CICLO PRESUPUESTARIO

TEXTO SCHAFRIK

CICLO PRESUPUESTARIO – SCHAFRIK

El derecho presupuestario puede ser analizado desde diferentes perspectivas.

Es así que se pretende analizar cada una de las etapas en la vida del presupuesto
desde una óptica secuencial.

Ciclo presupuestario: describe el camino que necesariamente habrá de

recorrerse desde la formulación presupuestaria hasta que, una vez finalizada la etapa
de la ejecución, se prepare la cuenta de inversión que analizará el Congreso Nacional
para su aprobación o rechazo.
 El ciclo presupuestario es un verdadero sistema donde cada una de las etapas
que lo conforman es el antecedente ineludible para la ocurrencia de la próxima.
·  Su diseño es constitucional y responde al sistema representativo, republicano
y federal al que adhiere nuestro país, consagrado en el artículo 1 de la Constitución
Nacional.
  El ciclo o circuito se aplica plenamente a partir de la efectiva vigencia del
orden democrático (art. 36, CN).
El ciclo presupuestario es, esencialmente, dinámico. Ello en tanto que, cuando
se está ejecutando el presupuesto anual que rige el año en curso, se estará
preparando, a la vez, el proyecto de ley de presupuesto para el año siguiente.
También se estará confeccionando el presupuesto consolidado o la cuenta de
inversión correspondiente al año anterior.
Mientras tanto, en el Congreso Nacional se estarán discutiendo las cuentas de
inversión correspondientes a ejercicios financieros anteriores y la Auditoría General de
la Nación estará auditando, como parte de su plan de acción anual, la actividad de
algún organismo o entidad que reciba fondos del Estado Nacional o dictaminando en
una cuenta de inversión.

Estos movimientos, en la práctica se dan simultáneamente en un año

calendario e involucra necesariamente a distintos ejercicios financieros.

En efecto, la ejecución del presupuesto vigente para el año de que se trate

coincidirá temporalmente, en algún punto, con el desarrollo de cada uno de los
momentos anteriormente reseñados que podrán corresponder a otros ejercicios.

ETAPAS DEL CICLO PRESUPUESTARIO

Estas son: la formulación o preparación del proyecto de ley de presupuesto, la

discusión, la ejecución, la rendición de cuentas y, por último, el control. En cada una
de ellas distintos órganos de Poder del Estado cumplen un rol preponderante en cada
estadío.

En especial, se destaca la participación dentro del circuito presupuestario del

Poder Ejecutivo Nacional y de sus Ministros Secretarios (en especial de la cartera
económica), del jefe de Gabinete de Ministros y del Congreso de la Nación. El Poder
Judicial intervendrá al plantearse controversias ante derechos constitucionales
amenazados o dañados por acción u omisión estatal en los que esté involucrada una
cuestión presupuestaria. Podrá intervenir, también, ante una flagrante violación al
proceso constitucional de formación o sanción de las leyes.
 El mentado ciclo comienza con una formulación del Poder Ejecutivo Nacional y
culmina con un juzgamiento de su actividad financiera por parte del Congreso
nacional, exteriorizado a través del rechazo o aprobación de la cuenta de inversión.

1.                  La formulación o preparación del proyecto de ley de

presupuesto:
El artículo 75, inciso 8), de la Constitución Nacional dispone como atribución
del Congreso de la Nación la fijación anual del presupuesto de gastos y cálculo de
recursos conforme al programa general de gobierno.
En un sistema presidencialista, el gobierno recae en la figura del Presidente de
la Nación. De ello se deriva que es a ese órgano de Poder del Estado a quien le
compete la formulación del proyecto de ley, porque es quien está legitimado para fijar
el programa de gobierno. (recordar la doble función del presupuesto)

La iniciativa para la confección del presupuesto le corresponde al Poder

Ejecutivo.

Una mirada a las asignaciones de los créditos públicos nos permitirá saber
cuáles son las finalidades y las prioridades que ha fijado el Poder Ejecutivo Nacional
en el gasto.

El artículo 24 de la ley 24156 dispone que el Poder Ejecutivo fijará los

lineamientos generales para la formulación del proyecto de ley de presupuesto.

El artículo referido agrega que las dependencias especializadas del Poder

Ejecutivo deberán practicar una evaluación del cumplimiento de los planes y políticas
nacionales y del desarrollo general del país y, sobre estas bases y una proyección de
las variables macroeconómicas de corto plazo, preparar una propuesta de prioridades
presupuestarias en general y de planes o programas de inversiones públicas en
particular.

A su vez, la CN le concede al Jefe de Gabinete el deber de enviar el proyecto

de ley de presupuesto al Congreso Nacional (art. 100 inc. 6). De esta manera,
Podemos afirmar que la Constitución Nacional, al concederle al jefe de Gabinete de
Ministros esta atribución ha querido hacerlo partícipe de la preparación del proyecto de
presupuesto.

El disparador de la preparación del proyecto de ley es el dictado de una

resolución de la cartera económica año tras año que constituye el Grupo de Apoyo
para la Elaboración del Presupuesto (GAEP) que sobre la base de un cronograma y
actividades a cumplir en los períodos prefijados por aquel acto por los distintos
responsables que distribuye y que contribuirán a la confección del proyecto de ley de
presupuesto.

Dentro de este complejo de actividades, y una vez fijado el piso presupuestario

las jurisdicciones y entidades a las que refiere el artículo 8, inciso a), de la ley 24156,
remitirán sus anteproyectos de ley de presupuesto a la Oficina Nacional de
Presupuesto. Ello a fin de que esta elabore el proyecto de ley de presupuesto (art. 24,
L. 24156).

Oficina Nacional de Presupuesto: es el órgano rector del sistema

presupuestario y tiene a su cargo responsabilidades que involucran la formulación y
ejecución presupuestaria (art. 17, L. 24156).
 El artículo 100, inciso 6), de la Constitución Nacional estableció que el jefe de
Gabinete de Ministros presenta al Congreso el proyecto de ley de presupuesto previa
aprobación del Poder Ejecutivo de la Nación en acuerdo de gabinete. Esta norma ha
derogado el artículo 26 de la ley 24156 en la parte que dispone que es el Poder
Ejecutivo Nacional quien presenta el proyecto de ley de presupuesto al Congreso.
 
2.                  DISCUSION DEL PROYECTO DE LEY

La discusión del proyecto de ley de presupuesto ocurre en el Congreso de la

Nación, que sigue para su tratamiento el procedimiento constitucional de formación y
sanción de las leyes (arts. 77 a 84, CN).

El proyecto de ley de presupuesto tiene como cámara de origen a la de

Diputados de la Nación (art. 26, ley 24156).

Ese mismo artículo de la ley de administración financiera prevé que el proyecto

de ley se debe presentar antes del 15 de septiembre del año anterior al que va a regir,
en tanto que el artículo 10 de esa ley establece que el ejercicio financiero comienza el
primero de enero y termina el 31 de diciembre de cada año, en forma coincidente con
el año calendario, por lo que se concluye que el tratamiento del proyecto legislativo en
el Congreso Nacional se da en un plazo acotado.
·                     Se tiene también en cuenta para realizar esta observación que el
período de sesiones ordinarias en el Congreso, según lo que surge expresamente del
artículo 63 de la Constitución Nacional, se extiende desde el primero de marzo hasta
el 30 de noviembre de cada año. Ello, sin perjuicio de la facultad del Presidente de la
Nación de convocar a sesiones extraordinarias o prorrogarse el plazo de las
ordinarias.
·                     A partir de la reforma parcial de la Constitución Nacional, se ha
reducido el número de intervenciones posibles de ambas Cámaras del Congreso de
cinco a tres, medida que redunda en una mayor agilidad para el tratamiento legislativo
del proyecto. No obstante ello, lograr la sanción de una ley en tan breve tiempo
requiere de un gran esfuerzo del órgano legislativo, en la búsqueda del consenso que
caracteriza su labor.

Dos reflexiones importantes:

Primera Reflexión: tal como lo ha sostenido la doctrina y lo ha ratificado la

Corte Suprema de Justicia de la Nación, la ley de presupuesto es ley en sentido formal
y material. Se ha dicho en el caso “Zofracor SA c/Estado Nacional s/amparo” que “el
Congreso recibe un proyecto de presupuesto y lo acepta, lo modifica o lo rechaza, en
todo o en parte, sin restricción alguna. No es un acto aprobatorio que pasa a integrar
un acto administrativo: es acción legislativa normal y primordial aun cuando la
iniciativa corresponda al Poder Ejecutivo”.

La ley de presupuesto es una verdadera regla de derecho subordinada a la

Constitución Nacional. Aunque no todas sus reglas directamente parezcan dirigidas a
terceros, sus normas tienen impacto necesario en todos los destinatarios de la
actividad estatal.

El congreso tiene la atribución de modificar el proyecto de ley, pero existen

también los denominados “gastos rígidos” que son aquellos que el Congreso no puede
modificar, el ejemplo típico de ello es el gasto en personal.
 Segunda reflexión: relacionada a si es viable que, a través de la ley de
presupuesto anual, se introduzcan cambios en normas generales concebidas con
ánimo de permanencia en el tiempo.

El artículo 20 de la ley 24156 establece en lo pertinente que “contendrán

normas que se relacionen directa y exclusivamente con la aprobación, ejecución y
evaluación del presupuesto del que forman parte. En consecuencia, no podrán
contener disposiciones de carácter permanente, no podrán reformar o derogar leyes
vigentes, ni crear, modificar o suprimir tributos u otros ingresos”.

Se observa que la disposición transcripta inhibiría, en principio, cualquier

modificación legislativa al régimen general normativo a través de la ley de presupuesto
anual.

Sin embargo, la rigidez en el tratamiento del proyecto de ley ha llevado a

introducir normas que tienen ánimo de permanencia. Sobre el particular la Corte
Suprema de Justicia ha reflexionado al respecto: “...pese al loable propósito que
persigue el artículo 20 de la ley 24156, esa norma no prevalece por su jerarquía
normativa frente a otras leyes que dicta el Congreso de la Nación y, por tanto, cuanto
allí se dispone puede ser derogado por otra ley posterior, en forma expresa o tácita.
Es que el Poder Legislativo no se halla vinculado indefectiblemente hacia el futuro por
sus propias auto-restricciones”.

De todas maneras, la Dra. Schafrik no comparte este criterio, ya que considera

que la ley de administración financiera y sistemas de control constituye una ley
especial y la ley de presupuesto tiene una limitación ínsita en la duración que viene
impuesta por la propia ley fundamental cuando habla de su carácter anual. Ello sin
perjuicio de no desconocer la ley complementaria permanente de presupuesto 11672,
sancionada en el año 1932, en la que año tras año se va ordenando los artículos que
la propia ley anual de presupuesto indica por adquirir una vigencia superior a la anual.

Horacio Corti afirma que la ley de administración es una ley orgánica, en tanto
la ley de presupuesto anual es una ley ordinaria y que la prohibición de modificar
normas de carácter general viene dada desde la ley orgánica. Señala que las leyes
orgánicas son las que regulan de forma sistemática una materia y, en particular, las
que regulan el ejercicio de una potestad que la Constitución le otorga al Poder
Legislativo, mientras que son leyes ordinarias o especiales las que implican el ejercicio
concreto de aquella potestad.

AHORA BIEN:

Luego de la sanción del proyecto de ley anual de presupuesto, siguiendo los

lineamientos de la Constitución Nacional, el proceso se completa con la labor co-
legislativa del Poder Ejecutivo.

El proyecto de ley de presupuesto sancionado pasará a este órgano de Poder

del Estado para que lo promulgue total o parcialmente. En este último caso, deberá
necesariamente cumplir con las pautas que marca el artículo 80 de la Constitución
Nacional, esto es, que las partes promulgadas tengan autonomía normativa y que su
aprobación parcial no altere el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el
Congreso.
 Una vez promulgada y publicada la ley en el Boletín Oficial, rige a partir de la
fecha de entrada de vigencia que determine la propia ley o, en su defecto, a los ocho
días de su publicación (art. 5, CCyCo.). Culmina de este modo la etapa de la
“discusión” del proyecto de ley. Estamos frente a una ley que ha fijado el gasto para el
año y ha calculado los recursos con los que el Estado hacía frente a las demandas de
la administración y de la sociedad.

Para que la ejecución presupuestaria comience es necesario que el jefe de

Gabinete de Ministros dicte la decisión administrativa conocida como “distributivo” en
la que se desagregan “hasta el último nivel previsto en los clasificadores y categorías
de programación utilizadas” los créditos y realizaciones contenidas en la ley de
presupuesto, los montos totales en la ley.

El dictado de este reglamento, prosigue el artículo 30 de la ley 24156,

“implicará el ejercicio de la atribución constitucional del Poder Ejecutivo para decretar
el uso de las autorizaciones para gastar y el empleo de los recursos necesarios para
su financiamiento”.

El citado artículo debería ser modificado en la parte que señala que es al Poder
Ejecutivo Nacional a quien le corresponde dictar el decreto de distribución de los
créditos, ya que luego de la reforma constitucional esa tarea la realiza el jefe de
Gabinete de Ministros, que es quien ejecuta el presupuesto por expresa disposición
constitucional.

Tal como surge del texto constitucional, el jefe de Gabinete de Ministros está
facultado para el dictado de actos y reglamentos para el ejercicio de atribuciones
constitucionales propias y otras que le delegue el Poder Ejecutivo Nacional [art. 100,
inc. 2), CN].

 A.                 RECONDUCCION PRESUPUESTARIA

El artículo 27 de la ley 24156 prevé la reconducción presupuestaria para el

supuesto que la ley de presupuesto no se apruebe para comenzar a regir el 1 de
enero.

¿Qué es la reconducción?

Este procedimiento implica poner en vigencia el presupuesto del año anterior,

eliminando los recursos que no se podrán volver a recaudar y los gastos que no se
volverán a efectuar.

La aplicación de este artículo es manifestación pura de la discusión

democrática, puesto que su uso depende de la falta de consenso en el Congreso de la
Nación para la aprobación del proyecto de ley.

Desde la puesta en vigencia de la ley de administración financiera 24156 solo

en el año 2011 se recurrió a la reconducción presupuestaria, en atención a la falta de
sanción por parte del Poder Legislativo del proyecto formulado por el Poder Ejecutivo
Nacional.

Existen otros sistemas para superar la falta de aprobación de una ley en

término, como ser el sistema de duodécimos que consiste, básicamente, en la
aprobación de partidas por un breve tiempo para posibilitar la ejecución
presupuestaria.
 B.           EXIGENCIAS QUE DEBE CUMPLIR LA LEY DE PRESUPUESTO
ANUAL

La ley de presupuesto que se sanciona requiere, por ser parte de la actividad

financiera del Estado, que respete el principio de reserva de ley.

Siguiendo a Horacio Corti, la reserva de ley en materia presupuestaria implica

“una única ley (unicidad) debe contener; de forma separada (universalidad), un cálculo
de todos los recursos y la autorización de todos los gastos de todos los poderes y
órganos públicos (generalidad), especificando las cantidades y finalidades de aquellos
gastos (especificación cuantitativa y cualitativa)”.

El fundamento constitucional de la reserva de ley en materia presupuestaria es

el artículo 75, inciso 8), de la Constitución Nacional, cuando prevé como atribución del
Congreso nacional, e indica: “fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en
el tercer párrafo del inciso 2), de este artículo, el presupuesto general de gastos y
cálculo de recursos de la administración nacional, sobre la base del programa general
de gobierno y al plan de inversiones públicas...”.

De allí extraemos la aplicación del principio de legalidad, unidad (porque la

norma refiere al presupuesto), el de universalidad (porque refiere a todos los gastos y
recursos). También de la remisión que la norma hace al tercer párrafo del artículo 75,
inciso 2), se concluye la aplicación de los principios de igualdad y solidaridad a la
materia presupuestaria.

 
3.                  EJECUCION PRESUPUESTARIA

La ejecución presupuestaria es la etapa que pone en marcha el presupuesto y

es a la que debemos prestar atención para conocer el real gasto de un ejercicio
financiero.

El jefe de Gabinete de Ministros ejerce la administración general del país y

ejecuta el presupuesto según lo dispone expresamente el inciso 7), del artículo 100 de
la Constitución Nacional.

Sin embargo, el inciso 10) del artículo 99 pone en cabeza del Poder Ejecutivo
Nacional la supervisión del ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros
respecto de la recaudación de las rentas de la nación y de su inversión, con arreglo a
la ley de presupuestos de gastos nacionales.

Momentos importantes en la ejecución presupuestaria en materia de gasto

son:
a.                  Compromiso
b.                  El devengado
c.                   El pago

El registro del compromiso ha sido caracterizado por el artículo 32 de la ley

24156 como mecanismo para afectar preventivamente la disponibilidad de los créditos
presupuestarios, en tanto que el mismo artículo de la ley señala que el pago supone la
cancelación de las obligaciones asumidas.

Sin embargo, el momento que eligió la ley 24156 para considerar gastado el
crédito y considerarlo, por lo tanto, ejecutado por dicho concepto, es el devengado.
Por ello, podemos asegurar que en materia de gastos nuestro presupuesto es un
presupuesto de competencia y no de caja.

La reglamentación actual de la ley 24156 (art. 31, D. 1344/2007) señala

distintos supuestos en que se produce el devengado: a) una modificación cualitativa y
cuantitativa en la composición del patrimonio de la respectiva jurisdicción o entidad,
originada por transacciones con gravitación económica y/o incidencia financiera; b) el
surgimiento de una obligación de pago mediante la recepción de conformidad de
bienes o servicios oportunamente contratados o por haberse cumplido los requisitos
administrativos dispuestos para los casos de gastos sin contraprestación; c) la
liquidación del gasto y, cuando corresponda, la simultánea emisión de la respectiva
orden de pago dentro de los tres días hábiles de devengado dicho gasto y d) la
afectación definitiva del crédito presupuestario que corresponde.

En materia de recursos, el artículo 32 de la ley 24156 dispone que deben

registrarse la liquidación o el momento en que se devenguen los recursos y su
recaudación efectiva.

El monto de las cuotas de compromiso no podrá ser superior a los recursos

recaudados en el período.

Cabe poner de relieve la intervención que le cabe a la Oficina Nacional de

Presupuesto en las modificaciones presupuestarias producto de la ejecución. Las
modificaciones presupuestarias se reflejan en decisiones administrativas del jefe de
Gabinete de Ministros, de conformidad con el inciso 7) del artículo 100 de la
Constitución Nacional.

 
i.                    Afectaciones en la ejecución

Como se mencionó, la ley de presupuesto fija el monto máximo del gasto a

realizar. Sin embargo, a lo largo del año pueden aprobarse modificaciones a la ley que
incrementan su monto máximo.

En el año 2006, la ley 26124 había otorgado atribuciones al Jefe de Gabinetes

para modificar las finalidades previstas en las partidas presupuestarias, sin otro límite
que no afectar el monto total del gasto aprobado.

Esta facultad estaba, sin lugar a dudas, reñida con el principio de legalidad
presupuestaria; se trataban de modificaciones aprobadas por decisiones
administrativas que no eran objeto de control especial por el Congreso de la Nación.

La modificación normativa actual limita las facultades del jefe de Gabinete de

Ministros en los siguientes términos: “...Quedan reservadas al Congreso Nacional las
decisiones que afecten el monto total del presupuesto y el monto del endeudamiento
previsto, así como las partidas que refieran a gastos reservados y de inteligencia. El
jefe de Gabinete de Ministros puede disponer las reestructuraciones presupuestarias
que considere necesarias dentro del monto total aprobado. Dichas reestructuraciones
no podrán superar el 7.5% para el ejercicio 2017 y el 5% para el ejercicio 2018 y
siguientes, del monto total aprobado por cada ley de presupuesto, ni el 15% del
presupuesto aprobado por finalidad, cuando se trate de incrementos de gastos
corrientes en detrimento de gastos de capital o de aplicaciones financieras, y/o
modificaciones en la distribución de las finalidades...” (art. 1, L. 27342).
 La norma prevé que las reestructuraciones deberán ser notificadas
fehacientemente a ambas comisiones de Presupuesto y Hacienda dentro de los cinco
días hábiles para ser dictado, especificándose los montos ordinarios, finalidades del
gasto, metas físicas y programas modificados.

Cabe recordar que la Oficina de Presupuesto del Congreso de la Nación (OPC)

tiene asignadas entre sus misiones la de efectuar un seguimiento del cumplimiento del
ejercicio de esta atribución del jefe de Gabinete de Ministros.

Por otra parte, al igual que lo previeron leyes de administración financieras

anteriormente vigentes, el artículo 39 de la ley 24156 otorga al PEN la atribución de
disponer autorizaciones para gastar no incluidas en la ley de presupuesto general en
caso de epidemias, inundaciones, terremotos u otros de fuerza mayor.
 
ii.                   El cierre de cuentas

Las cuentas del presupuesto de recursos y gastos se cerrarán al 31 de

diciembre de cada año. Con posterioridad al 31 de diciembre de cada año no podrán
asumirse compromisos ni devengarse gastos con cargo al ejercicio que cierra en esa
fecha. En materia de recursos, se considerarán parte del presupuesto vigente los que
efectivamente se recauden dentro de ese período, con independencia de la fecha en
que se hubiere originado la obligación de pago o su liquidación (art. 41, L. 24156).

El artículo 42 dispone como principio que los gastos comprometidos y no

devengados al 31 de diciembre de cada año se afectarán automáticamente al ejercicio
siguiente, imputándoselos a los créditos disponibles para ese ejercicio.

El artículo 79 de la ley 26546 (de presupuesto nacional para el año 2010)

introdujo una modificación en este artículo. Antes de su reforma, la ley permitía el pago
de los gastos devengados solo con cargo al presupuesto que cerraba; la reforma
normativa abre la posibilidad de que sean pagados con cargo al próximo presupuesto.

A modo de reflexión reiteramos que se puede señalar que el monto ejecutado

del presupuesto de un determinado año presentará variaciones, seguramente,
respecto del monto total de gasto fijado en la ley anual de presupuesto. Entonces, para
saber certeramente cuánto se gastó en un período determinado habrá que atenderse a
la ejecución presupuestaria, antes que a los montos globales que surjan de la ley
anual aprobada por el Congreso de la Nación.

 
iii.                 El presupuesto consolidado

El artículo 55 de la ley 24156 prevé que la Oficina Nacional de Presupuesto

preparará anualmente el presupuesto consolidado del sector público. Este será
presentado al Poder Ejecutivo Nacional antes del 31 de marzo del año de su vigencia
y, una vez aprobado por el Poder Ejecutivo, será remitido para conocimiento del
Congreso Nacional.

 
4.                  La rendición de cuentas. La cuenta de inversión

El sustento constitucional de la rendición de cuentas está previsto en el artículo

75, inciso 8), in fine cuando atribuye al Congreso aprobar o desechar la cuenta de
inversión.
 La cuenta de inversión consiste en el examen del Congreso de la Nación de la
actividad financiera del Estado en un período determinado. Es la manifestación
concreta del sistema republicano de gobierno.

Además la rendición de cuentas, tiene jerarquía supra legal.

i.                    El plano infraconstitucional

El contenido de la “cuenta de inversión” es mucho más amplio que el de la

ejecución presupuestaria. En efecto, el artículo 95 de la ley 24156 dispone que este
documento debe contener, como mínimo: “a) Los estados de ejecución del
presupuesto de la administración nacional, a la fecha de cierre del ejercicio. b) Los
estados que muestren los movimientos y situación del Tesoro de la administración
central. c) El estado actualizado de la deuda pública interna, externa, directa e
indirecta. d) Los estados contable-financieros de la administración central. e) Un
informe que presente la gestión financiera consolidada del sector público durante el
ejercicio y muestre los respectivos resultados operativos económicos y financieros”.

Además, prosigue la norma, contendrá además comentarios sobre: “a) El

grado de cumplimiento de los objetivos y metas previstos en el presupuesto. b) El
comportamiento de los costos y de los indicadores de eficiencia de la producción
pública. c) La gestión financiera del sector público nacional”.

Este documento es preparado por mandato legal por la Contaduría General de

la Nación [art. 91, inc. h), L. 24156], que es el órgano rector del sistema de
contabilidad gubernamental dentro de la concepción sistémica que presenta la ley de
administración financiera y sistemas de control del sector público nacional. Luego, es
presentado al Poder Legislativo.

Es una comisión bicameral permanente quien tiene a su cargo dictaminar sobre

la cuenta de inversión

Las misiones de la Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas se

encuentran reglamentadas en la ley 24156 (arts. 128 y 129, L. 24156), y en la ley
23847.

Su actuación, luego de la reforma constitucional de 1994, debe coordinarse con

la que le cabe a la Auditoría General de la Nación por el artículo 85 de la Constitución
Nacional, que también debe intervenir necesariamente en este trámite. Falta una ley
que precise los tiempos de intervención de ambos. El artículo 95 dispone que la
cuenta de inversión debe ser presentada “...anualmente al Congreso Nacional antes
del 30 de junio del año siguiente al que corresponda tal documento...”, en tanto el
artículo 5 de la ley 23847 dice que “la Comisión deberá presentar a ambas Cámaras,
antes del 1 de mayo de cada año, un dictamen del estudio realizado sobre la cuenta
general presentada por el Poder Ejecutivo, correspondiente al penúltimo ejercicio. En
su defecto, informará dentro de igual plazo, las razones que le hayan impedido cumplir
ese objetivo”. Es una deuda pendiente del legislador coordinar ambas intervenciones.

Luego del dictamen de la Comisión, el proyecto de ley se eleva a consideración

de la Cámara, dándosele trámite desde lo formal como a cualquier proyecto de ley.

La ley que en definitiva sancione el Congreso nacional aprobará o desechará la

cuenta de inversión. Este acto no es ley en sentido material, solo en su forma; el
Congreso pudo haber adoptado otra pero la práctica instituyó esta.
 Por este carácter no es pasible de ser vetada por el Poder Ejecutivo Nacional;
en síntesis, se trata de un juzgamiento de la actividad financiera del Estado.

Por último, cabe recordar que, tanto la ley 12961, como el decreto ley 23354/56
previeron un plazo de caducidad ante la falta de tratamiento por un determinado
período de tiempo de las cuentas de inversión. Considero que esa norma no
colaboraba con la transparencia en la gestión, garantía medular de nuestro sistema.

5.                  EL CONTROL

Si bien se describe esta etapa al final del ciclo o circuito presupuestario, el

control está presente en cada una de las etapas que lo componen.

La existencia de normas constitucionales específicas -donde cada órgano de

poder del Estado tiene una misión específica dentro del ciclo presupuestario- es un
mecanismo de control.

La ley 24156 de administración financiera y sistemas de control del sector

público nacional concibe a la actividad financiera del estado como un sistema, que
está a cargo de un órgano rector. A su vez, estos tienen un órgano coordinador (arts. 5
y 6, L. 24156), cada uno de ellos cumple funciones específicas e interactúan con los
otros sistemas. Este, es un sistema de control en sí mismo.

La sanción de una ley de presupuesto anual es otro mecanismo de control.

Todo ello, más allá de la existencia de organismos específicos que tienen

asignadas funciones de control

i.                    El control interno

El control interno se denomina de este modo porque el órgano que controla se

encuentra en la misma esfera del destinatario del control. Es por eso que se reafirma
la existencia de este control como un servicio para la actividad del propio Poder
Ejecutivo.

Antes de que surgiera el control externo presupuestario con la denominada “ley

de contabilidad” fue este el control que se previó en las anteriores leyes de
administración financiera. Se observa a lo largo de las reformas legislativas cómo el
control fue mutando y se recreó la fisonomía del control externo.

Según los artículos 96 y 97 de la ley 24156, la Sindicatura General de la

Nación es el órgano de control interno del Poder Ejecutivo Nacional y es una entidad
con personería jurídica propia y autarquía administrativa y financiera. Está encargada
del control interno que depende del Poder Ejecutivo.

Su control alcanza a las jurisdicciones y entidades del propio Poder Ejecutivo

(art. 98, L. 24156).

El artículo 108 de la ley 24156 establece que la Sindicatura General de la

Nación está a cargo de un Síndico General de la Nación que es designado y depende
directamente del Presidente de la República.

La Sindicatura General de la Nación efectiviza su control en las jurisdicciones y

entidades dependientes del Poder Ejecutivo Nacional a través de las Unidades de
Auditoría Interna que dependen jerárquicamente de la autoridad máxima de las
jurisdicciones y entidades en las que están apostadas. Tales autoridades son
responsables legalmente de mantener un adecuado sistema de control interno. A su
vez, las Unidades de Auditoría Interna actúan coordinadas técnicamente por la
Sindicatura General de la Nación [arts. 4, inc. d) ii), 100 y 101, L. 24156).

En tanto, la ley señala que la Sindicatura General de la Nación es un órgano

normativo, de supervisión y coordinación (art. 100, L. 24156). El artículo 102 de la ley
dispone que la auditoría interna es un servicio a toda la organización y consiste en un
examen posterior de las actividades financieras y administrativas en su ámbito de
aplicación.

El artículo 103 de la ley 24156 establece que el modelo de control que aplique
y coordine la Sindicatura deberá ser integral e integrado, abarcar los aspectos
presupuestarios, económicos, financieros, patrimoniales, normativos y de gestión, la
evaluación de programas, proyectos y operaciones y estar fundados en criterios de
economía, eficiencia y eficacia.

Finalmente, merece especial mención el deber de información de la Sindicatura

General de la Nación al presidente de la nación, a la Auditoría General de la Nación y
a la opinión pública. 

ii. Control externo: del presupuesto es una atribución propia del Poder
Legislativo y es ejercido por la Auditoría General de la Nación (art. 85, CN).

El diseño, funciones y modalidades del control externo están tratados en los

artículos 116 a 127 de la ley de administración financiera y sistemas de control del
sector público nacional, normativa que a su vez se vio afectada por la incorporación en
el texto constitucional nacional del mentado órgano de control externo del
presupuesto.

Se trata un organismo colegiado, que cumple una función de control, no

consultiva. Exterioriza su misión a través de las tareas de auditoría gubernamental,
sus dictámenes constituyen el punto de partida para dilucidar diferentes tipos de
responsabilidades que pueda pesar sobre el órgano o entidad auditada.

No se le ha concedido expresamente legitimación procesal activa para

presentarse en la justicia, a pesar que en el proyecto original presentado por el Poder
Ejecutivo Nacional. En la sanción definitiva del proyecto no se contemplaron tales
facultades.

 
iii.                 Otros controles que instituye la CN

El artículo 101 de la Constitución Nacional impone como deber al jefe de Gabinete de

Ministros la concurrencia, al menos una vez por mes, alternativamente a cada una de
las Cámaras del Congreso Nacional, sin perjuicio de la atribución que al poder
Legislativo reconoce el artículo 71 de ese mismo plexo normativo y del que
hablaremos en los próximos párrafos.

El objeto de la presencia del jefe de Gabinete en el Congreso una vez al mes

es informar sobre la marcha del gobierno. Esto incluye la posibilidad de ser preguntado
sobre diferentes aspectos que tienen que ver con la actividad financiera del Estado
(estado de la ejecución presupuestaria, vencimiento de compromisos vinculados al
crédito público de la nación, evolución de la recaudación de ingresos, etc.).
 En otro orden de ideas, tanto el jefe de Gabinete como los Ministros
Secretarios que se desempeñan en el área presidencial tienen el deber de concurrir al
Congreso de la Nación para brindar las explicaciones e informes que se estimen
correspondientes. Ello incluye temas relacionados con la actividad financiera del
Estado (arts. 71 y 101, CN).

Tampoco debe perderse de vista la posibilidad con la que cuentan las personas
de requerir al Poder Judicial el control de actos provenientes de la autoridad
administrativa, los que pueden tener vinculación con la materia que nos ocupa.

Además, cabe poner de relieve el control que ejerce la ciudadanía en general a

través de asociaciones no gubernamentales, y que ha encontrado como herramienta
para su concreción la reglamentación del derecho constitucional a la información.

 
DESGRABACIÓN CLASE 1.

Ciclo presupuestario

Hay dos maneras de estudiar el presupuesto o por lo menos de abordar su

análisis:
a.                   Vinculación existente entre la técnica presupuestaria y las demás
ramas del derecho y fundamentalmente con los derechos fundamentales y las
instituciones constitucionales. Esta es la primer parte que vimos en la materia, que es
la conexión que existe entre la actividad presupuestaria y el mantenimiento de las
instituciones constitucionales y la satisfacción y tutela de derechos fundamentales.
Esto ya lo vimos en profundidad, la ley de presupuesto como una ley más que
reglamenta derechos, etc. Esta es una manera de abordar el presupuesto.

Otra manera de abordar el estudio del presupuesto es:

b.                   A través de verlo al presupuesto en sí mismo, no ya en relación
con otras ramas del derecho y sus consecuencias, sino ver que es el presupuesto,
cuáles son las etapas que tienen los presupuestos. Básicamente es cómo estudiarlo
en sí mismo.

¿Qué es el presupuesto?

Es una técnica jurídica. Como todo fenómeno, por lo general se pueden

abordar desde distintas disciplinas y acá lo estudiaremos como una técnica jurídica. Lo
estudiamos desde una perspectiva jurídica, aunque puede que otros lo estudien desde
otra perspectiva.

Esta técnica jurídica, consta de planificación, determinación de ingresos,

determinación de gastos. Es una técnica jurídica por la cual se estructura y se
organiza el estado para cumplir con los mandatos constitucionales (derechos e
instituciones).

