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Juzgado N23 Secretaria N46

Nombre del Expediente: Z.C.D. y otros CONTRA OBRA SOCIAL DE LA CIUDAD DE BUENOS
AIRES OBSBA SOBRE AMPARO

Nmero: A39631-2015/0
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 23

de mayo de 2016.

VISTOS: Los autos citados en el epgrafe que se encuentran en estado de resolver la

medida cautelar peticionada por la parte actora en su escrito de inicio, de los cuales;
RESULTA:
I. Que a fs. 1/8, se presentaron los seores Z.C.D. y G.E.R, en representacin de su hijo
T.A.Z., con el patrocinio letrado de la Dra. ELIZABETH AIMAR y el Dr. JORGE MANUEL
PRADO, e interpusieron accin de amparo contra la OBRA SOCIAL DE LA CIUDAD DE BUENOS
AIRES (en adelante, Ob.SBA) a fin de obtener una orden judicial que obligue en forma
inmediata a proveer al nio T.A.Z.
. la cobertura integral de a) reintegro de las sumas adeudadas en concepto de transporte
especial desde el mes de mayo a la fecha y b) cobertura integral de un par de audfonos
SKY Q 90-M13 con moldes de silicona hipoalergnicos, encendido, calibracin, pilas y
accesorios, conforme fuera indicado por el profesional tratante, especialista en
otorrinolaringologa Dr. Luciano Mendoza, prestador de derivacin de la demandada
(cfme. fs. 1).
Asimismo, denunciaron la conexidad de las presentes actuaciones con la causa que tramit
ante el Juzgado Contencioso Administrativo y Tributario N 9 Secretara N 17 Z.C.D. y
otros c/ObSBA s/amparo, Expte N 35819/0.
Relataron que el 29 de octubre de 2003 naci el nio T.A.Z. por parto pretermito y que
padece de una discapacidad auditiva, hipoacusia neurosensorial bilateral profunda, de
origen congnito.
En este sentido, sealaron que los audfonos que actualmente utiliza T.A.Z. han sido
provistos por la demandada en el ao 2012, como consecuencia del amparo que tramit
ante el Juzgado N 9 del Fuero.
Sostuvieron que, gracias a dicha decisin, le fueron provistos audfonos en cumplimiento
de la medida cautelar all dictada (cfme. fs. 1 vta.).
Por lo tanto, sealaron que los audfonos que actualmente utiliza ya han cumplido el ciclo
de vida til y no brindan beneficios auditivos, por lo que debe procederse a su renovacin.
Por otro lado, manifestaron que su hijo realiza un tratamiento de estimulacin auditiva y
debe concurrir a sus terapias en transporte especial y que sta prestacin tena cobertura de
la obra social. Sealaron que hace algunos meses se vienen presentando demoras
injustificadas en los pagos, lo que hace imposible sostener su continuidad (cfme. fs. 1
vta.).
As las cosas, sostuvieron que han realizado reiterados reclamos a fin de obtener la
regularizacin de los pagos y renovacin del equipo que utiliza T.A.Z., sin respuesta
alguna.

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Al respecto, agregaron que se iniciaron los trmites administrativos bajo carpeta N

