CONSTITUCIONAL II

Martes, 18 octubre de 2011.

Profesor: Ral Urrutia.

Derechos Inherentes a la persona: Libertad, propiedad y la vida. Estos derechos

no es necesario que estn reconocidos, pues, son inherentes al ser humano.
EVOLUCION HISTORICA

Siempre han existido los DDHH

a. ROMA: Existan derechos esenciales, estos no estaban aquilatados ni en
una NJ, ni siquiera en la costumbre, exista el derecho de propiedad,
derecho de libertad, estos sometidos a las condiciones dadas por quienes
estaban en el poder, siendo estos los que ejercan el derecho y no los que
no tenan el poder.
Primer reconocimiento DH: Aparece en la carta marga de 1215 (Habeas
Corpus), hoy conocido como recurso de amparo, siendo esta la primera
manifestacin de derecho constitucional.
La funcin del derecho constitucional es el de conciliar las libertades con el
poder.

b. EDAD MEDIA: Era ejercido por los nobles, los siervos no podan ejercer
derechos. por lo que hacan asociaciones clandestinas, haba una
necesidad de ejercerlos aunque no lo supieran.
Hay documentos que hablan de ello, no hay una uniformidad, no estn
codificados ni homogneos, pues en un documentos podan tratarse
distintas materias de la ndole ms diversa, como derechos fundamentales,
leyes simples, etc. Ej. Art. 35 de la carta magna.
El hombre no se le considera en forma abstracta sino se le considera como
miembro de una relacin concreta, proveniente de pactos o convenios de la
corona con grupos de sectores, por ej. Derecho del clero con varones,
responsabilidad y deberes del rey.
1 Manifestacin DH del hombre: Provienen de la revolucin francesa que
se genera por los movimientos revolucionarios de le poca. Ej. Declaracin
Derechos del Buen Pueblo Virginia de 1776, en donde se consagraba que todos
los hombres libres e independientes tienen ciertos derechos intrnsecos e
1

inherentes, se va reflejando y estableciendo algunos parmetros en relacin de

una norma jurdica. Otro Ej. La declaracin Francesa de los derechos del hombre
y el ciudadano de 1789 (art 1 inc1.)
En nuestra constitucin se consagra en el art. 2 y 19 N2.
A partir de estas declaraciones se produce un Fenmeno: Constitucionalizacin de
los DH.
Se comienzan a incorporar dentro de los textos constitucionales, en todas
las constituciones chile los ha ido reconociendo.
Nacin: grupo humano establecido en un territorio determinado, que los
unen vnculos comunes como el lenguaje, religin, sangre, en donde existe una
autoridad dotada de poder y coaccin.
Art 5: la nacin tiene una pertenencia para sentirse miembros y para proyectarse a
su futuro. Adems, deben tener vnculos comunes ms un elemento subjetivo y
tener la certeza de pertenencia al grupo. Ej. Luna.
La persona requiere de otras personas en la cual forman una sociedad para sus
fines y necesidades propias, por ejemplo: club de futbol, iglesia, sociedades
annimas, etc. que son Sociedades Intermedias por los que necesitan un Estado
Sociedad Mayor
Art 1mantener la sociedad interna
Art 2 mantener la sociedad externa
Existe la sociedad, grupos intermedios, el estado para dirimir la
controversia, mantener la paz interna, la seguridad externa es el Poder judicial,
esto es, la sociedad mayor da el principio de subsidiaridad del Estado (art. 1
inciso 3)
La constitucin fija los lmites del poder, la infraccin conlleva las sanciones
correspondientes, mas las NJ derivadas de la constitucin. (Estado derecho) Art.
6, siendo el estado el rgano pasivo en la relacin estado ciudadano MJ ms
cualquier persona. Por lo tanto es el Estado quien debe respetar los DH.
Estado: Agrupacin humana en un territorio determinado que existe un orden
social, econmico y cultural orientado al bien comn manteniendo o estableciendo
por una autoridad dotado de poderes de coaccin. Andrs Aurio

Fin del estado: Es el bien comn, logar el desarrollo integral del ser
humano, tanto en lo espiritual, material, tratando de lograr el mayor desarrollo de
la persona.
Art. 19: La constitucin asegura a todas las personas. Los DDHH los ampara y los
garantiza porque son anterior al Estado, ya que el Estado es un instrumento para
que las personas puedan desarrollarse personalmente. (Para eso se forma)
Art. 1 inc. 3.
Art. 1 inc. 4: el Estado est al servicio de la persona.

Derechos de Primera Generacin (Primeros Derechos Personales Tutelados)

-

El derecho a la vida.

integridad fsica o psquica.

libertad y seguridad.

el derecho de propiedad.

Derechos de Segunda Generacin.

En las primeras dcadas del siglo XX, surgen los derechos de segunda
generacin donde el hombre puede reclamar del Estado para que este entregue
prestaciones sociales con el objeto de reducir diferencias econmicas, sociales,
culturales que existan.
Derechos de Tercera Generacin.
En las ltimas dcadas del siglo XX se desarrollan, a la luz del derecho
internacional sobre DH, son derechos de carcter colectivos de toda la
humanidad, como el derecho a la paz, derecho al desarrollo.
Surge con ms fuerza o bien la reaccin ms importante en relacin a los
DH, proviene de los grandes genocidios despus de la 1 y 2 guerra mundiales, en
el orden internacional solo la voluntad de proteger los DH, es lo que deriva y se
habla de la Internacionalizacin de los DH. Art. 5 inc. 2.en que se refiere a los
lmites de la soberana.

DECLARACIONES

1 Declaracin Universal DH de 1948, que corresponde a un catalogo amplio de

derechos que pretende su reconocimiento internacional, mas los dos clsicos,
libertad civil, poltica, religiosa, igualdad ante la ley, derecho de propiedad, a elegir,
se agregan los derechos econmicos, sociales y culturales. (ej. Vacacin pagadas,
derecho alimentacin, vestido, vivencia, asistencia mdica, servicio social,
educacin gratuita, gozar de las artes).
2 Pactos especficos:
-

Pacto internacional derechos econmicos, sociales y culturales 1966.

Pacto internacional de derechos civiles y polticos de 1966.

Eliminacin de toda forma de discriminacin racial de 1965.

Convencin sobre discriminacin de empleo y ocupacin de 1960.

Convencin de igualdad de remuneracin de 1953.

3 Pacto Regionales:
-

Convencin europea de los derechos del hombre.

Convencin americana de derechos Pacto San Jos de Costa Rica.

Carta Africana de DH y de los pueblos. 1981.

CONCEPTO Y FUNDAMENTACION DH
- Ius naturalismo
- Ius Positivismo: solo los que estn escritos
Cundo hablamos de fundamentacin? Porque razn el hombre es el titular de
esos derechos.
Hay dos tendencias:
1 Teora Relativista.
2 Teora Absolutista.
4

1 Teora Relativista:
Corresponde a aquellas doctrinas que encuentran el fundamento de los DH
en cosas que cambian y varan en el tiempo y en el espacio.
a.- Consensualismo: En 1948 despus de la segunda guerra mundial los
ganadores deciden establecer un catalogo de DDFF, hay un acuerdo ms o menos
en cuales con los DH, pero no en cuanto a sus fundamentos, esto para algunos es
un problema y para otros no.
Roberto Bobio: No presentan un problema, no importa cul es el fundamento sino
lo que importa que exista un consenso a cuales son y que deben respetarse.
Fundamentacin: Los derechos son consensuados.
Crtica: Si no hay fundamentacin real cuando se produce una colisin de
derechos, al no existir ninguna fundamentacin Cul prima?, si el fundamento es
el consenso, este en el tiempo puede variar, por tanto, la proteccin va a depender
del consenso, con la posibilidad de un abuso de los DH, por haber nacido de un
consenso.

b.- Utilitarismo: Es aquella doctrina que postula que el criterio para su valoracin
es la utilidad.
Una accin es buena si es til o ms til que otras y es mala si es peor que
otras.
Utilidad o cundo es ms til?: Se produce cuando genera ms placer que dolor.
Problema: Es difcil en el largo plazo saber si una accin es til o intil.
Genera inmensas posibilidades de abuso. Ej. Como argumentar que un
asesinato es til que genere un placer social o, el fin justifica los medios.

c.- Historicismo: Postura que los DH son solo producto de una larga evolucin
histrica, son expresin de un momento histrico determinado.
Critica: Confunde el desarrollo histrico de los DH con los DH en s mismo,
ambos, son cosas distintas porque son inherentes al derecho con independencias
de la historia de los DH.

Si los DH han sido o no reconocidos con el transcurso del tiempo.

d.- Positivismo: Hans Velsen sostiene que solo el derecho es derecho positivo
porque es la nica forma de contrastar la existencia de un derecho o hacer un
anlisis emprico del derecho y niega la existencia de un derecho natural que no
se pueda contrastar empricamente.
No existen DH en un sentido propio como facultades propias del ser
humano, sostiene que no hay ms derechos que los positivos, ni hay otras
facultades que los establecidos en el derecho positivo.
Crticas a esta teora:
El respeto y proteccin de los DH puede verse menoscabados y que si solo
existen DH establecidos positivamente en el OJ, este OJ puede pasar por sobre
los DH que el mismo ha establecido, ya sea modificndolos o derogndolos.

2 Tendencia Absolutista:
Corresponde a aquellas doctrinas que encuentran el fundamento en cosas
inmutables en el tiempo y el espacio, como es la naturaleza humana y la dignidad
del hombre.
La fundamentacin de los DH se encuentra en la dignidad del hombre.
Podemos apreciar: Que el hombre es un ser que comparte con otros seres vivos,
que adems posee caractersticas comunes al resto de los seres humanos, pero a
pesar de ello existen en el hombre algo especial que lo distingue de los dems,
estos es la dignidad.
Siempre ha estado presente la idea de superioridad del hombre, por tanto lo
que hace superior a este es su dignidad.
Digno: Significa que es merecedor de algo, por tanto, teniendo la calidad de ser
humano es merecedor de todo el respeto por parte de sus semejantes y del
Estado.

Por qu es merecedor de un trato digno?

Hay diferentes razones:
6

Razn religiosa: Si aceptamos que el hombre est hecho a imagen y semejanza

de dios, debemos respetar por ser humano.
Afirmacin: Existen ciertos atributos que lo hacen especial y lo diferencian de otros
seres vivos, la inteligencia y su voluntad. (Dignidad = merecedor de respeto).
Humberto Nogueira: La dignidad del hombre es una cualidad inherente a
todo ser humano, es intrnseco, inviolable, irrenunciable y constituyen un elemento
que cualifica al ser humano, es irrenunciable, es asegurada, respetada, protegido,
promovido y garantizada por el orden estatal o internacional, son inherentes a la
naturaleza humana.
Esta dignidad no desaparece del ser humano por ms baja y vil de las conductas
del ser humano.

Consecuencias que derivan de que el hombre sea digno

1 El Estado debe estar al servicio del hombre y no el hombre al servicio del

Estado.
2 Los diversos OJ deben contemplar los mecanismos jurdicos tendientes a
proteger la dignidad humana los derechos fundamentales de que ella emanan.
3 Existen ciertas conductas que ciertamente son contrarias a la dignidad del
hombre, por ej. Actos discriminatorios, torturas.
4 Hay que sealar y dejar claramente establecido que cuando un ser humano es
atacado en su dignidad, este no la pierde, es ac cuando aflora con ms fuerza en
contrario a lo que sucede con el agresor que si se est degradando, Scrates dice
al respecto: es mejor sufrir una injusticia que cometerla.
La dignidad del hombre es fundamento DH para la sociedad occidental, as
lo consagra la Declaracin de DH de 1948 (ver). Por Ejemplo: art. 10 de la
Constitucin Espaola 1978, seala la dignidad de la persona y que son iguales e
inherentes. Otro Ejemplo: art.1 inc. 1 de la Constitucin Chilena.

CARACTERISTICAS DDFF

1.- Universales: Son de todos los individuos de la especie humana.

2.- Innatos o Naturales: Emanan de la naturaleza del ser humano y de la
dignidad del hombre y no de una autoridad estatal.
3.- Inalienable: No pueden ser enajenados ni objeto de acto jurdico patrimonial.
4.- Irrenunciables: No puede renunciarse a ellos. (No puedo renunciar a mi
libertad).
5.- Irreversibles: Cuando un derecho ha sido reconocido o incorporado al OJ
nacional o internacional no puede excluirse posteriormente por el mismo. Por
ejemplo: el art. 8 inc.2 se habla de la transparencia y son derechos humanos de
ltima generacin
6.- Inviolables: Ni el estado ni persona alguna lo pueden vulnerar los derechos
esenciales. Si esto ocurre es obligacin del Estado consagrar los mecanismos
eficaces para la conservacin del derecho y se apliquen las sanciones
correspondientes ante la infraccin.
7.- Imprescriptibles: No se ganan ni se pierden por el transcurso del tiempo.

PROBLEMA SOBRE LA DENOMINACION DE LOS DH

Esto va a depender del OJ como tambin de la doctrina.
Hay autores que hablan de DH, otros de Derechos Fundamentales, otros de
Derechos Constitucionales, otros de Derechos Ciudadanos, otros de Derechos
Morales, etc.
-

Sealan DH: Algunos critican esta expresin ya que esta denominacin

impedira ampliarla a otros seres vivos.

Otros dicen que es repetitivo sealar DH porque todos los derechos son
DH.

Cuando hablamos de DF, nos referimos a derechos con una consagracin

positiva a nivel constitucional, nuestro constituyente habla de derechos
fundamentales ejercidos que emanan de la naturaleza humana. Art. 5 inc. 2.
Art. 9 habla de DH. (que es del terrorismo y dice que en el cualquiera de
sus formas, es por esencia contrario a los DDHH)

SUJETOS DE LA ESTRUCTURA DE LOS DH

Partimos de la base que se reconoce una cierta estructura.

1.- Sujeto Activo.
2.- Sujeto Pasivo.
3.- Prestacin.
4.- Vinculo.

1.Sujeto Activo: Es el titular del derecho, est facultado para exigir su

cumplimiento.
2.-

Sujeto Pasivo: Contra el cual se ejerce el derecho.

3.Prestacin: Es aquella que el sujeto pasivo est obligado, dar, hacer o no

hacer.
4.Vinculo jurdico: Es la relacin de derecho que existe entre el sujeto activo
y el sujeto pasivo, en virtud de este vinculo jurdico el sujeto activo exige y el
sujeto pasivo, se ve obligado a prestar una determinada prestacin.

RELACIONES FUNDAMENTALES ENTRE SUJETO ACTIVO Y SUJETO

PASIVO.

1.- Sujeto Activo

1 Todos los individuos de la especie humana son titulares de los DH. art. 19 inc. 1
dice.- que la Constitucin asegura a todas las personas. Y que se remite al art. 55
CC seala que todo individuo de la especie humana cualquiera sea su edad,
condicin o estirpe.
2 Hay algunos derechos que no corresponden a todas las personas humanas, por
ej. Algunos derechos polticos. Quines son titulares de estos derechos?
Son los ciudadanos por ejemplo de a elegir o a hacer elegido. No todos son
titulares de los DDHH.
9

3 Las Personas Jurdicas, son creaciones del obrar humano, de su libertad, de su

proyeccin, en algunos casos pueden tener la titularidad de ciertos derechos, por
ej. Derecho de Propiedad.
4.- El Estado puede ser titular de derecho humanos, parece indiscutible que los
derechos esenciales son derechos que tienen las personas como sujetos activos y
el Estado como sujeto pasivo, porque le corresponde proteger estos derechos,
adems de promoverlos, facilitar su ejercicio y desarrollo de los derechos
fundamentales de las personas.
Va a tener titularidad cuando acte como un particular ms. Ej. Derecho
Propiedad, en donde es el sujeto activo del derecho humano.

2.- Sujeto Pasivo: Nadie discute que el gran sujeto pasivo es el Estado y que
nace como un lmite al poder estatal.
Estos DH que son subjetivos son exigibles al Estado como a los
particulares, esto se llama Eficacia Horizontal que gozan los DH y su fundamento
es el art. 6.
Esta eficacia horizontal tiene una forma de proteccin en la constitucin por
la accin de proteccin o recurso de proteccin que puede ser interpuesto contra
cualquiera que mediante acciones u omisiones, ya sea privando o perturbando o
menoscabando el legitimo ejercicio de los derechos protegidos en el art. 19.
El Sujeto Pasivo se refiere a cualquiera de los rganos como tambin de los
Poderes del Estado exceptuando al Poder Judicial.

Jueves 20 octubre de 2011.

CLASIFICACION DE LOS DDHH
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ATENDIENDO AL CARCTER DE LA OBLIGACION

a) NEGATIVOS: Son aquellos en que la obligacin del sujeto pasivo, consiste en
una abstencin (no hacer algo); no afectar el derecho del que se trate Ej. derecho
de libertad personal, el sujeto pasivo que es el Estado, tendr que abstenerse de
privarle de libertad a una persona para no privarle su derecho,
b) POSITIVOS: Al revs del anterior, consiste en que el sujeto pasivo debe hacer
algo; este hacer algo est destinado a crear las condiciones para el goce efectivo
de un derecho, ya sea por una persona o por todos los habitantes de un Estado Ej.
derecho a la educacin; no basta que el Estado se abstenga de cerrar escuelas
por ideas distintas a las que sustentan los gobernantes, es necesario adems una
actitud positiva (Ej. subvencin estatal, crditos fiscales, etc.) , que contemple;
esto garantiza el acceso a la educacin. Esta clasificacin tiene origen anglosajn.
En el DERECHO ANGLOSAJON tienden a ser vistos como derechos que
requieren medios para ser protegidos contra las intromisiones abusivas del
Estado; esta idea varo en el siglo XX y hoy se piensa que el Estado no solo debe
abstenerse de intervenciones arbitrarias, sino que adems, debe promover
condiciones de vida adecuada, de esta nacen los DERECHOS HUMANOS
POSITIVOS.
EXISTEN CRITICAS, porque el derecho a la educacin puede restringir otro
derecho humano como el de la enseanza; o bien exigir un buen nivel de vida a
las personas, puede poner en peligro el derecho de propiedad. Ej. algo pasa con
los impuestos.

Crticas: El reclamar el derecho a la educacin puede implicar restringir otro

derecho humano como el de libertad de enseanza o exigir un muy buen nivel de
vida a las personas se puede restringir el derecho de propiedad.

ATENDIENDO EL CONTENIDO DE LOS DH

a.- Derechos civiles y polticos (1 generacin)
Derechos Civiles: Son aquellos que protegen al individuo en su persona y
relaciones personales y la obligacin del Estado consiste en no intervenir
11

arbitrariamente en la vida de las personas, as por ejemplo: en el derecho a la

vida, libertad, propiedad, etc.
Derechos Polticos: Son aquellos que protegen la participacin de los individuos
en la generacin y en el ejercicio del poder. La obligacin del Estado consiste en
no impedir dicha participacin. Por ejemplo:, el derecho a elegir, a ser elegido,
cargo pblico. Art. 9 N 17.
Tanto los derechos civiles como los derechos polticos son derechos
negativos, es decir, la obligacin del Estado consiste en abstenerse no hacer algo
que impida el ejercicio del derecho, son bsicamente los llamados derechos de
libertad, pues resguardan los derechos de las personas.
b.- Derechos econmicos, sociales y culturales. (2 generacin).
Derechos Econmicos: Son aquellos que buscan resguardar condiciones
materiales bsicas de vida por todos los miembros de la sociedad. Ej. Derecho a
una remuneracin justa o el derecho a un nivel de vida adecuado.
Derechos Sociales: Son aquellos que buscan asistir socialmente a los sectores
ms desprotegidos. Ej. El derecho al trabajo, el derecho a la seguridad social.
Derechos Culturales: Son aquellos que buscan un acceso efectivo a la cultura
para los sectores de ms escasos recursos. Ej. Derecho a la educacin, estos son
los llamados derechos de la igualdad, (3) porque estn destinados a buscar una
efectiva igualdad social, son derechos positivos, el estado debe crear las
condiciones econmicas, sociales y culturales para que los derechos sean
efectivamente respetados.
c. Nuevas Generaciones de derechos. (DH de ultima generacin)
Son los que han surgido en los ltimos aos y no permiten ser incorporados
en los de primara o segunda generacin, como es el medio ambiente, vivir en un
ambiente libre de contaminacin (art. 19 No 8), el derecho a la paz, el derecho de
acceso a la informacin pblica como un nuevo DH.

De estas 2 clasificaciones la doctrina ha propuesto otras clasificaciones:

3 Segn la naturaleza de los DH.

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Este criterio dice relacin para quienes postulan esta clasificacin sealan
que el criterio que debe tenerse en consideracin para entender cual es la
naturaleza de los DEH es evitar que cualquier persona natural o jurdica o el
propio estado atenten en contra de estos DH, por ej. El derecho a la vida.
O bien, la libertad ya que la libertad es una manifestacin de la autonoma y
el libre albedrio de una persona, del hombre, a las igualdades, los DH que derivan
de la igualdad, son todos aquellos que buscan establecer una equiparidad entre
los seres humanos, como por ej. La igualdad ante la justicia o el derecho a un
sueldo justo y digno.

4 Jose Luis Cea: De acuerdo al bien jurdico protegido, se habla de:

Derechos de la personalidad y que son aquellos que de alguna manera se
relacionan mas directamente con la vida del ser humano, dentro de estos se
encuentra el derecho a la vida, el derecho a la integridad fsica y psquica de la
persona, el derecho a la honra, los derechos del pensamiento.
De una u otra forma estos derechos son parte de la racionalidad humana,
aqu los derechos del pensamiento podemos encontrar la libertad religiosa, de
conciencia, expresin, etc.
Tambin encontramos el derecho a la seguridad jurdica.
Todo este tipo de derecho tienen por objeto garantizar un conjunto de
condiciones mnimas que le permitan al ser humano desarrollar su vida en
sociedad dentro de un marco de proteccin y de seguridad, por ej. La igualdad
ante la ley, ante la justicia, la libertad personal, etc.
Seala Cea: Que los derechos de desarrollo social son aquellos que buscan
crear condiciones de existencia dignas para las personas y reducir las distancias
que la vida social genera entre las distintas personas, son derechos de este tipo el
derecho a la educacin, al trabajo, vivienda digna, salud y a su proteccin y
finalmente tenemos:
Los Derechos del patrimonio: Dentro de estos aparece el derecho de
propiedad, el derecho a la adquisicin de los bienes, conocido como el derecho a
la propiedad, el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica lcita.