El presupuesto es como un instituto que tiene dos cualidades interesantes:

a.                   ¿Cómo nace el presupuesto?: desde su génesis, es un instituto
de control de lo que se hace con los fondos públicos. La técnica presupuestaria nace
de la mano de la técnica impositiva. Pero no con la vieja técnica impositiva sino
cuando los impuestos empiezan a ser consentidos con las personas que lo van a
pagar. Cuando el tributo ya no es un impuesto a un pueblo vencido, o a un territorio
anexado a través de la guerra, sino que empieza a haber un consentimiento de los
súbditos para pagar los tributos. También empieza a haber un consentimiento o una
exigencia en qué se va gastar este dinero. Por mucho tiempo, tanto el presupuesto
como los impuesto se sancionaban todos los años, ahora la dinámica, la historia
genero que haya una administración que obtuvo una complejidad especial y se fue
generando el estado con personales más estables, administraciones, que requirió que
los impuestos ya no sean sancionados todos los años, sino que sean impuestos que
tiendan a durar mas de un ejercicio. Pero la técnica presupuestaria sigue siendo anual,
todos los años se sanciona una ley de presupuesto.
Tanto la técnica presupuestaria como la técnica más moderna de los tributos,
por decirlo de alguna manera, nacen de la mano, se sancionaban anualmente, pero en
un momento de la historia cuando el estado empieza a ser más complejo se bifurca.
Entonces: el presupuesto desde su origen y actualmente sigue siendo un instituto de
control, pero pasa por el congreso, donde la cuestión tiene un conocimiento público.
b.                   El presupuesto es un plan de gobierno. Evidentemente, hay una
planificación, pero eso no escapa a la figura actual del presupuesto.

Tiene dos caras: es un instrumento de control, y al mismo tiempo instrumento

de gobierno.

Art. 75 inc 8.
“Art. 75.- Corresponde al Congreso:

8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer párrafo del

inciso 2 de este artículo, el presupuesto general de gastos y cálculo de recursos de la
administración nacional, en base al programa general de gobierno y al plan de
inversiones públicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión”.

La propia CN le da la idea de plan de gobierno. Tanto que el presupuesto sea

un instrumento de control y de gobierno, no hace que el presupuesto carezca de una
esencia JURÍDICA. Sobre todo, que no sea judicializable.

El presupuesto como una ley sentido formal y material, judicializable. Debate de

la Corte en Zofracor: “el congreso cuando aprueba el presupuesto hace actividad
legislativa plena y la ley de presupuesto es una ley en sentido formal y material”.

¿Cómo hacemos para abordar el conocimiento de este fenómeno, que es

el presupuesto?

Para ello la doctrina elabora el concepto de ciclo presupuestario o circuito

presupuestario.

Corti habla de ciclo presupuestario y Schafrik de circuito presupuestario. Pero

es lo mismo, se refieren al estudio del presupuesto dividido en fracciones, divididas en
una secuencia temporal.
·                     Primera etapa: elaboración y formulación
·                     Segunda etapa: discusión o sanción de la ley de presupuesto
·                     Tercera etapa: ejecución presupuestaria
·                     Cuarta etapa: control presupuestario.

Hay diferencias y matices entre los distintos autores:

-                      Corti. Etapa de ejecución: tiene una subetapa que es la de
modificación presupuestaria.
-                      Schafrik: agrega una quinta etapa que sale del control
presupuestario: rendición de cuentas. Se desprende del control presupuestario.
 
LEY DE ADMINISTRACIÓN FINANCIERA
 Se encuentra el ciclo presupuestario incidido o regulado en la LAF. Esta ley se
mencionó en Zofracor, con el art. 20 de LAF.

Hay un debate en Corti, un capítulo que se llama preferencia de ley, donde

trata en alguna parte de ese capítulo, el art. 20 de la LAF. Pero más generalmente o
de manera más global, en ese art, Corti trata la naturaleza de esta ley. Si es una ley
orgánica o ley común.

Orgánica: regula de manera integral todo un sistema jurídico, toda una rama del
derecho. En esta ley se regula todo lo especifico a la administración financiera.

¿Pero es una ley orgánica?

Se puede denominar como orgánica, pero nuestro dcho positivo ¿reconoce las
orgánicas, tienen mayor jerarquía que las comunes? Eso se pregunta Corti. Porque
hay ordenamientos jurídicos como el OJ español que si reconocen q hay leyes
orgánicas con un estatus jurídico normativo superior a una ley común (constitución
española).

Art.31 CN

No habla de leyes especiales ni generales, pero es un debate de la doctrina.

Según Zofracor es una ley material y formal, una ley posterior deroga la anterior. Sin
importar q sea una ley marco, ley orgánica, etc.

Tips importantes:
-                      LAF está estructurada en 4 sistemas:
a.                   Presupuestario: el que estudiaremos ahora. 1-56 importantes.
b.                   Crédito publico
c.                   Tesorería
d.                   Contaduría

La ley tiene 4 subsistemas. Estudiaremos los dos primeros. O cuestiones

puntuales de los demás.
-                      Contiene disposiciones generales: art. 1-10. Donde se aplica la
ley, que se entiende por un par de cuestiones, etc.

ETAPAS DEL CICLO PRESUPUESTARIO

1.  FORMULACIÓN O ELABORACIÓN DEL PROYECTO DE LEY DE

PRESUPUESTO: “proyecto de ley” es distinto a “ley de presupuesto”, son dos
conceptos distintos, dos momentos jurídicos diferentes.

¿Cómo se elabora el presupuesto?

Se inicia el presupuesto con la formulación presupuestaria, que es la que se da

con un acto que lleva adelante el PE que anualmente fija los lineamientos generales
para la elaboración del presupuesto general del próximo año. Hay un momento en que
el PE genera esta formulación presupuestaria y va a determinar los lineamiento
generales del proyecto de ley que va a elaborarse.

(el inciso 8 de la CN se ve reflejado en la formulación presupuestaria y mucho

mas aun profundizado cuando este la ley de presupuesto)

Por otro lado, el que se encarga de hacer el presupuesto es el jefe de gabinete,

a primera vista. Porque según el Art. 100, inc. 5 y 6.
 El art. 100 regula las potestades que la CN le asigna al jefe de gabinete, entre
ellas: presentar la ley de presupuesto, ejecutar el presupuesto y recaudar la renta.

Sin embargo, los que llevan adelante estas actividades, por lo general, en el
mundo infraconstitucional, el ministerio de economía.
La LAF, tiene un organismo rector en la materia, art. 16: la oficina nacional de
presupuesto.

Oficina nacional de presupuesto: está dentro del ministerio de economía.

Entonces, ¿Qué se fue formulando con el paso de los años?
LAF, 1992, NO EXISTIA JEFE DE GABINETE. Se incorpora con la reforma del
1994.
La ley instrumenta, consigna como organismo rector del presupuesto a la
oficina nacional de presupuesto.
Entonces:
Art. 24. Formulación del presidente de los lineamientos
Art. 16. Consigna como organismo rector a la OFNDP
Competencias de la oficina están en la ley.
 
Para interactuar el Ministerio de economía con la oficina nacional de
presupuesto se creo un equipo llamado GAEP. Que todos los años, junto con la
formulación presupuestario, se lo convoca y tiene como tarea principal llevar adelante
el proyecto de ley de presupuesto.
No confundir oficina nacional de presupuesto, con la oficina nacional de
presupuesto del congreso. Ya que el congreso también tiene su propia oficina de
análisis presupuestario (hace aproximadamente 6 años).
Esto porque el poder legislativo también tiene que contar con organismos
idóneos para analizar el presupuesto. Auxilia a diputados y senadores a lo referido a la
cuestión presupuestaria.
 
Para el presupuesto tenemos:
-                      Presidencia. Fórmula.
-                      Oficina nacional de presupuesto: dentro del ministerio de
economía que es la que elaborar, formular y fundamentar el proyecto de presupuesto.
-                      Grupo de apoyo para elaboración de presupuesto: se convoca al
efecto, no tiene un ámbito de pertenencia. (Está en el artículo de Schafrik)
-                      Jefe de Gabinete (competencias dada por la CN)

Corti lo desarrolla más que Schafrik, pero esta más desactualizado. Son
complementarios, leer ambos. Se complementan con la actualidad de uno y la
extensión del otro.

¿QUIEN APRUEBA EL PROYECTO DE PRESUPUESTO?

El presidente. El jefe de gabinete coordina con ministros, pero quien tiene la

potestad de aprobar el proyecto es el presidente, lo tiene que aprobar para que se
pueda presentar al congreso.

Art. 26 LAF.

ARTICULO 26.- “El Poder Ejecutivo Nacional presentará el proyecto de ley de

presupuesto general a la Cámara de Diputados de la Nación, antes del 15 de
setiembre del año anterior para el que regirá , acompañado de un mensaje que
contenga una relación de los objetivos que se propone alcanzar y las explicaciones de
la metodología utilizada para las estimaciones de recursos y para la determinación de
las autorizaciones para gastar, de los documentos que señala el artículo 24, así como
las demás informaciones y elementos de juicio que estime oportunos”

Este articulo quedo derogado porque actualmente la CN le otorga la

competencia al jefe de gabinete.

Cámara de origen: cámara de diputados. Se inicia el debate parlamentario.

La formulación se finaliza con la aprobación por parte del Poder Ejecutivo del
proyecto de ley que formulo la administración. Debe realizarse antes del 15 de
septiembre, que es cuando el Jefe de Gabinete debe presentar en la cámara de
diputados el proyecto de ley del presupuesto para el próximo año.

2.  DISCUSION O APROBACION PARLAMENTARIA DE LA LEY DE

PRESUPUESTO

Tuvimos una introducción en Zofracor, cuando la Corte dice que el Congreso

recibe un proyecto de ley, pero lo discute, lo modifica en todo o en parte y hace
actividad legislativa plena.

En un sistema bicameral, existe una cámara de origen y una revisora.  

Se recibe el proyecto antes del 15 de septiembre en la cámara de diputados e

intervendrán las comisiones que sean objeto del proyecto de ley.
1.                   Comisión de asuntos presupuestarios y hacienda pública (la
primera comisión y la que es evidente que intervendrá): Si el proyecto de ley tiene,
aparte del presupuesto, normativa más allá del presupuesto, tendrán que intervenir las
distintas comisiones.

Una vez que el proyecto de ley se aprueba en las comisiones, se pasa a la

votación de diputados. Una vez que aprueba la cámara de origen, el proyecto pasa a
senadores.

Ingresado el proyecto en la cámara revisora, se le da intervención a las

comisiones respectivas, la que seguramente necesariamente intervendrá es la
comisión de presupuesto y hacienda. Una vez aprobado, pasa su debate al plenario de
senadores.

Si el senado aprueba el proyecto, lo remite al PE para que luego de su examen

lo apruebe y promulgue como ley. Regulado en art. 78.

¿Qué sucede si la cámara revisora modifica la ley de presupuesto?

Tiene que volver el proyecto a la cámara de origen. Discuten y se acepta las

modificaciones del senado, lo aprueba y listo. Pero puede suceder que diputados
insista con su proyecto y requiera mayoría especial. Este derecho de la cámara de
origen se llama Derecho de insistencia, que es insistir con su proyecto originario.
Aunque no sucede por lo general.

¿Qué se observa acá? ¿Dónde tenemos que poner nuestra atención?

Esta ley tiene un debate temporal acotado, porque el congreso sesiona hasta el
30 de noviembre. Después que haya debates parlamentarios en diciembre o en enero
es porque hay extensión del periodo ordinario o llamado a sesiones extraordinarios.
Pero ambas son extraordinarias prque el periodo normal es de 1 de marzo hasta 30 de
noviembre. Entonces pensando en normalidad, este debate tiene un debate acotado
que se da entre el 15 de septiembre hasta el 30 de noviembre. Puede aprobarse
después, pero requerirá que se extienda el periodo de sesiones ordinarias o que se
convoque a sesiones especiales al efecto.

Dos cuestiones importantes:

-                      Cuestión temporal: de dos meses y medio.

Art. 19/20 ley de administración financiera.

De la estructura de la ley de presupuesto general
“ARTICULO 19.- La ley de presupuesto general constará de tres títulos cuyo
contenido será el siguiente:
Titulo I - Disposiciones generales; (no las define el legislador, pero se puede
entender que son todas aquellas normas que se necesitan para aprobar, ejecutar,
evaluar, el presupuesto)
Titulo II - Presupuesto de recursos y gastos de la administración central;
Titulo III - Presupuestos de recursos y gastos de los organismos
descentralizados.”
“ARTICULO 20.- Las disposiciones generales constituyen las normas
complementarias a la presente ley que regirán para cada ejercicio financiero.
Contendrán normas que se relacionen directa y exclusivamente con la
aprobación, ejecución y evaluación del presupuesto del que forman parte. En
consecuencia, no podrán contener disposiciones de carácter permanente, no podrán
reformar o derogar leyes vigentes, ni crear, modificar o suprimir tributos u otros
ingresos.
El título I incluirá, asimismo, los cuadros agregados que permitan una visión
global del presupuesto y sus principales resultados”.

Nuestro sistema no tiene constitucional ni legalmente los mecanismos para

forjar que haya un consentimiento y se obtenga una ley de presupuesto. Esto se
relaciona con el tema temporal porque: Si al 31 de diciembre no hay ley de
presupuesto, se toma el presupuesto del año anterior. Entra en vigencia el del año
anterior, esto está regulado en el art. 27 de la LAF.

Positivamente la ley dice que rige el presupuesto del año anterior, se aplica el
instituto de reconducción presupuestaria. No habría nueva ley ese año. Pero después
cada provincia establece consecuencias en las leyes de presupuesto.
“ARTICULO 27.- Si al inicio del ejercicio financiero no se encontrare aprobado
el presupuesto general, regir el que estuvo en vigencia el año anterior, con los
siguientes ajustes que deber introducir el Poder Ejecutivo Nacional en los
presupuestos de la administración central y de los organismos descentralizados:
1.- En los presupuestos de recursos:
a) Eliminar los rubros de recursos que no puedan ser recaudados nuevamente;
b) Suprimir los ingresos provenientes de operaciones de crédito‚ público
autorizadas, en la cuantía en que fueron utilizadas;
c) Excluirá los excedentes de ejercicios anteriores correspondientes al ejercicio
financiero anterior, en el caso que el presupuesto que se está ejecutando hubiera
previsto su utilización;
d) Estimará cada uno de los rubros de recursos para el nuevo ejercicio;
e) Incluirá los recursos provenientes de operaciones de crédito público en
ejecución, cuya percepción se prevea ocurrirá en el ejercicio.
2. En los presupuestos de gastos:
a) Eliminará los créditos presupuestarios que no deban repetirse por haberse
cumplido los fines para los cuales fueron previstos;
 b) Incluir los créditos presupuestarios indispensables para el servicio de la
deuda y las cuotas que se deban aportar en virtud de compromisos derivados de la
ejecución de tratados internacionales;
c) Incluirá los créditos presupuestarios indispensables para asegurar la
continuidad y eficiencia de los servicios;
d) Adaptará los objetivos y las cuantificaciones en unidades físicas de los
bienes y servicios a producir por cada entidad, a los recursos y créditos
presupuestarios que resulten de los ajustes anteriores.”

Pero se le hacen ciertos ajustes porque hay ciertos gastos que no se van a
volver a repetir y ciertos ingresos que no se van a volver a generar.

Estos ajustes se los hace el PE, que amplía su poder. En términos políticos se
ve como un castigo que no te apruebe el presupuesto, pero en los hechos le das
mayor discrecionalidad al PE. En cuestión de técnica presupuestaria, mayor
previsibilidad, contexto, queda circunscripto al PE.

Pero, en definitiva, no quiere decir que se recaudara lo mismo que el año

anterior, aunque pueda que suceda.

No todos los sistemas jurídicos tienen la misma consecuencia en caso de que

no haya presupuesto. En EEUU son más severas.

Conclusión:
·                     Tenemos una ley importante, que tiene un debate temporal corto
donde todos querrán modificar algo, agregar algo que excede la cuestión
presupuestaria y hace que el debate se siga ampliando y con consecuencias
importantes si no se sanciona
·                     No existen instancias conciliadoras o mecanismos para generar
que no se dé una situación de que no haya presupuesto

¿Le conviene al PE que no se dicte presupuesto?

No puede decirse en termino de conveniencia, pero de alguna manera le da

mayor poder el PE, porque hará los ajustes que estime pertinentes. Que se utilice el
del año interior no quiere decir que se recaudara igual. Puede que se recaude más o
menos.

3.  EJECUCION PRESUPUESTARIA

Modificación presupuestaria según Corti:

El ejercicio presupuestario arranca el 1º de enero y termina el 31 de diciembre.

Art. 37 LAF. Dos cuestiones.

“ARTICULO 37.- Quedan reservadas al Congreso Nacional las decisiones

que afecten el monto total del presupuesto y el monto del endeudamiento
previsto, así como las partidas que refieran a gastos reservados y de
inteligencia. (si borramos esto no modifica nada a nuestro sistema jurídico, porque el
congreso tiene que tomar estas decisiones. Esto es traducir lo que dice la CN. El jefe
de gabinete no las puede modificar porque quedan reservadas al congreso)

El jefe de Gabinete de Ministros puede disponer las reestructuraciones

presupuestarias que considere necesarias dentro del monto total aprobado.
 Dichas reestructuraciones no podrán superar el siete coma cinco por ciento
(7,5%) para el ejercicio 2017 y el cinco por ciento (5%) para el ejercicio 2018 y
siguientes, del monto total aprobado por cada ley de presupuesto, ni el quince por
ciento (15%) del presupuesto aprobado por finalidad, cuando se trate de incrementos
de gastos corrientes en detrimento de gastos de capital o de aplicaciones financieras,
y/o modificaciones en la distribución de las finalidades.

A tales fines, exceptúase al jefe de Gabinete de Ministros de lo establecido en

el artículo 15 de la ley 25.917.

Las reestructuraciones presupuestarias realizadas por la Jefatura de Gabinete

de Ministros, en función de las facultades establecidas en el presente artículo,
deberán ser notificadas fehacientemente a ambas comisiones de Presupuesto y
Hacienda del Honorable Congreso de la Nación dentro de los cinco (5) días hábiles de
su dictado, especificándose los montos dinerarios, finalidades del gasto, metas físicas
y programas modificados.

La reglamentación establecerá los alcances y mecanismos para efectuar las

modificaciones a la ley de presupuesto general que resulten necesarios durante su
ejecución”.

¿Qué sucede cuando el jefe de gabinete usa la potestad de reestructurar?

Marca un límite cuantitativo a utilizar esta potestad, solo hasta un cierto

porcentaje. Puede afectar derechos o bien tutelar un derecho. Pero jurídicamente
hablando hay una decisión del jefe de gabinete que modifica la ley, modificación
legislativa a través de una decisión administrativa.

Hay algo llamado principio de reserva de ley en materia de ley. Implica la

tipicidad y dentro de ella se encuentra la tipicidad cuantitativa y cualitativa de la ley de
presupuesto, que dice cuanto y en que se gastara. Lo que hay acá es una
modificación de la decisión presupuestaria por parte del PE. 

DESGRABACION CLASE CICLO PRESUPUESTARIO Nº2

TRIBUTARIO 28/09/2021

CICLO PRESUPUESTARIO PARTE 2

Vemos el ciclo respecto del presupuesto en sentido formal y material, ley donde
se plasmará la actividad financiera del estado. 

También es llamado el ciclo vital del presupuesto. Se habla de ello porque si

bien hay una seguidilla de etapas:

1. Elaboración y preparación del proyecto de ley de presupuesto

2. Discusión en el congreso

3. Ejecución una vez que se aprobó la ley de presupuesto

4. Control

5. Rendición de cuentas. 
 Estas etapas no son tan lineales en el tiempo. Porque al mismo tiempo que se
estaba preparando el proyecto, se estaba ejecutando el de 2021 y controlando el de
los años anteriores. Por lo tanto, si bien lo estudiamos de forma lineal, ninguna etapa
está totalmente cumpliéndose en un determinado momento, sino que hay
superposición de etapas. 

Corti: habla solo la 4ta etapa de control e incorpora la rendición de cuentas allí.
Pero Schafrik separa el control interno y externo de la etapa de rendición de cuentas.

Algo importante a tener en cuenta: FALTA DE ADAPTACION DE LA LEY

24.156 A LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994.

La LAF (1992) es anterior a la reforma del 94, que esta viene a tratar
determinados problemas como el hiper presidencialismo, rol del congreso en la
relación del PE, y crear nuevas figuras como el jefe de gabinete. A veces la LAF habla
del PE pero después la CN expresamente determina dentro de las atribuciones del jefe
de gabinete por ejemplo preparar o presentar el proyecto ley.

Nunca hubo una adecuación a los términos constitucionales.

- Jefe de gabinete de ministros

- Auditoría general de ministros: órgano de control externo. Va unido a la

idea de fortalecer el rol del congreso y lo que es el control de pesos y contrapesos.

REPASO

1. Preparación. El proyecto de ley es preparado por el ejecutivo, según el

art. 75 inc. 8 

“Le corresponde al congreso fijar el presupuesto sobre la base del plan general
del gobierno”. El que puede conocer este plan general es el ejecutivo, por ende está
en cabeza del ejecutivo preparar el proyecto de ley de presupuesto. 

Art. 100 inc. 6. Enviar al congreso los proyectos de ley. El jefe de gabinete debe
ser quien presente el proyecto, previo tratamiento de acuerdo con ministros y
aprobación del ejecutivo nacional. 

La preparación esta dentro de la orbita del PE, el jefe de gabinete será quien
presente el proyecto.

Órgano rector del proyecto de ley: oficina nacional de presupuesto, dentro del
ministerio de economía. Esta es el órgano rector de la elaboración de presupuesto. El
ministerio de economía todos los años dicta una resolución donde fija actividades y
llama para que se elabore un grupo que dará apoyo a la elaboración del proyecto. Este
grupo es el GAEP. 

La oficina nacional del presupuesto junto con el GAEP Llevaran adelante las
tareas del cronograma para elaborar el proyecto de ley de presupuesto que se
presentara en el congreso. 

Lo que se hace en esta instancia es ver en cada jurisdicción cuantos recursos

vana a necesitar, presupuestos de gastos, empezar a coordinar, cuantos recursos se
prevé que recaudara, gastos de cada jurisdicción previstas para el año que siguiente,
que programas van a elaborar, etc. Finalmente se elabora el proyecto de ley que lo
presenta el jefe de gabinete.
 El jefe de gabinete puede presentar el proyecto de ley hasta el 15 de
septiembre. Se debe presentar en la cámara de diputados (art. 26, LAF)

Es importante que la ciudadanía vea el proyecto de ley para darle

transparencia, para ver si se vulnera algún derecho, se puede analizar las reducciones
presupuestarias para algún ministerio entones la sociedad civil tendrá una mayor
participación ciudadana para reclamar.

(Se permitió al congreso que tenga acceso al control publico que maneja el
ministerio de hacienda)

En esta etapa estará fuertemente el Ministerio de economía preparando este

proyecto, en la segunda etapa el poder más importante será el legislativo.

2. DISCUSIÓN. Segunda etapa. 

Aparece la comisión de presupuesto y hacienda. Porque si bien ingresa por la

cámara de diputados primero tendrá un dictamen de la comisión de PyH de la cámara
de diputados. Para luego pasar al recinto que se apruebe, se hagan modificaciones y
luego pasar a la comisión de PyH del senado para que luego pase al senado. 

En la órbita del congreso se creó la oficina nacional de presupuesto, que ayuda

al análisis de la ley de presupuesto. Hasta el año 2016 no existía esta oficina dentro
del congreso, da un apoyo técnico a los legisladores.

En otros modelos, como EEUU hace muchos años estaba esta oficina dentro
del congreso, es una oficina distinta a la de la elaboración. 

Una vez que el congreso aprueba ya tenemos ley de presupuesto para el año
siguiente. Importante: tema de temporaneidad de la cantidad de tiempo que tiene el
PE para preparar el proyecto (enero hasta 15 de septiembre) y el reducido tiempo del
congreso para pasar por las dos comisiones, ambas cámaras para que se apruebe. 
Del 15 de septiembre hasta el 30 noviembre salvo que se extienda o que se llame a
extraordinarias. Por eso también será importante la oficina de presupuesto del
congreso.

¿Podría pasar que no se apruebe la ley de presupuesto?

La LAF prevé el instituto de reconducción presupuestaria, art. 27. Como no hay

ley aprobada para el año siguiente, se toma la ley del año anterior y se resta aquellos
recursos extraordinarios o que no se van a recaudar y crédito público que ya no se va
a tomar y además aquellos gastos que ya se ejecutaron y no estarán para el año
siguiente. 

A partir de ahí se tiene una nueva ley que regirá para el año siguiente cuando
no hay ley de presupuesto aprobado. Esto paso por ejemplo en el año 2020, cambio
de gobierno, siendo que el proyecto lo preparo el gobierno anterior. el PE pide que no
se apruebe y se pone en marcha la reconducción presupuestario. 

A fin y a cabo se da mayor discrecionalidad al PE, en vez de que el legislativo

pueda modificar. 

¿Puede agregar cosas nuevas el congreso? Si, pueden modificar y agregar.

 Por eso hasta que no hay ley aprobada, no puede haber lesión a algún
derecho. Recién cuando se aprueba puede haber lesión. Pero hasta la discusión el
congreso puede pedir que se modifiquen partidas. 

Por ejemplo: provincia de buenos aires tiene en su constitución que el congreso

no podrá incorporar nuevos gastos. 

Si el 15 de septiembre no se presenta un proyecto de ley de presupuesto por

parte del PE. ¿El congreso puede comenzar deliberar una ley? 

La discusión no está zanjada, hay doctrinas que consideran que podría iniciar
el Congreso porque es quien lo discutirá y asegurara el control de pesos y contrapesos
(además de que existe una oficina nueva en el congreso), y hay quienes dicen que es
una potestad exclusiva del ejecutivo porque es el PE el que conoce el plan de
gobierno. 

¿Puede prorrogarse el plazo al PE para que se presente el proyecto?

La realidad es que no está definido. Algunos años se presentaron con

posterioridad del 15 de septiembre. Y les dieron tratamiento al proyecto. En la práctica
puede ser un 17, se recibe igual. No se sabe que pasaría si se presenta a fin de
diciembre. 

Pregunta de compañera: ¿una vez que se ejecuta el presupuesto, el PE puede

modificarlo por decreto?

Si. Se flexibiliza el principio de reserva de ley a través de decretos.

3. EJECUCIÓN PRESUPUESTARIA

Según el Art. 100 CN, establece que le corresponde al jefe de gabinete ejecutar
la ley de presupuesto. Ahora bien, si vemos el art. 30 se habla sobre como empieza
esta ejecución, y generalmente se llama la decisión administrativa número 1 porque es
la primera que dicta el jefe de gabinete al comienzo del año en donde esta decisión va
a distribuir los montos totales. 

Distribución administrativa: del presupuesto de gastos consistirá en la

presentación desagregada hasta el último nivel previsto en los clasificadores y
categorías de programación utilizadas, de los créditos y realizaciones contenidas en la
ley de presupuesto general. 

Esto porque por ejemplo la ley de presupuesto tiene planillas anexas y esta
preverá $3000000 para el ministerio, pero no hace una desagregación mínima de cada
uno, al mínimo nivel de cada ministerio. Esta desagregación mínima lo hace el jefe de
gabinete cuando dicta la decisión administrativa y se inicia la ejecución presupuestaria.
A partir de esta decisión distribuirá hasta lo mínimo de cada uno de los recursos y
gastos. Así se inicia la ejecución presupuestaria. 

Una vez que se dicta esta decisión administrativa, tendremos que empezar a
estudiar los momentos de la ejecución del gasto.

3 MOMENTOS IMPORTANTES PARA LA EJECUCION DEL GASTO

a. Compromiso del gasto: es cuando se inicia una obligación. Por ejemplo, a

través de un contrato o un acto administrativo. Por ejemplo, el PE establece el arreglo
de una ruta, cuando se inicia un contrato para ello, el gasto esta comprometido.
Porque se dispone que habrá un gasto para pagar la mejora de la ruta.

b. Devengado. Una vez que se comprometió, se firmó el contrato, en donde

una empresa arreglara ruta, esa empresa empieza a trabajar y hay una liquidación y
una orden de pago para la empresa. TODAVIA NO SE PAGO, pero hay una orden de
pago, la empresa podrá ejecutar la obligación. En ese momento es el devengado.

c. Pago. Es cuando efectivamente los recursos salen del tesoro y efectivamente

se de cumplimiento a la obligación que se asumió con la empresa.

Es importante entender estos momentos porque la LAF entiende que se gastó,

se ejecutó una partida a través del criterio de devengado y no del pago. Cuando se
haya devengado es lo importante. 

CREDITO SE CONSIDERA GASTADO POR LA LEY AL DEVENGARSE EL

GASTO. 

CIERRE DE CUENTAS

Cuando llega al 31 diciembre, ¿qué pasa cuando se comprometió, pero no se

terminó a ejecutar un contrato; cuando se empezó a ejecutar y no se pagó? Ahí
empieza a importar la diferenciación. 

• Con posterioridad al 31 de diciembre no podrán asumirse compromisos

ni devengar gastos con cargo al ejercicio que cierra en esa fecha. Ósea, el 31 de
diciembre con posterioridad EN no podre comprometerme ni devengar gastos con el
ejercicio que cerro. 

• Los gastos comprometidos y no devengados al 31 de diciembre de cada

año se afectarán automáticamente al ejercicio siguiente. Ósea tendrá que estar
previsto cuando se realice el proyecto de ley de presupuesto del año siguiente todos
esos gastos que se comprometieron, pero no se devengaron.

• Los gastos devengados y no pagados al 31 de diciembre podrán ser

cancelados durante el ejercicio siguiente con cargo a las disponibilidades en caja y
bancos asistentes a la fecha. También atendiendo el carácter y función de
financiamiento con cargo a los recursos que se perciben en el ejercicio siguiente.

Si comprometiste un gasto y ejecutaste ese gasto ese año debería haber tenido
los recursos. Entonces se supone que quedaron disponibilidades en caja. Se devenga
no se paga. 

¿Qué pasa cuando empiezan a haber gastos durante el ejercicio que no

estaban previstos o que se necesitan cubrir? 

Empiezan a ocurrir diferentes situaciones, como: 

a. Cambio en la finalidad de los gastos

b. Subejecución

c. Aplicación de mayores ingresos sin ley

REASIGNACION PRESUPUESTARIA. Art 37

 Este art. Se incorpora en el año 2006. Esta facultad del jefe de gabinetes de
ministro que puede reestructurar las partidas presupuestarias, EL UNICO LIMITE que
se preveía en el 2006 era que no podía modificar el monto total aprobado, pero si
podía hacer las reasignaciones que creyera convenientes sin otro tipo de límites. Solo
debía informarlo al congreso, a las comisiones de PyH.

Se modifica en el 2016 porque se debatía sobre la constitucionalidad de una

delegación tan amplia. Lo que se hizo fue incorporar porcentajes, se mejoraron las
bases de la liberación. Ahí se estableció que para el ejercicio de 2017 las
reestructuraciones no podían superar el 7.5% del presupuesto total. 

El año pasado a través de un DNU se quitaron estos porcentajes, se volvió a la

redacción anterior. Este año pareciera que no se prorrogo y volvieron a estar
presentes los límites. Pero no se sabe porque no utilizaron el art. 39 de la LAF (se
prevén casos de fuerza mayor, como la pandemia) y modificaron el art. 37 por medio
del DNU.

“ARTICULO 37 (…)

El jefe de Gabinete de Ministros puede disponer las reestructuraciones

presupuestarias que considere necesarias dentro del monto total aprobado.

Dichas reestructuraciones no podrán superar el siete coma cinco por ciento

(7,5%) para el ejercicio 2017 y el cinco por ciento (5%) para el ejercicio 2018 y
siguientes, del monto total aprobado por cada ley de presupuesto, ni el quince por
ciento (15%) del presupuesto aprobado por finalidad, cuando se trate de incrementos
de gastos corrientes en detrimento de gastos de capital o de aplicaciones financieras,
y/o modificaciones en la distribución de las finalidades.

A tales fines, exceptúase al jefe de Gabinete de Ministros de lo establecido en

el artículo 15 de la ley 25.917.

Las reestructuraciones presupuestarias realizadas por la Jefatura de Gabinete

de Ministros, en función de las facultades establecidas en el presente artículo,
deberán ser notificadas fehacientemente a ambas comisiones de Presupuesto y
Hacienda del Honorable Congreso de la Nación dentro de los cinco (5) días hábiles de
su dictado, especificándose los montos dinerarios, finalidades del gasto, metas físicas
y programas modificados”.

“ARTICULO 39.- El Poder Ejecutivo Nacional podrá disponer autorizaciones

para gastar no incluidas en la ley de presupuesto general para atender el socorro
inmediato por parte del gobierno en casos de epidemias, inundaciones, terremotos u
otros de fuerza mayor.

Estas autorizaciones deberán ser comunicadas al Congreso Nacional en el

mismo acto que las disponga, acompañando los elementos de juicio que permitan
apreciar la imposibilidad de atender las situaciones que las motivaron dentro de las
revisiones ordinarias o con saldos disponibles en rubros presupuestarios imputables.

Las autorizaciones así dispuestas se incorporarán al presupuesto general

La reglamentación establecerá los alcances y mecanismos para efectuar las

modificaciones a la ley de presupuesto general que resulten necesarios durante su
ejecución.”.
 ¿Por qué en vez de pasar por el PE, por qué no se aprueba la modificación
directamente por el congreso? Porque Indirectamente tiene que hacer esta
discrecionalidad. Termina atenuando el rol del congreso.

4. RENDICION DE CUENTAS: Cuenta de inversión

Schafrik lo trata como una nueva etapa, mientras que Corti se refiere a ella
como dentro de la etapa de control porque la realidad es que tanto la rendición de
cuentas como el control externo se realiza posterior a la ejecución de la ley de
presupuesto.