122003/122633/120933 y 121554. Asimismo, alegaron que las cartas documento cursadas
no fueron contestadas, demostrando con su silencio la falta de inters en los reclamos
efectuados por sus afiliados, entendindose ello, segn refirieron, como negativa de
cobertura.
Recordaron que T.A.Z. tiene 12 aos, que concurre a una escuela comn y que al no contar
con el audfono adecuado su rendimiento escolar e integracin se encuentran
comprometidos.
En esta lnea manifestaron que el mdico tratante seal que, la falta de audfono
repercute emocional y cognitivamente (cfme. fs. 1 vta.). A su vez, adujeron que debe
tenerse en cuenta que se trata de prestaciones para que un nio de 12 aos logre una
adecuada integracin social, familiar y escolar que permita una mejor calidad de vida.
Continuando, argumentaron en derecho y citaron las normas que sustentaran la pretensin
aducida.
Finalmente, requirieron una medida cautelar con idntico alcance que el amparo, prestaron
caucin juratoria (cfme. fs. 6), hicieron reserva del caso federal y ofrecieron prueba.
II. A fs. 9, la Secretara General del Fuero dej constancia que, en la demanda de inicio
del presente, manifiesta conexidad con el expediente n A35819/0, caratulado Z.C.D. y
otros contra ObSBA sobre amparo, en trmite por ante el Juzgado Contencioso
Administrativo y Tributario n 9, Secretara n 17.
A fs. 11/26, acompaaron la prueba documental ofrecida, y en consecuencia, a fs. 28, se los
tuvo por presentados y se orden un oficio dirigido al Juzgado CAyT n 9, Secretara n 17,
a fin de solicitarle las actuaciones Z.C.D. y Otros c/OSCBA S/Amparo, expediente
35819/0.
A fs. 33, con fecha 30 de diciembre del corriente ao, fueron recibidas las actuaciones
requeridas y pasaron los autos a resolver la conexidad solicitada.
A fs. 34/37 vta., se rechaz el planteo de conexidad y se orden intimar a la demandada
mediante oficio a fin de que en el plazo de cinco (5) das remitiera las actuaciones
administrativas labradas en relacin al reclamo efectuado por la actora, las cuales se
encontraban detalladas en la carta documento de fecha 5 de octubre del 2015, obrante a fs.
26. En particular, los expedientes administrativos o copia certificada de ellos, identificados
bajo los nmero 122003, 122633, 120933 y 121554.
A fs. 47, ObSBA acompa las actuaciones administrativas y a fs. 48, se
orden su reserva y se confiri traslado a la parte actora para que se expida respecto de la
documental acompaada.
A fs. 51, la actora contest el traslado en cuestin. En dicha oportunidad
destac que la demandada inform que haba archivado el trmite administrativo por cuanto
no se haban acompaado prespuestos alternativos para cotejar los precios. Al respecto,
consider que la actitud asumida por OBSBA dilata las obligaciones que se encuentran a su
cargo en virtud de la ley 24.901, lo cual devendra en un perjuicio para la salud del nio.
Arguy que, el mdico tratante haba prescripto () equiparar ambos odos con
audfonos digitales retroauriculares con modelos de silicona Sky 990-M13, por entender
que estos aportan mayores beneficios. Agreg que, el audfono indicado es individualizado
en forma precisa, y por lo tanto es comercializado por una nica empresa. En consecuencia
solicit se haga lugar a la medida cautelar peticionada.
A fs. 52, pasaron los autos a resolver.
Y CONSIDERANDO:

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I. Cabe sealar que la peticin cautelar deducida en estos autos se enmarca en lo previsto por el artculo 15 de la ley local
2145. Son tambin aplicables en forma supletoria, en cuanto sean compatibles con la naturaleza de la accin de amparo,
los artculos 177 y concordantes del Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires
conf. artculo 28 de la ley 2145-.
La primer norma citada admite el dictado de las medidas cautelares que resulten necesarias para asegurar los efectos
prcticos de la sentencia definitiva. Con idntica lgica, el art. 177 del CCAyT dispone ellas deben procurar garantizar los
efectos del proceso.
En este sentido, resulta claro que el fin primordial del remedio precautorio es evitar que la sentencia definitiva pueda
resultar de cumplimiento ilusorio, frustrndose la pretensin amparista, ante un objeto imposible de alcanzar de
aguardarse al dictado de la sentencia.
Respecto de los presupuestos exigibles para el dictado de una medida precautoria, el artculo 15 de la ley de amparo
establece que, [e]n las acciones de amparo contra autoridades pblicas son requisitos necesarios para el otorgamiento
de toda cautelar la acreditacin simultnea de los siguientes presupuestos: Verosimilitud del derecho, Peligro en la
demora, No frustracin del inters pblico, Contracautela.
Cabe tener presente que es un principio sentado por la jurisprudencia del fuero que para hacer lugar a una medida cautelar,
a mayor verosimilitud, menor necesidad de peligro en la demora; y a mayor peligro en la demora, menor necesidad
de verosimilitud (vgr., CCAyT, Sala II, 21/XI/2000, Banque Nationale de Paris c/Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires s/amparo (art. 14 CCBA).
Es de destacar que el mentado principio resulta aplicable, necesariamente, cuando ambos extremos -verosimilitud del
derecho y peligro en la demora- se hallan presentes -an en grado mnimo- en el caso (CCAyT, Sala II, 17/VI/2008,
Medina, Ral Dionisio c. GCBA s/ otros procesos incidentales).
II. Siguiendo la lnea de razonamiento esbozada, es menester analizar, si se encuentran cumplidos los requisitos
necesarios para el dictado de la medida cautelar peticionada.
III. Respecto a la verosimilitud en el derecho, corresponde recordar que la medida cautelar, cuya concesin pretende la
parte actora, persigue que se ordene a la demandada proveer al nio T.A.Z., el reintegro de sumas adeudadas en concepto
de transporte especial desde el mes de mayo a la fecha y la cobertura integral de un par de audfonos, conforme le fuera
indicado por el profesional tratante (cfme. fs. 1).
Resulta, entonces, ineludible determinar los alcances de los derechos involucrados, en nuestro ordenamiento jurdico.
III.1. En primer lugar, toda vez que la accin persigue la proteccin del derecho a la salud, debe tenerse presente que ste
ha sido reconocido y protegido en numerosos instrumentos internacionales sobre derechos humanos que cuentan con
rango constitucional (art. 75, inc. 22, CN).
As, conforme la DECLARACIN AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE, toda persona tiene derecho a que
su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales, relativas a entre otros aspectos asistencia mdica (art. XI).
Con similar orientacin, la DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS establece que toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure entre otros beneficios la salud, el bienestar, la asistencia mdica y
los servicios sociales necesarios (art. 25.1).
Por su parte, el PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES, reconoce el derecho de toda
persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental (art. 12.1). En este sentido el COMIT DE DERECHOS
ECONMICOS SOCIALES Y CULTURALES interpret este artculo mediante la Observacin General 14/2000 y refiri que
debe asegurarse el derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud, poniendo la obligacin de su garanta en cabeza
de los Estados Parte, como asimismo, en la de los dems actores que prestan servicios de salud.

