TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP. N. 03083-2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

RAZN DE RELATORA
La sentencia recada en el Expediente 03083-2013-PA/TC es aquella
conformada por los votos de los magistrados Blume Fortini, Ramos Nez y EspinosaSaldaa Barrera, que declara fundada la demanda. Se deja constancia que los votos de
los magistrados concuerdan en el sentido del fallo y alcanzan la mayora suficiente para
formar resolucin, tal como lo prev el artculo 11, primer prrafo, del Reglamento
Normativo del Tribunal Constitucional; en concordancia con el artculo 5, cuarto
prrafo, de su ley orgnica.

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Lima, 13 de setiembre de 2016
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por Clara Luisa Salcedo Morn,
contra la resolucin de fojas 195, de fecha 5 de abril de 2013, expedida por la Sexta
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declar infundada la demanda
de amparo.
FUNDAMENTOS
Atendiendo a los fundamentos que a continuacin se exponen en los votos que
se acompaan, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la
Constitucin Poltica del Per
RESUELVE, con los votos en mayora de los magistrados Blume Fortini y Ramos
Nez y el voto del magistrado Espinosa-Saldaa Barrera, convoca para dirimir la
discordia suscitada por el voto de la magistrada Ledesma Narve r cual tambin se
adj unta.
Declarar FUNDADA la demanda de amparo.
Publquese y notifquese.
S S.
BLUME FORTINI
RAMOS NEZ
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
/ ifr
il
JANTOTROL' SAN LLANA
Secretaria Rala; ra
IBUNAL CONSTITUCIONAL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

111111111111111111111111 I III

EXP N 03083 2013-PA/TC

LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN
VOTO DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI
OPINANDO QUE SE DECLARE FUNDADA LA DEMANDA,
DEBIENDO OTORGARSE A LA DEMANDANTE LA PENSIN DE
ORFANDAD RECLAMADA, MS EL PAGO DE DEVENGADOS,
INTERESES LEGALES Y COSTOS DEL PROCESO.
Con el debido respeto a mi ilustre colega Ledesma Narvez, discrepo del voto que
declara infundada la demanda de amparo, bajo el errado argumento que la pensin de
viudez excluye a la de orfandad en forma permanente y definitiva, a pesar de haber
fallecido la cnyuge y existir una hija con derecho a tal pensin.
Considero que tal argumento es totalmente errado, pues dicha exclusin se produce en
tanto la cnyuge suprstite viva, pero no extingue la pensin de orfandad, la misma que
se abona al fallecer la titular de la pensin de viudez, ya que el derecho pensionario es
transmisible. En el presente caso el derecho pensionario se transmiti de la cnyuge
suprstite a su hija (la demandante) al fallecer la primera, por lo que la demanda debe
ser declarada fundada, debiendo otorgarse a la recurrente la pensin de orfandad
reclamada, ms devengados, intereses y costos del proceso.
Desarrollo el presente voto de acuerdo al siguiente esquema:
1. Antecedentes.
2. El sentido del voto de la Magistrada Ledesma Narvez.
3. La razn de mi discrepancia: la inadecuada e inconstitucional interpretacin
restrictiva de las normas aplicables a la transmisin del derecho pensionario entre
titulares legtimos.
4. El sentido de mi voto.
Con tal fin, expongo lo siguiente:
1.

Antecedentes:
1.1 Con fecha 21 de febrero de 2011, la recurrente (quien es una persona de ms
de 80 aos y que viene litigando en este proceso desde setiembre de 2011)
interpuso la demanda que motiv la presente litis contra el Ministerio del
Interior, solicitando que
Se deje sin efecto la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP, de
fecha 23 de octubre de 2009, que cancel su derecho a la pensin de
orfandad adquirido bajo los alcances del Decreto Ley 19846;
Se deje sin efecto la Resolucin Ministerial 0718-2011-IN/PNP, de fecha
5 de julio de 2011, mediante la cual se desestim el recurso de apelacin
Pgina 1 de 5

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

11111 1111111111 11111 I 11111

EXP N 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

que interpuso contra la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP;

