen en la prctica del pandillaje pernicioso, por lo comn en calidad de
partcipes, ya que en la condicin de autores caben imputarles los delitos anlogos a las prcticas
del pandillaje pernicioso.

Bajo esa inquietud, ya el Decreto Legislativo N 899 (28/mayo/1998) en su primera disposicin
final complementaria haba incorporado un apartado tpico 3

especial en los delitos de atentados contra la patria potestad, sancionando al mayor de edad que
induce o instiga a menores a la prctica del pandillaje pernicioso. Adicionado a ello, sobrepasa la
inquietud dogmtica al sancionar tambin al que acta como cabecilla, lder o jefe, con lo que
aunado la concurrencia de delitos particulares que podran vincularse la prctica del pandillaje
pernicioso la imputacin de stos se involucrara en una especie de concurso ideal con el presente
supuesto tpico. Por ejemplo, el adulto que dirige a menores a efectos de que en reunin
tumultuaria generen atentados contra la integridad de las personas puede muy bien ser imputado
por autora mediata de disturbios (artculo 315, CP), pero adicionado a ello concurre esta figura de
participacin de pandillaje pernicioso en concurso ideal. Adems, en cuestiones de participacin,
la equiparacin que una intervencin de participacin (induccin) y autora (cabecilla, lder o jefe)
encontraba una marco penal comn de privacin de libertad no menor de 10 aos ni mayor de 20
aos.

Empero, las falencias de la frmula tpica al objetivo criminalizador todava seguan palpables,
quedaba la inquietud de si exista acaso con esta introduccin delictiva alguna impunidad como la
sancin penal del cmplice (primario o secundario) en el pandillaje pernicioso. Por tal motivo, el
artculo 2 del presente decreto legislativo abarca todas las formas de participacin no solo de
complicidad, pudiendo por este trmino genrico, inclusive hablar de autora del pandillaje
pernicioso por mayores de edad. Quienes ostentan la patria potestad, como los que no, ingresan a
ser sancionados penalmente en el tipo bsico como autores, cmplices o instigadores, siempre
que no ostente la calidad de cabecilla, lder, dirigente o jefe, pues para ello existe un apartado
agravante con sancin penal mayor. Aunque, nos aferramos a afirmar que en el tipo bsico
ingresaran imputaciones por complicidad e instigacin, mientras que en las imputaciones por
autora se adecuaran a la mencionada forma agravada. Por ello, se observa un supuesto
conductual genrico, participar en pandillas perniciosas, y un supuesto especie del primero -que
vena ya desde la anterior frmula- consistente en instigar o inducir a menores de edad a
participar en ellas. Ambas formas conductuales se mantienen bajo el marco penal de la figura
penal originaria.

La imputacin subjetiva reside siempre en el fin de cometer la infraccin del pandillaje pernicioso
previsto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes. La definicin de ello se aprecia en el artculo
193 de la mencionada ley: grupo de adolescentes mayores de 12 aos y menores de 18 aos de
edad que se renen y actan en forma conjunta para lesionar la integridad fsica o atentar contra
la vida, el patrimonio y la libertad sexual de las personas, daar bienes pblicos o privados u
ocasionar desmanes que alteren el orden pblico. Aunque tambin podemos rescatar las
infracciones previstas en los artculos 194, 194-A y 195 de la referida ley. De ah, no entendemos
por qu el legislador vuelve a reiterar los objetivos de la comisin 4

delictiva que acoge el artculo 193, volviendo a mencionar a la agresin a terceras personas,
lesiones a la integridad fsica, atentado contra la vida, daos a bienes pblicos o privados,
obstaculizacin de vas de comunicacin u ocasionar cualquier tipo de desmanes que alteren el
orden interno. Esta vuelta expresiva de fines hace ms confusa a la figura.

Por otra parte, como adelantamos, se ha incluido una lista de formas agravadas en la que se
rescata el supuesto de actuar como cabecilla, lder, jefe y ahora tambin dirigente del grupo. El
marco penal es privativa de libertad no menor de 20 aos ni mayor de 35 aos. A las agravantes es
factible agruparlas conforme a la calidad del agente (1. actuar como cabecilla, lder, dirigente o
jefe. 2. Es docente en un centro de educacin privado o pblico. 3. Es funcionario o servidor
pblico) y la forma como se condiciona a los menores para el pandillaje pernicioso (4. Induzca a
los menores a actuar bajo los efectos de bebidas alcohlicas o drogas. 5. Suministre a los
menores armas de fuego, armas blancas, material inflamable, explosivos u objetos contundentes).
ESTRUCTURAS DE IMPUTACIN PENAL Y MARCO PUNITIVO CDIGO PENAL


Introduccin

Como bien sabemos la familia es la clula bsica de la sociedad y del estado, es as; que esta
institucin natural, ha sido protegida por nuestra Constitucin Poltica, la cual en el artculo 4
establece que: "La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la
madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el
matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la
sociedad". En este sentido, la regulacin que hace el Cdigo penal es adecuada, para proteger la
familia.

En nuestro trabajo, lo que vamos a desarrollar es el anlisis dogmtico de dicho delito, en donde
se analizar cada categora del delito. Se verificara la tipicidad objetiva, estableciendo cual es el
bien jurdico protegido, los sujetos tanto activo como pasivo. Adems dilucidaremos segn la
doctrina y la jurisprudencia la particularidad del delito de omisin de asistencia familiar como un
delito especial, ya que nadie que no tenga obligacin de prestar alimentos como consecuencias de
una resolucin judicial consentida, puede ser sujeto activo de tal ilcito.

Tambin, se verificar que el delito de omisin de asistencia familiar es un delito de omisin
propia, ya que solo se configura cundo exista una resolucin judicial que imputa al agente a asistir
con alimentos, tambin veremos segn la doctrina y la jurisprudencia si el delito de omisin de
asistencia familiar, tiene una naturaleza permanente o no.

Adems, se estudiar las circunstancias agravantes que establece el tipo penal del artculo 149 del
Cdigo Penal, la tipicidad subjetiva (dolo), la antijuricidad, la culpabilidad, la consumacin y
tentativa, y la penalidad. Finalmente citaremos jurisprudencia sobre el delito, luego haremos una
sucinta crtica, y desde luego nuestras conclusiones y referencias bibliogrficas.

Con este corto trabajo, pretendemos colaborar con el inmenso y complejo anlisis del Derecho
Penal- Parte Especial, especficamente el artculo 149 del Cdigo Penal que regula el delito de
omisin de asistencia familiar.

Los autores.
Generalidades

1.1.- Concepto de alimentos.

Por el trmino alimentos, no solo nos podemos referir a aquellas sustancias que, introducidas en
el aparato digestivo son capaces de ser asimiladas por el organismo humano, sustancias que
pueden ser de origen animal, vegetal o mineral y que tienen como finalidad nutrir los tejidos y
reparar las energas perdidas. Esto es entendindolo en un sentido restringido, pero en un sentido
amplio y el cual nos interesa; alimentos significa segn nuestro Cdigo Civil en el artculo 472
establece que: "Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista
es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su educacin, instruccin y capacitacin
para el trabajo.

En la jurisprudencia nacional se ha expresado que: "se entiende por alimentos la vivienda, vestido,
educacin, instruccin, recreo, atencin mdica los dems factores externos que requieran tanto
los nios como los adolescentes para su normal desarrollo psico-biologico" EJECUTORIA SUPERIOR
DE LA SALA PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA DEL 16
DE JULIO DE 1998, EXP. N 2158-98 BACA CABRERA NEIRA ROJAS VARGAS NEIRA HUAMAN
JURISPRUDENCIA PENAL PROCESOS SUMARIOS, LIMA, GACETA JURIDICA, 1999, P. 192. (Rojas
Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.135)

En definitiva alimentos son todos aquellos recursos y elementos que permiten el adecuado
desarrollo de la persona humana, tanto biolgica, espiritual, material, y culturalmente. De este
modo, los alimentos se constituyen en un deber impuesto por la ley a toda persona o personas de
asegurar su subsistencia de otra u otras personas.

1.1.- Sujetos que tienen el Deber de los Alimentos.

Segn el artculo 475 del Cdigo Civil, los que se deben alimentos son y se dan en el siguiente
orden: Cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el orden siguiente: Por el
cnyuge, por los descendientes, por los ascendientes, por los hermanos. Tambin en el Cdigo de
los Nios y Adolescentes en el artculo 102 se establece que es obligacin prestar alimentos a sus
hijos. Por ausencia de estos, prestan alimentos en el orden siguiente: los hermanos mayores de
edad, los abuelos, los parientes colaterales hasta el tercer grado y otros responsables del menor.

Es necesario aclarar que los alimentos se van a dar, siempre y cuando el obligado este en las
condiciones de dar los mismos; y que esto no ponga en peligro su subsistencia; y si esto ocurre la
ley ha establecido un orden de prelacin para brindar los alimentos como ya veamos.

1.3.- Sujetos que tienen Derecho a los Alimentos.

En el ordenamiento jurdico se establece que tienen derecho a los alimentos, son los menores de
dieciocho aos. Si se trata de una persona de ms edad a la establecida, solo tiene derechos a los
alimentos cuando no se encuentren en aptitud de atender su subsistencia (artculo 473 CC) o, en
su caso, siga estudios superiores con xito (artculo 483 CC). Asimismo, tiene derecho a los
alimentos los cnyuges entre si, los ascendientes, descendientes y los hermanos (artculo 474 CC)
El Derecho Penal en las Relaciones Familiares

Como bien sabemos, el Derecho Penal es un medio de control social formal, pero este control
social es de ltima ratio, es decir, solo se pone de manifiesto cuando otros medios de control
blandos han fracasado. Es as que en la doctrina no pocos entendidos han sealados que la
intervencin en las relaciones familiares del Estado va derecho punitivo, en lugar de resultar
beneficioso, puede ser contraproducente, cuando no daina (Salinas Siccha 2008, p. 403).
Contina el mismo profesor afirmando que no se contribuye de manera alguna a mejorar la
situacin econmica de la familia ni lograr su unidad. Se afirma que el estado debe abstenerse de
intervenir por aquel medio. Sin embargo tal intervencin se justifica por el hecho concreto de
garantizar el efectivo cumplimiento de las obligaciones familiares, cuando los ciudadanos
dolosamente pretenden librarse. En efecto la criminalizacin de tal omisin se sustenta en la
proteccin del derecho de subsistencia, cuyo incumplimiento puede hacer peligrar la salud o la
integridad fsica de la persona e incluso sus posibilidades de desarrollo integral.
Anlisis Dogmtico

1.- Tipo Penal.

La obligacin de dar alimentos y su correspondiente omisin se encuentra regulada en el artculo
149 del Cdigo Penal y establece:

"El que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos, o con prestacin de servicio
comunitario de veinte a cincuenta y dos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.

Si el agente ha simulado otra obligacin de alimentos en connivencia con otra persona o renuncia
o abandona maliciosamente su trabajo la pena ser no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

Si resulta lesin grave o muerte y stas pudieron ser previstas, la pena ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos en caso de lesin grave, y no menor de tres ni mayor de seis aos en caso
de muerte."

Los delitos contra la familia, agrupa una serie de injustos penales, cuya peculiar naturaleza ha
dado lugar a la formacin de capitulaciones diversas. (Pea Cabrera 2008, p. 427). En suma el tipo
penal en anlisis se configura cuando el agente intencionalmente omite cumplir su obligacin de
prestar alimentos, establecido en una resolucin judicial como pensin alimentaria despus de
agotado un proceso sumarsimo sobre alimentos. (Salinas Siccha 2008, p. 404). Efectivamente
comete delito de omisin a la asistencia familiar, el que voluntariamente, sin justificacin ni
motivo legtimo alguno, dejare de cumplir, pudiendo hacerlo, los deberes legales inherentes a la
patria potestad, tutela o matrimonio.

Necesariamente, para que se configure este ilcito tiene que existir una resolucin judicial en
donde se le incrimine al agente a prestar alimentos, de lo contrario no se configurara el ilcito
penal. Se debe sealar que este ilcito es de peligro, la victima no requiere probar haber sufrido
algn dao con la conducta omisiva del agente (Salinas Siccha 2008, p. 405). En concreto solo
basta con dejar de cumplir la obligacin para configurar el ilcito.

La jurisprudencia nacional se ha manifestado en la ejecutoria Suprema del 01 de julio de 1999,
donde seala "que conforme a la redaccin del articulo ciento cuarenta y nueve del cdigo penal
el delito de omisin de asistencia familiar se configura cuando el agente omite cumplir con la
prestacin de alimentos establecido por una resolucin judicial, razn por la que se dice que es un
delito de peligro. Es decir, basta con dejar de la obligacin para realizar el tipo, sin que sea
necesario que debido a tal incumplimiento se cause un perjuicio a la salud del sujeto pasivo".
(Salinas Siccha 2008, p. 405).

Como se puede notar es un delito de peligro, ya que su consumacin tpica, no esta condicionada
a la concrecin de un resultado exterior alguno, basta con que el autor no de cumplimiento
efectivo a la prestacin alimenticia, sin necesidad de que ex -post haya de acreditarse una aptitud
de lesin para el bien jurdico protegido, por lo que es de peligro abstracto y no de peligro
concreto. (Pea Cabrera 2008, p. 434).

Tambin para la configuracin del ilcito en comente, se requiere que previamente el imputado,
haya sido demandado en un proceso de familia de alimentos donde previamente se haya expedido
una resolucin jurisdiccional firme de intimacin judicial bajo apercibimiento de ser denunciado
penalmente si no cumple con la pretensin alimenticia establecida. Sin previo proceso de
alimentos de ninguna manera se puede configurar el delito.

Adems, resulta indispensable que el obligado tenga conocimiento pleno del proceso sobre
alimentos que le corresponde, contrario sensu si el obligado nunca tuvo conocimiento del proceso
de alimentos, seria imposible imputarle el delito de omisin de asistencia alimentaria.

Es as que jurisprudencialmente, se ha expresado que: "El delito de omisin de asistencia familiar
se produce cuando el infractor incumple dolosamente su o0bligacion alimentaria judicialmente
declarada; en el presente caso, al hallarse tal obligacin sealada en resolucin judicial superior
debidamente notificada al procesado, quien fue requerido para el pago de pensiones devengadas,
las mismas que no han sido canceladas, existen suficientes fundamentos para que el encausado
sea pasible de condena" (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.135)

En definitiva, solo ser imputado por el ilcito de omisin de asistencia familiar; el sujeto que ha
sido una vez notificado una asignacin provisional o la sentencia por la cual se le obliga pagar
determinada cantidad de dinero por concepto de pensin alimenticia, no lo hace.

2.- Bien Jurdico Protegido.

El bien jurdico protegido es la familia y especficamente los deberes de tipo asistenciales. Es as
que jurisprudencialmente se ha sostenido que: "El comportamiento punible en esta clase de
ilcitos es el de omitir la observancia de la prestacin de alimentos ordenada por resolucin
judicial, teniendo en consideracin que el bien jurdico protegido es la familia y especficamente
los deberes de tipo asistencial, como obligacin de los padres con sus descendientes, de acuerdo a
lo previsto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes" (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe
Peralta, 2007, p.135)

3.- Sujeto Activo.

El sujeto activo puede ser cualquier persona que este judicialmente obligada a prestar una pensin
alimenticia fijada previamente por resolucin judicial. De este mado entonces los sujetos que
pueden ser pasibles de una resolucin judicial sern, los cnyuges, ascendientes, descendientes y,
los hermanos. Este ilcito se convierte en un delito especial, pues nadie que no tenga obligacin de
prestar alimentos como consecuencias de una resolucin judicial consentida, puede ser sujeto
activo.

El sujeto activo en especifico puede ser el abuelo, el padre, el hijo, el hermano, el to, respecto de
la victima, asimismo puede ser el cnyuge respecto del otro o, finalmente, cualquier persona que
ejerce por mandato legal, una funcin de tutela, curatela o custodia, pero siempre con la
condicin de estar obligado a pasar pensin en mrito a resolucin judicial.

4.- Sujeto Pasivo.

Es aquella persona beneficiaria de una pensin alimentaria mensual por mandato de resolucin
judicial. Igual como el sujeto activo puede ser el abuelo, el padre, el hijo, el hermano, el to,
respecto de la victima, asimismo puede ser el cnyuge respecto del otro o, finalmente, cualquier
persona que ejerce por mandato legal, una funcin de tutela, curatela o custodia.

5.- Delito de Omisin Propia.

Un delito de omisin propia es aquel que supone la desobediencia de un mandato de orden
jurdico con independencia de los efectos que puedan generarse. Por ejemplo proporcionar los
alimentos o subsidios impuestos por el derecho de familia (art. 149). (Hurtado Pozo, 2005, p. 746)

El delito de omisin de asistencia familiar se constituye en un ejemplo de los delitos de omisin
propia. El agente omite cumplir sus deberes legales de asistencia alimenticia, pese a que existe
una resolucin judicial que as lo ordena, esto es, prestar los alimentos al agraviado. As lo tiene
aceptado la Corte Suprema, en la Ejecutoria Suprema del 12 de enero de 1998, en donde se
sostiene: "Que, el comportamiento del sujeto activo en este tipo de delito consiste en omitir el
cumplimiento de prestacin de alimentos establecidos por una resolucin judicial, siendo un delito
de omisin propia donde la norma de mandato consiste en la obligacin que pesa sobre el sujeto
activo de cumplir con sus deberes legales de asistencia". (Salinas Siccha 2008, p. 410).

6.- Delito Permanente.

Con respecto a este delito se plantea la interrogante si es un delito permanente o un delito
instantneo. Segn la teora que propone que este es un delito permanente, la consumacin de la
conducta delictiva dura tanto como dure el incumplimiento; es decir que la omisin de cumplir
con la resolucin judicial que obliga a pasar una pensin alimenticia se produce en cada instante
sin intervalo alguno, concluyendo cuando el obligado decide acatar la orden judicial. Esta teora
descarta que se interrumpa la permanencia del delito con las espordicas, e insuficientes
pensiones, pago parcial, ya que se entiende que este pago parcial es insuficiente para la
manutencin del alimentista. (Donna Edgardo 2001, p. 428)

Por su parte la doctrina que profesa que el delito de omisin de asistencia familiar no es un delito
permanente; as no lo fuera de todas maneras "prescribira", ya que la prescripcin opera desde
la fecha del vencimiento del requerimiento judicial que ordena el pago, por lo que la accin penal
para este hecho va a prescribir.

En el delito en comento la omisin de cumplir con la resolucin judicial que obliga a pasar una
pensin alimenticia mensual y por adelantado se produce en el tiempo, sin intervalo, siendo el
caso que tal estado de permanencia concluye cuando el obligado, quien tiene dominio de la
permanencia concluye cuando el obligado, quien tiene el dominio de la permanencia,
voluntariamente decide acatar la orden judicial o poir la intervencin de autoridad judicial que
coactivamente le obliga a cumplir su deber asistencial. No obstante, el delito se ha perfeccionado.
El cese de la permanencia tiene efectos para el plazo de prescripcin que de acuerdo al inciso 4 del
artculo 82 del cdigo penal comienza a partir del da en que ces la permanencia. (Salinas Siccha
2008, p. 411).

En este sentido se ha pronunciado la jurisprudencia, es as que la Corte Superior de Lima por
Resolucin del 01 de Julio de 1998, en la que se afirma: "Que en los delitos de Omisin de delitos
de asistencia familiar, el bien jurdico protegido es la familia, especialmente los deberes de tipo
asistencial, prevaleciendo la seguridad de las personas afectadas por el incumplimiento de las
obligaciones alimentarias, cuyo normal desarrollo psico-fsico es puesto en peligro, por lo que es
un delito de Omisin y de naturaleza permanente, cuyos efectos duran mientras exista la situacin
de inasistencia, esto es, mientras el agente no cumple con la obligacin alimentaria el delito
subsiste" (Exp. N 1202-98, Prado Saldarriaga, 1999, p. 442)

Cuando se afirma que casi todos los delitos de omisin propia son de carcter permanente, siendo
que la permanencia desaparece en el mismo momento en que, cualquier motivo, no exista ms la
posibilidad que el agente cumpla con el deber de prestacin esperado o cuando se decida a
proceder de conformidad con su deber. (Roy Freyre, 1997, p.71.)