A su turno, la CCABA establece en su artculo 10 que rigen en el mbito local todos los
derechos, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional, las leyes de la Nacin y
los tratados internacionales ratificados y que se ratifiquen. Estos y la presente
Constitucin se interpretan de buena fe. Los derechos y garantas no pueden ser negados
ni limitados por la omisin o insuficiencia de su reglamentacin y sta no puede
cercenarlos.
En particular, el derecho a la salud integral ha sido reconocido en su artculo 20. All se
determina que: [s]e aseguran a travs del rea estatal de salud, las acciones colectivas e
individuales de promocin, proteccin, prevencin, atencin y rehabilitacin, gratuitas,
con criterio de accesibilidad, equidad, integralidad, solidaridad, universalidad y
oportunidad. En lo que aqu interesa, el artculo 42 establece que la Ciudad garantiza a
las personas con necesidades especiales el derecho a su plena integracin, a la
informacin y a la equiparacin de oportunidades. Ejecuta polticas de promocin y
proteccin integral, tendientes a la prevencin, rehabilitacin, capacitacin, educacin e
insercin social y laboral....
La legislatura local ha reglamentado el derecho con la sancin de la ley 153, denominada

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Ley bsica de salud de la Ciudad de Buenos Aires. En ella garantiza el derecho a la salud
integral (art. 1) y establece que esta garanta se sustenta entre otros principios en la
solidaridad social como filosofa rectora de todo el sistema de salud, y en la cobertura
universal de la poblacin (art. 3, inc. d y e).
Por su parte, la ley 472 cre la ObSBA, estableciendo que es continuadora del INSTITUTO
MUNICIPAL DE OBRA SOCIAL (IMO) y tiene el carcter de ente pblico no estatal,
organizado como instituto de administracin mixta con capacidad de derecho pblico y
privado, contando con individualidad jurdica y autarqua administrativa y econmico
financiera (art. 1). Su objeto consiste en ...la prestacin de servicios de salud que
contengan acciones colectivas e individuales de promocin, prevencin, atencin,
recuperacin y rehabilitacin (art. 3).
Por ltimo, la ley 24.901 cre el Sistema de prestaciones bsicas de atencin integral a
favor de las personas con discapacidad. Ella prev la obligatoriedad para las obras
sociales de dar cobertura total a las prestaciones bsicas que necesiten las personas con
discapacidad afiliadas a ellas.
III.2 Establecido el corpus juris que gira alrededor del derecho a la salud, corresponde
remitirnos al rgimen tuitivo que se erige en torno a T.A.Z., en su condicin de nio y
quien, conforme surge del certificado acompaado a fs. 11 padece una discapacidad.
III.2.1. Desde este vrtice, la CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO, integrante del
bloque de constitucionalidad federal conforme lo preceptuado en el artculo 75, inc. 22 CN,
establece como eje ordenador el respeto y preservacin del inters superior del nio.
En este sentido es posible remitirse al inciso 1 del artculo 3: [e]n todas las medidas
concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar
social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio.
Asimismo, el artculo 6 en sus incisos 1 y 2, reconoce que todo nio tiene el derecho
intrnseco a la vida y que los Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible su
supervivencia y desarrollo.
Por su parte, el artculo 23 dispone en relacin a los derechos de los nios que padezcan
impedimentos fsicos o mentales el reconocimiento al disfrute de una vida plena y decente
en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y
faciliten la participacin activa del nio en la comunidad (inc. 1).
En el artculo 24, se encuentra reconocido el derecho del nio al disfrute del ms alto
nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la
rehabilitacin de la salud. Asimismo, los Estados Partes deben asegurar que ningn
nio sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios. Para ello,
establece los objetivos que debern tener en mira las medidas adoptadas, entre los que cabe
apuntar: [a]segurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que sean
necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la atencin primaria de
salud.
A la vez, el artculo 26 reconoce el derecho a la seguridad social. En lo que respecta a las
prestaciones que le corresponden, el artculo 27 de la Convencin en examen estipula que,
deberan concederse, cuando corresponda, teniendo en cuenta los recursos y la situacin
del nio y de las personas que sean responsables del mantenimiento del nio, as como
cualquier otra consideracin pertinente a una solicitud de prestaciones hecha por el nio o
en su nombre.
En esta lnea expositiva del anlisis normativo es menester remitirnos a la ley 26.061 de

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PROTECCIN INTEGRAL DE LOS DERECHOS DE LAS NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES (B.O.