Se ordene al Ministerio del Interior que le restituya el derecho a percibir
la pensin de orfandad renovable; y
Se ordene el pago de devengados, intereses legales y costos del proceso.
1.2 En sntesis, la recurrente alega la vulneracin de su derecho constitucional a
la pensin, por cuanto la pensin de orfandad que obtuvo mediante la
Resolucin Directoral 8579-2003-DIRREHUM-PNP le ha sido cancelada por
las resoluciones administrativas que cuestiona, en virtud de una aplicacin
indebida del artculo 40 del Decreto Supremo 009-DE-CCFFAA, que aprob
el reglamento del Decreto Ley 19846, que unifica el Rgimen de pensiones
del personal militar y policial de la Fuerza Armada y Fuerzas Policiales por
servicios al Estado.
1.3 Con fecha 27 de agosto de 2012, el Sexto Juzgado Constitucional de Lima
declar infundada la demanda de la actora al considerar que no resulta
atendible el beneficio previsional reclamado, por cuanto el derecho
pensionario fue transmitido del causante (su padre) a su cnyuge suprstite
(su madre), lo que excluye la pensin de orfandad que solicita, de
conformidad con lo establecido en el artculo 25, inciso b) del Decreto Ley
19846 y en el artculo 43 del Decreto Supremo 009-DE-CCFA.
1.4 Con fecha 5 de abril de 2013, la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima confirm la sentencia del a quo por similares fundamentos.
2. El sentido del voto de la Magistrada Ledesma Narvez
2.1 El voto declara infundada la demanda por las siguientes consideraciones:
2.3.1 El artculo 25.b) del Decreto Ley 19846 establece que tendrn derecho
a la pensin las hijas solteras que no estn amparadas por algn
sistema legal de seguridad social o que perciban rentas. Asimismo, la
parte final de dicho inciso expresamente dispone que 'La pensin de
viudez excluye este derecho'.
2.3.2 Tal como lo seala la propia demandante, en su recurso de agravio
constitucional, de fecha 28 de mayo de 2013 (fojas 205), y conforme
se advierte de la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNE
(fojas 3), cuando falleci el titular de la pensin, don Andrs Avelino
Salcedo Sequeiros, se gener el derecho a la pensin de viudez a favor
de su cnyuge suprstite, doa Rosa Morn Arias, desde el ao 1958
hasta el ao 2003. Por lo tanto, dado que el derecho pensionario del
Pgina 2 de 5

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

11 11 11111 1111 1111111

EXP N 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

padre de la actora se transmiti a su cnyuge suprstite a travs de una

pensin de viudez, la demandante ya no tiene derecho a una pensin
de orfandad en la modalidad solicitada, pues la pensin de viudez
excluye este derecho, conforme al artculo 25.b) antes citado.
2.3.3 Asimismo, el invocado artculo 40 del Decreto Supremo 009-88-DECCFA, que regula algunos aspectos de la pensin de viudez, no puede
servir de sustento para la pretendida restitucin de la pensin de
orfandad, puesto que la misma norma reglamentaria en la regulacin
referida a la pensin de orfandad- reitera que la pensin de viudez
excluye este derecho (artculo 43, inciso b) in fine).
2.3.4 En consecuencia, no habindose afectado el derecho fundamental
invocado, desestimo la demanda.
2.2 Bsicamente, en el voto se entiende que a la demandante no le corresponde la
pensin de orfandad que solicita, porque, de acuerdo al artculo 25.b) del
Decreto Ley 19846, concordante con el artculo 43, inciso b de su
reglamento, aprobado por Decreto Supremo 009-DE-CCFA, la pensin de
viudez excluye el derecho a una pensin de orfandad. Es decir, como en el
presente caso la que en vida fuera la madre de la demandante obtuvo la
pensin de viudez al fallecimiento de su cnyuge, a la actora no le
corresponde la pensin de orfandad que reclama porque, de acuerdo a las
normas citadas, tales pensiones son excluyentes. Segn se desprende de tal
voto, o se goza de la pensin de viudez o se goza de la pensin de orfandad,
pero no de ambas, porque al obtener una se elimina automtica y
permanentemente la otra.
3. La razn de mi discrepancia: la inadecuada e inconstitucional interpretacin
restrictiva de las normas aplicables a la transmisin del derecho pensionario
entre titulares legtimos.
3.1 Desde mi punto de vista, en el voto se efecta una indebida e inconstitucional
interpretacin y, adems, restrictiva de las normas aplicables al caso;
interpretacin que no se condice en modo alguno con el principio pro homine,
el cual informa a la justicia constitucional e impone que los preceptos
normativos se tengan que interpretar del modo que mejor se optimice el
derecho constitucional y se reconozca la posicin preferente de los derechos
fundamentales (Cfr. Sentencias 1049-2003-PA, fundamento 4; 2005-2009PA/TC, fundamento 33; entre otras), por cuanto, si bien tanto el artculo 25.b)
del Decreto Ley 19846 como el artculo 43, inciso b del Decreto Supremo
009-DE-CCFA sealan que la pensin de viudez excluye a la pensin de
orfandad, tal exclusin debe interpretarse en el sentido que la pensin de
orfandad est excluida solo en tanto subsista la pensin de viudez. Es decir, la
Pgina 3 de 5