En esta misma lnea, la jurisprudencia nacional se ha pronunciado en los trminos siguientes: "A
efectos de establecer le naturaleza del delito en cuanto al aspecto consumativo, debe tenerse en
cuenta la concepcin del verbo rector omitir, de lo que se colige que nos encontramos frente a un
delito de consumacin instantnea, toda vez que la accin omisiva tambin ostenta dicho
carcter, mxime si el tipo penal, anotado, no se describe ninguna accin complementaria al verbo
citado que implique la permanencia de la conducta, como en el delito extorsin por ejemplo (uno
de los supuestos previstos en el artculo doscientos del Cdigo Penal consistente en mantener de
rehn a una persona); que, desde el momento consumativo del delito, a la fecha, al haber
transcurrido ms de cinco aos, la accin penal que genero la conducta omisiva incriminada al
encausado, se ha visto afectado extintivamente, pues segn la pena mxima de tres aos prevista
en el numeral citado, concordante con los artculos ochenta y ochentitres del Cdigo penal, la
vigencia de la accin panal qued limitada al plazo de cuatro aos y seis meses, situacin fctica
de la que emerge el imperativo de amparar la excepcin de prescripcin acorde a los establecido
en el ltimo prrafo del articulo quinto del Cdigo de Procedimientos Penales" (Salinas Siccha
2008, p. 413).

No puede ser un delito continuado, ya que el mismo se caracteriza porque cada una de las
acciones que lo constituyen representa ya de por si un delito consumado o intentado, pero todas
ellas se valoran juntas como un solo delito; es decir, la conducta punible es continuada cuando el
hecho constituye en varias infracciones a la ley que responden a una nica resolucin criminal
fraccionada en su realizacin o ejecucin. Ejemplo de delito continuado es aquel en donde el
sujeto hurta vino de una bodega en la que trabaja, sistemticamente y en oportunidades diversas
durante siete das consecutivos (artculo 185 C.P.). Resultara absurdo procesar al sujeto por la
cantidad de micro-hurtos realizados. Situacin que no se evidencia en el delito de omisin de
asistencia familiar desde que el estado de consumacin en ningn momento se fracciona.

7.- Circunstancias Agravantes.

Adems del tipo base, la norma del artculo 149 del Cdigo Penal establece agravantes en los dos
ltimos prrafos, las cuales agravan la responsabilidad penal del sujeto activo y, por tanto, agravan
la pena.

Simular otra obligacin de alimentos. Esta agravante se configura cuando el agente obligado a
prestar la pensin alimentaria, en connivencia con una tercera persona, se inicia un proceso sobre
alimentos simulado o aparente con la nica finalidad de disminuir el monto de su ingreso mensual
disponible y, de ese modo, hacer que el monto de la pensin se mnimo en perjuicio del
beneficiario. La simulacin puede ser antes que el real beneficiario inicie su proceso sobre
alimentos, o ste en trmite tal proceso sobre alimentos, o ste en trmite tal proceso, o cuando
aquel haya concluido y el obligado malicioso inicie un prorrateo de pensin alimenticia.

Renuncia maliciosa al trabajo. Ocurre cuando el obligado con la nica finalidad perversa de no
tener un ingreso mensual y, de ese modo, hacer imposible el cumplimiento de la resolucin
judicial, renuncia a su trabajo permanente que se le conoca. Puede tomar tal actitud en pleno
tramite del proceso de alimentos, o aquel haya concluido y se presente ante la autoridad
jurisdiccional como insolvente y solicite una disminucin de pensin.

Abandono malicioso al trabajo. Esta agravante se evidencia cuando el obligado, en forma
maliciosa y perversa y con la nica finalidad de presentarse como insolvente en perjuicio del
beneficiario, abandona su centro de trabajo, originando que sea despedido y de esa manera no
tener ingreso para un calculo real del monto de la pensin alimenticia a que esta obligado.

Lesin grave previsible. Esta agravante se configura cuando el obligado con una conducta
omisiva de prestar el auxilio alimentario al beneficiario, origina o genera una lesin grave en el
sujeto pasivo, la misma que para ser imputable o atribuible al agente, debe ser previsible. Si llega a
determinarse que aquella lesin era imposible de prever no aparecer la circunstancia agravante.

Muerte previsible del sujeto pasivo. Se da cuando el agente con su conducta omisa a cumplir
con la pensin alimentaria a favor del beneficiario origina de modo previsible la muerte de aquel.

8.- Tipicidad Subjetiva.

La presencia del dolo es indispensable para que se configure el tipo penal, la comisin de este
delito es inadmisible por imprudencia o culpa. Aqu, el autor debe tener conocimiento de que esta
obligado mediante resolucin judicial a prestar la pensin alimentaria y voluntad de no querer
asumir la obligacin impuesta.

As, lo ha demostrado la jurisprudencia, en la Resolucin Superior del 21 de setiembre de 2000 en
donde se expresa que: "el delito de omisin de asistencia familiar se produce, cuando el infractor
incurre en la conducta descrita en el articulo 149 del Cdigo Penal, mediando dolo en su accionar,
esto es, con la conciencia y voluntad de que esta incumpliendo una obligacin alimentaria
declarada judicialmente" (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.136)

En consecuencia, no habr delito por falta del elemento subjetivo, cuando el obligado por
desconocimiento de la resolucin judicial que as lo ordena no cumple con prestar la pensin
alimentaria al beneficiario, o cuando conociendo aquella resolucin judicial le es imposible
materialmente prestar los alimentos exigidos. (Salinas Siccha 2008, p. 415). Cabe precisar que el
obligado debe estar en condiciones de prestar los alimentos, es decir, que cuando presta los
mismos no compromete su propia subsistencia. As, lo prev el Cdigo Civil en los artculos 478 y
479, en donde se extiende la obligacin de prestar los servicios alimentarios segn la prelacin
establecida.

9.- Antijuricidad.

En este elemento del delito, el operador jurdico verifica si en la conducta del agente concurre
alguna causa de justificacin de las previstas en el artculo 20 del Cdigo Penal. En este delito no
hay mayor trascendencia respecto a la antijuricidad.

10.- Culpabilidad.

En esta fase el operador jurdico deber determinar si el autor es imputable, es decir, tiene
capacidad para responder por sus propios actos y no sufre de alguna anomala psquica que le
haga inimputable. Una vez que se verifique que el agente es imputable, el operador jurdico
analizar si al momento de omitir cumplir con su obligacin alimentaria dispuesta por resolucin
judicial, el autor actu conociendo la antijuricidad de su comportamiento, esto es, saba que su
conducta estaba prohibida.

Es posible invocar error de prohibicin cuando el agente actu en la creencia que su conducta no
estaba prohibida, vg, se configura un error de prohibicin cuando un padre religiosamente vena
cumpliendo con pagar la pensin alimentaria ordenada por resolucin judicial en favor de su hija,
sin embargo, al cumplir la alimentista sus 18 aos de edad y seguir estudios universitarios, deja de
consignar la pensin en la creencia firme que al ser su hija mayor de edad ha desaparecido su
obligacin de prestarle asistencia alimenticia.

Caso contrario, de verificarse que el agente actu conociendo la antijuricidad de su conducta, al
operador jurdico le corresponder analizar si el agente al momento de actuar pudo hacerlo de
diferente manera a la de exteriorizar la conducta punible. Aqu, muy bien, puede invocarse un
estado de necesidad exculpante. Este se presentar por ejemplo, cuando un padre por ms
intensiones que tiene que cumplir con la obligacin alimenticia en favor de sus hijos, no puede
hacerlo debido que a consecuencia de un lamentable accidente de transito qued con invalidez
permanente que le dificulta generarse los recursos econmicos, incluso, para su propia
subsistencia. De presentarse este supuesto modo alguno significa que los alimentistas quedan sin
amparo, pues como ya hemos referido, la ley extrapenal ha previsto otros obligados.

11.- Consumacin y tentativa.

La consumacin constituye una de las etapas del iter criminis, habiendo un delito consumado
cuando una determinada conducta, ha realizado todos los elementos del tipo penal, o cuando
efectivamente se ha lesionado el bien jurdico protegido.

El delito de omisin a la asistencia familiar se perfecciona o consuma, cuando el sujeto activo
teniendo pleno y cabal conocimiento de la resolucin judicial que le ordena pasar determinada
pensin alimentaria mensual al beneficiario, dolosamente omite cumplir tal mandato. Basta que
se verifique o constate que el obligado no cumple con la resolucin judicial que ordena prestar los
alimentos al necesitado, para estar ante el delito consumado. No se puede acreditar la
concurrencia de algn peligro como resultado de la omisin. (Salinas Siccha 2008, p. 417).

Cuestin diferente es el requerimiento que debe hacerse al obligado con la finalidad que cumpla
con lo ordenado por la resolucin judicial. Ello simplemente es una formalidad que se exige y debe
cumplirse para hacer viable la accin penal respecto de este delito. El requerimiento que se hace
al obligado que de cumplimiento lo ordenado en resolucin judicial, bajo apercibimiento de ser
denunciado penalmente, se constituye en un requisito de procedibilidad. (Salinas Siccha 2008, p.
417).

En consecuencia, si no aparece tal requerimiento es imposible formalizar positivamente la accin
penal pese que el hecho punible aparece debidamente consumado. Sin requerimiento previo
prospera la accin penal respecto del delito de omisin de asistencia familiar. Respecto de esta
situacin, si bien no existe norma positiva que as lo exija. (Salinas Siccha 2008, p. 417).

En cuanto a la categora de tentativa, hay una unanimidad en la doctrina en considerar que es
imposible su verificacin en la realidad toda vez que se trata de un delito de omisin propia.

12.- Penalidad.

La pena establecida para este delito es en cuanto al tipo base, una pena privativa de libertad no
mayor de tres aos o con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuentids jornadas, sin
perjuicio de cumplir el mandato judicial. En el caso de simulacin de otra obligacin, renuncia o
abandono de trabajo, la pena oscila entre no menor de uno ni mayor de cuatro aos. De
presentarse la circunstancia agravante de lesin grave en el sujeto pasivo, la pena ser no menor
de dos ni mayor de cuatro aos; en caso de muerte, la pena ser no menor de tres ni mayor de
seis aos.
Jurisprudencia

Como sabemos, se entiende por jurisprudencia a las resoluciones de los tribunales de justicia que,
por sus fundamentos y por la trascendencia de sus fallos, constituyen antecedentes de fallos
futuros en casos anlogos. La jurisprudencia tiene importancia porque es una fuente del Derecho
que crea contenidos jurdicos para casos futuros anlogos. En ese sentido es conveniente tratar
jurisprudencialmente el delito de omisin a la asistencia familiar, para ello, lo trataremos de una
manera similar al anlisis dogmtico que hemos hecho de tal figura delictiva.

a) Precisiones y bien jurdico.

"Conforme a la redaccin del articulo ciento cuarenta y nueve del cdigo penal el delito de
omisin de asistencia familiar se configura cuando el agente omite cumplir con la prestacin de
alimentos establecido por una resolucin judicial, razn por la que se dice que es un delito de
peligro. En la medida que basta con dejar de cumplir con la obligacin para realizar el tipo, sin que
sea necesario que debido a tal incumplimiento se cause un perjuicio a la salud del sujeto pasivo,
requirindose que dicho comportamiento se realice necesariamente a ttulo de dolo" EJECUTORIA
SUPREMA DEL 1/7/99, EXP. N 5425-98 LAMBAYEQUE REVISTA PERUANA DE JURISPRUDENCIA,
TRUJILLO, EDITORA NORMAS LEGALES, AO II-N 3, 2000, P. 322. (Rojas Vargas; Infantes Vargas;
Quispe Peralta, 2007, p.135)

"El comportamiento punible en esta clase de ilcitos es el de omitir la observancia de la prestacin
de alimentos ordenada por resolucin judicial, teniendo en consideracin que el bien jurdico
protegido es la familia y especficamente los deberes de tipo asistencial, como obligacin de los
padres con sus descendientes, de acuerdo a lo previsto en el Cdigo de los Nios y Adolescentes"
EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON
REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 27 DE SETIEMBRE DE 2000, EXP. N
2612-2000 ROJAS VARGAS, FIDEL. JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL. LIMA, IDEMSA.
2002. P, 484. (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.135)

"La imputacin formulada contra el encausado por el delito previsto en el articulo 149 del Cdigo
Penal, se sustenta en la conducta omisiva que habra mostrado respecto de su obligacin
alimentaria cumplimiento le fue requerido el nueve de agosto de 1995, tal como se aprecia de la
constancia de notificacin, considerndose sta tanto el momento consumativo del ilcito; que, a
efectos de establecer la naturaleza del verbo omitir, de lo que se colige que nos encontramos
frente a un delito de consumacin instantnea, toda vez que la accin omisiva tambin ostenta
dicho carcter, mxime si en el tipi penal anotado no se describe ninguna accin complementara
al verbo citado que implique la permanencia de la conducta, como el delito de extorsin por
ejemplo". EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS
CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 06 DE SETIEMBRE DE 2000,
EXP. N 2414-2000 ROJAS VARGAS, FIDEL. JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL. LIMA,
IDEMSA. 2002. P, 486. (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.135)

b) Actos Tpicos.

"La conducta tpica del procesado se encuentra acreditada adems por lo vertido en su
declaracin instructiva en cuanto refiere que l ha ofrecido entregar en vveres la pensin, pero
que su cnyuge quiere en dinero y que hace aproximadamente cuatro meses que no ve a sus hijos,
no pudiendo cubrir sus gastos porque no le alcanza, dicho que debe tomarse como argumento de
defensa mxime sino lo acredita" EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES
PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL
12 DE SEPTIEMBRE DE 2000, EXP. N 2407-2000 ROJAS VARGAS, FIDEL. JURISPRUDENCIA PENAL Y
PROCESAL PENAL. LIMA, IDEMSA. 2002. P, 489. (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta,
2007, p.136)

"Al haberse acreditado que la agraviada ha ingresado a la universidad, y al no extinguida la
obligacin alimentaria del obligado, se halla acreditado el delito y la responsabilidad penal del
procesado" EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS
SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 29 DE ENERO DE
1988, EXP. N 5642-98, BACA CABRERA-ROJAS VARGAS- NEIRA HUAMAN. JURISPRUDENCIA PENAL
PROCESOS SUMARIOS. LIMA, GACETA JURIDICA. 1999. P, 200. (Rojas Vargas; Infantes Vargas;
Quispe Peralta, 2007, p.136)

"El comportamiento en el ilcito instruido consiste en omitir el cumplimiento de la prestacin de
alimentos establecida por una resolucin establecida por una resolucin judicial. Es decir, basta
con dejar de cumplir con la obligacin para realizar el tipo penal, teniendo en consideracin que el
bien jurdico protegido es la familia y especialmente los deberes de tipo asistencial" EJECUTORIA
SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE
LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 21 DE MAYO DE 1998, EXP. N 600-98, BACA
CABRERA-ROJAS VARGAS- NEIRA HUAMAN. JURISPRUDENCIA PENAL PROCESOS SUMARIOS. LIMA,
GACETA JURIDICA. 1999. P, 189. (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.136)

c) Ausencia de dolo, atipicidad, causas de justificacin.

"Si bien el encausado no pago totalmente dentro del plazo determinado, s empez a cancelar de
acuerdo a sus posibilidades en forma inmediata despus de haber sido requerido debidamente
por el juzgado, por lo cual se colige que en su nimo no existi intencin o dolo de evadir o
incumplir mandato judicial" EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA
PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 14 DE
MAYO DE 1998, EXP. N 6937-98, BACA CABRERA-ROJAS VARGAS- NEIRA HUAMAN.
JURISPRUDENCIA PENAL PROCESOS SUMARIOS. LIMA, GACETA JURIDICA. 1999. P, 194. (Rojas
Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.136)

"Al no existir dolo en el accionar del procesado, toda vez que constantemente ha realizado motu
proprio los pagos de la pensin alimenticia, as como se le ha hecho los descuentos
correspondientes, los mismos que han sido entregados directamente a la agraviada, no se ha
acreditado la existencia del delito" EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES
PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL
13 DE JULIO DE 1998, EXP. N 2512-98, BACA CABRERA-ROJAS VARGAS- NEIRA HUAMAN.
JURISPRUDENCIA PENAL PROCESOS SUMARIOS. LIMA, GACETA JURIDICA. 1999. P, 196. (Rojas
Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.137)

"El delito previsto en el artculo 149 del Cdigo Penal sancione a quien omite cumplir su
obligacin de prestar los alimentos que establece una relacin jurdica; que, de la revisin y
anlisis de lo actuado se advierte que tanto la comisin del delito as como la responsabilidad del
procesado se encuentran acreditadas, pues este solamente ha efectuado pagos parciales sobre el
monto de lo adecuado, conforme a la liquidacin de pensiones; no siendo causal de justificacin el
que ste haya adquirido otros compromisos; circunstancias que si bien refleja la culpabilidad del
sentenciado, empero debe tenerse en cuenta al momento de imponerle la pena respectiva.
EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON
REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 13 DE SEPTIEMBRE DE 2000, EXP.
N 2650-2000, ROJAS VARGAS, FIDEL. JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL. LIMA, IDEMSA.
2002. P, 488. (Rojas Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.137)

d) Requisitos de procedibilidad.

"El delito de omisin de asistencia familiar tiene como requisito de procedibilidad, el que exista
una sentencia que ordene al inculpado el pago de la pensin alimenticia, debiendo realizarse la
liquidacin de las pensiones devengadas. El delito se configura con la negativa de pago del
inculpado ante requerimiento judicial de pago. No constituye requerimiento legal de pago el
realizado sin aprobarse la liquidacin de pensiones, ni sealarse el monto de la deuda, en tal
sentido el hecho denunciado no constituye delito" SENTENCIA DE JUSGADO PENAL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE HUANCABELICA DEL 25 DE ENERO DE 1999, EXP. N 99-0015-110901-
JXPOI ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA, SERIE DE JURISPRUDENCIA 4, LIMA 2000, p. 147. (Rojas
Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.137)

"Uno de los requisitos para abrir instruccin en este tipo de delitos es que el demandado haya sido
notificado con el requerimiento de ley en su domicilio real y legal". EJECUTORIA SUPERIOR DE LA
SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA s/ F, EXP. N 7270-97, ROSA GOMEZ DE LA TORRE, MIGUEL.
JURISPRUDENCIA DEL PROCESO PENAL SUMARIO. LIMA, GRIJLEY. 1999. P, 125. (Rojas Vargas;
Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.137)

e) Simulacin de la obligacin alimenticia.

"No habindose probado que la encausada, madre del procesado, se haya puesto de acuerdo con
ste para simular obligaciones alimentarias, resulta procedente absolverla; en todo caso, es
responsabilidad del encausado haber asumido la obligacin, simulando asistir con pensin
alimenticia a su seora madre cuando tenia la misma obligacin con sus menores hijos"
EJECUTORIA SUPREMA DEL 24/10/96. EXP. N 5083-95-B PUNO. ROJAS VARGAS, FIDEL.
JURISPRUDENCIA PENAL, LIMA. GACETA JURIDICA. 1999. P. 342. (Rojas Vargas; Infantes Vargas;
Quispe Peralta, 2007, p.138)

f) Determinacin de pena.

"No procede la reserva del fallo si el inculpado no ha amortizado siquiera parte de las pensiones
devengadas en todo el transcurso del proceso penal, por lo que dndose los requisitos del artculo
62 del Cdigo Penal no procede tal reserva del fallo" EJECUTORIA SUPERIOR DE LA SALA PENAL DE
APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LIMA DEL 3 DE SETIEMBRE DE 1997, EXP. N 2679-97, ROSA GOMEZ DE LA TORRE, MIGUEL.
JURISPRUDENCIA DEL PROCESO PENAL SUMARIO. LIMA, GRIJLEY. 1999. P, 125. (Rojas Vargas;
Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.137)

g) Prescripcin.

"El delito de omisin de asistencia familiar es un delito permanente, por lo que el plazo de
prescripcin que le corresponde debe contabilizase conforme a lo dispuesto en el inciso 4 del
artculo 82 del Cdigo Penal; es decir desde que ces la permanencia" EJECUTORIA SUPERIOR DE
LA SALA PENAL DE APELACIONES PARA PROCESOS SUMARIOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA DEL 1 DE JULIO DE 1998, EXP. N1202-98, PRADO SALDARRIAGA,
VICTOR. DERECHO PENAL. JUECES Y JURISPRUDENCIA. LIMA, PALESTRA. 1999. P, 442. (Rojas
Vargas; Infantes Vargas; Quispe Peralta, 2007, p.138)
Crtica

Si bien es cierto el Derecho Penal es un medio de control social de ltima instancia, tambin
conocido como el principio de intervencin mnima o ltima ratio, el cual hace hincapi en que
nicamente el Derecho Penal puede ser ejercido cuando los dems medios de control social no
hayan sido suficientes. Este principio reviste una gran importancia, debido a que el Estado, al
ejercer su potestad punitiva, puede lesionar gravemente bienes jurdicos fundamentales de la
persona a la que se le aplica la pena, de ah la importancia de recurrir en ltima instancia "al
mbito de regulacin penal"(Malo Camacho 1998, p. 22), pues como se sabe el Derecho Penal es
la expresin ms gravosa con la que cuenta el Estado. En la actualidad dicho principio es
constantemente violado, ya que el Derecho Penal, es la solucin por excelencia que el Estado
implementa en contra de la criminalidad.