Esta etapa lo que se hace es la preparación, aprobación o el deshecho de la

cuenta de inversión.

Art. 78 inc. 8. “el congreso aprueba o deshecha la cuenta de inversión”

¿Qué es la cuenta de inversión? ¿Quién la prepara?

La contaduría general de la nación preparara anualmente la cuenta de

inversión, según el art. 99 inc. h de la LAF.

La contaduría general prepara la cuenta y el art. 95 dice específicamente que

tendrá la cuenta de inversión. 

“ARTICULO 95.- La cuenta de inversión, que deberá presentarse anualmente

al Congreso Nacional antes del 30 de junio del año siguiente al que corresponda tal
documento, contendrá como mínimo:

a) Los estados de ejecución del presupuesto de la administración nacional, a la

fecha de cierre del ejercicio;

b) Los estados que muestren los movimientos y situación del Tesoro de la

administración central;

c) El estado actualizado de la deuda pública interna, externa, directa e

indirecta;

d) Los estados contable-financieros de la administración central;

e) Un informe que presente la gestión financiera consolidada del sector público

durante el ejercicio y muestre los respectivos resultados operativos económicos y
financieros.

La cuenta de inversión contendrá además comentarios sobre:

a) El grado de cumplimiento de los objetivos y metas previstos en el

presupuesto;

b) El comportamiento de los costos y de los indicadores de eficiencia de la

producción pública;

c) La gestión financiera del sector público nacional”.

Es como preparar un balance, pero a nivel nacional de cómo se ejecutó ese

presupuesto. Lo prepara el PE específicamente la contaduría general de la nación
 Una vez que se prepara, se envía al congreso y allí la comisión encargada de
analizarlo es la COMISIÓN PARLAMENTARIA MIXTA REVISORA DE CUENTAS. 

“ARTICULO 128 (LAF).- La Comisión Parlamentaria Mixta Revisora de Cuentas

estará formada por seis (6) senadores y seis (6) diputados cuyos mandatos durarán
hasta la próxima renovación de la Cámara a la que pertenezcan y serán elegidos
simultáneamente en igual forma que los miembros de las comisiones permanentes.

Anualmente la Comisión elegirá un Presidente, un Vicepresidente y un

Secretario que pueden ser reelectos.

Mientras estas designaciones no se realicen, ejercerán los cargos los

legisladores con mayor antigüedad en la función y a igualdad de ésta, los de mayor
edad.

La Comisión contará con el personal administrativo y técnico que establezca el

presupuesto general y estará investida con las facultades que ambas Cámaras
delegan en sus comisiones permanentes y especiales”.

Esta comisión dictaminara a favor o en contra de esta cuenta de inversión, esto

será importante porque el congreso terminara aprobando o desechando la cuenta de
inversión, pero esta cuenta tiene solo sentido material y no formal. No tiene
consecuencias jurídicas, si te desechan la cuenta de inversión, no tiene consecuencia
jurídica directa solo podrá tener consecuencia la opinión pública, ya que significa que
tus cuentas publicas estuvieron mal en tu gobierno, pero no tiene ninguna otra
consecuencia.

Por ejemplo: en los años de dictadura, el Congreso desecho las cuentas de

inversión porque no fue un gobierno democrático ni había transparencia durante el
mismo.

5. CONTROL INTERNO Y EXTERNO DEL PRESUPUESTO

Antes de que entremos allí, que cada etapa este en cabeza de un poder distinto
significa que hay un control entre cada poder. Ósea que lo prepare el ejecutivo y lo
apruebe el legislativo, que lo ejecute el ejecutivo, pero después lo controle el
legislativo. 

Idea de Pesos y contrapesos. 

El PEN deberá, en el marco de lo establecido en el art. 101 de la CN, presentar

al Congreso de la Nación en forma trimestral y dentro de los treinta días de vencido el
trimestre respectivo, estados demostrativos de la ejecución del presupuesto general de
la administración nacional, siguiendo las clasificaciones y niveles de autorizaciones
incluidas en la ley de presupuesto, exponiendo los crédito originales y sus
modificaciones, explicitando la motivación de los desvíos y los avances logrados en los
aspectos mencionados en esta ley (ley 24629)

“Artículo 101.- El jefe de gabinete de ministros debe concurrir al Congreso al

menos una vez por mes, alternativamente a cada una de sus Cámaras, para informar
de la marcha del gobierno, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 71. Puede ser
interpelado a los efectos del tratamiento de una moción de censura, por el voto de la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cámaras, y ser
removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada una de las
Cámaras”.
 ESTA ES OTRA FORMA DE CONTROL DE COMO VA LA EJECUCION
PRESUPUESTARIA. 

A. CONTROL INTERNO 

Es el que se da en la esfera propia del PE, ósea es quien dentro de tu propio

poder te diga que estas gastando bien o mal, si eso se puede o no, si vas a llegar o no
a fin de año.

• SIGEN: realizara ese control interno.

• PE

“ARTICULO 97.- La Sindicatura General de la Nación es una entidad con

personería jurídica propia y autarquía administrativa y financiera, dependiente del
Presidente de la Nación.

ARTICULO 98.- En materia de su competencia el control interno de las

jurisdicciones que componen el Poder Ejecutivo Nacional y los organismos
descentralizados y empresas y sociedades del Estado que dependan del mismo, sus
métodos y procedimientos de trabajo, normas orientativas y estructura orgánica”.

La SIGEN es la sindicatura general de la nación. Es una entidad que tiene

personería jurídica propia, autarquía administrativa y financiera y depende del
presidente. Esto porque es quien ira controlando sus propias cuentas, como un
contador. Esta sindicatura está formada por un sindico general de la nación, que será
designado por el presidente, depende e el y tiene el mismo rango de secretario de
presidencia de la nación. Además, no trabajará solo, sino que tendrá unidades de
auditoria interna. Estas unidades estarán en cada uno de los ministerios

Estos auditores internos trabajaron junto al ministro de cada ministerio en pos

de ver como se va ejecutando y controlando el presupuesto.

La sindicatura general siempre informara al presidente porque depende el, a

ala auditoria general de la nación sobre la gestión de los entes y a la opinión pública.
Es gente de confianza.

“ARTICULO 107.- La Sindicatura General deberá informar:

a) Al Presidente de la Nación, sobre la gestión financiera y operativa de los

organismos comprendidos dentro del ámbito de su competencia;

b) A la Auditoria General de la Nación, sobre la gestión cumplida por los entes

bajo fiscalización de la sindicatura, sin perjuicio de atender consultas y requerimientos
específicos formulados por el órgano externo de control;

c) A la opinión pública, en forma periódica”.

“ARTICULO 108.- La Sindicatura General de la Nación estará a cargo de un

funcionario denominado síndico general de la Nación. Será designado por el Poder
Ejecutivo Nacional y dependerá directamente del Presidente de la Nación, con rango
de Secretario de la Presidencia de la Nación”.

B. CONTROL EXTERNO

En cabeza de la AGN
 • AGN: es un organismo de asistencia técnica del congreso, hará el
control externo.

• PL

AUDITORIA GENERAL DE LA NACION. Órgano importante para el control de

las cuentas públicas. Si bien se crea en el 92, hasta allí teníamos un tribunal de
cuentas, teníamos otra forma de controlar. En cambio, a través del 92 se incorpora la
AGN que depende del congreso (en el 94 se lo constitucionaliza). Pero que tiene
personería jurídica propia y lo que hará  

Art. 85 de la CN.

“Artículo 85.- El control externo del sector público nacional en sus aspectos
patrimoniales, económicos, financieros y operativos, será una atribución propia del
Poder Legislativo.

El examen y la opinión del Poder Legislativo sobre el desempeño y situación

general de la administración pública estarán sustentados en los dictámenes de la
Auditoría General de la Nación.

Este organismo de asistencia técnica del Congreso, con autonomía funcional,

se integrará del modo que establezca la ley que reglamenta su creación y
funcionamiento, que deberá ser aprobada por mayoría absoluta de los miembros de
cada Cámara. El presidente del organismo será designado a propuesta del partido
político de oposición con mayor número de legisladores en el Congreso.

Tendrá a su cargo el control de legalidad, gestión y auditoría de toda la

actividad de la administración pública centralizada y descentralizada, cualquiera fuera
su modalidad de organización, y las demás funciones que la ley le otorgue.
Intervendrá necesariamente en el trámite de aprobación o rechazo de las cuentas de
percepción e inversión de los fondos públicos”.

La AGN está formada por 6 auditores internos y el 7mo es el presidente que

será designado a propuesta del partido político de oposición con mayor número de
legisladores en el Congreso

Lo que hará la AGN es un control posterior, entonces tiene un plan de trabajo y

actividades en donde determina el año anterior que era lo que auditara. Para auditar
pide información a cada ministerio, jefatura de gabinete y lo que hará es dictaminar e
informar tanto al órgano que se estuvo auditando, a la jefatura de Gabinete, a la
comisión revisora mixta de cuentas y a la opinión pública. Pero el trabajo que hace la
AGN es muy bueno, por ejemplo, recomendaba que se “fijen” lo que sucedía en Once
antes de que ocurra la tragedia.

El problema es que la AGN no tiene legitimación jurídica para iniciar un juicio,

entonces si bien la AGN detecta las irregularidades y las informa, debería ser el
ministerio público, fiscal o en todo caso la oficina de anticorrupción quien inicie los
juicios por responsabilidad, pero en ese proceso o debería ser el mismo PE quien te
informe o el congreso a quien le informe de esas irregularidades. 

Entonces como no tiene legitimidad procesal para iniciar esos juicios y a

quienes les informa no lo terminan iniciando, queda como en un problema del
funcionamiento.
 Si bien su trabajo es importante, no termina repercutiendo en las
consecuencias del control posterior. 

El control es super importante, porque podés decir cuando se ejecutaron bien

las partidas, que no hubo malversación de fondos o irregularidades en cumplimientos
de contratos, etc. 

CORTI. CICLO PRESUPUESTARIO. BASADO EN CORTI.

LA VIDA DE LA LEY DE PRESUPUESTO. PREPARACIÓN. APROBACIÓN.

EJECUCIÓN. MODIFICACIÓN DURANTE SU EJECUCIÓN Y CONTROL.
Esquema General.
La CN regula de forma muy detallada las etapas de la vida de la ley de presupuesto.
Atribuyendo diversas competencias y potestades al PE y PL. Pueden distinguirse una
serie de tareas jurídicas, que van delineando etapas sucesivas de actuaciones
públicas. 
a)  Preparación del proyecto de la ley; 
b)  Aprobación de la ley; 
c)  Ejecución de la ley; 
d)  Modificación de la ley durante su ejecución, y 
e)  Control de la ejecución. 
La reglamentación de la Ley en el art. 30 de la LAF, es la reglamentación de la Ley en
el art. 30 de la LAF, es: “Una vez  promulgada la  Ley de  Presupuesto  General, el 
Poder  Ejecutivo nacional decretará la  distribución administrativa  del  presupuesto  de
gastos. La  distribución administrativa del presupuesto de gastos consistirá en la
presentación desagregada hasta  el  último  nivel previsto  en  los  clasificadores  y 
categorías  de  programación utilizadas, de los créditos y realizaciones contenidas en
la Ley de Presupuesto General”. La distribución presupuestaria funciona como una
verdadera reglamentación de la ley. De esta forma, dispuesta en primer lugar la
autorización legislativa, el Jefe de Gabinete viene luego, a través de la reglamentación
de la ley, a autorizar a cada funcionario en concreto a disponer de los gastos públicos”.

Describe el camino que necesariamente habrá de recorrer desde la formulación

presupuestaria hasta que, una vez finalizada la etapa de ejecución, se prepare la
cuenta de inversión que analizará el Congreso Nacional para la aprobación o rechazo.
Es un sistema dinámico, ya que cuando se está ejecutando el presupuesto anual del
año en curso, se estará preparando a la vez el proyecto de ley para el año siguiente y
la rendición de cuentas del año anterior.
Entonces, es una serie de actos o etapas unidas, uno es el antecedente del otro
1.       Preparación o Elaboración
2.       Discusión o Sanción
3.       Ejecución
Subetapa: modificación del presupuesto (Corti otra etapa más)
4.       Control (dentro de control según Corti es rendición de cuenta). 
Dentro del ciclo vital se pueden observar diferentes etapas: formulación del proyecto,
discusión, ejecución, rendición de cuentas y el control. En cada una, hay diferentes
órganos estatales que cumplen un rol preponderante. Se destaca la participación del
PEJ y de sus Ministros (en especial el de economía), del Jefe de Gab y del Congreso
Nacional. 
En el año 1993, se dictó la Ley 24156 (LAF) , en atención a que ella es anterior a la
reforma constitucional del ’94, es necesario destacar que esta reforma no tuvo
objetivos de modificación integral pero sí trajo dos aspectos o institutos esenciales:
Constitucionalizó la AGN en su art. 85
Creó la figura del Jefe de Gabinete en su art. 99.1 con el fin de atenuar el sistema
presidencialista de gobierno. En el ’95 mediante decreto se reglamentan sus funciones
donde se le delegó la administración.
La doctrina, con respecto al Jefe de Gabinete, dice que es un “primus interpares” o un
ministro más en realidad, porque es quien tiene la máxima decisión según el decreto
de procedimientos administrativos es el Presidente de la Nación (recursos jerárquicos);
nunca se pensó en cumplir realmente con el fin constitucional.
En el Ar.t 100 se establecen sus atribuciones. En la materia que nos compete ahora, el
Art. 100 inc 6 le otorga la facultad de “enviar al Congreso los proyectos de ley de
ministerios y de presupuesto nacional, previo tratamiento en acuerdo de gabinete y
aprobación del Poder Ejecutivo”; y el Art. 100 inc 7 “Hacer recaudar las rentas de la
Nación y ejecutar la ley de presupuesto nacional”.
Además el JG, según el 99.10 es supervisado por el Presidente de la nación ¿cómo se
puede decir que la figura del JG atenúa el sistema presidencialista si es el mismo
presidente quien lo controla?

Ya vimos que el vehículo por el cual el E pone en funcionamientos sus potestades

para cumplir con la CN. La Ley de Presupuesto no puede alterar los derechos. Si lo
estudiamos, desde su función propia al presupuesto.
Presupuesto: Corti dice que es un instrumento jurídico para contrarrestar o debatir
contra quienes dicen que es un acto de gobierno o soberano.
Tiene dos naturalezas
Nace como instituto de control, es la función primaria, es la génesis. Con el tiempo fue
adquiriendo características propias.
Según el Art. 75 inc. 8 se puede deducir que hoy en día el presupuesto no es sólo un
instituto de control sino también un plan de gobierno y de inversiones públicas. Tiene
un carácter netamente político, donde se fijan todas las políticas del período, no
obstante a eso no deja de ser un acto jurídico.
   

Formulación o Preparación del Proyecto: El Art. 75 inc 8 establece  la facultad del

Congreso de “Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer
párrafo del inc. 2 de este artículo, el presupuesto general de gastos y cálculo de
recursos de la administración nacional, en base al programa general de gobierno y al
plan de inversiones públicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión”. 
SHAFRICK al respecto dice que el origen está en el PEJ, aunque está discutido
doctrinariamente. 
La discusión del proyecto debe ser operativa por lo que el Ministro de la cartera
económica junto con su grupo de apoyo para la elaboración del proyecto (GAEP)
diseña un cronograma de trabajo con distintas entidades, como por ejemplo con la
Jefatura de Gabinete siendo una más de todas y con la oficina nacional de
presupuesto (entidad más importante)
El Art. 25 LAF le otorga a la Oficina Nacional de Presupuesto la facultad de
elaboración de límites de los gastos atendiendo al cálculo de recursos. Es decir que
esta oficina es el órgano rector de la elaboración del proyecto.
“Sobre la base de los anteproyectos preparados por las jurisdicciones y organismos
descentralizados, y con los ajustes que resulte necesario introducir, la Oficina Nacional
de Presupuesto confeccionará el proyecto de ley de presupuesto general.
El proyecto de ley deberá contener, como mínimo, las siguientes informaciones:
a) Presupuesto de recursos de la administración central y de cada uno de los
organismos descentralizados, clasificados por rubros;
b) Presupuestos de gastos de cada una de las jurisdicciones y de cada organismo
descentralizado los que identificarán la producción y los créditos presupuestarios;
c) Créditos presupuestarios asignados a cada uno de los proyectos de inversión que
se prevén ejecutar;
d) Resultados de las cuentas corriente y de capital para la administración central, para
cada organismo descentralizado y para el total de la administración nacional.
El reglamento establecerá, en forma detallada, otras informaciones a ser presentadas
al Congreso Nacional tanto para la administración central como para los organismos
descentralizados”.
En el Art. 100 inc. 6 CN como dijimos se regula la facultad de JG de enviar el proyecto
a congreso previo acuerdo del Gabinete y aprobación del Ejecutivo- ppal.
participación- 
Se constitucionaliza la voz del gabinete. El acuerdo del gabinete es obligatorio (todos,
acuerdo general) salvo en casos previstos en el Art. 99.3 CN de promulgación parcial,
decretos que refrenda el JG y el Ministro del área en cuestión; en el caso no se daría
el acuerdo general. 
La doctrina dice que igualmente debe haber una intención de acompañamiento formal
de los que estén y lo debe refrendar todos los ministros. 

Discusión del Proyecto: 

El Art. 26 LAF recepta el lugar y plazo donde se debe presentar el presupuesto,
estableciendo como cámara de origen a la Cámara de Diputados (órgano deliberativo
por excelencia) antes del 15/09 de cada año. El congreso continuará el proceso común
de cualquier sanción de ley.
Entre el 15/09 y el 30/11 el proyecto debe ser tratado por ambas cámaras; es decir
hasta el 30/11 es el plazo ordinario para poder discutir y aprobar la ley, pero también
existe un plazo excepcional, que no puede ser muy prolongado, porque debe estar
aprobado y promulgado sí o sí antes del 31/12 (convocada la sesión extraordinaria por
el Ejecutivo o el propio congreso ampliar el período ordinario).
Crítica: Por ejemplo cuando vemos la restricción del art.20 donde se prohíbe
establecer normas de carácter general, permanente, establecer impuestos, etc. Si lo
pensamos, ya que el presupuesto es una ley compleja, lleva un análisis minucioso y
extenso. Con ese plazo no se puede hacer un debido tratamiento. Tampoco hay
mecanismos institucionales para llegar un consenso, esto no sucedió muchas veces
(2011 no hubo presupuesto). 
Pueden darse solo hasta 3 intervenciones posibles (antes de la reforma del ’94
podían ser hasta 5) con el fin de lograr mayor agilidad en el tratamiento legislativo del
proyecto- el plazo no es prorrogable- 
La cámara de diputados en su comisión permanente con representación de
todos los partidos políticos (“Comisión de Presupuesto y Herencia”) será la que trate el
tema y dictamine (adhiera o modifique lo que crea necesario). Luego ya está listo para
el tratamiento del pleno para otorgarle la media sanción o no; y pasa a Senadores, la
cámara revisoría para que decidan si están de acuerdo (1/2 sanción) y así pase al PEJ
para ser promulgado, o bien digan que no están de acuerdo y vuelva a la Cámara de
origen para su último tratamiento.
¿Qué proyecto prevalece? El que tenga mayoría agravada, y si tienen igual mayoría
será la cámara de origen la que tenga el proyecto que prevalezca. 

Fallo Zoffracor: El concesionario de una zona franca situada en la Provincia de

Córdoba promovió ante la Corte Suprema, en instancia originaria, acción de amparo
contra el decreto de necesidad y urgencia 285/99, que prevé ciertas franquicias
tributarias para otra zona ubicada en la Provincia de la Pampa. La Corte acogió
parcialmente la demanda, declarando inválidos los efectos del decreto impugnado
hasta su ratificación por el art. 86 de la ley 25.237.
   La S.A. ataca al DNU que concede zona franca argumentando que dicho decreto se
encuentra viciado de nulidad en tanto el poder ejecutivo no se encuentra facultado
para legislar en materia fiscal ni aunque media estado de necesidad y urgencia (art
99.3)  , posteriormente es incorporada estos beneficios fiscales contenidos en la ley de
presupuesto, ante este nuevo hecho la empresa sostiene que la ley 24.156  en su art
20 establece que el legislador no puede  incorporar en esta ley disposiciones de
carácter permanente, ni reformar o derogar leyes vigentes, ni crear, modificar o
suprimir tributos u otros ingresos. 
Corte:
- Las materia tributaria y fiscal son competencia exclusiva del Poder Legislativo -
arts. 4°, 17 y 75, incs. 1° y 2°, Constitución Nacional- y cuyo ejercicio está vedado al
Poder Ejecutivo Nacional, aun en las condiciones excepcionales que podrían justificar
el dictado de DNU, por lo que el decreto se encuentra viciado de nulidad y carece de
efectos jurídicos, careciendo la ratificación legislativa de efectos retroactivos. 
- No hay obstáculo constitucional para que el Poder Legislativo establezca,
suprima o modifique tributos en la ley de presupuesto. Las autolimitaciones que el
Congreso ha emitido pueden ser modificadas o dejadas sin efecto, incluso en forma
implícita. La ley de presupuesto es un acto de gran trascendencia política y la voluntad
del Poder Legislativo no está limitada por actos preexistentes de igual jerarquía
normativa.
 La Corte en ppio dice que el amparo es válido por discutirse la constitucionalidad de
un DNU. 
  Por lo que resuelve: Rechazar el planteo de inconstitucionalidad dirigido contra la ley.

La Corte dice si analizo el DNU es inconstitucional, ahora si analizo la Ley es

Constitucional ya que en la LAF no hay preferencia de ley; esta ley es una ley orgánica
que rige a toda la actividad financiera

En el caso se ha dicho que “el congreso recibe un proyecto de presupuesto y lo

acepta, lo modifica o lo rechaza, en todo o en parte, sin restricción alguna. No es un
acto aprobatorio que pasa a integrar un acto administrativo sino que es una acción
normal y primordial aun cuando la iniciativa corresponda al ejecutivo”. La LP es una
verdadera ley en sentido formal y material; sus normas tienen un impacto necesario en
todos los destinatarios d la actividad estatal. 
Con el poco tiempo de tratamiento junto con los pocos asesores comparándolo con el
ministerio de economía, para poder hacer un análisis real frenan la discusión de
normas específicas. 
Existen también los denominados “gastos rígidos” que son aquellos que el congreso
no puede modificar, el ejemplo claro es el gasto en sueldos.
Si bien el presupuesto es ley en sentido formal y material, es cierto que está bastante
limitado. Con la Ley 27343 se creó la Oficina de Presupuesto del Congreso de la
Nación con el fin de apoyar a la oficina del ministerio de economía en todas las
evaluaciones, estudios y análisis necesarios. 

Luego de la sanción se pasa al PEJ para que promulgue la ley en el plazo establecido
por la CN o bien la rechace, el silencio se entiende por promulgación. Es decir que el
PEJ también puede ejercer la facultad del VETO total o parcial por alterar el sentido de
la norma. 
Si lo promulga se publica en el BO y queda vigente el 1/1 si lo dice o bien 8 días
después de su publicación.
Por su parte el Art. 27 de la LAF establece que “Si al inicio del ejercicio financiero no
se encontrare aprobado el presupuesto general, regir el que estuvo en vigencia el año
anterior…”.[reconducción presupuestaria]
LA LEY DE PRESUPUESTO DEBE RESPETAR EL PPIO DE RESERVA DE LEY. 
CORTI: “LA RESERVA DE LEY EN MATERIA PRESUPUESTARIA IMPLICA QUE
UNA ÚNICA LEY (UNICIDAD) DEBE CONTENER, DE FORMA SEPARADA
(UNIVERSALIDAD), UN CÁLCULO DE TODOS LOS RECURSOS Y LA
AUTORIZACIÓN DE TODOS LOS GASTOS DE TODOS LOS PODERES Y
ÓRGANOS PÚBLICOS (GENERALIDAD), ESPECIFICANDO LAS CANTIDADES Y
FINALIDADES DE AQUELLOS GASTOS (ESPECIFICACIÓN CUANTITATIVA Y
CUALITATIVA)”
UNICIDAD: NORMA DE PRESUPUESTO
UNIVERSALIDAD: REFIERE A TODOS LOS RECURSOS Y GASTOS
PPIOS CUALITATIVOS Y CUANTITATIVOS: Tiene que indicarse para qué se va a
gastar cada partida presupuestaria. No sólo se elabora el proyecto distribuyendo
montos sino que se hace una explicación detallada de cada uso.

Ejecución Presupuestaria: Es la etapa que pone en marcha el presupuesto y es a la

que debemos prestar atención para conocer el real gasto de un ejercicio financiero. Se
inicia el 1/01.
El JG es quien ejerce la administración general del país y es quien ejecuta el
presupuesto según el Art. 100 inc 7 CN. Sin embargo, el Art.99 inc 10 pone en cabeza
del PEJ la supervisión de tal facultad; ello expresa la no atenuación del poder del
ejecutivo. 
Los 3 momentos claves en la ejecución son:
Compromiso: Mecanismo para afectar preventivamente la disponibilidad de los
créditos presupuestarios (Art. 32 LAF). Se informa o se establece una partida para tal
cosa.
Devengado: gastado el crédito (Art. 31 LAF establece distintos supuestos como la
liquidación del gasto, la afectación del crédito, etc.). Implica que se dieron ciertas
circunstancias de hecho que permiten inferir el nacimiento de la obligación que hay
que saldar. Se prestó el servicio, se entregó el bien, etc. La obligación se perfecciono,
quizás no sea exigible.
Pago: Cancelación de obligaciones asumidas. Extinción de la obligación.
(La ejecución total se da con el devengado y no con el pago).
La LP fija un monto máximo del gasto a realizar, pero puede suceder que a lo largo del
año se aprueben modificaciones a la misma que incrementen dicho monto. Es
importante recordar que el viejo Art. 37 LAF establecía que el Jefe de Gabinete podía
disponer libremente una reestructuración presupuestaria; con la actualización de este
artículo se pone un límite a su atribución, como el presupuesto es dinámico puede
modificarlo pero sin intervención del Congreso sólo hasta el 15% del monto total (este
año sólo hasta el 7,5% y el año siguiente solo 5%)
La norma prevé que las reestructuraciones deben ser notificadas fehacientemente a
ambas comisiones de presupuesto y hacienda dentro de los 5 días hábiles para ser
dictada, especificando los montos ordinarios, las finalidades de gastos, metas físicas y
programas modificados. 
Por otra parte, el Art. 39 LAF otorga al PEJ la atribución de disponer autorizaciones
para gastar en cuestiones de emergencias no incluidas en la ley. 
Recordando el Art. 37, fue modificado en el año 2016, el JG puede modificar pero con
3 limitaciones: no puede modificar el monto total a gastar, no puede modificar el monto
total a endeudarse (el Ejecutivo puede ir al FMI o BM o hacer una ley), no puede
modificar el destino de las partidas que el Congreso aprobó para los servicios de
inteligencia y los gastos reservados (desde el 2017 se pusieron metas, se limitó aún
más el porcentaje de modificación).
En el plano constitucional, hay un desplazamiento de la potestad legislativa. Por otro
lado, cuando uno observa el derecho comparado puede notar que no en todos los
lugares es igual.
Las cuentas del presupuesto de recursos y gastos se cierran el 31/12 de cada año;
todo lo que no se haya gastado se puede reasignar al año siguiente como crédito
disponible. 
Para saber ciertamente cuánto se gastó en determinado ejercicio financiero habrá que
atender a la ejecución presupuestaria, antes que a los montos globales que surjan de
la ley. 

Rendición de cuentas: Esta etapa tiene sustento constitucional en el Art. 75 inc 8 CN

cuando atribuye al Congreso aprobar o desechar la cuenta de inversión, es decir en el 
examen  de la actividad financiera en un tiempo determinado, es la manifestación
concreta del sistema republicano de gobierno. El Art. 95 LAF dispone lo que debe
contener el documento en cuestión, preparado por la contaduría general de la nación.
Este documento primero es tratado por la comisión bicameral, y luego éste elevará el
proyecto a consideración de la cámara para que apruebe o no la cuenta de inversión.
Este acto no es ley en sentido material pero sí formal por lo que no es posible de ser
vetada.

Control: Si bien se describe como la última etapa, en realidad está presente siempre.
Existe un control interno y otro externo.
Control Interno: El interno se da cuando el órgano que controla se encuentra en la
misma esfera que el controlado. Según el Art. 96 y 97 LAF es el SIGEN es el órgano
de control interno del PEJ. (Órgano unipersonal, síndico designado por el ejecutivo con
rango de secretario de Estado – se diferencia con los ministros en que los ministros se
establecen en la Ley de Ministerios en cambio las secretarias de presidencia la crea el
Presidente con el fin de que lo ayuden a realizar su tarea).
El responsable política es el Presidente (Art.99) pero quien lleva adelante esta
materia es el JG; y si éste recauda, ejecuta y administra el presupuesto pero el
responsable es el presidente, la forma de que el presidente sepa si está haciendo bien
su tarea el JG es a través del síndico mediante sus informes.
Mediante las UIA, unidades de información administrativa, son las encargadas
de controlar los distintos órganos que forman el poder ejecutivo. Estas unidades,
reportan jerárquicamente a la autoridad máxima del organismo al que pertenecen,
secretaria, ministro, dirección, etc. Pero técnicamente están subordinadas a los
lineamientos generales que establece la SIGEN.
Esta SGN va informando como se van administrando todas las funciones del E,
y debería publicar mediante resoluciones sus informes.
Control externo: Por su parte el control externo es una atribución propia del PL y es
ejercido por AGN. A diferencia de la SIGEN, este es un órgano constitucional,
CUERPO COLEGIADO pero su presidencia la tiene la primera minoría opositora al
gobierno. Integrado por distintos miembros de las fuerzas políticas.
La AGN es un órgano autónomo y tiene la tarea de brindar información y
dictaminar a pedido del congreso sobre cuestiones presupuestarias y un plan de
trabajo propio que es auditar distintos organismos, incluso ha auditado a la CSJN que
antes no hacía.
La AGN, tiene un problema que es que si bien elabora y recaba información no
tiene la habilitación por la ley de legitimidad procesal, no puede denunciar denuncias
penales (se ha visto que el presidente denuncie a título personal pero no como
auditoría)
Además de estos dos controles, el sistema republicano contiene otra serie de
controles usados en la actividad estatal como:
Deber del JG a concurrir al menos una vez al mes al Congreso para rendir cuentas. 
Posibilidad de requerir al PJ el control de los actos provenientes de la autoridad
administrativa
Control desde las asociaciones no gubernamentales
 En los hechos, las etapas no son estáticas sino que hay una dinámica. Las
etapas se superponen, porque mientras se elabora un presupuesta se está
ejecutando, se está discutiendo o no el presupuesto y se está controlando un
presupuesto. La división es a efectos de análisis, pero en la realidad se superponen
constantemente.
No todos los presupuestos elevados son aprobados por el Congreso, de hecho
hay algo muy notorio es que hay cajas que tienen presupuesto más grande que una
Pcia como la del PAMI
¿Quién aprueba el presupuesto de PAMI? Antes por lo menos lo aprobaba la
Presidencia, actualmente lo aprueba el Director de PAMI.

Cuenta de Inversión: Es un documento que elabora la contaduría Gral. de la nación

por la cual le informa al congreso como ha sido el desenvolvimiento del presupuesto
que se cerró. Ahí se refleja cuánto se gastó, si se cumplió el plan de inversiones, el
plan de gobierno, etc.
Para que se apruebe esta cuenta, se somete al Congreso mediante procedimiento de
ley pero con ciertas particularidades:
-          Es tratada por la Comisión Mixta Revisora de Cuentas de Inversión con previo
dictamen de la AGN.
-          Si lo aprueba pasa al debate parlamentario
-          Se aprueba o no
En realidad no es técnicamente una ley NO PUEDE SER VETADA Y NO TIENE
CONSECUENCIAS JURÍDICAS, sí, consecuencias políticas.

Presupuesto consolidado: Es similar al anterior, pero éste lo elabora la Oficina

Nacional de Presupuesto.
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https://docs.google.com/document/d/
1FUqsaRKKR56MGdr3ghpSCjhIQLL791EqjxTlCi5xAZw/edit 

VER APUNTES DE LA CLASE CON DIAPOSITIVA

1- PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY EN MATERIA FINANCIERA

CLASE 16 (1/10): ppio de reserva de ley

Concepto transversal a toda la materia que es el ppio de reserva de ley. Es un

concepto que parece sencillo pero puede traer dificultades, en cuanto a un enfoque
transversal
ppio de reserva de ley- no en materia tributaria etc- REFIERE A CIERTAS MATERIAS
QUE QUEDAN LIMITADAS A LA NORMATIVIZACIÓN MEDIANTE UNA LEY, EN
SENTIDO FORMAL, TIENE QUE VER CON EL PPIO DE LEGALIDAD

¿Qué es la reserva de ley?

Es la forma de expresar el poder legislativo, su facultad de acción en materia
financiera. Eso no quiere decir que el poder ejecutivo en materia presupuestaria no
tenga un rol central, lo tiene porque es colegislador (el JGM prepara el proyecto de ley)
pero la potestad inmediata es del congreso.
 
¿Desde el punto de vista jurídico que significa la reserva de ley?
 
Desde el punto de vista jurídico: es una técnica que plasma el poder del poder
legislativo. Implica dos cosas, por una lado la atribución exclusiva de una potestad
y por el otro lado la prohibición de que alguien se haga cargo de esa potestad.

NO HAY QUE CONFUNDIR LA RESERVA DE LEY CON LA LEGALIDAD. 