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

I II 11111111 III 111111

EXP N 03083 2013-PA/TC
L IMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

primera queda en suspenso mientras se otorgue la segunda y la exclusin

desaparece al fallecimiento de la viuda.
3.2 El otorgamiento de la pensin de viudez no debe entenderse como una
eliminacin total de la pensin de orfandad, al punto que el goce del derecho
no pueda transmitirse sino que desaparezca, tal como se desprende del voto.
Tal postura implica el acogimiento de una interpretacin inconstitucional
restrictiva que desprotege los derechos fundamentales y que, por tanto, no se
condice con una real y efectiva justicia constitucional.
3.3 A mi juicio, segn las normas citadas, la pensin de orfandad debe otorgarse
a la cancelacin de la pensin de viudez, siempre que se cumplan los
requisitos exigidos normativamente. De lo contrario, no tendra sentido la
existencia del artculo 40 del mismo Decreto Supremo 009-DE-CCFFAA, el
cual seala expresamente que
Al fallecimiento del cnyuge se cancelar la pensin de viudez y de existir hijos
del causante con derecho al oce se les otorgar pensin de orfandad y/o
ascendientes a quienes tengan expedito su derecho.
En caso del fallecimiento del cnyuge sobreviviente y de los hijos del causante o
prdida del derecho a goce se cancelar la pensin respectiva, otorgndose la
pensin de ascendientes a quienes tengan expedito su derecho. (subrayado

agregado)
Como se aprecia, el artculo en mencin es meridianamente claro en
establecer que a la cancelacin de la pensin de viudez se otorgar la pensin
de orfandad de existir hijos con derecho al goce e incluso, en caso de
fallecimiento de los hijos, la norma prev el otorgamiento de la pensin de
ascendientes, lo que demuestra la caracterstica de este derecho de ser
transmisible. Se trata entonces de interpretar las normas en su conjunto, sin
perder de vista los valores que protege un Estado Constitucional y, por
consiguiente, sin abandonar la proteccin de los derechos fundamentales. Por
el contrario, tales normas deben interpretarse y aplicarse del modo que ms
optimice y ampare a la persona humana, en clave con la posicin humanista
que reconoce y defiende nuestra Constitucin.
3.4 En el presente caso, la actora, que a la fecha cuenta con ms de ochenta aos,
ya que naci en 1932, obtuvo su derecho a la pensin de orfandad al haber
acreditado su condicin de hija soltera mayor, por lo que haberle cancelado
su pensin en orden a que la pensin de viudez excluye a la de orfandad,
constituye un acto violatorio de su derecho a la pensin, que, por lo dems, la
coloca en una situacin de evidente riesgo y desamparo que debe ser
corregida por la justicia constitucional.
Pgina 4 de 5

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

1111111111111111111111111

111

XP N 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

4. El sentido de mi voto.

Mi voto es porque se declare fundada la demanda, por haberse acreditado la vulneracin

del derecho a la pensin de orfandad de la demandante; en consecuencia, debe
declararse nula la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP, de fecha 23 de
octubre de 2009, y la Resolucin Ministerial 0718-2011-IN/PNP, de fecha 5 de julio de
2011, que cancelaron la pensin de orfandad, y debe otorgrsele esta, con el abono de
las pensiones dejadas de percibir, los intereses legales correspondientes y los costos del
proceso.