En ese sentido, el Derecho Penal ha sido utilizado ilegtimamente por los estados, especialmente
entre nuestro pas, en donde el legislador penal cree que criminalizando una conducta, va a dar
solucin a un problema que sus causas vienen de la misma sociedad, en donde los medios de
control social informales como la familia, la iglesia, la escuela, etc.; han fracasado. Con lo cual no
estamos de acuerdo; sin embargo, en delito que nos ocupa en este trabajo, creemos que es
conveniente la utilizacin del sistema punitivo para sancionar a aquellas personas que omiten su
obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial a sus familiares que se le
hayan solicitado.
Partes: 1, 2

Violacin de la libertad personal
Trfico de menores
Trfico de menores o incapaces agravado por la calidad del autor
Violacin a la intimidad
Invasin agravada de la intimidad por la calidad del agente
Revelacin de la intimidad conocida por motivo de trabajo
Organizacin y empleo indebido de archivos de datos de la vida ntima
Delito de violacin de domicilio
Violacin del secreto profesional
Violacin de la libertad de reunin
Violacin de la libertad de trabajo
Violacin de la libertad de expresin
Delito contra la libertad sexual
Proxenetismo
Ofensas al pudor pblico
Disposicin comn
Conclusiones

EI tema lo regula el ttulo IV, del libro 11 del Cdigo Penal y su extensin es el resultado de la
importancia que el Legislador le ha dado con acierto al bien jurdico "libertad". En efecto, la
libertad despus de la vida, es el bien jurdico principal que merece la ms alta estima, pues el de
la integridad corporal que tutela el delito de lesiones, salvo que apareje merma de la libertad
locomotora o ambulatoria, no lo es tanto.

Es atributo esencial y moral del humano, su libertad; en uso de ella han progresado las
comunidades y sociedades, y la sola estructura nerviosa y potencialidad neuropsicolgica del
hombre la explica y fundamenta. Slo cuando el hombre es libre alcanza su mxima realizacin y
ofrece su mximo aporte a sus congneres individual o socialmente organizados. Las sociedades,
poltica y econmicamente libres, han alcanzado un ms alto grado de prosperidad en
comparacin con las sociedades intervenidas en esos campos.

En el Per, la libertad como derecho tiene rango constitucional. El Artculo Segundo de la Carta
Mayor de 1993, consagra:

La libertad de conciencia y religin (inc. 3)
La libertad de informacin, opinin, expresin (inc. 4)
La libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica (inc. 8)
La libertad de asociarse (inc. 13)

De esto surge que nadie esta obligado a hacer

Lo que la ley no manda, ni impedido de hacer

Lo que ella no prohbe (inc.24.a);

Y que no se permite forma alguna de restriccin de

La libertad personal (inc.24.b)
La libertad y a la seguridad personales. (inc.24)
La libertad sindical (inc.28)

La libertad es un bien jurdico del que slo puede disponer su titular. Es pues, un bien altamente
disponible de donde sigue que mediando consentimiento del titular asoma invencible la causa de
atipicidad. La libertad se manifiesta de tan variadas formas que, el sistema de su tutelaje obliga un
muy amplio ttulo con morfologa rica y variada.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD PERSONAL

Se comprende en este captulo, los tipos penales de coaccin, secuestro y trfico de menores
agravado.

COACCIN:

1. Descripcin tpica. 2. Fuente. 3. Bien jurdico protegido. 4. Tpica objetiva. 5. Tipicidad subjetiva.
6. Tipo de realizacin imperfecta. 7. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo l51.- El que mediante amenaza, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o le impide
hacer lo que ella no prohbe ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.

2. Fuente

Proyecto C.P. peruano 1991; Art. 167

3. Bien Jurdico Protegido

Se tutela el derecho a la autodeterminacin que tiene todo ciudadano, su libertad personal
referida a la formacin de voluntad humana sin el ajeno constreimiento proveniente del anuncio
conminatorio de la acusacin de un mal constitutivo o no de un delito.

Tratndose de una tutela plural de bienes cabe aadir al de la libertad personal desde la formacin
de la voluntad, el de la seguridad personal como derecho a la expectativa jurdica que suscrita el
parmetro legal como estmulo al saber qu atenerse de las personas.

Pea Cabrera precisa el objeto de la tutela diciendo que es la libertad de hacer o dejar de hacer
algo.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluyendo al funcionario pblico con excepcin de 1os
casos en que la realizacin del tipo por parle del funcionario implique exceso o abuso de sus
atribuciones en cuyo supuesto lo reclamar el art. 376 del C. P. Fuera de ese supuesto, persona,
funcionario o no, que desarrolle el comportamiento previsto en el tipo del art. I51 que trabajamos,
se constituye en sujeto activo del mismo.

Sujeto pasivo puede serlo cualquier persona en capacidad psicofsica de obrar, quedando
excluidos entonces los inimputables por enfermedad mental inhabilitante (psicosis v.g.) o por ser
recin nacidos, por no tener voluntad doblegable por coaccin. Los nios con capacidad de obrar
pueden, al tono de lo que afirmamos, ser sujetos pasivos del tipo bajo razn.

El comportamiento que exige el tipo al agente es el de obligar o compeler a otro mediante
violencia o amenaza obrar determinadas conductas no exigidas por la ley, o impedirle a la vctima
obrar conforme la ley le permite. Son dos pues las imposiciones que el sujeto activo hace:

Compeler mediante violencia o amenaza a la vctima, a actuar o hacer lo que la ley no manda.
Impedir mediante violencia o amenaza a la vctima, a hacer lo que la ley no prohbe.

El medio como es de verse tendr que ser el de la violencia, es decir del empleo de la fuerza fsica
real intimidatorio sobre la persona y/o las cosas. Se trata desde luego, y para no confundirla con la
amenaza, de los supuestos en que se anula la capacidad de adoptar una resolucin de voluntad en
el sujeto pasivo o se le impide fsicamente la actuacin de la resolucin tomada. Los casos en que
la violencia acta sobre la motivacin pertenecen al mbito de las amenazas.

Respecto de la amenaza, decir que es general admitir en la doctrina que ella se refiera al anuncio a
la vctima y por el medio que sea (verbal, gesticular, electrnico, etc.) que le espera determinado
mal de no actuar o actuar de determinada manera no exigida o prohibida por ley. La amenaza
adems podr ser abierta o velada siempre que resulte inequvoca a criterio del juez.

El mal anunciado puede o no ser constitutivo de delito. S lo es (amenaza de muerte v.g.) se la
entender como ms grave que si no lo es (amenaza con indisponer al empleado con el jefe), de
modo que como dice Polaino Navarrete si el mal es constitutivo de delito se concreta una
categora tpica de amenaza ms grave.

El mal anunciado puede referirse al que se causar sobre la propia vctima, en su integridad fsica o
moral, sobre sus familiares o personas queridas, por la intimidad habida entre ellos o sobre su
patrimonio.

Un aadido en este punto es el relativo a determinar si ser delictiva la coaccin orientada a
obligar a otro una conducta moral o religiosa (ir a misa v.g.) o impedir un acto inmoral (hacer el
amor con esposa de otro o practicar acto homosexual en lugar privado).

La respuesta que proponemos es que s lo ser, de exclusiva cara al texto del tipo y al hecho que la
moral no se asimila necesariamente al derecho penal.

Es distinto el caso en cambio de quien coacciona para evitar una comisin u omisin delictiva,
pues estamos ante una causa de justificacin.

5. Tipicidad Subjetiva

Se requiere dolo.

6. Tipo de Realizacin imperfecta

Se consuma el delito cuando el agente conmin a la vctima conforme el tenor del tipo. Se admite
la tentativa para cuando la amenaza no surte efectos en la vctima.

7. La pena

La pena es privativa de libertad no mayor de dos aos.

SECUESTRO

1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien jurdico. 4. Tipicidad objetiva. 5. Tipicidad subjetiva. 6. Tipo
de realizacin imperfecta. 7. La pena.

1. Descripcin Tpica

Art. 152.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de treinta
aos el que, sin derecho, motivo ni facultad justificada priva a otro de su libertad personal,
cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra
la privacin o restriccin de su libertad.

La pena ser no menor de treinta aos cuando:

Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado.
Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
El agraviado es funcionario, servidor pblico o representante diplomtico.
El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consaguinidad o segundo de afinidad, con
las personas referidas en el inciso 3 y 4 precedente.
El agraviado es menor de edad o anciano.
Tiene por objeto obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o
a una autoridad a conceder exigencias ilegales.
Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organizacin criminal. o a una tercera
persona para que preste al agente del delito ayuda econmica o su concurso bajo cualquier
modalidad.
El que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin
que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o suministre
deliberadamente los medios para la perpetracin del delito.

La pena ser de cadena perpetua cuando el agraviado resulte con graves daos en el cuerpo o en
la salud fsica o mental durante el o a consecuencia de dicho acto.

2. Fuente:

Proyecto de C.P. peruano de 1991: Art. 153

3. Bien Jurdico

Es intensiva la doctrina que admite que el bien tutelado con el tipo penal del secuestro es la
libertad ambulatoria, es decir, la libertad de locomocin entendida como la facultad de fijar
libremente, por parte de la persona, su situacin espacial.

No compartimos la tesis de Pea Cabrera en el sentido de comprenderse como bien jurdico del
tipo, la libertad externa, es decir la libertad de movimientos en el espacio pues esa situacin
puede ocurrir en el tipo de la coaccin (violencia fsica) pero no en el secuestro.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo, cualquier persona, incluyendo al funcionario pblico fuera de sus funciones.

Sujeto pasivo en general y para el tipo base puede ser cualquier persona, incluida el inimputable
por enfermedad mental inhabilitante, an cuando no se percate del agravio del que est siendo
vctima.

Sujeto pasivo en especial y agravante puede serlo adems, el menor de edad y el anciano an
cuando no se d cuenta del agravio (bebs, o seniles v.g.); el funcionario o servidor pblico
representante diplomtico, el pariente en tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad y
el empresario privado.

No compartimos desde luego la tesis del profesor Bramont Arias Torres de condicionar la eventual
condicin del sujeto pasivo de los inimputables, menores o enfermos mentales, a que tengan la
capacidad suficiente para tomar decisiones sobre sus desplazamientos, no slo porque, en la
forma agravada, el inciso 5 del artculo bajo razn, no lo sugiere y ubi lex non distinguet nec non
distinguere debemos, sino porque la libertad ambulatoria cierta del inimputable la ejercen por
representacin los padres, tutores o curadores. Baste aadir que, si corresponder al mbito
tmporo-territorial de la ley peruana, es paradigmtico para todo tiempo y lugar, el caso del
secuestro del hijo (beb) del aviador norteamericano Charles Lindbergh.

El comportamiento que exige el tipo simple es el de privar, sin derecho motivo ni facultad
justificada, a una persona de su libertad ambulatoria, sea cual fuere el mvil o circunstancia.

Las formas de privacin pueden ser muchas, siendo las previsibles las del encierro de la vctima
por el tiempo que sea, an el muy breve, o su traslado engaoso o violento a lugar distingo del
que le corresponde o quiere estar.

Como el tipo exige que la accin del secuestro se realice "sin derecho" debemos entender que no
se comprende el caso del derecho de correccin que tienen los padres, educadores, tutores,
curadores o el derecho de tratamiento y cura que tienen mdicos y enfermeros.

Asimismo, el tipo exige la carencia de motivo o facultad justificada, lo que resulta una previsin
excesivamente abierta dado que no especifica el art. 152, modificado por el Decreto Legislativo
896, qu motivo o facultad es inadmisible. Se entiende sin embargo, que debe el motivo o la
facultad asociarse a una causa de justificacin, lo que ocurre cuando existe orden judicial, etc.

El comportamiento que exige el tipo agravado tienen la siguientes particularidades.

4.1. Por la conducta del agente.

4.1.1. El agente abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del
agraviado:

Ha querido el legislador tutelar adems de la libertad ambulatoria de la vctima, su indemnidad
psicolgica, moral y corporal, agravando la culpabilidad y la pena del sujeto activo si se excede
abusando sexualmente o de otro modo de ella.

El concepto corromper no puede ser otro que el que de comn le asigna el ciudadano medio a los
actos o sugestiones inmorales que despiertan e incitan en l o la menor, apetitos y prcticas
desviadas.

El concepto de crueldad alude al hecho de infligirle a la vctima sufrimientos innecesarios de
cualquier ndole. La crueldad se define slo a partir de la innecesariedad del tormento para el
propsito principal que reclama el tipo.

4.1.2. El agente pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado:

Aqu la gravedad del hecho resulta del medio -falsedad en el dato- empleado por el agente. El
atribuirle a la vctima un padecimiento mental que no tiene, resulta alevoso.

Aadir que usualmente se requerir del concurso de terceras personas (mdicos, psiclogos, etc.)
que. por codicia o ineptitud profesional admiten el encierro de la vctima en centros de salud
mental.

Aadir que lo alevoso del asunto surge del hecho que la vctima bajo encierro inopinado y forzado,
lo mismo que bajo el efecto de los frmacos calmantes, llega a tener ciertamente el aspecto de un
enfermo mental sin serlo.

4.2. Por la calidad de la vctima.

4.2.1. Cuando el agraviado es funcionario, servidor pblico o representante diplomtico.

Aqu, con excepcin del representante diplomtico, a quien el estado le debe permanente
seguridad y porque la suya es actividad a dedicacin exclusiva, no entendemos por qu la calidad
de servidor pblico o funcionario puede darle gravedad especial al asunto. Cuando Pea Cabrera y
Bramont Arias Torres afirman que ello se debe .o que sirven al pas, olvidan que todos los
ciudadanos en general y los de la actividad privada en particular tambin sirven al pas. Figura
anacrnica.

4.2.2. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.

Ha querido el legislador tutelar la autonoma y libertad de los empresarios del sector privado,
frecuentemente amenazados por el delito de secuestro en vista de la factibilidad de alcanzar con
ello recursos econmicos.

La previsin es sin embargo muy abierta pues cualquier actividad que no sea la correspondiente al
sector pblico pertenece por exclusin al sector privado. El Juzgador deber sin embargo,
interpretar restrictivamente el punto en trmino de prever como conducta agravada la que atenta
contra la libertad de empresarios privados o profesionales cuyo xito econmico sea ostensible.

4.2.3. El agraviado es pariente dentro del tercer y grado de consanguinidad o segundo de afinidad
con las personas referidas en el inciso precedente.

Insiste pues el legislador en el anacronismo infundadamente emotivo de que hemos dado cuenta.

4.2.4. Si el agraviado es menor de edad o anciano: Se tratara a tenor del tipo de proteger en
mayor medida que al adulto, al menor de dieciocho aos de edad. Pea Cabrera afirma que lo ser
el menor de 16 aos de edad porque es este menor a quien el Cdigo Civil peruano en su art.43,
inc. l los considera absolutamente incapaces.

No compartimos este respetable criterio. Para el Derecho Penal, que es de lo que escribimos; es
menor de edad el menor de dieciocho aos.

El tipo adems, por disposicin del Decreto Legislativo 896, tutela con acierto a1 anciano,
entendiendo por ta1 al mayor de 65 aos, por aplicacin extensiva del art.22 del Cdigo Penal.

4.3. Por la finalidad que persigue el actor con el secuestro:

4.3.1. Cuando se comete para obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un
detenido o a una autoridad para conceder exigencias ilegales: Nuevamente mueve en el legislador
un mayor rechazo al hecho de que el agente instrumentaliza a la vctima, adems de exhibir
propsito extorsivo.

4.3.2. Cuando se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organizacin criminal, o
para obligar al agraviado o a una tercera persona para que preste al agente del delito ayuda
econmica o su concurso bajo cualquier modalidad.

Se trata de agravar la conducta extorsiva del agente adems del hecho que instrumentalice a la
vctima sin reparo humano alguno.

Es el caso del secuestro de mdicos cirujanos para que atiendan a los terroristas heridos en sus
acciones delictivas.

4.3.3. El que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra
informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones cargo u oficio, o
suministre deliberadamente los medios para la perpetracin del delito.

El legislador ha querido punir gravemente el suministro de informacin y datos de los que dispone
el agente por su proximidad laboral con la vctima, facilitadotes del secuestro.

4.4. Por el resultado:

4.4.1. Es particularmente agravado el caso que el agraviado resulte con graves daos en el cuerpo
o en la salud fsica o mental, o muera durante el secuestro, o a consecuencia de dicho acto.

No era necesario incluir este punto en el cdigo por dos razones:

a) Porque se puede resolver con el concurso de delitos. Lesiones graves v.g.

b) EI resultado fortuito, concomitante al secuestro, no querido ni previsto, no puede punirse sin
colisionar con la prohibicin contenida en el art. VII del Ttulo Preliminar que consagra la exigencia
de responsabilidad penal del autor y la proscripcin de la responsabilidad objetiva.

5. Tipicidad Subjetiva

El secuestro es un tipo doloso, esto es, entendimiento y voluntad de privarle la libertad
ambulatoria a otro.

Aadir para el supuesto agravado que el autor deber saber en el supuesto de crueldad puesta en
peligro de la vida o la salud que en efecto su conducta es innecesariamente cruel o peligrosa para
la vida y salud de la vctima.

Para el supuesto segundo, deber saber el actor que la vctima es mentalmente sana.

Para el tercero, cuarto, quinto y sexto supuesto de agravacin es obvio que el actor deber saber
las calidades de la vctima. Para el supuesto agravado noveno, el actor deber saber que la
informacin que suministra en el caso concreto facilita el secuestro se propone el receptor.

6. Tipo de Realizacin Imperfecta

Se consuma el delito en el momento en que se priva de la libertad ambulatoria de la vctima.
Admite desde luego tentativa. El caso de quien intercepta el auto en que va la vctima (comienzo
de los actos ejecutivos) ya es tentativa Tomada la vctima, subida en el auto del o de los agentes ya
se consum el delito de secuestro.

El delito es permanente hasta tanto no se libere al sujeto pasivo, por lo que el plazo de
prescripcin, se cuenta desde entonces.

7. La Pena

Para la figura simple, la pena correspondiente es la privativa de libertad no menor de veinte ni
mayor de treinta aos. Para la forma agravada, la pena privativa de libertad ser no menor de
treinta aos.

La pena ser de cadena perpetua para el supuesto del resultado de graves daos en el cuerpo en
la salud fsica o menta, o muerte durante el secuestro o a consecuencia de dicho acto.

TRFICO DE MENORES

1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad
Subjetiva. 6. Tipicidad Agravada. 7. Tipo de Realizacin Imperfecta. 8. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo l53.- El que retiene o traslada de un lugar a otro a un menor de edad o a una persona
incapaz de valerse por si misma, empleando violencia, amenaza, engao u otro acto fraudulento,
con la finalidad de obtener ventaja econmica o explotar social o econmicamente a la vctima,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de 10 aos, e
inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2, 4 y 5.

Si el agente comete el hecho en agrupacin o en calidad de afiliado a una banda, la pena ser
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de doce aos, e inhabilitacin conforme al
Artculo 36, incisos 1, 2, 4 y 5.

2. Fuente

Proyecto de C. P. peruano de 1991: Art. 169

3. Bien Jurdico Protegido

La ley tutela la libertad ambulatoria personal del menor o una persona incapaz de valerse por s
misma, independientemente de la causa que explica esa incapacidad.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo slo puede serlo el menor de 18 aos de
edad o cualquier otra persona incapacitada de valerse por s misma.

El comportamiento que exige el tipo al agente es el su verbo rector: retener o trasladar.

Retener significa conservar, guardar, no dejar que se vaya, arrestar a la vctima, al menor o
incapaz.

Trasladar significa mudar, desplazar a la vctima menor de un lugar a otro distinto y no querido.

El medio que emplea el agente habr de ser el violento (violencia fsica), la amenaza con la
causacin de un mal inminente, el fraude, engao o por abuso de confianza..