Cuando nosotros hablamos de que existe una reserva de ley, hay una conjunción de
dos cosas, una ley que confiere una facultad exclusiva y otra ley que veda que esa
facultad sea utilizada o delegada a otro poder (lo vemos claro en materia penal y
tributaria, es decir por ejemplo el presidente no puede modificar el hecho imponible o
el tipo penal).
Es muy importante entonces, poder distinguir entre reserva de ley y legalidad. porque
la legalidad puede implicar que el propio congreso delegue en un marco concreto de
delegación (art 76) algunas cuestiones que pueden ser completadas por el organismo
de administración. (por ejemplo cuando hablamos de ppio de legalidad podemos
hablar de las leyes penales en blanco donde determinadas cuestiones quedan en el
marco de la administración como la cuantía  o multa de la sanción),este ppio nos habla
de que se admite que esa ley sea completada o reglamentada en algunos aspectos
(enunciados por el legislador ) a el ente regulador).
 
En simple concepto es una técnica jurídica de normación- es decir es una
técnica que se utiliza para elaborar normas jurídicas, principios que rigen cómo
se van a regular ciertos campos del ordenamiento jurídico, como se
desenvolvieron estos.

La forma republicana establecida en el art. 1 de la CN deriva en una técnica

central de organización del Estado: la división de poderes.
La CN le asigna un rol protagónico al Congreso, que se justifica en que:
 Su carácter colegiado, lo que le permite expresar las otras dos cualidades
más relevantes del diseño constitucional del Congreso: el pluralismo y la
deliberación.
 El Congreso es el ámbito donde conviven mayorías y minorías, y es a
través de la palabra que se lleva a la luz la pluralidad de opiniones. Supone
la ficción de que es la sociedad en su totalidad la que dialoga en un ámbito
institucional.
 La ley, como decisión central del propio Estado y forma primordial de la
creación del derecho, está precedida de un proceso deliberativo público y
abierto, donde debieran debatir mayorías y minorías expresivas del
pluralismo característico de una sociedad moderna y llegar a consensos
sobre las decisiones fundamentales del Estado
La Reserva Legal es justamente la técnica jurídica a través de la cual se plasma
dicho privilegio de la ley, derivado de las cualidades institucionales que
estructuran al Congreso: carácter colegiado, pluralismo y deliberación pública.
Así, el Congreso es el representante más inmediato de la soberanía.
En el proceso de creación de la ley, si bien el papel central le cabe al Congreso,
el PE tiene también roles legislativos que cumplir, como consecuencia de las
características del régimen presidencialista argentino.

El ppio de reserva de ley es uno que dentro de todo el ordenamiento jurídico ciertas
partes de este último estará alcanzados por el. En tanto éste implica la atribución de
una competencia a un determinado órgano, el nombre nos remite al órgano que emite
leyes.

PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY: técnica normativa de normación con 2 aristas:

*arista positiva: la atribución de competencia de manera exclusiva y excluyente al
órgano que emite leyes. en nuestro ordenamiento jurídico congreso nacional.
*arista negativa: prohibición a los otros órganos de gobierno constituidos a crear
normativas de cierto carácter

1er fundamento del ppio art 1- división de poderes- consecuencia de esto las
potestades del estado quedan divididas en los distintos órganos, sólo en un
ordenamiento con esta división podemos hablar de este principio. 
La parte del oj queda afectado a este principio, está en debate, vemos y observamos
que en nuestra materia todo el derecho financiero quedó alcanzado, por cuestiones
históricas y de trascendencia, es decir, en cuanto al ppio de reserva de ley en derecho
financiero vamos a ver que nuestro sistema constitucional prevé esto.
Debemos entender que se encuentra alcanzado por el derecho financiero público, en
este está alcanzado por los temas vistos derecho tributario, presupuestario, crédito
público, (zona gris- derecho del federalismo fiscal), excluido de nuestro programa por
tiempo- derecho monetario.estas 5 ramas del derecho financiero público están
alcanzadas por el ppio.
Decimos que este principio está en materia financiera y se aplica a todo porque la
propia CN nos dice esto- yendo al art 75 de la CN:
“Artículo 75.- Corresponde al Congreso:
1. Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importación y
exportación, los cuales, así como las avaluaciones sobre las que
recaigan, serán uniformes en toda la Nación.

2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las

provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nación, siempre que
la defensa, seguridad común y bien general del Estado lo exijan. Las
contribuciones previstas en este inciso, con excepción de la parte o el
total de las que tengan asignación específica, son coparticipables. Una ley
convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las provincias,
instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones,
garantizando la automaticidad en la remisión de los fondos. La distribución
entre la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre éstas,
se efectuará en relación directa a las competencias, servicios y funciones
de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto; será
equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el
territorio nacional. La ley convenio tendrá como Cámara de origen el
Senado y deberá ser sancionada con la mayoría absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cámara, no podrá ser modificada
unilateralmente ni reglamentada y será aprobada por las provincias. No
habrá transferencia de competencias, servicios o funciones sin la
respectiva reasignación de recursos, aprobada por ley del Congreso
cuando correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de
Buenos Aires en su caso. Un organismo fiscal federal tendrá a su cargo el
control y fiscalización de la ejecución de lo establecido en este inciso,
según lo determina la ley, la que deberá asegurar la representación de
todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su composición.

3. Establecer y modificar asignaciones específicas de recursos

coparticipables, por tiempo determinado, por ley especial aprobada por la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
 4. Contraer empréstitos sobre el crédito de la Nación.

5. Disponer del uso y de la enajenación de las tierras de propiedad

nacional.

6. Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir

moneda, así como otros bancos nacionales.

7. Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación.

8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer

párrafo del inc. 2 de este artículo, el presupuesto general de gastos y
cálculo de recursos de la administración nacional, en base al
programa general de gobierno y al plan de inversiones públicas y
aprobar o desechar la cuenta de inversión. -ATRIBUCIÓN DE LA
COMPETENCIA-arista positiva del PRL- 

9. Acordar subsidios del Tesoro nacional a las provincias, cuyas rentas no

alcancen, según sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios.

11. Hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras; y adoptar un

sistema uniforme de pesos y medidas para toda la Nación.

13. Reglar el comercio con las naciones extranjeras, y de las provincias

entre sí.

30. Ejercer una legislación exclusiva en el territorio de la capital de la

Nación y dictar la legislación necesaria para el cumplimiento de los fines
específicos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de
la República. Las autoridades provinciales y municipales conservarán los
poderes de policía e imposición sobre estos establecimientos, en tanto no
interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.

PPIO DE RESERVA DE LEY EN MATERIA PRESUPUESTARIA - 

Art 37 de la ley de presupuesto-
- ppio de reserva de ley- se hace flexible- dan potestades al jefe de gabinete en el
siguiente va a habilitar al pe en emergencia, sumado a la habilitación de modificar el
previo de no haber nuevo.
no es flexible por el art 37 o 39 de la ley sino porque la constitución lo permite -
Lo que determina cómo es el PRL es como está regulado en la constitución.
en esta materia el prl es flexible porque las 2 prohibiciones que establece la
constitución para redactar decretos no están alcanzados por el ppio

formas del PRL

 rígido- prohibiciones fuertes
 flexible- estas prohibiciones no son tan fuertes - ESTE ES EN MATERIA
PRESUPUESTARIA
 agravado el campo del derecho que se regula quedando abarcado por este
ppio tiene un procedimiento de sanción más complejo
¿Un decreto puede modificar una ley? si - no depende el ordenamiento jurídico- en
nuestra caso tenemos que ver qué dice la constitución- que decretos y que prescribe
la constitución (ej: d reglamentario- no , decreto de necesidad y urgencia y delegados-
si (son decretos con fuerza de ley- hay derechos constitucionales distintos que se
activan, por la emergencia). 

Art 76 Artículo 76.- Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo

en materias determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo
fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegación que el Congreso
establezca. [...]” -  política legislativa clara- excepción- derecho presupuestario queda
abarcado en materias de administración (concepto amplio o ambiguo) o emergencia
pública

Art 99 inc 3- Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
3. Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las
promulga y hace publicar. El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo
pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter
legislativo (este es el ppio general).  Solamente cuando circunstancias
excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por
esta Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que
regulen materia penal, tributaria, electoral o de régimen de los partidos
políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que
serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos,
conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. [...]

AMBOS TIENE EL “SALVO”- aparece el lado oscuro del derecho, reglas

prohibidas- penal (libertad ambulatoria) tributario (patrimonio) electoral y
partidos políticos(reglas del juego). el derecho público es mucho más
amplio que el tributario, por tanto la materia presupuestaria si podía ser
afectada por un decreto

MATERIA TRIBUTARIA
derecho tributario- prl rígido- porque el sistema constitucional no permite su
flexibilización, o los sistemas de que el pe puede regular sobre un determinado campo
de normativa que le pertence al congreso - dnu-prohibido- administrativo- muy limitado
tributos se establecen en una ley- corte fue muy sargento de ello
LA REGLA ES LA ATRIBUCIÓN DE LA POTESTAD- art 75 inc, mas art 1, 2, 4, 17, 52

ppio de legalidad- es lo mismo- y/o- depende- algunos lo asemejan (corrientes más

clásicas, corte) otras corrientes más modernas lo diferencian.
prl- lo dejan circunscripto al procedimiento de creación, modificación y extinción de las
normas jurídicas, y pl inscripto al accionar de la administración, siempre obra cuando
tiene una ley que lo autoriza para todo, no solo en materia tributaria.

99 inc 3- prohibición materia tributaria- nuca la corte convalidó un tributo hecho por
el pe con un decreto, salvo en el siglo 19 un tributo provincial (única y excepcional de
hace 2 siglos)

76- 1ro el d tributario no es det de materia de administración, no se subsume la

potestad en ese concepto, ahora más complejo es la declaración de la emergencia-
puede convalidar la creación de tributos por parte del pe- en ppio leyendo
jurisprudencia parecería que no, doctrina- 1 bajo ningún aspecto puede ser derogado
en estos términos (garantista), 2 se puede delegar 3 jurisp corte va hacia al medio más
garantista (camaronera patagónica- permite pero para un sector más garantista sino
doctrinario- declara la inconstitucionalidad de la delegación peor sin embargo declara
pautas para una posible delegación en una materia muy específica aduanera (tributos
aduaneras en específico a la alícuota (último elemento)))

El principio o norte al interpretar es que debe haber ley- sólo elementos muy
específicos pueden dar a una delegación

Art 39 CN- Artículo 39.- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar
proyectos de ley en la Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso
tratamiento dentro del término de doce meses. El Congreso, con el voto de la mayoría
absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara, sancionará una ley
reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del padrón electoral
nacional, dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución territorial para
suscribir la iniciativa. No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a
reforma constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia
penal.” - este art prohíbe la naturaleza de la iniciativa popular en materia
presupuestaria - hace ruido  conflicto de presupuestos participativos
en cuanto  a la cuestión tributaria- historia- 1 imposición por dominancia- 2
consentimiento, de quienes deben pagar y 3 periodo actual 2 autoimposición revol
(france y norteameric) tribut los establecen los representantes del pueblo (acá nos
salta el ruido porq no se puede)
ART 40- CONSULTA POPULAR- NO TIENE LÍMITE CONSTITUCIONAL

MATERIA DE SISTEMA DE COPARTICIPACIÓN

parecería que es AGRAVADO- este sistema de ley es mucho más complejo, requiere
mayoría absoluta, ratificación posterior por todas las normativas provinciales- ES UN
PRL AGRAVADO
herramienta que utiliza la constitución para asignar quienes pueden dar cierto tributos
y quienes no, en primer lugar el pe
75 inc 2 y 3

CEDITO PÚBLICO
se rigen por un PRL - art 75 inc 4 y 7 - “corresponde al congreso: 4. Contraer
empréstitos sobre el crédito de la Nación. [...]`7. Arreglar el pago de la deuda interior y
exterior de la Nación.” - PROBLEMA ART 60 DE LA LEY DE ADMIN PÚBLICA
flexible en la constitución- esto no queire decir q como se plasme en la norma
infraconstitucional este bien
MONEDA- ART 75 INC 6, 11 y 19  6. Establecer y reglamentar un banco federal con
facultad de emitir moneda, así como otros bancos nacionales [...]. 11. Hacer sellar
moneda, fijar su valor y el de las extranjeras; y adoptar un sistema uniforme de pesos
y medidas para toda la Nación.[...]  19. Proveer lo conducente al desarrollo humano, al
progreso económico con justicia social, a la productividad de la economía nacional, a
la generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la defensa
del valor de la moneda, a la investigación y al desarrollo científico y tecnológico, su
difusión y aprovechamiento.”

EL PRL SERÍA FLEXIBLE PERO ACÁ NO TENEMOS NADA ESCRITO, NO MUY

DESARROLLADO POR LA DOCTRINA

TÉCNICA DEL PRL, COMO HAY UNA TÉCNICA DE APLICACIÓN EN EL

DERECHO FINANCIERO PÚBLICO, ESTO NO HACE QUE SE APLIQUE IGUAL EN
TODO- ALGUNOS RÍGIDO OTROS FLEXIBLES Y OTROS AGRAVADOS- CAPAS
DIFERENCIAS ENTRE ÓRDENES PROVINCIALES, MUNICIPALES ETC.
hay un derecho financiero público en la CN y un derecho financiero público en lo que
es el sistema infraconstitucional- salvo en materia tributaria pareciera que no hay un
acuerdo en lo que establecen las leyes con la CN

PRESUPUESTOS DE LA RESERVA DE LA LEY PRESUPUESTARIA 

Es preciso detectar la extensión de la reserva de ley. Hay que determinar qué

elementos de la norma presupuestaria deben ser creados por ley, para así dejar en
claro qué ámbito de regulación le queda luego al PE en ocasión de ejercer su potestad
reglamentaria.
No basta para satisfacer la reserva de ley que el Congreso autorice a gastar una suma
global, sino que se requiere, a fin de que cumpla con su doble sentido político de
vehículo del plan de gobierno y de mecanismo republicano de control, que la ley
establezca una mayor cantidad de elementos. Se trata de una exigencia de tipicidad,
similar a la que encontramos en el ámbito del derecho penal: la ley debe ser escrita,
anterior al hecho declarado punible, no debe interpretarse de forma análoga en tanto
ello redunde en perjuicio del reo, y debe ser cierta y precisa (que se desprenden del
ppio constitucional nullum crimen, nulla poena sine lege).
Entonces, a un órgano se le otorga una potestad de forma exclusiva, de manera que
los otros órganos y poderes públicos tiene prohibido dictar ese tipo de decisiones, pero
también se le imponen exigencias a fin de considerar válida esta ley.
En materia tributaria, es habitual expresar que la ley, para respetar genuinamente el
ppio de reserva de ley, debe contener todos los elementos estructurales del tributo: a)
el hecho imponibles definido de manera cierta; b) los presupuestos de hecho a los que
se atribuye la producción del hecho imponible; c) los sujetos obligados al pago; d) el
método o sistema para determinar la base imponible en sus lineamientos esenciales;
e) las alícuotas que se aplicarán para fijar el monto del tributo; f) los casos de
exenciones; g) los supuestos de infracciones: h) las sanciones correspondientes; i) el
órgano administrativo con competencia para recibir el pago; j) el tiempo por el que se
paga el tributo. Sólo la ley puede establecer la obligación tributaria y los elementos de
la relación tributaria.
Si la LP autoriza a gastar por ejemplo solamente una suma global, no habría forma de
vincularla a un plan de gobierno y la tarea de control a cargo del Congreso devendría
irrisoria. La LP también debe ser cierta o típica. Y esta certeza se traduce en 4 ppios
presupuestarios:

a. Unicidad: una única ley

La CN se refiere con claridad a “el” presupuesto. Sí revela el plan de gobierno,
necesariamente debe ser uno.
Si la decisión presupuestaria se fragmentara en una pluralidad de leyes de
presupuesto, la visualización completa, ya no de la actividad financiera, sino de su
aspecto erogatorio, sería casi imposible.
Sólo la reunión ordenada de todas las autorizaciones en una decisión única,
acompañada de una única estimación de los recursos financieros totales, es la que
permite comparar las situaciones, analizar las prioridades y decidir racionalmente
sobre la renta pública.

Se encuentra plasmado en la CN art 75 inc 8. y nos habla de UN SOLO

PRESUPUESTO, de ÉL PRESUPUESTO (UNO Y ÚNICO) (art 4 de la ley 25152).
tiene que ver con que el presupuesto es el que nos va a permitir el control de poderes,
de un poder sobre el otro, de la planificación, y establecimiento de prioridades, y por
eso la necesidad de que exista un solo presupuesto, si no, no se podría ejercer el
control debido.por ello el art 4 dice que no podrán crearse fondos o organismo que
impliquen gastos extrapresupuestarios, porque todo gasto fuera del presupuesto único
implica la distorsión en la actividad de control)

a. Universalidad
La decisión presupuestaria debe de estar compuesta por dos elementos jurídicos
separados, aunque vinculados: el cálculo de los recursos y la autorización para gastar.
La universalidad impone la nítida separación entre los dos elementos, que deben estar
claramente deslindados en la ley en su aspecto cuantitativo.
Se encuentra prohibido compensar gastos y recursos, o, dicho de otra forma, sólo
presentar los saldos o resultados financieros. Todos los ingresos y todos los gastos
deben figurar explícitamente en el presupuesto, sin compensaciones o minoraciones
entre ambos. No debe figurar el neto entre dichos estados de ingresos y gastos.
Art. 12 LAF: Los presupuestos comprenderán todos los recursos y gastos previstos
para el ejercicio, los cuales figuran por separado y por sus montos íntegros, sin
compensaciones entre sí. Mostrarán el resultado económico y financiero de las
transacciones programadas para ese período, en sus cuentas corrientes y de capital,
así como la producción de bienes y servicios que generarán las acciones previstas”.

La CN nos ha dicho que el presupuesto era una estimación de recursos y una

Autorización de gastos. y este art 12 se vincula con esto, ya que el presupuesto
básicamente tiene dos instrumentos centrales, uno que nos permite hacer una
estimación de recursos de lo que se va a recaudar en un periodo de tiempo, y el otro
instrumento es la norma que va a autorizar para gastar en función a esa estimación de
recursos.

b Generalidad:
La generalidad exige que la ley contenga la totalidad de las autorizaciones para gastar
de todos los poderes y órganos públicos. Es una extensión natural de la reserva de
ley, pues si la autorización para gastar de un órgano público no está establecida por
ley, ello significa que se está violando de forma directa la propia reserva.
La ley debe comprender todos los recursos y todos los gastos.

Básicamente refiere a que todos los organismos del estado del sector público deberían
estar amparados bajo el paraguas de la ley 24156. (contenida allí todas las
autorizaciones para gastar) es decir la misma ley debe contener la totalidad de
autorizaciones para gastar de todos los poderes y órganos del estado. Esto se vincula
con el art 8 de  la ley AF cuando enuncia la extensión de la ley de administración
financiera, es decir el ámbito subjetivo en que se aplica la ley. Hay que distinguir a qué
órgano se aplica la ley, ejemplo sociedades del estado. este punto es muy importante
se vincula con uno de los ppios presupuestarios y el art 8 de esta norma.

ARTÍCULO 8º.- Las disposiciones de esta Ley serán de aplicación en todo el Sector
Público Nacional, el que a tal efecto está integrado por: Esto no quiere decir que todo
el sector público nacional va a estar amparado por el paraguas del presupuesto.
 
a) Administración Nacional, conformada por la Administración Central y los
Organismos Descentralizados, comprendiendo en estos últimos a las Instituciones de
Seguridad Social.
 
b) Empresas y Sociedades del Estado que abarca a las Empresas del Estado, las
Sociedades del Estado, las Sociedades Anónimas con Participación Estatal
Mayoritaria, las Sociedades de Economía Mixta y todas aquellas otras organizaciones
empresariales donde el Estado nacional tenga participación mayoritaria en el capital o
en la formación de las decisiones societarias.
 
c) Entes Públicos excluidos expresamente de la Administración Nacional, que abarca a
cualquier organización estatal no empresarial, con autarquía financiera, personalidad
jurídica y patrimonio propio, donde el Estado nacional tenga el control mayoritario del
patrimonio o de la formación de las decisiones, incluyendo aquellas entidades públicas
no estatales donde el Estado nacional tenga el control de las decisiones.
 
d) Fondos Fiduciarios integrados total o mayoritariamente con bienes y/o fondos del
Estado nacional.
 
Serán aplicables las normas de esta ley, en lo relativo a la rendición de cuentas de las
organizaciones privadas a las que se hayan acordado subsidios o aportes y a las
instituciones o fondos cuya administración, guarda o conservación está a cargo del
Estado nacional a través de sus Jurisdicciones o Entidades.
 
De estos incisos del art 8, los únicos que están amparados por el ppio de Reserva de
ley en materia presupuestaria, o sea lo que están limitados totalmente son los del inc
a, el resto de los organismos de la administración pública nacional, que pueden tener
patrimonio propio o personalidad jurídica, si bien gozan de fondos presupuestarios, no
están sujetos a todos los sistemas de control del presupuesto.
Estos ppios no son necesarios por una dogmática, si no que hacen a la planificación, y
control en  materia de necesidades.

c. Especialidad
La ley debe especificar con precisión la cantidad y finalidad de los gastos que se
autorizan a realizar a los diferentes sujetos estatales.
La especialidad se debe manifestar en tres aspectos: cuantitativo, cualitativo y
temporal. Las habilitaciones para gastar contenidas en las leyes presupuestarias no
consisten en autorizaciones globales o genéricas, sino específicas y condicionadas,
esto es, para gastos concretos y determinados, totalmente especificados (especialidad
cualitativa), por una cantidad concreta máxima (cuantitativa) y no con carácter
indefinido, sino por tiempo limitado (temporal).
La ley debe dar certeza en cuanto al objeto del gasto, esto es, su finalidad, por lo
que resultan nulas las decisiones ejecutivas que pretendan modificar dicha finalidad, o
gastar ciertas sumas en finalidades diferentes a las autorizadas. También sebe ser
certera en cuanto al momento de efectuar el cálculo de los recursos, ya que debe ser
preciso en términos cualitativos y cuantitativos.
No se exige, por razones obvias, la vinculación de un gasto con su finalidad, sino de
un recurso con la fuente jurídica a partir de la cual él se obtiene. Debe haber entonces
una estimación cuantitativa precisa de los recursos y una especificación también
precisa de su fuente jurídica.

No podemos perder de vista la función del presupuesto, el presupuesto financia

al estado, el propio funcionamiento del estado.
La función central de la Reserva de ley es la de posibilitar el control en nuestro
sistema, y en materia financiera tiene 3 manifestaciones (RDL EN MATERIA
PRESUPUESTARIo de (gasto público), TRIBUTARIA Y DE CRÉDITO PÚBLICA) la
que se encuentra limitada pro análisis jurídico es la de Reserva de ley en materia
tributaria, en la sotras dos, en estas dos la intervención, o la interpretación a
través de los ppio constitucionales es mucho más débil.

 
Por ello hay ppios y no definiciones de tipos técnicos jurídicos.
En los que se refiera a la especificidad cuantitativa, cualitativa y territorial, (como
cuando y para qué gasto, por cuánto tiempo) Esto se materializa a través de los
diferentes programas del estado. (programas con objeto determinado) esos diferentes
programas son los que hacen a esta especificidad.
Lo que busca ese programa es la satisfacción de un determinado derecho.
y desde el punto de vista constitucional hay un vínculo con el programa y los derechos
garantizados a los ciudadanos en el texto constitucional.
 
Hay diferentes formas de interpretar el presupuesto, y una de las formas de
interpretarlo y de diseñarlos, es el presupuesto por programa, donde se diseñan
programas y veremos si se cumplió o no los objetivos de los programas.
 
Una cuestión a aclarar: Las empresas del estado, universidades, etc. que tienen su
autonomía, pero tienen fondos, hay que saber que el presupuesto de las empresas del
estado es autorizado el gasto por el poder ejecutivo que luego informa al legislativo la
gestión del organismo. (lo que tienen es total libertad para manejar sus fondos).
 
Desde el punto de vista de la generalidad hay que poder entender estas diferencias
entre los diferentes incisos del art 8, porque si bien a todos aplica la ley 24156, No
todos se estentran amparados por el control que supone el art 8 inc a. esto no
quiere decir que no manejen fondos públicos, pero el procedimiento referido a  la
gestión de esos fondos escapa del ciclo presupuestario y si se encuentra especificado
en la ley de AF. ej el capítulo 3 art 46 y art 49 que nos permite entender a qué
organismo se aplica el circuito presupuestario (art 8 inc a)  (corti lo llama “ámbito
subjetivo de aplicación del presupuesto”)y a qué organismos si bien yo aplico la ley de
AF el manejo de sus recursos queda POR FUERA DEL CIRCUITO Y PRESUPUESTO
NACIONAL. y también por fuera de ese control.

JURISPRUDENCIA

Fallo “Sara Doncel de Cook” CSJN 1929

Hechos: en la Provincia de San Juan regía un impuesto provincial de patentes
sobre prestamistas de dinero. Mientras la ley está vigente, el poder ejecutivo dicta un
decreto que amplía el hecho imponible, que luego es ratificado por el Congreso
cuando inicia sus sesiones, haciendo que la ampliación rija retroactivamente a la fecha
de la sanción del decreto.
LA CSJN considera en este caso que la retroactividad en los tributos afecta el
derecho a la propiedad, dando curso a la devolución del dinero recaudado en exceso
por la ampliación y establece que el Poder Ejecutivo no puede crear impuestos ni
tampoco ampliar el hecho imponible.

Fallo “La Martona S.A. c. Provincia de Buenos Aires” 

Don Ivan Houssay como apoderado de la sociedad anónima "La Martona",
promueve demanda contra la Provincia de Buenos Aires sobre repetición de la suma
de $ 2.685 que se le habían cobrado a raíz de un decreto reglamentario de la ley 4070,
planteando la inconstitucionalidad de ese decreto.
 La Corte primero destacó que la ley de la Provincia de Buenos aires Nº 4070 no
tiene precepto alguno que establezca impuesto, tasa, retribución de servicios o
cualquier clase de gravamen por el servicio de inspección veterinaria que crea (Confs.,
folleto de fs. 44 ); ni otorga al P. E. o institución o administración autártica especial la
facultad de crearlos. 
Que los principios y preceptos constitucionales -de la Nación y de la Provincia- son
categóricos en cuanto prohíben a otro poder que el legislativo el establecimiento de
impuestos, contribuciones y tasas
Que entre los principios generales que predominan en el régimen representativo
republicano de gobierno, ninguno existe más esencial a su naturaleza y objeto, que la
facultad atribuida a los representantes del pueblo para crear las contribuciones
necesarias para la existencia del estado. Nada exterioriza más la posesión de la plena
soberanía que el ejercicio de aquella facultad ya que la libre disposición de lo propio,
tanto en lo particular como en lo público es el rasgo más saliente de la libertad civil.
Todas las constituciones se ajustan a este régimen entregando a los Congresos o
Legislaturas este privilegio exclusivo, pues, como lo enseña Cooley: "en todo Estado
soberano el Poder Legislativo es el depositario de al mayor suma de poder y es, a la
vez, el representante más inmediato de la soberanía
En base a estos fundamentos se hace lugar a la demanda y se declara que la
Provincia de Buenos Aires está obligada a devolver a "La Martona S.A.", dentro del
plazo de 20 días de notificada la presente, la suma de dos mil seiscientos ochenta y
cinco pesos moneda nacional, con sus intereses a estilo de los que cobra el Banco de
la Nación Argentina, desde el día de la notificación de la demanda y costas, por ser el
gravamen cobrado contrario a los principios fundamentales de la Constitución Nacional
y de la Provincial. 
En este caso también se vincula la reserva de ley tributaria y presupuestaria:
Enfatizar el carácter unificado de la reserva de ley financiera lleva a resaltar la
conjunción empleada por al CSJN, en la medida en que le corresponde al Congreso
levantar los impuestos (reserva de ley tributaria) y fijar los gastos (reserva de ley
erogatoria o presupuestaria).

Fallo “DEVOTTO SOLARI OSCAR C/ DGI”

La Corte se remitió al dictamen de la Procuración Fiscal para resolver en un caso
en que debía confirmarse o rechazar la condena contra el Fisco que lo obligaba a
repetir un pago efectuado por la actora en razón de una extensión del impuesto a las
ganancias dispuesta en la ley 25.063, pero aplicada retroactivamente al momento de
una sanción anterior, la 24.073, la cual también disponía esta extensión que alcanzaba
a las rentas originadas en el exterior pero sin efectuar las precisiones necesarias para
su liquidación, cosa que sí hacía la ley 25.063.
El Fisco se defendió diciendo que la primera ley ya estipulaba que las rentas
obtenidas en el extranjero por residentes en el país se encontraron gravadas y
subrayó que el concepto de residencia, en cuanto elemento constitutivo del hecho
imponible, podía ser dilucidado antes de la sanción de la ley 25.063 tanto mediante
remisión a los arts. 97 y 99 del Código Civil como por aplicación analógica del art. 26
de la propia ley del impuesto, que lo define para las deducciones de su art. 23.
Al respecto el dictamen fiscal dijo que como la propia ley del tributo en su art. 26
definía que “A los efectos de las deducciones previstas en el art. 23, se consideran
residentes en la República a las personas de existencia visible que vivan más de 6
(seis) meses en el país en el transcurso del año fiscal", y más allá de que esa norma
omitió varias consideraciones que sí prevé el CC en los otros articulados mencionado
por el fisco, no se debe olvidar que la primera fuente de interpretación de la leyes su
letra y las palabras deben entenderse empleadas en su verdadero sentido, en el que
tienen en la vida diaria, y cuando la ley emplea varios términos sucesivos, es la regla
más segura de interpretación la de que esos términos no son superfluos, sino que han
sido empleados con algún propósito, sea de ampliar, de limitar o de corregir los
conceptos.
La indicación "a los efectos de las' deducciones previstas en 'el art. 23" no puede
ser entendida como una redacción descuidada o desafortunada del legislador, sino
que indica claramente que la definición de residencia allí contenida sólo puede ser
aplicada para esos fines.
En efecto, el principio de legalidad como base de la imposición y las garantías
constitucionales son los límites en los cuales ha de detenerse el proceso interpretativo.
Por consiguiente, el silencio o la omisión en una materia que como la impositiva
requiere ser restrictivamente aplicada, no debe ser suplido por la vía de la
interpretación analógica. Con esta comprensión, del examen de la ley 24.073 en juego
se desprende con nitidez que el criterio del organismo fiscal expresado en el rechazo
de la repetición intentada no puede tener cabida sin lesión al principio de legalidad
fiscal. que exige que una ley formal tipifique de manera completa el hecho que se
considere imponible y que constituya la posterior causa de la obligación tributaria.
En consecuencia se confirmó la condena del Fisco a la repetición del tributo.

Fallo “Nobleza Piccardo S.A.I.C. c/ Estado Nacional s/ Dirección General

Impositiva”.
La actora promovió demanda contra el Estado Nacional (Dirección General
Impositiva) a fin de obtener la repetición de las sumas que considera indebidamente
abonadas -sobre las ventas de cigarrillos realizadas entre el 19 de febrero y el 31 de
mayo de 1991 y entre el 1° de julio y el 31 de diciembre de ese mismo año- en
concepto del tributo destinado al "Fondo transitorio para financiar desequilibrios
fiscales provinciales", creado por la ley 23.562 y prorrogado por las leyes 23.665 y
23.763 hasta el 31 de diciembre de 1990.
Fundó su pretensión en la tacha de inconstitucionalidad del art. 27 de la ley 23.905,
que previó su restablecimiento hasta 3l de diciembre de 1991, por entender que se
habían transgredido las disposiciones de la Carta Magna relativas a la formación y
sanción de las leyes, ya que mientras la Cámara de Diputados había resuelto
restablecer el tributo en cuestión hasta el 31 de mayo de aquel año, el Senado lo
extendió hasta el 31 de diciembre sin que, a raíz de tal modificación, el proyecto
hubiera retornado a la cámara de origen para su tratamiento, siendo que fue enviado
al Poder Ejecutivo Nacional y promulgado como ley.
La sentencia de primera instancia (fs. 465/468) rechazó la demanda con sustento
en la ausencia de "perjuicio personal" para la actora, ya que la pericia contable
revelaba que el monto lo afrontaron en realidad los consumidores del producto y no la
actora.
Dicha resolución se apeló y la Sala IV de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo Federal (fs. 537/ 540), declaró nula la sentencia de primera
instancia y, tras examinar el fondo del asunto, hizo lugar a la demanda. En cuanto a lo
primero, admitió la impugnación planteada por la actora en el sentido de que el punto
de peritaje propuesto por el Estado Nacional, consistente en que se informe si la
"contribución para desequilibrios fiscales provinciales" integró durante el período en
cuestión el precio de venta de los cigarrillos, no guardaba relación con los hechos
articulados por aquél al contestar la demanda. En ese orden de ideas, la cámara puso
de relieve que el organismo recaudador no opuso defensa alguna en la oportunidad
procesal pertinente respecto de la legitimación de la actora fundada en el perjuicio que
pudo haberle ocasionado la aplicación de la ley en cuestión, punto éste que sólo fue
introducido en la etapa probatoria, motivo por el cual concluyó en que la sentencia de
la anterior instancia no respetó el principio de congruencia. Por otro lado, también
adhirió al argumento de la actora respecto de que la ley no fue válidamente
sancionada.
  Contra dicha sentencia el Fisco Nacional -Dirección General Impositiva- interpuso
recurso ordinario de apelación basándose en que no había un perjuicio patrimonial por
parte de la actora.
La CSJN entonces consideró por un lado Que durante el curso del proceso el
organismo recaudador propuso la designación de un consultor técnico y el siguiente
punto de pericia: si el tributo fue incluido o no en el precio de la venta de cigarrillos
efectuado por la actora. Dicho punto de pericia fue admitido por la juez de primera
instancia y, ante la oposición de la actora, no sólo dicha magistrada descartó la
impugnación porque "El punto de pericia propuesto no se presenta como
manifiestamente ajeno a la materia controvertida ni inconducente para la sentencia
que pueda dictarse...", sino que una vez presentado el informe del perito contador, que
confirma la inclusión del tributo en el precio de venta de los cigarrillos, la actora
manifestó por escrito que consentía "...en forma expresa la pericia contable
presentada...por el perito contador..." designado en autos; por lo que no hubo violación
del ppio de ocngruencia.
Por otra parte también se dijo que resulta indudable que la acción de repetición de
impuestos -institución propia del derecho tributario- tiene su fundamento y origen en el
principio de que "nadie debe enriquecerse sin causa a costa de otro", regla ética de
proyección patrimonial que no sólo alcanza a los particulares sino también al Estado.
Tal principio, que fuera asimismo receptado por el derecho civil -art. 784 del Código
Civil- reafirma la relación que guarda el orden jurídico respecto del orden moral. Que,
en orden a ello, resulta determinante la consideración de que si el pago del tributo no
ha causado un menoscabo patrimonial a quien lo realizó, por haber trasladado su
carga a terceros, aquél carece de interés legítimo para accionar en justicia reclamando
la devolución de las sumas que haya ingresado en tal concepto. Que, por lo tanto, la
repetición intentada en autos no puede proceder en virtud de que no se ha acreditado
un presupuesto básico de esta acción, teniendo en cuenta que la actora trata de
repetir un tributo que por su naturaleza ha trasladado a los consumidores. En efecto,
con arreglo a señera jurisprudencia de este Tribunal, sólo cabe autorizar la repetición
cuando la empresa reclamante demuestra que no hubo traslación de la carga
impositiva, en tanto, si quien demanda por repetición obtiene sentencia favorable, y
antes trasladó el impuesto al precio de la mercadería vendida, habría cobrado dos
veces por distintas vías, lo cual es contrario a la buena fe, criterio que reposa en una
clara regla ético jurídica, conforme a la cual la repetición de un impuesto no puede sino
depender de la indispensable prueba del real perjuicio sufrido.
Que, asimismo, el interesado en la declaración de inconstitucionalidad de una
norma debe demostrar de qué manera ésta contraría la Constitución Nacional,
causándole de ese modo un gravamen y, además, que esto ocurra en el caso
concreto. Tal doctrina encuentra su razón de ser en la finalidad de evitar juicios
abstractos o meramente académicos y en tanto la intervención de esta Corte no puede
tener un simple carácter consultivo. Que en estos autos no se cumplió con la doctrina
referida en el considerando que antecede, pues se ha alegado una vulneración del
derecho de propiedad sin indicar concretamente en qué consiste esa lesión
constitucional.
Por ello, se revoca la sentencia y se rechaza la demanda.