S.
BLUME FORTINI

Lo ciue certifico:
S v2
JAN T OTRO A S NTILLANA
T

Secretaria Relatora
191~ CONSTITUCIONAL

Pgina 5 de 5

a.

II I II I I 111111111111II
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP N 3083-20 I 3-PA/TC

LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

VOTO DEL MAGISTRADO RAMOS NEZ

Con el debido respeto de la opinin de mi colega magistrada Ledesma Narvez, emito el
presente voto a fin de adherirme al voto emitido por mi colega magistrado Blume Fortini
en el sentido que declara fundada la demanda en mrito a los argumentos all consignados.
En efecto, el caso de autos en el que la demandante solicita que se deje sin efecto la
Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP, de fecha 23 de octubre de 2009, que
cancel su derecho a la pensin de orfandad bajo el rgimen del Decreto Ley 19846, pone
de manifiesto la necesidad de replantear el carcter restrictivo del criterio jurisprudencial
reiterado por el Tribunal Constitucional en la sentencias recadas en los Expedientes 33562012-PA/TC y 1268-2012-PA/TC, entre otros.
En ese sentido, una interpretacin de la exclusin reconocida en el artculo 25, literal b del
Decreto ley 19846, a la luz del principio pro homine, permite sostener que la pensin de
viudez excluye la pensin de orfandad en tanto la primera subsista, esto es, que tal
exclusin desaparece al fallecimiento de la viuda.
Lima, 6 de abril de 2016.

S.
RAMOS NEZ
U

JANET OT ROLA SAN ILLANA

S cretarla Relatora

TRIS NAL CONSTITUCIONAL

sOCA DEC ,5

e-

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
I I1111111111IIIIIIIII I 111
EXP N 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

VOTO DIRIMENTE DEL MAGISTRADO ESPINOSA-SALDAA

BARRERA

Me adhiero al voto de los magistrados Blume Fortini y Ramos Nez, quienes,

contrariamente al proyecto inicial, consideran que la demanda debe ser declarada
fundada. Sustento mi posicin en las siguientes consideraciones:
1. El proyecto inicial desestima la demanda sobre la base de lo dispuesto en los
artculos 25, literal b) del Decreto Ley 19846, y 43, literal b) del Decreto
Supremo 009-DE-CCFA, al interpretar que, conforme a esas disposiciones, "la
demandante ya no tiene derecho a una pensin de orfandad en la modalidad
solicitada".
2.

Al respecto, la normativa indicada dispone que las hijas mayores de edad

solteras, sin actividad lucrativa, sin rentas o que no sean beneficiarias de algn
sistema de seguridad social, tienen derecho a la pensin de orfandad, pero con
la siguiente salvedad: "La pensin de viudez excluye este derecho".

3.

El proyecto inicial, desde un perspectiva literal y aislada de la mencionada

regulacin, considera que la normativa vigente debe entenderse en el sentido de
que si en algn momento se otorg una pensin de viudez (en el presente caso
a la cnyuge del causante, es decir, a la madre de la recurrente) luego entonces
bajo ninguna circunstancia podr otorgarse posteriormente la pensin de
orfandad, entendiendo la palabra "exclusin" entonces como exclusin
absoluta para un futuro reconocimiento de la pensin de orfandad. En sentido
contrario, desde la posicin que asumimos aqu y en la cual coincidimos con
los magistrados Blume Fortini y Ramos Nez, la palabra "exclusin" debe
entenderse ms bien en el sentido de que queda excluida la percepcin
simultnea de las pensiones de viudez y de orfandad, con lo cual, si la pensin
de viudez cesa, cabe la posibilidad de que las hijas del causante en la situacin
prevista legalmente pueden solicitar la pensin de orfandad que les
corresponde.