30767).
Norma que posee como objeto la proteccin integral de los derechos de las nias, nios y
adolescentes que se encuentren en el territorio de la Repblica Argentina, para garantizar
el ejercicio y disfrute pleno, efectivo y permanente de aquellos reconocidos en el
ordenamiento jurdico nacional y en los tratados internacionales en los que la Nacin sea
parte. (artculo 1, Ley 26.061).
A su vez, establece la obligatoriedad de la CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO en
todo acto, decisin o medida administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que se
adopte respecto de las personas hasta los dieciocho aos de edad (art. 2, Ley 26.061).
En cuanto al inters superior del nio, la ley estipula que se erige como la mxima
satisfaccin, integral y simultnea de los derechos y garantas por ella reconocidos (art. 3,
Ley 26.061).
Por su parte, los Organismos del Estado se encuentran compelidos, entre otras cuestiones a
garantizar, el acceso a servicios de salud (). Teniendo prioridad en la atencin de toda
institucin de salud las nias, nios y adolescentes y mujeres embarazadas (art. 14, Ley
26.061).
Asimismo, estipula el derecho a la atencin integral de [la] salud [de los nios], a recibir
la asistencia mdica necesaria y a acceder en igualdad de oportunidades a los servicios y
acciones de prevencin, promocin, informacin, proteccin, diagnstico precoz,
tratamiento oportuno y recuperacin de la salud. (art. 14, Ley 26.061).
En funcin de lo establecido en la ley en examen, el artculo 29 recepta el principio de
efectividad, el que implica que, [l]os Organismos del Estado debern adoptar todas las
medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra ndole, para garantizar el
efectivo cumplimiento de los derechos y garantas [por ella] reconocidos.
Por su parte, en el mbito de la Ciudad, rige la Ley 114 (BOCBA N 624) que tiene por
objeto la proteccin integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes.
Asimismo, en su artculo 1 establece que, todos los derechos y garantas por ella
enumerados deben entenderse complementarios de otros reconocidos en la Constitucin
Nacional, la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, los Tratados
Internacionales en los que el Estado Argentino sea parte y la Constitucin de la Ciudad de
Buenos Aires.
En la misma lnea que la ley nacional analizada ut supra, define el inters superior del nio
y su consideracin primordial por la instituciones pblicas o privadas en las medidas e
intervenciones a tomar (arts. 2 y 3, Ley 114).
El artculo 5, establece la obligacin en la remocin de obstculos de cualquier orden que,
limitando de hecho la igualdad y la libertad, impidan o entorpezcan el pleno desarrollo
de nias, nios y adolescentes y su efectiva participacin en la vida poltica, econmica y
social de la comunidad.
Desde este atalaya, la norma establece que la familia, la sociedad y el Gobierno de la
Ciudad, tienen el deber de asegurar a nias, nios y adolescentes, con absoluta prioridad,
la efectivizacin de los derechos a la vida, () a la salud, a la alimentacin, a la
educacin, a la vivienda, () a la formacin integral, al respeto, a la convivencia familiar
y comunitaria, y en general, a procurar su desarrollo integral (art. 6, Ley 114).
En lo que refiere a las medidas de efectivizacin de derechos, stas comprenden las
acciones positivas que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato y el pleno
goce y ejercicio de los derechos humanos reconocidos por la Constitucin Nacional, por

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los Tratados Internacionales vigentes, la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires y la