Fallo Selcro S.A. c/ Jefatura de Gabinete Mos. Decisión 55/2000 s/ amparo Ley
16986
Discute la constitucionalidad de una ley que delega la facultad de fijar los valores
para determinar el importe de las tasas a percibir por la IGJ (La Cámara Nacional de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal la declaró inconstitucional)
Primero define a la tasa como “una categoría tributaria también derivada del poder
de imperio Estado, con estructura jurídica análoga al impuesto y del cual se diferencia
únicamente por el presupuesto de hecho adoptado por la ley, que en este caso
consiste en el desarrollo de una actividad estatal que atañe al obligado”
 Aclara que respecto de esa clase de tributos rige el ppio de reserva de la ley o
legalidad, ppios constitucionales que prohíben a otro poder distinto al Legislativo, el
establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas; y que ninguna carga tributaria
puede ser exigible sin la preexistencia de una disposición legal encuadrada dentro de
los preceptos y recaudos constitucionales (es decir, que sea creada por el único poder
que tiene esa atribución y de la forma establecida en la CN). Entonces, ni un decreto
del Poder Ejecutivo, ni una decisión del Jefe de Gabinete de Ministros puede crear
válidamente una carga tributaria, ni definir o modificar, sin sustento legal, los
elementos esenciales de un tributo.
Se hace referencia también allí al fallo “LA BELLACA S.A.A.C.I.F. Y M. C/ ESTADO
NACIONAL S/ REPETICION DGI. S.C. L.62” que manifiesta que “En efecto, tal
interpretación llevaría a la absurda consecuencia de suponer que una vez establecido
un gravamen por el Congreso de la Nación, los elementos sustanciales de aquél
definidos por la ley podrían ser alterados a su arbitrio por otro de los poderes del
gobierno, con lo que se desvirtuaría la raíz histórica de la mencionada garantía
constitucional y se la vaciaría de buena parte de su contenido útil…” configurando un
“…despojo o exacción violatorios del derecho de propiedad”.
Al tratarse de una facultad exclusiva y excluyente del Congreso, resulta inválida la
delegación legislativa efectuada en el caso.

Ppio de reserva de ley y la Interpretación de las leyes tributarias

El ppio de ley es una garantía que lo primero que hace es darle la potestad al PL para
regular un tributo.

Debe ser respetado por todos los niveles de gobierno, se aplica a todos los tributos

Se tiene que establecer todos los elementos constitutivos

Mediante la interpretación, se busca evitar que a través de la interpretación de la N

tributaria, se creen T por órganos distintos al legislativo. Se intenta restringir la
aplicación de la interpretación a la lógica, sobre todo en el dcho tributario sustantivo. Y
se busca entender que si un producto o actividad está grabado, otro producto o
actividad análoga también lo está.

Por ejemplo: una ley de importación graba un producto A-B-C-D,  se fusionan con otro
producto forman Y, y aparece E en el mercado que mezclado con X forma Y también.
Lo que se busca mediante la interpretación es que si se aplica A-B-C-D, entonces si se
fusionan y forman Y; y E+X=Y también se debería grabar E.

La interpretación de la N tributaria no se puede aplicar más allá de la N mediante

lógica. Ante cualquier laguna, siempre quieren aplicar una N parecida pero está
prohibida la analogía en derecho tributario.

Fallo Video Club Dream

Primero es necesario saber que se lo debe entender en consonancia con Peralta y

Cocchia:
Peralta: El PE dictó un decreto de necesidad y urgencia para enfrentar una crisis
económica,
 el cual ordenaba que la devolución de depósitos de más de $1000 se haría en
bonos. Peralta
vio afectado su derecho de propiedad con  la sanción del decreto. Interpone acción
de amparo
contra el Estado Nacional y el banco central, pidiendo la inconstitucionalidad del
decreto y el
pago de su plazo fijo.
Se discutía la tutela de unos depósitos que se habían tomado a través de un DNU
mediante una acción de amparo. La CSJN (’90) convalida la decisión del Poder
Ejecutivo diciendo que no hay violación al art. 17 CN sino una restricción al uso que
puede hacerse de la propiedad, ello para atenuar la crisis o superarla. Los derechos
no son absolutos, y están subordinados a las leyes que reglamenten su ejercicio. El
fundamento de las leyes de emergencia es poner fin o remediar las situaciones de
gravedad que obligan a intervenir en el orden patrimonial; es decir que sostienen que
es constitucionalmente válido. Otros sólo dirán que la vía procesal elegida no es
idónea para el tema discutido (puede verse como que no quisieron dictaminar sobre la
cuestión de fondo, diciendo si era inconstitucional o no, convalidando de manera
tácita) [NOTA: Rosencrantz, al respecto dice que si unos fallan sobre la cuestión
procesal y otros sobre la cuestión de fondo, los primeros tendrían que haber dicho si
estaba bien o no lo que hizo el ejecutivo, de haber dicho por ejemplo que la vía
procesal no era idóneo pero que era inconstitucional lo hecho por el ejecutivo, el
resultado hubiese sido otro]
 
En Cocchia: El secretario general del Sindicato de Encargados Apuntadores
Marítimos promovió acción de amparo contra el Estado nacional y el Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social, a fin de obtener la inconstitucionalidad de un decreto
delegado, en cuanto modifica el convenio colectivo de la actividad, lesionando las
garantías del art. 14 bis de la Constitución Nacional. La Cámara hizo lugar al amparo
y, al confirmar la sentencia de primera instancia, declaró la inconstitucionalidad pedida.
Interpuesto recurso extraordinario federal, la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
por mayoría, revocó parcialmente la sentencia.
Esta CSJN estaba compuesta por 9 ministros, seis fueron la mayoría que votaron  PEJ
favor de la. La disidencia de Fayt, Petracchi y Belluscio sostuvo que era
inconstitucional. Petracchi dice que La ley de puertos, no provee ningún auxilio a la
validez del decreto, pues es posterior, por lo que nunca pudo ser su sustento. Además
agrega que no es posible aceptar que el Congreso haya querido incluir en las leyes
23.696 y 23.697, la desmonopolización o desregulación de los servicios prestados por
empresas privadas. Y que la ley 23.696 no autoriza al Poder Ejecutivo a inmiscuirse en
los convenios colectivos de trabajo celebrados con empleadores privados.
 
En el fallo Videoclub Dream, la CSJN no convalida el accionar del ejecutivo. Un video
club dedujo acción de amparo frente a una actuación del Instituto Nacional de
Cinematografía, tendiente a regularizar su situación ante el tributo establecido por los
DNU del año 91 y 92, que alegaban la crisis terminal del cine nacional y la necesidad
de preservar esta fuente cultural, y que extendió la aplicación de dicha norma a la
venta o locación de todo tipo de video grabado, destinado a su exhibición pública o
privada y a todo tipo de película exhibida a través de canales de televisión abierta o
por cable, en video bares y cualquier otro tipo de local.
El actor fue intimado por el Instituto Nacional de Cinematografía para que procediera a
regularizar su mora en el pago de dicho impuesto.
Interpuso amparo alegando la inconstitucionalidad de ambos decretos, pero lo hizo
después de inscribirse en el registro especial creado por aquellos decretos y de
efectuar un único pago del impuesto.
El actor, sujeto pasivo del T, pretendía impugnar la normativa. El EN sostuvo que
- Estado de necesidad de la cultura
 -La N fue convalidada por el Congreso porque no modificaron el DNU y cuando se
aprobó el presupuesto del año siguiente y los siguientes a ese, siempre se contó
con ese cálculo del tributo. Si el congreso no se expidió es porque lo convalidó
tácitamente.
-El congreso podría haber dictado una N derogando el DNU o no tendría que
haberlo aprobado en el presupuesto.
El fallo es del año 95, pero los hechos son del 91. Y en el 94 se modifica la CN y se
establece toda una regulación para los DNU que antes no existía.
Es el primer caso, después de la reforma, que la CSJN falla sobre un DNU en materia
tributaria.
En este fallo todos los ministros votaron dieron su opinión y fundamento.
La ley 17711 establecía un tributo recaudo por el INCA que se establecía por cada
entrada que se vendía o entregaba (cuando era gratis lo pagaba quien la regalaba).
La CSJN dijo que era inconstitucional. Para dictaminar eso tuvo dos fundamentos
claro:
-En el derecho comparado el ppio de reserva de ley es reconocido por los sistema
presidencialista y parlamentarios
-       Existen fallos históricos donde la Corte sostuvo el ppio de reserva de ley en
materia tributaria.
Es inconstitucional porque modificó el HI a otra situación, no creó un nuevo T, ya
estaba establecido por el Congreso. 

2- PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY EN MATERIA PRESUPUESTARIA Y

PREFERENCIA DE LEY.

LA FLEXIBILIZACIÓN DE LA RESERVA DE LEY, DECRETOS DE NECESIDAD Y

URGENCIA Y DELEGACIÓN LEGISLATIVA.

El poder ejecutivo y la división de poderes.

 En la historia constitucional argentina se da establecido, ya desde la CN de 1853, un
sistema presidencialista, basado en la división de potestades entre el ejecutivo,
legislativo y judicial, así como en un equilibrio entre ellos.
Al exponer la reserva de ley destacamos que las decisiones fundamentales del
Estado deben hacerse por medio de ley y está es creación exclusiva del Congreso,
mientras que el gobierno, que incluye la potestad constitucional de la reglamentación
de las leyes, le corresponde al Ejecutivo. Según este esquema, el Presidente, por
medio de la burocracia administrativa del Ejecutivo, pone en práctica una legislación,
que le precede o dictada en virtud de su iniciativa, que ha sido dictada en su totalidad
por el Congreso. Es el PL el que define qué orientación tiene el Estado -de qué
manera desarrollar la CN-. El PEN es el que materializa por medio de estructuras y
acciones administrativas aquella política legislativa.
En la reforma del 94 se reconocieron figuras jurídicas -surgidas en el curso de
nuestra historia política (fallos Peralta) que apoderan al ejecutivo de potestades
legislativas, pero sólo como mecanismos excepcionales y reglados.

El régimen legislativo normal y las potestades de excepción.

El PEN tiene potestades co-legislativas que se materializan a través de 2
intervenciones básicas.
 Iniciativa parlamentaria: presentar proyectos de ley.
 Veto.

Complementariamente, el PEN tiene la potestad constitucional de reglamentar las

leyes ya dictadas por medio de reglamentos -reglas generales de rango inferior y
subordinado a las leyes-.
El punto problemático del régimen radica en decidir que le corresponde a la ley y que
al reglamento, ello en circunstancias normales.
Pero también hay mecanismos excepcionales, que son dos: el dictado de DNUs (art.
99, inc 3 CN) y la delegación legislativa (art. 76, CN).
Las decisiones de necesidad y en ejercicio de facultades delegadas no amplía la
potestad reglamentaria del Ejecutivo, sino que habilitan a ejercer legítimas potestades
legislativas. De ahí que se expresen bajo la forma de decretos, pero que no contienen
reglamentos, sino decisiones jurídicas de rango legal. En tal carácter importa la
creación de nuevas disposiciones legales o, en su caso, la modificación, e incluso
derogación, de las disposiciones legales preexistentes.
Mientras que los reglamentos contienen reglas generales de jerarquía infralegal, que
continúan (o deben continuar), sin desvirtuar su espíritu, las reglas legales, las
decisiones dictadas en virtud de la necesidad o en ejercicio de potestades delegadas
importan la creación de reglas -generales o no, según el caso- de jerarquía legal y de
carácter supra reglamentario.
De tal manera, bajo la misma forma de decretos, el PEN se encuentra en condiciones
de disponer, las siguientes, unas normales y otras de excepción:
a- la promulgación o veto de una ley, arts. 78 y ss., CN.
b- la reglamentación de una ley, art 99, inc 2.
c- la reglamentación de su actividad y /u organización, sin necesidad de una ley previa,
conf. potestades administrativas inherentes a todo poder estatal;
d- la creación, modificación o derogación de disposiciones legales, en ejercicio de
potestades legislativas delegadas, art. 76, CN.

Desde la perspectiva estructurante de la reserva de ley, la existencia de potestades

constitucionales de excepción conducen a flexibilizarla. La permisión, respecto de
cierta materia, del dictado de decretos de necesidad y urgencia y de delegaciones
legislativas importa flexibilizar la reserva de ley.
Esto es lo que sucede en toda la materia financiera, salvo en lo relativo a los tributos,
donde rige una visión más rígida. Por tal motivo en materia presupuestaria (y así
también en lo relativo al crédito público), la CN establece una reserva de ley flexible,
en la medida en que se encuentra permitido el uso de las instituciones legislativas de
excepción.

DNU.
El caso “Peralta”. La reforma constitucional. La ley 26.122.
Antes de la reforma del 94 el texto constitucional no decía nada sobre la posibilidad de
dictar este tipo de decisiones legislativas (en todo caso las prohibia por medio de la
cláusula del art 29 CN). 1990
Sin embargo se reconocieron por la CSJN en el fallo “Luis Arcenio Peralta vs. Estado
Nacional (ministerio de economía - banco central de la Rep. Argentina). En este caso
se discutía la constitucionalidad, por vía de acción de amparo, de un DNU que había
limitado la devolución de los depósitos bancarios (gente que tenía plata en plazo fijo),
disponiéndose que el se devolverá en títulos públicos a 10 años (Plan Bonex).
Contexto de hiperinflación con la que concluyó el primer gobierno de Alfonsin (1983-
1989) y que dio lugar a las leyes de emergencia económica (23.696 y 23.697), los
años noventa se iniciaron con una nueva crisis y concluyeron, tardíamente en el 2001,
con otra, periodo en el que se consolidó como casi permanente el estado de
emergencia, justificación de las medidas legislativas aqui estudiadas.
Entonces este DNU planteaba 2 problemas constitucionales. Por un lado, su origen,
esto es sí el PEN podía ejercer por mi mismo potestades legislativas y dicta un DNU.
Por otro lado, su contenido, ¿puede restringirse de esa forma el derecho de
propiedad?.Ambos aspectos fueron justificados por la Corte sobre la base de los
conceptos de emergencia, necesidad y urgencia.
La CSJN conjugó la “doctrina de la emergencia” para justificar la restricción de un
derecho; con la “doctrina de necesidad y urgencia” para justificar la concentración de
poder en el Ejecutivo.
La decisión y su argumento revela la posición histórico-política de la mayoria de la
Corte, que se remonta a las reflexiones ya destacadas de Alberdi y Sarmiento: ante la
crisis se requiere un poder fuerte, concentrado, ajeno a la deliberación y a la
participación popular.

La reforma constitucional de 94 zanjó toda duda sobre la legitimidad de los DNUs, al

posibilitar expresamente su dictado. La reforma viene a reconocer, de alguna manera,
el carácter inevitable de los DNUs y, por ende, decide sujetarlo a reglas y condiciones
de legitimidad.
Art. 99, inc 3 CN
“CIRCUNSTANCIAS EXCEPCIONALES”: implica que no es imprescindible una grave
crisis social para que se configure la imposibilidad de dar curso a los trámites
legislativos de carácter ordinario.

Entonces la CN instaura un régimen ordinario de creación de leyes, donde el PEN

puede presentar proyectos de ley y luego, al promulgar o vetar (art. 77/84, CN y en los
dos primeros párrafos del 99 inc 3). Y además un trámite extraordinario, excepción al
régimen normal, que sólo puede seguirse sí se dan circunstancias excepcionales que
impidan seguir con aquel régimen ordinario. Recae en el PEN justificar la imposibilidad
(no la simple dificultad) de seguir dichos trámites.
Se modifica el enfoque político de fondo de los DNUs, porque ya no se trata de fundar
el instituto en una cualidad singular del órgano presidencial (su carácter unipersonal,
su mayor información, su rapidez de acción o su desvinculación con la práctica
deliberativa), sino en la mera imposibilidad fáctica (que debe justificarse) en seguir un
trámite ordinario.

El trámite extraordinario consiste en una serie de pasos que reformulan el trámite

ordinario de creación de las leyes:
a. Decisión tomada en acuerdo de Gabinete de Ministros;
b. Dictado del decreto por parte del Presidente, con refrendo conjunto de los
ministros y del Jefe de Gabinete;
c. Envío del decreto a consideración del la Comisión Bicameral Permanente por
parte del Jefe de Gabinete, dentro de los 10 días;
d. Elevación de un despacho por parte de la comisión a cada una de las
Cámaras, también dentro de los 10 días;
e. Tratamiento inmediato por parte de cada Cámara.
Se intenta acelerar la parte del proceso legislativo a cargo del Congreso.
Hasta el 2006, el Congreso, se encontraba en mora respecto de su deber de legislar
sobre el procedimiento y efectos de los decretos de necesidad y urgencia. Dicha
omisión fue saldada por medio de la ley 26.122, que estableció el ”régimen legal de los
DNUs, de delegación legislativa y de promulgación parcial de leyes”. 
La ley constituye la “Comisión Bicameral Permanente” (integrada por 8 diputados y 8
senadores, designados por los presidentes de las Cámaras, a propuesta de los
bloques y de forma proporcional a las representaciones políticas, se debe conformar el
dictamen con la mayoria absoluta) y detalla el trámite que debe seguirse.
ARTICULO 10. — La Comisión Bicameral Permanente debe expedirse acerca de la validez o
invalidez del decreto y elevar el dictamen al plenario de cada Cámara para su expreso
tratamiento.

El dictamen debe pronunciarse expresamente sobre la adecuación del decreto a los requisitos
formales y sustanciales establecidos constitucionalmente para su dictado.
Para emitir dictamen, la Comisión Bicameral Permanente puede consultar a las comisiones
permanentes competentes en función de la materia.

El jefe de gabinete tiene 10 días para remitir al Congreso la decisión tomada. La ley
dice que sí el envío no se produce, la comisión se reunirá de oficio y contará con diez
días para dictaminar. Remitido el dictamen, las Cámaras “deben darle inmediato y
expresó tratamiento” y, en el caso de que la comisión no dictamine, “las Cámaras se
abocaran al expresó e inmediato tratamiento del decreto de que se trate”.
Luego las Cámaras se expresan por sendas resoluciones, donde deberán limitarse a
aceptar o rechazar la decisión. El rechazo de ambas Cámaras implica, según la ley, la
derogación del decreto.

Jurisprudencia de la Corte posterior a la reforma constitucional:

“Video Club Dreams”: se discutía la constitucionalidad de 2 DNUs, por los cuales,
según la propia interpretación de la Corte, se extendió el hecho imponible creado por
una ley a otro que, sí bien guardaba relación con el, era distinto y nuevo. Para justificar
la inconstitucionalidad de los DNUs la Corte dijo que está prohibido dictar DNUs en
materia tributaria.
“La reserva de ley en materia tributaria, de acuerdo con los propios términos de la
Corte, resulta “infranqueable”.
Además, señalaron -la Corte- que no se encontraba configurado el hecho habilitante,
es decir, la situación de grave riesgo social que hiciera necesario el dictado de
medidas súbitas.
Boggiano considero de manera expresa lo prescripto por el art. 20 de la LAF, y
receptar (a diferencia de su posterior postura en el caso “ZOFRACOR”) la relevancia
de la preferencia de ley, “está inteligencia es, por otra parte la que mejor se
compadece con la ratio del art. 20 de la ley 24.156, de Administración Financiera (...)
que establece que las disposiciones generales de la Ley de Presupuesto “no podrán
reformar y derogar leyes vigentes ni crear, modificar o suprimir tributos u otros
ingresos””.
Mismo criterio en “La Bellaca c. SAACIFyM v. Dirección General Impositiva”
Puede afirmarse que la Corte entiende que la estimación recaudatoria no es apta para
convalidar un DNU dictado sobre una materia prohibida, como es la tributaria. Es decir,
el hecho de que el Congreso haya considerado lo recaudado por un tributo creado por
un DNU no implica la convalidación de tal tributo, inconstitucionalmente creado.

Fallo “Horacio Alberto Levy y otros v. Ministerio de Economía y Superintendencia de

Seguros de la Nación” se discutió la constitucionalidad del DNU que derogó todos los
beneficios emergentes de “fondos públicos” percibidos por el personal de la
Administración Nacional y los reemplazó por un adicional fijo remunerativo.
La corte al desechar la inconstitucionalidad alegada considero que el DNU había
legislado sobre la materia presupuestaria y señaló la diferente regulación
constitucional respecto de la materia tributaria, pues “sí bien es cierto que está Corte
ha declarado la inconstitucionalidad de normas de necesidad y urgencia que regulaban
cuestiones de índole tributaria por entender que (...) tal materia está reservada al
ámbito de la ley formal (Fallos 318:1154), este criterio es inaplicable al sub iudice pues
la cuestión en debate es de naturaleza estrictamente presupuestaria y no tributaria en
la medida en que se refiere al destino y afectación de un recurso ya ingresado sin
modificar ninguno de los elementos que integran la relación jurídica existente entre el
Físco y el contribuyente”.

Derecho financiero y Reserva de ley

 

        PPIO DE RESERVA DE LEY EN MATERIA PRESUPUESTARIA

El sistema republicano  (nuestra formación política), es la base de todo el sistema

presupuestario. porque se centra en la división de poderes y control mutuo entre ellos,
como control y equilibrio.

En este esquema el presupuesto es uno de los elementos centrales y trascendentales.

(hay que saber cuál debería ser el desarrollo correcto de las instituciones)

El sistema presupuestario básicamente se asienta sobre la potestad financiera en

cabeza del congreso (en términos generales se llama PPIO DE RESERVA DE LEY)
tiene 3 manifestaciones:

1. ppio de Reserva de ley en relación a los gastos,

2. ppio de Reserva ley en referencia a los recursos, y
3. ppio de Reserva de ley en relación al crédito público.

De las diferentes manifestaciones de reserva de ley hay dos más conflictivas por la
colisión de intereses constantes generados entre los poderes, como por ejemplo los de
crédito público y de materia presupuestaria. (hoy vamos a referir a la reserva de ley en
materia presupuestaria)

Desde el punto de vista doctrinario esa importante saber que la potestad financiera
se encuentra en cabeza del congreso, porque el congreso es un órgano colegiado
de representación territorial, popular de los diferentes partidos políticos y es un órgano
deliberativo, sumado al hecho que es un órgano que se elige a través de la elección
popular, es el que representa la soberanía de los ciudadanos sobre el estado de forma
más inmediata . (el poder ejecutivo es la representación de una mayoría, y el congreso
es la representación política y territorial)

El congreso es la representación política y popular la doctrina dice que es el

órgano que aglutina en forma inmediata la soberanía popular, se expresa en el
ppio de reserva de ley con sus tres manifestaciones.

¿Qué es la reserva de ley?

Es la forma de expresar el poder legislativo, su facultad de acción en materia
financiera. Eso no quiere decir que el poder ejecutivo en materia presupuestaria no
tenga un rol central, lo tiene porque es colegislador (el JGM prepara el proyecto de ley)
pero la potestad inmediata es del congreso.

           ¿Desde el punto de vista jurídico que significa la reserva de ley?

 
Desde el punto de vista jurídico: es una técnica que plasma el poder del poder
legislativo. Implica dos cosas, por una lado la atribución exclusiva de una potestad
y por el otro lado la prohibición de que alguien se haga cargo de esa potestad.

NO HAY QUE CONFUNDIR LA RESERVA DE LEY CON LA LEGALIDAD. Cuando

nosotros hablamos de que existe una reserva de ley, hay una conjunción de dos
cosas, una ley que confiere una facultad exclusiva y otra ley que veda que esa facultad
sea utilizada o delegada a otro poder (lo vemos claro en materia penal y tributaria, es
decir por ejemplo el presidente no puede modificar el hecho imponible o el tipo penal).

Es muy importante entonces, poder distinguir entre reserva de ley y legalidad. porque
la legalidad puede implicar que el propio congreso delegue en un marco concreto de
delegación (art 76) algunas cuestiones que pueden ser completadas por el organismo
de administración. (por ejemplo cuando hablamos de ppio de legalidad podemos
hablar de las leyes penales en blanco donde determinadas cuestiones quedan en el
marco de la administración como la cuantía  o multa de la sanción),este ppio nos habla
de que se admite que esa ley sea completada o reglamentada en algunos aspectos
(enunciados por el legislador ) a el ente regulador).

Ppio de reserva de ley en materia presupuestaria, cuales son los elementos

integrados en esa ley, es decir, como es la extensión. plasmada en el hecho
imponible, cuales son los elementos de este? elementos subjetivo, objetivo,
cuantitativo, cualitativo, temporal, el objeto plasmado por la capacidad de capacidad
contributiva, la base imponible, etc.

En materia de presupuesto vamos a ver que no existe una definición concreta de los
elementos que tiene que tener la ley. se da básicamente a través de los ppios, pero no
hay definiciones concretas y atenta con la discrecionalidad al momento de aplicar
estas normas. Falta de estas normas se integran los ppios, y de ahí el de reserva de
ley.

Corti: los ppios presupuestarios son ppios de derecho financiero  o económico y no

jurídicos.

Dentro los ppios  presupuestarios uno de los más importantes es el;ppio de UNICIDAD

1)     PPIO DE UNICIDAD: se encuentra plasmado en la CN art 75 inc 8. y nos habla

de UN SOLO PRESUPUESTO, de ÉL PRESUPUESTO (UNO Y ÚNICO) (art 4
de la ley 25152). tiene que ver con que el presupuesto es el que nos va a
permitir el control de poderes, de un poder sobre el otro, de la planificación, y
establecimiento de prioridades, y por eso la necesidad de que exista un solo
presupuesto, si no, no se podría ejercer el control debido.por ello el art 4 dice
que no podrán crearse fondos o organismo que impliquen gastos
extrapresupuestarios, porque todo gasto fuera del presupuesto único implica la
distorsión en la actividad de control)

 
 2)    Otros de los ppios que hacen a la extensión de la ley de presupuesto (a la
extensión de esta autorización para gastar), esta dado por el artículo 12 de la
ley de AF se refiere al ppio de UNIVERSALIDAD

ARTICULO 12.- Los presupuestos comprenderán todos los recursos y gastos

previstos para el ejercicio, los cuales figuran por separado y por sus montos
íntegros, sin compensaciones entre sí. Mostrarán el resultado económico y financiero
de las transacciones programadas para ese período, en sus cuentas corrientes y de
capital, así como la producción de bienes y servicios que generarán las acciones
previstas.

La CN nos ha dicho que el presupuesto era una Estimación de recursos y una

Autorización de gastos. y este art 12 se vincula con esto, ya que el presupuesto
básicamente tiene dos instrumentos centrales, uno que nos permite hacer una
estimación de recursos de lo que se va a recaudar en un periodo de tiempo, y el otro
instrumento es la norma que va a autorizar para gastar en función a esa estimación de
recursos.

Este ppio de universalidad nos hace referencia a la nítida separación de los

recursos y gastos en un solo documento, que es el presupuesto.(el congreso
autoriza los gastos en función a la estimación de los recursos),

Son muy importantes todas las etapas del presupuesto y también la autorización para
gastar y los elementos de la autorización para gastar.

El art 12 dice que no tiene que haber compensaciones.

3)     PPIO DE GENERALIDAD: Básicamente refiere a que todos los organismos del

estado del sector público deberían estar amparados bajo el paraguas de la ley
24156. (contenida allí todas las autorizaciones para gastar) es decir la misma
ley debe contener la totalidad de autorizaciones para gastar de todos los
poderes y órganos del estado. Esto se vincula con el art 8 de  la ley AF cuando
enuncia la extensión de la ley de administración financiera, es decir el ámbito
subjetivo en que se aplica la ley. Hay que distinguir a qué órgano se aplica la
ley, ejemplo sociedades del estado. este punto es muy importante se vincula
con uno de los ppios presupuestarios y el art 8 de esta norma.

ARTICULO 8º.- Las disposiciones de esta Ley serán de aplicación en todo el Sector Público Nacional,
el que a tal efecto está integrado por: Esto no quiere decir que todo el sector público nacional
va a estar amparado por el paraguas del presupuesto.

a) Administración Nacional, conformada por la Administración Central y los Organismos Descentralizados,

comprendiendo en estos últimos a las Instituciones de Seguridad Social.

 
b) Empresas y Sociedades del Estado que abarca a las Empresas del Estado, las Sociedades del Estado,
las Sociedades Anónimas con Participación Estatal Mayoritaria, las Sociedades de Economía Mixta y
todas aquellas otras organizaciones empresariales donde el Estado nacional tenga participación
mayoritaria en el capital o en la formación de las decisiones societarias.

c) Entes Públicos excluidos expresamente de la Administración Nacional, que abarca a cualquier

organización estatal no empresarial, con autarquía financiera, personalidad jurídica y patrimonio propio,
donde el Estado nacional tenga el control mayoritario del patrimonio o de la formación de las decisiones,
incluyendo aquellas entidades públicas no estatales donde el Estado nacional tenga el control de las
decisiones.

d) Fondos Fiduciarios integrados total o mayoritariamente con bienes y/o fondos del Estado nacional.

Serán aplicables las normas de esta ley, en lo relativo a la rendición de cuentas de las organizaciones
privadas a las que se hayan acordado subsidios o aportes y a las instituciones o fondos cuya
administración, guarda o conservación está a cargo del Estado nacional a través de sus Jurisdicciones o
Entidades.

De estos incisos del art 8, los únicos que están amparados por el ppio de Reserva de
ley en materia presupuestaria, o sea lo que están limitados totalmente son los del inc
a, el resto de los organismos de la administración pública nacional, que pueden tener
patrimonio propio o personalidad jurídica, si bien gozan de fondos presupuestarios, no
están sujetos a todos los sistemas de control del presupuesto.

Estos ppios no son necesarios por una dogmática, si no que hacen a la planificación, y
control en  materia de necesidades.

El último ppio es el principio de;

4)     PPIO DE ESPECIFICIDAD: se vincula con las cuestiones cuantitativas de la

ley (cómo gasto, cuando y en qué) según Martínez lagos: la autorización para
gastar es el gasto en algo específico y definido, y por tiempo determinado.

No podemos perder de vista la función del presupuesto, el presupuesto financia

al estado, el propio funcionamiento del estado.

La función central de la Reserva de ley es la de posibilitar el control en nuestro

sistema, y en materia financiera tiene 3 manifestaciones (RDL EN MATERIA
PRESUPUESTARIo de (gasto público), TRIBUTARIA Y DE CRÉDITO PÚBLICA) la
que se encuentra limitada pro análisis jurídico es la de Reserva de ley en materia
tributaria, en la sotras dos, en estas dos la intervención, o la interpretación a
través de los ppio constitucionales es mucho más débil.

Por ello hay ppios y no definiciones de tipos técnicos jurídicos.

En los que se refiera a la especificidad cuantitativa, cualitativa y territorial, (como
cuando y para qué gasto, por cuánto tiempo) Esto se materializa a través de los
diferentes programas del estado. (programas con objeto determinado) esos diferentes
programas son los que hacen a esta especificidad.

Lo que busca ese programa es la satisfacción de un determinado derecho.

y desde el punto de vista constitucional hay un vínculo con el programa y los derechos
garantizados a los ciudadanos en el texto constitucional.