DIFERENCIA ENTRE DERECHO Y GARANTIA

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Se ha escrito mucho sobre esto y las opiniones de la doctrina son muy variadas,
una de las mas acertadas:
1
Derecho humano y garanta no son sinnimo, cuando se habla de garantas
constitucionales en forma omnicomprensiva de derechos, no es del todo correcta,
por lo tanto, vamos a decir que:
El derecho humano es aquel atributo inherente al hombre que le permite exigir de
un sujeto pasivo una determina prestacin que puede consistir en dar, hacer o no
hacer. Cuando hablamos de DH hablamos de derecho de propiedad.
Cuando hablamos de garantas, nos estamos refiriendo a todos aquellos
mecanismos tutelares, ya sea normativos como jurisdiccionales que protegen el
derecho, que lo complementan y que buscan en definitiva que esta sea una
realidad.
.

LA DELIMITACION, LA LIMITACION Y LA REGULACION DE LOS DH

1.- La Delimitacin:
Nos referimos a aquella labor intelectual tendiente a determinar el contenido
esencial del derecho, en otras palabras el contenido esencial del derecho equivale
a lo que algunos autores determinan la determinacin del ncleo esencial de un
derecho, es importante en definitiva nos va a determinar que se puede y no se
puede hacer en uso del mismo. Nuestro TC ha sealado que desde esta
perspectiva debemos entender que un derecho es afectado en su esencia cuando
se le priva de aquello que le es sustancial de manera que deja de ser reconocible
y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos que el legislador lo somete a
exigencias que lo hace irrealizable, lo entraban mas all de lo razonable o lo
privan de tutela jurdica No 26. O n 20
Si vemos la libertad de expresin no reconoce como parte de su contenido
esencial la posibilidad de injuriar a otro.

2.- Limitacin:
14

Nos referimos a las restricciones que pueden afectar el ejercicio de los DH.
Estas limitaciones solo pueden ser establecidas por la constitucin o la ley,
por encargo expresamente de la Carta Ffundamental, pero, nunca puede afectar el
ncleo esencial de este.
As el derecho del trabajo deber ser ejercicio con pleno respeto a la moral,
las buenas costumbres y el orden pblico No 16.

3.- Regulacin:
Se refiere a las diversas normas que regulan la manera de llevar a cabo su
ejercicio, por lo general estas normas son previo mandato constitucional, estas
regulaciones no debe obstaculizar de manera exagerada el derecho ya que
tambin as lo ha sealado el TC.

COLISIONES DE DH.

Se habla de colisin de DH cuando el efecto jurdico de la proteccin

alegada por un sujeto que es titular de ese derecho es incompatible con el efecto
jurdico perseguido por otro sujeto que tambin parte de un alegato de proteccin
de su derecho, entonces la colisin es correlativa a la idea de los derecho de
terceros como limite a los derechos fundamentales.
En otras palabras existe una colisin cada vez que una persona pretende
ejercer un determinado derecho en forma legtima pero este afecta tambin el
legtimo ejercicio del derecho de otra persona.
Esto es muy ocurrente y el conflicto se produce entre la libertad de
expresin y el derecho a la honra o, entre el derecho a la vida y el de libertad de
conciencia (transfusin sangunea).
Los autores aceptan la existencia de la colisin de derechos y proponen los
siguientes mtodos para dar solucione a los mismos:

1.- Mtodo de la jerarquizacin.

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Propone estructurar un orden de prelacin de los derechos o jerarqua entre

los derechos, entonces de esta manera en un estricto orden jerrquico se deben
poner los derechos aquellos que no tienen el carcter de renunciables, como el
derecho a la vida, otro criterio que permitira, es determinar cul de los derechos
en caso de ser restringido ocasionara mas dao, si se restringe el derecho a la
vida, es obvio que produce ms dao que si se restringe el derecho de propiedad,
ambos son derechos fundamentales, naturales e inherentes a la persona.
Nuestros comisionados optaron al parecer por una jerarquizacin de los
derechos y se parte por el derecho a la vida.

2.- Mtodos de la ponderacin.

Quienes son partidarios de este mtodo sealan que los DH son igualmente
validos, pero en casos determinados o en circunstancias determinadas uno de
ellos debe prevalecer sobre otros. Ej. Testigo Jehov, telogo de profesin, sufre
un accidente y con plena conciencia de sus actos decide no autorizar la
transfusin de sangre, el medido acude a los tribunales de justicia con el objeto
que a l lo obliguen a hacer la transfusin, si el juez aplica el mtodo de la
jerarquizacin va a determinar que el derecho que se debe resguardar es el de la
vida y va a ordenar que se le practique la transfusin de sangre, ahora si el juez es
partidario del mtodo de la ponderacin de los DH, va a pensar, va a decir la vida
es el ms importante de los derechos y el primero del catalogo del art. 19, pero va
a tomar en consideracin una serie de otros factores como por ej., la edad (tiene
37 aos), va a determinar la salud, para determinar que derecho prima sobre otro,
para la cual tendr que ir a verlo por su manifestacin de su voluntad y va a
determinar qu grado de conciencia tiene de su decisin.

3.- Mtodo de armonizacin de derechos o de peligro adecuado.

No busca encontrar el criterio que permita a un derecho primar sobre otro ni
aun en el caso concreto sino debe buscarse una solucin que permita lograr un
optimo de proteccin para los derechos que se enfrentan.
Critica: La gran critica a todos los mtodos, radica que se encuentran sometidos al
criterio subjetivo del constituyente o del intrprete (juez).

LA PROTECCION DE LOS DH
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Todos sabemos que los DH se encuentran entre nosotros hace tiempo y

llegaron para quedarse, esto ha permitido un avance notable en el desarrollo
civilizado de las sociedades y de proteccin al ser humano, veamos grandes
declaraciones de DH como la del ao 1948, prcticamente todas las
constituciones o Estados del mundo han incorporado los DH y que se han ido
complementando con la normativa internacional, de nada sirve que tengamos
catlogos de DH incorporados en los textos constitucionales si no hay
mecanismos efectivos para su proteccin y en Chile es valido preguntarse se
encuentran realmente protegidos los DH que la propia Constitucin asegura,
reconoce y garantiza?, Si, existe un serio intento por hacer que estos derechos
sean algo ms que una promesa incumplida.

1 Desde el punto de vista Interno.

Tendiente a la proteccin de los DH.
Mecanismos normativos:
Hay un principio consagrado en el texto constitucional que el principio de la
supremaca constitucional que contribuye derechamente a la proteccin de los DH,
si los DH se encuentran consagrados en la constitucin y si esta goza de
supremaca constitucional los pocos DH que ella garantiza se encuentran
protegidos por esta supremaca, as por ej., cuando un rgano del estado vulnera
un derecho fundamental no solo est vulnerando este derecho sino que adems
est vulnerando a la propia Constitucin
Existen una serie de norma constitucionales que apuntan a la proteccin de
los DF.
Art. 5, ya que habla de la soberana, dice que el ejercicio de la soberana
no es absoluto y su gran limitacin es el respecto de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana, adems esta norma impone como deber a los
rganos del Estado respetar y promover los DH, los consagrados en la
Constitucin y los tratados ratificados por chile y que se encuentren vigentes.
El art. 52 No 2 que habla de las atribuciones exclusivas de la cmara de
diputados hace posible acusar constitucionalmente al presidente y a los ministros
por haber infringido la constitucin y la ley, en el caso del presidente esta
infraccin debe ser abiertamente .
17

En el captulo 15 que dice relacin con la posibilidad de reformar la

constitucin poltica seala que para reformar el captulo III que dice relacin con
las garantas constitucionales se requiere para su derogacin, modificacin de los
2/3 de los D y S en ejercicio.
Especial importancia adquiere para la proteccin de los derechos
fundamentales art 19 n 26 los preceptos legales que por mandato de la
constitucin regula lo que establece, como podemos apreciar entonces, la
constitucin establece una sper garanta de carcter general que complementa el
resto de los derechos garantizados en el art. 19, (art. 19 No 26) esta norma es
decisoria ya que el legislador a travs de la ley puede obstaculizar el ejercicio del
derecho garantizado y en definitiva sera lo mismo que no tenerlo.
1
Esta garanta implica que los derechos pueden ser regulados,
complementados o incluso limitados cuando la constitucin lo autorice.
2 El nico mecanismo por medio del cual un derecho puede ser regulado,
complementado o limitado es por medio de una ley.
Cuando hablamos de precepto legal debemos entender de ley ordinaria,
LQC, LOC.
3 Estos preceptos legales no pueden aceptar los derechos en su esencia ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.
4 Ahora bien, debemos entender por esencia de los derechos la naturaleza de
las cosas, lo permanente, lo invariable en ellas, lo que es el ser, en otras palabras
cuando se habla de la esencia de un DF, nos estamos refiriendo a aquello que lo
define como tal que permite diferenciarlo de otros derechos o de otras situaciones.
5 El TC ha sealado que mucho podra decirse sobre de la esencia de un
derecho desde el punto de vista de la filosofa del derecho. Sin embargo, no es
esa nuestra misin, la esencia del derecho debemos conceptuarla desde el punto
de vista del ordenamiento positivo y dentro de este mbito precisar el alcance de
la norma constitucional en los trminos ms sencillos, para que se entendido por
todos y no solo por los estudiosos de las ciencias jurdicas. Desde esta
perspectiva debemos entender que un derecho es afectado en su esencia cuando
se le priva de aquello que es consustancial de manera tal que deja de ser
reconocible y que se impide el libre ejercicio en aquellos casos que el legislados lo
somete a exigencias que lo hacen irrealizable, lo entraban mas all de lo
razonable o lo privan de tutela jurdica.

18

Sbado 22 octubre de 2011

MECANISMOS JURISDICCIONALES DE PROTECCION DE LOS DH

19

Nos Referimos a las distintas acciones que se puedan interponer con el

objeto de proteccin de los DH. Proteccion y Amparo.
La accin pone en movimiento el ordenamiento jurisdiccional y los recursos
impugnan resoluciones judiciales. (Proteccin, amparo)

1 Accin de proteccin, tambin denominado recurso de proteccin.

2 La accin de amparo o recurso de amparo, Abeas Corpus.
3 Accin de nulidad de derecho pblico. Art. 7 inc. final. En este caso la accin de
nulidad es imprescriptible, si se discute si se pueden impetrar acciones
indemnizatorias en contra del estado o funcionario pblico por encontrarse
prescrita la accin (se solicita la nulidad a los 10 aos y se acoge, la accin
ordinaria contra el estado estara prescrita, 4 aos o estirndola podramos llegar
a 5 aos).
4 La accin o recurso de reclamacin de la nacional.
5 La indemnizacin por error judicial. Art. 19 N 7, letra i.
6 La accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. (Requisitos generales) Por
accin pblica o de oficio se puede solicitar al TC que declare inconstitucional erga
omnes ese precepto legal. Art. 93 N7.
7 La accin para impugnar la constitucionalidad un auto acordado. Art. 93 N2.

PRINCIPALES MECANISMOS INTERNACIONALES

1 Sistema Universal de Proteccin.

2 Sistemas Regionales de Proteccin

1 Sistema Universal de Proteccin

Esta compuesto por un conjunto de organismos y documentos surgidos al
alero de la ONU, estos son:
Carta de las Naciones Unidas de 1945.
20

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 1966.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales 1966.
Derechos del Nio.
Declaracin de discriminacin de la mujer.
Discriminacin de la tortura.

ORGANISMOS

1 Comit de Derechos Humanos, fue establecido por el pacto internacional de

derechos civiles y polticos.
Funciones: Solicitar y recibir informe de los estados parte en el pacto sobre
disposiciones adoptadas para el reconocimiento de derechos contenidos en este
pacto internacional, recibir denuncias de los estados miembros que formulen
contra otro estado parte, recibir denuncias de individuos que hayan sufrido
violaciones a los derechos enumerado en dicho pacto, pero, previamente deben
haber agotado recursos internos disponibles.
2 Comisin de DH Recibe toda otra renuncia sobre violaciones a los derechos
humanos.
3 Otros rganos Especficos
Por ejemplo la OIT, comit para la discriminacin
racial, Alto comisionado para los refugiados.

2 Sistemas Regionales de Proteccin

1 Sistema Americano.
Documentos:
1.- Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre de 1948.
2.- Convencin Americana sobre Derechos Humanos, pactos San Jose 1969.
rganos:

21

1.- Comisin Interamericana de DDHH dependiente de la OEA., es un rgano de

carcter consultivo que tiene por objeto promover la observancia de los DH, para
los miembros del pacto cumple las siguientes funciones:
Recibe e examina denuncias que formule un estado parte contra otro
estado, alegando la violacin de los derechos reconocidos por la convencin.
Recibir y examinar quejas de cualquier persona no gubernamentales
legalmente reconocidas en un estado, formulen reclamando por la violacin de los
preceptos de la convencin. Al recibir esta reclamacin trata de obtener un arreglo
amistoso, si no puede publicar un informe de denuncia o enviar los antecedentes
al rganos jurisdiccional, Corte Interamericano de DH.
2.- Corte Interamericana de DH.
Tiene funciones de diversa naturaleza.
1.- Consultiva: Interpreta instrumentos americanos sobe DH
2.- Contenciosa: Conoce y resuelve los casos sobre violaciones a los DH,
contenidos en la convencin.
3.- Facultades Contenciosas: Garantizar al lesionado el goce del derecho
conculcado, reponer que se reparen las consecuencia de la vulneracin.

2 Sistema Europeo.
Se construye a partir del tratado de Roma de 1950 y denominado la
Convencin Europea de Salvaguarda de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano.
Documentos: Que provienen a de la comunidad Europea y solo vincula a los
miembros de ellas.

BLOQUE CONSTITUCIONAL DE LOS DDHH

22

Nogueria: El conjunto de derechos de la persona asegurado por fuente

constitucional o por fuentes del derecho internacional de los Derechos Humanos y
los derechos implcitos expresamente incorporados a nuestro ordenamiento
jurdicos por va del art. 29 literal c de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, todos los cuales en el ordenamiento constitucional Chileno constituyen
limites a la soberana, como lo especifica el art. 5 inc. 2 de la CPR.
Si vemos que este bloque constitucional de DH es en definitiva un muro de
proteccin, este muro estara compuesto por:

1 Derechos asegurados por fuentes constitucionales.

2 Derechos asegurados por el derecho internacional.
3 Derechos implcitos.

1 Derechos asegurados por fuentes constitucionales:

Debemos advertir previamente que cuando hablamos de estos derechos no
solo nos referidos a los que se encuentran en el texto constitucional, sino que
tambin de aquellos derechos que tienen como fuente normar ce jerarqua
constitucional, como son las leyes de reforma constitucional o la LIC y las
sentencias del TC que dice relacin con normas constitucionales al interpretar
estas.
2 Derechos asegurados por el derecho internacional:
Encontramos todos aquellos derechos que se encuentran escriturados en
los TI y tambin los derechos consuetudinarios y los grandes principios del
derecho.
3 Derechos implcitos:
Que en general son todos aquellos que emanan de la dignindad de las
personas pero que por alguna razn no reconocen reconocimiento positivo en el
orden interno o internacional:
El art 20. Convencion Americana DH
declara, ninguna parte de la
presente convencin puede ser interpretada en el sentido de excluir otros
derechos que son inherentes al ser humano o que se deriva de la forma
democrtica de gobierno.
23

Consecuencias de aceptar la existencia del Bloque de Constitucionalidad

1 La CPR es una obra humana y como tal puede adolecer de muchos defectos,
de omisiones, por ello el bloque sirva como una fuente integradora al momento de
dar solucin a un conflicto jurdico.
2 Si un derecho fundamental se encuentra protegidos en 2 o mas fuentes ya sea
nacional o internacional, siempre hay que preferir el bloque mas fuerte, osea, el
que otorgue mayor proteccin al DH.
2 Si aceptamos que los DH humanos constituyen el lmite al poder del estado, 5
inc. 2, esta limitacin esta constituida por todos los derechos que conforman el
bloque constitucional y no solo por aquello que se encuentran en textos positivos.

LA INTERPRETACION DE LOS DH.

La interpretacin jurdica es aquella actividad intelectual destinada a

determinar el sentido y alcance de una NJ. Es aquella actividad en cuya virtud se
atribuye o determina el o los posibles sentidos de una NJ. (ley, constitucin,
contratos).
La interpretacin legal, consiste en la interpretacin del verdadero
significado, alcance o sentido de la ley en general, frente a situaciones jurdicas
concretas a que dicha ley debe aplicarse.
Que hace el la interpretacin legal:
1 Establecer el sentido correcto de la ley, porque muchas veces puede tener 2 o
ms sentidos.
2 Aunque n o sea oscuro, ambiguo, pero como se hace a travs del lenguaje,
siempre es necesario hacer una interpretacin.
3 Las normas de DH tambin deben ser interpretadas, por ello, los tratadistas
proponen una serie de principios que hay que tener en consideracin:
1.- Tener claro el bloque de constitucionalidad de los DH. Y se debe asumir
que un DH no porque nos encuentra escrito se entender que no existe.

24

2.- Ante eventuales 2 resultados se debe preferir aquella que mejor relacin
guarde con la dignidad humana, algunos autores hablan del principio pro hombre.

LOS DERECHOS HUMANOS COMO LIMITE A LA SOBERANIA DEL ESTADO,

VALOR DE LOS TIDH EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICOS, ANALISIS
DEL ART. 5 CPR

El art. 5 CPR establece que la soberana reside en la nacin y se ejerce por

el pueble a travs de las elecciones y plebiscito que la constitucin establece y las
autoridades que establece la constitucin y las leyes, ningn sector del pueble ni
individuo puede atribuirse otras atribuciones que las constitucin establece.
El inc. 2 establece una caracterstica de carcter humanista, reconoce que
el ejercicio de la soberana establece una limitacin que son los derechos
esenciales de la persona humana.

ANALISIS ART. 5
1 Esta norma deja establecido que la soberana no es absoluta, esta limitada.
2 El gran lmite de la soberana es el respeto de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana
3 La redaccin de la norma refleja la influencia del ius naturalismo en nuestro
constituyente.
4 Se impone a los rganos del estado, promover los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana y los garantizados en los TI.
Presiones: Esta norma del inciso 2 impone un deber especifico al estado que
consiste en el respeto y la promocin de los DH, es decir, incentivar una mejora
de los derechos humanos, es decir, no debe caer en una actitud pasiva o de
omisin, debe asumir una actitud positiva constructiva.
25

Este lmite de la soberana que establece el constituyente no solo est

limitado a los consagrados en la constitucin sino que tambin se refiere a los
contenidos en los TI, entonces para que se cumpla esta norma debemos cumplir
con los siguientes requisitos copulativos:
1.- Debemos estar en presencia de un TI y debemos entender por tal, de acuerdo
al art. 1 de la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados del ao 1977 y
vigente en chile desde 1981 Acuerdo Internacional celebrado por escrito entre
estados y regido por el derecho internacional ya conste en un instrumento nico o
en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin particular.
2 Este tratado debe versas sobre derechos que emanan de la naturaleza
humana, sobre este punto debemos plantearnos el constituyente se refiere a TI
de DH propiamente tales o cualquier tratado que en cualquiera parte del tratado
contenga normas sobre derechos humanos?, el constituyente nada dijo, PT
debemos entenderla que es sobre cualquier tratado que tenga referencia a
derechos humanos.
3 Este tratado debe estar ratificado por Chile y la propia Convencin de Viena
define que es la ratificacin: El acto internacional as denominado por el cual un
estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por
un tratado.
4 Este tratado deber estar vigente en nuestro ordenado y estar vigente cuando
haya sido sancionado y aprobado por el presidente, previo acuerdo por el
congreso nacional, ha sido promulgado y publicado.

Debate doctrinal
Consiste en tratar de determinar cual es el rango de los TI
1 Tienen jerarqua de ley.
2 Solamente tienen rango constitucional los derechos del tratado pero no el
tratado en s.
3 Estos tratados tienen rango constitucional.
4 Sobre DH tienen rango supraconstitucional.

1 Tienen jerarqua de Ley.

26

Esta postura se explica porque debemos tener presente que el autor

orgnico de los tratados est integrado por el presidente y el congreso nacional,
es decir los mismos rganos que intervienen en la generacin de la ley y hay que
tener presente que entre estos dos actores no existe una jerarqua orgnica.
Por otro lado si las LOC y las LQC no son categoras superiores de ley
ordinaria, sino que mbitos de competencia paralela frente a un mismo legislador
no se justifica que estos tratados tengan un tratamiento diferente y tambin se
justifica en un mbito histrico ya que se discuti en la comisin de estudio de la
nueva constitucin y al parecer la opinin de los comisionados es que estos
tratados tenan la jerarqua de una ley.
Otro argumento es que para aprobar, modificar o reformar el captulo III de
la CP, ste requiere de un qurum de los 2/3 de los D y S en ejercicio y de
acuerdo al art. 54 CPR, si las materias de que trata el TI es de orgnica
constitucional o de qurum calificado, los qurum son de 4/7 o de mayora
absoluta de los D y S en ejercicio, por lo tanto van a tener solo rango de ley y
nunca de rango constitucional.
Esta tesis la ratifica el TC en una sentencia del ao 2002, 8 de abril,
requerimiento de inconstitucional del estatuto de roma.
2 Solamente tienen rango constitucional los derechos del tratado pero no el
tratado en s.
La discusin no se tiene que centrar en la jerarqua de los tratados sino en
lo que consagran los tratados que son los derechos humanos.
Son los derechos esenciales que se encuentran consagrados en un tratado
y no el tratado mismo.
Francisco Cumplido: Sealo en la reforma de 1989, art. 5, que se quisieron
incorporar con rango constitucional los derechos sustantivos contendido en los
tratados internacionales sobre derechos humanos, seala que la intencin no fue
darle rango constitucional a todo el tratado sino a los derechos humanos de este
tratado, seala que en este conflicto que se produce porque pueden haber
conflictos entre los derechos constitucionales y los del tratado, deben ser los
tribunales de justicia los que deben dar soluciones a este tema.