legislacin nacional. (art. 7, Ley 114).
En el Ttulo II, nominado Principios, Derechos y Garantas, se encuentra contenido el
artculo 10 en el que se reconoce el derecho de los nios a la vida, a su disfrute y
proteccin; a la dignidad, y al respeto, entre otros, como personas sujetos titulares de todos
los derechos, reconocidos en la CONSTITUCIN NACIONAL, la CONVENCIN INTERNACIONAL
SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO, los TRATADOS INTERNACIONALES, otras normas
nacionales y la CONSTITUCIN DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES.
En forma idntica, el artculo 21 reconoce el derecho a disfrutar de una vida plena en
condiciones que aseguren la dignidad e integracin igualitaria de los nios con necesidades
especiales.
A su vez, establece el derecho a la atencin integral de la salud del nio y su acceso
gratuito, universal e igualitario, sobre la base de la solidaridad (art. 22, Ley 114).
El artculo 23 del mismo cuerpo legal, prev la obligacin del Gobierno de la Ciudad de
adoptar diferentes medidas a fin de garantizar el disfrute del nivel ms alto de salud.
III.2.2. Como fue enunciado T.A.Z. presenta una discapacidad. Dicha circunstancia lo
coloca en el seno de un sistema de proteccin integral, a cargo de los rganos estatales, que
apunta a garantizar el ejercicio pleno de sus derechos y su accesibilidad.
En efecto, conforme sostuvo la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN, rige un
sistema de proteccin integral de personas discapacitadas tendiente a abarcar todos los
aspectos relativos a la situacin dentro de la sociedad, tratando de establecer un rgimen
particular en relacin con sus derechos, as como respecto de las obligaciones que se
imponen a los rganos del Estado. Ese rgimen se dirige fundamentalmente a tratar
de neutralizar la desventaja que la discapacidad le provoca (CSJN, Franchi, 1990,
Fallos: 313:579).
Desde este vrtice, en primer lugar es preciso hacer mencin a la norma fundamental que se
encuentra en el vrtice de nuestro ordenamiento jurdico. En este sentido, la CONSTITUCIN
NACIONAL dispone en el artculo 75, inc. 23 que, el legislador, debe [l]egislar y promover
medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y
el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los
tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los
nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.
Conforme ha sealado la doctrina, las medidas de accin positiva en general tienen por
finalidad garantizar la igualdad real de trato, desbrozando los impedimentos culturales
que condicionan y limitan la igualdad en los hechos (GELLI, MARA ANGLICA, La
Constitucin de la Nacin Argentina. Comentada y Concordada, T. II, 4ta. edic. 3a.
reimp., Buenos Aires, La Ley, 2011, p. 235).
Por su parte, la DECLARACIN DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD,
ratificado por nuestro pas el da 2 de septiembre de 2008, dispone que la accesibilidad es
un principio general que debe guiar el actuar de los Estados, quienes se comprometen a
adoptar medidas pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad, en
igualdad de condiciones con las dems (arts. 3 y 9).
La CONVENCIN INTERAMERICANA PARA LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE
DISCRIMINACIN CONTRA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD, ratificada por la Argentina el
10/I/2001, mediante la ley 25.280, establece el compromiso de los estados partes de
adoptar medidas de carcter legislativo, social, educativo, laboral o de cualquier otra
ndole, necesarias para eliminar la discriminacin contra las personas con discapacidad y

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propiciar su plena integracin en la sociedad (art. 3).

Otro instrumento de derechos humanos ratificado por la Argentina es la CONVENCIN
SOBRE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD -ley 26.378-, el cual parte del
reconocimiento de la igualdad y de la dignidad de todas las personas con discapacidad, as
como del deber que le cabe al Estado como garante y prestador.
Asimismo, nuestro pas tambin aval con su voto el PROGRAMA DE ACCIN MUNDIAL
PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD, aprobado por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 3 de diciembre de 1982, que enfatiza el derecho de toda persona
discapacitada al acceso a oportunidades iguales a las de toda la poblacin y una
participacin equitativa en las condiciones de vida resultante del desarrollo social y
econmico.
En nuestra regin, la DECLARACIN DE CARTAGENA DE INDIAS SOBRE POLTICAS
INTEGRALES PARA LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD EN EL REA IBEROAMERICANA a la
cual suscribi la Repblica Argentina, establece como objetivos, entre otros, contribuir a
que las personas con discapacidades alcancen las mayores cotas posibles de autonoma
personal y lleven una vida independiente () garantizando, cuando sea necesario, la
efectiva tutela de su persona y bienes.
As tambin establece que las personas con discapacidad deben de poder vivir de forma
autnoma en sus hogares, integradas en la sociedad.
En lnea con lo expuesto, el legislador ha sancionado la ley 24.314, modificatoria de la ley
22.431 que instituye el sistema de proteccin integral de las personas discapacitadas
tendiente a asegurar a stas su atencin mdica, educacin y seguridad social (art. 1, Ley
22.431).
Dicha calificacin integral que la ley hace de la proteccin que instituye para los
discapacitados se encuentra en sintona con el trmino utilizado por la Ley Bsica de Salud
de la Ciudad 153, al calificar el derecho a la salud que garantiza (art. 1, Ley 153),
aplicable a ObSBA, en virtud del artculo 2, inc. c), de la Ley 472. De esta forma ha sido
interpretado por la jurisprudencia del fuero (conf., Juzg. CCAyT 8, Urtasun Teodoro
Alberto c/Instituto Municipal de Obra Social s/ Cobro de pesos, Expte. 2247/0,
19/VIII/2003, consid. IV. Publicado en La Proteccin Judicial de los Derechos
Fundamentales. Diez aos de jurisprudencia del Fuero Contencioso Administrativo y
Tributario de la Ciudad de Buenos Aires, Consejo de la Magistratura de la Ciudad, 2010).
En lo que respecta a las normas locales, el constituyente local dirigi a la Legislatura de la
Ciudad (art. 80, inc. 7) mandato idntico al establecido en el artculo 75, inc. 23 CN,
anteriormente citado.
Asimismo, la Constitucin de la Ciudad, en su artculo 42, establece que, [l]a Ciudad
garantiza a las personas con necesidades especiales el derecho a su plena integracin, a la
informacin y a la equiparacin de oportunidades. ().
En consonancia con ello, la Legislatura de la Ciudad sancion la ley 447, denominada LEY
MARCO DE LAS POLTICAS PARA LA PLENA PARTICIPACIN E INTEGRACIN DE LAS
PERSONAS CON NECESIDADES ESPECIALES, que reproduce los trminos de la norma
existente a nivel nacional ya mencionada.
III.3. Definido el bloque de juridicidad del derecho a la salud, los derechos del nio y las
personas discapacitadas, corresponde examinar, en este estadio larval del proceso y con las
constancias arrimadas, la conducta desplegada por la aqu demandada.
En consecuencia, es menester remitirse a las actuaciones administrativas que se encuentran
diseminadas en varias carpetas.

