11740-Texto Del Artículo-46728-1-10-20150331 PDF
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(*) Agradezco los valiosos comentarios del Dr. Alfonso de los Heros Pérez Albela al presente ensayo.
(1) Tomado de: CORIAT, Benjamín. Los desafíos de la competitividad. Buenos Aires: EUDEBA, 1998. 157
(2) PLÁ RODRIGUEZ, Américo. Los Principios del Derecho del Trabajo. 2da. edición. Buenos Aires: De Palma, 1978. p. 23.
César Puntriano
(3) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Contrato de Trabajo y Nuevos Sistemas Productivos. Lima. Ara, 1997. p. 60.
(4) Op. cit.; p. 62.
(5) PEREZ DE LOS COBOS ORIHUEL, F. El trabajo subordinado como tipo contractual. En: Documentaciòn laboral. Número
39. 1993, citado por: SANGUINETI. Op. cit.
(6) Sentencia del Tribunal Supremo Español de 22 de abril de 1996. Citado por: FERNANDEZ ORRICO, Franciso Javier. El uso
del teletrabajo como relación laboral. Comunicación a la Ponencia Telemática III, X Congreso Nacional de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social. Zaragoza, 28 y 29 de mayo de 1999.
(7) SANGUINETI. Op. cit.; p. 64. No debemos omitir que el citado autor afirma que para la reconstrucción del sistema de indicios
158 se ha seguido la sistematización de PEREZ DE LOS COBOS ORIHUEL, F. Nuevas tecnologías y relación de trabajo. Valencia:
Tirant lo blanch, 1990; y también PEREZ DE LOS COBOS ORIHUEL, F. El trabajo subordinado...; p. 45.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
empresa, es decir si existe un canal de comunicación es decir, si la prestación del teletrabajador se integra
directo con el ordenador de la empresa (on line) o si el en el ciclo productivo empresarial para cuya
almacenamiento de la información se produce a través determinación es relevante analizar la continuidad
de disquetes (off line). En ambos casos, se puede jurídica de la prestación, la exclusividad de la
extender el rasgo de dirección empresarial, en el primero prestación, la ajenidad de los riesgos empresariales.
mediante la impartición de instrucciones en tiempo real Respecto a este último punto conviene citar
y en el segundo instruyendo al teletrabajador nuevamente a Fernández Orrico(9) para quien es un
inicialmente y mediante un control posterior de la elemento esencial que la actividad del teletrabajador
actividad. Asimismo, en lo concerniente al horario, en sea necesaria para alcanzar el fin de la empresa.
el primer supuesto el teletrabajador puede permanecer Este punto es por demás evidente, ya que de no
en línea durante su jornada ordinaria de trabajo y en el existir una integración funcional y económica (10)
segundo su jornada se contabilizará en función al respecto a los objetivos empresariales, y quizás siendo
tiempo que le demande su prestación. más relevante en lo que atañe al presente estudio la
b) Atender a las características del programa que integración funcional, no estaríamos frente a una
encauza la prestación, es decir si permite la impartición relación de carácter laboral sino únicamente autónoma,
de instrucciones y su cumplimiento. En relación a este ya que en esta última el elemento económico también
punto, respecto a las modalidades de teletrabajo a las se encuentra presente.
que haremos mención en el punto 2.3 del presente Para concluir este punto, nos parece relevante
ensayo consideramos factible que el empresario imparta señalar que los indicios de laboralidad, cuya constatación
directivas respecto a las labores del teletrabajador e en la relación de teletrabajo nos permitirá hacerle partícipe
inclusive supervise el cumplimiento de las mismas. de la protección que otorga el Derecho del Trabajo a la
Atender al grado de dependencia tecnológica, es parte débil de la relación laboral (el trabajador), deberán
decir, si el teletrabajador carece de know how propio o ha ser empleados no solo de manera flexible sino también de
creado de manera autónoma el software o hardware que manera realista, es decir, atendiendo a las circunstancias
utiliza. del caso concreto y de la nueva forma de empleo que se
En la misma línea opina Fernández Orrico(8), al nos presenta, dejando de lado cualquier tipo de rigidez en
manifestar que “en la actividad realizada a través del la aplicación de los mismos, que nos lleve a identificarlos
teletrabajo tal subordinación se manifiesta cuando el únicamente en el marco del trabajo típicamente industrial
empresario se reserva la elección así como la sustitución o fordista, actualmente en fase de declive.
del sotfware que se aplique, de modo que el
teletrabajador se encuentra vinculado a las directrices 2.2. Definición de teletrabajo y notas
económica respecto al ciclo productivo de la empresa, teletrabajo, lo definió como “cualquier forma de
(11) NILLES, Jack. The telecommunications-transportation tradeoff. Options for tomorrow and today. California: Jala International,
1973, citado por: THIBAULT ARANDA, Javier. El Teletrabajo. Madrid: Consejo Económico y Social, 2000. p. 24
(12) OIT. Revista de la Organización Internacional del Trabajo. Número 14. Diciembre 1995. p. 10.
(13) BANPLAIN, R. The legal and contractual situation of teleworkers in the Member States of the European Union. Lovaina:
European Foundation for the Improvement of Living and Working conditions, 1984. pp. 5 y ss. Citado por: THIBAULT
ARANDA. Op. cit.
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entrega de resultados o inclusive para el propio ejercicio teletrabajo (...) es trabajo a distancia haciendo un uso
de sus derechos laborales. intensivo de las técnicas informáticas y/o de
telecomunicación (teléfono, fax, correo electrónico,
2.2.2. Notas características redes de área local, videoconferencia)”(22).
Como lo indicamos en el punto precedente, Se aprecia, la trascendencia que deben tener
tratándose del teletrabajo, se hace muy complicado las herramientas técnicas de la informática y las
encontrar una definición que se adapte a este fenómeno telecomunicaciones para que el teletrabajador puede
que posee implicancias jurídicas, sociales, económicas, ejercer de manera efectiva su actividad laboral. No
etcétera, sin embargo hemos tratado de citar aquellas estamos ante el supuesto de un trabajador que utiliza
que nos parecieron más ilustrativas. En todo caso, un beeper, teléfono celular o radio para comunicarse
siguiendo a quienes señalan que cuando una con su empleador, sino que el mecanismo esencial para
institución en difícil de definir, para efectos de una que el teletrabajador preste su servicio es a través del
mejor comprensión del teletrabajo, explicaremos unos soporte informático. Es el elemento informático una
rasgos o notas características del mismo, extraídos a condición necesaria para el teletrabajo.
partir de las definiciones enunciadas anteriormente. Cabe señalar que el uso de nuevas tecnologías
Los referidos rasgos que caracterizan al es una nota esencial del teletrabajo que lo hace diferir
teletrabajo son: (i) la localización; (ii) La utilización de del trabajo a domicilio tradicional. En efecto si bien
tecnologías de la información; y, (iii) La organización ambos comparten la característica de ser trabajo a
del trabajo. distancia, ya que el teletrabajo es siempre a distancia(23),
a) La localización: Gala aborda esta nota este fenómeno consiste “fundamentalmente en recibir,
característica del teletrabajo, señalando que implica que tratar y enviar informaciones, inmateriales por
la actividad laboral se desarrolla en un espacio físico naturaleza, lo que le distingue del trabajo a domicilio
que se encuentra fuera de la empresa (20). Thibault tradicional basado en el intercambio de bienes
citando a Breton, señala que el “teletrabajo es trabajo materiales cuantificables y fungibles”(24). Citando un
realizado lejos del lugar donde el resultado es esperado, ejemplo de Thibault(25), el traductor no teletrabaja al
esto es, a distancia del empleador o cliente a quien va desarrollar su actividad de manera tradicional y
destinado, de manera que quien contrata el trabajo no enviando el resultado por correo a su empleador. En
puede vigilar físicamente la ejecución del mismo”(21). cambio, si recibe el texto a traducir en su terminal portátil,
En efecto, la localización es un elemento utiliza el correo electrónico para comunicarse con la
caracterizador del teletrabajo, puesto que este implica empresa, recibe instrucciones a través del módem y
que el teletrabajador preste sus servicios desde fuera transmite la traducción por vía telemática, sí podría
del local de la empresa, ya sea desde su domicilio o considerarse que está teletrabajando.
cabina pública donde tenga acceso a las tecnologías de c) Organización del trabajo: Gala señala que
la información, como una PC, un módem, un fax, una como consecuencia de que el teletrabajo se desempeñe
video cámara, mediante las cuales realice su actividad fuera del local de la empresa y que el teletrabajador
profesional. Cabe añadir que, para que un teletrabajador emplee nuevas tecnologías de información, es necesario
sea considerado como tal, no es necesario que preste que se produzca un cambio en la organización y
sus servicios fuera de la empresa permanentemente, realización del trabajo(26). Thibault, por su parte, afirma
pudiendo realizarse de manera alterna en los locales de que, “el teletrabajo es una forma de organización y
la empresa. realización del trabajo distinta (...). La utilización de los
b) Uso de nuevas tecnologías de información: instrumentos de teletrabajo tiene un efecto
Coincidimos con Thibault, cuando manifiesta que “el descentralizador que permite la externalización de una
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(20) GALA DURAN, Carolina. Teletrabajo y sistema de seguridad social. En: Revista Relaciones Laborales. Número 15/16. Año
XVII. Madrid: La Ley, Agosto 2001. p. 118.
(21) BRETON, T. Le teletravail en France: Situation actuelle, perspectives de developpement et aspects juridiques. Parìs :
Documentation Francaise, 1994. p. 70, citado por THIBAULT. Op. cit.; p. 26.