3 Estos tratados tienen rango constitucional.

27

Este tipo de NJ se incorpora a nuestro ordenamiento jurdico con jerarqua

de norma constitucional, es decir, son Constitucin.
Sostienen que la norma del inciso 2 del art. 5, se inserta dentro del captulo
I de la CPR que se denomina Bases de la Institucionalidad, por lo tanto, goza de
una superior jerarqua al resto de la constitucin, por ello sostienen que aunque
existan ciertas incompatibilidades con otras normas constitucionales debe
prevalecer el captulo I.
Esta interpretacin es armnica con la interpretacin instrumentalista que le
otorga el constituyente al Estado, si el Estado est al servicio de la persona
humana, si la soberana es limitada por los derechos humanos, el interprete
constitucional siempre deber decidir en armona con estos principio, por tanto,
darle jerarqua de constitucin a los Tratados internacionales.
Sostienen adems estos autores para reforzar su idea que antes de la
enmienda constitucional de 1989, chile no se encontraba al margen de la
comunidad internacional y se haban celebrado una serie de tratados
internacionales con otros estados y que el sentido de la reforma fue precisamente
clarificar que las normas internacionales sobre DH tenan rango constitucional.
Esta teora ya ha sido acogida o han hecho suya esta teora algunas sentencias
de los Tribunales, as en el recurso de amparo 7096-2008 la CS confirmando lo
resuelto por la CA Puerto Montt, sentenci en este sentido sosteniendo que los TI
de DH tenan rango constitucional.
4 Sobre DH tienen rango supraconstitucional.
Es decir, los Tratados Internaciones estn por sobre o superiores a la
Constitucin, esta afirmacin es bastante seria, porque si as lo entendemos y la
aceptamos se derivaran las siguientes consecuencias:
1.- En caso de contradiccin entre una disposicin constitucional y la norma
de derecho humano contenida en algn tratado, debe siempre primar esta ltima.
2.- Tambin se produce un importante limitacin a la facultad del poder
constituyente, tanto originario como derivado, pues jams podra contradecir las
normas contenidas en los TI sobre derecho humanos.
3.- De una u otra forma, lo anterior nos obligara a reconocer un importante
grado de cesin de nuestra soberana.
La razn que justifica esta tesis, est dada simplemente porque los
derechos humanos son atributos que emanan directamente de la dignidad humana
28

y el hombre y su dignidad son sin lugar a dudas la razn de ser del Estado.
Nogueira: son supraconstitucionales.
Y para qu sirve esto? Hay un aporte doctrinario importante, pero desde el
punto de vista prctico la importancia es fundamental, si un derecho se encuentra
protegido en la constitucin y en los tratado sobre DH con la misma fuerza no hay
problema, el problema se produce;
1 Cuando el derecho constitucional se encuentra reconocido en nuestro OJ y
tambin en el plano internacional pero no tiene herramientas jurisdiccionales para
su aplicacin prctica, por ej. El derecho a la salud, que en nuestro OJ lo
reconoce, pero, no lo garantiza con la accin de proteccin del N9, solo garantiza
con accin de proteccin en el inciso final.
2 Cuando el derecho no se encuentra incorporado en el plano interno pero si en
los TI ratificados por Chile. Por ejemplo: todo lo que ha hecho la OIT (trabajadores)
lo ha ratificado.

LOS DERECHOS PROPIAMENTE TALES.

Los derechos contemplados en el captulo III de la Constitucin tienen como

antecedente inmediato el acta constitucional N 3 que se encuentra contenida en
el DL 1552 de 13 de septiembre de 1976, este texto constitucional de los derechos
y deberes constitucionales tom como referencia el captulo III denominado
garantas constitucionales, art. 10 a 20 de la constitucin del ao 1925. Tambin
tiene como antecedentes la Declaracin Universal de los DH de 1948, la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948, la ley
fundamental de Alemana de 1949 y otros.
Esta acta constitucional fue preparada por la comisin de estudios de la
nueva constitucin Comisin Obtusa, a la propuesta el consejo de Estado que
dejo de funcionar el 10 de noviembre de 1990, introdujo algunas modificaciones
posteriormente la junta de gobierno tambin hizo lo propio introducindole
enmiendas, pero en definitiva al texto responde al ante proyecto de la comisin de
estudio de la nueva constitucin.
29

El encabezamiento del art. 19 seala que la constitucin garantiza a todas

las personas, encontrndonos con la voz a segura, queriendo sealar el
constituyente que estos derechos son innatos, inherentes a la persona humana y
anteriores a cualquier ordenamiento jurdico.
Consagra el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana porque ellos son anteriores y superiores al estado, a sus
rganos y a sus autoridades, asi podemos entender entonces porque la
constitucin asegura el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
persona.
Desde la perspectiva del ius naturalismo que es la que sigue el texto
constitucional los derechos son las facultades morales e inviolables que competen
al hombre para realizar ciertos actos, las garantas en cambio son las defensas
concretas y practicas creadas por la legislacin para proteger esos derechos. A
menudo se confunden.
Segn Jos Guillermo Guerra, constituyente de 1925, que tambin opto por el ius
naturalismo, que dice de la constitucin de 1925 sigue el concepto filosfico de la
llamada escuela del derecho natural de que la constitucin no establece derechos
sino que los asegura, garantiza o reconoce como provenientes de la naturaleza
del hombre y no como creaciones jurdicas realizadas por el hombre mismo
despus de una larga evolucin histrica.
La otra expresin del encabezamiento del art. 19 es la palabra persona, la
constitucin de 1925 en su art. 10 mencionaba a los habitantes de la republica, en
cambio la voz persona comprenden tanto a las personas naturales como a las
personas jurdicas y a las que estn dentro o fuera del territorio de la republica.

ESTRUCUTA DE LOS DERECHOS DEL CAP III

1 El enunciado: Una denominacin, por ej. En el N1 el derecho a la vida, el

derecho a la educacin N 10
2 Ciertas derivaciones del derecho antes enunciado, pero que el constituyente
desea explicitas para que no exista duda alguna, por ej. La igualdad ante la ley, en
esta garanta hay 3 consecuencias:
1.- En chile no hay personas ni grupos privilegiados.
2.- En chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre.
30

3.- Ni la ley ni autoridad alguna podr establecer diferencias arbitrarias.

3 En algunas normas el constituyente aprovecha la ocasin para desarrollar
algunos temas en relacin al derecho que est protegiendo, ej. N 6 inc. 2 y 3
se habla de los templos y sus dependencias que debern estar bajo condiciones
de seguridad e higiene que las leyes establecen, agregando que estarn exentos
de todo tipo de contribuciones.
4 Regulacin y lmites de los derechos, es muy importante ya que no hay
derechos absolutos y ah entra a regular el N 26 como principio general.

Art. 19 N 1.- El derecho a la vida.

Este numeral se puede desprender que regula primero el derecho a la vida

propiamente tal, el derecho a la integridad fsica y psquica de la persona, el
derecho al establecimiento de la pena de muerte, va qurum calificado y la
prohibicin de todo apremio ilegitimo.
En este numeral y en relacin al derecho a la vida el constituyente
estableci la siguiente declaracin la ley protege la vida del que est por nacer,
consagrada en al cdigo civil elevada a rango constitucional.
El derecho a la Vida.
Es correcto hablar al derecho a la vida?
El derecho subjetivo implica tener un titulo jurdico que nos permita reclamar
algo de alguien, por ello tener derecho a la vida significara tener una especie de
poder para reclamar la vida a alguien y sabemos que ello no es posible.
De haber un derecho a la vida necesariamente tendra que existir un sujeto
obligado a darnos el soplo vital, es decir, habra un deudor de nivel humano que
imposible determinar, por ello es difcil hablar del derecho a la vida, a nuestro juicio
es mejor hablar de respetar la vida.
31

Con todo lo anterior no significa que no exista un derecho subjetivo para

reclamar el cumplimiento de ese deber ni tampoco que se excluya la legitimidad y
la necesidad de ciertas prestaciones positivas que se puedan reclamar al Estado
para la conservacin material de la vida propia, por ej,. Ciertas prestaciones
sanitarias mnimas, vacunas.
El derecho a la vida consiste en la facultad para exigir el respeto a la vida
humana, as por ej. Si un enfermo terminal no puede exigir al medico la vida
misma, si le puede exigir que respete su vida y no atente a ella, o, un tercero
puede impedir a un suicida frustrar su intento de eliminarse.
Vida: La Rae: es la fuerza o actividad interna sustancial mediante la que obra el
ser que la posee.
Muerte: Simplemente podramos decir que es el trmino a la vida. Cea Egaa:
seala las siguientes acepciones:
1.- Muerte clnica, que corresponde a la cesacin permanente del funcionamiento
del organismo humano.
2.- Muerte biolgica, que corresponde a la cesacin total de todas y cada una
cedulas de los tejidos que sucede gradualmente y es seguida del proceso de
descomposicin.
3.- Muerte ontolgica, que sucede con la separacin del alma del cuerpo.
Nuestro OJ ha determinado que la muerte de la persona se produce con la
muerte enceflica que remplaza el criterio mdico anterior de diagnstico de la
muerte cuando se ha producido el paro cardiorespitatorio.

Es esencial determinar cuando comienza la vida y cuando ella termina,

porque es el hecho tardo la condicin sinecuanon para ser sujeto de derecho, son
titulares de derecho y obligaciones los seres vivos.
Desde cundo comienza la vida? No est exento de polmica, la respuesta la
podemos contestar:

1 Desde el derecho Civil. Art. 54 C.C.

Desde el punto de vista del art. 54 seala cuando se es persona desde ese
momento. (art. 74)
32

2 Desde la Constitucin
El constituyente le entrega esta materia al legislador, siendo este el que
tendr que resolver desde cuando se es persona, (ver art. 74)
Hay un sector del constitucionalismo que seala que no son vlidas las
razones que establece el legislador:
1 Porque estamos frente a una norma legal que debe someterse a la constitucin,
ya que est expresamente es un deber del legislador del que esta por nacer.
2 Que la norma del C.C., debe interpretarse conforme a la constitucin y al
bloque de constitucionalidad.
3 Una de las mximas en materia de interpretacin de los DH es que dicha
actividad debe hacerse siempre favoreciendo al ser humano y si bien es cierto
muchos autores discuten desde que momento se es ser humano, ante la duda,
siempre es mejor optar por la vida.
Nogueira: Puede sealarse que nuestro OJ produce la vida humano desde que el
espermio con el ovulo, es un proceso que es nico, continuo, irreversible y
autnomo, habiendo as una continuidad desde el inicio de la vida humana, la
concepcin, a travs de ella hasta la muerte, siendo el mismo ser humano, la
misma vida humana la que pasa por todo este proceso, hoy, es un punto ms
pacifico que hay vida humana desde la concepcin desde que se fusiona los
proncleos y se genera un cigoto.
Si aceptamos esta tesis, deberamos aceptar tambin que se es titular de
derechos desde el momento mismo de la concepcin porque desde ella se
desarrolla un nuevo ser humano, autnomo, en la medida que es capaz de poder
controlar sus propios proceso, si bien es cierto esta autonoma en este proceso es
relativa ya que el embrin necesita a su madre para alimentarse, es un ejemplar
viviente de la especie humana, hay todo un desarrollo de este ente humano hasta
su muerte.

Contenido esencial del derecho a la vida

1 Comprende la existencia, implica al derecho a permanecer vivo, por lo tanto

deben tomarse todas las medidas tendientes a resguardar la vida de su titular.

33

2 Impone especialmente al estado una labor mucho ms activa en orden a crear

condiciones que permitan a las personas a alcanzar una mejor vida, tanto en el
plano material como en el espiritual. Por tanto obliga al estado a establecer un
sistema de proteccin y promocin del derecho a la vida que incluye por ej. Tener
un derecho penal para sancionar a quien atente contra la vida de una persona,
fsica y psquica.

El derecho a la vida incluye tambin el derecho a disponer de ella?

Ello no es posible segn Nogueira porque el derecho a la vida y la
proteccin a este derecho sea de carcter individual o defensa, no lo transforma
en un derecho de libertad o de libre disposicin en el sentido de otorgar una
facultad a su titular para que bajo de algunos supuestos o condiciones de disponer
de la vida propia.
Otros sostienen que el hombre en uso de su libertad esta plenamente
facultado para disponer de su vida, desde luego el titular de este derecho no esta
en condiciones de pedir a otro que le quite la vida. (Eutanasia, no es admisible,
detencin de cuidados de quien se encuentra en muerte enceflica).

Limites jurdicos al derecho a la vida

1 La pena de muerte.
2 La legtima defensa.
3 La guerra justa.
4 El aborto y la eutanasia. (no en nuestro OJ)

1 La pena de Muerte: 19 N 1
Mxima sancin penal que se puede imponer cuando comete un crimen
grave.
Estatuto Jurdico.

34

No existe en nuestro OJ., no obstante existir en este numeral, se ha ido

eliminando con normas penales. En el Cdigo de Justicia Militar existe aun, por
tanto, no se ha abolido en nuestro OJ, existe, pero muy reducida Art. 216.
Con la modificacin de la ley penal, se sustituyo la pena de muerte por el de
presidio perpetuo calificado (40 cumplidos).
En aquellos pases en donde no se ha abolido, esta solo puede aplicarse a
delitos muy graves y por sentencia ejecutoriada, establecida con anterioridad a la
comisin del delito.
Esta misma convencin de derechos humanos americana, establece que
una vez abolida la pena de muerte, sta, no puede restaurarse.

2 La legtima defensa.
Consiste en la legtima facultad de una persona agredida a repeler la
agresin en aquellos casos en que dicha agresin no puede ser impedida por la
fuerza publica.
Esta es una institucin jurdica presente en todos los OJ y responde al
principio de que los bienes del inocente priman sobre los del culpable, esto tiene
vital importancia cuando hablamos del derecho a la vida o a la integridad fsica.
Elementos:
1.- Agresin.
Requisitos:
1.- Injustas, no amparada por el derecho.
2.- Real, no imaginada ni inventada.
3.- Actual o inminente, es decir, se debe estar cometiendo en el
momento o debe estar a punto de cometerse.
4.- Provocada

2.- Defensa.
Requisitos:
35

1.- Proporcional, que se realice con medios y de un modo

relativamente semejante al de la agresin.

3 La guerra justa.
Rae: lucha armada entre 2 o ms naciones o entre bandos de una misma
nacin.
Requisitos:
1.- Imposibilidad de solucin pacifica.
2.- Causa justa, como seria legtima defensa, mientas no haya una
autoridad supranacional competente o eficaz.
3.- Que la decisin sea tomada por la autoridad legtima a quien
corresponde velar por el bien comn de la nacin.
4.- Intencin recta buscando la justicia y no la venganza.
5.- Que sean superiores lo bienes que se van a conseguir a los
males que se puedan producir.
Se entiende que es legitimo disponer la vida de un ser humano dentro de un
marzo de una guerra justa.
Hay que tener presente el derecho internacional humanitario que es el
conjunto de normas que por razones humanitarias trata de limitar los efectos de
los conflictos armados, protege a las personas que no participan o que ya no
participan en los combates y limitan los medios y mtodos de hacer la guerra.
Este derecho se encuentra convenido en el convenio e Ginebra de 1949
que se complementa con el protocolo de 1977 relativo a la proteccin de las
victimas de los conflictos armados.
Nuestra constitucin prevee la guerra interna y una externa con la
posibilidad de decretar los estados de excepciones constitucional, asamblea y de
sitio, adems dentro de las facultades especiales del presidente puede decretar la
guerra, previa autorizacin y dejndose constancia de haberse escuchado al
consejo de seguridad nacional.

36

Martes, 25 de octubre de 2011

El aborto y su estatuto jurdico

La ley protege la vida del que esa por nacer, este inciso del art. 19 No 1 de
la CP es una norma que se encuentra consagrada en el C.C. en el art. 75, de esta
disposicin constitucional podemos determinar que el aborto se encuentra
prohibido.
Se define como la interrupcin de la vida intrauterina ya sea por causas
naturales o voluntarias, por tanto, podemos sealar que hay aborto natural y
aborto provocado y esta diferenciacin no es superflua ya que el aborto natural no
reconoce sancin alguna, por el contrario el provocado est sancionado
penalmente en nuestro derecho.
La doctrina mayoritariamente entiende que la vida comienza al momento de
la concepcin as tambin lo ha entendido el TC y esta doctrina esta en intima
concordancia y relacin con la norma que acabamos de sealar que se encuentra
en la CP y que antiguamente estaba solo en la ley, en el C.C.
De esta norma constitucional podemos extraer que el aborto voluntario,
provocado, est prohibido en chile y sancionando penalmente.
As est tipificado en los art. 342 a 345 que sanciona el delito de aborto.

37

Qu pasa con el aborto teraputico? Consiste en la destruccin y expulsin del

feto con la especifica finalidad de salvar la vida de la madre o evitar graves riesgos
para la salud.
Para algunos el aborto teraputico est plenamente justificado ya que a
travs de el se busca un fin legtimo y este fin es salvar la vida o resguardar la
salud de la madre, otros sostienen que el aborto teraputico es criticable por
varias razones:
1.Sostienen que hablar de aborto teraputico es inadecuado ya que
teraputico es usado en este caso concreto en un sentido sanativo y sin embargo
la madre puede eventualmente sanar de un embarazo complicado, no es menos
cierto que, el concebido no ha nacido, por lo tanto sostienen esos autores que este
ser vivo concebido y no nacido ha sido asesinado, o sea, alguien sana y otro
muere.
Por otra parte, en la prctica no existen los supuestos del aborto
teraputico, porque la funcin del medido en todo momento es la de intentar
proteger la vida humana y quienes ejercen esta profesin deben necesariamente
agotar todos los medios que se encuentren a su disposicin para salvar las vidas
humanas.
Entonces el mdico segn estos autores el mdico no puede en ningn
caso provocar el aborto, ni aun para minimizar los riesgos que pudiere sufrir la
madre, de la misma manera sostiene que un medico que recibo 20 mdicos
graves de un choque y sabe que solo podr atender a algunos y que otros morirn
no podr asesinar a aquellos que no puede atender, tendr que hacer todo lo
posible por atender a los 20 heridos.
Ser asesinato interrumpir la vida de uno o de otro?
En el cdigo sanitario art. 119, seala, no podr ejecutarse ninguna accin
cuyo fin sea provocar un aborto.
Algunos autores sostienen que cualquier modificacin que se quiera hacerle
al art. 19 N1, se requiere de una reforma constitucional.

El derecho a la integridad fsica y psquica de la persona Art. 19 No 1

Otro de los derechos asegurados en el numeral 1 del art. 19 es el derecho a

la seguridad fsica y psquica, porque cuando se asegura el derecho a la vida, este
38

derecho a la vida, no es solo que la persona se mantenga viva, sino lo que importa
es que esta persona no sea sujeto permanente de agresiones que le impidan tener
una integridad plena ya sea fsica y psquica. Si es agredida en esta materia su
vida es pobre.
El inciso final del No 1 del art. 19 se prohbe todo apremio ilegitimo.
Hay apremios legtimos?
Cul es el contenido del derecho a la integridad fsica?
ngela Vivanco Escuela Derecho Chile:
1.- Cuales son las prohibiciones que nacen de esta garanta?
No se puede mutilar, lesionar o herir a otro.
No se puede atentar contra la autodeterminacin sexual de la persona o
contra el desarrollo de sus funciones naturales orgnicas.
2.-

El contenido de este derecho a esta integridad tiene deberes positivos:

Integridad Fsica: asegurar una vivienda adecuada, derecho a la

alimentacin, derecho a tener abrigo y que no estn en la constitucin y se
desprenden de este derecho a la integridad fsicas.
Podemos sealar en relacin a la integridad psquica: tambin tiene
deberes positivos, ya que impide que una persona pueda ser vejada, discriminada
arbitraria, acosada laboralmente, sexualmente.
En estricta relacin con el derecho a la vida, fsica y psquica de la persona
se encuentra la garantica del inciso 4, se prohbe la aplicacin de todo apremio
ilegitimo, el profesor Cea, dice que podemos entender en sentido amplio, por
apremio todo acto o mandato sea de la autoridad o de los particulares que cumple
y obliga a ejecutar una conducta.
Los apremios que prohbe el constituyente son los ilegtimos, ya que los
legtimos no vulneran el texto constitucional.
El apremio legtimo es aquel impuesto con justicia que es proporcionado a
la consecucin de una finalidad lcita, secuela de una decisin de autoridad
competente en un proceso justo. Tratase entonces, de un apremio que es, en su
naturaleza y finalidad, proporcionado al objetivo perseguido, conforme a la razn y
a la justicia (Cea).
39

Cualquier apremio que no rena las condiciones sealadas, puede ser

considerado como un apremio ilegitimo y normalmente se convierten en una
conducta prepotente, en una amenaza real e inminente. Ej., torturas, tormentos,
los suplicios y en general todo trato cruel o inhumano que degrade la dignidad de
la persona y esta tiene que ser fsica o psquica.
Hay una convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, el art.
1 de esta convencin, seala que se entiende por tortura, todo acto por el cual se
infrinja intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves ya sean
fsicos o mentales, con el fin de obtener de ellas o de un tercero informacin o una
confesin, de castigarla por un acto que haya cometido o se sospeche que ha
cometido o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras o por cualquier razn
basada en cualquier tipo de discriminacin cuando dichos dolores o sufrimientos
sean infringidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de
funcione pblicas a instigacin suya o con su consentimiento o aquiescencia.
(Inciso 4 No 1 art. 19).
Esta garanta constitucional art. 19 No 1, se encuentra amparada por la
accin constitucional de proteccin del art. 20.
Dentro del derecho a la vida nos corresponde estudiar otro derecho que
est ntimamente relacionado como lo es el consagrado en el No 8 del art. 19
que dice relacin con El derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin.

El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin

Este derecho fue incorporado en el ao 1976 a travs del acta
constitucional No 3, fue el precedente ms importante en Amrica Latina, de la
incorporacin de un derecho que obligara al estado de proteger al medio
ambiente.
La constitucin Espaola de 1978, tambin estableci una norma parecida,
nuestra constitucin fue pionera al establecer este derecho.
Del No 8 del art. 19 se desprenden las siguientes consecuencias jurdico
constitucionales:
1 El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.
2 Se impone como deber al estado velar porque este derecho no sea afectado y
preservar la naturaleza.
40

3 Es tan importante para el constituyente la proteccin del medio ambiente que

faculta especialmente a la ley para establecer restricciones especificas al ejercicio
de ciertos derecho o libertades para proteger al medio ambiente, por ej. Podr
imponer limitaciones al derecho de propiedad. No 24, 26 art. 19 (ver).
Hay que vincular el No 8 con el 24. Se puede limitar el derecho de
propiedad a fin de proteger el derecho al medio ambiente.