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III.3.1. La primera presenta como fecha de inicio el 20/II/2015 y se identifica bajo el

nmero 120933.
All obra el certificado de discapacidad del nio T.A.Z. y en la foja 6 la indicacin de
tratamiento y resumen de Historia Clnica, de fecha 9 de febrero del ao 2015, suscripta por
el Dr. Otorrinolaringlogo LUCIANO MENDOA.
A fs. 7, obra el presupuesto de calibraciones de audfonos digitales y control audiolgico,
suscripto por la Fonoaudiloga SANDRA SERRA.
A fs. 11, el presupuesto por los traslados desde el hogar a la escuela y viceversa.
A fs. 21, del mismo expediente administrativo, es posible encontrar un presupuesto
realizado por la Profesora en Discapacidad Auditiva y Trastornos del Lenguaje,
ALEJANDRA ERRANDONEA.
Por su parte, a fs. 28/28 vta., con fecha 24 de febrero de 2015, ObSBA expide una
autorizacin presupuestaria de las sesiones de Rehabilitacin Auditiva, el Transporte
Especial y las Calibraciones de Audfonos. Para ello, se invoca la medida cautelar dictada
en el marco del expediente iniciado ante el Juzgado CAyT N 9, Secretara 17, en el que se
ordena que, se proceda a la cobertura del tratamiento intensivo de estimulacin auditiva,
transporte especial, audfonos.
Finalmente, consta la orden de archivo de dichas actuaciones.
III.3.2. Continuando el examen de acuerdo al orden cronolgico de las actuaciones, es
menester remitirse a la Carpeta Nro. 121554/15.
All, obra a fs. 5 y 6 dos certificados mdicos suscriptos por el Dr. Otorrinolaringlogo
LUCIANO MENDOA, en los que recomienda la utilizacin de los audfonos SKY Q 90 M
13, por sus caractersticas tcnicas y audiolgicas brindan mayores resultados auditivos
(conf. fs. 5, del exp. adm. 121554/15).
A fs. 7, obra la evaluacin realizada en la que consta que de la prueba con tres audfonos de
diferentes modelos, el mejor resultado obtenido fue con Phonak, modelo Sky Q 90 M 13.
A fs. 8, obra la solicitud de trmite suscripta por la madre del nio, seora EPIFANA
GUTIRREZ, presentado con fecha 8 de mayo del ao 2015.
Con fecha 18 de mayo del mismo ao, el rea de Auditora Mdica (conf. remisin
realizada por el rea de Legales a fs. 9), manifiesta su acuerdo al pedido de audfonos (conf.
fs. 11 y 12, del exp. adm. 121554/15).
Establecido lo anterior, pasan las actuaciones al rea Administrativo Prestacional, a cargo
del seor ANTONIO FUSCA y se estipula que, el presupuesto presentado de la firma
AMPLIATONE supera el monto estipulado en el Vademecum de ortesis y elementos de la
Obra Social. En consecuencia, ordena la remisin al rea Legal y Tcnica.
Por su parte, el responsable del rea Legal y Tcnica, el abogado TOMS DOMNGUEZ,
dictamina que, correspondera hacer lugar a la provisin de audfono solicitado (conf.
fs. 15, del exp. adm. 121554/15)
A fs. 19, con fecha 29 de mayo de 2015, vuelven las actuaciones al rea Legal y Tcnica y
esta vez, el abogado HORACIO PULETTI dictamina que frente a la superacin del monto
estipulado para la provisin de audfonos se acompaa nmina de proveedores vigentes, a
efectos de o bien promover por parte del afiliado, la provisin de un equipo de menor costo
o autorizarse por el rea que corresponda el presupuesto por el valor que la empresa
Ampliatone present. ().
A fs. 20, el Director General Adjunto de la Direccin General de Asuntos Jurdicos, con
fecha 4 de junio de 2015, se pronuncia al respecto afirmando que, en este estadio, cabe el
previo cotejo de su precio con dos presupuestos del listado de proveedores ().