4.

La anterior no solo es una interpretacin que, desde la lgica garantista y

optimizadora de los derechos constitucionales, propia de un Tribunal
Constitucional posicionado en su labor, corresponde realizar a los jueces
constitucionales. Y es que incluso desde una interpretacin siquiera atenta de la
normativa aplicable al caso, creo que la postura a la cual nos adherimos es la
nica que correspondera hacer. Ello en la medida que lo dispuesto en el
artculo 40 del Decreto Supremo 009-DE-CCFA no deja mayor margen de

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
11111 111111111111 11111

EXP N 03083 20I3-PA/TC

LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN
duda, pues dispone que: "Al fallecimiento del cnyuge se cancelar la pensin
de viudez y de existir hijos del causante con derecho al goce, se les otorgar
pensin de orfandad". En otras palabras, en este artculo se recoge la tesis de la
exclusin como prohibicin para percibir simultneamente pensiones de
viudez y orfandad. Sin embargo, se habilita expresamente a los hijos para que
puedan pedir la pensin de orfandad que les corresponda, si fuera el caso, una
vez que ha fallecido el cnyuge beneficiario de la pensin de viudez. Esto es
precisamente lo que ha ocurrido en el caso de autos.
5. Por ltimo, debo sealar que la atencin del derecho a la pensin solicitado
requiere que se satisfagan los dems requisitos legales. Aquello deber
determinarse en la fase e instancia correspondiente, teniendo en cuenta
asimismo que la demandante es una persona mayor de ochenta aos, por lo que
resulta de aplicacin la doctrina jurisprudencial prevista en el fundamento 30
de la STC Exp. N. 02214-2014-AA.
S.
ESPINOSA-SALDAA BARRERA

670
certifico:

S
.......... ....
NF.T O RO A S NT

NA

Sec atarla Relato a

IBUN L CONSTITUCIONAL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

111111111 I 1111111111111 II
EXP N 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

VOTO DE LA MAGISTRADA LEDESMA NARVEZ

Visto el recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Clara Luisa
Salcedo Morn contra la resolucin expedida por la Sexta Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 195, de fecha 5 de abril de 2013, que declar
infundada la demanda de autos; expreso las siguientes razones de mi decisin:

ANTECEDENTES
La recurrente interpone demanda de amparo contra el Ministerio del Interior,
con el objeto de que se dejen sin efecto la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPENPNP y la Resolucin Ministerial 718-2011-IN/PNP; y que, en consecuencia, se le
restituya el derecho a percibir la pensin de orfandad renovable establecida en el
Decreto Ley 19846, por ser hija soltera mayor de edad del Alfrez PNP Andrs Avelino
Salcedo Sequeiros.
El Procurador Pblico encargado de los asuntos judiciales del Ministerio del
Interior deduce la excepcin de incompetencia y contestando la demanda solicita que
sea declarada infundada, argumentando que la recurrente no cumple con el requisito
para acceder a una pensin de orfandad como hija soltera mayor de edad, puesto que la
pensin de viudez excluye este derecho, de conformidad con lo dispuesto en el artculo
25, inciso b) del Decreto Ley 19846, reglamentado por el Decreto Supremo 009-DECCFA.
La Caja de Pensiones Militar-Policial contesta la demanda deduciendo la
excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandado por considerar que le
corresponde a la Polica Nacional del Per-Divipol absolver el pago de la pensin y que
la entidad administra las pensiones de los servidores que ingresaron a prestar servicios a
partir de 1974.
El Procurador Pblico especializado en los asuntos de la Polica Nacional del
Per deduce la excepcin de incompetencia y responde manifestando que la actora debe
acudir al proceso contencioso administrativo para ventilar su pretensin.
El Sexto Juzgado Especializado en lo Constitucional de Lima, mediante
Resolucin 11 del 27 de agosto de 2012 (fojas 114), declara infundadas las excepciones
propuestas y por Resolucin 12 de la fecha indicada (fojas 117) declara infundada la
demanda por considerar que la pensin de viudez excluy el derecho de la demandante
a percibir la pensin de orfandad.
La sala superior competente confirma la apelada por el mismo fundamento.

el
r4VI
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

IIIIIIIIIIIIIIII

III I I

EXP N 03083 2013-PA/TC

LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. Advierto que la recurrente interpone demanda de amparo con el objeto de que se le
restituya la pensin de orfandad que establece el Decreto Ley 19846 en su
condicin de hija soltera mayor de edad.
2.