(22) THIBAULT. Op. cit.; p. 27.
(23) Es útil mencionar que entre el teletrabajo y el trabajo a distancia existe una relación de especie-genero, ya que el trabajo a
distancia comprende otras relaciones laborales como el trabajo a domicilio, los comisionistas etcétera.
(24) BRAUN, G. Le teletravail. En: Droit Social. Número 7-8. 1981. p. 570, citado por: THIBAULT. Op. cit.; p. 27.
(25) THIBAULT. Op. cit. 161
(26) GALA. Op. cit.
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actividad que habitualmente se ejecutaba en la empresa nuevas relaciones (trabajo en red), posibilidad que
(...)”(27). En efecto, la actividad laboral ejecutada por el facilita la configuración de organizaciones
teletrabajador necesita de una organización que difiera distribuidas”(31).
totalmente del trabajo tradicional, desde las Si bien esta definición no limita el contenido del
herramientas informáticas de que se sirve el teletrabajo solo a su localización, esto es, que se efectúe
teletrabajador, hasta sus relaciones con sus fuera de las instalaciones de la empresa ya sea total o
compañeros de trabajo y por supuesto con su parcialmente, poniendo el acento en el uso de las
empleador. Para algunos autores, por ejemplo, se diluye nuevas tecnologías de la información, consideramos
el poder de dirección del empleador(28) y para otros se que para que nos encontremos frente a dicho
presenta una disminución en las concentraciones fenómeno, es necesaria la presencia concurrente de
industriales, lo cual puede traer consigo un las tres notas características antes citadas, no bastando
debilitamiento del movimiento sindical que el empleo de las TICs. Coincidimos con Thibault,
normalmente encuentra allí su hábitat natural(29). cuando, respecto a las notas características del
Como vemos, estos cambios fácticos en la teletrabajo, afirma que, “Estos requisitos obviamente
estructura de las relaciones laborales producidas por son interdependientes entre si, de tal modo que deben
la implementación del teletrabajo deben traer como darse simultáneamente para que en rigor pueda hablarse
consecuencia una modificación en la estructura de teletrabajo, pues el trabajo a distancia es tan viejo
organizativa, que incluya, tanto a los sujetos como el Derecho del trabajo y el trabajo con nuevas
individuales (teletrabajador, empleador) como a los tecnologías de la información y de la comunicación no
sujetos colectivos (organizaciones sindicales, es, por supuesto, privativo del teletrabajo”(32).
organizaciones patronales) a fin de que esta forma de
prestar servicios tenga resultados altamente 2.3. Tipología del teletrabajo
teletrabajo puede llegar a confundirse con el trabajo a titularidad municipal, situado en la zona rural. Los
domicilio siendo por ello necesario distinguir varias objetivos de dicho telecentro son: (i) difusión del
sub especies, como los teletrabajadores que realizan teletrabajo y de las nuevas tecnologías en el ámbito
toda su prestación en su domicilio y para un solo rural, pretendiendo acercar a las comunidades rurales
empresario (full time home-based teleworking for a a los beneficios de las nuevas tecnologías; (ii)
single employer) de los que prestan servicios a formación, que se dirige a la preparación de pequeñas
domicilio para varios empresarios, así como y medianas empresas para usar la telemática en sus
teletrabajadores que desarrollan en el domicilio solo actividades cotidianas; (iii) el apoyo a proyectos de
parte de su trabajo respecto de los que realizan la entera teletrabajo mediante la puesta a disposición de los
prestación en su domicilio (part-time homebased teletrabajadores de módulos donde pueden desarrollar
teleworking o telependularismo). su actividad; y, (iv) servicios informáticos a empresas.
Gala(35) nos ofrece un ilustrativo ejemplo del En lo que se refiere a la estructura del citado telecentro,
teletrabajo a domicilio, dirigido a un colectivo al que se en la zona baja se encuentran la biblioteca y la audioteca
le presentan dificultades para su inserción en el ámbito (dedicada a actividades culturales, con varios
laboral, los minusválidos. La autora nos señala el caso ordenadores de acceso libre conectados a internet), en
de empresas dedicadas a la realización de encuestas el primer nivel se encuentra el ordenador central, los
telefónicas, utilizando una particular organización de servicios comunes como fax, escáner, impresora,
trabajo, la cual consiste en vez de descentralizar las fotocopiadora etcétera, los módulos de teletrabajo, el
encuestas en una sede, los teletrabajadores, desde su salón de informática. En el segundo nivel se localiza la
domicilio, se reparten por todas las capitales de sala de reuniones y videoconferencias.
provincia, realizando llamadas locales, para lo cual Una modalidad de telecentro es el centro satélite, el
emplean un software avanzado. cual consiste en una unidad separada del seno de la
a.2) Teletrabajo en centros de teletrabajo o empresa, geográficamente apartada de su sede
telecentros. Se trata de centros que ponen a disposición principal, pero que mantiene una constante
de los usuarios, los medios e infraestructuras comunicación electrónica con esta, en el cual se
necesarios para el teletrabajo, tales como equipos encuentran uno o varios departamentos de la
informáticos, teléfonos, fax, fotocopiadoras, empresa(39).
despachos, salas de reuniones etcétera. Como señala Estos satélites son una opción intermedia entre el
Thibault(36), el teletrabajador se desplaza hacia un centro domicilio del teletrabajador y su oficina tradicional,
específicamente diseñado para el teletrabajo, los cuales favoreciéndose la “suburbanización” y la
suelen ubicarse en la periferia de grandes ciudades o descentralización productiva, conservando las ventajas
bien en zonas rurales”. Las razones son básicamente del “trabajo en compañía”, ya que desde la perspectiva
dos: de una parte, compartir el gasto y el uso de los de la gestión es mas fácil la organización y supervisión
complejos sistemas técnicos e informáticos entre los de un número reducido de teletrabajadores en uno de
sujetos que promueven la iniciativa (pequeñas estos centros que a dichos teletrabajadores dispersos
empresas administraciones locales, etcétera), de otra, en sus domicilios(40).
crear un espacio comunicativo de trabajo que a.3) Teletrabajo móvil, itinerante o nómada
proporcione servicios paralelos como salas de (mobile teleworking o teleworking on the road). Esta
reuniones o conferencias, actividades de recreo e modalidad se presenta cuando el puesto de trabajo no
incluso guardería”(37). se sitúa en un lugar determinado, sino que el
Gala (38) presenta un ejemplo de telecentro teletrabajador dispone de un equipo telemático portátil
mencionando al de Gordexola (Vizcaya, España), de que le brinda la posibilidad de desempeñar su actividad
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en cualquier ubicación, como un auto, un cuarto de que este tipo de teletrabajo no significa que el
hotel, etcétera, convirtiéndolo en su lugar de trabajo. trabajador se encuentre conectado durante todo el
Gala (41) nos ilustra con ejemplos de este tipo de tiempo, ya que el trabajador intercambia la información
teletrabajadores, como el caso de las empresas IBM mediante archivos a efectos de que los tiempos de
España y MAPFRE Vida. En la primera, los conexión se limiten al envío de información(44).
teletrabajadores nómadas brindan sus servicios como La comunicación que realiza el teletrabajador con
consultores, técnicos de mantenimiento y de sistemas, la empresa puede ser tanto unidireccional (one way
analistas; aunque parte de sus jornada la desarrollan line), como bidireccional (two way line). En el primer
en sus domicilios, la mayor parte del trabajo es realizado supuesto, el teletrabajador desarrolla su prestación a
en la calle o en el domicilio particular o social de los través de un equipo informático que se encuentra
clientes, encontrándose interconectados con su centro conectado al ordenador de la empresa, al que transmite
de trabajo y entre ellos a través de redes informáticas y información, sin existir la posibilidad de que la empresa
de internet. En el caso de MAPFRE Vida son 500 lo controle directamente; mientras que en el segundo
asesores que realizan la mayor parte de su trabajo en la caso, la conexión del teletrabajador con la empresa
calle, teniendo la posibilidad de emitir proyectos a sus permite un diálogo interactivo, siendo posible que la
clientes e inclusive pólizas en tiempo real, por lo que empresa envíe directrices y a su vez controle al
no es un requisito de validez de la póliza ni que el teletrabajador en tiempo real.