El consentimiento de la vctima es irrelevante tratndose de menor de edad. El mayor de edad
incapaz de valerse fsicamente por s mismo, si puede prestarlo dando paso a una causa de
atipicidad.

5. Tipicidad Subjetiva

Es tipo doloso lo que implica en el agente, saber que traslada o retiene sin su consentimiento a un
menor de edad o incapaz de valerse por s mismo.

Es exigencia subjetiva del tipo, el propsito que anima al agente de obtener ventaja econmica
por explotacin social o econmica de la vctima.

Si el propsito fuera el de extorsionar a terceros, pidiendo de ellos dinero para la liberacin de la
vctima, el caso sera de secuestro, previsto por el art. 152 del C. P. y no trfico de menores.

6. Tipicidad Agravada

El tipo prev y agrava la coautora y participacin con dos o ms personas, pues a ello se refiere el
tipo cuando menciona el que se cometa el delito en agrupacin, o afiliado a banda. Se entiende
que es destinada a trfico de menores.

7. Tipo de Realizacin Imperfecta

Se consuma el delito con el acto de retener o trasladar al menor o incapaz por los fines
crematsticos que regula el tipo, aunque el agente no consiga sus fines econmicos o de
explotacin. Se admite la tentativa.

8. La Pena

Para el tipo simple, la pena es la privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos e
inhabilitacin conforme el art.36, inc. 1, 2, 4 y 5 del C. P., es decir:

1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el agente.

2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico.

3. Incapacidad para ejercer profesin, comercio o industria.

4. Incapacidad para ejercer patria potestad, tutela y curatela.

Como puede verse, se trata de una inhabilitacin absurda y anacrnica pues slo debi referirse la
inhabilitacin para el caso de las prcticas o empleos con menores o incapaces.

En el caso. de concurrir la agravada, la pena privativa de libertad es no menor de cinco ni mayor de
doce aos, ms la misma inhabilitacin del modo simple.

TRFICO DE MENORES O INCAPACES

AGRAVADO POR LA CALIDAD DEL AUTOR

1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad
Subjetiva. 6. Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo 153-A.- El funcionario o servidor pblico y los directivos de las entidades privadas,
vinculadas especial o genricamente con menores o personas incapaces que, abusando de su
cargo, los retiene o traslada arbitrariamente de un lugar a otro, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de doce aos e inhabilitacin conforme al artculo 36,
incisos 1, 2', 4 y 5.

Si comete et hecho con la finalidad de obtener ventaja econmica o explotar social o
econmicamente a la vctima, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni
mayor de veinte aos, e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2, 4 y 5.

2. Fuente

Proyecto C. P. peruano de 1991: Art. 169.

3. Bien Jurdico Protegido

Se tutela la libertad ambulatoria del menor o incapaz, lo mismo que el sistema legal de custodia y
tutora de incapaces y menores.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo slo puede serlo funcionario o servidor pblico, lo mismo que directivo de una
entidad privada, vinculado especial o genricamente con menores o incapaces de valerse por s
mismos se entiende, que son los sujetos pasivos.

El comportamiento debe implicar abuso del cargo de funcionario o directivo a que nos hemos
referido y el acto debe ser uno de retencin o traslado de la vctima, sin que sea exigencia del tipo
simple perseguir finalidad.

El comportamiento agravado en cambio implica que el agente acte con la finalidad de obtener
una ventaja econmica o de explotacin econmica o social de la vctima.

5. Tipicidad Subjetiva

El tipo es doloso, no cupiendo realizacin culposa, por lo que el sujeto activo deber actuar
entendiendo y queriendo realizar el tipo objetivo.

El elemento subjetivo adicional, es la finalidad econmica que persigue el agente en la forma
agravada.

6. Tipo de Realizacin Imperfecta

El delito se consuma con la retencin o traslado de la vctima, sin que sea necesario, en la forma
agravada, que consiga su propsito. Se admite la tentativa.

7. La Pena

Se conmina la conducta con una pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de doce
aos e inhabilitacin, art.36, incisos 1, 2 , 4 y 5 del C.P.

Para la forma agravada la pena privativa de libertad es una no menor de diez ni mayor de veinte
aos e inhabilitacin, art.36, incs. 1, 2, 4 y 5.

Como puede verse, son penas excesivas e innecesariamente elevadas.

VIOLACION A LA INTIMIDAD

Se comprende en este captulo los tipos penales de invasin de la intimidad; invasin agravada de
la intimidad por la calidad del agente; revelacin de intimidad conocida por motivo de trabajo;
informacin y organizacin indebida de archivos y accin privada.

VIOLACIN DE LA INTIMIDAD PROPIAMENTE

1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad
Subjetiva. 6. Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo I54.- El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos,
procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos.

La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das-multa,
cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes prevista.

Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.

2. Fuente

Proyecto Cdigo Penal peruano de 1991: Art. 170 y la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos de 1948: Art. l2.

3. Bien Jurdico Protegido

Es propio del Estado liberal y democrtico de derecho, el respeto y tutela de la ntima libertad, de
la privacidad del ciudadano expuesto cada vez ms a la invasin por la proximidad interpersonal
de las ciudades modernas.

La Constitucin peruana de 1993, en el numeral 7 del art. 2, consagra el derecho a la intimidad.
Para definir el bien jurdico tutelado es menester definir previamente el concepto de intimidad
como lo hace Pea Cabrera cuando dice que el derecho de intimidad como el mbito que le
permite a cada persona tener un espacio de su existencia para el recogimiento, sin que sufra la
interferencia de tercera persona, incomodndolo, afligindolo o perjudicndolo. Es el derecho de
estar solo.

Siendo as las cosas, el bien jurdico tutelado es la intimidad personal y familiar como "el mbito
personal donde cada uno, preservado del mundo exterior, encuentra las posibilidades de
desarrollo y fomento de su personalidad" o "como un bine jurdico positivo, proyectado
socialmente, del que derivan facultades de control sobre los datos e informaciones del individuo
en la sociedad tecnolgica".

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo es cualquier persona "debiendo estar incluidos quienes se encuentran dentro del
crculo de posibles autores de tipos especiales", sujeto pasivo el ciudadano o la familia. La
conducta tpica es la transgresora o violadora del espacio ntimo de las persor7as o familias
mediante la observacin visual, escuchando o registrando de cualquier manera un hecho,
actividades, imgenes, palabras y escritos.

Como primer punto, la o las vctimas debern encontrarse en un mbito privado (ntimo).

Como segundo punto, la observacin adems de dirigida, ser la que corresponde al propsito del
agente de enterarse de lo que ocurre, es decir, atenta, concentrada y hasta sostenida, pues una
observacin casual o de pasada, no puede darse por subsumida en el tipo.

Como tercer punto, esta observacin no puede ser consentida, explcita o implcitamente, como
pudiera entenderse la conducta de una persona exhibicionista. En este supuesto hay causa de
atipicidad.

Como cuarto alcance, decir que debe corresponderse la materia de la observacin con el mbito
de tutela del tipo, por criterios de imputacin objetiva ya que la conducta infractora del deber de
autocuidado de la vctima desculpabiliza al autor.

Respecto de los medios auxiliares empleados por el agente para su propsito, decir que el tipo
admite todos: los instrumentos, procesos tcnicos u otros medios.

Estamos pues a que el agente puede emplear artificios electrnicos de escucha y transmisin,
grabacin o reproduccin de sonidos, equipos de informtica, vdeos, etc.

4.1. Tipicidad Objetiva Agravada

El tipo prev dos conductas violatorias de la intimidad como particularmente graves:

a) Si el autor revela la intimidad conocida, a terceras personas, de manera interpersonal.

b) Si el autor para revelar la intimidad conocida, se vale de un medio de comunicacin social. Se
entiende peridicos o tv.

5. Tipicidad Subjetiva

El tipo exige dolo. No cabe la imprudencia o el caso fortuito de quien se topa inopinada e
involuntariamente con determinada escena.

6. Tipo de Realizacin Imperfecta

La consumacin se tiene con el acto de observacin, escucha o registro de la escena, hecho,
palabra, escrito o imagen de la o las vctimas. Cabe la tentativa como cuando sin lograr su
propsito el agente instal los equipos en el ambito ntimo de la vctima.

Si el agente sin penetrar fsicamente el mbito territorial ntimo, prepara dispositivos de
observacin a distancia, con el propsito, pero sin iniciar la conducta del tipo, por estar ausente la
vctima, se estara en actos preparatorios no punibles.

En ningn caso la consumacin exige que se haya producido revelacin o publicacin del material.

7. La Pena

Para el tipo simple. La pena es una privativa de libertad no mayor de dos aos.

La forma agravada por revelacin interpersonal de la materia conocida da lugar a una pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das
multa.

La forma agravada por revelacin del material mediante medios de comunicacin masiva da lugar
a una pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento
ochenta das multa.

Se trata pues de penas absurdamente altas por criterio simblico.

INVASION AGRAVADA DE LA INTIMIDAD POR

LA CALIDAD DEL AGENTE

1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Generalidades.

1. Descripcin Tpica

Artculo 155.- Si et agente es funcionario o servidor pblico y, en ejercicio del cargo, comete el
hecho previsto en el artculo 154, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos e
inhabilitacin conforme al artculo 36. incisos l, 2 y 4.

2. Fuente

Proyecto de Cdigo Penal Peruano de 1991: Art. 171.

3. Generalidades

Se trata de un tipo agravado por la calidad del agente, es decir, si el autor es funcionario servidor
pblico y realiza la conducta del tipo objetivo y subjetivo del art. 154 del C. P., en el ejercicio del
cargo. Tal el caso de las llamadas "escuchas telefnicas" que pudieran realizar agentes del servicio
de inteligencia nacional en agravio de ciudadanos.

No se requiere revelacin ni publicacin para estar a la consumacin de este delito especial.

La pena correspondiente es una privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos de
inhabilitacin conforme el art.36, incisos 1,2 y 4 del C. P.

Aadir puede aparecer la conducta y ser amparada por una causa de inculpabilidad, como la de
obediencia jerrquica disculpante, o causa de justificacin cuando media autorizacin judicial.

REVELACION DE LA INTIMIDAD CONOCIDA POR

MOTIVO DE TRABAJO

1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad
Subjetiva. 6. Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo 156.- El que revela aspectos de la intimidad personal o familiar que conociera con motivo
del trabajo que prest al agraviado o a la persona a quien ste se lo confi, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de un ao.

2. Fuente

Proyecto C. P. peruano de 1991: Art. 172.

3. Bien Jurdico Protegido

Siempre se tutela la intimidad personal y familiar como aspecto de la libertad. de la libertad.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo slo puede serlo quien trabaj o trabaja para la(s) vctima(s) y con ocasin de lo cual
conoci aspectos de la vida ntima que revela. No basta pues que trabaje o haya trabajado, es
necesario que el material intimo revelado se origine en ese hecho y no en otro.

Sujeto pasivo, la persona agraviada, cualquiera que lo sea o la familia.

La conducta tpica del actor es la de dar a conocer o divulgar a terceras personas aspectos de la
vida ntima de la vctima o su familia, conocidos por el agente con motivo del trabajo que prest al
agraviado o a la persona a quien ste confi.

Se trata de un abuso de confianza. Es una forma de revelacin de secreto profesional o de oficio
que infringe el obligado a callarlos por lealtad y confidencialidad elementales.

5. Tipicidad Subjetiva

El agente deber proceder con dolo, esto es, con conocimiento cabal de estar revelando aspectos
ntimos de figura agraviada, conocidos con ocasin del trabajo y no obstante, querer hacerlo.

De lo expuesto cabe rechazar como delictiva, la comisin imprudente, lo que es ciertamente
factible.

6. Tipo de Realizacin Imperfecta

Se consuma el delito tan pronto se produce la revelacin del material ntimo tutelado. La
tentativa, aunque difcil, es posible cuando se emplean medios de informacin a distancia, cartas,
internet, etc. y no llega a su destinatario el dato.

7. La Pena

Es privativa de libertad

ORGANIZACIN Y EMPLEO INDEBIDO DE ARCHIVOS DE

DATOS DE LA VIDA NTIMA

1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad
Subjetiva. 6. Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.

1. Descripcin Tpica

Artculo 157.- El que, indebidamente, organiza, proporciona o emplea cualquier archivo que tenga
datos referentes a las convicciones polticas o religiosas y otros aspectos de la vida ntima de una o
ms personas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos.

Si el agente es funcionario o servidor pblico y comete el delito en ejercicio del cargo, la pena ser
no menor de tres hi mayor de seis aos e inhabilitacin conforme el artculo 36, incisos 1, 2 y 4.

2. Fuente

Proyecto C. P. Peruano de 1991: Art 173.

3. Bien Jurdico Protegido

Se protege la libre intimidad de las personas lo mismo que a la reserva de sus convicciones
polticas y religiosas.

4. Tipicidad Objetiva

Sujeto activo del tipo simple puede ser cualquier persona no justificada por la ley. Slo as se
entiende que el tipo diga "el que, indebidamente".

Sujeto pasivo, cualquier persona. Pea Cabrera sostiene que la persona jurdica puede igualmente
ser sujeto pasivo. No compartimos su respetable criterio, ya que el tipo de tutela la intimidad de la
persona natural.

El comportamiento del agente puede ser cualquiera de los siguientes:

Organizativo de archivos conteniendo datos referentes a las convicciones polticas o religiosas y
otros aspectos de la vida ntima de una o ms personas.

Se trata de una trata que puede emplear cualquier sistema de archivos desde el simple manual por
tarjetas, hasta el ms sofisticado sistema de cmputo con banco de dalos amplios.

b) Proporcionar o emplear datos ya organizados en archivo, sobre las convicciones polticas o
religiosas o de la vida ntima de 1as personas.

4.1. Tipicidad Objetiva Agravada

Sucede cuando el sujeto activo es funcionario o servidor pblico y acta en ejercicio del cargo.

5. Tipicidad Subjetiva

Se exige dolo.

6. Tipo de Realizacin Imperfecta

El delito se consuma con el acto de organizacin de datos, aunque est en su fase inicial el archivo,
o con el hecho de entregar el dato ntimo del archivo preexistente o emplearlo. Se admite la
tentativa desde luego.

7. La Pena.

Para el tipo simple se conmina la conducta con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos. Para el tipo agravado por la calidad del agente se establece una pena
privativa no menor de tres ni mayor de seis aos, ms inhabilitacin, Art. 36, incs. 1, 2 y 4.

DELITO DE VIOLACIN DE DOMICILIO

Art. 159

I.- CONSIDERACIONES GENERALES,

Se entiende que para la configuracin del comportamiento delictivo, el sujeto activo deber
cumplir las prohibiciones distintas que la ley prev como decir penetrar, entrar o introducirse en
un espacio determinado que no es de su propiedad, considerando que este a ingresado sin
autorizacin del propietario del bien. El segundo comportamiento se configura cuando una vez ya
ingresado al domicilio el sujeto activo quien ha cometido ya el delito permanece en el interior
pese a que el titular del bien le increpa a retirarse del recinto; siendo este un acto posterior de
agotamiento del primero, tanto en el primer y segundo comportamiento es en contra de la
voluntad del morador del bien inmueble. Lo que se protege en este Delito es la intimidad personal
y la soberana del titular sobre el espacio fsico en que domicilia.

Debe aclararse que no necesariamente debe ser una construccin de material noble ni ser
necesariamente inmueble, ni amplia, bastando tan solo que el rea sugiera exclusin.

Que, este delito puede ser cometido por cualquier persona, con excepcin del Funcionario o
servidor publico quienes cometen otro tipo de delito( Allanamiento Ilegal de Domicilio ) y se
comete contra cualquier persona que habita un bien, la ley especifica a la morada, casa de negocio
ajeno, su dependencia y el recinto habitado por otra. Por morada se entiende a todo lugar que por
su destino sirve para ser habitada por personas sea en forma permanente o aislada sea para
pernotar o no Ejm. Casa, habitacin de un hotel, camarote de un buque, en casa de casa de
negocio es un local destinado a celebrar actividades comerciales, profesionales artsticas o
tecnolgicas.

La dependencia se hace referencia a los lugares accesorios, que sin formar parte integrante del
ambiente se destina a su servicio Ejm. Garajes, jardines etc. Cuando se habla de espacio fsico, solo
importa el asiento de una realidad.

II.- ASPECTOS RELEVANTES

- La doctrina entiende por penetrar en morada, cuando se produce " una entrada completa de la
persona en el recinto de la morada ajena, no siendo suficiente asomarse, penetrar parcialmente .

- Que para la configuracin del comportamiento omisivo de "permanecer" debe el sujeto activo
haber ingresado al local con consentimiento expreso o implcito de su morador. Sin embargo
tambin puede configurarse si una vez hallada en la morada al ser increpado a retirarse al sujeto
activo se niega a retirarse.

- La doctrina esta dividida en torno a si debe considerarse a las "dependencias" como parte del
domicilio, la que Jorge BARRERA la rechaza, en forma acertada nuestro legislador opto por
considerarlo.

- La morada o casa de negocio ajeno habr de estar ocupada pues si ocurre lo contrario estar
deshabitada no hay delito contra la intimidad.

- El problema fundamental surge cuando hay pluralidad de moradores, en todo caso cada uno
tiene derecho para permitir la entrada o cuando existe una vivencia jerarquizada.

- Se requiere necesariamente el dolo para cometer el ilcito penal.

- Se permite penetrar en domicilio ajeno por razones de sanidad o grave riesgo, pues se trata de
un estado de necesidad donde se solventa un conflicto entre dos intereses igualmente protegidos.

- El supuesto de penetrar es un delito instantneo, es admitido la tentativa mientras no se llegue a
penetrar totalmente; es delito permanente cuando el comportamiento sea la permanencia. Aqu
no existe la tentativa.

III.- ORIENTACIONES JURISPRUDENCIALES.

1.- En la Violacin de domicilio para su configuracin se requiere que el agente sin derecho alguno
penetre en morada o casa de negocio ajeno o, que a pesar del requerimiento del morador para
que se retire permanezca en dicho lugar (6), Exp. 1278-98 Lima.

2.- El bien jurdico protegido en esta figura penal no es la posesin ni el ejercicio de algn derecho
real sobre inmueble, sino la intimidad que encierra para el agraviado determinado espacio fsico,
destinado como vivienda, morada, instalacin o simple dependencia. Exp. 972 98.

DELITO DE VIOLACIN DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES

ART. 161

I.- Consideraciones Generales.

Respecto al presente delito el ciudadano se encuentra protegido constitucionalmente, pues la
intimidad personal se tutela como forma de libertad.

En este apartado se protege el secreto de las comunicaciones donde se garantiza el derecho de
toda persona al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.

Este bien jurdico parte del derecho que tiene toda persona a la intimidad, pero no referida a un
espacio fsico, si no a un determinado ambiente inmaterial de la intimidad, reconocido por la ley
como personal propio e inviolable.

De ello se desprende que la ley reconoce una esfera de la intimidad, dentro de lo cual las cosas
son secretas en la medida que las personas la consideran as, de ah que la lesin del bien jurdico
se produce ya por el simple hecho de inmiscuirse en una esfera dentro de la cual los objetos son
cubiertos.

La fonologa del tipo penal recoge las siguientes formas:

- Apertura o Apoderamiento de Correspondencia.

- Interferencia telefnica o similar.

- Supresin o extravo de Correspondencia.

- Publicacin indebida de Correspondencia.

II.- Apertura o Apoderamiento Indebido de Correspondencia.

En este apartado especficamente se trata de todo documento que es abierto o descubierto o de
lo contrario es materia de apoderamiento indebido, en razn de que el documento tenia otro
destinatario por ello es que en aqu se protege la inviolabilidad de las comunicaciones, esto es el
derecho que la asiste a las partes que se comunican a tener un conocimiento intimo o reservado
del contenido del documento causado.

Toda persona que abre un documento cerrado incluyendo a los funcionarios y servidor pblico
cometen este delito, sin embargo no puede imputrsele a la persona para quien va dirigido el
documento. Considerando que es una correspondencia, es decir un documento escrito manual o
mecnicamente, la cual puede ser enviada por correo, mensajero u otro medio.

Sin embargo para los efectos del apoderamiento no se exige que el documento se encuentre
cerrado, en este sentido se puede cometer el ilcito pese a que ya ha sido recibido por su
destinatario e incluso despus que ya tuvo conocimiento del contenido.

Tanto el abrir o el apoderarse de una correspondencia u otro solo se consuma a base del dolo, se
exceptan de las que median mandato judicial motivados y de los que actan por causa de
justificacin.