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Posteriormente, con fecha 25 de octubre obra un informe en el cual se da cuenta de la

imposibilidad de notificar a la seora GUTIRREZ de lo decidido y se ordena atar por cuerda
las actuaciones en anlisis con la carpeta iniciada en funcin de la Carta Documento
presentada por la actora, con fecha 8 de octubre de 2015.
III.3.3. La carpeta anexada a la anterior se identifica bajo el N 494450.
En la foja 23 consta la carta documento mencionada ut supra. Luego del pase por distintas
oficinas, a fs. 37, dictamina con fecha 2 de noviembre del ao 2015, el DIRECTOR GENERAL
ADJUNTO DE LA DIRECCIN GENERAL DE ASUNTOS JURDICOS, DR. RICARDO GABRIEL
RECIO, quien seala arbitrar los medios para obtener otros dos presupuestos por
proveedores de la Obra Social (). Asimismo, puntualiza la necesidad de darle trmite
urgente a la cuestin.
En funcin del anlisis hasta aqu realizado es preciso sealar que de esta ltima
presentacin no surge en forma clara que la carga se encuentra a cargo de la madre. No
obstante ello, en la siguiente foja consta que se efectu una comunicacin con la madre del
nio a fin de que acompae los dos presupuestos solicitados (fs. 38).
Finalmente, luego de las notificaciones realizadas se procede al archivo de las actuaciones
hasta tanto el afiliado reactive el trmite (conf. ltima foja).
III.3.4. Continuando el estudio de las actuaciones administrativas, vemos que por carpeta
N 122003, de fecha 17/VI/2015, tramit la autorizacin presupuestaria de las prestaciones
relacionadas con las sesiones de rehabilitacin auditiva a cargo de la Prof. Alejandra
Errandonea, las cuales fueron aprobadas bajo el fundamento de encontrarse alcanzadas por
la manda judicial dictada en el marco del expediente Z.C.D. y Otros c/ObSBA s/Amparo,
exp. 35819/0.
III.3.5. Finalmente, es menester remitirse a la carpeta N 122633, mediante la cual tramit
y fueron aprobadas las facturas de transporte, rehabilitacin auditiva y calibraciones.
III.4. En funcin de todo lo expuesto hasta el momento y conforme fuera sealado en este
estadio liminar del proceso, es posible observar que las prestaciones requeridas por los
padres del nio T.A.Z. se encuentran bajo el abrigo del bloque normativo anteriormente
descripto.
Sin embargo, la conducta desplegada por la demandada, en funcin de la prueba
documental hasta el momento analizada, no parece prima facie haberse desarrollado
teniendo en miras los derechos fundamentales en juego.
Pues, el derecho a la salud se encuentra ntimamente relacionado con el derecho a la vida y
a la dignidad. Mxime en el caso de un nio discapacitado en edad escolar en el que
subyace su desarrollo, sus posibilidades y capacidad de integracin en la sociedad, como
as tambin, la realizacin de su autonoma personal.
En consonancia con lo sealado, es menester considerar como norte en todas las acciones a
desarrollar por parte de las instituciones y organismos pblicos y privados la preservacin
del inters superior del nio, el cual, conforme tiene dicho la CORTE INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS, se funda en la dignidad misma del ser humano, en las
caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de propiciar el desarrollo de stos,
con pleno aprovechamiento de sus potencialidades (CIDH, 8/VII/2004, Caso de los
Hermanos Gmez Paquiyauri Vs. Per).
Corresponde destacar que, con anterioridad, ya fue necesaria una orden judicial -dictada
por el JCAyT n 9- como consecuencia de la reticencia de la obra social aqu demandada a
brindar cobertura al tratamiento del nio. Sin embargo, la demandada, ahora aduciendo
cuestiones presupuestarias, obstaculiza otra vez el acceso a la integracin social de T.A.Z.,