cliente ni el asesor acudan a las oficinas de la empresa. c) Criterio organizativo(45). De acuerdo a la forma
Thibault (42) , por su parte, propone una de organización del trabajo, la cual es determinada por
subclasificación dentro de esta modalidad de la situación, la dedicación y la relación contractual del
teletrabajo, por un lado el teletrabajo “externo”, y por trabajador, encontramos los siguientes tipos de
otro, el teletrabajo “alternativo”, según el trabajador teletrabajo:
compagine su prestación con la presencia en el centro c.1) Teletrabajo individual, colectivo o cooperativo.
de trabajo o incluso un telecentro con una frecuencia En los dos primeros casos, el teletrabajo es prestado
determinada, o al teletrabajador no se le haya asignado de manera grupal o con compañeros, compartiéndose
ningún espacio físico en la empresa. el espacio pero no necesariamente el trabajo. En el tercer
b) Criterio comunicativo. Dentro de este criterio tipo, diferentes profesionales que pertenecen a
encontramos los siguientes tipos de teletrabajo: diferentes empresas u organismos que trabajan en el
b.1) Teletrabajo off line o desconectado. Este tipo de mismo proyecto utilizan los medios informáticos para
teletrabajo se da cuando no existe conexión telemática intercambiar y realizar la transmisión de información,
entre el teletrabajador y la empresa, es decir, “el etcétera.
teletrabajador, tras recibir unas instrucciones iniciales, c.2) Teletrabajo a tiempo completo, en el cual no
desarrolla su actividad sin enlace informático directo hay presencia en la empresa pues todo el trabajo es
con la computadora de la empresa, a la que solo después realizado a distancia, y teletrabajo a tiempo parcial o
hace llegar los datos. El teletrabajador recibe o envía por telependular, cuando el trabajo es realizado
transporte convencional, correo o mensajería, las parcialmente en la empresa, acudiendo el trabajador
especificaciones del trabajo o el resultado del mismo”(43). mediante un horario fijo o flexible.
Por ejemplo, el teletrabajador, luego de recibir
instrucciones de su empleador, remite el resultado de su 2.4. Ventajas e inconvenientes que nos ofrece el
b.2) Teletrabajo on line o conectado. El trabajo se En este punto haremos una breve referencia a
lleva a cabo mediante conexión telemática, las ordenes, algunas ventajas e inconvenientes que presenta el
el desarrollo y el producto final se reciben a través de teletrabajo para ambas partes de la relación laboral, es
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a) Ventajas para el trabajador. Podemos enumerar tradicionales de la empresa, como oficina de personal,
las siguientes: servicio médico en planta, guarderías, etcétera.
a.1) Autonomía funcional y carencia de controles: b.3) Reducción de gastos: se minimizan los
que significa que el teletrabajador puede autoprogramar consumos de servicios de electricidad, agua, teléfono,
sus tiempos, no encontrándose sujeto a régimen limpieza, útiles de escritorio etcétera, los gastos en
disciplinario alguno. Esto permite al teletrabajador mantenimiento de la oficina, los gastos de condiciones
adaptar sus horas de trabajo a necesidades personales de trabajo, cuando deban ser suministrados por la
y familiares. empresa, como uniforme, alimentación, transporte.
a.2) Posibilidad de integrarse de mayor manera Un ejemplo del ahorro, citado por Gala(50), se ha
con su núcleo familiar: esta ventaja se aprecia más en dado en la empresa IBM España, ya que antes de la
los teletrabajadores a domicilio, pues permanecen en implementación del teletrabajo en su estructura
su hogar sin estar desplazándose a la oficina central de productiva, cada uno de sus trabajadores contaba con
la empresa. un espacio en las oficinas madrileñas de la compañía.
a.3) Ahorro de tiempo y costos de transporte: Con posterioridad a la implementación del teletrabajo,
ventaja estrechamente relacionada con la anterior, tres personas comparten la misma ubicación, ya que
puesto que el teletrabajador al permanecer en su rara vez coinciden.
domicilio no invertirá tiempo ni dinero en desplazarse b.4) Mejora de oportunidades al seleccionar al
hacia las instalaciones de la empresa. personal: efectivamente, se puede contratar a
a.4) Posibilidad de que el teletrabajador participe trabajadores que prefieran prestar sus servicios desde
en procesos productivos internacionales: esto se hace sus domicilios, o que vivan muy lejos de la empresa, en
patente mediante la inserción del teletrabajador a través este último caso, aparte de configurarse un teletrabajo
de la red en proyectos que se realicen de manera a domicilio, podemos pensar en un teletrabajo en
simultánea en distintos países empleando las telecentros.
telecomunicaciones internacionales. b.5) Menor incidencia de situaciones ajenas a la
a.5) Otras ventajas no menos relevantes que voluntad de las partes: esto se refiere a supuestos en
Gala(47) señala, son el aumento de la calidad de vida, que huelgas de transporte o fenómenos climáticos
una mayor libertad en temas como el vestuario(48) y las impidan a los trabajadores acudir a las instalaciones de
relaciones con los compañeros de trabajo, la reducción la empresa retardando el proceso productivo. En cambio,
del estrés y la fatiga. si desarrollan su prestación desde su domicilio, no se
a.6) Una ventaja que indica Rodriguez(49), es la verán perjudicados por dichos eventos, pudiendo
referida a la superación de las barreras arquitectónicas ejercer su actividad laboral con normalidad.
en personas discapacitadas. Un ejemplo ilustrativo es La implementación del teletrabajo no solamente
el de los minusválidos que citamos cuando nos trae consigo las ventajas antes señaladas, sino también
referimos al criterio locativo. una serie de desventajas para ambos contratantes en
b. Ventajas para el empleador. Podemos considerar la relación laboral.
las siguientes: c) Desventajas para el trabajador. Podemos
b.1) Prestación fuera del establecimiento: esto enumerar las siguientes:
implica que se vean disminuidos los riesgos laborales, c.1) Sensación de aislamiento y menor integración
como la eliminación de la responsabilidad del empleador en la empresa para la que se presta servicios:
por los accidentes. efectivamente, el teletrabajador podría sentirse aislado
b.2) Requerimiento mínimo de una estructura de al no encontrarse en contacto físico con sus
funcionamiento: esta ventaja se traduce en la compañeros de trabajo ni con las instalaciones de la
posibilidad de eliminar áreas administrativas empresa, asimismo, si lo que se quiere es que el
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trabajador se identifique con su centro de labores, y d.1) Pérdida de espíritu en equipo y problemas de
que se comprometa íntimamente con el trabajo que lealtad hacia la empresa: Gala (52) señala estas
desempeña, dicha integración con el funcionamiento y desventajas para la empresa, desarrollando la segunda
la filosofía de la empresa se hace muy complicada si el de ellas, respecto a la cual afirma que puede presentarse
trabajador no se encuentra presente en la misma. un problema de reserva y confidencialidad de los datos
Considero que esta situación puede paliarse, que se posean en la empresa.
programando que la jornada del teletrabajador se preste Con relación a la desventaja de la perdida de
parcialmente en las instalaciones de la empresa. espíritu en equipo, consideramos que el empleador, en
c.2) Problemas de promoción profesional o pérdida la distribución de encargos que efectúe, puede procurar
de status: esta desventaja, enunciada por Gala(51), se que algunos se realicen por equipos de teletrabajadores
refiere a que el teletrabajador se sentirá relegado para fomentar la cooperación y el trabajo en equipo de
respecto a sus demás compañeros que trabajan en los mismos. Asimismo, podría realizar reuniones de
planta en el propósito de alcanzar promociones como integración entre el personal de la empresa a efectos
ascensos o felicitaciones provenientes del empleador. de crear un ambiente de camaradería.