III.- Interferencia Indebida De Conversacin Telefnica o Similar.

En este tipo penal se tutela la intimidad personal comunicativa, el secreto que tiene todo
ciudadano en sus comunicaciones telefnicas, teniendo como comportamiento el de "inferir" o
"escuchar" una conversacin telefnica o un correo electrnico.

Tanto al inferir (cruce de lneas) o escuchar, en ambos casos debe entenderse que se accede de
manera no consentida por parte de un tercero a una conversacin ajena.

Que de existir varios interlocutores y que uno de ellos conciente en la escucha de la conversacin
desconociendo esta circunstancia, este consentimiento no significara el hecho, pudiendo hablarse
inclusive de coautoria.

La conducta ser agravada cuando la cualidad del agente sea funcional o servidor publico. Sin
embargo sea en persona con cualidad o comn se requiere el dolo, bastando que se viole el
secreto de las comunicaciones, siendo indiferente si despus el sujeto revela los datos de los que
se ha enterado.

IV.- Supresin o Extravo de Correspondencia.

El sujeto activo que comete este ilcito atento contra el derecho a la libertad en comunicacin
concebido este como el derecho que asiste a las partes que se relacionan a tener un conocimiento
ntimo o reservado de sus comunicaciones epistolares, por carta y telegrficas.

Por suprimir debe entenderse sacar la correspondencia de su curso normal, impidiendo que llegue
a su destino, la supresin no implica necesariamente la destruccin de la correspondencia
epistolar o telegrfica.

Por extraviar se entiende dar a la correspondencia un curso distinto al que tenia destinado,
retardando su llegada. En ambos casos es indiferente que se trate de correspondencia abierta o
cerrada.

Sin embargo en los dos supuestos (suprimir o extraviar) se exige que la conducta sea indebida, es
decir que no le ampare una causa de justificacin.

En este tipo penal se requiere el dolo admitiendo la tentativa, mxime que cualquier persona
capaz puede ser sujeto activo del delito.

V.- Publicidad Indebida De Correspondencia.

En este ilcito penal se protege la inviolabilidad de la correspondencia. La tutela de la libertad seria
incompleta si al individuo no le fuese asegurado el derecho de mantener en secreto o reservados
hechos de su vida, cuyo conocimiento puede acarrear algn perjuicio, no solo a el sino tambin a
otros.

Sujeto activo puede ser cualquier persona el remitente o destinatario de la epstola o envi
telegrfico privado, de la misma manera el sujeto pasivo.

La conducta tpica es la de dar a conocer, mostrar a terceros publicando la misiva epistolar o
telegrfica no destinada a la publicidad aunque sea el destinatario de la misma pidiendo ser el
medio la televisin, radio o prensa escrita.

Este tipo penal tiene dos exigencias adicionales del tipo:

a.- Que la publicacin sea indebida, es decir que no existe causa de justificacin (judicialmente
ordenada) o que el publicista actu en legtimo defensa.

b.- Que, el hecho de la publicacin cause algn perjuicio a otro o se trata de prevenir el dao
moral o material que pueda implicar a otro distinto del remitente. Por ello se requiere para su
realizacin el dolo consumndose el delito con la verificacin del perjuicio efectivo;: admitindose
la tentativa Ej. cuando Jos es sorprendido pegando una epstola en la pared para que vea el
publico.

VIOLACIN DEL SECRETO PROFESIONAL

LA TICA PROFESIONAL

Una nocin aproximada acerca de la tica, el vocablo TICA proviene del griego "Ethos", que
significa costumbre; latino moral. Ambas voces aluden a un comportamiento humano ordenado
conforme a ciertos principios, postulados y normas prescritos por la cultura imperante en cada
sociedad.

La tica anida en la conciencia moral de todo ser humano y le sirve de motor, de freno o de
direccin segn los casos al momento de actuar. Por otra parte, el comportamiento tico- lo que
llamamos rectitud no es ingrediente ajeno al ejercicio profesional, como la pintura de una casa
que es slo un aspecto decorativo del cual puede prescindirse.

Quienes atropellan, consciente y sistemticamente, esos mrgenes, la mayora de las veces, por
un afn de lucro inmoderado; se les califica como profesionales inmorales. Pero hay otro que
ignoran y ni siquiera se preocupan de los lmites ticos; de ellos se dice que son amorales. El resto
por fortuna, an la mayora son simplemente profesionales.

Aclaremos, de partida, que el comportamiento tico no es un asunto exclusivo de los
profesionales. Concierne, sin duda, a toda actuacin humana; pero compromete con mayor
nfasis a quienes han tenido el privilegio de una formacin de nivel superior a costa de toda la
sociedad que ha debido contribuir a ella y que espera, justificadamente, una actuacin correcta de
quienes han disfrutado de esa preferencia selectiva.

ARTCULO 16.- El secreto profesional constituye, a la vez, un deber y un derecho.

ARTCULO 17.- La obligacin de guardar el secreto profesional se extiende a las confidencias
hechas por terceros en razn de su ministerio y a las derivadas de las plticas para realizar una
transaccin que fracas. El secreto comprende igualmente la confidencia de los colegas.

ARTCULO 18.- El abogado no debe intervenir en asuntos que puedan conducirlo a revelar un
secreto, ni utilizar en provecho propio de su cliente las confidencias que haya recibido en el
ejercicio de su profesin, salvo que obtenga el consentimiento previo y por escrito del confidente.

ARTCULO 19.- La obligacin de guardar el secreto profesional se extiende a los asuntos que el
abogado conozca por trabajar asociado con otros abogados, o por intermedio de los empleados o
dependientes de stos.

LA INMORALIDAD

Las actuaciones antiticas afectan slo a las vctimas que las sufren. Desde luego, stas son las
primeras perjudicadas. Pero no son las nicas. Ellas disminuyen la honra y autoestima de quienes
las cometen; daan notoriamente el prestigio de la respectiva profesin, cuya defensa constituye
el primer objetivo de los Colegios Profesionales; pero sobre todo hieren a la comunidad de dos
maneras: erosionan la confianza pblica que es el cimiento necesario para el ejercicio de toda
profesin y frustran la esperanza de un correcto servicio al que la sociedad tiene derecho por
haber contribuido a formar esos profesionales a costa del sacrificio colectivo.

No debemos olvidar que toda profesin no es slo un modo de ganarse la vida y realizarse
personalmente. Esta es slo su dimensin individual. Tambin las profesiones tienen un fin social y
ste consiste en servir adecuadamente cada una de las necesidades que la sociedad debe
satisfacer para posibilitar el bien comn.

Las actuaciones contrarias a la tica no slo daan a quienes las sufren sino principalmente a la
comunidad humana en que acontecen.

Los profesionales inescrupulosos, los que no trepidan en atropellar los cnones ticos, no ingresan
o no se mantienen en los Colegios.

VIOLACIN DEL SECRETO PROFESIONAL

Artculo 165: El que, teniendo informacin por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o
ministerio, de secretos cuya publicacin pueda causar dao, los revela sin consentimiento del
interesado, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a
ciento veinte das multa.
Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. Peruano de 1991: Art. 181
Fuente

La tutela recae en la intimidad personal del tercero otorgante del secreto. No se tutela pues el
derecho a la reserva del profesional sino la intimidad del tercero que confi en l.
Bien Jurdico Protegido

Por tratarse de un delito especial, sujeto activo slo pueden serlo un determinado crculo de
personas, que desarrollan una especfica actividad, oficio, profesin o detentan un estado o
ministerio a causa de lo cual y slo a causa de lo cual, toman contacto con secreto ajeno.

Sujeto pasivo es cualquier que haya confiado, por motivo del ajeno estado, oficio, empleo,
profesin o ministerio, secreto propio.

Por "estado" se alude a un determinado status social generador de confianza pblica o privada,
como en el caso de la amistad o matrimonio. Oficio es un desempeo tcnico, como el de
domstico, pedicurista, masajista, recepcionista de hotel, chofer.

Empleo, implica desempear una tarea bajo relacin de dependencia. Profesin implica la
tenencia de un ttulo profesional como mdico, psiclogo, abogado, reconocido y reglamentado.
Por ministerio debe entenderse el sacerdotal, o el de la defensa en el caso del abogado.

El comportamiento ha de consistir entonces, en el de revelar o divulgar sin el consentimiento
del interesado, secretos, del mismo, que ha confiado al profesional en su calidad de "confidente
necesario... obligado al sigilo o reservas que el titular quiere mantener en reserva y en el exclusivo
mbito de su intimidad personalsima.
Casos Especiales
Tipicidad Objetiva

Mdicos: La intimidad personal del paciente tiene alta consideracin siempre que no colisione
con intereses socio-sanitarios, como el caso de enfermedades contagiosas que deben mover a
prevencin, en lo que podra ser un estado de necesidad.
Abogados: Se trata de "confidentes necesarios" y los ampara las leyes orgnicas del sistema
judicial.
Detectives Privados: Se puede tratar igualmente de "confidentes necesarios" y sus
investigaciones son ciertamente reservadas.
Profesionales de la Banca: El caso del tenedor de una cuenta corriente bancaria, a resulta de lo
cual accede a informacin privada de clientes y los convierte en "confidentes necesarios". El
revelar secreto bancario por orden judicial resulta amparada por una causa de justificacin.

La informacin privilegiada, puede comprenderse en el caso.

El tipo exige dolo. No es tpica entonces, la conducta de revelar secreto ajeno por negligencia o
ignorancia inexcusable, para lo cual harn lo suyo los colegios profesionales.
Tipicidad Subjetiva

Se consuma el delito con la revelacin del material secreto. Cabe la tentativa.
Tipo de Realizacin Imperfecta
La Pena

Se establece una pena privativa de libertad no mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte das
multa.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE REUNIN

EL DERECHO DE REUNION

El derecho de reunin est reconocido en las principales declaraciones de Derechos Humanos a
travs de una quntuple va:

* El artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre establece que: Todo ser
humano tiene derecho a la libertad.

* El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que: Todo individuo tiene
derecho a la libertad.

* El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que: Todo individuo
tiene derecho a la libertad.

* El artculo 7.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica reconoce que: Toda persona tiene derecho a la
libertad.

De una forma tambin implcita a travs del reconocimiento del derecho a la seguridad personal:

* Artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre: Todo ser humano tiene
derecho a la seguridad de su persona.

* Artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Todo individuo tiene derecho a la
seguridad personal.

* Artculo 7 del Pacto de San Jos de Costa Rica: Toda persona tiene derecho a la libertad y a la
seguridad personal.

De una forma asimismo implcita se reconoce este derecho a travs del reconocimiento del
genrico derecho a la igualdad.

* La Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 10 de Diciembre de 1948 establece en el
Prembulo, Considerando 1. Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana.

* El artculo 2 Prrafo 1 de la misma Declaracin reconoce que: Toda persona tiene todos los
derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexto,
idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social; posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.

* En la Carta de San Francisco, la Carta fundacional de las Naciones Unidas, de 25 de Junio de
1945, se declara en el artculo 1.2. todas las naciones fomentarn la igualdad de derechos de
todos los pueblos.

* Artculo 20.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a la
libertad de reunin.

* Artculo 21 de la Declaracin Americana de Derechos Humanos. Toda persona tiene el derecho
de reunirse pacficamente con otras, en manifestacin pblica o en asamblea transitoria, en
relacin con sus intereses comunes de cualquier ndole.

* Artculo 11.1

* Artculo 21 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: Se reconoce el derecho de
reunin pacfica.

EXPLICACIN DEL DERECHO: CONCEPTO

Una definicin doctrinal generalmente aceptada es aquella que define el derecho de reunin
como el derecho a agruparse con otras personas por tiempo y fin determinados y con un mnimo
de organizacin, en lugar abierto o cerrado para intercambiar ideas u opiniones o para defender
intereses.

Los caracteres fundamentales del derecho de reunin son los siguientes:

* Es un derecho individual respecto a su titularidad, pero de ejercicio colectivo.

* Es un derecho de carcter instrumental, punto de confluencia del ejercicio de otros derechos y
punto de partida y estmulo de la configuracin de otras libertades.

* El derecho de reunin es el punto de encuentro de las libertades individuales.

* No slo es este derecho el lugar de confluencia de otros derechos como la libertad de
pensamiento y expresin, de la libertad religiosa, etc., sino que adems, se constituye en el
presupuesto necesario del ejercicio de otras libertades, que a travs de ella encuentran una
materializacin social. La libertad de reunin, cuando sus objetivos se aceptan y adquieren cierta
solidez, suele dar lugar a la creacin de una asociacin, que, desde este punto de vista, puede ser
vista como una "reunin permanente".

* Es una libertad que representa un instrumento primario de partida democrtica. Y ello porque
las personas que tienen previamente para organizar la consecucin de sus objetivos.

El derecho de reunin se clasifica atendiendo a diversos criterios. Esos criterios son los siguientes:

* Pblicas o celebrada en lugares de trnsito pblicos, como dice la Constitucin espaola de
1978.

* Y privadas, que tienen lugar en recintos y lugares de naturaleza privada.
En virtud del lugar donde se ejercita este derecho se distinguen claramente en las diversas
constituciones (italiana, portuguesa, espaola, etc...) dos tipos de reuniones:
En virtud de la forma en que se realiza el derecho de reunin comprende:

* Las reuniones estticas (o reuniones en sentido estricto).

* Las reuniones dinmicas (reuniones en movimiento) que suponen el derecho de manifestacin).

* Sujeto: Sujeto activo o sujeto titular del Derecho de Reunin.

* La persona individual.

* Los nios. As lo establece el artculo 15 de la Convencin Internacional sobre los derechos.

1.- Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la libertad de asociacin.

2.- No se impondrn restricciones al ejercicio de estos derechos distintas de las establecidas en
conformidad con la Ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la
seguridad nacional o pblica, el orden pblico, la proteccin de la salud y la moral pblica o la
proteccin de los derechos y libertades de terceros.

* Tambin son sujeto activo las personas jurdicas, ya sean pblicas, ya sean privadas:

- Las asociaciones de todo tipo: cultural, religioso.

- Las fundaciones.

- Los rganos pblicos colegiados, como el Gobierno, el Parlamento...

- La familia.

REFLEXION Y ANLISIS

Teniendo en cuenta las caractersticas del derecho de reunin no es extrao que, desde el Poder
del Estado, especialmente del poder de los regmenes totalitarios, sea mirado siempre con recelo
e incluso sea prohibido y reprimido con dureza. En los sistemas democrticos constituye este
derecho un vehculo indispensable para el ejercicio y desarrollo de la vida democrtica. De ah su
especial valor. Adems el derecho de reunin es un instrumento eficacsimo para formar opinin
pblica, basndose su fuerza en la virtud del proselitismo. Por eso es un medio importantsimo
para propiciar y reforzar la garanta de los dems Derechos Humanos.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE REUNIN

La libertad de reunin es un derecho fundamental que reconoce la Constitucin Poltica del Per,
en numeral 12 del artculo 2. Se tutela pues esta libertad de rango constitucional, con dos tipos
penales:

1.- Impedimento de reunin lcita

2.- Abuso del cargo

IMPEDIMENTO DE REUNIN LCITA

Artculo 166: El que, con violencia o amenaza, impide o perturba una reunin pblica lcita, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao y con sesenta a noventa das multa.
Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. Peruano de 1991: Art. 182
Fuente

Se tutela la libertad de reunin pacfica e inerme de los ciudadanos. Este derecho es
concomitante al de libertad de pensamiento y libertad ambulatoria, de rango constitucional.
Bien Jurdico Protegido

Sujeto activo ser cualquier persona que no sea funcionario o servidor pblico ejerciendo, pues
de ser as, su conducta se subsume en el Art. 167 del C.P. que regula el abuso de cargo.

Sujeto pasivo ser cualquier persona o agrupacin de personas, partidos polticos, asociaciones,
etc.

El comportamiento del sujeto activo es necesariamente violento o amenazante e impeditivo o
perturbador de una reunin pblica y lcita.

La reunin es impedida cuando no se la deja iniciar o proseguir, propiciando u obligando su cese
o trmino sin importar la causa que anime al actor.

La reunin es perturbada, cuando sin impedirla o desactivarla, se la afecta en su
desenvolvimiento esperado. No se la deja desarrollar como quieren los ciudadanos reunidos.

El medio empleado por el agente ser el de la violencia materializada en actos de agresin fsica
(tirando piedras, quemando llantas, usando medios qumicos u objetos diversos para dispersar la
reunin), imponiendo ruidos competitivos con los que son propios y naturales de la reunin
impedida o perturbada; agrediendo fsica o agraviando por otro medio a cualquiera de los
oradores.

Se dar la amenaza cuando el sujeto activo anuncia la causacin de cualquier mal para el
supuesto de que la reunin se lleve a efecto.

El mal se anuncia por el medio verbal que sea (grfico, sonoro, etc.) y puede estar dirigido tanto
a los oradores, organizadores o un sector de manifestantes.

Es requisito adicional del tipo, la licitud de la reunin, entendiendo con ello el hecho que se lleve
a efecto con las autorizaciones prefecturales y municipales que sean de ley puesto que se trata de
ocupar lugares y plazas pblicas y es menester hacer las consideraciones correspondientes.
Tipicidad Objetiva

El tipo exige conducta dolosa.
Tipicidad Subjetiva

El delito se consuma con el acto perturbatorio o impeditivo de la reunin lcita y pblica. Se
admite la tentativa.
Tipo de Realizacin Imperfecta
La Pena

Se establece una pena privativa de libertad no mayor de un ao y de sesenta a noventa das multa.

ABUSO DE CARGO

Artculo 167: El funcionario pblico que abusando de su cargo no autoriza, no garantiza,
prohbe o impide una reunin pblica, lcitamente convocada, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos e inhabilitacin de uno a dos aos conforme
el artculo 36, incisos 1, 2 y 3.
Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. peruano de 1991: Art. 183
Fuente

La ley tutela la libertad de reunin.
Bien Jurdico Protegido

Sujeto activo slo puede serlo el funcionario pblico competente para autorizar las reuniones
pblicas y brindar las garantas correspondientes. No se trata de cualquier funcionario pblico sino
de aquel a cuyo cargo est la facultad autoritativa que incumple.

Sujeto pasivo lo es el ciudadano, o agrupacin de personas impedidas de reunirse. La conducta
que opera el actor es la arbitraria omisiva de no autorizar lo que debe y puede la reunin pblica
lcita no garantizarla, prohibirla o impedirla.
Tipicidad Objetiva

Se exige solo.
Tipicidad Subjetiva

El delito se consuma cuando el funcionario competente niega su autorizacin, niega garantas,
prohbe o impide la reunin pblica lcita. No se trata pues del silencio administrativo o del retardo
propios del abuso de autoridad, sino de la negativa expresa. Se admite la tentativa.
Tipo de Realizacin Imperfecta
La Pena

Se conmina el delito con una pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos
e inhabilitacin de uno a dos aos, conforme el Art. 36, incisos 1, 2 y 3 del C.P.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE TRABAJO

DERECHO AL TRABAJO

El derecho al trabajo es un derecho reconocido por todas las principales declaraciones
internacionales actuales de Derechos Humanos.

Artculo 23.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho al
trabajo, a la libre eleccin de trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la
proteccin contra el desempleo.
Artculo 14 de la Declaracin Americana de derechos del Hombre: Toda persona tiene a seguir
libremente su vocacin, permitan las oportunidades existentes de empleo.
Artculo 1.1 del Convenio sobre Poltica de Empleo, 1964 adoptado por la Conferencia general
de la OT en Ginebra en 1964 con el objeto de estimular el crecimiento y el desarrollo econmico,
de elevar el nivel de vida, de satisfacer las necesidades de mano obra y de resolver el problema del
desempleo y del subempleo, todo miembro deber formular y llevar a cabo, como un objetivo.
Artculo 6.1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: Los Estados
Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda
persona de tener las oportunidades de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido y
aceptado, y tomarn medidas adecuadas para garantizar este derecho.

DERECHO A CONDICIONES DIGNAS DE TRABAJO

El derecho a disfrutar de unas condiciones dignas de trabajo est reconocido en declaraciones de
Derechos Humanos:

Artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Todo individuo tiene derecho a la
vida:
Artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos Humanos: Todo ser humano tiene derecho
a la vida...
Artculo 6.1 del Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos. El derecho a la vida es
inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la Ley. Nadie podr ser privado
de la vida arbitrariamente.
Artculo 4.1 de la Convencin Americana de los Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho
a que se respete su vida ...