Conforme a la exposicin de los hechos de la demanda, aprecio que en el presente

caso se encuentra comprometido el derecho fundamental de no ser privado
arbitrariamente de la pensin; por lo que, de acuerdo al artculo 37, inciso 20 del
Cdigo Procesal Constitucional, que dispone que el proceso de amparo procede en
defensa del derecho a la pensin, los jueces constitucionales somos competentes
para examinar el asunto litigioso.

Sobre la afectacin del derecho a la pensin

Argumentos de la demandante
Seala que se ha lesionado su derecho a la seguridad social, pues al fallecer su
padre, don Andrs Avelino Salcedo Sequeiros, se le otorg una pensin de viudez
renovable a su madre, doa Rosa Morn Arias, y que, luego del fallecimiento de
sta, se le otorg una pensin de orfandad renovable a partir del 1 de agosto de
2003 en su condicin de hija soltera mayor de edad, pensin que fue cancelada
mediante la Resolucin Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP con el argumento que
la pensin de viudez excluye el derecho a percibir pensin de orfandad, sin tomar
en cuenta que dicha exclusin desaparece al fallecimiento de la viuda, conforme al
artculo 40 del Decreto Supremo 009-87-DE-CCFFAA. Agrega que se debe tener
en cuenta que su derecho fue generado por el Decreto Ley 19846.
Argumentos de los codemandados
4.

Manifiestan que la actora no cumple los requisitos para acceder a una pensin de
orfandad, debido a que el inciso b) del artculo 25 del Decreto Ley 19846 precisa
que la pensin de viudez excluye el derecho a la pensin de orfandad de la hija
soltera mayor de edad.

Mis consideraciones
5. El artculo 25.b) del Decreto Ley 19846 establece que tendrn derecho a la pensin
las hijas solteras que no estn amparadas por algn sistema legal de seguridad
social o que perciban rentas. Asimismo, la parte final de dicho inciso expresamente
dispone que "La pensin de viudez excluye este derecho".