Al respecto creemos que aun si el teletrabajador acude En relación a los problemas de reserva y
con poca regularidad a la planta o simplemente no confidencialidad, este inconveniente no solo se puede
acude, ello no trae como consecuencia que el empleador presentar en los teletrabajadores, ya que un trabajador
no lo fiscalice permanentemente, y que dicha que se encuentra en las instalaciones de la empresa
supervisión puede traer consecuencias positivas para también puede tener acceso a información confidencial
el teletrabajador, como aumentos o promociones si es y darle un uso indebido.
que cumple su prestación de manera eficiente. Asimismo Una posible solución sería el centralizar la
puede traer sanciones por incumplimiento de sus información confidencial en el personal de confianza
obligaciones laborales. del empleador, el cual no debe ser demasiado numeroso
c.3) Inseguridad del trabajador respecto a su para control el manejo de la información reservada de
posición y condición dentro de la empresa o riesgo de la empresa que realice dicho personal
explotación: Desventaja muy relacionada con la d.2) Otra desventaja que hace patente Gala(53), son
anterior, a nuestro entender, consistiría en que el las dificultades de control y supervisión por parte del
teletrabajador se siente más prescindible que sus empleador.
compañeros de trabajo que se encuentran en planta, No compartimos esta opinión de la autora, ya que
creyendo que para el empleador sería más sencillo es posible el control por parte del empleador tanto
despedirlo. cuando el teletrabajador se encuentra conectado como
Al respecto, creemos que el empleador no puede desconectado.
basarse en la mínima asistencia o inasistencia del En efecto, siguiendo a Thibault(54), el empleador
teletrabajador a la empresa para desatender sus puede implementar toda una serie de instrumentos
derechos laborales. Los teletrabajadores son titulares técnicos de control a distancia. “En el teletrabajo
de derechos laborales, tanto individuales como interactivo, el trabajador se encuentra expuesto en
colectivos al igual que los demás trabajadores, los tiempo real a la vigilancia directa del empresario mientras
cuales son eficaces frente al empleador. De los derechos que en aquellos otros supuestos sin conexión
colectivos de los teletrabajadores nos ocuparemos mas telemática este control es también posible, aunque
adelante. diferido mediante la utilización de determinados
Respecto al riesgo de explotación, opinamos que programas (in accounting)”.
este puede darse tanto para los trabajadores El citado autor(55) ofrece un ejemplo de control en
“centralizados” como para los teletrabajadores. una empresa española de tele encuestas, en la que se
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adscribimos a aquellos autores que consideran al del Trabajo (OIT), relativo a la libertad sindical y a la
Derecho Colectivo del Trabajo como una unidad protección del derecho de sindicación. Dicho
indisoluble, conformada por tres elementos que se dispositivo señala que,
encuentran en permanente interrelación y en “Los trabajadores y los empleadores sin
coordinación entre sí, a saber la sindicación, la ninguna distinción y sin autorización previa, tienen el
negociación colectiva y la huelga. derecho de constituir las organizaciones que estimen
Al respecto, De La Cueva(58) señala que: convenientes, así como el de afiliarse a estas
“La doctrina podría representarse gráficamente organizaciones con la sola obligación de observar los
como un triángulo equilátero, cuyos ángulos, todos estatutos de las mismas”.
idénticos en graduación, serían el sindicato, la Esta disposición de la OIT recoge lo que en
negociación y contratación y la huelga, de tal manera doctrina se conoce como el doble aspecto de la libertad
que ninguna de las tres figuras de la trilogía podría sindical, es decir, por un lado, el referido a la facultad
faltar porque desaparecería el triángulo (...)” de toda persona de constituir organizaciones con el
En la misma línea, Palomeque(59) afirma que: propósito de defender sus intereses gremiales y por
“El Derecho Sindical se integra así por los otro lado la facultad de las personas de afiliarse a este
siguientes centros de imputación normativa: tipo de organizaciones.
1. Derecho de los sujetos colectivos de los A nivel internacional, no podemos dejar de
trabajadores (sindicatos y órganos de representación mencionar al Convenio No. 98(62) de la OIT, relativo a la
unitaria en la empresa) y empresarios (asociaciones aplicación de los principios del derecho de sindicación
patronales), su configuración institucional y relaciones y la negociación colectiva, el cual señala una serie de
de representación (representación y tutela de los garantías que deben brindarse a los trabajadores para
intereses de clase). que ejerzan sin coacción alguna su libertad de afiliación.
2. Derecho de conflictos colectivos entre tales Por ejemplo, el artículo 1 del citado Convenio estipula
sujetos, de las medidas conflictivas y los que:
procedimientos técnicos para su composición o “los trabajadores deberán gozar de adecuada
integración (relaciones de conflicto). protección contra todo acto de discriminación tendiente
3. Derecho de la negociación colectiva entre a menoscabar la libertad sindical en relación con su
los sujetos colectivos, encaminada a la autorregulación empleo (...)”.
(autonomía colectiva) de sus relaciones y Respecto a los teletrabajadores, en tanto
establecimiento de las condiciones de trabajo de las trabajadores, es evidente que gozan de la titularidad del
relaciones laborales de la unidad de contratación derecho a constituir organizaciones sindicales y a formar
(relaciones de negociación)”. o no formar parte de ellas. Consideramos que el problema
Finalmente, Villavicencio (60) señala que el surge al abordar el ejercicio del derecho a la sindicación,
derecho fundamental a la libertad sindical se compone para lo cual es preciso recordar que no basta que un
de la sindicación, entendida como el aspecto derecho se encuentre reconocido si es que no se
organizativo, material o estático de la libertad sindical presentan las condiciones para su ejercicio eficaz.
y el elemento causal o dinámico, que se traduce en la
actuación del sujeto colectivo dirigida a obtener la 3.1.2. Dificultades a tener en cuenta y posibles
promoción y tutela de los intereses económicos del soluciones a las mismas
trabajador, por lo que podemos aquí encuadrar a la Una primera dificultad que encontramos al
negociación colectiva y a la huelga como esas ejercicio del derecho de sindicación por parte de los
manifestaciones dinámicas. teletrabajadores, coincidiendo con Thibault(63), es la
Respecto al derecho a la sindicación, nos parece referida a la adscripción de los mismos a un centro de
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importante recoger lo dispuesto en el artículo 2 del trabajo para fijar el número de miembros de los
Convenio No. 87(61) de la Organización Internacional sindicatos, y concretar en qué centros podrán ejercer
(58) PALOMEQUE, Manuel C. Derecho Sindical Español. Madrid: Tecnos, 1986. p. 18. En: ERMIDA URIARTE. Op. cit.
(59) VILLAVICENIO RÍOS, Alfredo. La Libertad Sindical en el Perú. Organización Internacional del Trabajo. 1999.
(60) Ratificado por el Perú mediante Resolución Legislativa 13281 del 15 de diciembre de 1959.
(61) Ratificado por el Perú mediante Resolución Legislativa 14712 del 18 de noviembre de 1963.
168 (62) THIBAULT. Op. cit.; p. 241.
(63) Ibid.; p. 245.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
sus derechos de participación política sindical, es decir, A fin de establecer si es realmente un problema
a elegir y ser elegidos. el aspecto referido a la adscripción de los
Recordemos que en el capítulo anterior teletrabajadores a un centro de trabajo, según lo
señalamos que uno de los rasgos característicos del entiende Thibault, creemos importante esbozar cómo
teletrabajo era el referido a la localización, el cual implica se encuadrarían los teletrabajadores en algunas de las
que la actividad laboral es desarrollada en un espacio modalidades organizativas sindicales más frecuentes.
físico distante a la empresa, pudiendo prestarse a Para efectos del análisis tomaremos como
domicilio (“electronic home work”), en telecentros o modalidades de organización sindical a aquellas que
de manera itinerante o nómada. surgen en el seno de una empresa individualmente
En dichos casos resultaría complicado que los consideradas (“organizaciones sindicales infra
teletrabajadores estén en capacidad de conocer empresariales o empresariales”) así como las que
quiénes están postulando para ocupar las plazas de trascienden a la empresa (“organizaciones sindicales
dirigentes sindicales o el efectivizar su postulación si supraempresariales”)
es que el sindicato en funciones emplea mecanismos a) Organizaciones sindicales infra empresariales
tradicionales de comunicación con sus miembros, como o empresariales” y teletrabajo. En este supuesto, es
el clásico pizarrón o el reparto de volantes. importante que el sindicato utilice las herramientas
Este inconveniente puede solucionarse informáticas aludidas en los párrafos precedentes para
mediante el uso de medios informáticos por parte de mantenerse en contacto con sus teletrabajadores
los sindicatos, como por ejemplo el correo electrónico, afiliados, o con los teletrabajadores de la empresa en
lo cual permitiría informar a los teletrabajadores de las general, si pensamos en una organización sindicales
actividades sindicales a realizarse. Inclusive los mayoritaria(65).
sindicatos podrían negociar con el empleador la De acuerdo a la naturaleza de la prestación que
facilitación de sus tecnologías de la información para efectúa el teletrabajador, y en atención al criterio de
el ejercicio de los derechos sindicales de los localización, no será necesario que el teletrabajador se
teletrabajadores, de esta manera, será más sencillo que vincule físicamente con el centro de trabajo, en el
un teletrabajador esté al tanto de los acuerdos tomados supuesto bajo comentario, siendo suficiente, a nuestro
por el sindicato, de las elecciones, las asambleas y criterio, la utilización de las herramientas informáticas
demás, con lo cual pueda ejercer sus derechos para el ejercicio de sus derechos colectivos a este nivel.