Conceptos de la ley 19.300 sobre Medio Ambiente

Medio Ambiente: Sistema global constituido por elementos naturales y artificiales

de naturaleza fsica, qumica, o biolgica, socioculturales y sus interacciones en
permanente modificacin por la accin humana o natural y que rige y condiciona la
existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones.
Se entiende en un sentido mucho ms amplio ya que incluye lo natural
como aquello que ha sido creado o transformado por el hombre, lo que es
compatible con la proteccin del derecho al medio ambiente.
Corte apelaciones de Santiago, Hernndez con Soc. Comercial Higuana
Limitada, caso de msica en alto nivel en la noche.
Co0ntaminacin: La presencia en el ambiente de sustancias, elementos, energa
o combinacin de ellos en concentraciones y permanencia superiores o inferiores,
segn corresponda a las establecidas en la legislacin vigente.
Para algunos autores este concepto es insuficiente e incompatible con el
espritu de la constitucin, puesto que lo que define la contaminacin no es la
naturaleza de la cosa, sino el criterio del legislador, en consecuencia puede
suceder que lo que el legislador entiende por contaminacin puede ser
distorsionado y puede se por conveniencias policitas o econmicas.
En sociedades como las nuestras debe haber compatibilizacin entre el
medio ambiente y el desarrollo econmico social y como somos sociedades
todava subdesarrolladas debemos tolerar un mayor grado de contaminacin que
otras sociedades, pero no se puede ampliar esto excesivamente porque implicara
necesariamente por un mal entendido desarrollo econmico del pas afectar el
medio ambiente que producira justamente impedir en desarrollo sustentable y que
futuras generaciones no pudieren contar con elementos naturales que les pudiere
satisfacer sus necesidades.
41

Qu entiende la ley 19300 por medio ambiente libre de contaminacin?

Es aquel en que los contaminantes se encuentran en concentraciones y
periodos inferiores a aquellos susceptibles de constituir un riesgo a la salud de las
personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la preservacin de la naturaleza o
a la conservacin del patrimonio ambiental.

Ncleo esencial del este derecho:

Lo que se asegura a todas las personas es vivir en un medio ambiente libre
de contaminacin, jurdicamente lo anterior no implica que el medio ambiente sea
totalmente puro.
Al menos, no tengamos que sufrir en nuestra vida, que por partculas
contaminantes tener una mala vida, ojala el medio ambiente est libre de
contaminacin, pues contaminamos, el estado debe tratar de otorgar los medios
para que el medio ambiente sea lo menos contaminado posible.
Lo que consagra el art. 19 No 8, no es el derecho a un medio ambiente
incontaminado, sino el derecho a vivir en el, de ello se extrae una conclusin de
contenido negativo, no podra con base del art. 19 No 8 elevarse una pretensin
dirigida a obtener la proteccin del medio ambiente como tal, sin relacin a
persona alguna, por el contrario sus titulares son todas las personas, dice el art.
19 en su encabezamiento, lo que esto significa que el derecho que est
contemplado en el No 8 del art. 19, no es que estemos obligados o que el derecho
signifique que vivamos en un lugar que no tenga ninguna contaminacin, el
derecho que establece este artculo es que al menos tengamos que vivir en un
medio ambiente con contaminacin, ste no debe afectar la integridad fsica de la
persona.
Extensin del Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
Alcance del derecho que le corresponde a sus titulares? Son las personas
naturales.
Podra Pedro que vive en Valparaso, interponer una accin de proteccin
porque se est talando un bosque en punta arenas?
Debemos abordarla desde 3 perspectivas:
42

1 Una perspectiva restrictiva: De acuerdo a esta postura el objeto del derecho a

vivir en un medio ambiente libre de contaminacin comprende slo el entorno ms
inmediato del individuo titular del mismo, toda vez que, como lo que se establece
es el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin se trata de una
particularizacin del derecho a la vida, consagrado en el 19 No 1.
El gran problema que tiene esta visin es que de alguna manera se debilita
el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, puesto que su
esfera jurdica de proteccin se confundira con el del derecho a la vida y la
integridad fsica y psquica de la persona.
2 Perspectiva amplia: A esta se le podra denominar ecologista, considera el
derecho en una forma mucho ms amplia, toda vez que su punto de partida esta
en el concepto mismo del medio ambiente, el cual se fracciona en un sinnmero
de elementos que estn concatenados y son conformadores de un sistema.
3 Perspectiva Eclctica: Sostiene que tiene como idea del entorno adyacente, no
puede tratarse de un derecho tan restrictivo que se puede confundir con otro
derecho que haga que se pierde toda la autonoma y operatividad para vivir en un
medio ambiente libre de toda contaminacin, pero tampoco puede ser considerada
tan ampliamente que su pretensin se haga ilusoria.

Como solucin al problema se propone la idea de un medio ambiente

vinculado o relacionado al ser humano que resulta necesario para que este pueda
desarrollar sus potencialidades, entonces debe entenderse aquella porcin de
extensin variable del entorno o medio que se encuentra de forma adyacente al
ser humano, la cual no se reduce a su residencia ni lugar en que desarrolla sus
actividades, no es solo su entorno inmediato necesario para la vida, sino que
tambin es el necesario para que el individuo pueda desarrollarse, es decir, el
espacio que necesita para poder desplegar todas sus capacidades.

Los deberes del Estado frente a este Derecho

1 Velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la

naturaleza.

43

Esta obligacin se refiere por ejemplo a que el estado debe prevenir, es

decir, obrar antes de que ocurra la conducta que vulnere el derecho y
precisamente para que esto no suceda.
Tutelar la presentacin de la naturaleza significa, la ley 19300 sobre bases
del medio ambiente define lo que ha de entenderse por preservacin de la
naturaleza: Es el conjunto de policas, planes, normas y acciones destinadas a
asegurar la mantencin de las condiciones que hacen posible la evolucin y el
desarrollo de las especies y de los ecosistemas del pas. De lo anterior, podemos
decir que es deber del estado, que le impone a ellos una actitud activa tendiente a
realizar todas las acciones encaminadas a preservar el medio ambiente.
Si bien le corresponde a todos los rganos del estado quienes tienen un
mayor deber, le corresponde a la administracin del estado que deben dar este
cumplimiento ms estricto para preservar el medio ambiente, por ejemplo para dar
cumplimiento debemos ver la evaluacin del impacto ambiental que deben hacer
los organismos pertinentes, normas de emisin de contaminantes.
Se podr exigir al Estado el cumplimiento de estos deberes?
Algunos autores dicen que s, porque si el constituyente los consagro si se
pueden exigir. Tambin debemos reconocer que la constitucin contiene muchas
declaraciones ms que imponer deberes, no impone metas.
El art. 19 No 8 establece la posibilidad de restringir a travs de la ley el
ejercicio de determinados derechos garantizados constitucionalmente, art. 19 No
24.
Leer art. 19 No 7. Cea o Silva Bascuan.

Jueves, 27 de octubre de 2011.

La libertad personal y la seguridad individual Art. 19 N7

Debemos tener presente que nuestro OJ se construye a partir de la libertad.

Libertad: Es la facultad que tiene el hombre para conducir su destino, para optar
entre diversas alternativas y si retrocedemos al inc. 1 del art. 1 nos encontramos
que las personas nacen libres e iguales en dignidad derechos, de aqu se
desprende lo anterior
44

Distincin entre libertad personal y seguridad individual.

Ambas apuntan a realidades distintas aunque se encuentran ntimamente
relacionadas, en la obra de los derechos constitucionales de Enrique Evans se
define la libertad personal: como el derecho de toda persona de recibir y
permanecer en cualquier lugar de la repblica, de trasladarse de un punto a otro y
de entrar y salir del territorio nacional, guardando las normas legales y estas
mismas normas protegen esta libertad y guardando no pasar a llevar los derechos
de otros.
Mario Verdugo: la posibilidad de permanecer en un lugar o trasladarse de
un lugar a otro, salvo las limitaciones legales establecidas en tutela de intereses
colectivos o particulares.
Los autores Chilenos hacen sinnimo los dos, sin embargo ambas apuntas
a cosas distintas y Nogueira seala: que la libertad personal se refiere a la libertad
de la persona fsica en cuanto ser corporal en s mismo, constituyendo un derecho
matriz y residual la que protege las expresiones de libertad no asegurado por los
dems derechos que son autnomos, posibilitando realizar todo aquello que es
lcito.
Entonces es del derecho que tiene toda persona a que los poderes pblicos
y los terceros nos reconozcan nuestra esfera de autonoma personal, es decir, de
disponer de su propia persona y de actuar determinado por su propia voluntad,
limitado solamente por aquellas limitaciones propias que le impone el medio
natural, los derechos de los dems. Adems, las limitaciones que imponga el
ordenamiento constitucional y todas aquellas normas que se dictan conforme a
ella.
El art. 19 No 7, establece un derecho genrico a la libertad personal que es
mucho ms amplio que la libertad ambulatoria, de movilizacin que se establece
en el prrafo 2 del 19 No 7 y esta misma distincin se recoge de la normas
internacionales sobre la materia, pacto internacional derechos civiles y polticos de
las naciones unidas y la convencin americana de derecho humanos.
Este derecho reconoce que no pueden realizarse privaciones o
restricciones de la libertad que sean ilegitimas o arbitrarias, que puedan imponer
lmites a la autonoma de una persona porque si se imponen restricciones a la
libertad en forma ilegitima se desnaturaliza el derecho, lo pueden hacer
impracticable o lo dificultan mas all de lo razonable.
Podemos sealar, que el derecho a la libertad personal, comprende lo
siguiente:
45

1 Libertad de circulacin, locomocin o ambulatoria:

La persona tiene derecho a circular libremente dentro del territorio del
estado, si puede hacerlo, tambin puede no hacerlo.
2 Libertad de domicilio.
3 El derecho al paso inocente.
En virtud de esta manifestacin de la libertad personal no resulta injusto
traspasar una propiedad ajena si con el mero trnsito no se perjudican, no se
alteran derechos de terceros.
4 El derecho a permanecer en el territorio del estado, de salir de l y de entrar al
mismo.
5 La prohibicin de no ser sometidos a servidumbres ni trabajos forzosos.

Seguridad individual:

Es la garanta que tiene toda persona de no ser repentinamente impedida

en el ejercicio de su libertad mediante una detencin que la imposibilite para
actuar en todos los aspectos en que ella quiere desarrollar su actividad
Podemos decir que la libertad personal es el derecho y la seguridad
individual su natural garanta.
En que sentido? En que la libertad personal y todas sus manifestaciones
no pueden ser objeto de restricciones y para el caso de que ellas sean restringidas
las personas deben tener la seguridad que estos actos deben ejecutarse de
conformidad a lo que establece el OJ.

Art. 19 No 7, letra a).

Toda persona tiene derecho a residir y permanecer en cualquier lugar de la

repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su territorio, a condicin de
que se resguarden las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio
de terceros.
46

La doctrina denomina la libertad de movimiento ambulatorio.

Este derecho comprende el siguiente contenido:
1 Derecho de residir y permanecer en cualquier lugar de la repblica.
2 El derecho de trasladarse de un lugar a otro dentro de la repblica.
3 El derecho a entrar y salir del pas del territorio a condicin de que se guarden
las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio de terceros.

Este derecho tiene aunque no se diga expresamente el deber del estado de

entregar a las personas las garantas suficientes de seguridad para ejercer
libremente este derecho.
Ej., de coaccin de libertad de circulacin: pago de peaje en carretera o de
ingreso a Casablanca, por ejemplo.

Art. 19 No 7, letra b)

Nadie puede ser privado de su libertad personal ni est restringida si no en

los casos y en las forma determinados por la constitucin o las leyes.
Esta norma constituye la primera manifestacin de la seguridad individual
como garanta del derecho a la libertad personal.

Limitaciones jurdicas al ejercicio de la libertad personal.

1 La obligacin de residencia, que tienen los jueces, que estn obligados a residir
en la ciudad o en la poblacin donde ejercen su cargo de juez. La IC, puede
autorizar para residir en otra ciudad.
2 Autorizacin para salir del pas, la constitucin establece algunas restricciones
para salir del pas, como por ej. El presidente necesita autorizacin del senado, 6
meses despus de terminado el periodo, autorizacin a la cmara, 90 das antes
de que expire el cargo, a la cmara. D o S se ausenta del pas sin permiso de la
cmara o con la autorizacin del presidente de alguna, tambin cesa en el cargo.

47

Limitaciones jurdicas del ejercicio del ejercicio de la libertad, propias del derecho
penal.

1 Confinamiento: es la expulsin del condenado del territorio de la repblica con

residencia forzosa en un lugar determinado.
2 Extraamiento: Es la expulsin del condenado del territorio de la repblica al
lugar de su eleccin.
3 Relegacin: Es la traslacin del condenado a un punto habitado del territorio de
la republica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.
4 Destierro: Es la expulsin del condenado de algn punto de la republica.
5 Arraigo: Consiste en la prohibicin que un juez puede imponer en caso grave y
urgente de un imputado a salir del pas.

Art. 19 No 7 letra c)
Nadie puede ser arrestado ni detenido ..

La orden tiene que ser por escrito y exhibida (intimada la orden de arresto o
de detencin.)

Esta es otra manifestacin de la seguridad individual como garanta al

derecho de libertad personal, aqu se consagran una serie de formalidades para
detener o arrestar a una persona.
1 Arresto: Consiste en una medida de apremio legtima, destinada a compeler a la
persona afectada por la medida al desarrollo de una conducta determinada. Ej.
Arresto al testigo en un juicio y no compareci.
Esta orden deber ser emitida por una autoridad competente en cualquiera
de los siguientes casos:
1 Por orden del juez, en este caso es una medida de apremio para acatar una
orden judicial. Ej. Testigo.
48

Respecto de la orden de arresto por pensin alimentacin, se prohbe la

prisin por deuda, Pacto San Jos de Costa Rica Art. 7 pacto.

Medidas disciplinarias que se establecen en estados de excepcin

constitucional, estado de sitio, estado de asamblea.
3 Detencin:
1.- Preventiva: Es aquella que tiene su causa en la realizacin de un hecho
punible concretndose para poner al detenido a disposicin de la autoridad
judicial.
Esta detencin puede darse tambin en caso de delito flagrante, que es una
limitacin a la garanta constitucional que no puede ser detenido sin una orden de
una autoridad competente. (Detenida hasta 24 horas y luego a disposicin de la
autoridad Art. 103 Cdigo Procesal Penal).
2.- Judicial: Es aquella que se lleva a cabo por medio de una actuacin policial
previa orden judicial dentro de un proceso penal iniciado.
Requisitos de la orden de detencin:
1.- Debe ser por escrito y debe contener, nombre, apellido, como se le puede
individualizar, motivo de la prisin o detencin, la indicacin de ser detenido de
inmediato al tribunal o recinto penitenciario.
2.- Detenido tiene derecho a conocer el motivo de su detencin, salvo que sea
sometido infraganti, guardar silencio, a declarar si quiere.

Sbado 29/10//2011

La detencin es un apremio legtimo, cuales son algunos de los derechos

contemplados en la legislacin para los detenidos:
Plazo de la detencin
Quin est detenido o arrestado debe ser puesto a las 48 horas siguientes a
su detencin ante el juez, y este por resolucin fundada puede ampliar este plazo
por 5 das. sea completar los 5 das (48 + 3 das). En caso de delitos tipificados
como conducta terrorista este plazo se puede ampliar a 8 das, (48 hrs. +5 das)
49

para que las policas puedan realizar las diligencias pertinentes, para determinar la
calidad de responsable o no del delito que se investiga.
Hasta hace un tiempo exista la detencin por sospecha la que se cambio
por el control de identidad (C.I.) que reemplazo a esta cuestionada detencin por
sospecha, el
Control de Identidad: Es un procedimiento policial, el que consiste sin que exista
una orden previa se priva a una persona de su libertad ambulatoria por un breve
tiempo, cuya conducta o situacin permita tener dudas respecto a los hechos que
hayan ocurrido, o que eventualmente puedan infringir el orden publico interno.
Suceda con la detencin por sospecha muy criticado por todos, ya que era
una excepcin que no tena justificacin alguna por lo dems muy arbitraria y
discriminatoria socialmente enorme.
La detencin de los extranjeros con el propsito de expulsarlos del pas, se
interna a extranjeros en forma preventiva previo a su expulsin, esta detencin
tiene diferencias fundamentales con las detenciones preventivas de carcter
penal, en caso de extranjeros en proceso de expulsin la decisin corresponde a
la administracin y no al juez. Ac hay un inters directo de la administracin como
polica de extranjeros y la administracin. No acta como auxiliar de la justicia. En
este caso de detencin de extranjeros el plazo de 48 horas tambin debera
cumplirse algunos sostienen que no es necesario, otros sostienen que debe
expulsarse al extranjero y como esto es una privacin de libertad la decisin de la
ilegalidad o arbitrariedad de esa detencin si tiene el carcter de jurisdiccional y si
se puede interponer Accin de Amparo (habeas Corpus).salvo que sea expulsado
inmediatamente.

Art 19 N 7 letra d
Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso,
sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de
arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden
correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro
que ser pblico.
Ninguna incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la
casa de detencin visite al arrestado o detenido, procesado o preso, que se
encuentre en ella. Este funcionario est obligado, siempre que el arrestado o
50

detenido lo requiera, a transmitir al juez nmero competente la copia de la orden

de detencin, o a reclamar para que se le d dicha copia, o a dar l mismo un
certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se
hubiere omitido este requisito;
Del inciso 1 queda claro que solo la persona queda detenida o arrestada
en su casa o lugares pblicos destinados al efecto.
Para prisin preventiva se requiere: copulativos y gran parte del criterio del juez.
1
Que este formalizada la investigacin y que sea solicitada, por el ministerio
publico o el querellante al tribunal.
2
Que existan antecedentes que justifiquen la existencia del delito
investigado.
3
Que existan antecedentes que permitan presumir fundadamente que el
imputado a participado en calidad de autor, cmplice o encubridor en dicho delito.
4
Que existan antecedentes calificados que le permitan al tribunal considerar
que la prisin preventiva resulta indispensable para el xito de diligencias
determinadas de la investigacin o que la libertad del imputado constituye un
peligro para la sociedad o de la vctima del delito.

La Prisin preventiva: Es una medidas cautelar, personal y excepcional en el cual

se afecta la libertad del imputado antes de ser encontrado culpable.
Quin es el preso?
Preso: Es la persona que ya se encuentra condenada por una sentencia firme o
ejecutoriada, y esa condena la cumple privado de libertad.

Existen Medidas Alternativas al cumplimiento de las condenas, como

reclusin nocturna, remisin condicional de la pena, libertad vigilada, hay que
determinar cual es la sancin punitiva, por lo que se exigir condiciones para que
el condenado mantenga la medida alternativa.
Las medidas alternativas buscan incorporar a la comunidad a las personas
condenadas para que estas no vuelvan a infringir la ley ni pongan en riesgo la paz
social, se entiende que tienen una funcin facilitadora para integrarlo social y
econmicamente, buscan tambin socializar al condenado, para evitar los efectos
51

negativos del encarcelamiento, como el desarraigo familiar, la marginalidad para

evitar aprender lo delictual. Esto potencia la eficacia de las crceles ya que
permiten mantener el sistema cerrado solo para los casos en que no es posible
prescindir de la crcel pq ponen en riesgo la paz social, bajan los costos
carcelarios para el estado y contribuye a las polticas encaminadas a disminuir la
delincuencia, tb se dice que estn medidas alternativas disminuyen la dificultad
que implica preparar a una persona para insertarlas en la sociedad y para que se
prepare para salir en libertad.

Lugares de detencin: Son establecimientos que se encuentran a cargo de

gendarmera de chile, crceles presidios penitenciarias y colonias penales,
denominados establecimientos penitenciarios cuya definicin se encuentra en el
decreto N 518/1998.
Hay ordenamientos jurdicos internacionales en los cuales se basa sobre
las personas privadas de libertad deben ser tratadas:
1 Los privados de libertad deben ser tratados dignamente y humanamente.
2 Las que estn en prisin preventiva, deben estar separadas de las que
estn condenadas.
3o Los menores de edad deben estar separados de los adultos.

Esto es fundamental para resguardar la vida y la integridad fsica y squica

de la persona, esto lo complementaria con lo que se seala en el art 19, inc. 2 la
letra D, es importante que se sepa donde esta una persona detenida, para poder
realizar las acciones para lograr su libertad.
Incomunicacin: Hay una medida que es la Incomunicacin que la ordena el juez,
pero esta no puede impedir que el alcaide visite al detenido para saber cmo se
encuentra, se interiorice de su situacin sea el nico que lo puede visitar es el
jefe de la prisin. Tiene la obligacin por reglamento general de visitarlo y
transmitir al juez lo que requiera.
Existe la visita de crcel, que es el tribunal de turno que debe visitar
semanalmente la crcel para vigilar el cumplimiento de penas.

52

Art 19 N 7 letra e. Relacionado Art 19 N 3 inc. 5 presuncin de

inocencia
N 7 Letra E
La libertad del imputado proceder a menos que la detencin o prisin
preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las investigaciones o
para la seguridad del ofendido o de la sociedad.
La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
La apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la libertad del
imputado por los delitos a que se refiere el artculo 9, ser conocida por el tribunal
superior que corresponda, integrado exclusivamente por miembros titulares. La
resolucin que la apruebe u otorgue requerir ser acordada por unanimidad.
Mientras dure la libertad, el imputado quedar siempre sometido a las medidas de
vigilancia de la autoridad que la ley Contemple;

Relacin:

Inc. 7 N 3 inc 5 La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal

presuncin de inocencia GARANTIA CONSTITUCIONAL QUE TIENEN LOS
JUECES.

Libertad del Imputado

Se garantiza esta libertad, aunque ms garantista, va en beneficio de la
persona. Solo se puede mantener detenida si se cumplen los requisitos
establecidos en este numeral:
1

Si es considerada por el juez como necesaria para la investigacin.

Para la seguridad del ofendido que se siente amenazado

O un peligro de la sociedad.

Antiguamente se deca peligro para la sociedad, hoy en da se dice para la

seguridad de la sociedad

53

Apelacin de la resolucin que concede la libertad del imputado por los delitos
tipificados como delitos terroristas debe ser concedida por el tribunal superior.
1 Integrado exclusivamente por miembros titulares
2 Por lo que no debe haber abogados integrantes suplentes,
3 Debe ser acordada por la unanimidad de estos miembros titulares.
(se conoce como consulta a la corte, siempre es autorizada por el tribunal superior
C.S

Esto es una garanta constitucional y los jueces deben aplicarla.

Entidades extranjeras, todas opinan lo mismo.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos dice en su Art.

11.1Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio
pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su
defensa.(se presuma su inocencia hasta que se demuestre lo contrario)
La Convencin Americana de Derechos Humanos. Art 8.2 Toda persona
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad.
La prisin preventiva: es excepcional por lo que se mantendr detenida
la persona cuando sea necesaria para la investigacin, seguridad del ofendido o la
sociedad.