Hay diferentes formas de interpretar el presupuesto, y una de las formas de

interpretarlo y de diseñarlos, es el presupuesto por programa, donde se diseñan
programas y veremos si se cumplió o no los objetivos de los programas.

Una cuestión a aclarar: Las empresas del estado, universidades, etc. que tienen su
autonomía, pero tienen fondos, hay que saber que el presupuesto de las empresas del
estado es autorizado el gasto por el poder ejecutivo que luego informa al legislativo la
gestión del organismo. (lo que tienen es total libertad para manejar sus fondos).

Desde el punto de vista de la generalidad hay que poder entender estas diferencias
entre los diferentes incisos del art 8, porque si bien a todos aplica la ley 24156, No
todos se estentran amparados por el control que supone el art 8 inc a. esto no
quiere decir que no manejen fondos públicos, pero el procedimiento referido a  la
gestión de esos fondos escapa del ciclo presupuestario y si se encuentra especificado
en la ley de AF. ej el capítulo 3 art 46 y art 49 que nos permite entender a qué
organismo se aplica el circuito presupuestario (art 8 inc a)  (corti lo llama “ámbito
subjetivo de aplicación del presupuesto”)y a qué organismos si bien yo aplico la ley de
AF el manejo de sus recursos queda POR FUERA DEL CIRCUITO Y PRESUPUESTO
NACIONAL. y también por fuera de ese control.

 FALTA PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY EN MATERIA TRIBUTARIA  - CARPETA

3 

PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD. CAPACIDAD CONTRIBUTIVA E

IGUALDAD

TEXTO Casas
DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO Y PRINCIPIOS

El doctrinario González García hace una distinción entre:

Ppio Constitucional Tributario: Los principios constitucionales tributarios son

aquellos que están recogidos en la Constitución y que son aplicables a todo el
ordenamiento jurídico, incluido el ámbito tributario. Entre ellos se encuentran el de
legalidad y el de seguridad jurídica.

Ppio Tributario Constitucionalizado: son aquellos principios de origen tributario que

el movimiento liberal llevó a los textos constitucionales decimonónicos. Estos
principios son exclusivos del ámbito tributario, pero han sido incorporados en las
Cartas Magnas a efecto de garantizar su observación, respeto y aplicación en
beneficio de los gobernados. En esta categoría se encuentran los de proporcionalidad,
equidad, igualdad, generalidad, razonabilidad, los cuales, según dicho autor, pueden
reconducirse a la idea de justicia en el reparto de las cargas tributarias, idea que gira
en torno al principio de capacidad contributiva y que se complementa con el principio
de igualdad y fija su alcance y límites con los principios de progresividad y no
confiscatoriedad.

IGUALDAD

La igualdad constituye un principio anterior a las leyes que hoy nos rigen en Argentina.

Hay tres ángulos para observar la igualdad:

- La igualdad ante la ley es la resultante de las postulaciones impulsadas por la

Revolución Francesa y derivación del "principio de universalidad de la ley", a través de
un sistema de normas que tiene como destinatarios el conjunto de la sociedad, como
reacción a las diferencias y privilegios hasta ese entonces vigente. La apuntada
"igualdad formal" o "igualdad jurídica" se convierte en una noción útil para proscribir
determinadas discriminaciones fundadas en razones de raza, lengua, sexo, religión,
ideas políticas u origen social, pero, de todos modos, perpetúa las profundas
disparidades reales en una sociedad no homogénea con clases marcadamente
diferenciadas. Es una igualdad absoluta, que de interpretarse así en la práctica
implicaría que absolutamente todos paguemos los mismos impuestos.

- La igualdad en la ley, en cambio, obliga a que la ley trate en forma igual a los
iguales y en forma desigual a los desiguales, clasificando a los contribuyentes y a la
materia imponible sobre la base de criterios razonables esencialmente influidos por la
capacidad contributiva de los sujetos llamados a atender las cargas. También debe
tener un fin económico-social que lo justifique y no debe de haber animosidad contra
algún grupo por razones de raza, nacionalidad, etc. Plantea que la igualdad no es
absoluta, sino que, al establecer los hechos imponibles, el legislador establece
clasificaciones. Es un ppio positivizado.

Los criterios doctrinales para acreditar el respeto por los tributos de la igualdad en la
ley son la capacidad contributiva y la razonabilidad.

Fallo “UNC c/ AFIP”

Mediante el decreto 2609/93 se dispuso la disminución de las

contribuciones a cargo de los empleadores sobre la nómina salarial,
para las actividades referidas a la producción primaria, industria,
construcción, turismo e investigación científica y tecnológica.
Posteriormente, y respecto de las actividades enumeradas en último
término, su similar Nº 1791/94 limitó el beneficio a las entidades
privadas que tengan como objeto principal la investigación científica y
tecnológica, aún cuando esté destinada a la actividad académica o
docente. La primera cuestión a dilucidar consiste en establecer si la
U.N.C. debe ser considerada como una “entidad privada”. Del análisis
de las normas pertinentes y su interpretación jurisprudencial, se estimo
correcta la interpretación del a quo, referida a la exclusión de la
recurrente del beneficio dispuesto por el reglamento citado.
Con referencia a la violación de la garantía de igualdad ante las cargas
públicas y al principio de razonabilidad, considero oportuno recordar
que, desde antiguo, la Corte ha sostenido que las garantías
constitucionales han sido dadas a los particulares contra las
autoridades, y la del art. 16º podría ser invocada por un contribuyente a
quien se pretendiera gravarlo más que a otro, pero ella no está
destinada a asegurar el poder del Estado en un caso concreto. Aún
cuando no se trata de un particular sino de una persona jurídica de
derecho público, perteneciente al Estado Nacional, entiendo que la
garantía de la igualdad resulta aplicable, pues la actora acude en su
situación de contribuyente, y no en su carácter de autoridad estatal,
quien soporta una detracción coactiva de riqueza que presume más
gravosa que otros en idéntica situación. Como desde antiguo ha
sostenido la Corte, esta garantía importa, en lo relativo a impuestos,
establecer que, en condiciones análogas, deberán imponerse
gravámenes idénticos a los contribuyentes.

la norma constitucional de que se trata no excluye la facultad del

legislador para establecer distinciones o formar categorías, siempre que
tales clasificaciones no revistan el carácter de arbitrarias o estén
inspiradas en un propósito manifiesto de hostilidad contra determinadas
personas o clases (Fallos: 115:111; 132:402), es decir, siempre que las
distinciones, categorías o clasificaciones se apoyen en una base
razonable o respondan a una finalidad económica o social.

en el caso no aparece violada la garantía constitucional invocada, desde

que todas las instituciones universitarias estatales son gravadas con
una base uniforme, esto es, aplicando íntegramente la alícuota, sin
disminución alguna. Nótese, a mayor abundamiento, que todo el Estado
Nacional, provincial y municipal, y las instituciones que le pertenecen
son alcanzados de igual manera. Y, por otra parte, no es posible
desconocer la existencia de motivos razonables para hacer distinción
entre las universidades públicas y las instituciones privadas a los fines
de la procedencia del beneficio, pues el mismo ha sido instaurado con el
objetivo expreso de disminuir la presión tributaria sobre la nómina
salarial, para así lograr un crecimiento sostenido de la actividad
económica, la productividad y los niveles de ocupación.

la limitación del beneficio a las instituciones privadas -únicamente-

responde a una justificada finalidad económica, dirigida a fomentar el
crecimiento de sus niveles de ocupación y productividad. Ello no implica
-en mi opinión- hostilizar ni perseguir arbitrariamente a la universidad
estatal, pues el pleno funcionamiento, desarrollo y cumplimiento de sus
fines se encuentra suficientemente garantizado por el Estado Nacional.

Fallo José Vivo c/ Municipalidad de Bs. As: (1940) En este fallo se

discute en estos autos si es violatorio de la Constitución Nacional un
impuesto de patente a los cabarets, percibido por la Municipalidad de la
Capital.

Se había sancionado una ley que imponía un tributo a todos los

cabarets. El actor sostenía que el T afectaba el ppio de igualdad ya que
otros lugares de esparcimiento no lo debían pagar.
 La CSJN dice que el tributo trató a todos los cabarets de la misma
manera, que no era discriminatorio; la igualdad en materia impositiva se
cumple cuando en condiciones análogas se imponen gravámenes
iguales a los contribuyentes

- La igualdad por la ley atiende, en lo social, a reclamar un mayor aporte de quienes

más tienen, para luego, a través del gasto público, poner especial empeño en los
requerimientos de aquellos sectores con necesidades insatisfechas. También adquiere
relevancia en relación con las distintas regiones del país en conexión con el principio
de solidaridad federal que reconoce apoyatura en la Constitución Nacional.

 EQUIDAD:

En la CN hace referencia en el art. 4. Jarach menciona a la jurisprudencia reciente que

hace mención a este concepto: “Los impuestos son equitativos si no violan la garantía
de propiedad individual”.

 CAPACIDAD CONTRIBUTIVA

Es la aptitud económica de los obligados tributarios para afrontar prestaciones

patrimoniales coactivas con las cuales brindar cobertura a los gastos públicos y
satisfacer las necesidades del estado.

Puede contemplarse desde tres perspectivas:

a) Como fundamento ético-jurídico del deber de contribuir

b) Como base de medida

c) Como límite de la potestad tributaria normativa}

Es una figura desarrollada por la doctrina y la jurisprudencia. Es la aptitud económica-

social para hacer frente al pago de un tributo. Se mide por índices (renta o patrimonio)
o indicios (ciertas operaciones o transacciones). Ningún tributo podría ser aplicado
frente a la ausencia de la capacidad económica –real o potencial- para afrontar su
pago. Jarach la define como la potencialidad de contribuir a los gastos públicos que el
legislador le atribuye al sujeto particular. Es un concepto de contenido político y
valorativo. Como expresión de equidad, se la reconoce por medio de sus
manifestaciones, que son la renta, el consumo y el patrimonio. Puede ser directa-
inmediata (renta, patrimonio) o indirecta-mediata (consumo).

En la Constitución Nacional surge de la armónica interpretación de los artículos 4, 17,

16, 28, 33 y 75 inc 22 de la CN.

Fallo Hermitage S.A: (2010) Demanda la inconstitucionalidad del art. 6

de la ley 25.063, que imponía el impuesto a la ganancia mínima
presunta sosteniendo que no tenía capacidad contributiva.

La empresa presentó balances por tres años consecutivos 1995, 1996 y

1998, donde demostraba que su explotación comercial había arrojado
pérdidas, lo cual determinaba la inexistencia de capacidad contributiva
para hacer frente al impuesto.

La CSJN por mayoría declara la inconstitucionalidad del impuesto por

ser irrazonable y no respetarse el ppio de capacidad contributiva. No le
permitieron demostrar, ya que la ley lo prohibía, que no había tenido
 ganancias. Consideró que el hecho de que el legislador pretenda captar
la capacidad contributiva a través de una presunción de renta mínima
no resulta razonable y es inequitativo porque con ese mecanismo se
incluye indiscriminadamente en la misma órbita a una diversidad de
actividades y formas de organización, sin tener en cuenta sus
particularidades y sin permitir la prueba de que en el caso concreto no
se haya obtenido la ganancia presumida por el legislador.  

La disidencia dice que no es inconstitucional e hizo hincapié en que la

capacidad contributiva que el legislador pretendió alcanzar con el
impuesto está dada por la propiedad de los activos afectados a una
explotación comercial, los que constituyen por sí solos una
exteriorización de riqueza susceptible de ser gravada, sin que sea
necesaria la existencia de ganancias. En este sentido, la disidencia
consideró que la presunción utilizada por el legislador no resulta
irrazonable y sí lo sería, en cambio, presumir que una explotación
pudiera subsistir con un activo improductivo. Agregó que la empresa
tampoco había probado que la imposición le resultara confiscatoria, es
decir, que absorbiera una parte sustancial de su renta o capital,
teniendo en cuenta la capacidad productiva potencial del bien según el
rendimiento normal medio de una correcta explotación, de acuerdo con
los parámetros establecidos por la misma Corte Suprema en varios
antecedentes.

Dependerá entonces de cómo se entienda el “impuesto a las

ganancias”; si se lo toma como ganancia sí, si se lo toma como que
grava el patrimonio no. La Corte entiende que es a la ganancia, a la
renta en base a la opinión legislativa.

 Fallo “Caja de Jubilaciones”

En época de emergencia se dicta un impuesto al cheque, cuya

reglamentación se hizo por decreto en un primer momento. Cuando se
cambió, no se eximió a las Cajas de Jubilaciones del impuesto. El
CPACF apeló y la CSJN tomó los conceptos de capacidad contributiva
desarrollados en “Navarro Viola” y “Ana Mazoti” y determina que cuando
los fondos no son propios, no hay capacidad contributiva.

 PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD:

El tribunal ha entendido que existe confiscatoriedad cuando los tributos absorben una
parte sustancial de la propiedad o renta que esta produce o que tiene aptitud de
generar.

No se encuentra contemplado en la CN, pero se lo relaciona con el derecho a la

propiedad. De nada valdría que la Constitución garantizara la propiedad privada, su
uso y disposición, mientras, por vía indirecta, la tributación vaciara de contenido
efectivo el apuntado derecho, lo cual ha permitido a nuestro Alto Tribunal descalificar
aquellos gravámenes, con efectos o alcances confiscatorios que absorban una parte
sustancial de la renta o del capital, más allá que la prohibición de la confiscación de
bienes, tal cual se la refiere en el Estatuto Supremo, se halle vinculada únicamente a
las sanciones de tipo penal que persigan tales fines.
Dependiendo del tipo de tributo y del hecho imponible que grave, los porcentajes a
considerar confiscatorios o no variarán. Lo que corresponde es ir al caso concreto, no
hay una norma general, o un porcentaje fijo y absoluto.

Fallo “Candy S.A. c/ AFIP y otro s/ acción de amparo”

Establece que el cobro de más del 60% del patrimonio en impuesto a

las ganancias es confiscatorio.

Se ha estudiado la discusión sobre la validez de los arts. 39 de la ley

24.073, 4º de su similar 25.561 y 5º del decreto 214/02, como asimismo
de toda otra norma, legal o reglamentaria, que impida aplicar en la
declaración jurada del impuesto a las ganancias correspondiente al
ejercicio fiscal comprendido entre el 1º de enero y el 31 de diciembre de
2002 el denominado “ajuste por inflación impositivo”, previsto en el título
VI de la ley 20.628 .

En primer lugar la corte aclaró que en la medida en que las normas

cuya validez se debate en la causa han sido dictadas por el órgano al
que el texto constitucional atribuye el ejercicio del poder tributario -
respetando, incluso, el procedimiento legislativo que estatuye el art. 52
de la norma suprema- no puede alegar se una violación al principio de
reserva de ley tributaria, conclusión que no se modifica por el mero
hecho de que haya existido un período en el que se observó un sensible
proceso inflacionario. No es función del Poder Judicial juzgar el mérito
de las políticas económicas decididas por otros poderes del Estado,
sino ponerles un límite cuando violan la Constitución y, en este caso, el
derecho de propiedad. Los precedentes de esta Corte sostienen que no
compete al Poder Judicial pronunciarse sobre la eficacia o ineficacia de
las leyes bajo su concepto puramente económico o financiero,
apreciando si éstas pueden ser benéficas o perjudiciales para el país,
ya que escapa a la competencia de los jueces pronunciarse sobre la
conveniencia o equidad de los impuestos o contribuciones creados por
el Congreso Nacional o las legislaturas provinciales.

Por otra parte, se examinaron los planteos de la actora vinculados con

los efectos confiscatorios que, a su juicio, producirían las normas aquí
cuestionadas. Es necesario, entonces, determinar si existe una
afectación al derecho de propiedad y, a tales efectos, corresponde
reiterar algunas de las pautas jurisprudenciales que esta Corte, desde
antiguo, expuso sobre la materia, examinando su concreta aplicación en
el sub lite.

Al respecto, se ha señalado de manera invariable que, para que la

confiscatoriedad exista, debe producirse una absorción por parte del
Estado de una porción sustancial de la renta o el capital. En ese
sentido, el Tribunal también ha afirmado que en razón de las
cambiantes circunstancias del país -e incluso bajo las mismas
circunstancias- la diversa relación de determinadas especies de
impuestos con el bienestar general, derivada de la clase de riqueza o
actividad gravada, entre otros factores, puede justificar que la
determinación del límite varíe en más o en menos. Dicho límite no es
absoluto sino relativo, variable en el tiempo y aun susceptible de
diferenciaciones en un mismo tiempo.
En todos estos casos, el Tribunal ha puesto especial énfasis en la
actividad probatoria desplegada por el actor, requiriendo una prueba
concluyente a efectos de acreditar la confiscatoriedad que se alega.
Dicha pericia -que no mereció objeciones por ninguna de las partes-
permite tener por acreditada la posición de la actora y brinda un
acabado sustento a su pretensión. cabe reconocer validez a las
conclusiones del experto para la decisión de aspectos que requieren
apreciaciones específicas de su saber técnico, de las que sólo cabría
apartarse ante la evidencia de errores manifiestos o insuficiencia de
conocimientos científicos.

“Toda persona tiene el deber de pagar los impuestos establecidos por la

Ley para el sostenimiento de los servicios públicos”. En ese contexto, la
facultad de establecer impuestos es esencial e indispensable para la
existencia del Gobierno, pero ese poder, cuando es ilimitado en cuanto
a la elección de la materia imponible o a la cuantía, envuelve
necesariamente la posibilidad de destruir que lleva en su entraña, desde
que existe un límite más allá del cual ninguna cosa, persona o
institución tolerará el peso de un determinado tributo. El poder estatal de
crear impuestos no es omnímodo e ilimitado, pues tiene un natural
valladar en los preceptos constitucionales que requieren que las
contribuciones sean razonables en cuanto no han de menoscabar con
exceso el derecho de propiedad del contribuyente que debe soportarlas.
Se hace lugar a la acción de amparo

 Fallo “Montarcé, Marcelo A. c/ Administración Nacional de

Aduanas s/ demanda contenciosa"

Consiste en determinar si los tributos objeto de repetición, abonados por

el contribuyente con motivo de la importación de discos clásicos, etc.,
para uso propio, afectan los arts. 4, 17 y 67, inc. 16 de la Constitución
Nacional, por exceder las alícuotas aplicables, en su conjunto, el 33 %
del valor de los mismos.

Que la jurisprudencia, en cuanto tiene declarado que determinados

impuestos, en la medida que exceden el 33 % de su base imponible
afectan la garantía de la propiedad, por confiscatorios, no es aplicable
cuando, como sucede en la especie, se trata de tributos que gravan la
importación de mercaderías, bien se advierta que si no es
constitucionalmente dudoso que el Estado, por razones que hacen a la
promoción de los intereses económicos de la comunidad y su bienestar,
se encuentra facultado para prohibir la introducción al país de productos
extranjeros (arts. 67; incs. 12, 16 y 28 de la Constitución Nacional) con
igual razón debe considerarse habilitado para llegar a un resultado
semejante mediante el empleo de su poder tributario, instituyendo con
finalidades acaso disuasivas, gravámenes representativos de uno o más
veces el valor de la mercadería objeto de importación.

Que ello es así habida cuenta que este último poder —el fiscal—, según
lo tiene reconocido esta Corte,tiende, ante todo, a proveer de recursos
al tesoro público, pero constituye, además, un valioso instrumento de
regulación económica. .. que a veces linda con el poder de policía y
sirve a la política económica del Estado, en la medida que corresponde
a las exigencias del bien general, cuya satisfacción ha sido prevista en
la ley fundamental como uno de los objetos del poder impositivo",
 agregando aquel pronunciamiento que ello es así, además, porque "en
este aspecto las manifestaciones actuales de ese poder convergen
hacia la finalidad primaria, y ciertamente extrafiscal, de impulsar un
desarrollo pleno y justo de las fuerzas económicas".

La CN atribuye al Congreso proveer lo conducente al progreso de la

ilustración, pero va de suyo entonces que el uso que de tal poder haga
dicho departamento del gobierno es de su resorte exclusivo en tanto y
cuanto las medidas con ese objeto adoptadas encuentren apoyo en
valoraciones razonables del legislador, dirigidas a consolidar el bien
general de los habitantes de la República sin injusta restricción de sus
derechos, extremo este último verificado en la especie.

Fallo Gómez Alzaga c/Bs. As.: (1999) El actor pretendía la declaración

de inconstitucionalidad sistema tributario, globalmente considerado, por
considerarlo confiscatorio, sostenía que no era un solo T sino la
sumatoria de todos lo que resultaba confiscatorio.

La CSJN sostuvo que el actor no probó la confiscatoriedad.

¿Cómo hubiera resuelto si se demostraba? Hay varias opciones por

ejemplo podría haber sacado los que no eran esenciales o bien reducir
todos de manera proporcional.

 uFallo Casino Club: (2016) El actor demandó a la Provincia de Santa

Cruz y al Estado nacional por considerar confiscatoria la suma de los
impuestos sobre los Ingresos Brutos (impuesto provincial) y a las
Ganancias (impuesto nacional), gabelas que, según afirmaba,
absorbían una parte sustancial de su renta y, por lo tanto, afectaban su
derecho de propiedad y el desarrollo regular de sus actividades.

Por ende, solicitó, alternativamente, que el Tribunal declare la

inconstitucionalidad de la alícuota recientemente incrementada del
tributo local, o que se impugnen conjuntamente ambos tributos dado
que su sumatoria le configuraba un severo perjuicio constitucional. En el
marco de esta última pretensión, Casino Club solicitó la tacha
constitucional en la proporción que corresponda, a criterio del Tribunal,
para lograr que la presión tributaria conjunta sobre la empresa no
supere el límite de lo razonablemente tolerable.

La CSJN rechazó su competencia originaria, le dice que tiene que ir al

Tribunal Superior de Santa Cruz y llegar por la vía correspondiente.

LA CONFISCATORIEDAD ES CUESTIÓN DE HECHO Y PRUEBA.

VARÍA EN EL TIEMPO Y SEGÚN CADA SUJETO.

 
EL PRINCIPIO DE NO
CONFISCATORIEDAD - Ernesto Gómez
Zamacola
No es posible considerar que exista producción válida de Derecho Financiero público
por fuera de la Constitución, ya que una de las directivas primarias de todo Estado
Constitucional de Derecho reside en asegurar que cualquier construcción jurídica
encuentre indefectiblemente asidero primigenio en la carta fundamental. Dicho de otro
modo, “no hay un Estado fuera del derecho”, lo que equivale a decir, no Estado fuera
de la Constitución.

En lo que se refiere al principio de no confiscatoriedad en materia tributaria, cabe

señalar que no se encuentra reconocido explícitamente en nuestra Constitución
Nacional, a diferencia de lo que sucede en la mayoría de las constituciones
provinciales, ya que ésta se limita a prohibir la confiscación como pena de delitos,
distinción que dio lugar a la Corte a diferenciar la confiscación penal de la
confiscatoriedad tributaria.

Para Corti H., “la no confiscatoriedad no es más que una especificación de la

razonabilidad, donde la decisión estatal considerada es el tributo y el derecho el de
propiedad, de manera que decir que un tributo tiene efectos confiscatorios es
equivalente a decir que un tributo es irrazonable. La no confiscatoriedad se remite a la
equidad y ésta a la razonabilidad, como principio básico de la Constitución y de su
sistema de derecho humanos, de forma que aquella no actúa como un criterio singular
del derecho tributario (o del derecho constitucional tributario)”

Estándares de prueba que habilitan el principio de no confiscatoriedad de los

tributos

Desde antaño, la Corte ha establecido elevados estándares de prueba para habilitar el

instituto de la confiscatoriedad, los cuales varían dependiendo el gravamen que se
trate.

ACA EMPIEZA A ANALIZAR JURISPRUDENCIA, NO TIENE SENTIDO RESUMIR O

COPIAR Y PEGAR, PONGO ESTE TEXTO DE MANERA ORIENTATIVA, SI TOCA
EN EL PARCIAL ES UNA BUENA HERRAMIENTA. ESTÁ EN EL DRIVE.

Reflexiones

A modo de cierre, realizaremos una esquematización de los diversos vaivenes que se

dieron en la jurisprudencia del máximo Tribunal, en relación con el tema aquí
analizado:

1. No se aplica el ajuste por inflación para el período 2002 sino está acreditado el
supuesto de confiscatoriedad tal como se estableció en “Dugan Trocello”;

2. Se aplica el ajuste por inflación período 2002 si se tiene por acreditado un supuesto
de confiscatoriedad como se dio en el caso “Candy”

3. Para probar un supuesto de confiscatoriedad en los términos de “Candy” no basta

un informe o certificación de contador público como prueba documental (caso
“Pontoni”), sino que, resulta necesario un peritaje contable (caso “Bertoto”);
4. Corresponde la repetición de lo abonado por el Impuesto a las Ganancias período
2002 si se demuestra que para ese periodo se configura un caso análogo a “Candy” tal
como aseveró la Corte en “Alubia”;

5. La procedencia del reclamo de repetición de lo pago por el período 2002 -por darse
un caso de confiscación- no obsta a que a la Administración Federal de Ingresos
Públicos pueda hacer uso de sus potestades de verificación y fiscalización respecto de
la peticionante, conforme la doctrina de “Banco Bradesco”, reiterada en “Consolidar
Administradora de Riesgos del Trabajo ART”;

6. No procede aplicar el ajuste por inflación período 2002 para aumentar quebrantos,
conforme “Estancia Argentina el Hornero”;

7. En caso de que proceda aplicar ajuste por inflación período 2002, ello no implica
que se reconozca un quebranto que pueda ser utilizado por el contribuyente en otros
ejercicios fiscales (2003 y 2004) tal como lo estableció la Corte en “Consolidar
Administradora de Riesgos del Trabajo ART”;

8. En principio no sería viable iniciar una acción de incidencia colectiva a los efectos
de permitir que la clase pueda presentar sus declaraciones juradas ajustadas por
inflación, caso “Sociedad Rural Rio V”;

9. En caso de configurarse un supuesto de confiscatoriedad, en los términos de

“Candy” para el periodo 2003, procede la aplicación del ajuste por inflación, conforme
la causa “Favacard

Clase:
 

PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES:

Son operativos y tienen que ser observados por el legislador al momento de establecer
tributos y por los jueces a la hora de interpretar. La interpretación debe ser dinámica e
integradora de la CN.

Eugenio González Garcia distingue entre constitucionales tributarios, ppios grales del
derecho que se aplican en materia tributario (Igualdad) y los tributarios
constitucionalizados (no confiscatoriedad y capacidad contributiva), surgen desde el
ámbito tributario. En ambos casos lo sustancial es que son ppios constitucionales y lo
adjetivo es lo tributario. Siempre son ppios constitucionales.

El estado tiene una triple relación con el contribuyente: Establece la norma, es

acreedor y por ultimo es el juez quien dirime controversias. Todos los ppios
constitucionalizados, más los tratado de ddhh, hacen una salvaguarda contra el
desborde fiscal al momento de establecer un tributo.

PRINCIPIO DE IGUALDAD:

Según Casas, este principio está antes que la propia CN. Este principio fue
interpretado desde distintos ángulos históricamente. Existe una lectura que el la llama
“igualdad ante la ley”, es el primer entendimiento. Se trata del primer intento de la
burguesía de eliminar los privilegios existentes previo a la revolución francesa.

La segunda caracterización es la “igualdad en la ley”, es como igualdad como no

discriminación. Igualdad de condiciones. Introduce una lectura que incorpora la
razonabilidad en el análisis de la igual, analiza situaciones sociales, capacidad
económica. Nos permitiría realizar distinciones entre contribuyentes.

Por último, Casas, plantea la “igualdad por la ley”. No solo realiza un análisis de
razonabilidad para entender la igualdad, sino que fija un postulado de redistribución.
La igualdad postulada en la CN implica la redistribución de la riqueza.

Fallos: UNANUE, Ignacio c/Municipalidad de la capital: Se discutía la ilegalidad de

un tributo denominado derecho de inspección (…) de caballerizas. Este contribuyente,
que tenia una caballriza de caballos de carrera, planteaba una violación al ppio de
igualdad dado que el tributo aplicaba para las caballerizas que tenían caballos de
carrera y no para las que no tenían caballo de carreras como algunas del jockey club.
Por tanto, manifestaba que no estaban en igualdad de condiciones.

La corte termina analizando la razonabilidad entre la distinción entre caballerizas de

caballos de carrera y caballos comunes. Cita a la jurisprudencia de EEUU y dice la
distinción no responde a motivos tales como raza, genero, política, etc. Dice que la
distinción es razonable porque no cae dentro de ninguna de las “categorías
sospechosas”. Al ser razonable no se restringe el ppio de igualdad. La base era
uniforme para todas las caballerizas de carreras. Además que las caballerizas Que no
tenían caballos de carrera eran de bien publico ya que era para el transporte de
personas.

Fallo José vivo c/Municipalidad e Bs As. Patente a los cabarets. La corte sostiene
la misma línea, los propietarios de los cabarets decían que propietarios de otros
establecimientos con fines recreativos no eran gravados con impuesto y los cabarets si
además, decía que había un impuesto análogo nacional. La corte dice que el impuesto
es razonable y que la duplicidad no es un criterio que cause si o si la invalidez del
tributo.

Fallo Universidad Nacional de Córdoba: LA universidad planteaba que existía un

beneficio hacia las universidades privadas que no existían para las universidades
públicas. Decían que iba contra el ppio de igualdad. La CSJN dice que la razonabilidad
no estaba afectada dado que todas las universidades publicas estaban alcanzadas y
que no incorporar a las privadas tenía un fin de proteger el interés público dado que
promovía el desarrollo permitiendo que las universidades privadas generen más
empleo por ej.

Equidad: Casas dice que es un concepto vago o ambiguo si no se conjuga con los
otros principios. Es mas una noción de justicia. Está en el art.4 y se conjuga con los
distintos ppios.

La equidad es como el ppio de razonabilidad. Son sinónimos.

 

CAPACIDAD CONTRIBUTIVA:

Nace dentro del campo de las finanzas publicas y luego alcanza la CN.

Es la capacidad económica de los obligados tributarios para hacer frente al pago de

los tributos y contribuir al sostenimiento del estado.

Se conjuga el fundamento ético del deber de contribuir. Se está llamado a contribuir al

sostenimiento del estado “sin tesoro no hay gobierno” Alberdi.

Fija el quantum, es decir cuanto vas a tener que aportar para ese sostenimiento del
estado. La aptitud económica.

Funciona como límite a la potestad tributaria. Si no se verifica que hay capacidad

contributiva, no va a ser legitimo el cobro del tributo y el tributo que exceda la
capacidad contributiva será tachado de confiscatorio.

La capacidad contributiva en ppio era medida como capacidad económica, es decir

como riqueza objetiva. Todos aquellos que tuvieran la misma riqueza objetiva tenían
que aportar de igual manera.

Si consideramos las cargas de familia, la capacidad económica se transforma en

capacidad de prestación. No todos los contribuyentes que tengan la misma riqueza
objetiva van a tener que contribuir de igual manera. Ej. Cargas de flia deducidas en el
impuesto a las ganancias.

Concepto de capacidad contributiva incluye una visión política del legislador a la hora
de establecer el tributo. Considera las dos definiciones anteriores y agrega un criterio
político. Grava más una actividad “x” para desalentar conductas” El fin fiscal o
constitucional entra en juego.

Jarach dice que a pesar de ser un criterio político, no debe dejarse de lado la
capacidad contributiva. Es la riqueza objetiva, más las cargas de familia y el criterio
político.

La capacidad contributiva, es un ppio tributario constitucionalizado que surge de una

interpretación armónica de los art 4, 17, 16, 28, 33 y 75 inc 22 de la CN. Se conjuga
también con la equidad, razonabilidad, igualdad y la no conficastoriedad.

Precedentes: en Ana Bazotti de Busso: Se afecta el ppio de capacidad contributiva

en un impuesto territorial aplicado de igual manera para los condóminos como para los
que eran dueños de un inmueble en su totalidad. La CSJN dice que no hay igual
capacidad contributiva para el que posee la totalidad como quien posee una parte del
todo, por tanto declara la Inconstitucional por afectar la capacidad contributiva.

Marta Navarro Viola de Herreras Vega: Se estableció un tributo retroactivo que

grababa el patrimonio de la actora. LA actora se desprende de acciones de la que era
titular y paga el impuesto pero inicia un acción dado que viola la retroactividad y la
capacidad contributiva actual dado que la actora ya no tiene los bienes.

 
Luis Lopez Lopez Vs Santiago del Estero: Tributo que grababa más fuerte a los
latifundios inactivos. Se castigaba la ociosidad de la tierra. El contribuyente dice que
no produce y que por eso no tiene que pagar impuesto. La CSJN dice que la
propiedad tiene una función social y por ello no se viola el derecho de igualdad.

La caja de jubilaciones y pensiones de Mendoza Vs Estado Nacional: Se crea el

impuesto a débitos y créditos bancarios del cual estaba exenta la caja de jubilaciones
por estar exentos de ganancias. Se elimina la norma y la actora pasa a estar grabada
y se delega en el PEN la posibilidad de conceder exenciones y por ello se exime al
PAMI y a las AFJP que tenían actividades muy similares a la “caja”. La procuradora
analiza las funciones de “La Caja” estableciendo que no tenia capacidad contributiva
ya que no hay riqueza grabable y se declara la inconstitucionalidad.

Fallo Hermitage: Inconstitucionalidad de la ganancia mínima presunta. 1% sobre el

patrimonio sin tener en cuenta perdidas. En función de tu patrimonio si o si vas a tener
un 1% de ganancias. Hermitage entre 95-98 tuvo pérdidas, no ganancias. Esa ley que
no permitía prueba en contrario era inconstitucional y la CSJN le dio la razón,

NO CONFISCATORIEDAD:

Ppio tributario constitucionalizado.