colectivos eficazmente. b) Organizaciones sindicales supra
Al respecto, coincidimos con Thibault (64) empresariales y teletrabajo. En este supuesto de
cuando señala que: organización sindical no existe un centro de trabajo ni
“(...) en un contexto organizativo caracterizado una empresa involucrada, ya que estos sindicatos se
por la elevada informatización y donde la circulación componen trabajadores pertenecientes a dos o más
de la información se realiza prevalentemente por vía empresas, frecuentemente de la misma rama de
telemática resulta perfectamente razonable un derecho actividad.
al local y al tablón de anuncios como un derecho a la A este tipo de sindicatos también les es aplicable
página web, diario electrónico o mensajería electrónica”. la necesidad de implementar mecanismos informáticos
En efecto, lo que hoy en día se plasma en un que posibiliten el ejercicio de los derechos colectivos
espacio para el pizarrón posteriormente puede por parte de los teletrabajadores. Un inconveniente
concretarse en la posibilidad que el sindicato se que podría surgir, tomando como ejemplo lo previsto
cuelgue de la red para comunicarse con sus en nuestra legislación (66) en lo que respecta a los
teletrabajadores afiliados. sindicatos de rama de actividad(67), es en relación a la
ius et veritas 29
(64) Una organización sindical es mayoritaria cuando afilia a la mayoría absoluta de los trabajadores comprendidos dentro de su
ámbito
(65) Las relaciones colectivas en nuestro ordenamiento se encuentran normadas por la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo,
Decreto Ley 25593 promulgado el 26 de junio de 1992, y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo 011-92-TR.
(66) Un sindicato de rama de actividad es aquél formado por trabajadores de profesiones, especialidades u oficios diversos de dos
(2) o más empresas de la misma rama de actividad.
(67) Si el sindicato involucra a diversos centros de trabajo de una empresa o a diversas empresas, podrá constituir en tales ámbitos
secciones sindicales, para el cumplimiento de sus fines en tales ámbitos. La sección sindical representa al sindicato en el
ámbito correspondiente. Definición tomada del artículo 321 del Anteproyecto de Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo. 169
Para una mayor referencia a dicho anteproyecto véase el punto 2.5 del presente ensayo.
César Puntriano
sección sindical (68) . Recordemos que nuestra sección sindical o una representación de
normatividad prevé que los trabajadores afiliados a un organizaciones sindicales supra empresariales, en un
sindicato de rama de actividad pueden constituir una telecentro no consideramos que debe requerirse una
sección sindical en el centro de trabajo en que laboren, independencia del mismo respecto a la empresa, ya
la cual los representará en el mismo. que el telecentro es simplemente el local donde acuden
Una salida a este problema, para el caso de los los teletrabajadores a realizar su actividad personal, en
teletrabajadores a domicilio, siguiendo a Alonso el cual encuentran las herramientas tecnológicas
García (69) se orientaría por considerar a todos los necesarias para ejecutar su labor. A mayor
teletrabajadores a domicilio como “parte de un abundamiento, no debemos ser tan estrictos en aceptar
colectivo único o común”, en otras palabras el autor la viabilidad jurídica de un telecentro como centro de
sugiere que los domicilios sean considerados centros trabajo para efectos de la constitución de una sección
de trabajo. A fin de implementar dicha sección sindical, sindical, por el contrario, nuestra opción debe inclinarse
debemos dar por sentado que utilizando la conexión a favorecer el ejercicio del derecho fundamental a la
telemática de los teletrabajadores a domicilio se libertad sindical de los teletrabajadores por lo que, una
efectuará la postulación y elección de delegados, se interpretación progresista del mismo, nos llevaría a
informará a los afiliados de los resultados de las sostener una opinión favorable al ejercicio de la
negociaciones, las cuales inclusive deberán realizarse sindicación mediante una sección sindical, ya sea en el
on line. telecentro o en el centro satélite.
En este punto es importante traer a colación Con relación a la posición de Escudero, no se
brevemente, la problemática de los trabajadores en torna complicado el imaginar que un telecentro cuya
telecentros, de los teletrabajadores off line y los titularidad corresponda a varias empresas, pueda fungir
teletrabajadores nómades. como centro de trabajo para efectos de la constitución
Respecto a los teletrabajadores en telecentros de una sección sindical por parte de los teletrabajadores
y en centros satélites, Thibault afirma que éstos de tales empresas. Es importante precisar que la
dependen del establecimiento principal, por lo que no representación se ejerce ante los empleadores
pueden considerarse jurídicamente diferenciados o respectivos, siendo la sección una “circunscripción
independientes. jurídica” en la cual se ejerce la citada representación.
Asimismo señala que “El trabajo de los En lo referido a los teletrabajadores nómades,
teletrabajadores de estos locales está dirigido y recordemos que como lo señalamos en el punto a.3), si
orientado por el personal de un centro base u bien el teletrabajo nómade no se sitúa en un lugar
operativo, por lo que difícilmente puede sustentarse determinado, los teletrabajadores están
que tales unidades de empresa ostenten (...) dimensión interconectados a su centro de trabajo. Coincidimos
técnica propia o laboral (...)” (70). Como sustento con Thibault(72) al señalar que, “si el teletrabajador
adicional a su opinión el mencionado autor cita a desarrolla su prestación conectado telemáticamente al
Escudero Rodríguez(71), manifestando que según tal proceso o sección de producción de un determinado
jurista, debe diferenciarse los distintos supuestos de centro, deberá ser considerado como formando parte
teletrabajo, pues si se trabaja en telecentros podría de la plantilla de ese centro (...)”.
imaginarse una elección específica de tales ámbitos, si En el caso del teletrabajo off line, estamos de
“la mencionada empresa tiene la titularidad del acuerdo con lo señalado por Thibault(73), en el sentido
telecentro, pero es más discutible si no es suya y que al no existir una conexión permanente, habrá que
trabajan colectivos de diferentes empresas”. identificar cuál es el centro de trabajo desde el que se
Discrepamos de lo sostenido por los referidos imparten las directrices y al que se destina el resultado
autores, ya que para propiciar la operatividad de una de la actividad (dependencia técnica).
ius et veritas 29
(68) ALONSO GARCÍA, M. Curso de Derecho del trabajo. 10ma edición. Madrid: Ariel, 1987, citado por: THIBAULT, Op. cit.;
p. 241.
(69) THIBAULT. Op. cit.; p. 243.
(70) ESCUDERO RODRIGUEZ, R. Op. cit.; p. 80, citado por THIBAULT. Op. cit.
(71) THIBAULT. Op. cit.; p. 242.
170 (72) Ibid.
(73) Ibid.; p. 243.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
Un tema que merece ser comentado es la “(...) todas las negociaciones que tienen lugar
denominada “empresa virtual”(74), es decir, un supuesto entre un empleador, un grupo de empleadores o una
de organización empresarial en el cual no existe siquiera organización o varias organizaciones de empleadores,
un centro de trabajo en el sentido tradicional del término por una parte, y una organización o varias
y la unidad productiva se identifica con el conjunto de organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de:
los servicios que realizan los teletrabajadores desde a) fijar las condiciones de trabajo y empleo, o
sus domicilios. b) regular las relaciones entre empleadores y
De manera similar a lo expuesto en el caso de trabajadores, o
los teletrabajadores a domicilio, cabe la conformación c) regular las relaciones entre empleadores o
de un “sindicato virtual”, el cual ejercerá la sus organizaciones y una organización o varias
representación ante su respectivo empleador. Por organizaciones de trabajadores, o lograr todos estos
ejemplo, mediante videoconferencias pueden realizarse fines a la vez.”
las negociaciones colectivas, pudiendo los dirigentes El Convenio Colectivo, resultado de la
sindicales, miembros de la comisión negociadora, como negociación colectiva, es definido por Palomeque(78)
los representantes de los empleadores encontrarse en como:
su domicilio mientras negocian. “(...) el acuerdo escrito, libremente pactado, que
resulta de la negociación desarrollada entre los
3.2. Negociación colectiva y teletrabajo representantes de los trabajadores y de los empresarios
y que tiene por finalidad regular las condiciones de
3.2.1. Conceptos previos trabajo en su ámbito correspondiente. (...) El convenio
Para Bueno Magano(75), la negociación colectiva es, así, el producto de una acuerdo expreso de
es un “conjunto de discusiones sobre condiciones de voluntades, de eficacia normativa, que constituye el
trabajo, llevadas a cabo entre un empleador, un grupo instrumento de regulación característico y propio del
de empleadores o una o varias organizaciones de Derecho del Trabajo (...)”.
empleadores por un lado, y un grupo de trabajadores Asimismo, Camps (79) lo conceptúa de la
por otro, con miras a la realización de un acuerdo”. siguiente manera:
Según Palomeque(76) la negociación colectiva “Los Convenios Colectivos son básicamente
es: acuerdos celebrados entre empresarios (uno o varios)
“(...)una institución esencial para ordenar las y trabajadores (una o varias agrupaciones de
relaciones entre trabajadores y empresarios, y, con tal trabajadores) para fijar normas (aspecto normativo) que
consideración, se prima, por una parte, la regulación regularán las condiciones de trabajo en un ámbito
autónoma de las relaciones laborales, dejando a un laboral determinado y los derechos y obligaciones de
lado toda intervención continua, omnipresente, del las propias partes contratantes (aspecto obligacional)”.