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

111111 11111111 II 111111

EXP N. 03083 2013-PA/TC
LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

6. Tal como lo seala la propia demandante en su recurso de agravio constitucional,

de fecha 28 de mayo de 2013 (fojas 205), y conforme se advierte de la Resolucin
Directoral 5673-2009-DIRPEN-PNP (fojas 3), cuando falleci el titular de la
pensin, don Andrs Avelino Salcedo Sequeiros, se gener el derecho a la pensin
de viudez en favor de su cnyuge suprstite, doa Rosa Morn Arias, desde el ao
1958 hasta el ao 2003.
7. Por lo tanto, dado que el derecho pensionario del padre de la actora se transmiti a
su cnyuge suprstite a travs de una pensin de viudez, la demandante ya no tiene
derecho a una pensin de orfandad en la modalidad solicitada, pues la pensin de
viudez excluye este derecho, conforme al artculo 25.b) antes citado.
8. Asimismo, el invocado artculo 40 del Decreto Supremo 009-88-DE-CCFA, que
regula algunos aspectos de la pensin de viudez, no puede servir de sustento para la
pretendida restitucin de la pensin de orfandad, puesto que la misma norma
reglamentaria en la regulacin referida a la pensin de orfandad reitera que la
pensin de viudez excluye este derecho (artculo 43.b) in fine).
No obstante ello, cabe preguntarse aun as si es que la "exclusin" que dispone el
artculo 25.b) puede aceptar la interpretacin en el sentido que debe suspenderse el
goce de la pensin de orfandad de la hija soltera, mayor de edad, mientras dure la
pensin de viudez. Es decir que, si al causante le sobrevive la cnyuge, la hija
mayor y soltera deber esperar que fallezca la viuda para recin acceder al goce del
derecho pensionario de orfandad.
10.IAl respecto, considero que esta interpretacin no es correcta. La pensin de
orfandad de la hija soltera, mayor de edad, como todas las pensiones de jubilacin
de sobrevivientes, se sustenta en proteger el estado de necesidad en que quedan
aquellas personas que dependan econmicamente del fallecido y que se quedan sin
medios econmicos para atender su subsistencia. De ah que el artculo 25.b) exija
demostrar que la hija soltera, mayor de edad, no tenga actividad lucrativa, carezca
de renta y no est amparada por ningn sistema de seguridad social, precisamente,
para presumir que ha tenido dependencia econmica con el causante.
11. Entonces, si el estado de necesidad que pretende dar cobertura la pensin de
orfandad de la hija soltera, mayor de edad, es la dependencia econmica "con el
causante"; no parece coherente que el goce de su pensin quede en suspenso hasta
que la viuda fallezca, porque para ese momento, por el mismo transcurrir del
tiempo, tal dependencia desaparecera. Ni tampoco podra argumentarse que la
pensin de la viuda se transmita hacia la hija soltera, mayor de edad, porque aqulla
no goza de una pensin de jubilacin por "derecho propio", sino una por "derecho
derivado", sin perjuicio de juzgar, adems, lo que significara econmicamente esa
posibilidad para la viabilidad financiera del fondo de pensiones, si es que no
estamos refirindonos a cuentas individuales como en el sistema privado pensiones.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

11111111 111111111111111 II

EXP. N 03083 2013-PA/TC

LIMA
CLARA LUISA SALCEDO MORN

12. Por otro lado, el artculo 40 del Decreto Supremo 009-DE-CCFFAA se refiere a
que a la cancelacin de la pensin de viudez (por fallecimiento, por ejemplo) se
"otorgar" pensin de orfandad de existir hijos o pensin de ascendientes, lo que
podra indicar que es posible las suspensin del goce; sin embargo, cabe advertir
que a diferencia de la hija soltera, mayor de edad, los hijos menores o los
ascendientes s estn legalmente habilitados para percibir la pensin de
sobrevivientes en simultaneidad con la viuda, segn se desprende del artculo 23;
por lo que se trataran de beneficiarios con derecho a goce desde el fallecimiento
mismo del causante, lo que no sucede con la hija soltera, mayor de edad.
13. En todo caso, debemos tener en cuenta, que el derecho a la pensin, por razn de su
naturaleza social, es un derecho fundamental de configuracin legal, donde es el
legislador democrtico el encargado de delimitar el contenido protegido del
derecho constitucional, conforme a la poltica social del Estado. En este aspecto, el
legislador goza de una amplia reserva legal para establecer las condiciones para el
goce efectivo del derecho. Dicha capacidad configuradora debe desenvolverse, sin
embargo, dentro de lo razonable, como lmite de su funcin. Y ello aplicado al caso
de autos, no parece que excluir a la soltera, mayor de edad, como beneficiaria del
derecho a la pensin de sobrevivientes, resulte manifiestamente irrazonable, si
tenemos en consideracin que su posibilidad de ser econmicamente activa es
mucho mayor que la de la cnyuge, los hijos menores de edad, los hijos
discapacitados o los ascendientes sin renta ni seguridad social. Por lo que, decidir lo
contrario que lo estipulado por el legislador en el artculo 25.b) constituira ms
bien una invasin de su campo discrecional.
14. En consecuencia, no habindose afectado el derecho fundamental invocado, la
demanda debe desestimarse.
Por estos fundamentos, mi voto es por declarar INFUNDADA la demanda de
amparo.
S.

EDESMA NARVEZ

e certifico:

JANEff O AROLA SA TILLANA

ecretaria Relatora
TF9 UNAL CONSTITUCIONAL