Del genrico derecho a la salud:

Artculo 25.1. de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a
un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en
especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales
necesarios.
Artculo 11 de la Declaracin Americana de Derechos Humanos y Deberes del hombre: Toda
persona tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales, relativas a
la alimentacin, el vestido, la vivienda y la asistencia mdica correspondientes al nivel que
permitan los recursos pblicos y los de la comunidad.
Artculo 11 de la Carta Social Europea contratantes.
Artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales: Los Estados
Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado
para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua
de las condiciones de existencia...

El Derecho

El derecho a condiciones dignas de trabajo consiste, en especial, en la garantizacin de un
ambiente de seguridad e higiene donde el trabajador desarrolle sus tareas. Es necesaria la
consideracin de los riesgos que implican determinadas profesiones, la dotacin de los medios
idneos para el trabajo, la capacitacin permanente en los trabajadores, etc.

El trabajador es el sujeto titular de este derecho y puede ejercerlo por si mismo o a travs de las
asociaciones sindicales o profesionales a las que pertenece. El trabajador, es toda persona fsica
que presta sus servicios a favor de otro por un salario. Sujeto pasivo u obligado por el deber de
respeto de este derecho es el Estado y los empresarios respecto de los trabajadores que estn a su
cargo

El bien de la personalidad protegido u objeto de este derecho protegido en ltima instancia, es
mltiple, aunque hay dos especialmente relevantes:

La vida.
La salud.

A travs de ellos tambin se pueden considerar protegidos los dems bienes de la personalidad. El
bien de la personalidad protegido de una manera inmediata o directa es la accin laboral o
trabajo, condiciones que corresponden a la dirigida de la persona del trabajador y en cuanto que
medio para desarrollar.

Fundamento:

El derecho a condiciones dignas de trabajo est especialmente relacionado con los siguientes
derechos.

El derecho a la salud. El Estado debe prevenir los riesgos que pueden acarrear al trabajador
ciertas condiciones desfavorables en el trabajo. Por esta razn a travs de las leyes de seguridad
industrial impone a los empleadores el cumplimiento de un mnimo de normas que garanticen la
vida y la salud de los trabajadores.
El derecho a la seguridad social, en especial brindando proteccin al trabajador en perodos de
enfermedad, desocupacin, vejez, invalidez, etc. Para el cumplimiento de estos objetivos, el
trabajador durante el desarrollo de su vida laboral activa aporta conjuntamente con su empleador
parte de su salario.
El derecho a la libertad pues el trabajador es libre y soberano para elegir una ocupacin de
acuerdo con sus aptitudes y aficin.

El tratamiento digno que debe recibir el trabajador y la proteccin que debe brindarse para el
mejor desarrollo de sus funciones, consiste en evitar riesgos que atenten contra su salud fsica y
mental. Por esta razn se han establecido acuerdos, leyes y reglamentos referidos a la seguridad
social y a la seguridad e higiene en el trabajo. La OIT ha elaborado convenios referidos a diversos
aspectos de la seguridad social. sobre la seguridad e higiene en el trabajo, asimismo, ha elaborado
convenios sobre seguridad y salud de los trabajadores.

DERECHO A UN SALARIO JUSTO

El derecho a un salario digno es un derecho reconocido a travs de varias vas:

* Artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Todo individuo tiene derecho a
la vida....

* Artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos Humanos. Todo ser humano tiene
derecho a la vida...

* Artculo 6.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: El derecho a la vida es
inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la ley, Nadie podr ser privado
de la vida arbitrariamente.
De una manera implica a travs del reconocimiento del genrico derecho a la vida:
De una manera tambin imlicita a travs del reconocimiento del derecho a unas condiciones
equitativas de trabajo, entre las cuales, obviamente la existencia de un salario digno:

Artculo 23.1 de la declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho... a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo...
Artculo 14 de la Declaracin Americana de derechos del Hombre: Toda persona tiene derecho
al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocacin, en cuanto lo permitan las
oportunidades existentes de empleo.
Artculo 7 del Pacto Internacional de derechos Econmicos, Sociales y Culturales, de 1966: Los
Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones
de trabajo equitativas y satisfactorias.

A travs del reconocimiento del genrico derecho a la igualdad, de manera que no hay ninguna
razn que justifique la discriminacin salarial:

El artculo 2 Prrafo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos reconoce que: Toda
persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
El artculo 7 de la misma declaracin establece: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin
distincin, derecho a igual proteccin de la Ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra
toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
En la Carta de San Francisco, la Carta fundacional de las Naciones Unidas, de 25 de Junio de
1945, se declara en el artculo 1.2: Todas las naciones fomentarn la igualdad de derechos de
todos los pueblos.
En la Declaracin Americana de los derechos y Deberes del Hombre, de 2 de Mayo y tendrn los
derechos y deberes que ella consagra, sin distincin alguna.

A travs del reconocimiento explcito del derecho a un salario justo:

Artculo 23.3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona que trabaja tiene
derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, como a su familia, una
existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por
cualesquiera otros medios de proteccin social.
El derecho de toda persona de tener oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo
libremente escogido y aceptado, y tomarn medidas adecuadas para garantizar este derecho.
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, en
su artculo 7 a contempla el derecho a una remuneracin equitativa.

EL DERECHO

El derecho al salario puede ser definido como aquel derecho, perteneciente a los derechos de la
segunda generacin, por virtud del cual el trabajador plantea la pretensin frente a las personas
para quienes trabaja de un salario que permita desarrollar su vida, como la de su familia que sea
conforme a su dignidad de persona.

El sujeto titular y el sujeto de defensa del mismo, es decir, quin ejerce este derecho, es el
trabajador, que es definido como la persona fsica que presta un servicio a cambio de una
retribucin, ya sea un trabajador en sentido estricto, ya sea un funcionario. El sujeto pasivo est
constituido por los empresarios y por el Estado.

El bien de la personalidad protegido, de una forma inmediata o directa por este derecho, es el
derecho de propiedad, tal y como lo hemos entendido en el captulo correspondiente. La garanta
de este bien de la personalidad permite la proteccin de una forma indirecta de todos los dems
bienes de la personalidad, como la vida, la salud...

El fundamento ltimo de este derecho no es otro que la dignidad de la persona humana. As lo
reconoce el artculo 23.3 de la declaracin Universal de Derechos Humanos cuando afirma que la
finalidad del salario es asegurar al trabajador y a su familia "una existencia conforme a la dignidad
humana".

El derecho a la percepcin de un salario justo est conectado directamente con el derecho a la
vida. La retribucin que percibe el trabajador debe servirle parra su propia sobrevivencia y la de su
familia. De esta forma se le garantiza un mnimo de seguridad, a travs de la satisfaccin de sus
necesidades bsicas mediante el salario. En segundo lugar, este derecho se relaciona con el
derecho a la Seguridad Social, en razn de que los aportes para la obtencin de este beneficio se
deducen del salario.

Garantas Institucionales Internacionales

La garantizacin del derecho a un salario justo esta ampliamente reconocida en diversos
instrumentos. La Organizacin Internacional del Trabajo ha desplegado una gran actividad en la
elaboracin de convenios y recomendaciones al respecto. As tenemos el Convenio N 26 de 1928
N 99 de 1951, el Convenio N 131 y Recomendacin N 135 de 1970 sobre la fijacin de salarios
mnimos, el Convenio N 95 y Recomendacin N 85 de 1949 sobre la proteccin del salario.
Asimismo las constituciones varios pases reconocen el derecho a una remuneracin justa.

Gracias a esos instrumentos, establece normas que afectan a aspectos esenciales de la vida
humana, tanto individual como colectivamente considerada. Entre estos derechos figura el
derecho a un salario mnimo y el derecho a un salario igual por un trabajo igual. El derecho a un
salario justo ha sido recogido en los textos normativos laborales de la casi totalidad de Estados.

DERECHO A LA SINDICACIN

a) De una forma implcita a travs del reconocimiento del genrico derecho.

El artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre establece que: Todo ser
humano tiene derecho a.. la libertad...
El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que: Todo individuo tiene
derecho a la... libertad...
El artculo 5 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, de 1950, establece que: Toda
persona tiene derecho a la libertad...
El artculo 1 del Proceso N 4 al Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades Fundamentales, establece la prohibicin de la prisin por deudas: Nadie puede ser
privado de su libertad por la nica razn de no poder ejecutar una obligacin contractual.
El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticas establece que: Todo individuo
tiene derecho a la libertad...
El artculo 7.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica reconoce que: Toda persona tiene derecho a
la libertad...
El artculo 1 de la Declaracin Americana de derechos del Hombre establece que: Todo ser
humano tiene derecho a...la libertad....
El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que: Todo individuo tiene
derecho... a la libertad...
El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que: Todo individuo
tiene derecho.

b) Este derecho a travs del reconocimiento del genrico derecho a la igualdad:

La Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 10 de Diciembre de 1948 establece en el
Prembulo, Considerando 1. Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana.
El artculo 2 Prrafo 1 de la Declaracin Universal reconoce que: Toda persona tiene todos los
derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo,
idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
El artculo 7 de la misma declaracin establece: Todos son iguales ante la Ley y tienen, sin
distincin, derecho a igual proteccin de la Ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra
toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.
La Declaracin Americana de los derechos y Deberes del Hombre, de 2 de Mayo de 1948 se
establece en el artculo 2. Todas las personas son iguales ante la Ley y tendrn los derechos que
ella consagra, sin distincin alguna.

Origen y evolucin histrica

El nacimiento y desarrollo del derecho a la libre sindicacin esta ntimamente luchas por el
derecho de asociacin. Temporalmente ste se ubica a comienzos del siglo XIX, en el contexto de
consolidacin del capitalismo liberal en Europa, individualista de la sociedad, que hacia que toda
forma de reunin sea considerada como una amenaza al orden existente. Por este motivo se
reprimi la asociacin mediante la utilizacin de la legislacin penal.

1.- La pertenencia a una o varias asociaciones era un obstculo al juego libre de la voluntad.

2.- Se afirmaba que las corporaciones y asociaciones de trabajadores eran una barrera si
desenvolvimiento natural de las fuerzas econmicas.

En los Estados capitalistas con regmenes liberales, el derecho a la libre afiliacin sindical ha sido
por una parte una conquista del movimiento obrero organizado y por otra una expresin del
principio bsico de libertad, pilar fundamental de la Revolucin Francesa.

Sujeto:

El sujeto titular de este derecho y quin lo ejerce es el trabajador, entendindose como tal a toda.

Objeto:

El bien de la propiedad protegido a travs del derecho a la sindicacin es fundamentalmente la
libertad.

Fundamento:

El fundamento ltimo de este derecho no es otro que la dignidad de la persona humana.

Contenido:

El derecho a la sindicacin comprende los siguientes derechos:

El derecho a la libre afiliacin sindical. El derecho se relaciona con el derecho a la libertad de
expresin.

Se conecta con el derecho a la participacin poltica.

Convenios elaborados por la Organizacin Internacional del Trabajo. Algunos de estos convenios
son los siguientes:
Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin (Conv. N 87).
Convenio sobre el derecho de sindicacin y negociacin colectiva (Conv. N 98, 1949).
Convenio sobre los representantes de los trabajadores.
Convenio sobre las organizaciones de trabajadores rurales (Conv. N 141, 1975).
Convenio sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica (Conv. N 151, 1978).
Garantas Institucionales Internacionales
Garantas Institucionales Internas

La mayor parte de los Estados han constitucionalizado el derecho a la libre afiliacin sindical en la
forma en que lo recoge la Declaracin Universal de Derechos Humanos, desarrollndolo en leyes
reguladoras de las relaciones obrero-patronales.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE TRABAJO

Artculo 168: Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos el que obliga
a otro, mediante violencia o amenaza, a realizar cualquiera de las conductas siguientes:

1.- Integrar o no un sindicato.

2.- Prestar trabajo personal sin la debida retribucin.

3.- Trabajar sin las condiciones de seguridad e higiene industriales determinadas por la
autoridad.

4.- Celebrar contrato de trabajo o adquirir materias primas o productos industriales o agrcolas.

La misma pena se aplicar al que retiene las remuneraciones o indemnizaciones de los
trabajadores o no entrega al destinatario las efectuadas por mandato legal o judicial, al que
incumple las resoluciones consentidas o ejecutoriadas dictadas por la autoridad competente; y al
que disminuye o distorsiona la produccin, simula causales para el cierre del centro de trabajo o
abandona ste para extinguir las relaciones laborales.
Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. Peruano de 1991: Art. 184.
Fuente

La debacle econmica peruana iniciada con la fiebre del Estado intervencioncita, enfermo de
ideologa, y estimulada con la concepcin de una economa cerrada al modo cepalista de
sustitucin de importaciones, adems de bloquear el desarrollo nacional y retardarlo varias
decenas de aos, empobreci clamorosamente a las colectividades laborales y empresariales
peruanas, agudizando los conflictos laborales.

El legislador desde una ingenua perspectiva jusreduccionsita, crey que endureciendo la
normativa laboral, se manejaran mejor las relaciones laborales y como ello no ocurre, acude al
derecho penal creando el tipo que nos ocupa en evidente "conteste con un derecho penal mnimo
y garantista", de mnima intervencin.

Ahora, desde la perspectiva de una economa moderna, libre y globalizada, y una nueva
Constitucin Poltica, la figura penal de la que tratamos resulta anacrnica e innecesaria de cara al
hecho que todo el ordenamiento jurdico y administrativo restante es suficiente a la tutela del bien
jurdico que se pretende.

Finalmente aadir, que la ubicacin sistemtica del tipo debi ser otra.
Generalidades

El numeral 15 del Art. 2 de la Constitucin Poltica del Per, consagra como derecho
fundamental individual, el derecho a trabajar libremente. Se puede decir entonces, que el tipo
tutela la libertad de trabajo, como derecho general de los trabajadores.

No es pacfico sin embargo, el punto del bien jurdico que tutela el tipo bajo razn. Un sector de
la doctrina entiende que se tutela la libertad y seguridad del trabajador. Otro sector de publicistas
indican que el bien jurdico tutelado es la "garanta al respeto a las condiciones establecidas en la
contratacin laboral, dentro de los mnimos determinados por fuentes normativas de carcter
general.

Para Muoz Conde, la tutela es plural, pues comprende la libertad, seguridad, orden
administrativo.

Para Bajo Fernndez se tutelan "los intereses del trabajador considerado como parte del
contrato de trabajo, intereses de aquel como miembro de una clase social".

Arroyo Zapatero dir que se tutelan "el inters del Estado a que se respeten las condiciones
mnimas de vida profesional de los trabajadores por cuenta ajena".

Morillas Cueva, sostiene que en definitiva se tutelan "los derechos de los trabajadores".
Bien Jurdico Tutelado

Sujeto activo es el empresario gestor, empleador real o potencial o persona fsica.

Sujeto pasivo lo ser el trabajador actual o potencial, del nivel laboral que sea, pudiendo desde
luego ser, un alto ejecutivo empresarial.

El comportamiento es plural como se desprende del tipo, por cuanto el verbo "obligar" implica
imponer o comprender al sujeto pasivo a que opere las conductas descritas en los incisos 1 a 4 del
tipo, mediante violencia o amenaza.

Como ha sido harto visto, sabemos que la violencia es de orden fsico contra la persona, sus
seres queridos o sus bienes y que la amenaza es el anuncio de causarle un dao a l, a los suyos o
a su patrimonio.

Los comportamientos obligados para el sujeto pasivo son:
Integrar o no un sindicato: Con esta obligacin impuesta al trabajador se ataca su libertad
sindical de rango constitucional, Art. 28 de la Constitucin Poltica del Per. Ser libertad positiva
derecho de sindicalizacin o negativa, derecho a no sindicalizarse.

Por debida retribucin, entender que ella no podr en caso alguno ser inferior al mnimo vital
que establece la ley. Criterio normativo.
Prestar trabajo personal sin la debida retribucin: Es obvio que la exigencia violenta o
amenazante de trabajo de terceros sin remuneracin, es esclavitud.

Es obvio que las medida administrativas de multa a la empresa es ms eficaz que el
innecesario manoseo del derecho penal para esta tutela ocupacional.
Trabajar sin las condiciones de seguridad e higiene industriales determinadas por la autoridad:
Se trata de prevenir y evitar accidentes de trabajo y punir a quienes dolosamente obliguen a
trabajar en condiciones de riesgo.
Celebrar contrato de trabajo o adquirir materias primas o productos industriales o agrcolas:
En este supuesto obligatorio se impone un contrato sin consentimiento de la vctima. Huelga
comentario, es suficiente el Cdigo Civil al respecto. Es un claro ejemplo de injerencia
intervensionista del Estado.
Tipicidad Objetiva

Respecto de la adquisicin de materias primas o productos industriales o agrcolas, no
entendemos claramente lo que se propuso el legislador.

El ltimo pargrafo del artculo 168 que estudiamos, alude a tres supuestos comportamientos en
agravio de la vctima.

Retener las remuneraciones o indemnizaciones o no entregar al destinatario las retenciones
efectuadas por mandato legal o judicial.
Incumplir las resoluciones consentidas o ejecutoriadas dictadas por autoridad competente.
Extinguir las relaciones laborales por disminucin o distorsin de la produccin, por simulacin
de causal de cierre del centro laboral o por abandono del centro laboral.

El acpite a) y b) de lo que venimos, son tutelados por otros tipos penales (resistencia a la
autoridad v.g.)

El acpite c), pretenden resolver los conflictos nacidos de la llamada estabilidad laboral absoluta
que ya no se da en el Per.

Se requiere dolo para cada comportamiento del sujeto activo. La imprudencia que puede
fcilmente concurrir con las conductas del tipo objetivo no se admite para la calificacin.
Tipicidad Subjetiva

Se consuma con la realizacin de la conducta que exige el tipo. Hay tentativa, salvo que se trate
de conducta omisiva.
Tipo de Realizacin Imperfecta
La Pena

Se supone con una privativa de libertad no mayor de dos aos.

VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE EXPRESIN

DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN

El derecho a la libertad de expresin est reconocido de dos formas distintas en las principales
declaraciones internacionales de derechos humanos.

* De una forma implcita a travs del reconocimiento del genrico derecho a la libertad, del
reconocimiento del derecho a la libertad de pensamiento, del derecho a la igualdad con la
consiguiente prohibicin de discriminacin por razn de opinin o ideologa y del concreto
derecho a la informacin y

* De una forma explcita a travs del reconocimiento del derecho a la libertad de expresin.

El genrico derecho a la libertad son los siguientes:

* El artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre establece que: Todo ser
humano tiene derecho a...la libertad...

* El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que: Todo individuo tiene
derecho a la... libertad...

* El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece: Todo individuo
tiene derecho a la libertad.

Concepto:

El derecho a la libertad de expresin puede definirse como el derecho de la persona a expresar
pblicamente, externamente, su opinin, su pensamiento. Este derecho es un aspecto de las
libertades del espritu para difundir las concepciones del mundo, las opiniones y las respuestas
sobre los diversos problemas que plantea la realidad a todos los niveles (social, cultural, artstico,
econmico, poltico.

Actualmente el derecho a la libertad de expresin no tiene en consecuencia, una significacin
exclusivamente poltica, sino que afecta a todos los mbitos de la accin del hombre. Es un
derecho que aunque situado entre los derechos de la primera generacin est transido de un
fuerte carcter social, que rebasa su originario significado de derecho individual.

De ser un derecho de exclusin, a pasado a ser un derecho de participacin, esencial para la accin
comunicativa. El derecho a la libertad de expresin empez siendo el derecho a transmitir, de
forma oral y escrita (individual) las propias ideas.

El fundamento:

El fundamento ltimo del derecho a la libertad de expresin es la dignidad de la persona humana.
El fundamento inmediato o directo o justificacin del derecho no es otro que la necesidad de
proteger y garantizar la exteriorizacin de la libertad de pensamiento, manifestacin o
exteriorizacin de la capacidad de racionalidad y autodeterminacin de todo ser humano. Lo cual
constituye una de las dimensiones de la dignidad.

Contenido:

Siendo el derecho a la libertad de expresin el derecho genrico, que surge del tronco del derecho
a la libertad de pensamiento y de opinin, se pueden comprender, dentro del l, otros derechos
que participando de su naturaleza y caracteres, sin embargo tienen, adems, caractersticas
peculiares y especficas. Estos derechos son los siguientes:

El derecho a la difusin del pensamiento, ideas y opiniones.
Tambin deriva de este derecho a la libertad de informacin. No obstante es precio sealar una
diferencia fundamental entre el derecho a la libertad de expresin y el derecho a la informacin.

- La libertad de acceso a la informacin (dimensin pasiva del derecho a la informacin).