Estado en la regulación de las condiciones de trabajo, Debemos precisar que los teletrabajadores, en
y, por otra, es el resultado de la presencia de un libre cuanto trabajadores, gozan del derecho a la negociación
pluralismo sindical. Será así, en razón a que las partes colectiva con sus tele empleadores a fin de regular su
logren una negociación equilibrada, como se relación de teletrabajo.
autorregulen las relaciones de trabajo, acercando los Seguidamente estudiaremos el fenómeno del
iniciales intereses contrapuestos(...)” teletrabajo relacionado con la unidad de negociación y
A nivel internacional, el Convenio Colectivo No. el contenido del Convenio Colectivo de Trabajo, a
154(77) entiende a la expresión “negociación colectiva” efectos de vislumbrar cómo encaja esta nueva forma
como aquélla que comprende: de prestación de trabajo en la negociación colectiva.
ius et veritas 29
(74) BUENO MAGANO, Octavio. La representación Sindical. En: Derecho Laboral. Tomo XXVI. Número 129. Montevideo,
1983. pp. 123-124 y 127-128. En: ERMIDA URIARTE, Oscar y otros. Derecho Colectivo del Trabajo. Materiales de
Enseñanza. 1990. p. 205.
(75) PALOMEQUE. Op. cit.; p. 226.
(76) Convenio no ratificado por el Perú.
(77) PALOMEQUE. Op. cit.; p. 227.
(78) CAMPS RUIZ, Luis y otros. Fundamentos de Derecho Sindical. Madrid: Ediciones de la Torre, 1978. p. 163. En: ERMIDA
URIARTE, Oscar y otros. Derecho Colectivo del Trabajo. Materiales de Enseñanza. 1990. p. 205.
(79) BOZA PRÓ, Guillermo y otros. Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo Comentada. Lima: Consultores Jurídicos Asociados, 171
1994. p. 100.
César Puntriano
que “integran poblaciones marginales en una En este punto nos parece importante determinar
coyuntura de paro importante”. si las remuneraciones, condiciones de trabajo y demás
En Italia, para Gaeta(83): materias que puedan tratarse en un convenio colectivo
“(...) el ámbito territorial más oportuno es en respecto a la prestación de los teletrabajadores debe
todo caso el nacional, pero respecto del ámbito regularse en un pacto específico o pueden incluirse en
funcional distingue dos posibilidades, de una parte la las negociaciones colectivas comunes de los demás
negociación profesional, que considera poco probable trabajadores.
ius et veritas 29
(80) ERMIDA URIARTE, Oscar. Estructura de la negociación colectiva en el Derecho comparado: niveles y articulación. En:
Análisis Laboral. Diciembre de 1988, p. 4. En: ERMIDA URIARTE, Oscar y otros. Derecho Colectivo del Trabajo. Materiales
de Enseñanza. 1990. p. 207.
(81) RAY, J. E. Le droit du travail a l’ epreuve du télétravail. Une nécessaire adaptation. En : Droit Social. Número 2. 1992. p.
356, citado por: THIBAULT. Op. cit.; p. 250
(82) GAETA, L. Op. cit.; p. 574.
(83) Olvidando por un momento lo intevencionista que ha sido históricamente el Estado frente a la negociación colectiva.
(84) BOZA PRÓ, Guillermo y otros. Op. cit.; p. 104.
172 (85) THIBAULT. Op. cit.; p. 251.
(86) Ibid.; p. 249.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
(87) La versión original en idioma inglés del convenio puede encontrarse en: http://www.telework-mirti.org/agreements/docs/con-
ibmd.htm.
(88) La versión original en idioma inglés del convenio puede encontrarse en: http://www.telework-mirti.org/agreements/docs/con.
(89) ESCUDERO RODRIGUEZ, R. Op. cit.; p. 78, citado por THIBAULT. Op. cit.; p. 249.
(90) Convenio publicado en el BOE No. 72 de 25 de marzo de 1998. La versión completa de este documento puede encontrarse
en http://www. telework-mirti.org/agreements/docs.
(91) Documento publicado en el BOE No. 189 de 9 de agosto de 1999. Su versión completa puede encontrarse en http://www. 173
telework-mirti.org/agreements/docs.
César Puntriano
sin tolerar su ejercicio abusivo y enfatizamos debe ir Como una cuestión obvia, los teletrabajadores
de la mano con una adecuada promoción de la en tanto posean una relación de trabajo vigente, gozan
constitución de organizaciones sindicales así como del del derecho a la huelga, adoptando formas de ejercerla
ejercicio de sus derechos colectivos. que difieren totalmente del ejercicio tradicional de la
misma.
3.3. Huelga y teletrabajo Según entiende Thibault, los distintos estadios
de la huelga pueden ser realizados por vía telemática,
3.3.1. Conceptos previos iniciándose la misma con la convocatoria, la
Para Ermida(93), la huelga consiste en: administración y luego la adhesión de los
“un instituto típico del derecho colectivo que teletrabajadores interrumpiendo su prestación
procura efectivizar, precisamente, la autotutela laboral mediante el apagado del videoterminal(95).
y la libertad sindical (...) la huelga es pues, en cuanto De lo anterior se colige que los teletrabajadores
recusa colectiva del trabajo con la finalidad de reclamo tendrían más facilidad a efectos de tomar conocimiento
o protesta en protección de intereses o derechos de de la huelga y coordinar las medidas de fuerza a realizar
los trabajadores es un instituto de autotutela colectiva, para que sus demandas sean acogidas por el empleador.
y un instrumento de la libertad sindical (...)” Asimismo, ejemplos de la interrupción del normal
Durán(94), por su parte sostiene que: desempeño de sus labores serían apagar el
“(...) ha de considerarse la huelga, en cuanto videoterminal, filtrar los mensajes electrónicos
medio de lucha de las ‘fuerzas de trabajo’, de la clase provenientes del empleador, no contestar el teléfono,
trabajadora, como principal arma a su alcance para la etcétera.
defensa de sus intereses inmediatos y para la lucha de No debemos dejar de mencionar, siguiendo lo
ius et veritas 29
la modificación de las condiciones sociales que opinado por Thibault(96) que en el ejercicio del derecho
(92) ERMIDA URIARTE, Oscar. Apuntes sobre la huelga. Montevideo: Fundación de Cultura Universitaria, 1983. pp. 7-9. En:
ERMIDA URIARTE, Oscar y otros. Op. cit.; p. 344.
(93) DURAN, Federico. Huelga y Legalización del Conflicto de Clases. Sevilla: Publicaciones de la Universidad de Sevilla, 1976.
p. 17. En: ERMIDA URIARTE, Oscar y otros. Op. cit.; p. 345.
(94) THIBAULT. Op. cit.; p. 247.
174 (95) Ibid.