La función es obrar de contención contra el desborde fiscal que pueda establecer un

tributo que exceda la razonabilidad.

Cuando el tributo absorbe una parte sustancial del capital o la renta que este puede
producir.

Derecho a la propiedad: derechos materiales e inmateriales de los intereses de los

hombres.

No confiscatoriedad =/= a la confiscatoriedad como derecho penal.

No te pueden aplicar la confiscatoriedad como pena. Pero si se pueden aplicar tributos

que sean razonables.

Cuestiones que considera la corte para definir si hay o no confiscatoriedad (La corte es
muy exigente en cuanto a las pruebas para definir esto)

-          En materia de impuesto inmobiliario sobre bienes rurales, no se tiene en

cuenta el valor del inmueble sino la renta en condiciones de explotación racional y
eficiente, sin gastos desmedidos, es decir una explotación eficiente. Toma el
criterio de rendimiento normal medio, es decir bajo una buena administración y
normalidad, la administración debe ser correcta.

-          Quantum: Para la CSJN la corte fijo que más del 33% es confiscatorio para los
impuestos inmobiliarios rurales. No hay un sustento económico, solo supuestos.
Criterio político.
 -          Caso de Martin Pereyra Iraola: Se le cobraba una contribución de mejoras por
la construcción de la autopista. Le incrementaba el valor en un 12% pero como
tenía tanta tierra lo que tenia que pagar era más del 2/3 del valor de su propiedad,
y se declaró la inconstitucionalidad.

Melo de caneli, fallo leading case, la corte admite la revisión de la constitucionalidad

de un tributo por confiscatorio. La Sra. Había instituido dos legados a dos iglesias
católicas distintas. Al momento de la sucesión se presenta el fisco local de la pcia de
bs as y reclama el pago de impuesto sucesorio cuya alícuotas el 50% de los bienes
legados. La iglesia católica no podía ser gravada. Establecer un tributo del 50% era
confiscatorio y equivalía a establecer un legado a favor del fisco lo que afectaría el
derecho a legar. La CSJN dice que la iglesia puede ser válidamente grabada pero que
establecer un tributo del 50% es igual a exacción y despojo que viola el derecho a la
propiedad y el derecho a testar. “Resultaba violatorio porque absorbía una parte
sustancial del capital o la renta que esta pudiera generar por los años de su
explotación”.

Montarce: La corte no hizo lugar al planteo del contribuyente. Este planteo la

inconstitucionalidad a un tributo aduanero para la importación de discos que importaba
para su uso personal. El tributo era más de 60% del valor del producto importado.

La política fiscal linda con el poder de policía del estado, quien puede prohibir el
ingreso al país de productos, y graba el ingreso. No te lo prohíbe, pero te lo graba con
una tasa mayor. No hay confiscatoriedad.

Fallo Candy c/AFIP: Aplicación del ajuste por inflación en el impuesto a las
ganancias. Durante la convertibilidad, se limita la aplicación al ultimo periodo fiscal.
Durante la convertibilidad no había inflación. Durante el 2000 se empieza a ver la
posibilidad de aplicar el ajuste por inflación para. Piden a la csjn que declare la
inconstitucionalidad de las leyes que prohibían el ajuste por inflación por ser
confiscatorio. Las leyes que impiden la aplicación del ajuste por inflación no son
inconstitucionales. En cuanto a la confiscatoriedad no basta con las pericias contables
que comparen con y sin ajuste y por ende rechazaba las demandas.

En candy, por tanto, habían presentado la comparación entre ajuste aplicado y no

aplicado y dice que en función de la prueba se advierte que el tributo no sería el 35%
sino que sería el 62% de las ganancias obtenidas y allí se podía visualizar la
confiscatoriedad. La inaplicabilidad de la ley que impedía aplicar el ajuste y hace lugar
al amparo.

Dos casos que plantean la inconstitucionalidad de todo el arco tributario

Martín Bosco Gómez Alzaga: inconstitucionalidad de sumatoria de impuestos

provinciales, nacionales y tasas municipalidad que habían absorbido la ganancia neta
del periodo y además había tenido que vender acciones.

Quería que la corte establezca el quantum que tenia que tributar. La CSJN repasa los
parámetros de precedentes anteriores y dice que la confiscatoriedad surge del valor
real y actual del bien y capacidad productiva. La corte detecta inconsistencias en la
declaración del contribuyente y rechaza la acción porque no estaba debidamente
probado.

Si esta debidamente probado la corte podría hacer lugar en este tipo de planteo.

Casino club: Inconstitucionalidad de IIBB junto con ganancias que afectaban su

desarrollo de actividad económica. En la provincia de Santa Cruz elevaron la alícuota
de IIBB de 2,5 a 15%, sumado a ganancias. EL procurador considera que se presenta
en instancia originaria. La cuestión pasa por definir en qué porcentaje el impuesto local
y nacional afectan a la capacidad contributiva se hace lugar a la instancia originaria y
la corte rechaza la demanda porque dice que el planteo viene por un aumento de la
alícuota de IIBB y hace que afecte su ecuación económica. Es de derecho local y tiene
que ir por el derecho local es decir en la pcia. El estado nacional no tiene nada que ver

OTROS APUNTES DE CLASE

El tope del 33% es una creación jurisprudencial referida al fuero laboral, no posee
sustento jurídico dogmático.

Se lo puede vincular al Art. 17 CN cuando habla de la prohibición de confiscación de

bienes para el Dcho. Penal argentino.

Entonces es una creación pretoriana de la Corte, entendida como una garantía creada
para proteger el derecho de propiedad.

¿Cuándo un T es confiscatorio?

En el Fallo Rosa Mello de Cané, la CSJN dijo que la confiscación es “la afectación
sustancial del capital o renta”

Un T es confiscatorio cuando supera el 33%  ¿CÓMO LA CORTE FIJO ESE LÍMITE?

Lo hizo en dos impuestos:

Rural (sobre la rentabilidad)

Sucesorio (sobre la masa hereditaria)

Para determinar si un T es confiscatorio, hay que analizar los hechos u las pruebas, un
T puede ser confiscatorio para uno y no para otro; se debe demostrar siempre en el
caso concreto. Por ejemplo, en el impuesto rural sobre un inmueble, primero debo
demostrar que exploto mi BI y después cuando afecta mi patrimonio ese impuesto.

La confiscatoriedad se da en impuestos directos, sobre el patrimonio o la renta.

Hasta los 90 todos los juicios fueron por repetición, se les devolvía todo. Luego la
CSJN dijo que eso es inequitativo entre los que reclamaban y los que no por lo que
comenzó a cambiar su postura, se les devuelve sólo hasta el monto que resultaba
confiscatorio no más.
La decisión sobre la confiscatoriedad es discrecional, no hay un parámetro fijo. Por
ejemplo, se dieron casos donde una persona que reclamaba dinero sosteniendo que el
pago de tributos a los 3 Estados le afectaba la confiscatoriedad.

PRESUPUESTO DDHH Y GÉNERO-

Género y presupuesto

Por qué es importante el presupuesto Público con perspectiva de género con

independencia de una cuestión vinculada estrictamente a los derechos si a los
derechos de las mujeres concretamente con independencia de la cuestión si quieren
netamente constitucional o derecho internacional de los derechos humanos desde el
punto de vista del derecho financiero

 El presupuesto público con perspectiva de género es un instrumento sumamente

importante sobre todo en la etapa de control presupuestario y vinculado a la
transparencia y la rendición de cuentas y a la eficiencia del gasto. La realidad es que
no es este el enfoque o el estudio que se le da Generalmente. Pensarán que esto
tiene que ver con los derechos de las mujeres, pero no, la utilidad de este tipo de
diseño presupuestario excede muchísimo un tema vinculado a la problemática de
género y por eso a mí me pareció sumamente interesante estudiarlo.

El presupuesto es un instrumento fundamental, por medio del cual, el estado financia

las políticas públicas y que al mismo tiempo las políticas públicas son las que
vehiculizan los derechos. Por ejemplo, Si nosotros decimos tengo derecho a la
educación en realidad haber una determinada política pública que se va a encargar de
que las escuelas estén en condiciones, de que existan escuelas, de que a los
docentes se les abonen sus honorarios, su salario, de que exista material, va haber
una política pública destinada a ser posible ese derecho que se va a financiar a través
del presupuesto.

Con Independencia esta función del presupuesto como un vehículo catalizador de

derechos, a través del diseño de las políticas públicas en el presupuesto, tiene una
función central en materia de política económica o en lo que se conoce como la
macroeconomía. A través de los dos instrumentos más importantes que tiene: el
presupuesto y recursos y gastos, El estado desarrolla políticas distributivas asignativas
de estabilización de la economía y en países como el nuestro de desarrollo
económico.

Por ejemplo, Yo a través del presupuesto no solamente financió los derechos, sino que
además intervengo en las variables más importantes de la economía. Cuando decido
cómo voy a aplicar el sistema tributario, sí va a ser progresivo o regresivo. Estoy, al
mismo tiempo, haciendo una política distributiva y asignativa, y puede ser inclusive
desarrollo, cuando decido qué actividad productiva financia y a qué actividad
productiva le doy un subsidio y distribuyen el presupuesto, establezco el pago de ese
subsidio estoy también realizando política asignativa y distributiva. Desde el punto de
vista de la distribución hay que tener en cuenta que la distribución puede ser horizontal
o vertical en el mismo plano.

El presupuesto tiene dos objetivos uno es financiar los derechos (estos derechos que
desde el punto de vista material están plasmados en una política pública) y por el otro
lado le permiten al estado realizar las políticas macroeconómicas concretas. Ese tema
de las políticas macroeconómicas se ve cuando el estado, ante la parálisis total de la
economía, a través de la financiación por emisión monetaria está generando recursos.
Otra cuestión es si esos recursos tienen respaldo, como consecuencia de que no hay
una actividad productiva detrás, por regla general el recurso tiene que tener una
actividad productiva que lo genere, no se puede generar dinero por la emisión porque
no hay respaldo.

Este tipo de política se da básicamente a través de diversos instrumentos puede ser la

emisión monetaria o puede ser la colocación de títulos. En nuestro caso, como
consecuencia de la deuda externa en la colocación de títulos es más compleja y nos
queda la emisión como única posibilidad.

Entonces el presupuesto como instrumento de política pública no es neutral al género,

es decir, determina las decisiones que se toman al financiar determinada política
pública o la priorización de determinada política pública En lugar de otro. El
presupuesto tiene las funciones principales de planificación priorización y control,
cuando el estado decide qué políticas va a llevar a cabo y cuáles no, estas decisiones
en general no son neutrales al género. No afectan de la misma forma a los varones y a
las mujeres.

La definición de género es “el conjunto de características sociales culturales políticas

jurídicas y económicas asignadas socialmente en función del sexo de nacimiento” esto
es una definición dada por Naciones Unidas. Entonces el presupuesto Reproduce las
inequidades de género las profundiza, no es neutral al género, no es que una
determinada política pública o una determinada financiación de un derecho No va a
Reproducir el sesgo de género. Las cuestiones de género obviamente son muy
anteriores al presupuesto y como el presupuesto no tiene en cuenta estas diferencias,
no lo tiene en cuenta desde el Punto de partida, sino que considera la ficción de que
hombres y mujeres son exactamente iguales y entre ellos no hay inequidades y a partir
de esa generalización asigna recursos. En definitiva, como esa ficción era inexistente
a través del presupuesto o bien se reproducen las inequidades o se profundizan según
cuál sea el impacto concreto de la política pública que se está financiando.

Pasa lo mismo con las funciones de la macroeconomía, en realidad el presupuesto es

un instrumento que nuclea el derecho y la economía, la política y la sociología. Pero
cuando hablamos estrictamente de lo que tiene que ver con la etapa recaudatoria se
maneja con parámetros más económicos y estos parámetros económicos parten de
una base errónea. Los modelos económicos, en la mayoría de los casos, parten de la
idea de que los hombres son racionales y toman decisiones siempre racionales y con
información plena, lo que en principio tiene la virtud de ahuyentar todas aquellas
cuestiones vinculadas a las expectativas erróneas. Sabemos que nada de eso es
verdad ni el hombre es 100% racional ni toma decisiones económicas 100% racional.
O sea, la realidad económica es otra entonces al Reproducir todas estas estas
cuestiones que ya vienen lo anteceden el presupuesto.

Instrumentos de las IPEG

En definitiva, lo que hace es profundizar las inequidades de género. El instrumento

que se utiliza que se ha desarrollado para tratar de alguna forma de modificar esta
mecánica errónea son las diferentes iniciativas de presupuestos con enfoque de
género. Dentro de este término general vamos a ver qué hay diferentes variedades y
especies de iniciativas congresales de presupuesto público con enfoque de género.

Las dos especies más importantes son el análisis del presupuesto con enfoque de
género y la elaboración del presupuesto con enfoque de género. Las IPEG tienen
objetivos muy claros:

1. es remover las inequidades que genera la distribución del presupuesto que no

es neutral (remover el sesgo de género)
 2. lograr mayor eficiencia y eficacia en el gasto y al mismo tiempo mejorar el
sistema de transparencia y rendición de cuentas. permiten o posibilitan mejor
seguimiento del gasto lo que hace a la eficiencia y eficacia del gasto con
eficiencia me refiero a gastar lo mínimo posible y al mismo tiempo llegar a la
mayor cantidad de personas y con eficacia es conseguir el objetivo que
persigue esa política pública vehiculizado a través del gasto

Este último se vincula mucho más con un sistema democrático que funcione en lo que
se refiere al manejo de los fondos públicos, que con una cuestión estrictamente de
derechos humanos de las mujeres. No es que intente desmerecer a la otra parte, sino
que es un instrumento muy importante desde el punto de vista de lo que puede
contribuir a las finanzas públicas en general.

Análisis de presupuesto con perspectiva de género.

Entonces el análisis de presupuesto con enfoque de género lo que hace básicamente

es tomar un presupuesto público cualquiera si podemos tomar 2013 o 2014 Y a partir
de ese presupuesto que no tenga ningún tipo de discriminación analizar si esas
políticas públicas impactaron de la misma forma en mujeres o en hombres.

Acá aparece el primer la primera cuestión fundamental a tener en consideración para

poder elaborar políticas públicas que sean justas, que sean eficientes y eficaces, que
no tengan este sesgo de género, se necesitan datos que desagregan por género. Es
uno de los grandes problemas que tienen todos los países y nuestro país, durante
mucho tiempo no hizo un análisis concreto de datos.  Con datos me refiero a esta
desagregación, saber qué cantidad de mujeres por ejemplo estudian qué carreras para
de esa forma poder hacer un equilibrio en la financiación de una carrera y otra en qué
cantidad de por ejemplo de mujeres sufre determinada problemática que no sufren los
varones.

Como no hay datos que nos hablen de la desagregación, el presupuesto es un número

general que no tiene en cuenta estas particularidades, y es imposible que ese
presupuesto sea eficiente. Porque se van a volcar recursos escasos para una
determinada actividad y para la otra van a faltar.

Por ejemplo, cuestiones referentes a la salud, hay patologías que la sufren más los
varones que las mujeres y, sin embargo, hay muy poca información en relación a esto
cuando se elabora el presupuesto. Esto es importante porque si yo vuelvo a lo mismo
voy a repartir recursos escasos. Es importante que el fondeo del Ministerio de
economía de salud tenga en consideración para qué afecciones de las mujeres voy a
necesitar un presupuesto mayor por ejemplo cáncer de mama y qué presupuesto que
patología de los varones voy a necesitar un presupuesto mayor, como el cáncer de
próstata. Eso me va a permitir poder dar un servicio de calidad y quizá no incurrir en
gastos en otras patologías que son muy infrecuentes y que pueden hacerse efectivas
de otra forma. Entonces esto tiene que ver con la transparencia, con la eficiencia y
eficacia. En definitiva, lo que hago es proyectar presupuesto tras presupuesto números
que quizá están totalmente escindidos de las necesidades de estas personas.

Tenemos políticas que no se concretan y sin embargo en otros ítems tenemos un

presupuesto que se sub-ejecutó porque la partida sobró. Entonces la desagregación
por género nos permite poder terminar con estas inequidades y al mismo tiempo
conseguir mucha mayor eficiencia en el manejo de los fondos públicos. A través del
Análisis se puede agarrar el número general que nos marque el presupuesto y a través
de ese número general poder ir desagregándolo en relación a cómo afecta esa
determinada partida del Ministerio de Educación a los bienes que básicamente utilizan
las mujeres y los niños puede ser y los bienes que utilizan los hombres.

Para esto no necesito que exista un presupuesto previo con datos desagregados de
hecho. Si ese presupuesto con datos desagregados no existe, me permite tomar
indicadores, elaborar los indicadores, tomar los datos, y a partir de esos datos elaborar
indicadores. Por ejemplo, en determinada actividad hay una mayor presencia de
mujeres Entonces quizá me está sobrando fondos en una actividad porque
directamente no hay ni varones ni mujeres eso porque le dio una partida más grande y
aquí Me está faltando

Entonces a través de este análisis yo saco el insumo básico que son datos. No se
puede elaborar un presupuesto que realmente sea equitativo (no en el sentido de
equidad de género equitativo en el sentido mucho más amplio de llegar a todos los
ciudadanos del país en una en una paridad de condiciones) sino es a través de datos
que me permitan desagregar la información. Esta misma desagregación no solamente
tiene que ver con las mujeres y los hombres, deberían estar vinculados a mayorías y
minorías precisamente para que el presupuesto atienda concretamente las
necesidades de cada uno de estos sectores y no sean partidas presupuestarias
gigantes que no sabemos que hay ahí adentro, no sabemos qué impacto tienen cada
una de las personas. Posibilita también todo eso la manipulación de los recursos
públicos y la manipulación del gasto.

Elaboración del presupuesto con enfoque de género

La elaboración del presupuesto con enfoque de género es diferente porque se va a

necesitar la existencia de datos. Si ya tengo elementos, tengo datos, tengo indicadores
que me permitan ver en cada uno de los rubros (Cuál es la presencia femenina Cuál
es la presencia masculina) ya puedo a partir de esa diferenciación asignar los recursos
y ordenar la autorización de los gastos. La elaboración del presupuesto me exige tener
información, no puedo elaborar un presupuesto con perspectiva de género si yo no
tengo información.

Lo que se intenta a través de este tipo de iniciativas es verificar con datos ciertos y
concretos cómo afectan a cada uno las diferencias para poder hacer una distribución
de gastos y recursos que beneficie a ambos grupos. que sea más eficiente para
ambos grupos para la satisfacción de su derecho de sus derechos y al mismo tiempo
que favorezca un control o un mayor control del estado y mayor transparencia en la
utilización de los recursos públicos esto porque la desagregación me permite un
detalle mucho más preciso sobre la utilización de los recursos.

Eficacia y eficiencia

Cuando los recursos son muchos más generales es mucho más fácil que se escurran
a través del presupuesto. Un presupuesto que se realiza sobre base de objetivos es un
presupuesto que tiene en consideración un determinado objetivo, función o finalidad y
se busca Cómo financiarlos. Entonces después lo que voy a ver es si a través de la
financiación cumple el objetivo. un presupuesto por objetivo podría hacerse
concretamente con una elaboración de presupuesto con perspectiva de género.

Convengamos que es este punto concretamente no es uno de los más estudiados

cuando hablamos de IPEG, sino que se tiene mucho más presente y la utilidad de este
presupuesto los efectos de la equidad sin embargo permiten una evaluación mucho
más concreta de esta distribución con un dato que voy siguiendo cómo es el impacto
del género esto o constituye una herramienta fundamental para la para el control.
 ¿Cómo se hace esto? Hay países que ya tienen incluido dentro de su presupuesto la
elaboración de presupuesto con perspectiva de género o análisis (no es el caso de
nuestro país). En México por ejemplo dice en su ley de presupuestos lo que sería
nuestra 24.156 que debe elaborarse con perspectiva de género. Estos sí que marcan
cómo deberían ser estas pautas la mayoría está impulsada por ONU mujeres. Hay
algunas jurisdicciones que han puesto en práctica este tipo de presupuesto uno de los
ejemplos e inclusive internacional es el municipio de Rosario ha elaborado hace años
presupuestos con perspectiva de género Fue totalmente pionero en nuestro país y uno
de los de las herramientas que me permite el seguimiento de los gastos cuando no
hay elaboración

No es necesario que, cuando elaboró el presupuesto, abarque todos los rubros. Se

puede tomar una jurisdicción concreta, por ejemplo, educación, Entonces en el resto
del presupuesto esto de los rubros sigo la mecánica general y en él en educación,
porque tengo datos, hago una desagregación asignado recursos a través del gasto
público Mediante los datos que yo tengo y para esto utiliza una herramienta que se
llama ETIQUETAMIENTO.

Etiquetamiento

Etiquetar el gasto es identificarlo, si identificó un determinado gasto en el presupuesto

Y voy a poner presupuesto género y eso me va a permitir a través de todo el ciclo del
presupuesto ver cómo se va moviendo en esa partida. No necesariamente es todos los
rubros del presupuesto, abarcar todos los rubros del presupuesto es mucho más
avanzado, pero podría ser para funciones concretas y esto se formula, se materializa,
a través del etiquetamiento de gastos. Consiste en ponerle una etiqueta ponerle un
nombre, indicar Bueno este gasto tiene que ver con la equidad de género el
etiquetamiento de gastos también se realiza mucho en presupuestos para niñas y en
presupuestos con diseño de Derechos Humanos

El etiquetamiento de gasto no es una herramienta privativa del tema de género, el

etiquetamiento de gastos persigue la identificación y se usa en diferentes diseños
presupuestarios. En el caso de los IPEG es una de las herramientas más importante
precisamente porque permite el seguimiento del gasto. Esto también sirve llegado el
caso que haya reestructuración de partidas presupuestarias, algo que es muy habitual
en nuestro país durante el ejercicio de ejecución, puedo ver concretamente si
reestructura, cómo afecta un derecho y cómo favorezco otro, ahí quizá hacer un
análisis hasta de razonabilidad en el momento del control. Llegado el momento de
control los organismos de control verán la razonabilidad de esa reestructuración y si es
correcta o no.

Otra cuestión también fundamental vinculada con la transparencia es que me permite

ver si la política pública alcanzó el objetivo. Si, por ejemplo, se etiquetaron gastos
vinculados a la mejora de la educación de las mujeres se puede hacer un seguimiento
a través de Un diseño de política pública de Cuántas mujeres se ingresaron al colegio
primario Cuántas mujeres terminaron el colegio primario cuál fue la calificación
promedio Cuántas de esas personas van a seguir posteriormente una carrera y si hay
una compatibilidad en las inscripciones yo puedo ver si los fondos que utilice, en el
ejemplo del Chaco, para fomentar una mayor inserción cumplió un resultado o si quizá
la asignación del gasto Fue totalmente equivocada tendré que repensar la política
tendré que repensar el diseño de la política y él financiamiento.

 
Las diferentes iniciativas de presupuesto con enfoque de género tienen dos roles
centrales el primer rol es obviamente remover las inequidades, favorecer una mayor
neutralidad en la distribución de recursos y gastos y en el cumplimiento de las políticas
públicas; y la otra es ser un instrumento de control de los recursos del Estado. No sólo
en lo que respecta a un control estrictamente económico sino además un control
vinculado con el alcanzar los objetivos de una determinada política pública que se
financia. Los gastos totalmente ineficientes o sea el ejemplo de “se aumentó el
presupuesto de tal cuestión y sin embargo seguimos con el mismo problema” Ahí hay
algo en el diseño esa política pública que claramente no está funcionando. Entonces
este tipo de desagregación quizá nos permite encontrar cuál es el problema, y por qué
no se puede resolver.

En Argentina

Para eso hay un insumo básico que es la desagregación de datos. Uno de los grandes
problemas para este tipo de iniciativas es la necesidad imperiosa de datos de
desagregación de datos a nivel nacional. La Norma que por primera vez habló de la
del análisis de género en materia de presupuestos la 27343 la ley de la oficina de
presupuesto del Congreso de la nación esta Norma habla concretamente de las de los
presupuestos con enfoque de género y del impacto de este tipo de políticas el artículo
2 inciso 8 dice “promover la incorporación de la perspectiva de género en la asignación
de los recursos presupuestarios y Asimismo se comprometerá a la evaluación
presupuestaria en función de los objetivos desarrollo sostenible”.

Este artículo establece que en el marco de un presupuesto tengo que promover la

incorporación de la perspectiva de género de la diferente desagregación por género.
Nosotros hablamos de algo mucho más grande, no es solamente el análisis sino
además es la elaboración el instrumento que toma la oficina de presupuesto, es el
etiquetamiento de gastos.

Hay una diferencia muy grande entre el discurso de las cuestiones de género Y a
dónde van concretamente los recursos. Este no es un problema en exclusiva de las
cuestiones de género, sino que es un problema general, Corti dice muchas veces que
existe una vasta cantidad de normas formales que reglamentan derechos y establecen
derechos, pero, En definitiva, si no se asignó presupuesto a esos derechos, quedan de
alguna forma vacíos de contenido. En las cuestiones de género esto se ve bastante,
nuestro país es pionero en un montón de cuestiones vinculadas al género y sin
embargo no hay un correlato desde el punto de vista de la asignación de recursos.

El plan integral que llevó a cabo el gobierno surgió como consecuencia de las de Las
observaciones de los gobiernos y de los organismos internacionales que le al gobierno
usted tiene legislación muy progresista en cuestiones de géneros, pero cuando vamos
a los hechos no hay un plan integral. Hay muchas normas separadas un poco de
financiación y no hay un plan integral y había dos países que no tenían planes
integrales y éramos nosotros y Cuba creo. muchas veces se dan muchas materias que
existe una proliferación normativa y la idea de que la proliferación normativa quizá trae
como lógica consecuencia la efectividad de este derecho y eso ya sabemos que nos
sucede.

Respeto al impacto económico de las inequidades hay bastante información de los

organismos internacionales sobre todo Banco Mundial, FMI que mencionan las
inequidades y su impacto económico, cómo generan pérdidas de recursos
importantísimos alrededor del mundo.
Esto afecta especialmente a las a las mujeres pobres, mientras más pobre es la mujer
mayor posibilidades de que ese chico tenga problemas vinculados a la Pobreza Y
contrariamente a eso cuando los chicos se crían en hogares donde las mujeres tienen
una mayor calificación técnica, calificación académica, calificación profesional, mayor
es la probabilidad de que esos chicos tengan un mejor futuro, que puedan insertarse
en clases de la que parten y superarse. La vinculación que existe entre los problemas
de género y los menores. otra cuestión nosotros estamos hablando pura y
exclusivamente de presupuesto pero es la problemática del género es mucho más que
presupuesto en realidad la problemática del género abarca tanto los recursos los
ingresos concretamente los tributarios como el presupuesto público la realidad es que
el trabajo se centra en presupuesto y el análisis se centra en presupuesto pero tengan
en cuenta que la problemática del género afecta a las dos variables de las finanzas
públicas, Afecta tanto de los recursos como a los gastos. Aunque nuestro análisis se
límite básicamente a todo lo vinculado con el gasto público otra nota que me parece
interesante darles En relación a este tema de la infantilización de la pobreza también
hay estudios en neurociencias que dicen que un chico que se cría en condiciones de
pobreza Más allá de que en el desarrollo de su vida pueda de alguna forma salir de
esa situación de pobreza hay un sesgo cognitivo que de alguna forma lo va
acompañar el resto de su vida donde todas sus decisiones van a estar mucho más
influenciadas por está cuestión de este temor este sesgo que quedó marcado desde 
su niñez y que está este tipo de conducta se observó mucho más entonces aquellos
casos que venían de hogares monoparentales Y donde el hogar monoparental
básicamente están a cargo de una mujer.

Muy lejos está de referirse solamente a un tema de derechos de sexos y de afectar

concretamente a cuestiones de varones y mujeres, sino que los efectos se disipan en
los menores, en el presupuesto general, en el PBI, es un abanico muy grande. Por eso
también creo que es necesario al momento de estudiarlo ser lo más neutral posible
porque muchas veces los fundamentalismos de un lado y el otro nos impiden analizar
la información de una forma objetiva y es imprescindible ser objetivos no sólo para
revertir el efecto nocivo sino el mismo tiempo para poder bañar de alguna forma las
finanzas. Otra cuestión que me parece importante remarcar es que conseguir
eficiencia y eficacia en el manejo de los gastos públicos es fundamental porque si no
conseguimos lograr eficiencia en el manejo del gasto tenemos una pata, la del recurso
y ésta en los hechos tiene una vida relativamente limitada y tiene un efecto limitado.

Desde el punto de vista de la economía existe una curva que se llama la curva de
Laffer que se representa en un gráfico de oferta y demanda a donde se marca índices
y los tipos impositivos, la presión impositiva tiene un techo y que por debajo de ese
techo cuando la presión impositiva es sobrepasa ese techo lo que genera es que las
personas dejen de dejen de realizar actividad productiva porque la carga impositiva es
tal que básicamente genera una su optimización de los ingresos veces económico
pero para que ustedes lo puedan entender de forma mucho más práctica lo que nos
dice que cuando la presión impositiva es de una envergadura tal directamente
desalienta cualquier tipo de inversión productiva la gente prefiere realizar una actividad
alisar mucho menos actividad para pagar menos impuestos.

Económicamente la curva de Laffer establece que un tipo impositivo óptimo que o bien
maximiza los ingresos fiscales del gobierno por encima o por debajo de dicho tipo los
ingresos se reducen.

Cuando se habla del efecto de la presión impositiva, la curva de Laffer lo que marca es
esos parámetros hasta donde la presión impositiva no afecta la producción de bienes y
servicios de modo tal que los desalientes. Entonces en ese contexto ustedes se
imaginarán Qué es tan importante ocuparnos de la eficiencia del gasto, como de la
correcta recaudación de ingresos públicos de recursos públicos. Si una de las patas
falla, falla el sistema. Eso es de alguna forma lo que en términos jurídicos explicaba
Corti cuando hablaba de la asimetría conceptual del derecho financiero y la diferente
forma de analizar los recursos y los gastos en su asimetría conceptual. Corti lo que
trata es de poner el énfasis en que el análisis del gasto se hacía desde un punto de
vista netamente económico y se interpretaba de una forma mucho más laxa todo lo
que tiene que ver con la el análisis jurídico del gasto, no así el análisis jurídico de los
recursos Que bueno que es algo de lo que ustedes han visto en algunos fallos me
acuerdo de selcro video Club Dreams compañía química algo de eso vimos cuando
vimos municipalidad de castelli y etc.

clase: presupuesto, genero y derechos humanos

derecho a la igualdad de género y no discriminacion

Ciclo vital de derechos humanos y ciclo presupuestario sirven para abordar este tema
de forma práctica.

su aplicación desde el nacimiento hasta su aplicación. se ve de acuerdo al derecho de

igualdad de género, en esta clase

derecho de igualdad de género- ciclo vital de los derechos humanos

1) enunciación constitucional

no esta enunciado de manera explícita, pero de la lectura amplia de todo el texto más
el art 75 inc 22, lo podemos encontrar enunciado.

art 16 CN

art 14 bis (igual remuneración por igual tarea)

art 75 inc 22:

●     CEDAW (convención sobre la eliminación de toda forma de discriminacion

contra la mujer.ONU). comité de seguimiento, recomendaciones en materia
financiera y presupuestaria

●     Convención belém do pará (convención interamericana para prevenir

sancionar y erradicar la violencia contra la mujer) sistema interamericano

PIDESC, DUDH,CADH Y PICyP

por la jerarquía internacional de estos tratados, respecto a en “las condiciones de su

vigencia” se interpreta hoy en día .

este es importante estos órganos internacionales son creados por esos mismos
instrumentos destinados al desarrollo e interpretación de estos pactos, y estas
resoluciones de su parte según la jurisprudencia sirven o no para poder ser
considerados como jerarquía constitucional, en sentido de interpretación

2) reglamentación del derecho

como el estado entiende que tiene que desarrollar este derecho, porque los tratados
solo lo enuncian y los estados deben aplicarlos a su normativa interna.ejemplos de
leyes power:

es una etapa dinámica que se modifica todo el tiempo. no requiere que su nombre sea
explícito respecto al derecho pero sí tener contenido sobre este

3)    concreción institucional

instituciones creadas generalmente por ley y físicas, con estructura. creadas para
efectivizar derechos humanos específicos

ejemplos algunos muy específicos de la temática, otros no tanto

●     ministerio de mujeres, géneros y diversidad- antes INAM

●     dirección nacional de economía, igualdad y género-2020

●     oficina de violencia doméstica- CSJN

●     comisaria de la mujer- PBA

●     hogares refugio de violencia de género

pueden ser transversales porque podemos entender como una comisaría de la mujer
es una institución para este derecho bien tambien lo podrian ser las escuelas: ejemplo,
las mujeres suelen dedicar su mayor tiempo a tareas de cuidado, poder llevar a sus
hijos o hijas, y no destinar todo su tiempo a tareas no remuneradas)

4) ejecución administrativa

 Son medidas que toma el estado para  hacer de este derecho ejecutable, enmarcado
en una enunciación constitucional y una reglamentación del derecho, con
discrecionalidad en base a ello. actos y proyectos que llevan a cabo los proyectos
determinados para esas instituciones que fueron creadas

refiere a los actos administrativos, decretos/reglamentos en general, a través de los

cuales se expresa la administración pública, sin una estructura en si misma sino
reglamentando cómo funcionan 

ejemplos:

líneas de atención 144

AUH (se prioriza la madre)

programa “nuevos oficios para las mujeres”

plan nacional de igualdad de oportunidades y derechos (2018 a 2020)

capacitaciones (ley micaela)

5)    resguardo jurisdicional

ante afectaciones directas al derecho de igualdad de género, pero también ante
reasignaciones ilegales, reducciones de inversión, sub-ejecución de fondos asignados
a programas (cuestiones presupuestarias)

la posibilidad de reclamar judicialmente la vulneración de derechos.

buleneraicoe que pueden ser de forma directa o mediante a medidas presupuestarias

que afecten derechos en particular

Se encuentra positivizado en el derecho argentino este derecho pero advertimos que

está bastante lejos de ser una realidad en nuestro país.

estadísticas:

la problemática de desigualdad de género es una cuestión global, es una constante

que las mujeres son las que en la mayoría de los países tiene menor porcentaje de
ingresos propios, y respecto al mercado de trabajo, respecto a la representación de
ingresos, que son las mujeres quienes representan el menor grado de ganancias
respecto a los hombres

representación política, las mujeres sufren desigualdad, a partir del año 2001 reactivo
esa participación, a partir del dictado de la ley de cupo.

trabajo no remunerado, de cuidado según género y grupos de edad

tareas de cuidado y domésticas

medición por primera vez en el año 2020: la estadística es que es realizado en un 76%
por mujeres, es trabajo que no tiene valor dentro del mercado y suele quedar fuera de
las estadísticas. es el sector que mayor aporta a la economía, formará el casi 16% del
PBI

Lo importante es que al realizar medidas presupuestarias esto nos permite generar

leyes que permitan poder concretar y cumplir con este derechos, de no ser medidas
quedan por fuera del aparato conceptual que es la economía. si no tenemos en cuenta
estas estadísticas seguiremos generando políticas públicas que mantengan esta
desigualdad y perpetuando las estadísticas  

ceguera de género: un presupuesto realizado en ceguera de género es aquel realizado

a partir de una falacia de igualdad entre mujeres y hombres.

el presup es un instrumento a través del cual el estado garantiza los derechos

 en los presupuestos públicos se presuponen beneficios o impactos que o no son tales
o son menores a lo planificado

art 16 de nuestra constitución: IGUALDAD, que refiere con ello, distinción entre
igualdad formal e igualdad real de oportunidades. diferenciación entre igualdad como
no discriminacion de igualdad como no sometimiento.