- La libertad de comunicacin de la informacin (dimensin activa del derecho a la informacin). El
cual, a su vez comprende los siguientes derechos:

1.- El derecho a la libertad de prensa.

2.- El derecho a la libertad televisiva.

3.- El derecho a la libertad de imprenta.

4.- El derecho a la libertad telemtica, o derecho a la libertad informativa a travs de la
informtica.

El derecho a la libertad de expresin puede ser adems, limitado en los siguientes supuestos
(artculo 13 N 2 del Pacto de San Jos de Costa Rica y artculo 19 N 3 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y artculo 10.2 del Convenio Europeo de Derechos Humanos).

Cuando afecta a la seguridad nacional.
Cuando se ofenda a la moral pblica.
Cuando se ponga en peligro la salud pblica.
por su parte, el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales, firmado en Rma el 04 de Noviembre de 1950.

REFLEXION Y ANALISIS

De su garanta de este derecho depende, en buena medida, la garanta de otros derechos
humanos, como el derecho a la educacin, el derecho a la libertad religiosa (el derecho a exponer
libremente y de un modo pblico las ideas religiosas, bien individualmente, bien de forma
colectiva) y los derechos a la libertad de asociacin y de reunin, en cuanto que cauces de la
libertad de opinin.

El ciudadano maduro toma parte en la vida poltica y econmica. El derecho a la libertad de
expresin es una condicin "sine que non" que posibilita la realizacin de la persona en un doble
sentido: como sujeto individual y como sujeto poltico.

En el primer sentido, la persona, al expresar sus ideas y opiniones, desarrolla sus virtualidades
intrnsecas, defendiendo y potenciando su autonoma individual. En el segundo, el ciudadano
contribuye a la formacin de la opinin pblica y participa, a travs de los cauces democrticos
establecidos, en las decisiones polticas, en la formacin de la voluntad poltica. Se configura as
como un criterio de formacin de una cierta moralidad social que puede ejercer un papel
corrector y controlador del ejercicio.

VIOLACIN DEL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIN

Artculo 169: El funcionario pblico que, abusando de su cargo, suspende o clausura algn
medio de comunicacin social o impide su circulacin o difusin, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme al artculo 36,
incisos 1 y 2.
Descripcin Tpica

Se tutela la irrestricta libertad de expresin como garanta fundamental consagrada
constitucionalmente (art. 2 inc. 4 Constitucin). Se circunscribe el tipo a la tutela de la expresin
por cualquier medio de comunicacin social.
Bien Jurdico Protegido

Sujeto activo slo puede serlo el funcionario pblico en ejercicio abusivo de su cargo. Sujeto
pasivo, la colectividad, el comunicador social, empresa periodstica o comunicadora.

El comportamiento del actor es el de suspender, clausurar, impedir su circulacin o difusin de
un medio de comunicacin social.

El verbo suspender implica temporalidad o lapso. El de clausurar implica el cierre permanente y
definitivo de la casa o medio comunicador.

El ataque puede ser a la circulacin de la pieza comunicadora, normalmente revistas o
peridicos.

El concepto de medio de comunicacin social comprende los escritos, televisivos, radiales, etc.,
nacionales o extranjeros y se incluyen desde luego las redes mundiales de comunicacin social
como el Internet.
Tipicidad Objetiva

El delito se da a ttulo de dolo.
Tipicidad Subjetiva

El tipo se realiza plenamente con la suspensin, clausura. Se admite la tentativa.
Tipo de Realizacin Imperfecta

Puede concursar con el tipo de abuso de autoridad del Art. 376 del C.P. o con delitos mayores de
dao a la propiedad, como en el caso de los atentados a medios televisivos.
Concurso
La Pena

Privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos, e inhabilitacin conforme el Art. 36,
incisos 1 y 2 del C.P.

DELITO CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL

LA LIBERTAD EN EL AMBITO SEXUAL.

NORBERTO BOBBIO, distingue entre libertad de querer o de voluntad (libertad positiva), y libertad
de obrar (libertad negativa).

La libertad que querer o de obrar, es autodeterminacin, la misma que no es otra cosa que la
situacin en la que un sujeto tiene la posibilidad de orientar su voluntad hacia un objetivo, de
tomar decisiones sin verse determinado por la voluntad de otros.

En tanto que la libertad de obrar, supone realizar u omitir el comportamiento que se tiene
voluntad de efectuar o de omitir, sin que un tercero no autorizado interfiera en dicha realizacin u
omisin.

En el campo de los delitos sexuales, segn DIEZ RIPOLLES, el concepto de libertad sexual tiene dos
aspectos, uno positivo y otro negativo. En su aspecto positivo la libertad sexual, significa libre
disposicin de las propias capacidades y potencialidades sexuales, tanto en su comportamiento
particular como en su comportamiento social En su aspecto negativo la libertad sexual se
contempla en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a no verse involucrada sin
su consentimiento en un contexto sexual.

Igual para MIGUEL BAJO FERNANDEZ, este aspecto de la libertad debe entenderse de dos
maneras. Como libre disposicin del propio cuerpo, sin ms limitaciones que el respeto a la
libertad ajena; y como facultad de repeler .agresiones sexuales de terceros. En sentido parecido el
destacado profesor de la Universidad CARLOS CARO CORIA, prefiere ensear que la libertad sexual
debe entenderse tanto en sentido positivo-dinmico, como negativo-pasivo. El aspecto positivo
dinmico de la libertad sexual se concreta en la capacidad de negarse a ejecutar o tolerar actos
sexuales en los que no desea intervenir. Esta divisin se hace con fines pedaggicos, pues tanto la
libertad sexual en su vertiente positiva como negativa no se oponen entre s, pues ambos
constituyen un loable complemente que refleja distintos aspectos de un mismo bien jurdico.

En suma la libertad sexual es la facultad de la persona para autodeterminarse en el mbito de su
sexualidad, sin ms limitaciones que el respeto a la libertad ajena, facultad que se expande hasta
utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y
aceptar las propuestas que se prefieran, as como rechazar las no deseadas.

ANALISIS DOGMATICO DE LOS DELITOS

CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL

1.- VIOLACION SEXUAL

1.1.-Tipo Penal

Art.170.- Violacin Sexual

El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va vaginal,
anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna
de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho aos

La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos e inhabilitacin conforme corresponda:

1.- Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos-

2.- Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d
particular autoridad sobre la victima, o de una relacin de parentesco por su ascendiente,
descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de la vctima.

3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del Per,
Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica.

4.- S i la vctima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos.

5.- Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual
grave."

1.2.- Bien Jurdico

En el art. 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona. Lo que significa, en
palabras de Noguera Ramos:"El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien,
cuando y donde de tener acceso carnal o , si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede
obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales."

1.3.-Accin Tpica

El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el acceso carnal con otra
persona por medio de la fuerza fsica, o la intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede
ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin se configura el deleito si el agente realizar un acto
anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima.

1.4.-Tipo Objetivo

Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer.

Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.

1.5.-Tipo Subjetivo

Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser concretizado con la
intencin por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual.

Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente debe abarcar su
conocimiento de manera total.

1.6.-Consumacin

El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene, objetos o partes del cuerpo
en la vagina, en el ano o en la boca de la vctima. No importa la eyaculacin, la rotura del himen,
lesiones o embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si bien sta no
puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual tenemos que tener en cuenta la
misma regla respecto a la introduccin total o parcial del miembro viril.

1.7.- Tentativa

Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan actos de ejecucin. Es
decir, que por lo menos se haya comenzado la realizacin del delito. El despliegue de actos
ejecutivos de la cpula, sin que se alcance la penetracin, constituye tentativa.

2.- VIOLACION DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACION PRESUNTA

2.1.-Tipo Penal

Art. 171.- Violacin de persona en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir.

El que tiene acceso carnal con la persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de dos primeras vas, despus de
haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.

Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser
privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos.

2.2. BIEN JURDICO.

El bien jurdico penalmente tutelado a travs de esta figura es la libertad sexual. La victima ha sido
puesta en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir el acceso carnal y, por tal motivo,
no puede prestar su consentimiento para tal actividad, la ley presume que la victima se habra
negado a prestar el consentimiento.

2.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal, o
mediante actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de la
victima. Para lograr el acceso carnal, el violador ha debido a la victima, previamente en estado de
inconsciencia o en la imposibilidad de resistir.

2.4. TIPO OBJETIVO

El sujeto activo puede ser el hombre o mujer mayor de 18 aos, mientras que el sujeto pasivo
puede ser el hombre o mujer que est vivo y colocado en estado de incosciencia o en la
imposibilidad de resistir.

2.5 TIPO SUBJETIVO.

Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente de utilizar
cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de inconsciencia, de desventaja
fsica que le impida resistir el acceso carnal.

3. VIOLACIN DE LA PERSONA INCAPAZ.

3.1. TIPO PENAL

Articulo 172.- Violacin de persona de incapacidad de resistencia.

El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas,
conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que
se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pela privativa de libertad no menor de
veinte ni mayor de veinticinco aos cuando el autor comete el delito abusando de su profesin
ciencia u oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos.

3.2. BIEN JURDICO

En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psico-fsica de la victima. La libertad
sexual es atacada de manera tangencial, pues la victima carece de sta en forma casi total. De all
que mal se podra decir que el violador afecta en este delito, principalmente, la libertad sexual.

3.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va vaginal, anal o bucal o
realizar actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano del sujeto
pasivo.

4. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD.

4.1. TIPO PENAL

"Articulo 173.- Violacin sexual de menor de catorce aos de edad"

El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo
objetos o partes de cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser
reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad.

1. Si la victima tiene menos de siete aos, la pena ser cadena perpetua.

2. Si la victima tiene de siete aos a menos de diez, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor
de treinta aos.

3. Si la victima tiene de diez aos a menos de catorce, la pena ser no menor de veinte ni mayor
de veinticinco aos.

4.2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO.

De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico tutelado en la violacin de
persona con enfermedad mental, en la violacin de menores y en los actos contra el pudor sexual
de menores. En estos delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad sexual de la victima.

De manera que en el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege es la
indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la proteccin del libre y normal
desarrollo sexual del menor ante todo ataque, o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del
menor ante los ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual.

4.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 14 aos). El
acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal. Tambin , realizando otros actos anlogos
introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor.

Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de violacin presunta
porque no admite prueba en contrario.

4.4. EN TORNO AL CONSENTIMIENTO

Hoy se acepta unnimente que el consentimiento del menor para realizar el acto sexual es nulo y
por tanto, irrelevante.

4.5. SUJETOS DEL DELITO.

Sujeto Activo

Puede ser un hombre o una mujer.

Sujeto Pasivo

Tiene que ser un menor de catorce aos de edad o menos.

4.6. TIPO SUBJETIVO

Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la edad de la
victima y la informacin del carcter delictuoso del hecho.

Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de la
victima excluye la responsabilidad o la agravacin.

4.7. TENTATIVA Y CONSUMACIN

CONSUMACIN

Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o parcial del pene (o cualquier
parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso
carnal u otro acto anlogo.

TENTATIVA

Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurdico que la ley protege.
Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el acto sexual u otro anlogo a una nia o nio
menor de catorce aos y sea momento que le estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y
tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la victima.

5. VIOLACIN DE PERSOA BAJO AUTORIDAD O VIGILANCIA .

5.1. TIPO PENAL

"Articulo 174".- Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia.

El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por
va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o que se halle
detenido o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de ocho aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al articulo 36, incisos 1,2 y 3"

5.2. SUJETOS EL DELITO

* Sujeto Activo

El que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia sobre la victima

* Sujeto Pasivo

Slo puede serlo aquel hombre o mujer que est bajo dependencia, autoridad o vigilancia del
agente. Puede hallarse en un hospital, asilo o detenido o recluido en un establecimiento
penitenciario.

5.3. ACCIN TPICA.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a la victima aprovechando de la situacin de sta.
Se halla en situacin de dependencia, bajo autoridad o vigilancia.

5.4. TIPO SUBJETIVO

Nos hallamos ante un delito eminentemente doloso. El agente sabe que viola y quiere violar a la
victima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la situacin de
prevalencia que tiene con respecto a la victima. Sabe, por ejemplo, que sta se halla bajo su
custodia o vigilancia (un interno de penal o con defensin domiciliaria).

5.5. CONSUMACIN Y TENTATIVA

El delito se consuma con el acceso carnal u otro acto anlogo.

Hay tentativa cuando el agente poner todas las condiciones para consumar el delito: por ejemplo,
pone al paciente del hospital, que se encuentra anestesiado, en una posicin que le permitir
introducirle una prtesis en forma de pene en el ano.

6. SEDUCCIN.

6.1. TIPO PENAL

"Artculo 175". Seduccin

El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y menos de
dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco
aos.

6.2. BIEN JURDICO

Se tutela la libertad sexual de la victima. Esto porque quien conciente la relacin sexual o el acceso
carnal no ha prestado libremente su acuerdo para llevarlo a cabo.

6.3. TIPO OBJETIVO

- Sujetos del delito

a. Sujeto activo. Puede ser tanto un hombre como una mujer.

- Sujeto Pasivo. Debe ser una persona (hombre o mujer) que tenga la edad de 14 a 18 aos.

6.4. ACCIN TIPICA.

Consiste en acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vas. Esta accin debe ser llevada a cabo mediante
"engao"

6.5. TIPO SUBJETIVO.

El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao".

6.6. CONSUMACIN.

El delito se consuma con el acceso carnal o acto anlogo. No se consuma con el "engao" ni con la
"seduccin" . Se precisa el acceso carnal.

7. ACTOS CONTRA EL PUDOR.

7.1. TIPO PENAL.

"Articulo 176.- Actos contra el pudor

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el articulo 170, con violencia o grave
amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre tercero
tocamientos indebidos en sus partes intimas o actos libidinosos contrados al pudor ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

La pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis aos.

1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2,3 y 4.

2. Si la victima se hallara en los supuestos de los artculos 171 y 172 ".

8. ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENORES.

8.1. TIPO PENAL.

"Articulo 176 A.- Actos contra el pudor en menores.

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el articulo 170 realiza sobre un menor de
catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o terceros. Tocamientos indebidos en sus
partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor. Ser reprimido con las siguientes penas
privativas de la libertad.

1. Si la victima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos.

2. Si la victima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de cinco ni mayor de ocho
aos.

3. Si la victima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cuatro ni mayor de
seis aos.

Si la victima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ultimo prrafo del articulo
173 o el acto tiene un carcter particularmente degradante o produce grave dao en la salud,
fsica o mental de la victima que el agente pudo prever; la pena ser no menor de diez ni mayor de
doce aos de pena privativa de libertad".

MUERTE COMO FORMA AGRAVADA

ART. 177.- en los casos de los art. 170, 171, 172, 174, 175, 176, si los actos cometidos causan la
muerte de la vctima o le produce lesin grave, y el agente pudo prever este resultado o si
procedi con crueldad, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de 20 ni
mayor de 25 aos, ni menor de 10 ni mayor de 20 aos.

Comentario.- La norma contempla y reprime 3 situaciones especiales:

a) el homicidio preterintencional, b) las lesiones graves preterintencionales, y c) Los actos de
crueldad que acompaan a la relacin sexual o libidinosa.

TIPO PENAL.

Art. 178.- En los delitos comprendidos en este capitulo, el agente ser sentenciado, adems, a
prestar alimentos a la prole que resulte, conforme a las normas del Cdigo Civil.

2. HERMENUTICA JURDICA.

Antes de la modificacin del artculo 178 del C.P producida por ley N 27115 de mayo de 199,
aparte de la manutencin de la prole, este numeral dispona imperativamente que el ejercicio de
la accin penal era privada.

En efectos, desde el 18 de mayo de 1999, todos los delitos denominados sexuales sin excepcin,
son perseguibles de oficio, esto es, por el Ministerio Publico, insista o no con su denuncia
primigenia, la victima.

TIPO PENAL.

El articulo 178 A, agregado en nuestro catlogo penal por el articulo dos de la ley N 26293 del
14 de febrero de 1994, prescribe: El condenado a pena privativa de libertad efectiva por los delitos
comprendidos en este capitulo, previo examen mdico o psicolgico que determine su aplicacin
ser sometido a un tratamiento teraputico a fin de facilitar su readaptacin social.

En los casos de suspensin de la ejecucin de la pena y reserva del fallo condenatorio el juez
dispondr la realizacin de un examen mdico y psicolgico al condenado, para los efectos a que
se refiere al prrafo anterior. El sostenimiento al tratamiento terpautico ser considerado como
regla de conducta.

Los beneficios penitenciarios de semilibertad, liberacin condicional y redencin de la pena por el
trabajo y la educacin, y el derecho de gracia de indulto y de la conmutacin de la pena, no
pueden ser concedidos sin el correspondiente informe mdico y psicolgico que se pronuncie
sobre la evolucin del tratamiento teraputico.}.

2. HERMENUTICA JURDICA.

Se prev imperativa y obligatoriamente tres presupuestos que debe tener en cuenta el operador
jurdico al momento de emitir sentencia condenatoria, suspender la ejecucin de la pena, reservar
el fallo condenatorio o aplicar algn beneficio penitenciario al autor de cualquiera de los delitos
sexuales ya analizados aun cuando las criticas a este articulo del Cdigo Penal no dejan de
esgrimirse, se coincide que al imponerse el tratamiento teraputico, obligatorio al sujeto activo de
un delito sexual, se busca tratar psicolgicamente al sentenciado con la finalidad de hacer en lo
posible que asuma en el futuro, un comportamiento que respete la sexualidad ajena as mismo, se
busca, readaptar aquella la sociedad de la pena que prev el articulo IX del Titulo Preliminar del
Cdigo Penal.

PROXENETISMO

Artculo 179.- Favorecimiento a la prostitucin

El que promueve o favorece la prostitucin de otra persona, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos.

La pena ser no menor de cinco ni mayor de doce aos cuando:

1. La vctima es menor de dieciocho aos.

2. El autor emplea violencia, engao, abuso de autoridad, o cualquier medio de intimidacin.

3. La vctima se encuentra privada de discernimiento por cualquier causa.

4. El autor es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o es
cnyuge, concubino, adoptante, tutor o curador o tiene al agraviado a su cuidado por cualquier
motivo.

5. La vctima ha sido desarraigada de su domicilio habitual con la finalidad de prostituirla o est en
situacin de abandono o de extrema necesidad econmica.

6. El autor haya hecho del proxenetismo su oficio o modo de vida.

7. Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

La legislacin penal tutela como el bien jurdico "libertad sexual individual", pero, as mismo
protege a la sociedad ya que necesariamente debe existir moral por lo que tambin tutela la
"moral sexual en la sociedad"

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo puede ser cualquier persona sin importar el sexo.

SUJETO PASIVO

Tambin puede ser cualquier persona, pero si es menor de edad se incurrira en una agravante. As
mismo, puede ser la colectividad.

TIPICIDAD OBJETIVA

De la conducta reprochable en la figura delictiva de proxenetismo se pueden perfeccionar dos
formas, que por separado e independiente constituye una conducta punible. La conducta punible
de promover la prostitucin se verifica cuando el agente inicia, estimula, inaugura o propicia para
que una persona comience a realizar actos sexuales con terceros a cambio de una
contraprestacin econmica previamente convenida.

Aqu la vctima an no se dedicaba a la prostitucin, es el agente que inicia e instiga por
determinados medios a que ingrese en la prostitucin.

El hecho punible de favorecer consiste en prestar cooperacin, o coadyuvar en el ejercicio normal
de la prostitucin. Por ejemplo: Hombre que busca clientes y presta su inmueble donde la
prostituta recibe a sus clientes ocasionales.

Debe establecerse, primero, que el consentimiento de la vctima no constituye causal para excluir
la tipicidad; y el segundo, para que se configure la tipicidad no es necesario que el agente haya
actuado con la finalidad de obtener un provecho econmico.

TIPICIDAD SUJETIVA

El tipo penal se evidencia que se trata de un a conducta netamente dolosa. El agente acta con
conocimiento y voluntad.

CONSUMACIN

El delito se consuma desde el momento que el sujeto activo propone, incita, o favorece la
prostitucin.

TENTATIVA

Si consideramos que los actos destinados al favorecimiento o promocin de la prostitucin ya
constituyen o evidencian delito consumado resulta lgico concluir que es imposible que el delito
se quede en el grado de tentativa.