(96) Ibid.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
de huelga de los teletrabajadores pueden presentarse imaginamos que el conflicto suceda entre dos
formas anómalas o abusivas, las cuales no deben ser organizaciones sindicales de teletrabajadores o entre
amparadas por el ordenamiento, “como la neurálgica sindicatos que cuenten con teletrabajadores entre sus
cuando se ha limitado torciteramente o con fines miembros.
estratégicos a esta franja de trabajadores, y, El supuesto del lock out o cierre patronal,
señaladamente la articulada o rotatoria que, por la consiste en “un medio de presión laboral ejercitado
propia estructura del teletrabajo, en red, podría por uno o varios empresarios a través del cese en la
encontrar un terreno abonado mediante el apagado actividad y el cierre de sus establecimientos, y la
alterno de los distintos terminales”. Cabe señalar que consiguiente interrupción del pago de los salarios con
ante un supuesto de irregularidad el empresario podrá el fin de imponer a sus trabajadores determinadas
ejercer el cierre patronal, que “no debe interpretarse ya condiciones laborales, o con el de responder a una
en el sentido tradicional de clausura temporal (...), sino huelga o acto de presión de los trabajadores”(100). Un
como suspensión de la conexión telemática que cierre patronal respecto a los teletrabajadores podría
posibilita la prestación”(97). materializarse por ejemplo en la desconexión de la
Cabe señalar que la categoría de ocupación transmisión electrónica que sirve de soporte a los
ilegal del centro de trabajo o de sus dependencias no teletrabajadores, o en el cierre del telecentro donde los
puede extenderse al domicilio del teletrabajador. Por teletrabajadores prestan sus servicios.
similar razón, debido a la dispersión de fuerza laboral e Montoya Melgar(101) nos presenta formas de
inexistencia de un centro de trabajo para usar como presión colectiva, las cuales pueden hacerse extensivas
rasgos característicos del teletrabajo, el riesgo de una a los teletrabajadores:
ocupación ilegal solo podrá alegarse cuando los a) El boicot. Que consiste en la obstrucción
teletrabajadores ocupen las instalaciones del centro colectiva por parte de los trabajadores de cooperar con
principal pese a no trabajar allí. el empleador a través de diversos medios como (i) el
En el supuesto de una huelga de bloqueo de consumo, es decir, decidiendo los
teletrabajadores, es siempre importante una labor de trabajadores o eventualmente proponiendo a terceros
monitoreo entre el personal que esté dispuesto a abstenerse a adquirir bienes o servicios que suministra
participar en la misma, siendo una garantía el estricto el empleador; (ii) el bloqueo de empleo, sea evitando
control sindical a efectos de evitar abusos o formas contratar con un empresario o rompiendo contratos
anómalas de la misma. existentes con él; (iii) mediante la oposición al empleo
Finalmente, es necesario precisar que al ser la de trabajadores rompe-huelgas; (iv) mediante la
huelga un ejemplo típico de un conflicto colectivo de negativa a utilizar determinados servicios sociales de
trabajo, no significa que sea el único en el que pudieran la empresa (economatos, comedores, etcétera)
verse involucrados los teletrabajadores, ya que podrían Sin entrar al análisis de legalidad de estas
participar en conflictos colectivos intersindicales o en medidas, es factible que los teletrabajadores participen
el denominado lock out o paro patronal(98). en esta forma de presión colectiva empleando los
Cabanellas(99), explica los conflictos colectivos medios informáticos que tienen a su disposición.
intersindicales, señalando que en ellos, cada b) Los piquetes. Son una técnica de presión
organización sindical se halla en desacuerdo con el laboral complementaria a la huelga, mediante la cual
empleador sino con otra organización de igual los trabajadores buscan ganarse el favor de la opinión
naturaleza. El autor añade que, “estas contiendas se pública anunciando a través de carteles, o medios
dirigen a veces contra el empleador o empresario, pero análogos la existencia de la huelga.
no es en este caso el factor directo del conflicto, sino Los teletrabajadores pueden participar en los
que se encuentra planteado entre dos asociaciones piquetes enviando correos electrónicos para publicitar sus
ius et veritas 29
profesionales de igual o de distinto grado”. Nos medidas de fuerza, inclusive empleando una página web.
(97) Para un mayor abundamiento en el tema de los conflictos colectivos de trabajo véase: CABANELLAS, Guillermo y Mozart
Víctor RUSSOMANO. Los conflictos colectivos de trabajo y su solución. Buenos Aires: Heliastra, 1979.
(98) Ibid.; p. 21
(99) En: MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. Madrid: Tecnos, 1995. p. 723.
(100) Ibid.; pp.726-728. 175
(101) Ibid.; p. 728
César Puntriano
c) El sabotaje. Consiste en una serie de actos En este punto es ilustrativo citar la regulación del
que impiden o entorpecen el desarrollo normal del boletín informático sindical contenida en el acuerdo
trabajo, destruyendo o inutilizando la maquinaria de la italiano sobre teletrabajo de IBM Semea(104), en el cual
empresa etcétera. a efectos de facilitar el ejercicio de las funciones del
En este caso, los teletrabajadores pueden sindicato, se reconoce a la representación gremial el
sabotear al empleador introduciendo virus informáticos derecho a un sistema de comunicaciones que posee
en su ordenador principal, destruir los equipos iguales características técnicas que aquél utilizado para
telemáticos que este les hubiera proporcionado, las comunicaciones al interior de la empresa. Según el
etcétera. acuerdo, el boletín informático puede emplearse para
d) Finalmente Montoya(102), señala que, los la transmisión de información respecto a la actuación
empleadores pueden boicotear a determinados de las organizaciones sindicales, bajo la condición que
sindicatos de trabajadores, ya sea negándose a celebrar tales comunicados no superen el promedio de cuatro
contratos de trabajo con ellos o despidiendo a los al mes. Asimismo se podrá informar sobre la estructura
afiliados. En ciertos casos el boicot patronal suele del sindicato, la lista de representantes, convocatorias
plasmarse en listas negras de trabajadores no gratos a asambleas, etcétera. Adicionalmente, el acuerdo prevé
que se remiten a otros empresarios para impedir o que el derecho al tablón para los anuncios se ejerza por
interceptar su contratación. el órgano sindical, el cual, como responsable de lo que
En este último supuesto nada obsta a que los se comunique en el boletín informático, debe entregar
teletrabajadores se vean perjudicados por dichas los documentos donde consten estos comunicados a
medidas de presión que adopten los empleadores. las personas que están encargadas en la empresa para
introducir datos.
3.4. Facilidades telemáticas a otorgarse para una En la misma línea Thibault(105) afirma que:
adecuado ejercicio de los derechos “(...) las elecciones sindicales, en todas sus fases,
colectivos de los teletrabajadores desde la promoción hasta la comunicación de
En este punto daremos algunos alcances al rol resultados, pasando por la publicación de las listas de
que debe cumplir el “tele empleador” frente a sus electores, la fecha de votación, la propaganda electoral
teletrabajadores, en tanto facilitador del ejercicio de o la recepción y proclamación de candidaturas podrán
los derechos colectivos de los mismos. En otras realizarse por vía telemática”.
palabras, si bien carece de constatación fáctica que Sin embargo, si bien es importante que las
sea el propio empleador quien promueva los organizaciones sindicales tengan acceso a medios
comportamientos sindicales por parte de su personal, telemáticos que les proporcione la empresa, debemos
consideramos que en lo que a teletrabajo en específico tener en consideración que muchas veces el uso de
se refiere, existen ciertas facilidades mínimas que el medios telemáticos, es fuente de conflictos.
empleador deberá conceder a sus teletrabajadores para Un ejemplo(106) de tales problemas se plantea en la
que éstos puedan ejercer sus derechos colectivos. Sentencia de la Audiencia Nacional de España del 6 de
Al respecto, suscribimos lo señalado por Gallardo febrero de 2001, en la cual se analiza el uso del e-mail
Moya(103) quien propone, que: por el sindicato CC.OO. en el Grupo BBVA. Dicho
“(...) se debería contemplar la posibilidad de (...) sindicato enviaba desde un servidor externo, mensajes
un crédito de mensajería electrónica, de de información con contenido sindical a los
videoconferencias o de llamadas telefónicas (...) el trabajadores de la empresa. Esta práctica fue reiterada
empresario podría poner a disposición de los hasta que ocurrió una entrada masiva de mensajes a la
representantes las herramientas electrónicas que sean red interna por lo que la empresa decidió filtrar y
adecuadas para el ejercicio de su labor (...)”. rechazar la entrada de aquellos. El sindicato planteó un
ius et veritas 29
(102) GALLLARDO MOYA, R. El viejo y el nuevo trabajo a domicilio: el teletrabajo. En: GAETA, L. y A. LOFFREDO. I nuovi
scenario della prestazione di lavoro. Edizione Scientifiche Italiane, 1999, citado por THIBAULT. Op. cit.; p. 246.
(103) Acuerdo citado por THIBAULT. Op. cit.; p. 245.
(104) Ibid.; p. 246.
(105) Ejemplo tomado de: MERCADER UGUINA, Jesús. Derechos fundamentales de los trabajadores y nuevas tecnologías:
176 ¿hacia una empresa panóptica? En: Relaciones Laborales. Año XVII. Número 10. Madrid: La Ley, mayo 2001. p. 30.
(106) Ibid.