Art. 19 N 7 letra F

En las causas criminales no se podr obligar al imputado o acusado a que

declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados a
declarar en contra de ste sus ascendientes, descendientes, cnyuge y dems
personas que, segn los casos y circunstancias, seale la ley;

54

En las causas criminales no se podr al acusado obligarlo a que declare

sobre hechos propios ni a su cnyuge, ni parientes segn la ley. Todo lo declarado
antes del juicio solo hace indicios, hasta que se prueben.

Art 19 N 7 letra G
No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso
en los casos establecidos por las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto
de las asociaciones ilcitas;
No se puede imponer la pena de confiscacin de bienes sin perjuicio del
comiso.

Confiscacin de bienes: es la privacin del patrimonio de una persona total o

parcial a fin de trasladarlo al patrimonio estatal o fiscal sin que el estado deba
pagar indemnizacin alguna, esta confiscacin no se puede imponer, pero si se
puede en caso de delitos de narcotrfico, asociacin ilcita.(ej. Se confiscan
vehculos y los pasan al gobierno)

Comiso: Es la pena que consiste en la perdida de los efectos provenientes del

delito y los instrumentos con el que fue cometido.
Ej. Se comisa la pistola.

Art 19 N 7 letra H
No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales,
No podr aplicarse como sancin la prdida de derechos previsionales, esta
norma es justificada porque si se sanciona con esta perdida, en cierta medida tb
se castiga a la familia del delincuente y ello es improcedente ya que la sancin
penal es personalsima, ya que este en algn momento de la vida puede jubilar.
55

Art. 19 N 7 letra I
Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere
sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la
Corte Suprema declare Injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a
ser indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya
sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve
y sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia

Es bastante novedosa esta letra que estableci el constituyente, Una vez

dictado el sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria en caso de error
judicial, tendr que ser indemnizado. Se apreciara la prueba en conciencia.
Ac estamos en presencia de la responsabilidad extracontractual del Estado
y debemos ver si el E o sus funcionarios han provocado dao o perjuicio a una
persona, y si esta persona no esta en condiciones de soportar el dao deber ser
indemnizado.

Existen tres tipos de responsabilidades.

El Estado como Administrador, legislador, juez.

1 Estado Administrador:
Se encuentra consagrada constitucional y legalmente y esta norma va a
primar para ir construyendo un estatuto jurdico de responsabilidades del Estado y
esta norma esta en el inc. 2 del art. 38 de la CPE.
Art. 38 inc. 2 Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr
reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
2 Estado Legislador:
No esta expresamente establecida en el ordenamiento jurdico, pero hay
algunos que sostienen que si y se desprendera a partir de la norma del Art, 6 que
consagra la Supremaca Constitucional.
3 Estado Juez:
56

Nace de la norma que estamos estudiando y solo en materia penal, as lo

seala esta letra I.
Para hacer efectiva en esta responsabilidad son necesarios los sgtes
requisitos:
1.- Que el inculpado o imputado haya sido sometida a proceso o condenado cuya
resolucin este firme o ejecutoriada.
2.- Que se dicte una resolucin posterior en la cual se declare que hay
sobreseimiento definitivo cuando se ha declarado procesada una persona, o la
absolucin de esta persona.
3.- La corte suprema; los afectados deben recurrir a esta y pedir que se declare
injustificada errnea o arbitraria. Una vez obtenida esta declaracin de la CS en la
que calificara esta resolucin errnea o arbitraria, recin entonces el afectado va a
recurrir pidiendo la indemnizacin al juez competente.

El art. 19 N 7
Se encuentra protegido por lo se denomina Recurso de Amparo o Accin
de Amparo o Habeas Corpus. (Profesor se debe hablar de accin por no haber
una resolucin judicial)
Art. 21 CPE
Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso con infraccin de
lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes, podr ocurrir por s, o por cualquiera
a su nombre, a la magistratura que seale la ley, a fin de que sta ordene se
guarden las formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que
juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
Esa magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su presencia y
su decreto ser precisamente obedecido por todos los encargados de las crceles
o lugares de detencin. Instruida de los antecedentes, decretar su libertad
inmediata o har que se reparen los defectos legales o pondr al individuo a
disposicin del juez competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y
corrigiendo por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de toda
persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza
57

en su derecho a la libertad personal y seguridad individual. La respectiva

magistratura dictar en tal caso las medidas indicadas en los incisos anteriores
que estime conducentes para restablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida proteccin del afectado.
Qu es la accin de amparo?
Es el llamado a proteger la libertad personal. En 1679 tiene su mxima
expresin y se ha ido perfeccionando para cumplir su rol fundamental, hoy en da
el amparo reconoce como fuente positiva el art 21 de la CPE y lo podramos definir
tomando el texto de este articulo Como la accin que la constitucin establece
para tutelar la libertad personal frente a todo acto ilegal o arbitrario que represente
una amenaza, perturbacin o privacin para el legitimo ejercicio de la misma.

Presupuestos:
1 Que la persona se encuentre arrestada, detenida o presa.
2 Que esta privacin de la libertad se haya consumado con infraccin a lo
dispuesto en la constitucin y las leyes.
Podemos sealar o determinar las sgtes causales que permitiran considerar
ilegal la privacin de libertad.
1 por vicios de forma;
a) Cuando la orden emana de autoridad que no se encuentra expresamente
facultada para emitirla
b) Cuando estas ordenes han sido dadas con infraccin a cualquiera de las
formalidades que la constitucin y la ley exigen.
c) Cuando dichas ordenes han sido expedida en forma legal, el afectado no sea
puesto a disposicin del juez en los plazos sealados dentro de las 48 hrs
establecidas en la CPE.

2.- Por Vicios de Fondo:

58

a) Cuando las ordenes han sido expedidas fuera de los casos sealados por la ley.
b) Cuando han sido dictados sin que haya merito o antecedentes que lo
justifiquen.
El inc. 3 del art 21 ha dado amplitud a las causales de amparo ya que el
constituyente no solo se pone en el caso de una efectiva privacin de libertad sino
que tb considera la posibilidad de una perturbacin o amenaza ilegal a la libertad o
personal y seguridad individual, ac estamos en presencia del denominado
amparo preventivo al tener conocimiento de que esto puede ocurrir. Entonces en
el caso del amparo preventivo la Corte de Apelaciones dictar las medidas
indicadas en los incisos anteriores. La idea es que La Corte de Apelaciones
restablezca el imperio del D.

Quienes son los titulares de la Accin de Amparo:

1

Propio interesado o en su nombre por cualquier persona.

Es una accin popular de amparo pq cualquiera lo puede hacer a nombre

de la persona. La constitucin consagra u otorga una verdadera accin popular de
amparo, por permitir que cualquier persona lo presente.

La ley estableca una obligacin de que aquel que tuviera conocimiento de

que una persona estuviera detenida en forma irregular deba hacer la denuncia
ante la autoridad pertinente.

Como se tramita la Accin de Amparo

La constitucin establece en el art. 21 que la accin se interpone ante la
magistratura que seale la ley y la ley ha sealado que ser la C de A respectiva, y
cual ser la corte, la del domicilio del afectado, ya podra suceder que a una
persona la llevaran a otra ciudad, por lo que corresponde se presente ante el
domicilio del afectado.
Podra ser el domicilio del que emano la orden, pero como esta establecida
a favor de quien a sufrido esta detencin.
1.- El escrito por el cual se interpone se encuentra exento de todo tipo de
formalismo, incluso la ley deca que se poda interponer por telgrafo.
59

2.- Como se dice cualquiera a su nombre no requerir de patrocinio de

abogado.
3.- No requiere que se interponga dentro de un plazo determinado
4.- La tramitacin del amparo es breve y sumaria por el inters que se esta
protegiendo, por ello la ley confiere preferencias para su vista y fallo sobre las
causas ordinarias y la ley sealaba que se deba resolver en 24 horas.
El secretario del tribunal una vez recibido el amparo lo ingresa y seala da y
hora de ingreso y se coloca a disposicin del relator de turno para que de cuenta
al tribunal para que provea lo que corresponda. Con esta cuenta un ministro de la
sala tramitadora solicita informe en forma urgente a la autoridad que haya
decretado la detencin y si se demora adoptara las medidas pertinentes para
obtener su inmediato despacho de su informe o sencillamente prescinde de este
informe y dictar fallo.
Evacuado el informe se traern los autos en relacin y tiene preferencia para
su vista (incluidas otras acciones que tb tienen preferencia), por lo que ser
agregada extraordinariamente y en lugar preferente de la tabla el da siguiente
hbil. Y con o sin alegato se ver la causa.
La Corte debe velar y tomar todas las precauciones para que no se
suspenda vista de la causa salvo por excepciones graves. Ej. Que el abogado este
enfermo y no la pueda alegar o un terremoto.
Terminada la vista de la causa se cierra el debate y la accin de amparo
queda en estado de fallarse y desde ese momento el tribunal tiene 24 hrs para
fallar. La corte antes de pronunciarse puede tomar varias medidas decretndolas y
todo ellos segn el inc 2 del art 21.
a) Ordenar que el individuo sea trado a su presencia (Habeas Corpus)
b) Decretar su libertad inmediata.
c) Podr ordenar que se reparen los defectos legales que tiene la orden de
detencin
d) Pondr al individuo a disposicin del juez competente para que sea este el
competente que determine si corresponde o no la libertad y corrija por si
esos defectos o dando cuenta a quin corresponda para que los corrija.
e) Que se traigan los autos originales para poder saber exactamente en que
situacin se encuentra para dictar la orden de libertad.
Consecuencias del Amparo acogido por la Corte de Apelaciones
a) El fallo podr disponer la inmediata libertad
60

b) Podr dejar sin efecto la resolucin impugnada

c) Podr ordenar corregir los defectos o irregularidades
d) De adoptar de inmediato las diligencias necesarias para velar que se
restituya el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado.
Del fallo de la corte de apelaciones se podr interponer apelacin dentro del
plazo de 24 horas, ante la corte suprema, la que ordena colocarlo de inmediato a
la tabla extraordinaria el mismo da que le llego o al sgte. Hay un auto acordado de
la Corte Suprema sobre tramitacin del Recurso de Amparo.

El D a la Honra y la Intimidad Art 19 N 4.

Se derivan los Siguientes derechos
1.- Derecho y respeto a la vida privada.
2.- Honra y proteccin de la familia

1.- Derecho y Respeto a la Vida Privada:

Determinar si existe la vida privada o pblica, por lo que se protege la vida
privada y no la pblica.
La doctrina critico este inciso 2 del numeral 4 porque era muy difcil de
conceptualizar o definir especialmente cuando se habla de vida pblica ya que por
la naturaleza del cargo que se desempea no se poda proteger eso, es por eso
que hoy solo se habla de vida privada.

Jueves 3 de noviembre de 2011.

Antes de la reforma del ao 2005, la constitucin estableca el derecho a la

vida privada y pblica y a la honra de la persona y su familia, ello implicaba que
los medios de comunicacin no podan informar todo por cuanto podran infringir
61

esta norma, ahora, no implica que se puedan hacer las publicaciones pertinentes,
pero el medio de comunicacin debe responder en su oportunidad, pero no est
catalogada constitucionalmente.

Vida Privada

Vida Pblica

Vida Pblica:
Angela Vivanco seala que el plano de la vida pblica est constituido por
hechos o actos que se realizan en el ejercicio de una funcin publicada o con
expresa voluntad de ser conocidas por el pblico o que por su naturaleza tienen
carcter de pblico, ej, debate parlamentario televisado, entrevista.
Cea Egaa: Debemos entender por tal aquel mbito en la convivencia
referente a las personas de notoriedad o que provocan atencin pblica, sean o no
autoridades o funcionarios pblicos.
Rol 983 del ao 1993 CS. Sealo: Es menester precisar que por:
Vida privada. Aquella zona que el titular del derecho no quiere que sea
conocida por terceros, sin que medie un consentimiento de mi parte.
Vida pblica. Aquella que llevan los hombres pblicos y de que conocen los
terceros, aun sin su consentimiento, siempre que sean de real trascendencia.
En definitiva en el ao 2005 el constituyente la cambia:
Vida Privada: Es el conjunto de los asuntos, conducta, documentos,
comunicaciones, imgenes o recintos que el titular del bien jurdico protegido no
desea que sean conocidos por terceros sin su consentimiento previo (Cea Egaa).
Angela Vivanco: La vida privada se refiere a los espacios y los objetos, as
como las conductas que cada persona necesita y desea mantener alejada de ojos
y odos extraos.
Estamos en presencia que hay un espacio que no queremos que sea
conocido.
La ley 19628 sobre proteccin a la vida privada, en su art. 2 aparecen los
conceptos de dato personal y dato sensible.

62

Dato Personal: Los relativos a cualquier informacin concerniente a

personas naturales identificadas o identificables.
Dato Sensible: Aquellos datos personales que se refieren a las
caractersticas fsicas y morales de las personas o a hechos o circunstancias de
su vida privada o intimidad, tales como los hbitos personales, el origen racial, las
ideologas y opiniones polticas, las creencias o convicciones religiosas, los
estados de salud fsicos o psquicos o la vida sexual.
La entrega de estos datos se pueden hacer entrega al propio titular o bien a
terceros, previa autorizacin del titular.
Sentencia CS. Causa Sindicatos 1 y 2 Aquachile. Los trabajadores tienen
derecho a la intimidad. Ej., reunin de sindicado, es privada y slo por sus
integrantes.

Es posible encontrare en doctrina 3 tendencias al delimitar lo pblico y

privado
Definir el mbito de lo pblico y lo privado en:
1 De acuerdo al mbito donde ocurren los actos.
Si ocurre en la casa de un individuo y no es constituido de delito, el
individuo est protegido de cualquier intromisin.
2 De acuerdo a la naturaleza de los actos.
Los actos o conductas que no estn destinados a ser conocidos por
terceros siempre se van a circunscribir al mbito privado.
3 Lo pblico y lo privado debe ser determinado jurdicamente de acuerdo a cada
situacin concreta, combinando tanto el lugar donde suceden las conductas como
la naturaleza de las mismas.

Habeas Data
como medio al refuerzo de proteccin del derecho a la vida privada y la honra de
las personas.
63

Se reconoce a partir del art. 12 de la ley 19628 y podemos decir, a

partir de este artculo, que es el derecho que la ley franquea a cualquier persona
para exigir
1 Que quien sea responsable de un banco, que se dedique en forma pblica o
privada al tratamiento de datos personales informacin sobre los datos relativos a
su persona, su procedencia o destinatario.
El propsito y la individualizacin de las personas u organismos a los cuales
sus datos son transmitidos constantemente.
2 En caso que los datos personales sean errneos, inexactos o equvocos tendr
derecho a que sean corregidos.
3 Sin perjuicio de las excepciones legales, podr adems exigir que se eliminen,
en caso de que su almacenamiento carezca de legal o datos estn caducos.
4 Igual exigencia de eliminacin o de bloqueo de los datos en su caso podr ser
cuando haya proporcionado voluntariamente

Caractersticas de Habeas Corpus

1.- Es gratuito.
2.- No podr ser limitado por ningn acto o convencin.
3.- No obstante lo sealado precedentemente, no podr solicitarse informacin,
modificacin, cancelacin o bloqueo de datos personales cuando ello impida o
entorpezca el debido cumplimiento de las funciones fiscalizadoras del organismo
pblico requerido, o afecte la reserva o secreto establecidos en disposiciones
legales o reglamentarias, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
4.- Si el responsable del registro o banco de datos no se pronunciare sobre la
solicitud del requirente dentro de dos das hbiles, o la denegare por una causa
distinta de la seguridad de la nacin o el inters nacional, el titular de los datos
tendr derecho a recurrir al juez de letras en lo civil del domicilio del responsable,
que se encuentre de turno segn las reglas correspondientes, solicitando amparo
a los derechos consagrados en el artculo precedente.
64

Sbado 5 de noviembre de 2011.

El derecho al respeto y proteccin de la honra de la persona y su familia.

No estamos sealando que no pueda haber intromisin en las personas, lo

que estamos sealando es que el constituyente ha establecido que no se puede
violar el buen nombre de la persona y su familia como consecuencia de la
divulgacin de aspectos de la vida de las personas que por su propia naturaleza
puedan afectar su reputacin.
Implica:
1 la posibilidad real de preservar la integridad y verdad sobre la persona y que
esta no sea humillada o vejada por terceros.
2 La honra es el crdito, la buena fama, el prestigio que la persona goza en el
mbito social, que se tiene ante un tercero en general.
3 La honra se encuentra ntegramente ligada a la persona y a su integridad.
4 Es acertado calificar la honra como un patrimonio moral del sujeto, un derecho
de ndole personalsimo.
5 La honra de la persona esta ntegramente ligada a la naturaleza psquica del
individuo, porque el derecho a la honra es el que tiene toda persona a no ser
objeto de atentados a su buena fama, a su crdito, al prestigio ganado en la
sociedad.
Un atentado en la honra lo denigra en su integridad psquica, pero tambin
puede vulnerar otros derechos como el de libertad de trabajo o derecho a
desarrollar cualquier tipo de actividad econmica.
Que pasa con la PJ?
Si analizamos el inc. 1 del art. 19, dice se asegura a todas las personas,
No cabe duda que por la naturaleza de este derecho, como es el caso del
derecho a la salud, solo implicara a las personas naturales, pero en el derecho a
la honra hay jurisprudencia contradictoria en la CS, ya que sta ha sealado que
las garantas establecidas en el art. 19 alcanzan a todas las personas, tanto PN
como PJ, ya que estas son entes intermedios integrados por personas y por ello le
afecta su buen nombre, su fama, la posibilidad de realizas sus actividades.
65

Tambin podemos sealar que hay una tendencia a sealar por parte de los
Tribunales de justicia que a las PJ le corresponde tambin que se les indemnice
por el dao moral y se manifiesta porque el desprestigio de una empresa implica
su deshonra y la deshonra de quienes las integran, no es una tendencia
mayoritaria. En varios tratados de D. Civil ya se habla del dao moral a las PJ.

Tambin se extiende a la Familia

El constituyente al establecer en el 19 No 4 de la honra de la persona y de
su familia, hace armnica e integra a todo el texto constitucional sobre todo lo que
dice relacin con el inciso 2 del art. 1 ya que ella expresa que la familia es el
ncleo fundamental de la sociedad.
Que entendemos por Familia?
No hay claridad al respecto ya que el constituyente solo habla de familia,
pero debemos entender por familia a los ascendientes, descendientes y lo
colaterales legtimos hasta el 2 grado de consanguineidad, establecido en la ley
19048 derogada por la 19733.
Tendremos que atenernos a lo que establezca el intrprete constitucional en
su momento.

Amparo Jurisdiccional

1
En No 4 del 19 se encuentra protegido por la accin de proteccin del art.
20 CPR.
2
Adems est protegida por el ttulo III prrafo V del Libro II del C. Penal. Art.
161 y 161 b.
3

La tipificacin del delito de injuria y calumnia.

66

In juria: Toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra,

descredito o menosprecio de otra persona.
Calumnia: Imputacin de un delito determinado pero falso que pueda
actualmente perseguirse de oficio.

El derecho a la propia Imagen.

Este derecho es concebido por una parte importante de la doctrina como

integrante de la faceta externa del derecho a la vida privada de la persona, es
decir, lo que es la figura humana. Ej. Foto Kena Larran.
Otros sostienen que el derecho a la propia imagen es un derecho esencial
de la persona que se encuentra implcito en nuestro Ordenamiento, que es
autnomo y dice relacin con la privacidad en un sentido amplio.
Este derecho consiste en la facultad que cada persona tiene por un lado de
reproducir su imagen externa y exponerla incluso comercializarla y de impedir su
reproduccin, utilizacin y comercializacin sin su consentimiento.
Nogueira: Ha sealado que en el caso Carlos Cazzely con Salo Editores, es
la potestad de impedir hacer cualquier uso de la imagen de una persona.
De esta sentencia se desprende que es un derecho implcito de la persona,
no se requiere de un reconocimiento explcito.
Fallo CS. Caterina con Revista Paparassi. Proteccin Penal art. 161 A.
Hay jurisprudencia que ha reconocido el derecho de la propia imagen pero
a partir del No 24 del art. 19, esto es el derecho de propiedad. Caso Zamorano
con VTR. La CS., sostuvo que aparece que el recurrente no ha autorizado para la
utilizacin de su imagen.

El derecho a la inviolabilidad del hogar y la correspondencia Art. 19 No 5

Asegura a todas las personas:
1 Derecho a la inviolabilidad del hogar.
67

2 Inviolabilidad de toda comunicacin privada.

Podemos sealar que esta disposicin se encuentra consagrada en Chile

desde 1828.
Tambin est relacionada con el inc 2 del art. 1 y con el deber que tiene el
estado de dar proteccin de la poblacin y de la familia y de propender a su
fortalecimiento.
1 Inviolabilidad del hogar.
Hogar: No slo vamos a entenderlo como un sinnimo de residencia de la
familia, sino que lo vamos a extender a cualquier recinto privado, ej. Oficina, taller,
casa de descanso, depto. Playa, incluso algunos sostienen la pieza del hotel
donde una persona va a descansar, porque lo que ms importa no es el lugar
fsico, sino, que es una extensin fsica de la privacidad del individuo y lo inviolable
es que estos lugares no se encuentran abiertos al pblico, sino que estn
reservados para l, su familia y un nmero reducido o estricto de individuos, por lo
cual estos recintos no pueden ser invadidos sino con autorizacin de la ley o del
propio individuo.
Nogueria: Los elementos esenciales son los siguientes:
1 La existencia de un espacio fsico aislado del exterior que se encuentra cerrado
o parcialmente abierto. Los lugares totalmente abiertos al pblico, como iglesias,
oficinas estatales, oficinas destinadas a ejerci la profesin no forman al derecho
de la inviolabilidad del hogar.
2 El destino de tal espacio fsico debe estar destinada al desarrollo de la vida
privada.
3 Es indiferente el titulo jurdico que se tenga, puede ser propietario, arrendatario
o mero tenedor.
4 Debe haber un disfrute actual del hogar que no se puede confundir con la
presencia fsica del hogar.

Nuestra jurisprudencia ha entendido que la palabra hogar debe ser

entendida en un sentido amplio. Ministerio Pblico con Reyes C.S., ha sealado
que por la expresin hogar debe entenderse:
68

El hogar como proyeccin de la personalidad y de la dignidad humana no

puede ser invadido, violado, penetrado o registrado. Esto tiene como finalidad que
terceros ingresen al hogar sin la voluntad de su moradores.