PENALIDAD

Se dar pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos para el agente.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

La pena ser no menor de cinco ni mayor de doce aos cuando:

Si la vctima es menor de dieciocho aos, ya que es una edad que an no termina el suficiente
entendimiento para resistir la facilidad del dinero.
Si el autor emplea violencia o engao, abuso de autoridad o intimidacin, por lo que
necesariamente se nota el dolo y la forma abusiva en que acta el agente aprovechndose muchas
veces de su cargo o de la autoridad que ejerce sobre la vctima.
Si la vctima se encuentra privada de discernimiento, estaramos frente a un sujeto que
aprovechndose de su incapacidad mental la involucra en al prostitucin.
Si el autor es pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, o es
cnyuge, concubino, adoptante, tutor, o curador, estamos en este caso frente a aquel sujeto que
aprovechndose de la ocasin y el deber de cuidado promueve o favorece la prostitucin
transgrediendo las normas morales de familia.
Haber sido desarraigada de su domicilio habitual o se encuentra en situacin de abandono o en
extrema necesidad econmica, por lo que el sujeto se aprovecha de una necesidad del dinero que
requiere la victima para subsistir.
El agente haya hecho del proxenetismo su oficio o modo de vida.
El agente es integrante de una organizacin delictiva o banda

Artculo 179-A.- Usuario-cliente

El que, mediante una prestacin econmica o ventaja de cualquier naturaleza tiene acceso carnal
por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vas con una persona de catorce y menor de dieciocho aos,
ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

La legislacin penal tutela como el bien jurdico "libertad sexual individual",

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo puede ser cualquier persona sin importar el sexo.

SUJETO PASIVO

Tambin puede ser cualquier persona, menor de edad entre catorce y diecisiete aos de edad.

TIPICIDAD OBJETIVA

El tipo requiere que el agente tenga acceso carnal mediante una prestacin econmica o ventaja
de cualquier naturaleza

Artculo 180.- Rufianismo

El que explota la ganancia obtenida por una persona que ejerce la prostitucin ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho aos.

Si la vctima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos, la pena ser no menor de seis ni
mayor de diez aos.

Si la vctima tiene menos de catorce aos, o es cnyuge, conviviente, descendiente, hijo adoptivo,
hijo de su cnyuge o de su conviviente o si est a su cuidado, la pena ser no menor de ocho ni
mayor de doce aos.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

Existe desacuerdo entre los tratadistas respecto a quien o a que bien jurdico se pretende tutelar
con la tipificacin del rufianismo.

De acuerdo al propio artculo en estudio nos inclinamos a la accin de que el bien a tutelar es "la
libertad sexual" de la persona.

SUJETO ACTIVO

Puede ser cualquier persona hombre o mujer sin ninguna cualidad ni cualidad especial.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo del rufianismo puede ser cualquier persona sea varn o mujer, menor o

Mayor de edad, pariente o no, incluso la propia prostituta.

TIPICIDAD OBJETIVA

El injusto penal se configura cuando el sujeto activo explota o saca provecho econmico al
producto proveniente de la prostitucin.

Aqu el sujeto activo no promueve ni favorece la prostitucin, slo se dedica a vivir de los ingresos
obtenidos de la prostitucin. Es posible que la persona dedicada a explotar las ganancias
deshonestas tambin sea a la vez el proxeneta de la prostituta, para lo cual estaremos frente al
concurso real de delitos.

El profesor Roy Freyre sostiene que existe "explotacin" cuando los ingresos producidos de
meretricio son invertidos en sus negocios del rufin.

Por ejemplo, el hombre que adquiere una casa con el dinero deshonesto con el fin de alquilarla y
producir un ingreso para l. Otro ejemplo: se da cuando la madre promueve la prostitucin de su
hija con la finalidad de que el ingreso econmico deshonesto lo invierta en su industria de calzado
la cual dirige. En este ejemplo la madre no slo toma el papel de rufin sino est inmersa en el
delito de "favorecimiento a la prostitucin".

TIPICIDAD SUJETIVA

El agente acta con el nimo de lucro, explotando la ganancia, y lo hace con pleno gozo; estamos
frente a un comportamiento doloso. Es imposible que se perfeccione este delito por imprudencia
del agente.

CONSUMACIN

El delito queda consumado cuando el sujeto activo utiliza las ganancias producto de la prostitucin
obteniendo un provecho econmico.

Bramont-Arias Torres ensea que "si se entiende por <<explotacin deshonesta>> la inversin que
realiza el sujeto activo de los ingresos producidos por el ejercicio de la prostitucin, en su totalidad
o en partes, el delito quedar consumado cuando el agente invierte las ganancias con la finalidad
de obtener un provecho".

En contra de esta posicin, se encuentra Javier Villa Stein, quien se refiere en su singular estilo que
"el delito se consuma con la percepcin, por el agente, de la ganancia deshonesta de la vctima".

TENTATIVA

De la redaccin del tipo penal se desprende que si es admisible la tentativa. La tentativa se da
cuando el rufin habiendo ya recibido el dinero producto de la prostitucin no llega a invertirlo.

PENALIDAD

Pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho de aos; y si la vctima es menor de
catorce, o cnyuge, conviviente, descendiente, hijo adoptivo, o si est a su cuidado la pena ser no
menor de ocho ni mayor de doce aos.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

En el segundo prrafo del tipo penal en estudio se tiene que el delito se agrava por diversas
circunstancias as tenemos que:

Cuando la vctima, es decir la persona que se dedica a la prostitucin es un persona menor de
edad, por debajo de catorce aos.
Cuando la vctima es del sujeto activo su cnyuge, conviviente, descendiente, hijo adoptivo, hijo
de su cnyuge, hijo de su conviviente y cuando la vctima est al cuidado del agente.

Artculo 181.- Proxenetismo

El que compromete, seduce, o sustrae a una persona para entregarla a otro con el objeto de tener
acceso carnal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos.

La pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos, cuando:

1. La vctima tiene menos de dieciocho aos.

2. El agente emplea violencia, amenaza, abuso de autoridad u otro medio de coercin.

3. La vctima es cnyuge, concubina, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de su
concubina, o si est a su cuidado.

4. Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda.

5. La vctima es entregada a un proxeneta.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

El bien jurdico, lo constituye "La libertad sexual individual". El agente o sujeto activo lesiona la
libertad sexual de su vctima debido a que por diversos medios lo seduce, compromete o entrega a
un tercero con fines sexuales.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo puede ser cualquier persona varn o mujer. Sin ninguna condicin ni cualidad
especial.

SUJETO PASIVO

Al igual que el sujeto activo el sujeto pasivo puede ser cualquier persona hombre o mujer,
considerando que si es menor de edad le corresponde una pena ms grave, as mismo si es
pariente o no.

TIPICIDAD OBJETIVA

En este delito es notoria la presencia de circunstancias que son objeto de ilcito penal. Estamos
frente a la conducta de un sujeto que compromete, seduce o sustrae a una persona con el fin de
prcticas sexuales.

La accin de comprometer es la manera como el sujeto activo logra del sujeto pasivo una
obligacin de mantener relaciones sexuales con otro. Al referirse a la seduccin estamos frente a
la manera astuta de embelezar o encantar a la vctima con el fin de que tome la decisin de
prostituirse; este acto tambin est referido y penado en el artculo 175 del Cdigo Penal.
Tambin encontramos el verbo sustraer a la persona es decir, el sujeto activo aparta a la vctima
del lugar seguro en que se encontraba, para que ingrese al mundo de la prostitucin.

TIPICIDAD SUJETIVA

Podemos notar las conductas que se desprenden del artculo en estudio que el agente acta con
dolo. El agente debe actuar con el propsito de entregar a un tercero a su vctima con la finalidad
o el propsito de que la vctima realice relaciones sexuales.

ELEMENTOS DE LA EJECUCIN DE TIPO PENAL

CONSUMACIN

El delito se llega a perfeccionar cuando el agente compromete o sustrae o seduce al apersona
vctima. De la misma forma como aparece el tipo penal, se concluye que para estar ante una
conducta consumada no es necesario que la vctima sea realmente entregada al tercero basta que
haya sido comprometida, sustraida con aquella finalidad.

TENTATIVA

En los tres primeros supuestos no creemos que sea posible la tentativa. En cambio en el ltimo
supuesto es perfectamente posible que el comportamiento punible se quede en grado de
tentativa. Por ejemplo: Hombre que es intervenido por miembros de la Polica Nacional en el
preciso momento que se dispona a entregar a la vctima al tercero con fines sexuales.

PENALIDAD

Pena privativa de libertad no menor de seis ni menor de doce aos.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES

La segunda parte del tipo penal en anlisis recoge hasta cuatro supuestos o circunstancias que
agravan cualquiera de las conductas rotuladas como prostitucin de personas. As tenemos que:

Cuando la vctima tiene una edad cronolgica menor de dieciocho aos.
Cuando el agente emplea violencia, amenaza, abuso de autoridad u otro medio de coaccin
Cuando la vctima es cnyuge, concubina, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de
su concubina.
Si el agente acta como integrante de una organizacin delictiva o banda.
Cuando la vctima es entregada a un proxeneta.

Artculo 181-A.- Turismo sexual infantil

El que promueve, publicita, favorece o facilita el turismo sexual, a travs de cualquier medio
escrito, folleto, impreso, visual, audible, electrnico, magntico o a travs de internet, con el
objeto de ofrecer relaciones sexuales de carcter comercial de personas de catorce y menos de
dieciocho aos de edad ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor
de seis aos.

Si la vctima es menor de catorce aos, el agente, ser reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de seis ni mayor de ocho aos.

El agente tambin ser sancionado con inhabilitacin conforme al artculo 36 incisos 1, 2, 4 y 5.

Ser no menor de ocho ni mayor de diez aos de pena privativa de la libertad cuando ha sido
cometido por autoridad pblica, sus ascendientes, maestro o persona que ha tenido a su cuidado
por cualquier ttulo a la vctima.

En cuanto al Turismo Sexual Infantil, asumimos que est incluida, de acuerdo a la doctrina
moderna, en una variante de la explotacin sexual comercial y ha sido condenada enrgicamente
por la Organizacin Mundial de Turismo y es considerada una violacin de la Convencin de los
Derechos del Nio.

El Turismo Sexual Infantil es el turismo sexual organizado con el objeto de facilitar relaciones
sexuales de carcter comercial; es una modalidad de explotacin sexual infantil, siendo los agentes
activos las personas naturales o jurdicas (compaas de viaje) que publiciten guas tursticas,
promuevan, favorezcan o faciliten la comisin de este delito, en cualquiera de sus modalidades, a
travs de medios escritos, folletos impresos, visuales, audibles, electrnicos, magnticos, a travs
de internet y o cualquier medio.

Artculo 182.- Trata de personas

El que promueve o facilita la captacin para la salida o entrada del pas o el traslado dentro del
territorio de la Repblica de una persona para que ejerza la prostitucin, someterla a esclavitud
sexual, pornografa u otras formas de explotacin sexual, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.

La pena ser no menor de diez ni mayor de doce aos, si media alguna de las circunstancias
agravantes enumeradas en el artculo anterior.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

El bien jurdico protegido al igual que todos los delitos contra la violacin sexual: la libertad moral
sexual que es contraria a todo trfico de personas con la finalidad que sea.

SUJETO ACTIVO

El sujeto activo o autor del delito de trata de personas puede ser cualquier persona sea hombre o
mujer; sin ninguna condicin en especial.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo en este delito puede ser cualquier persona no importa el sexo.

TIPICIDAD OBJETIVA

La conducta del agente es de promover o de facilitar la entrada o salida del pas, a una o a varias
personas, con la finalidad de que ejerzan la prostitucin.

El traslado tambin puede ser dentro del pas.

En consecuencia para poder comprender las circunstancias o conductas, hemos clasificado seis
supuestos delictivos, as tenemos:

Promover la entrada del pas a una persona para que ejerza la prostitucin
Promover la salida de una persona para que ejerza la prostitucin
Promover el traslado dentro del territorio nacional de una persona para que se dedique a la
prostitucin
Facilitar la entrada al pas de una persona para que ejerza la prostitucin.
Facilitar la salida del pas de una persona para que practique la prostitucin.
Facilitar el traslado dentro del territorio nacional de una persona para que practique la
prostitucin.

TIPICIDAD SUJETIVA

El dolo en la conducta es lo que se requiere para que se configure el delito.

ELEMENTOS DE LA EJECUCIN PENAL

CONSUMACIN

La entra o salida del pas de personas con la finalidad del ejercicio de la prostitucin, o el traslado
de personas dentro del pas con el mismo fin, lograr la consumacin del delito.

TENTATIVA

En este delito es admisible la tentativa.

PENALIDAD

La penalidad a imponerse es la pena privativa de libertad de no menor de diez ni mayor de doce
aos, si media alguna de las circunstancias agravantes enumeradas en el artculo anterior.

CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE

El segundo prrafo del tipo penal en estudio establece supuestos que constituye la agravante en la
conducta del sujeto activo del delito de trata de personas para ejercer la prostitucin. As tenemos
que:

La vctima de la conducta es una persona menor de 18 aos de edad cronolgica.
Cuando el agente de la conducta delictiva para dominar la voluntad de la vctima emplea o hace
uso de medios como la violencia, amenaza, abuso de autoridad u otro medio de coercin.
Tambin aparece como agravante el hecho de que la vctima respecto del sujeto activo o agente
sea su cnyuge, concubino, descendiente, hijo adoptivo, hijo de su cnyuge o de su concubina o
que la vctima este a cargo del agente. Aqu la conducta se agrava por la calidad especial que tiene
la vctima respecto al autor del delito
El agente es integrante de una organizacin delictiva o banda
Finalmente, aparece la agravante cuando la vctima es entrega a un proxeneta, es decir a un
persona que ha hecho su hbito o modo de vida incentivar y favorecer la prostitucin.

OFENSAS AL PUDOR PBLICO

Artculo 182-A.- Publicacin en los medios de comunicacin sobre delitos de libertad sexual a
menores

Los gerentes o responsables de las publicaciones o ediciones a transmitirse a travs de los medios
de comunicacin masivos que publiciten la prostitucin infantil, el turismo sexual infantil o la trata
de menores de dieciocho aos de edad sern reprimidos con pena privativa de la libertad no
menor de dos ni mayor de seis aos.

El agente tambin ser sancionado con inhabilitacin conforme al inciso 4 del artculo 36 y con
trescientos sesenta das multa.

Artculo 183.- Exhibiciones y publicaciones obscenas

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos el que, en
lugar pblico, realiza exhibiciones, gestos, tocamientos u otra conducta de ndole obscena.

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos:

1. El que muestra, vende o entrega a un menor de dieciocho aos, por cualquier medio, objetos,
libros, escritos, imgenes, visuales o auditivas, que por su carcter obsceno, pueden afectar
gravemente el pudor, excitar prematuramente o pervertir su instinto sexual.

2. El que incita a un menor de dieciocho aos a la prctica de un acto obsceno o le facilita la
entrada a los prostbulos u otros lugares de corrupcin.

3. El administrador, vigilante o persona autorizada para controlar un cine u otro espectculo
donde se exhiban representaciones obscenas, que permita ingresar a un menor de dieciocho aos.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

En sentido general se pretende proteger el pudor pblico de todas las personas entendido como
recato, decencia, decoro o vergenza pblica de la cual estamos investidos todos los seres
humanos sin excepcin.

Doctrinariamente se identifica tal sentimiento como la moral sexual social.

De la lectura de los incisos 1,3, y 4 del tipo penal en comentario se puede presenciar que se
pretende tutelar el desarrollo y formacin moral y natural del instinto sexual de los menores de
catorce aos de edad, como presupuesto fundamental de su libertad sexual.

SUJETO ACTIVO

Es la persona que tiene a cargo un lugar pblico como el cien que exhiben pelculas pornogrficas,
desempendose como administrador vigilante o controlador. Tambin cualquier persona sea
varn o mujer con el nimo de pervertir a un menor de 14 aos, mostrndole material
pornogrfico. Tambin es aquel que induce al menor de catorce aos a la ebriedad.

SUJETO PASIVO

El sujeto pasivo puede ser cualquier persona mayor de catorce aos sea varn o mujer.
Igualmente el sujeto pasivo podr ser un mayor de edad.

TIPICIDAD OBJETIVA

Es la conducta de aquella persona que expone vende o entrega a un menor de catorce aos
materiales que pervierten su instinto sexual.

Refirindose a estos materiales podemos decir que comprenden tanto libros, revistas, imgenes
que contengan carcter obsceno logrando impedir el desarrollo normal sexual del menor, pero
sta realizacin deber ser en un lugar pblico.

Tambin es necesario recalcar que este delito comprende el hecho de aquel sujeto que incita al
menor de catorce aos para las prcticas sexuales, llevndolo a prostbulos es uno de los
supuestos para ste delito.

Tambin est inmerso en este delito aquel que permite ingresar a menores de catorce aos a
lugares como el cine que exhibe pelculas pornogrficas, siendo de extrema responsabilidad por
ser el administrador, vigilante o persona autorizada para el control del cine.

TIPICIDAD SUJETIVA

Necesariamente se requiere del dolo. No es posible la comisin imprudente.

ELEMENTOS DE LA EJECUCIN DE TIPO PENAL

CONSUMACIN

Se consume el delito cuando el agente expone material pornogrfico o vende dichos objetos as
como cuando le facilita el licor a un menor de catorce aos.

TENTATIVA

Por tratarse de un delito de peligro no es admisible la tentativa. Por ejemplo, estaremos frente a
tal situacin cuando, en los instantes que dos menores de catorce aos disponen a ingresar al local
de un cine para poder observar una pelcula con escenas pornogrficas, con el consentimiento del
administrador y; son intervenidos por efectivos policiales quienes evitan el ingreso de los
menores.

PENALIDAD

Pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

Artculo 183-A.- Pornografa infantil

El que posee, promueve, fabrica, distribuye, exhibe, ofrece, comercializa o publica, importa o
exporta por cualquier medio incluido la internet, objetos, libros, escritos, imgenes visuales o
auditivas, o realiza espectculos en vivo de carcter pornogrfico, en los cuales se utilice a
personas de catorce y menos de dieciocho aos de edad, ser sancionado con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos y con ciento veinte a trescientos sesenta y cinco
das multa.

Cuando el menor tenga menos de catorce aos de edad la pena ser no menor de seis ni mayor de
ocho aos y con ciento cincuenta a trescientos sesenta y cinco das multa.

Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del artculo
173, o si el agente acta en calidad de integrante de una organizacin dedicada a la pornografa
infantil la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.

De ser el caso, el agente ser inhabilitado conforme al artculo 36, incisos 1, 2, 4 y 5.

Al respecto, en mayo del 2001, a travs de la Ley 27459, se adicion al Cdigo Penal el artculo
183-A, sobre pornografa de menores, en el que se tipifica la posesin, promocin, fabricacin,
distribucin, exhibicin y comercializacin de material con carcter pornogrfico que utilice a
menores de edad.

Asimismo, penaliza la conducta y establece los rangos de su aplicacin en concordancia con la
edad del menor ya sea nio, nia o adolescente; sin embargo no considera la pornografa infantil
va internet o cualquier otro medio, previniendo el progreso de la tecnologa, situacin que se
corrigi con la ley 28251 y que es parte de la presente reforma integral.

De esta forma, el desarrollo de las nuevas tecnologas, y en especial de internet, que ha
posibilitado el nacimiento de un nuevo espacio para un negocio clandestino y despreciable, como
lo es la pornografa infantil, esta siendo severamente castigado

DISPOSICION COMUN

Artculo 184.- Castigo a cmplices

Los ascendientes, descendientes, afines en lnea recta, hermanos y cualquier persona que, con
abuso de autoridad, encargo o confianza, cooperen a la perpetracin de los delitos comprendidos
en los Captulos IX, X y XI de este Ttulo actuando en la forma sealada por el artculo 25 primer
prrafo, sern reprimidos con la pena de los autores.

Entendemos que es un precepto disfuncional, por cuanto el propio artculo 25 primer prrafo ya
prev la sancin de la complicidad primaria y su responsabilidad con la pena de los autores, por lo
que, en principio, nada aade el precepto que no est ya previsto en la parte general.

De otra parte, debe tenerse en cuenta que la relacin parental incluida en este precepto se
contiene en gran medida en algunos de los tipos agravados ya estudiados, por lo que de especial
contiene, en orden a la represin pretendida, ya se contempla en los diferentes tipos agravados
respecto de los autores, cuyas penas se aplican a los cmplices primario.

Conclusiones:

El Cdigo Penal debe ser represivo e ir acorde con la realidad nacional. Los sujetos activos no
deben de tener beneficios penitenciarios que les favorezcan si no que las penas se han
acumulativas y drsticas.