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desoyendo dictmenes mdicos y de su propia rea de legales, de acuerdo a las carpetas

administrativas acompaadas en autos. Es necesario sealar que las afirmaciones que
preceden son efectuadas con el grado de provisoriedad propio de esta etapa del proceso.
En vista de los valores implicados en el derecho a la salud de un nio discapacitado resulta
improcedente la aplicacin de criterios o posiciones formalistas, que en definitiva conspiran
contra la concretizacin y efectividad de aquellos (conf. PALACIO DE CAEIRO, SILVIA B.,
Constitucin Nacional en la Doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 1 ed.,
Buenos Aires, La Ley, 2011, p. 221).
Es que, si para proveer la autorizacin reclamada resultaba necesario contar con dos
presupuestos ms de proveedores de la propia ObSBA, no resulta explicable cual fue el
bice para que la propia obra social los solicitase y sorteara as el escoyo formal que se
pudiera haber generado.
En esta lnea la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN ha establecido que, la urgencia
en los reclamos tendientes a obtener la atencin y asistencia integral de la discapacidad
debe ser posicionada por encima del rigor de las formas que pueda conducir a la frustracin
de derechos que cuentan con tutela constitucional (Fallos: 327:2413).
En virtud de lo expuesto, es posible tener por configurado el requisito de verosimilitud en el
derecho.
IV. En lo que respecta al peligro en la demora, resulta palmario que no contar con las
prestaciones acordes a su patologa afecta a la salud del nio, su calidad de vida y dignidad,
como as tambin el progreso en su tratamiento, en su desarrollo personal, en su integracin
social y, teniendo en cuenta su edad, la realizacin de los cimientos que permiten la
concrecin de su autonoma personal.
Pues, el principio de autonoma personal se presenta como aqul que permite la eleccin y
materializacin de ideales personales y los planes de vida. En efecto, el derecho a
condiciones mnimas de asistencia e inclusin social es un derecho fundamental que
resulta imprescindible para el ejercicio de la autonoma individual (conforme artculo 19
de la Constitucin Nacional). Esta autonoma consiste bsicamente en la posibilidad de
cada individuo de elegir y materializar su propio plan de vida. () (conf. CCAyT, Sala I,
Prez Victor Gustavo y Otros c/GCBA s/Amparo, Expte. 605, del 26/I/2001).
Cabe, en consecuencia, tener por acreditado el extremo en anlisis.
V.
En cuanto a la no frustracin del inters pblico, no es posible advertir cul sera su
contradiccin con una orden que tenga en miras la concrecin y efectivizacin de los
derechos a la salud y a una vida digna de un nio discapacitado. Pues, justamente, una
orden de este talante coadyuva a la realizacin del bien comn.
VI.
Por su parte, en funcin de los derechos en juego corresponde que la contracautela sea
juratoria y se la tiene por cumplida en funcin de lo manifestado en el escrito de inicio
obrante a fs. 6 vta.
VII. Finalmente, resta delimitar el cumplimiento de la orden cautelar.
En este sentido, el deber que pesa sobre la demandada se encamina a la cobertura total del
tratamiento del nio T.A.Z.
Sin embargo, ello no determina que la parte actora posea un derecho a audfonos
determinados de una marca especfica que puedan ser exigidos a la obra social. En todo
caso, la ObSBA debe proveer al nio audfonos, en tanto se cumplan dos condiciones: En
primer lugar, que su necesidad se acredite con la pertinente evaluacin mdica; y, en

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segundo lugar, que se trate de un equipo que provean sus prestadores.

Ahora bien, dichas condiciones se encuentran prima facie cumplidas, de conformidad con
los antecedes administrativos acompaados, en particular carpeta N 121554/15.
En tal estado de cosas, slo resta ordenar a la ObSBA que de cumplimiento a dicha
prestacin y provea los audfonos requeridos por el mdico interviniente.
Finalmente, se ordenar el reintegro de las sumas que los progenitores del nio hubieran
desembolsado en concepto de transporte desde el mes de mayo de 2015 y hasta la fecha. En
este caso, se ordenar a la ObSBA que a partir del dictado de la presente deber hacerse
cargo del pago de dichas prestaciones, directamente o por reembolso.
Las medidas dispuestas se mantendrn vigentes hasta el dictado de la sentencia que
concluya los presentes actuados.
En mrito de las razones expuestas, RESUELVO:
I. Hacer lugar a la medida cautelar solicitada y, en consecuencia, ordenar a la OBRA SOCIAL
DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES que provea al nio T.A.Z.
los audfonos que le han sido prescriptos por su mdico tratante.
II. Ordenar a la ObSBA el reintegro de las sumas que los progenitores del nio hubieran
desembolsado en concepto de transporte, desde el mes de mayo de 2015 y hasta la fecha.
Asimismo, a partir del dictado de la presente, deber hacerse cargo del pago de dichas
prestaciones, directamente o por reembolso.
III. Las rdenes estipuladas en los puntos I y II debern ser cumplidas en el plazo de cinco
(5) das y en idntico plazo deber ser acreditado su cumplimiento en las presentes
actuaciones.
Regstrese y notifquese por Secretara a las partes y al Ministerio Pblico Tutelar
mediante la remisin de las actuaciones.

Francisco J. Ferrer
Juez