Formas de violar el hogar

El hogar puede ser Allanado?
De acuerdo al antiguo art. 156 del Cdigo de procedimiento Penal es la
entrada y registro en cualquier edificio o lugar cerrado cera publico o particular por
orden judicial a raz de haber indicio de encontrarse all el inculpado o procesado o
bien con el objeto de descubrir o comprobar un delito.
El art. 205 y 206 del Cdigo Procesal Penal, establece cuales son las reglas
por las cuales debe ejecutarse el allanamiento.

Inviolabilidad de las Comunicaciones

Rige para toda forma de comunicacin privada, es decir la transmisin de

seales escritas, visuales o audiovisuales hechas mediante un cdigo comn al
emisor y al receptor, para que slo ambos puedan tomar conocimiento de ellas.
Cuando hablamos de comunicaciones privadas debemos entenderla que
estn se estn refiriendo a cualquier forma de comunicacin entre personas.
Silva Bascuan: Con la expresin privada se desea precisar aquel tipo de
comunicacin en que el remitente escoge singularizadamente la persona que la
recibe, con el propsito de que solo ella reciba, por consiguiente el ncleo esencial
de este derecho consiste en que ningn tercero est facultado para interceptar,
abrir o registrar documentos privados sin el consentimiento expreso de las
personas directamente involucradas o en las formas establecidas en el OJ.

Limites derecho a las inviolabilidades de las comunicaciones privadas:

1 Ley de quiebras.
2
Art. 24 ley 20.000, trafico estupefaciente, permite intercepcin de
correspondencia.
69

3 Art. 14 ley 18314, determina conducta terroristas, interceptar, comunicacin,

correspondencia, informtica.

Podemos sealar ej. Prcticos:

1 Una persona en juicio de divorcio acompao unos correos electrnico que
haba enviado su cnyuge al novio y el tribunal de familia recogi estos correos
electrnicos como medios de prueba y se recurri de proteccin y la IC. Sealo
que estos correos no podan ser usados como medio de prueba porque afectaban
las comunicaciones realizadas entre el amigo y las partes.

Estn las Personas Juridicas incluidas en la inviolabilidad?

S por el encabezamiento del art. 19, asegura a todas las personas,
expresamente seala que incluye a las PJ, porque hay una comunicacin entre PJ
y PJ con PN.
Debemos pensar si este derecho a la titularidad tambin debe extenderse a
la inviolabilidad del hogar de las personas jurdicas.
Tradicionalmente entendemos que este derecho es para proteger la vida
privada de una persona natural, pero estima, que debe extenderse a las PJ al
lugar en donde desarrolla sus actividades, sus oficinas.
Argumento de inviolabilidad de las Personas Juridicas:
1 Art. 19 inc. 1, ya que las PJ son sociedades intermedias.
Proteccin:
1

Accin de proteccin art. 20 CPR.

DERECHOS LIGADOS AL ORDEN PUBLICO ECONOMICO.

Constitucin econmica y el orden pblico econmico.

70

A partir de la 2 guerra mundial las nuevas constituciones que se van

creando en los pases europeos se incorporan a los textos constitucionales
principio y reglas jurdicas que establecen el marco general por el cual se van a
desarrollar las actividades econmicas de un pueblo, en especial las actividades
empresariales por parte de los sujetos privados y adems los poderes jurdicos
que van a tener los rganos del estado para regular el ejercicio econmico.
Orden publico econmico?
El TC Chileno ha sealado que puede describirse como el conjunto de
normas y principios que se inspiran en el inters de la colectividad y son
esenciales para asegurar el correcto funcionamiento de sta en determinado
momento histrico por lo que no pueden derogarse por parte de los particulares
(Alessandri y Somarriba, Orden Pblico).
Tambin se ha definido como el conjunto de principio y normas jurdicas que
organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla en
armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la constitucin.
De acuerdo a estas definiciones y especficamente la ltima, nos
detenemos en 2 aspectos fundamentales del orden publico econmico:
1 La Organizacin.
2 La regulacin.

1 La Organizacin.
Cuando hablamos del OPE sealamos que es el conjunto de normas y
principio que organizan la economa de un pas, estamos sealando que la
constitucin hay dado una definicin y en base a esta se va a poder mover la ley y
la potestad reglamentaria y cuando:
2 La Regulacin
Hablamos de regular significa que vamos a dictar normas que van a permitir
o hacer posible el ejercicio libre y ordenado del derecho.
Regular no significa prohibir, pero tampoco tiene un significado mnimo o
reducido para no minimizar la regulacin que le corresponde al estado. Esta
regulacin que le corresponde al estado lo establece la constitucin y por ende va
a ser la ley a quien le va a corresponder hacer uso de esta regulacin y establecer
71

los parmetros por el cual es estado va a regular el OPE. Aqu impera el principio
de la reserva legal que excluye la potestad reglamentaria.

Orden Pblico Econmico

Debemos entenderlo de tal forma que permita desprender las siguientes
consecuencias:
1 La actividad econmica del pas debe quedar entregada en primer lugar a los
particulares ya que debe estimarse que la libre iniciativa de los particulares debe
ser el motor principal del desarrollo econmico de un estado.
2 Se realza la importancia del derecho de propiedad.
3 Se limita la actividad estatal en materia empresarial. Si vemos la CPR, se deja
claramente establecido cual es el rol del estado en materia empresarial y
econmica.
4 Existe un predominio muy importante de la libertad por sobre el valor igualdad
en materias econmica y empresariales.

De lo sealado queda claro que el constituyente dio un realce

importantsimo al derecho de propiedad creando un conjunto de normar que
garantizan efectivamente el derecho de las personas sobre el derecho de
propiedad y, adems el papel que le corresponde al estado en materia econmica
y su relacin con los particulares en el mbito empresarial.
Restringe al estado e impide la planificacin estatal, esto se obtiene por
parte de los comisionados, teniendo presente la realidad econmica del pas a
fines del 60 y primeros 3 aos de los 70.
Aqu se asegura los valores de la libre iniciativa econmica, la libre
apropiabilidad de los bienes, la igualdad de oportunidades ante la ley y en el trato
econmico, el derecho de propiedad, prioridad del sector privado, la
subsidiariedad estatal, la libre competencia en un mercado legalmente regulado.
El OPE Chileno tiene una serie de principios constitucionales como lo son:
1 La libertad.
2 La subsidiaridad.
72

3 La igualdad.
4 El respeto a la propiedad privada.

Derechos garantizados OPE 19 No 20

1 Igual reparticin de los Tributos en proporcin a la rentas o en la progresin o

forma que la ley fije.
El estado se encuentra al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones
sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad
nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los
derecho y garantas que establece la constitucin. (inc. 4 art. 1).
El estado para lograrlo puede contar con recursos para costear las
actividades permanentes, satisfacer necesidades varias.
Cmo recoge estos dineros el Estado?
Tributos:
Segn el modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina, es
aquella prestacin obligatoria comnmente en dinero que el estado exige en virtud
de su poder de imperio y que originan relaciones de derecho pblico.
Es el vnculo jurdico de derecho pblico entre el estado y los particulares
determinados por ley en el que los particulares se obligan al pago de una suma de
dinero la que se destina por el estado al cumplimiento de fines de bien comn.
Cotidianamente suele ocurrir como sinnimo tributo e impuesto:
Impuesto: Solo un tipo de Tributo. Obligacin pecuniaria obligatoria, de acuerdo a
la renta que percibe o avaluacin de bienes que posee o ciertos actos que realiza.
Tributo: es el gnero y el impuesto la especie.
Existen otro tributos que no tienen relacin con lo que una persona percibe
o tiene, sino que es monto fijo que paga por el solo hecho de ejercer una
determinada profesin u oficio, ej, patentes municipales, profesionales,
vehiculares.

73

Otro tipo de tributos que corresponden a pagos fsicos que se deben hacer
en relacin al traslado de personas o mercaderas (tasa de embarque, impuesto
aduanero)

Clasificacin de los Tributos

1 Impuestos
2 Contribuciones especiales.
3 Tasas.

1 Impuestos:
1.- Impuestos Directos: Cuyo pago se determina a ciertas personas a las que el
legislador quiere someter efectivamente al respectivo gravamen, ej. Impuesto a la
renta.
2.- Impuestos Indirectos: Permiten al contribuyente traspasar la carga tributaria a
un tercero sea que se traslade directamente a este o el impuesto se incluya en el
precio del producto o servicio, caso en el que se recarga en el precio. Ej.
Impuestos a los derivados del petrleo, bencina, alcohol, tabaco. El tributo lo paga
quien produce o importa el producto y este grava al consumidor.
3.- Impuestos Fijos: Determinados por una cantidad determinada, no importando
el monto de lo transado. Ej. Impuesto al cheque, felizmente derogado.
4.- Impuestos Variables: Aquellos cuyo monto varia atendiendo a diversos
factores que se encuentran presentes en la persona del contribuyente. Ej. Renta.
Se subclasifican:
a.- Proporcionales: Se identifican porque constituyen un porcentaje fijo
variando el monto del impuesto en cada caso segn la base imponible el que se
aplica a todos los contribuyentes afectados. Ej. IVA, Contribuciones BS. RS.
b.- Progresivos: Son aquellos cuyo porcentaje se incrementa en atencin al
aumento de la base imponible. Ej. Renta, Global Complementario.
c.- Regresivos: Se habla que hay impuesto regresivo cuando un impuesto
afecta a las rentas menores en mayor grado que las rentas mayores. Ej. IVA. Pan
Luksic.
74

2 Contribuciones especiales.
Agrupan tributos de diversa naturaleza y su caracterstica principal es que
constituyen prestaciones obligatorias que son en razn de beneficios individuales
o derivados de la realizacin de alguna obra pblica o necesidad especial o fines
propios de la defensa nacional o comprar con urgencias fragatas porque hay un
enfrentamiento con Per maana.. (Ej. Compra naves de guerra).

3 Tasas.
Son tributos que pagan las personas a modo de contraprestacin por recibir
un determinado servicio. Ej., certificado nacimiento. , Otro ejemplo sacar un
certificado de defuncin previamente hay que pasar por caja o hacer el pago a
travs del banco.

Cargas Pblicas.
El TC en un requerimiento por inconstitucional del COT, seala que han
sido entendidas como todas las prestaciones de carcter personal y todas las
obligaciones de carcter patrimonial que no sean jurdicamente tributo que la ley
impone a la generalidad de las personas para el cumplimiento de determinados
fines tica y jurdicamente lcitos queridos por el legislador. (Enrique Edwars)
Las cargas pblicas pueden ser:
1 Personales: Cuando importan el ejercicio obligatorio de una actividad que se
impone a la persona por el OJ
2 Patrimoniales: Cuando suponen una afectacin patrimonial que tambin debe
ser soportada obligatoriamente por la persona como las multas o sanciones en
dinero que imponen las autoridades dotadas de potestades fiscalizadoras.

75

Art. 19 No 20

1 Derecho a la igualdad en los Tributos y los otros principios constitucionales del

derecho tributario.
1.- Principio de Legalidad.
2.- Principio de la Justicia Tributaria.
3.- Principio de la Afectacin.
2 Derecho a la igualdad en la dems cargas pblicas.

1 Derecho a la igualdad en los Tributos y los otros principios constitucionales del

derecho tributario.
1.- Principio de Legalidad.
2.- Principio de la Justicia Tributaria.
3.- Principio de la Afectacin.

Es una manifestacin concreta de la igualdad manifestada en la

constitucin y se relaciona directamente con la igualdad ante la ley consagrada en
el No 2 del art. 19.
Si la constitucin hubiera garantizado este derecho en el No 20 igual se
desprendera del No 2 del art. 19, la igualdad ante la ley.

El contenido esencial de este derecho es:

Que los tributos no pueden hacer discriminaciones y por lo tanto debe haber
igualdad ante la ley, es decir, frente a situaciones idnticas o semejantes se debe
pagar tributos iguales, por lo tanto el legislador no podr hacer diferenciaciones
arbitrarias o injustificadas de los contribuyentes.
Si se hace una correcta interpretacin de este derecho en caso alguno
implica que todos deben pagar lo mismo, porque una idea mnima de justicia
76

implica que el que gana ms debe pagar ms. De esta manera los tributos se
repartirn de acuerdo a las rentas y a la progresin que fije la ley.

1.- Principio de Legalidad. Los Tributos slo pueden ser establecidos por ley y
jams por la va reglamentaria, este principio se encuentra establecido en el art.
63, cuando habla, slo son materias de ley y art. 14 ser materias exclusivas
del Pdte., por su parte el art. 65 seala cuales son las materias exclusivas del
Pdte. N 1.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos

2.- Principio de la Justicia Tributaria. En el No 20 del art. 19, seala que no se

podrn establecer tributos desproporcionados o injustos.
Se ha sealado que los tributos deben estar adecuados a los objetivos del
bien comn perseguidos, deben ser razonables en las causas de su
establecimiento y justificado en relacin a los hecho gravados.
Deben ser justos:
1 En el hecho gravado: O sea en la conducta, bien o actividad que se considera
para hacerla tributable, no todo hecho merece ser gravado o calificado por la ley
como tributable o gravar actividades relacionadas con la beneficencia, actos
culturales.
2 En cuanto a la carga tributaria: Que hacen recaer sobre el contribuyente, regla
que limita la cuanta o monto a pagar por aquel.

Se puede desprender que los Tributos slo pueden ser establecidos por ley
y, la ley, debe respetar el principio de igualdad y debe abstenerse de crear tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos.

3.- Principio de la Afectacin. Art. 19 No 20 incisos finales.

Los tributos que se recauden cualquiera sea su naturaleza, ingresarn al
patrimonio de la nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado.
Sin embargo la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar
afectados a fines propios de la defensa nacional.
77

Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o bienes que
tenga una clara identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de los
marcos que la misma le seala, por las autoridades regionales o comunales para
el financiamiento de obras de desarrollo.
De esta norma constitucional, la idea fue evitar que el gobierno de turno,
con mayoras eventuales en el congreso, puedan verse tentados a financiar
proyectos determinados con el establecimiento de tributos; tambin busca
desincentivar a los distintos grupos de presin, que procuren lo obtencin de
ciertas reivindicaciones sociales, exigiendo al Estado tributos especiales para
financiarlos.
Este principio reconoce 2 excepciones:
1 Que la ley pueda autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a
fines propios de la defensa nacional.
2 En el caso de tributos que gravan actividades que tengan clara identificacin
regional.

Cmo se tutela este numeral 20?

1 No por la accin de proteccin; con cualquier otra
2 Se tutela por otras acciones, como por ejemplo inaplicabilidad por
inconstitucionalidad.

ORDEN PUBLICO ECONOMICO

Lo que da certeza y confiabilidad a la economa del pas, es precisamente

el No 21 del Art. 19, que permite el respeto a los derechos de las personas:

Art. 21. El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea

contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las
78

normas legales que la regulen. El Estado y sus organismos podrn desarrollar

actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado
los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin
comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por
motivos justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum
calificado.

Esta norma se incorpora en la constitucin originaria del 80, es plenamente

concordante con el principio de subsidiaridad del art. 1.

Derechos art. 21.

1 Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica.
2 Rol del estado frente a las actividades empresariales.

1 Derecho a desarrollar actividades econmicas licitas.

Se puede desprender de este derecho uno de los pilares esenciales que
tiene nuestra actividad econmica que es la libertad.
Libertad econmica: Facultad del ser humano de ser agente decisorio y
responsable de ser agente decisorio y responsable en materia de produccin y
distribucin de la riqueza.
Se pretende que el hombre pueda participar en decisiones con la menor
cantidad de trabas posibles en las distintas etapas del ciclo econmico.

Contenido del derecho:

1 Crear o iniciar actividades econmicas, lo que se denomina la libertad de
emprendimiento.
2 Explotar y ejercer esta actividad, es decir, las personas en el ejercicio de este
derecho van a tomar la decisin de cmo producir y cuanto producir.
3 Poner trmino a esa actividad econmica que ha emprendido.

79

Limites
1 La moral: La conciencia de los principios objetivos de validez universal que nos
permite saber distinguir cual es una conducta recta o una conducta incorrecta que
gua a una persona a actuar libre y responsablemente.
2 Orden pblico: La situacin que se vive en un pas determinado que le va a
permitir a una persona o grupo desarrollar normalmente sus actividades propias.
Tambin implica necesariamente que para poder desarrollar una actividad
debe existir la paz social interna.
3 Seguridad nacional:
La capacidad que pueda tener nuestro pas para
enfrentar las demandas de necesidades humanas del pueblo y precaver para
superar cualquier amenaza para la independencia del pas.

La constitucin seala que estas actividades deben realizarse dentro del

marco legal que las regula, algunos autores sostienen:
Que cuando habla de normas legales se refiere a las leyes en sentido
estricto y las razones son que, legal es adjetivo de ley, por lo tanto la nica
posibilidad es que se asimile a ella.
Todas la NJ que regulen el ejercicio de una garanta o derecho fundamental
deben ser siempre leyes, respecto del No 26 del art. 19.
Otros autores: Cuando se habla de norma legal, es en forma ms amplia,
cabria toda la potestad reglamentaria del presidente y esto se justifica, porque son
normas legales todas aquellas que se dicten conforma a la ley y en virtud del
principio del dinamismo ya que por la dinmica de los hechos es ms rpido
hacerlo a travs de la potestad reglamentaria.

2 Rol del estado frente a las actividades empresariales.

El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividad
Algunos autores sostienen que es una manifestacin clara del principio de
subsidiaridad, esta norma se impuso para evitar cualquier intento para impedir que
el estado un rol principal, activo en materias empresariales.

80

La constitucin no prohbe que el estado desarrolle actividades econmicas

empresariales, no incentiva que lo haga y por el contrario incentiva que la
actividad la realicen los privados.
Para que el estado pueda desarrollar actividades empresariales debe
cumplir con los siguientes requisitos:
1 Con antelacin se dicte una ley de qurum calificado autorizndolo para iniciar,
proseguir o desarrollar una actividad empresarial.
2 Que la autorizacin legal se otorgue en el sentido de que esas actividades
estarn sometidas
3 Por motivos justificados o excepcionales se establezcan las diferencias a favor
del estado fisco
o de las instituciones o empresas autnomas del estado. Esto
es, que se ha previsto la flexibilizacin del sistema, pero sobre bases que sean
confiables y PT el TC el que va a determinar si el legislador respeto o no este
precepto fundamental.
4 Estas excepciones deben estar contempladas tambin en una LQC.

Tutela No 21 Art. 21
1 Recurso de proteccin o accin de proteccin.
2 Accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la ley.
3 Nulidad de derecho Pblico.
4 Recurso de amparo econmico.

8-11-11
Accin de amparo econmico
Falta ppio de clase 10 min

81

Caractersticas
1.2.3.4.5.- Respecto de la causa motivo del amparo econmico, es cualquier infraccin al
art 19 n21, este recurso puede efectuarse una regulacin administrativo y no legal
o que se ha otorgado alguna de las prohibiciones sin base para hacer en todo
caso hay consenso generalizado en el cual se acepta que la accin de amparo
econmico es improcedente de una norma legal que puede vulnerar el derecho.
Procede este amparo econmico bajo esta excepciones? la jurisprudencia dice
que no procede a actos de omisin pero el profe: no comparte pues no hay
ningn antecedente que permita sostener que la ley 18.971 a querido restringir la
expresin infracciones solo a las acciones dejando fuera a las omisiones.
Procede contra las amenazas? Las cortes han sido categricas que el recurso de
amparo no procede contra las amenazas
6.- El plazo para interponer el recurso, accin es de 6 meses y estos se cuentan
desde que se produce la infraccin. Algunos aspectos procesales de la accin de
amparo eco , el procedimiento de tramitacin y fallo se encuentra conformado por
las siguientes normas;
a) ley 18971 art nico,
b) el titulo 5 del libro 2 CPP del procedimiento de amparo ,
c) el auto acordado de la CS de fecha 9 de diciembre de el tribunal competente
es la CA respectiva aquella donde produce la infraccin, el quien va a poner el
recurso puede que tenga o no inters porque es una accin popular, este recurso
o accin se interpone se falla por las formalidades contempladas para el recurso
de amparo, vale decir se puede interponer hasta una servilleta. Entonces el
procedimiento va hacer como el ampara breve y sumario. La CA debe investigar
los hechos adems el denunciante quien recurre puede presentar los medios
probatorios para probar que se ha cometido la infraccin y ac es la CA la de
oficio debe dar curso progresivo a los autos y este actuar de oficio debe ser hasta
que se dicte la sentencia definitiva dentro del plazo de 24 hrs entonces en contra
la sentencia definitiva en 1 instancia procede el recurso de apelacin el plazo es
de 5 das. Ahora si la denuncia no tiene fundamentos ser sancionados el
82

denunciante para que el denunciante irresponsable responda por los perjuicios

que se hubieren ocasionado.
d) derecho a la no discriminacin en materia econmica n22, dice relacin directa
con un valor tb esencial como lo es el de la igualdad, el art 1 inc1 seala que todas
las personas nacen libres e iguales en dignidad en derecho y esto es reforzado art
19 n2 igualdad ante la ley y en este mimo numeral se refuerza que la persona no
debe ser discriminada. Hay una discriminacin que no es arbitraria cuando fijan un
post-natal solo para las mujeres y excluye a los hombre s es discriminatorio pero
no es arbitrario pero si serie una discriminacin arbitraria si fuere solo en un curso.
Ahora el n 22 si no existiera igual tendra que tener presente esta igualdad ante
la ley por parte los rganos del estado por que igual estar en el numeral 2 del 19.
de esta norma constitucional se deriva los siguientes derecho s y garantas:
a) El derecho a no ser discriminado ni por estado ni por sus organismos en
materia econmicas.
b) La facultad que se le otorga al legislador para autorizar beneficios directo o
indirectos a favor de algn sector actividad o zona geogrfica
c) La facultad que s ele otorga al legislador para establecer gravmenes o
sectores actividades o zonas geogrficas: por ejemplo la zona franca.
La esta disposicin se entiende el siguientes derecho a no discriminacin arbitraria
por parte del estado y sus organismos. La discriminacin es arbitraria cuando no
tiene un fundamento racional, la razn humana no puede dar que deben ser
injustos y que corresponde al mero caprichoso de quienes la ejecuta.
La norma constitucional habla del trato, esto implica que debe haber un proceder
correcto por parte del estado y sus organismos en materia econmica dando sus
agentes empresariales sean pblicos o probados le corresponde entonces el
ncleo esencial de este derecho implica tanto las personas naturales como las
jurdicas tiene un derecho a recibir un trato por parte sus rganos que no sea
discriminatorio que estas distinciones son pueden ser odiosas ya sea injusta o
arbitrarias,
Del art 19 podemos apreciar que el constituyente presente algunas diligencias
bajo la forma directo o indirecto o poniendo ciertos gravmenes a una actividad
econmica determinada pero no es caprichoso..cuando impone gravmenes
deben autorizados por ley y cuando hay un beneficio de la zona franca el estado
debe contemplar en cuanto significa este beneficio para la persona.
Se encuentra amparado por la accin de proteccin del art 20.
d) El derecho a la propiedad n23
83