El teletrabajo, nociones básicas y breve aproximación al ejercicio de los derechos colectivos de los teletrabajadores
conflicto colectivo, procediendo la citada sentencia a 3.5. A manera de conclusión: necesidad de una
declarar fundada la demanda, reconociendo el derecho legislación mínima para viabilizar el
del sindicato y sus secciones sindicales en empresas ejercicio de los derechos colectivos por
del grupo a enviar noticias de interés sindical a los parte de los teletrabajadores
afiliados y a la generalidad de los trabajadores por el e-
mail, con mesura y normalidad para que el servidor de Si bien la legislación en materia de derechos
la empresa no se sature. colectivos, al menos en Latinoamérica, se ha
Es pertinente enfatizar la importancia de la llamada caracterizado por el excesivo intervencionismo estatal
realizada por la sentencia a que dichos instrumentos y la rigurosa procedimentalización de la misma, creemos
se normalicen, al recomendar que se ordene “bien por que con el cambio en las estructuras tradicionales de la
convenio colectivo, acuerdo de empresa, ratione organización de las relaciones de trabajo debido a una
materiae o norma de la jerarquía legal que corresponda, cada vez mayor inserción de las nuevas formas
el derecho de los sindicatos y trabajadores a la organizativas empresariales, entre ellas el teletrabajo,
utilización de la Red de la empresa por correo electrónico nos encontramos ante una inmejorable posibilidad de
para transmitir información sindical”. crear normas de consenso entre los actores sociales y
Respecto al derecho de huelga, Mercader(107) afirma el Estado con el fin de propender a un sistema
que “el derecho fundamental a la huelga también queda democrático de relaciones laborales(108). Esta creación
sujeto a restricciones tecnológicas”. Compartimos su de normas de consenso se plasma en el Proyecto de
opinión, en el sentido que existen limitaciones Ley General de Trabajo(109) remitido a la Comisión de
telemáticas que pueden trabar el ejercicio del derecho Trabajo del Congreso para su discusión.
a la huelga, las cuales pueden provenir por causas Si bien dicho proyecto, cuya parte de derecho
endógenas al sistema informático que se utilice como colectivo ha sido aprobada mayoritariamente por
por causas exógenas al mismo. En este segundo nivel consenso, lo cual le otorga una legitimidad mayor a
se encontrarían las trabas que provendrían de los nuestra normatividad vigente(110), contiene un sustento
empleadores, quienes emplearían los referidos medios técnico muy bien definido, llegando a configurarse
para evitar la medida de conflicto por parte de sus como una propuesta de regulación bastante oitiana(111),
teletrabajadores. consideramos que debieron incluirse disposiciones
En fin, es evidente que la implementación del especificas relativas a las nuevas formas organizativas
teletrabajo demandará que el empleador otorgue de empleo, en particular al teletrabajo, y en lo que ocupa
facilidades informáticas a sus teletrabajadores para que al presente ensayo, algunas pautas respecto al ejercicio
éstos puedan ejercer sus derechos eficazmente, y en lo de los derechos colectivos de los teletrabajadores.
que atañe a este ensayo, para un adecuado ejercicio de No debemos soslayar que resulta apropiado que
sus derechos colectivos. Para tal efecto, creemos que el anteproyecto de Ley General de Trabajo contenga
como contrapartida al deber de conceder facilidades una definición de teletrabajo, el mismo que ha sido
mínimas a su personal, éstos por su parte deberán aprobado por consenso de los representantes de los
emplear dichas herramientas con mesura, de manera trabajadores y empleadores en el seno del Consejo
razonable. Nacional de Trabajo en su sesión No. 106 del 23 de
(107) En el terreno laboral, un sistema democrático de relaciones laborales tiene como implicancia a la presencia decisiva de la
autonomía colectiva, a través de la cual los representantes de la clase trabajadora y la patronal regulan sus intereses
contrapuestos. En este modelo, el Estado, en consonancia con el mandato constitucional adquiere un rol de garante de la
libertad sindical y de fomento de la negociación colectiva. Para una mayor explicación del tema véase: VILLAVICENCIO
RÍOS, Alfredo. Los derechos colectivos en un sistema democrático de relaciones laborales: desarrollo de la alternativa
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propuesta en el Anteproyecto de Ley General de Trabajo. En: Laborem. Revista de la Sociedad Peruana de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social. Número 3. Año 2003. p. 224.
(108) El referido proyecto fue elaborado por una comisión de expertos conformada por especialistas en Derecho Laboral de
distintas tendencias ideológicas, posteriormente fue puesto a consideración del Consejo Nacional de Trabajo, del Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo, ente tripartito que agrupa a representantes de trabajadores, empleadores y al Estado.
(109) Recordemos que la actual Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo fue aprobada en un gobierno de facto.
(110) Villavicencio define así a la parte relativa a las relaciones colectivas del Anteproyecto de Ley General de Trabajo por cuanto
el mismo muestra un respeto muy grande a las normas internacionales y su desarrollo e interpretación a través de los
pronunciamientos del Comité de Libertad Sindical y de la Comisión de Expertos en la Aplicación de Convenios y
Recomendaciones. 177
(111) Véase al respecto el punto 2.1 del presente ensayo.
César Puntriano
setiembre de 2003. Cabe señalar que dicha definición Sin embargo, en lo que atañe a la regulación de
recoge los criterios esenciales del teletrabajo al que facilidades mínimas que debe proporcionar el empleador
hemos hecho referencia en el numeral 2.2.1 del presente a sus teletrabajadores, para el adecuado ejercicio de
ensayo, a saber: i) la localización; (ii) La utilización de sus derechos colectivos, tema tratado en el punto 3.4
tecnologías de la información y (iii) La organización del presente ensayo, no encontramos propuesta
del trabajo. normativa alguna, quizás porque las partes, dentro del
Asimismo, en vista de la dificultad en la marco de fomento de la autonomía colectiva en el que
formulación de una definición del teletrabajo, el referido circunscribe el proyecto, han preferido dejar su
anteproyecto enumera mediante una fórmula abierta regulación a los sujetos colectivos.
una serie de elementos coadyuvantes (índices de Creemos que, atendiendo a las dificultades en que
laboralidad(112)) del teletrabajo o “trabajo a distancia” podría verse inmerso el tratamiento de este tema en el
como lo denomina el citado proyecto(113). ámbito de una negociación colectiva, el cual
En efecto, el referido artículo establece que: probablemente desemboque en la presencia de un
“Sub-capítulo III: Del Contrato de Trabajo a tercero ajeno a las partes que dirima el diferendo, se
Distancia debió regular el tema que ocupa a este punto de nuestro
Artículo 39. Definición del contrato de trabajo a ensayo mediante normas de derecho necesario
distancia relativo(114), es decir, fijar ciertas facilidades mínimas
El contrato de trabajo a distancia regula el que el empleador debiera proporcionar a sus
desempeño subordinado de labores sin la presencia teletrabajadores, así como ciertas reglas mínimas en el
física del trabajador en la empresa con la que mantiene uso de dichas facilidades, a efectos de evitar abusos
conexión a través de medios informáticos, de por parte de alguna de las partes involucradas,
telecomunicaciones y análogos, mediante los cuales se pudiendo la autonomía colectiva, fomentada por el
ejercen a su vez el control y supervisión de las labores. Estado, regular de manera suplementaria(115) elevando
Son elementos que coadyuvan a tipificar el los pisos fijados por la normatividad.
carácter subordinado de esta modalidad de trabajo a Una muestra de una regulación como la que
domicilio, la continuidad en la ejecución de la prestación, proponemos es lo que en Italia se conoce como el
la provisión por el empleador de los medios físicos y “Garantismo Colectivo” lo cual consiste en que se fijan
métodos informáticos, la dependencia tecnológica y la normas que establecen derechos mínimos y son los
propiedad de los resultados, entre otros. sujetos colectivos los que mejoran las normas
Este intento de definición del teletrabajo nos adaptándolas a sus condiciones particulares, debiendo
demuestra que la referida norma además de las virtudes el Estado cumplir un rol de garantizar el diálogo
expuestas en los párrafos anteriores posee una acercando a las partes y hacer cumplir los acuerdos
vocación de modernidad y de permanencia en el tiempo. que tomen los sujetos colectivos.
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(112) Al hacer referencia a los rasgos sintomáticos del carácter laboral del teletrabajo que recoge el Anteproyecto de Ley General
de Trabajo, no debemos olvidar a la “presunción laboral” establecida en el Artículo V del Título Preliminar del referido
anteproyecto. Dicho artículo V señala que: “Se presume que toda prestación personal y remunerada de servicios es subordinada.
Asimismo, se presume la existencia de un vínculo laboral entre quien presta un servicio al interior de un centro de trabajo y
quien lo aprovecha. La carga de la prueba en ambos supuestos corresponde al empleador”.
(113) Son normas de derecho necesario relativo aquellas que fijan pisos a la autonomía privada, debajo de los cuales se encuentra
vedada su actuación.
(114) Toda vez que una norma se configura como mínima y otra la mejora, tenemos entre ellas una relación de suplementariedad.
178 Para una mayor explicación sobre el tema véase NEVES MUJICA, Javier. Introducción al Derecho Laboral. Lima:
Pontificia Universidad Católica del Perú. Colección Textos Universitarios, 2000. pp. 142 y ss.