Se encuentra ntimamente ligado con el derecho de propiedad, porque ac como

se habla las personas tienen derechos a incorporar , de hacer ingresar bienes a su
patrimonio , este derecho se consagra por primara vez las constitucin del 80 y
por tanto debemos sealar que este derecho forma parte del contenido esencial
del derecho de propiedad , aunque no se encontrase reconocido
constitucionalmente se entiende que el derecho de propiedad esta incorporada.
El ncleo esencial de este derecho todas las personas ya sea naturales o jurdicas
tienen plana libertad para adquirir o incorporar benes a su patrimonios bienes
muebles o inmobles o corporales o incorporales.
No se pueden adquirir los siguientes bienes:
1.- los bienes que la naturaleza a hecho comunes a todos los hombres art 585 CC
2.- los bienes que deban pertenecer a la nacin todo y una ley lo declare as. Art
589 CC
3.- otras excepciones contempladas en la constitucin, bienes del estado y los
bienes fiscales por ejemplo una isla
Sobre el amparo jurisdiccional de este derecho.
De acuerdo del art 20 este derecho se encuentra amparo por la accin
constitucional de proteccin
e) El derecho de propiedad n24
es una de las normas constitucionales mas extensas y esto le otorga el
constituyente al derecho de propiedad y se desprende en 3 derechos:
1 el derecho de propiedad propiamente tal
2 propiedad minera
3 propiedad sobre las aguas
El derecho de propiedad
Se asegura a todas las personas tanto naturales como jurdicas el derecho de
propiedad de toda clase de bienes tanto incorporales como corporales, son
titulares las personas naturales y jurdicas , privado o publico , nacionales o
extranjeras.
Que es el propiedad o el dominio?
84

El art 582 CC , seala que el dominio que se llama tb propiedad es el derecho real
de una cosa corporal para gozar y dispone de ella arbitrara no siendo contraria a
la ley o contra derecho ajeno .
La propiedad separa de la cosa se llama mera propiedad
RAE es la facultad o derecho de poseer de una cosa o disponer de ella dentro de
los limites ilegales.
Que debemos entender por propiedad por sus diversas especies:
Propiedad privada, mixta, individual, colectiva, tambin la propiedad plena y la
fiduciaria.
El constituyente reconoce la propiedad de toda clase de bienes corporales e
incorporales. Esta norma es importante porque a travs de ella reconoce el
derecho de propiedad en 2 partes sobre los derechos reales y los personales
(revisar)
La jurisprudencia a sido uniforme destacar la propiedad sobre los derechos que
surgen de los contratos y una de las teoras de Alejandro Guzmn que no existe el
derecho propiedad sobre los derechos personales del art 583 CC seala que
existe una especie de propiedad (Guzmn dice que no hay una propiedad) pero
los tribunales dicen que se encuentra garantizado por la Constitucin, por ejemplo
aplicar a una persona una medida disciplinaria.
El contenido esencial del derecho de propiedad
Resumen
1.- es parte del derecho de propiedad la facultad de adquirir
2.- es parte del contenido esencial de este derecho las facultades de usar, gozar y
disponer y algunos agregan administrar.
3.- podemos incluir el derecho que tienen las personas a no ser privados de la
propiedad, es decir, de su propiedad sino en virtud de una causa legal y previo
pago de una indemnizacin.
El inc. 2 del n24 seala nuestro constituyente que solo la ley dice que de adquirir
la propiedad de usar, gozar y disponer.
a.-Solo a travs de los modos de adquirir el dominio puede ser propietario.
b.-Y el modo de regulacin
85

c.-De las limitaciones y obligaciones que derivan de las funcin social de la

propiedad
Juan pablo segundo expresa la propiedad solicitudo rei sociales la doctrina de la
iglesia los recursos econmicos los bienes de la propiedad deben estar en un bien
superior que es el bien comn, y es un limite al derecho de propiedad.
En chile se incorpora en 1967 la funcin social de la propiedad para poder hacer
efectiva la forma agraria.
La funcin social en cuanto limita y restringe solo puede ser limitado por solo la
ley. L o que limita la ley no va a hacer la propiedad propiamente tal sino el ejercicio
del derecho.
La expropiacin como lmite al derecho de propiedad
La nica forma de privar a una persona es a travs de una ley expropiatoria y la
expropiacin es una acto unilateral de la administracin publica que debe estar
generada en una ley genera o especial que autorice y que debe ser inters y
utilidad publica.
Se ele priva de una persona por medio de una autoridad por previo pago de una
indemnizacin ley 2186
(ver recurso de proteccin de la nacionalidad art 12 )
Requisitos de la expropiacin
1.- debe existir una ley general o especial que autorice la expropiacin ,es una ley
ordinaria o comn
2- debe fundarse en la autoridad publica o en el inters nacional
Esta causal de expropiacin no puede ser arbitraria ya que no puede por ejemplo
favorecer de una particular. Una ves dictado la ley a travs de una acto
expropiatorio es decir no expropia la ley autoriza y siempre va a tener derecho a
indemnizacin.
Hasta el ao 73 la expropiacin no se pagaba nunca, y era habitual

10-11-11
El reclama de legalidad del acto probatorio
86

12-11-11

La Igualdad Ante La Ley Art 19 N 2

De este n 2 se puede desprender que la carta fundamental que la
constitucin Poltica asegura a todas las personas:
1.- La igualdad ante la ley y
2.- Que la garanta que en chile no hay personas ni grupo privilegiados,
3.- La interdiccin de la esclavitud,
4.- La igualdad de hombres y mujeres ante la ley,
5.- Interdiccin de la arbitrariedad.

1.- Igualdad ante la ley

Aqu se hace una critica al constituyente al expresar la igualdad ante la ley
porque en verdad debera ser la igualdad en la ley ya que esto implica el derecho
que tenemos a que la ley nos trate en forma idntica y cuando asi no es este trato
87

no sea discriminatorio, con el derecho a la igualdad en el ejercicio que los Ds que

el Ordenamiento Jurdico nos reconoce y se sostiene que la expresin ante la
justicia es la confianza que exista en el siglo 19 en el legislador que la dictar la ley
como manifestacin de la voluntad general era el instrumento idneo para
proteger a las personas, entonces igualdad y legalidad eran conceptos que casi se
identificaban.
Ncleo esencial de este D:
Consiste en que las personas tienen derecho a ser objeto de regulaciones por
medio de leyes similares.
En resumen la igualdad en la ley implica por un lado el derecho que
tenemos a ser tratados por el legislador de una marea similar en aquellas
situaciones en que seamos iguales y por otro lado el trato diferenciado en la
medida que este no obedezca a un mero arbitrio del legislador.

2.- En Chile no hay personas ni grupos privilegiados

Privilegio segn el DAE es una exencin o ventaja exclusiva que goza
alguien por concesin de un superior o determinadas circunstancias propias, de
esta norma se reafirma el valor de la igualdad en todo nuestro Ordenamiento
Juridico puesto que ninguna institucin, grupo, personas, gobernantes o
gobernados no deben estar provistos de ventajas o beneficios sin que exista una
ordenacin racional.

3.- Interdiccin de la Esclavitud

Segn el diccionario esclavo dcese de una persona que carece de libertad
por estar bajo el dominio de otra, si una persona no tiene libertad no tiene
personalidad Jurdica por lo que no es sujeto de derecho por lo que ser un objeto
de derecho, es decir, una cosa o bien.
A juicio del profesor esta norma no tiene sentido toda vez que el inc. 1 del art 1
seala que todas las personas nacen libres.

4.- Hombres y mujeres son iguales ante la ley (Profe: con el inc1 del art 1
bastaba).
88

5.- La interdiccin de la arbitrariedad

Inc. final, ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias, es
importante porque refuerza la igualdad ante a la ley por que prohbe al legislador
para hacer diferencias arbitrarias pero tambin a las autoridades administrativas.
No es la Constitucin que prohbe las diferencias sino prohbe las diferencias
arbitrarias las que no se ajustan a la razn aquellas que son de mero capricho de
la gente que produce la arbitrariedad. Rol 6055-2008 CS 20 octubre 2008
Amparo Jurisdiccional.
Art 20 los derechos de al art 19 n2 se encuentran amparado por la accin de
proteccin.

La igualdad ante la justicia art 19 n3

Anlisis
Se derivan los siguientes derechos y garantas:
1.- Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos.
2.- El derecho a la defensa jurdica
3.- El derecho al juez natural
4.- El derecho al justo y racional procedimiento
5.- Las bases constitucionales del derecho penal:
a) La prohibicin de presunciones penales de derecho
b) Principio de la legalidad penal
c) La irretroactividad de la ley penal
d) Principio de la tipicidad.

1.- La igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos

89

Profesor Silva Bascun sostiene que este derecho no solo lo tienen las personas
respecto del legislador sino respecto a cualquier rgano.
Ncleo esencial:
a) Toda persona tiene derecho a acceder a los rganos que ejercen
jurisdiccin para hacer valer sus derechos.
b) Una vez que se acta frente a estos se har un plano de igualdad y sin ser
objeto de discriminacin.
c) La igualdad de la aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico.
d) Este derecho no se hace valer ante los tribunales de justicia sino que a
cualquier rgano que ejerce jurisdiccin.( pueden ser los tribunales
especiales, tribunales militares, en el senado, directiva de un club deportivo
ej: un tribunal de disciplina que pueden ejercer la jurisdiccin)

2.- El derecho a la defensa jurdica

El constituyente en trminos amplios se refiere al derecho que toda persona tiene
el derecho a acceder a una asesora legal cuando se requiera, es decir, toda
persona tiene derecho a un letrado. Como tambin en las gestiones publicas.
Art 520 COT
De este derecho podemos sealar:
1.- Que el sujeto pueda ser representado por abogado y este debe tener una labor
activa.
2.- La defensa jurdica no solo tiene razn de ser a ante los tribunales de justicia
sino a cualquier autoridad que ejerce jurisdiccin para resguardar el derecho a la
persona.
3.- El derecho a la defensa jurdica se practicara dentro del marco que la ley
seale.
4.- El derecho a la defensa no implica abusar en interponer mltiples acciones y
recursos por que podra llegar a la denegacin de la justicia
La Constitucin refuerza esta idea de la asistencia jurdica o legal de un letrado
que de ningn individuo podr impedir del letrado si se hubiese sido requerida.

90

El derecho a la defensa jurdica de la Fuerzas Armadas

Hay una diferencia, nosotros tenemos que determinar si es justa o injusta.
Algunos sostienen que es justa:
1 Por estatutos propias del orden y la seguridad son normas legales e incluso
aunque estn contenidas en reglamentos y por lo tanto estamos en presencia de
principio de la reserva legal
2 La naturaleza propia de la FFAA que se exige tanto en lo administrativo como
disciplinario a las normas especiales.
La Constitucin en relacin al derecho a la defesa jurdica otorga los medios,
estamos en presencia de una manifestacin clara del principio de subsidiaridad,
entonces si los particulares no puedan proveerse defensa jurdica es el Estado
que debe procurarse a travs de las corporaciones, defensas judiciales y los
abogados de turno.(Que se le ha solicitado que el abogado de turno sea
inconstitucional, hay una infraccin a las cargas de igualdad publica, a la ley , a la
libertad de trabajo y el Tribunal Constitucional ha declarado que la Institucin del
abogado de turno no es inconstitucional, lo que es inconstitucional es el hecho de
trabajar gratuitamente)
3.- El derecho al juez natural
Ins 4 n3 seala que nadie podr ser juzgado por comisin especiales sino por el
tribunal que se hallare a la ley y con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Comisiones especiales: Son tribunales especialmente creados para el fallo y/o
resolucin de situaciones acaecidas antes de su establecimiento.
Esta prohibicin de ser juzgados por comisiones especiales no solo se aplica al
mbito penal sino a cualquier materia, adems este derecho trasciende el mbito
judicial abarcando incluso en al mbito personales
Es necesario sealar que expresamente que el art 20 en relacin al n 3 del art 19
estableci expresamente esta materia, es decir, que ninguna persona puede ser
juzgado por comisiones especiales, estn protegidas por la accin de proteccin.
4.-El derecho al justo y racional procedimiento
Inc. 5 n3 art 19
El constituyente no utilizo debido proceso y hablo de un justo y racional
procedimiento
91

De la historia fidedigna se discuti la idea de consagrar el debido proceso y se

entendi que este concepto ms propio del derecho anglosajn por eso es justo y
racional procedimiento por que es un concepto ms flexible. El Tribunal
Constitucional a entendido que sentencia y jurisdiccin debe entenderse en un
sentido amplio y no a los tribunales de justicia.

Cuando el constituyente dice que la sentencia debe fundarse en un proceso previo

sea esta sentencia va a ser resultado de que el juez que la dicta a tomado
resolucin de todo lo sucedido un proceso, y este proceso debe ser legalmente
tramitado esto significa que debe respetar las normas de procedimiento tramitado
en la ley.

Proceso: conjunto de actos

El procedimiento: es la forma racional y metdica en que ha de actuar los
tribunales para administrar justicia y los particulares para solicitarla y
obtenerla.

El constituyente corresponder al legislador establecer siempre la garanta de un

procedimiento y una investigacin racional y justa, se derivan 2 aspectos:
1.- Justo y racional procedimiento.
2.- La investigacin racional y justa.
1.- Justo y racional procedimiento
El constituyente no sealo que era justo y racional procedimiento ya que es un
concepto que va a evolucionar en el tiempo.
Justo y racional procedimiento es que exista notificaciones judiciales por ejemplo:
un medio probatorio igual para todas las partes, otro ejemplo: todas las partes
deben tener el mismo plazo.
En materia penal que este justo y racional procedimiento es fundamental que las
personas sepan de que estn procesadas.
2.- La investigacin racional y justa
Este derecho est ligado ntimamente con el derecho procesal penal y el ministerio
pbico por que la investigacin busca en descubrir y constatar los hechos y

92

aclararlos. Y el proceso que sigue la investigacin lleva a los imputados para su

formacin.

5.- Los principios constitucionales del derecho penal y de derecho procesal

penal.
a) La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal:
Presuncin de derecho que no admite prueba en contrario. Que se da por
establecido se presume la buena fe en la posesin por lo que es una prueba y no
admite prueba en contrario
Mario Casarino Viterbo: Define la prueba por presunciones como aquellas que
emplea ciertos antecedentes o circunstancias conocidos para inferir de ellos, sea
por obra del legislador o del juez, un hecho desconocido o controvertido en el
pleito.
-

Hay presunciones legales: cuando la ley de hechos conocidos deduce o

infiere de hechos desconocidos, entonces pueden ser a su vez
simplemente legales cuando el legislador permite desvirtuarla probando lo
contrario. Art 700
Hay presunciones de derecho: no admiten prueba en contrario art 706
Hay presunciones judiciales: cuando es el juez de que un hecho conocido
deduce de uno desconocido.

La Constitucin seala que solo se prohbe las presunciones de derecho, este

principio que no se permite presunciones de derecho de responsabilidad penal es
una manifestacin del principio de inocencia, hay que decidir del principio de esta
norma por que la Constitucin no seala el principio de inocencia
b) Ningn delito se castigara con otra pena que la que seale la ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin a menos que una nueva ley
favorezca al afectado
Ac estn los principios de legalidad o reserva legal, de pro reo y irretroactividad
de la ley penal.
-

Delito: accin o omisin tpica, antijurdica, culpable penado por la ley.

El Cdigo Penal que el delito: es toda accin o omisin voluntaria penada
por la ley.
Pena: es la sancin contemplada en la ley e impuesta por el tribunal
competente para el evento que se infrinja en el ordenamiento jurdico penal.
93

De los anterior podemos desprender que tanto los delitos como las penas
solamente pueden ser establecidas por la ley, adems cualquier hecho que
revista los caracteres de delito debe ser sancionado con una pena establecida por
la ley y esta ley debe ser anterior a la comisin del dicho hecho punible, es decir,
se establece la irretroactividad de la ley penal y tiene una excepcin salvo que la
ley favorezca al afectado.
Tiene por objeto impedir que el estado aplique y dicte leyes de hecho punibles.
Debemos entender la ley penal ms favorable: aquella que es una pena menor
respecto de los delitos pero tambin que se crea nuevas causas de justificacin de
hechos punibles o causales de exculpacin entre otros casos.
c) Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona
este expresamente descrita en ella.
Se encuentra consagrado el principio de la tipicidad y tiene por objeto primordial
asegurar que los ciudadanos sepan con precisin y claridad cules son la
conductas cuya ejecucin u omisin atrae aparejado la imposicin de una pena.
Se sostiene que seria deseable que el contenido punitivo de todo precepto se
encontrase en el mismo texto sin que sea necesario recurrir a otra norma legal o
menor para completarlo pero esto es imposible en la actualidad ya que en la
medida que se extiende la proteccin penal cuya consistencia depende de
relaciones cambiantes.
De lo que ha sealado pareciera ser que estos principios se ha establecido en la
Constitucin del 80 pero esto no fue as sino que estos principios estaban en el
fuero orgnico, es decir, el COT y el constituyente lo elevo a rango constitucional.

La igualdad ante cargos pblicos art. 19 n7

Art 19 n 7 La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros
requisitos que los que impongan la constitucin y las leyes.
El constituyente estableci como igualdad ante los cargos pblicos ellos significa
que cualquier persona puede optar a cargos pblicos sea o no de eleccin popular
y los nico que debe cumplir son los requisito que la constitucin o ley los exige
expresamente.

94

Esos son los nicos impedimentos para todas las personas que deben cumplir
estos requisitos para estar en igualdad de cargo pblicos.

El derecho a la proteccin de la salud art 19 n 9

Podemos distinguir:
1.- El derecho a la proteccin de la salud.
2.- Los deberes del estado en relacin a la salud, podemos sealar:
a) asegurar el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y
recuperacin a la salud y de rehabilitacin del individuo.
b) labores de colaboracin y control.
c) garanta de ejecucin de las acciones de salud.
d) derecho a la eleccin de un sistema de salud.

1.- derecho a la proteccin de la salud

Qu es salud?
-

Sentido restringido: es el estado en que el ser orgnico ejerce normalmente

todas sus funciones
Sentido amplio: la salud se refiere al estado completo, fsico, metal o social
y nos estamos refiriendo no nicamente a las ausencias de las
enfermedades.

La OMS a entendida como el total bienestar fsico, psicolgico y social del

individuo y por ello no solo cubre curar y rehabilitar a una persona que se
encuentra por su salud deteriorada sino que tambin acciones que tienda a la
calidad debida del individuo.

Ncleo esencial:
1.- La Constitucin no asegura el derecho a la salud, lo que asegura es el derecho
a la proteccin a la salud, son expresiones distintas porque un derecho a la salud
da entender que el titular de este derecho le podra exigir al sujeto pasivo salud y
esto es fsicamente imposible.
95

Esta reaccin del constituyente segn algunos autores obedece a las siguientes
razones:
a) Hay aspectos de salud que son competencias solo del individuo lo que no
significa que la sociedad procura incentivar que las personas tengan
conductas saludables ya que no solo es individual sino social, es la propia
persona que ve su nutricin hasta el consumo de drogas. La funcin del
Estado es proteger la salud y la protege haciendo acciones como prevenir.
b) La salud tiene al final una vinculacin muy especfica y bastante clara con
los recursos estatales disponibles pues tampoco se puede asegurar un
bienestar total.
c) Hay ciertas situaciones de salud que son imposibles aun con recursos de
mejorar o corregir como una enfermedad terminal.
En consecuencia podemos decir que el contenido esencial implica que las
personas naturales tienen el derecho a exigir que puedan ser protegidas ya sea de
manera preventiva en la recuperacin de la salud o a travs de la rehabilitacin.
Aunque la Constitucin poltica nada seala debemos entender que tambin est
dentro de su contenido esencial de estos derechos el poder a acceder a
medicamentos.
Este derecho como sujeto pasivo que es el Estado como regla general tiene una
limitacin que es la disponibilidad de recursos, este derecho no se encuentra
amparado por la accin de proteccin

2.- Los deberes del estado en relacin con la salud

Ins 2 n 9
Qu es lo que tiene tutelar el Estado?
El acceso en forma libre con plena autonoma sin presiones de la propia
naturaleza sin que exista discriminacin y estas acciones estn referidas a las
promociones, rehabilitacin
-

Promociones: Aquellas iniciativas de impulso o fomento como campaa de

higiene y salubridad.
Acciones de proteccin: Son todas aquellas que tiene por objeto promover
acciones que impidan que las persona pueda contraer una enfermedad, por
ejemplo: campaa de vacunacin o entregar leche en los consultorios para
los complementos alimenticios o a la recuperacin de la salud,
96

Accin de recuperacin de la salud: es mas llamada a la medicina

preventiva que est ms cerca de la curativa como las prestaciones
medicas que tienen por objeto restablecer recuperar la salud de las
personas.

Inc. 3 del n 9
Debe realizar una coordinacin y control de las acciones relacionadas con la
salud.
Cuando hablamos de coordinacin debemos dedicar que es concertar medio de
origen estatal y social que busque el mayor xito en el otorgamiento de las
acciones de salud, de esto tambin es una labor de las instituciones privadas
controladas con una inspeccin o vigilancia a el funcionamiento del sistema
tomando las medidas correctivas del caso, si ellos as lo amerita por ejemplo:
Fonasa, superintendencia de salud, ministerio de salud.
La Carta Fundamental impone un deber al Estado y es preferente, es decir, es el
Estado quien tiene un deber prioritario, ac se pone de manifiesto en la relevancia
a la salud, es la trascendencia que tiene las pretensiones de salud que debe
emprender el Estado.
El constituyente para hacer realidad las distintas acciones de salud faculta a la ley
para establecer cotizaciones obligatorias para que puedan cumplir con esta
finalidad.
La cotizacin: es la cuota o parte de la seguridad social que el beneficiario debe
pagar el costo de la salud al menos parcialmente.
La cotizaciones previsionales son del cargo del afiliado tiene por objeto financiar
las pensiones de vejez, invalides y de sobrevivencia, representan un porcentaje
(tiene un lmite mximo hasta 64,17 UF)

Se distribuye:
A un 10 % de aporte capitalizacin individual, un 7% a Fonasa o al Isapre, un 2,57
% de invalides de la sobrevivencia y el financiamiento del AFP

97

Se descuentan por el emplear al trabajador y este empleador las paga y si es

independiente se pagan directamente al AFP
La palabra deber cuando hablamos deber del Estado, existe un sujeto activo y
uno pasivo que se ve obligado a cumplir, por lo mismo tenemos que decir que
las personas naturales a quienes aseguran por parte de la Constitucin, un
catalogo de derechos estaran facultados para exigir al Estado el cumplimiento de
estos deberes.
Entonces estas normas son ms bien directivas sea imponen directrices y
sealan aspiraciones a las que el Estado debe propender.
El art 20 no ampara estos derechos que tiene la persona, por esos son normas de
carcter programticos para actuar de salud.

Inc. final n9
El derecho a elegir el sistema de salud
Esta norma es una manifestacin directa de la libertad del ser humano en la
medida que existan sistemas estatales o privados para elegir cualquiera de ellos,
pero esta relacin es relativa ya que son muy pocos los que pueden optar.
Es importante porque es el nico derecho que se encuentra amparado por la
accin de proteccin, sus razones son adoptadas por el constituyente en orden de
proteger efectivamente los derechos de libertad por sobre los derechos
proteccionales. Los Sistemas de salud son Fonasa e Isapre.

Las Garantas laborales en la constitucin del 80

1.- Libertad de trabajo N16
No debemos confundir con la libertad del trabajo con el derecho al trabajo
El 1 son los derechos negativos o los de 1 generacin.
El 2 son los derechos positivos o los de 2 generacin.
Inc. 1n16
Libertad: implica la facultad de optar o elegir.

98

Trabajo: consiste en la actividad de trabajar, como hacer una actividad fsica o

intelectual en general de forma continuada y generar una remuneracin.
El ncleo esencial:
Cosiste en buscar o elegir libremente un trabajo, aunque la norma constitucional
no distingue, debemos sealar que estamos en presencia de una trabajo
dependiente como independiente, un trabajo dependiente es aquel que se realiza
dentro del marco regulatorio de un contrato de trabajo.
El art 6 del Cdigo del Trabajo el contrato debe ser individual o colectivo
El contrato de trabajo: es una convencin en cual un empleador y un trabajador se
obligan recprocamente a prestar servicios personales bajo dependencia y
subordinacin del primero y aquella a pagar por estos servicios una remuneracin
determinada.
Contrato Colectivo: es el celebrado por uno o ms empleadores con una o mas
organizaciones sindicales o por trabajadores que se unan para negociar
colectivamente o con unos y otros con el objeto de establecer condiciones
comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado.
Independiente: el que se realiza por cuenta propia sin tener un rgimen de
subordinacin y independencia y en general a las condiciones que emanan de una
contrato individual o colectivo de trabajo, por ejemplo: un abogado.

Inc. 2 n16
Podemos desprender tanto el empleador como el trabajador estn en condiciones
y facultados para contratar libremente, Ac se est velando tanto por los derechos
del empleador que no se le puede imponer contratar ni menos se les puede obligar
a contratar a una persona determinada y tambin se est velando por que el
trabajador no se le va a poder obligar a prestar servicios para un determinado
empleador.
Si hay pleno empleo estas normas de la libre contratacin van a hacer
absolutamente relativas por haber pleno empleo se va a ver obligado a contratar.
Inc. 3 n16
Que no se base en la capacidad o idoneidad salvo que se requiere la
nacionalidad, el art 2 de Cdigo del Trabajo establece en relacin con la
99

discriminacin en materia laboral y esta norma esta directamente relacionada con

el n2 del art 19.
Ncleo esencial:
Es que no podr haber diferencias arbitrarias o para despedir a una persona o
para considerar su asenso en la empresa, hay una excepcin general que es la
capacidad e idoneidad general.
Profesores sealan que esta frase capacidad e idoneidad general hay que
interpretarlas la preparacin tcnica o profesional que tiene el trabajador para el
cargo respectivo y dicen que ampliarse a la idoneidad moral este principio de no
discriminacin puede ser fcilmente vulnerado
Cea y Egaa dicen: que esta idoneidad personal llega a ser intelectual o tcnico
de la voluntad personal y experiencia del trabajador, son discriminatorias por
ejemplo: sexo determinado, pedir foto en el curriculum, etc.
Inc. 4 n16
Reafirma el ncleo esencial del derecho en sostener que ninguna clase trabajo
puede ser prohibida.
Hoy no se puede exigir la filiacin a ninguna organizacin ni tampoco pedir la
desafiliacin, esto tiene concordancia con la libertad individual.

100

19-11-11
Falta 10 min de clases..
La enseanza es transmitir informacin conocimiento o saber, y se entregan
antecedentes como las tcnicas, ciencias y humanidades y adems llevar a la
prctica de la informacin que se est entregando.
Es una instruccin a la persona.
Es parte el derecho a la educacin de acceder libremente al saber a la instruccin
y la formacin necesaria para alcanzar su mxima desarrollo.
Se puede agregar la igualdad por tener una educacin libre de igualdades de
oportunidades al saber y conjuntamente con ello podemos sealar con la
educacin nos permite elegir que educacin queremos recibir.
Concordancia con lo sealando de igualdades de oportunidades , la LOC de
educacin cuya enseanza no podr establecer impartir o propagar ideas
partidistas.
2.- el rol de los padres, la constitucin seala que los padres tienen el derecho
preferente y el deber de educar a sus hijos y la constitucin le impone un deber al
estado sealando que el corresponder al estado o de otorgarle especial
proteccin al ejercicio de ese derecho. Esta norma constitucional tiene su
explicacin, se trata de un esfuerzo que ha hecho el constituyente para evitar el
establecimiento de ideas unificadas en la educacin, es el estado que diga como
se va a ensear a los alumnos
Es necesario sealar quela educacin es una derecho y un deber , es un derecho
que corresponde preferentemente a los padres y no exclusivamente a los padres
por que como sabernos la educacin es u proceso complejo y que escapa muchas
veces al control de los padres y tambin es un deber para los padres respecto de
sus hijos.
Este derecho de los padres puede ser delegado especialmente los aspectos mas
tcnicos y especiales del saber.
101

La constitucin seala que el estado tiene el deber de otorgar especial proteccin

a este derecho y debemos reiterar que el constituyente a querido erradicar
cualquier ideas de centralizacin, monopolizacin y politizar. Por parte del
gobierno de turno del control de la educacin.
3.Los deberes del estado en relacin a la educacion
Es dar especial proteccin al derecho preferente de los padres para educar a los
hijos.
El numeral 9 establecen otros deberes del estado en relacin a la educacin, para
el estado es obligatorio promover la educacin parvularia y garantizar el acceso
gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de transicin.
Esta noma fue introducida en el ao 1999, el deber que le imporne la contitucion al
estado es el de promover la educacin parvularia y no otorgarla, pero no es
obligatoria para ele stado entregarla como si lo es la educacin bsica y media ,
entoces el estado cumple su deber a traves de la poltica sobre la infancia y el
plano nacional de la superacin de la pobresa y de nios y nias en integra y el
ministerio de educacin.
Otro deber la educacin bsica y media son obligatoria debiendo el sistema ser
gratuito a toda la poblacin , este dbeer en la media hasta los 21 aos.
Este deber se intriduce en la norma constitucional 2003 y era obligatoria
anteriromente hasta la educacin bsica . entonces hay una obligacion par as
personas de cursar hasta la media y el estado tiene el deber de asegugarar de
establecer la educacin media a toda la poblacin.
Asegura que esta educaion es gratuita hasta los 21 aos
Otro deber le corresponde al estado fomentar la educacin la creacin artstica y
el incremento nacional.
Este deber dele stado se encuentra a la enseanza mas que el derecho a ala
educacin. Cuando se habla de niveles se entiene eque son los cursos completos,
esto abarca los niveles bsico, nivel medio, y nivel superior , el pregrado y post
grado .
Recae la obligacin dele estado en estimular la investigacin cientfica y
tecnolgica, el estado de chile cumple esta obligacion atraves de la consittucion a
traves del FONDECIT
102

4.- el deber de la comunidad frente a la educacin

Inc final del numeral 10.- es deber de la comunidad constribuir al desarrollo y
perfeccionamiento de la educacin
Debemos recordar inc. 4 numeral 1 que establece como fin del estado , aca dice
que la finalidad del estado es el bien comn para lo cual debe contribuir su mayor
desarrollo posible. Cuando hablamos de esta finalidad del estado estamos
hablando que no solo le corresponde a esta sociedad mayor que hemos creado
que de contribuir sino que es un deber que impone a todos.
Es de carcter programtica No tiene obligatoriedad jurdica exigible, ms bien es
un deber moral que jurdico.
5.- amparo jurisdiccional
Art 20 no procede recurso de proteccin pero se puede interponer el recurso de
proteccin invocando el derecho de propiedad.
Libertad de enseanza
Numeral 11
Se encuentra vinculada con el derecho a la educacin, la relacin entre
enseanza: es una accion que produce que como causa suficiente el aprendizaje
que es un elemento en la educacin en su aspecto intelectual.
1 la consitutcion seala cual es el contenido esencial de la libertad de enseanza
2| limtes a la libertad de enseanza
3| la prohibicin de destinar la enseanza reconocido a fin de
4 el derecho a lso apdres de acoger el eestablecieminto de enseanaza para sus
hijso
5.- regulacin completara por
1 el contenido esencial de la libertad de enseanza
El numeral 11 seala en su inicio incluye el derecho de abrir , organizar y
mantener establecimientos educacionales, la propia carta fundamental la libertd de
enseanza .., esto se esta refiriendo a establecienntos educacionales de
cualquier nivel y los requisitos que deban cumplirse es dar cumplimiento a los
requisitos que estn en la ley organica consitucional de enseanza 19962.
103

Tambin la laibertda de enselanaza el derecho d elos padres a elegir el

establecimientos para sus hijos pero este derecho no obliga al establecimiento a
recibir los alumnos y asi hay fallos en ese sentido enla CA el caso ekti con colegio
alemn de Temuco.
Si estara vulnerando este derecho si el estableciemtno educacional quisiera
unilateralmente poner termino que lo une con el educndolo.
La libertad de enseanza tb reconoce como contenido esencial la libertad de
catedra.
Libertad de ctedra: consiste en la que enseanza formal existe planes de estudio,
ello lo impide que el profesor pueda orientar la enseanza que imparte de acuerdo
a sus principios y valores y que tenga libertad para expresar sus criterios. Por esto
la enseanza no tiene mas limitaciones que la constitucin impone que son la
moral, buenas costumbres, el orden publico y la seguridad nacional. Angela
Vivanco
Tambin es parte de esta libertad de ctedra la metodologa que utiliza el docente
para impartir sus enseanzas, se dice tambin que la libertad de ctedra es una
manifestacin de la libertad d expresin.
Ahora bien esta libertad de ctedra hay que entenderlo en un contexto donde hace
sus clases , si hace una universidad especifica esta puede exigir pero no podr
contravenir posiciones doctrinaria por ejemplo en una universidad catlica en el
materia del divorci. Es como un limitacin
Es necesario que los establecimientos educacionales gozan de autonoma para
desarrollara sus proyectos educativos.
No se puede utilizar las ctedras y los establecimientos educacionales poner
polticas partidistas numeral 11 inc 3
Limites a la libertad de enseanza
No tiene otros que la impuestas por la moral, buenas costumbres, el orden publico
y la seguridad nacional.
Estamos en presencia de concepto jurdicos indeterminados , que va a ser
analizado caso a caso.
Remisin a la LOC de enseanza
Una LOC tendr los quisitos minimos que pueden exigirse.
104

Ins 5 Porque en definitiva ele estado le correspode una obligacon minima que los
establecimiento educacionales.
Tutela jurisdiccional con la libertad de enseanza
ley general de enseanza 20.370
art. 20 estabelc euq eel nuwemral 11 se encuentra tuttelado por la accin de
proteccin.
El derecho de asociacin
Numeral 15
Algunas ideas introductorias:
Unos de los principios esenciales de la nueva institucionalidad creada a partir de
1980, es el principio de subsidiaridad y el rol que le corresponde a los grupos
intermedios en el desarrollo de las diversas actividades sociales.
Este derecho consagrado ene le n 15 tiene una estrecha relacin con la idea de
subsidiaridad y al reconocimiento de los grupos intermedios que hace el
constituyente en las bases de la institucionalidad
El derecho de asociacin sin permiso previo.
De acuerdo el n 15del art 19 .
El primer derecho que se encuentra consagrado es el derecho a asociarse sin
permiso previo , asociarse: es la unin permanente de dos o mas personas para
realizar un bien comn.
Podemos extraer los siguientes conceptos:
1.- pluralidad miembros, que se renan varias personas
2.- finalidad: el fin es fundamental ya que es el fin en cual se constituye por razn
de ser.
3.- organizacin : la asociacin no es solo una agrupacin de personas sino
conforma una organizacin que les va a permitir los planes que se ha propuesto y
que es la diferenciacin de una asociacin y de una reunin de personas.
Contenido esencial

105

La facultad de organizar entidades licitas, de ingresar y permanecer en ellas y de

retirarse todo ellos sin permiso previo y sin otros requisitos que los que
voluntariamente se aceptaron al ejecutar o al crear la asociacin..
En consecuencia el derecho de asociacin contempla las siguientes facultades:
a) El derecho de organizar organizaciones licitas , tiene una facultad de crear
su propia asociacin. Es la educada autonoma de la que bal del art 1
b) Este derecho de asociacin se ejercer sin permiso previo , sin autorizacin
al rgano del estado o algn particular
c) Estas asociaciones pueden circunscribirse dentro de cualquier contexto ,
sea poltica , cultural religiosos deportivo , y a travs de estas puede
alcanzar las mas diversas finalidades en la medida que sean respetuosas al
ordenamiento jurdico
d) el derecho de ingresar a ellas en la medida que se cumplan los requisito de
ingreso que a su vez no puede ser discriminatorios de una manera arbitraria
e) el derecho de no ingresar a ella si la persona no lo quiere esta idea se ve
reforzada en el inc 3 del n|15 seala que nadie puede ser obligado a
pertenecer a una asociacin , por ello no es exigible que una persona sea
colegiada para poder ejercer una profesin
f) el derecho a permanecer en ellas , en la medida que se cumplas los
derechos de permanencia las que siempre van a estar establecidas en los
estatutos
g) el derecho de retirarse de ella , sale con fuerza la idea de libertad humana

Las asociaciones y la personalidad jurdica

para gozar de personalidad jurdica las asociaciones pueden constituir a la ley.
La personalidad jurdica no es una condicin sine cuanon para formar una
asociacin. pero es importante y til porque la personalidad jurdica habilita la
asociacin para que pueda actuar en el mundo del derecho y va a actuar en forma
distintas aquellas a quienes componen , es decir la personalidad jurdica convierte
la asociacin en un sujeto de derecho y como tal puede ser titular de derechos y
contraer obligaciones.
Como se regula la personalidad jurdica
106

La encontramos el CC, C de Comercio y en otros cdigos legales

Limites al derecho de asociacin
Prohban a la moral , orden pblico y a la seguridad del estado, estos son
conceptos indeterminados que siempre va a adquirir en cada caso , por ejemplo
una asociacin ilcita para conductas antiterroristas.
Las asociaciones polticas
El estatuto constitucional de los partidos polticos.
La constitucin en los primeros incisos del n|15 hace referencia a la asociaciones
en general pero el constituyente le ha dado en forma especfica un estatuto a los
partidos polticos, esta forma la carta fundamental establece las bases esenciales
en regulacin de los mismos.
Ins 5
Los partidos polticos son asociaciones voluntarias dotadas de personalidad
jurdica .. ley 603 art 1
1-.-No pueden intervenir en actividades ajenas a las que le son propias
Art 2 de la ley 18 603
Esta norma debemos relacionarla con art 23 de la constitucin poltica
Estos partidos no pueden tener monopolio alguno en cuanto a la participacin de
los sistemas electorales.
Los partidos polticos deben registrar la nomina de sus integrantes en el servicio
electoral del estado, se guarda reserva solo para los miembros
La contabilidad de los partidos polticos debe publica y el balance se publica en el
diario oficial.
Fuentes de financiamiento de los partidos polticos por los aportes de a solo a los
naciones y no a los extranjeros, se trata de evitar que agentes externos tengan
una influencia en los agentes nacionales
La constitucin obliga a los partidos a contemplar dentro de los estatutos normas
que garantiza o aseguren una democracia interna.
Los 3 ltimos incisos hablaban del pluralismo poltico.
Protege la democracia impidiendo.
107

Aspectos de la ley 20.500sobre asociaciones y participacin ciudadana en la

gestin publica
La ley 20500 4 feb 2011
Tiene una estricta concordancia con el art 19 n 15 y as ene su art 1 reconoce
que todas las personas tiene el derecho a asociarse libremente para la
consecucin de sus fines lcitos
En el inc 2 del art 1 aporta la configuracin del contenido del derecho al sealar
que este derecho comprende la facultad de crear asociaciones que expresen la
diversidad de intereses sociales e identidades culturales.
La doctrina y la sentencia del TC se han encargado de ir configurando el contenido
del derecho de asociacin y comprende las siguientes facultades que en definitiva
son las misma que sealamos.
La ley 20500 refuerza estas ideas en art 3 dice que nadie puede ser obligado a
constituir una asociacin y a integrarse o a permanecer en ella y seala que la
afiliacin es libre, persona y voluntaria.
Se destaca que las asociaciones no podrn realizar actos contrarios a la dignidad
y al valor de la persona. Esta norma legal es armnica con la concepcin
humanista de la constitucin , cuando el legislador seala que acto que es
utilizado por el legislador debemos entenderlo en un sentido amplio debemos decir
que estas asociaciones que realice acto o acciones positivas que atenten contra la
dignidad humana debe extenderse a las declaraciones de principios que tengan
estas asociaciones, es decir, estas asociaciones si se llegaran abstener de realizar
algunos acto que sean contrarios a la dignidad humana en cuanto a su declaracin
de principios de cuales se est formando y ellas no sean por ejemplo un acto en
contra las personas tampoco podrn realizarlo a travs de acciones.
Es decir lo que el legislador quiere sealar que estas organizaciones no solo la
declaraciones de principios de las asociaciones sino tambin de sus actos
constantes deben tambin mantenerlo.
La ley 20500 seala que al estado le corresponde el deber de promover y debe
apoyarlas a la asociatividad.
Libertad de expresin
Art 19 n12
La libertad religiosa, de conciencia y de pensamiento, de enseanza miden a las
enseanzas moral, espirituales y racionales del hombre.
108

Si entendemos que el hombre es un ser racional vamos a comprender que este

tiene la necesidad de comunicarse y el que no puede hacerlo podr sobrevivir
pero no podr tener un buen pasar.
En un proceso democrtico la libertad de expresin es fundamental porque es la
forma que las personas puedan expresarse podrn criticar en una accionar de un
gobierno, podrn hacer declaraciones que le permitan denunciar irregularidades
en un reparticin publica por ejemplo, lo que permite que la democracia sea ms
fuerte , por eso que en los rgimen s autocrticos la expresin es mirada con
recelo y es lo primero que se prohbe o restringe.
El numeral 12 no seala que estamos en presencia de libertad de expresin sino
que debemos extraerla de el contenido de este numeral, y ha sido la doctrina que
ha determinado que este numeral se puede extraer la libertad de expresin
En la sesin 228 de la comisin de estudio de la nueva constitucin , el profesor
Jaime Guzmn seala que la libertad de expresin es el gnero y las especies
son las libertad de informacin y de esta forma a dar una noticia a dar cuanta de
un hecho y la libertad de opinin que es aquella forma o manifestacin de libertad
que tiende a emitir un juicio respecto de la realidad o de cualquier otra materia
conexa con ella, continua el profesor sealando que la libertad de expresin es un
concepto genrico en el cuela quedan incluidas las libertades de emitir opinin e
informar esta libertad es bsica y definitoria de un estado de derecho que se
desenvuelve en democracia.
De ambas libertades deben gozar siempre los medios de comunicacin social y
quienes trabajan en ellos peor dejando que nunca son ellos los titulares nicos de
derecho.
Entonces de las expresin de Jaime guzmn la libertad de expresin tienes 2
aspectos:
Libertad de opinin: Cea Egaa la opinin es un juicio de valor pronunciado por lo
que tiene un conocimiento intermedio entre la ignorancia y la ciencia, opina en
consecuencia aquella persona que no est segura de lo que expresa pero que
tampoco desconoce por completo ele asunto sobre el cual emite un juicio
Segn la profesora ngela Vivanco .- la libertad de opinin tienes aspectos:
1.- una fase intima: una adecuada optada de nimo para obtener informacin y
adems requiere libertad de conciencia, esto es muy importante toda vez que si el
hombre no es libre para forma r el juicio no podr reflejar su pensamiento dara una
opinin distorsionada de la cual no podr ser responsable porque esa opinin que
109

est emitiendo no parte de su pensamiento sino distorsionado manifestado esa

opinin.
Requiere una fase externa: se debe contar con los mecanismos necesarios para
manifestar la opinin es decir se quiere acceso a los medios de comunicacin,
acceso al pblico.
La constitucin no obliga a las personas a emitir una opinin si los obligara
estaramos en presencia de una sistema dictatorial.
Libertad de informacin: Cea Egaa .- es el causal de conocimiento que incluye la
narracin objetivas de los hechos como las imgenes , descripciones , signos
,smbolos , caricaturas, estadsticas , relatos y comentarios sean subjetivos o no .
Respecto de la libertad de informacin podemos hacer los siguientes comentarios:
1.- la informacin es el supuesto de la formacin de una adecuada opinin
2.- para que la libertad de informacin sea realmente una manifestacin directa de
la libertad de expresin es necesario que ella no solo se a concebida como la
facultad de poner en conocimiento de los dems hechos objetivos sino que
tambin el informar, el informante tiene el derecho de comentar dicha noticia o
hecho, es decir, dar una opinin sobre sus hechos, sobre sus causas o
consecuencias.
3.- tiene una fase negativa, es decir, el estado o particular alguno puede obligar a
un medio de comunicacin social informar sobre determinador hechos
4.- el respeto a la facultad de informar es particularmente importante respecto de
los medios de comunicacin social especialmente en los regmenes democrticos
pero esta facultad no es exclusiva de los medios de comunicacin social

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