Se requiere hablar también de igualdad como no sometimiento, hay que desmantelar

una desigualdad estructural, dejen de existir condiciones que coloquen a las personas
en una situación de desigualdad, no únicamente que no existan los obstáculos.
TECHO DE CRISTAL- desigualdad estructural real en la argentina
 CITEG

son distintas herramientas que se tienen para poder evaluar la distribución de gasto
entre géneros y mejorar la rendición de cuentas

análisis y elaboración del presupuesto con perspectiva de género, que  no es un

presupuesto aparte e independiente del público, sino que será elaborado teniendo en
cuenta un montón de funciones que hagan efectivo este derecho

objetivo es superar la ceguera de género

El beneficio es generar la igualdad y equidad, la efectivización del derecho de las

mujeres, eficiencia económica y desarrollo económico e integral del país, y la mayor
facilidad en el control presupuestario: rendición de cuentas y transparencia. Las
instituciones financieras internacionales consideran que realizar el presupuesto en
base a la CITEG es mucho más conveniente para los estados.

una de las mejores herramientas para el análisis de un presupuesto con perspectiva

de género, que busca eliminar la ceguera de género

gasto etiquetado: herramienta que se utiliza a nivel presupuestario para seguir

monitorear y controlar políticas públicas. clasifica el gasto público en 3 categorías;:

●     gastos etiquetados para mujeres

●     gastos destinado a promover oportunidades equitativas en el empleo público

●     gastos generales

IPEG en el ciclo presupuestario

la perspectiva de género se integra en todas las etapas del presupuesto

En este ciclo puede que se afecten derechos fundamentales en la discusión,

aprobación, ejecución, control, cuenta de inversión y elaboración.

1)    elaboración

a cargo del Pe el jefe de gabinete es el que debe presentarlo al congreso, antes del 15
de septiembre, lo hace a través del proyecto más un mensaje presupuestario, es una
etapa cerrada porque no goza de demasiada publicidad, el estado comienza a
formular y calcular los gastos en cada políticas. Es importante empezar a incorporar
estos gastos etiquetados en base a las estadísticas realizadas, es necesario lograr
individualizar cuáles son aquellas políticas destinadas a este derecho a la igualdad.

2010-1018. la mención a derechos de género se hacía de 0 a 1 vez, menciona al

pasar y muy puntuales

2019-se comienza a etiquetar gasto- x cant de programas destinados a evitar la

desigualdad de género

2021- la temática estaba presente en la etiquetación de los gatos y se suma a ser uno
de los 4 presupuestos de mayor relevancia.

no puede haber una afectación al derecho porque básicamente no hay una ley sino
una mera elaboración de propuesta.
Podemos observar la tendencia del presupuesto

2)    Discusión y aprobación, por el congreso.

Tampoco puede haber afectación de derechos humanos, si bien el tema adquiere una
promoción pública mayor, lo que permite que como sociedad marquemos la falta de
asignación de partidas presupuestarias para cada programa e institución generados
para efectivizar derechos, por parte de las organizaciones sociales.

3)    ejecución

a cargo del PE- JGM facultad de modificar

el jefe de gabinete va a distribuir los créditos

podemos encontrar lesiones a derechos fundamentales

●     sujeción o no ejecución

●     modificación del destino de la partida

●     afectación a la igualdad

●     ineficiencia

ya tenemos en esta etapa afectación de derechos, en general debido a la capacidad

que se le da al jefe de gabinete de ministros a reasignación partida, que tiene límites
pero en épocas de emergencia fueron flexibilizadas. es la etapa mas importante en
términos de afectación a derechos fundamentales

4)    control a cargo de órganos de control interno y externo y del poder legislativo

Resulta de vital importancia la etiquetación ya que hace muchísimo más fácil rastrear
las partidas. le da una heramienta la perspectiva de género al control del presupuesto

TRIBUTACIÓN CON PERSPECTIVA DE GÉNERO

analizar si la carga fiscal recae y se distribuye de manera tal que castiga más a ciertos
sectores

sesgos de género

explícitos: la norma tributaria identifica trata de manera diferente a mujeres y varones

implícitos: cuando la legislación tributaria tiene efectos/consecuencias diferentes para

varones y mujeres- relaciones sociales imperantes

XVIII. DERECHO TRIBUTARIO Y PERSPECTIVA DE GENERO

El análisis de género nos permite determinar los roles y comportamientos de las

personas. Los roles de género son aprendidos de acuerdo a las diferentes situaciones
económicas, sociales y culturales en las que nacen y crecen los seres humanos.
La perspectiva de género busca entender las diferencias socialmente construidas
entre hombres y mujeres e incorporarlas en el diseño de las políticas, programas,
proyectos y presupuestos gubernamentales para la superación de las inequidades ya
que toda política o acción gubernamental tiene impactos diferenciados en hombres y
mujeres.
Un presupuesto con enfoque de género es aquel que busca promover la igualdad de
género, teniendo en cuenta las diferencias que se observan en el acceso a derechos.
Por supuesto que, en línea con un enfoque de derechos humanos, los presupuestos
deberán tener en cuenta también otras variables, que además tienen
interseccionalidades con el género, como la raza, la orientación sexual, la condición
socioeconómica, la ruralidad, la discapacidad, la edad, etc.
Las políticas de equidad e igualdad de género son especialmente promovidas para
beneficiar el desarrollo económico de las Naciones. 

Las mujeres se dedican a cumplir los roles que les son tradicionalmente asignados por
la división sexual del trabajo: cuidado y educación de los hijos, mantenimiento de la
casa, cuidado de los ancianos y enfermos, atención al marido y a la familia,
mantenimiento de las redes familiares, servicios a la comunidad, entre muchos otros.
Al respecto, muchos observadores han señalado que el alcance real del trabajo no
remunerado de las mujeres y de su consiguiente contribución a la economía
doméstica, se ha subestimado de forma sistemática.
El análisis de género nos permite determinar los roles y comportamientos de las
personas. Los roles de género son aprendidos de acuerdo a las diferentes situaciones
económicas, sociales y culturales en las que nacen y crecen los seres humanos. Las
mujeres se dedican a cumplir los roles que le son tradicionalmente asignados por la
división sexual del trabajo, cuidado y educación de los hijos, mantenimiento de la casa,
cuidado de los ancianos y enfermos, entre muchos otros.

El proceso de elaboración del presupuesto público es una de las estrategias que se

han llevado a cabo para incorporar la perspectiva de género en la planificación y
evaluación gubernamental, y cumplir con el compromiso de promover los derechos de
las mujeres, así como la equidad de género en los centros laborales.
Por otra parte, las iniciativas de presupuesto con enfoque de género resultan un
instrumento sumamente útil para lograr la optimización de los ingresos y gastos, en
tanto y en cuanto exigen su distribución conforme a datos previos y específicamente
focalizados
en las necesidades variables y diferenciadas de cada género, lo que contribuye,
además, como adelantamos, a conseguir un mayor grado de transparencia y mejoras
en el sistema de rendición de cuentas.

 Ceguera de Género: 
En esta Actividad Financiera, hay una Ceguera de Género, esto significa que parte
de una falacia de igualdad entre hombres y mujeres, una falacia social económica e
institucional.
Cuando no se advierte esta desigualdad, tenemos como consecuencia que tendemos
a propagar la desigualdad. Esto lleva a que los presupuestos públicos  se presuponen
beneficios que en la realidad no están, son menores o no se presuponen beneficios de
impacto de cómo puede impactar, positiva o negativamente, las distintas asignaciones
de recursos en las mujeres y los hombres.
A partir de lo mencionado anteriormente, nacen las iniciativas de presupuestos con
perspectivas de género.

 Gasto Etiquetado:
  El Gasto Etiquetado lo podríamos considerar como una herramienta utilizada a
nivel presupuestario para seguir, monitorear y controlar políticas públicas. Dicha
herramienta clasifica al gasto público en 3 subcategorías:
1. Gastos Etiquetados para mujeres
2. Gastos Destinados a promover oportunidades equitativas en el empleo público
3. Gastos generales
Los presupuestos públicos de los Estados muestran las prioridades reales de un
gobierno, permitiendo comprender qué grupos sociales, qué instituciones y qué
programas se benefician con el acceso a los recursos públicos. Es por eso que
muchas veces los presupuestos no son neutros respecto de determinados grupos de
personas, más profundizado en perspectiva de género

Más allá de las oportunidades laborales que el mercado puede ofrecer, el Estado debe
siempre interferir para que no se profundicen las brechas socioeconómicas. El
problema radica que, en cuestiones de género, los gobiernos a cargo del Estado
muchas veces no han priorizado la solución de esa problemática. 

Si bien es cierto que desde ya hace unos años que está ponderadas ciertas problemas
producidos conforme a división de género, las soluciones parecen nos ser las óptimas.
Quizás no tanto desde lo normativo formal, sino más bien desde lo normativo material.

El Estado, en su presupuesto, que es el tema que nos compete; se vincula con las
problemáticas de la desigualdad, pero posee dos inconvenientes reales:
a. El presupuesto proyectado es muy bajo o no alcanza.
b. La ejecución presupuestaria es subejecutada.
Ejemplifiquemos para tener una visión más acabada:

En el Año 2016, el Ministerio de Salud Provincial ejecutó, durante el primer semestre

de ese mismo año, el 2,08% del total asignado al Programa de ‘Prevención y Atención
de la Violencia Familiar y de Género”. No se puede dejar de soslayar que la violencia
doméstica hacia las mujeres, al menos en denuncias, está en alza.

El gobierno Nacional en 2019 ejecutó, de los 165 mil millones de pesos de

presupuesto con perspectiva de género, solamente el 57% siendo, incluso, una de las
subejecuciones  más profundas de ese año.

En 2017, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, recortó en más de 10 millones de

pesos el presupuesto destinado a políticas aplicadas en la lucha contra la violencia de
género, hasta mayo de ese año; siendo no sólo subejecutado, sino disminuido en 7%
el presupuesto.

Lo que vemos acá es que por más que se pondere las problemáticas de género y
quede plasmadas en leyes presupuestarias, el mero acto formal no hace al acto
material, allí se quedan. Los Estados separan presupuestos que luego no ejecutan.

- En cuanto a la ley de presupuestos y los derechos humanos, podemos decir en

primer término que la actividad financiera se rige por la forma republicana, es decir,
tiene como fin primordial cumplir con el sistema de los derechos humanos o
fundamentales. En la realidad cuando el estado realiza su actividad financiera no son
neutrales al género. No se utiliza al 100 por ciento la capacidad productiva de las
mujeres con los que cuenta una nación y esta debe desarrollarse para fomentar a la
economía de los países. En cuanto al ciclo vital de los derechos humanos se busca
efectivizar el derecho a la igualdad de género:
  1. ENUNCIACIÓN CONSTITUCIONAL.
Es la positivización de un derecho, sólo a partir de ese momento empieza a
considerarse como un derecho fundamental.  Hubo una capacidad expansiva de los
derechos. La reforma de 1994 ha incorporado nuevos derechos, ampliando a las 
existentes en calidad. Esto produce la expansividad o fuerza expansiva de los
derechos fundamentales. La evolución internación resulta central para comprender la
situación jurídica actual del derecho constitucional financiero. 
El derecho puntual a la igualdad de género se puede encontrar en la constitución en el
art. 16 en materia de igualdad que se postula genéricamente, pero se puede pueden
aplicar a cuestiones de género, también el art. 14 bis que prevé una igual
remuneración por igual tarea peor fundamentalmente en el art 75. Inc. 22 incorporan
los tratados y pactos de derechos humanos con jerarquía constitucional, acá podemos
encontrar el Pacto San José de Costa Rica, la declaración Universal de Derecho
Humanos, Pactos de Derechos Civiles y Políticos, entre otros, que contienen
normativa en cuanto a la igualdad y no discriminación pero que se puede aplicar a
temáticas de género  
Los tratados en general, tienen una jerarquía superior a las leyes, mientras que los
enumerado por la constitución gozan de jerarquía constitucional y complementan la
declaración de derechos y garantías contenidas en la CN.
Dichos tratados se incorporan al orden jurídico interno en las condiciones de su
vigencia, que significa que de un tratado son los términos en los cuales él es
interpretado por los órganos internacionales encargados de aplicarlos, y esto es
importante porque significa que las recomendaciones dadas por estos organismos
internacionales deben ser también interpretadas con jerarquía constitucional. 

  2. LA CONCRECIÓN NORMATIVA.

Es la reglamentación de los derechos que incluye desarrollar el contenido y
crear disposiciones que permitan ejercer, coordinar su ejercicio, establecer sanciones,
deberes y prohibiciones. 
La concreción se degrada en dos etapas de diferente jerarquía:
1. La reglamentación por medio de la ley, a cargo del Congreso
2. La reglamentación por medio de los reglamentos, jerárquicamente
subordinados a la ley, a cargo del poder ejecutivo. Reglamentar significa fijar
condiciones de ejercicio, dada su distribución igual y existencia de otros
derechos. 
La concreción es una actividad compleja que importa crear disposiciones de casi todas
las ramas jurídicas. Esta a su vez es de carácter legal ya que se hace mediante ley, y
por último, es amplia pues el legislador tiene a su disposición una enorme libertad de
configuración. 
El derecho ya ha dictado muchas leyes con el objetivo de efectivizar la igualdad de
género por ejemplo la ley contra la violencia contra la mujer, prevención sanción y
habitación, la ley de cupo femenino, el régimen especial de régimen de trabajo en
casas particulares, licencias por maternidad y paternidad, leyes sobre lactancia
laboral. 
Esta etapa del ciclo vital de los derechos  está en constante incorporación.

  3.CONTROL.
  La equidad de género “conviene económicamente” a todos, en cuanto posibilita
el desarrollo económico del país y la utilización más eficiente de los recursos públicos.
Las diferentes iniciativas de presupuesto público con perspectiva de género no sólo
contribuyen a este objetivo general, sino que además representan un instrumento
sumamente útil a efectos de profundizar el control y la transparencia en el manejo de
los fondos públicos, en tanto y en cuanto exigen la desagregación de los diferentes
programas de gasto posibilitando en una primera etapa el seguimiento de su ejecución
y, en una segunda, la evaluación del logro de los objetivos perseguidos con el gasto
dispuesto. Esta tarea de seguimiento podrá ser realizada tanto por los organismos
oficiales de control como por las organizaciones no gubernamentales (ONG)
impulsoras de los derechos sociales en general y de género en particular.  

Las diferentes IPEG representan un instrumento novedoso que permite mejorar la

distribución de los recursos públicos, al tiempo que constituyen una técnica de control
en el manejo de los fondos públicos y la rendición de cuentas, y la consiguiente
transparencia, que merece ser explorada. 

  Las IPEG pretenden integrar ambos conceptos, perspectiva de género y presupuesto

público, constituyendo una herramienta que posibilita evaluar el impacto diferenciado
de la distribución de ingresos y la asignación de gastos públicos entre hombres y
mujeres, al tiempo que permite mejorar el sistema de transparencia y rendición de
cuentas. El análisis del presupuesto público con perspectiva de género tiene dos
funciones centrales. En primer lugar, en tanto y en cuanto el presupuesto es el
instrumento a través del cual se distribuyen los ingresos y se autorizan los gastos, este
análisis permite evaluar si efectivamente el Estado está asignando créditos
presupuestarios al resguardo de los derechos, en nuestro caso aquellos vinculados
con la problemática de la igualdad y equidad de género. En segundo lugar, es un
instrumento que posibilita evaluar la eficiencia y eficacia del gasto público y, como
corolario de ello, su impacto en el diseño de políticas públicas

  Sumado a ello, permite profundizar el seguimiento de la última etapa del ciclo

presupuestario, la etapa de control sobre la rendición de cuentas, aportando
muchísimo a la transparencia en la utilización de los recursos públicos.

  4. CUENTA DE INVERSION.

Las diferentes IPEG nos permiten, por un lado, obtener datos concretos sobre cómo
impacta la distribución de recursos y gastos según el género, de forma tal de: 1)
obtener información confiable que mejore el diseño de las políticas públicas en general
y de las de género en particular, 2) permitir utilizar de forma más eficiente los recursos
al momento del diseño de las políticas, toda vez que hace posible vehiculizarlos
respondiendo a necesidades concretas y diferenciadas, y 3) la desagregación que
conlleva la formulación de este tipo de programas es un salto cualitativo al momento
del control y de la rendición de cuentas, mejorando por tanto la transparencia en el
manejo de los fondos públicos. Para llevar a cabo esta tarea es fundamental la
sensibilización y el conocimiento de los legisladores en materia de género, y su
compromiso con la ejecución de las normas por ellos sancionadas en el marco de las
convenciones y acuerdos internacionales que ratificaron mediante leyes debatidas en
su seno y su vehiculización presupuestaria en el marco de un Estado de derecho. En
el ejercicio de esta función, las Comisiones de Presupuesto y Hacienda de cada
Cámara, al momento de tratar el proyecto de ley, y, con posterioridad, de la Comisión
Mixta Revisora de Cuentas, al momento de tratar la cuenta de inversión, tendrán un rol
fundamental.

Fallo Puig
1…. 
La Corte Suprema de Justicia de la Nación declaró admisible la queja, procedente el
recurso extraordinario interpuesto y revocó la sentencia apelada dictada por la Sala VI
de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, que había confirmado la sentencia
de primera instancia, y había rechazado el reclamo de la indemnización especial por
despido por causa de matrimonio (art. 182 de la Ley de Contrato de Trabajo), que
fuera promovido por el trabajador tras ser desvinculado sin expresión de motivos de la
empresa demandada, desvinculación que había ocurrido dentro de los seis meses
posteriores al acto nupcial; es decir, dentro del plazo en el que, según el art. 181 LCT,
correspondía presumir que el despido sin invocación de motivos tenía por causa el
matrimonio. 
En este sentido, el Máximo Tribunal expresó que los principios que emergen del
ordenamiento internacional y las previsiones vigentes de nuestro derecho interno en
materia civil impiden el otorgamiento de un trato diferencial al varón que contrae
matrimonio respecto del que se da a la mujer. Resaltó que art. 402 del Código Civil y
Comercial de la Nación determina expresamente que “Ninguna norma puede ser
interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir la igualdad
de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos que éste
produce, sea constituido por dos personas de distinto o igual sexo”. En razón de ello y,
frente a la necesidad de contar con criterios interpretativos homogéneos que aseguren
la coexistencia armónica de las disposiciones existentes en las distintas ramas del
ordenamiento nacional, coligió que la única inteligencia posible que cabía asignar al
art. 181 de la LCT es la que equipara a varones y mujeres para acceder a la
protección especial en caso de despido por matrimonio.
La Corte destacó que no podía perderse de vista que el régimen normativo protector
contra el despido motivado por el matrimonio reconocía su génesis en el hecho de
que, ante la asunción de responsabilidades familiares -derivada de la unión conyugal-
por parte de los trabajadores, los empleadores suelen temer que el cumplimiento de
las obligaciones laborales y la capacidad productiva de aquellos se vean afectados, lo
que los induce a desvincularlos. Enfatizó que los arts. 180 a 182 de la LCT conforman
un sistema de protección mediante el cual el legislador ha procurado desalentar ese
tipo de medidas extintivas claramente discriminatorias que afectan a quienes deciden
unirse en matrimonio y conformar una familia. En tal contexto, adunó, la presunción del
art. 181 deviene una pieza fundamental de ese sistema de garantías pues permitía
superar las dificultades que normalmente se presentan a la hora de probar la real
motivación discriminatoria de un despido.
De otra parte, estimó que en el marco de un nuevo paradigma sociocultural en el que
los cónyuges  asumen o tienden a asumir por igual las responsabilidades familiares,
no podía  interpretarse que los estímulos del empleador para despedir a quienes
contraen matrimonio se suscitan solamente en el caso de las mujeres trabajadoras, y
que solamente ellas deben estar íntegramente abarcadas por el sistema protector
especial de los arts. 180, 181 y 182 de la LCT.
De consiguiente, la Corte consideró que la decisión de la cámara había prescindido de
los principios y directivas constitucionales e internacionales que, sin desmedro de
propender al especial resguardo de la mujer, privilegian también la protección del
matrimonio y de la vida familiar (arts. 14 bis de la Constitución Nacional y 11.2 y 17 de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, 23 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, 3 y 16 de la Convención sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer y 10 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales).

2….. 
La Corte Suprema de Justicia de la Nación resolvió que los trabajadores varones
también están amparados por el artículo 181 de la ley de Contrato de Trabajo que
presume que el despido obedeció al matrimonio a los efectos de otorgar una
indemnización agravada.
 La decisión se dio en los autos “Puig, Fernando Rodolfo c/ Minera Santa Cruz S.A. s/
despido”, con la firma de los ministros Elena Highton de Nolasco, Juan Carlos
Maqueda y Ricardo Lorenzetti y los votos concurrentes de Carlos Rosenkrantz y
Horacio Rosatti.
En el caso, la Sala VI de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo confirmó el
rechazo al reclamo de la indemnización especial por despido por causa de matrimonio
promovido por el trabajador tras ser desvinculado sin expresión de motivos.
Los jueces de la causa, sobre la base de la doctrina plenaria del fuero, admitieron que
tanto los empleados varones como las empleadas mujeres tienen derecho a la
indemnización del artículo 182 de la LCT en caso de despido por causa de matrimonio,
pero sostuvieron que la presunción contenida en el artículo 181 sólo se aplica a los
supuestos de trabajadoras mujeres de manera que, para obtener el resarcimiento
agravado, los varones deben probar que la desvinculación obedeció al hecho de haber
contraído enlace.
Contra ese pronunciamiento, el trabajador interpuso el recurso extraordinario, cuya
denegación dio origen a la queja en examen ante la Corte. El apelante sostuvo, entre
otras cuestiones que lo decidido “vulnera las garantías de igualdad y no discriminación
y la protección de la familia que cuentan con consagración constitucional así como en
diversos tratados internacionales de derechos humanos”.
El Máximo Tribunal discrepó con la Cámara laboral y concluyó que “no constituye
derivación razonada de las normas examinadas en los dos considerandos precedentes
pues, como quedó claramente expuesto, la ley no restringe su protección a las
hipótesis de despido de trabajadoras mujeres”.
“No hay en la literalidad de los arts. 180, 181 y 182 de la LCT (…) elemento alguno
que autorice a excluir de sus disposiciones al trabajador varón”, advirtió el Tribunal y
destacó que la propia ley “prohíbe cualquier tipo de discriminación entre los
trabajadores por motivo de sexo”.
La Corte sostuvo, además, la restricción consagrada en el fallo apelado se revela
como “producto de una inteligencia regresiva”, sin consideración a las nuevas
condiciones y necesidades de la comunidad.
Los supremos también recordaron el régimen normativo protector contra el despido
motivado por el matrimonio “reconoce su génesis en el hecho de que, ante la asunción
de responsabilidades familiares -derivada de la unión conyugal- por parte de los
trabajadores, los empleadores temen que el cumplimiento de las obligaciones
laborales y la capacidad productiva de aquellos se vean afectados, lo que los induce a
desvincularlos”.

“En efecto, el paradigma familiar ha experimentado profundas modificaciones en los

últimos años orientándose hacia un nuevo modelo en el cual ambos cónyuges –entre
los cuales, inclusive, puede no haber diferencia de sexo- se hacen cargo
indistintamente de las tareas y obligaciones domésticas y familiares”, añadieron los
jueces Maqueda, Lorenzetti y Highton de Nolasco en su voto.
Los supremos también recordaron el régimen normativo protector contra el despido
motivado por el matrimonio “reconoce su génesis en el hecho de que, ante la asunción
de responsabilidades familiares -derivada de la unión conyugal- por parte de los
trabajadores, los empleadores temen que el cumplimiento de las obligaciones
laborales y la capacidad productiva de aquellos se vean afectados, lo que los induce a
desvincularlos”.
“Los arts. 180 a 182 de la LCT conforman un sistema de protección mediante el cual el
legislador ha procurado desalentar ese tipo de medidas (…). En tal contexto, la
presunción del art. 181 es una pieza fundamental de ese sistema de garantías pues
permite superar las dificultades que normalmente se presentan a la hora de probar la
real motivación discriminatoria de un despido”.
Y concluyeron: “Si en el nuevo paradigma sociocultural los cónyuges ya asumen o
tienden a asumir por igual las responsabilidades familiares, no puede interpretarse que
los estímulos del empleador para despedir a quienes contraen matrimonio se suscitan
solamente en el caso de las mujeres trabajadoras, y que solamente ellas deben estar
íntegramente abarcadas por el sistema protector especial de los arts. 180, 181 y 182
de la LCT”.
En su voto concurrente, el juez Rosenkrantz subrayó que, si se atiende a la literalidad
de los artículos 180, 181 y 182, se advierte que ninguna de las tres normas se refiere
expresamente a la mujer trabajadora como exclusiva destinataria de la protección
especial.
El presidente de la Corte también resaltó que la propia normativa laboral “prohíbe
cualquier tipo de discriminación entre los trabajadores”, entre otros, “por motivo de
sexo” y considera “trato desigual” al dispensado a los trabajadores por esa misma
razón, entre otras.
Por su parte, el ministro Rosatti señaló que el artículo 181 bajo el título “Del trabajo de
las mujeres”, constituyó una “precursora y temprana medida de acción positiva dirigida
en ese entonces a proteger a un colectivo vulnerable como el de las trabajadoras".
Afirmó, sin embargo, que en la actualidad “resulta imperativa una lectura dinámica y
progresiva de la norma que, superando los estereotipos culturales con tintes
discriminatorios precedentemente referidos, procure su extensión a todos los
trabajadores, con una hermenéutica de equidad de género”.
Y añadió que la decisión de considerar que no rige a favor del trabajador varón la
presunción del despido por causa de matrimonio “importa recurrir a consideraciones
que no encuentran acogida en una sociedad global en la que imperan criterios que se
alejan de los estereotipos vigentes en otro tiempo, enmarcados en un contexto socio-
cultural en el que la igualdad de género no alcanzaba el grado de desarrollo y
reconocimiento que hoy ha logrado tanto a nivel nacional como internacional”.

3 ....   
El fallo “Puig” de la Corte Suprema El fallo es por demás interesante, porque no se
expidió sobre la parte más débil sino por el contrario, lo hizo por la parte que
generalmente no necesita semejante protección como es el caso del varón. En rigor, la
que siempre fue amparada fue la mujer como posible víctima frente al despido por
causa de matrimonio. En rigor, es difícil de admitir y de concebir que un varón sea
objeto del despido porque decidió contraer matrimonio, salvo antiguos casos en donde
en los contratos con los actores de teatro cine o televisión se prohibía al varón
contraer matrimonio, porque se consideraba que afectaba la imagen masculina de un
sex simbol, (antecedentes de la década de los 60). Sin perjuicio de que tales cláusulas
eran nulas, de nulidad absoluta equiparable a un acto inexistente, por afectar normas
de orden público sobre derechos personalísimos, la mujer tuvo antecedentes más
graves. En efecto, uno de los precedentes se relacionaba con las azafatas de los
aviones, a las que se les prohibía contraer matrimonio, y si lo hacían se las
sancionaba retirándolas del servicio activo o se las despedía. (2) CS, “Puig, Fernando
Rodolfo c. Minera Santa Cruz SA s/ despido”, 24/09/2020, SJA 21/10/2020, 63. La
única inteligencia posible que cabe asignar al art. 181 de la LCT es la que equipara a
varones y mujeres para acceder a la protección especial en caso de despido por
matrimonio; ello frente a la necesidad de contar con criterios interpretativos
homogéneos que aseguren la coexistencia armónica de las disposiciones existentes
en las distintas ramas del ordenamiento nacional. En el fallo se comienza por afirmar
que el art. 181 (LCT) tiene una sola interpretación si equipara a varones y mujeres
para acceder a la protección especial en caso de despido por matrimonio; y agrega
que ello frente a la necesidad de contar con criterios interpretativos homogéneos que
aseguren la coexistencia armónica de las disposiciones existentes en las distintas
ramas del ordenamiento nacional. A su vez, si recurrimos al derecho común, sus
normas vedan el otorgamiento de un trato diferencial al varón que contrae matrimonio
respecto del que se da a la mujer; ello en virtud de lo dispuesto en el art. 402 del Cód.
Civ. y Com. Luego critican el Plenario “Drewes” (1990), relativa a que tanto los
empleados varones como las empleadas mujeres tienen derecho a la indemnización
del art. 182 de la LCT en caso de despido por causa de matrimonio, pero que la
presunción contenida en el art. 181 solo se aplica a los supuestos de trabajadoras
mujeres de manera que, para obtener el resarcimiento agravado, los varones deben
probar que la desvinculación obedeció al hecho de haber contraído enlace, es
arbitraria. Agregan luego: “[L]a ley no restringe su protección a la hipótesis de despido
de trabajadoras mujeres”. “No hay en la literalidad de los arts. 180, 181 y 182 de la
LCT elemento alguno que autorice a excluir de sus disposiciones al trabajador varón.
La Corte no trata, y parece haberlo hecho adrede, que en la realidad es probable que
la mujer sea discriminada por cambio de estado civil, y en cambio, no se conoce en la
realidad que el hombre sufra la misma contingencia. Esa es la razón por la cual la
protección frente al despido por causa de matrimonio está incluida dentro del Título
que solo ampara a la mujer que trabaja. En cambio, la Corte se concentra en el hecho
de que la Ley de Contrato de Trabajo prohíbe cualquier tipo de discriminación entre los
trabajadores, entre otros, por motivo de sexo (art. 17) y considera trato desigual al
dispensado a los trabajadores por esa misma razón, entre otras (art. 81). Frente a tan
claras directivas, la única interpretación que cabe efectuar de los arts. 180 a 182 de la
LCT es que sus disposiciones son aplicables in- Año LXXXI | Número 3 | Mayo 2021 •
DT • 139 Julián A. de Diego distintamente a hombres y mujeres; y luego critica al
legislador al afirmar que sin que obste a tal conclusión la circunstancia de que el
capítulo en el que se ubican estas normas de modo inadecuado integre el título VII de
la ley referente al Trabajo de Mujeres. Debemos destacar que, considerando los
precedentes de la LCT y las fuentes utilizadas, no hubo tal error, y fue deliberada la
protección establecida en favor de la mujer, que era el sujeto afectado en la realidad
de tales actos de discriminación arbitrarios. Solo se conocen casos anteriores a los
años 50 donde en algunas empresas extranjeras prohibían el matrimonio entre
empleados de la misma firma, y si se daba despedían a uno o a ambos trabajadores.
En el fallo se establece que Cámara, en el caso, puso de relieve la existencia de
poderosas razones que justifican el otorgamiento de una especial protección legal a la
mujer frente a la discriminación en el terreno laboral, haciéndose así eco de las
motivaciones que condujeron al legislador de 1974 a incorporar el sistema protector
particularmente dirigido a ella; al centrarse solo en esa circunstancia, ha omitido
examinar la significación de las normas en juego en el actual contexto en el cual el
modelo sociocultural que asignaba únicamente a la mujer la responsabilidad de la
crianza de los hijos y de las tareas domésticas se encuentra en pleno proceso de
cambio. El paradigma familiar ha experimentado profundas modificaciones hacia un
nuevo modelo en el cual ambos cónyuges —entre los cuales, incluso, puede no haber
diferencia de sexo— se hacen cargo indistintamente de las tareas y obligaciones
domésticas y familiares. Luego agrega que los arts. 180 a 182 de la LCT conforman un
sistema de protección mediante el cual el legislador ha procurado desalentar ese tipo
de medidas extintivas claramente discriminatorias que afectan a quienes deciden
unirse en matrimonio y conformar una familia. En tal contexto, la presunción del art.
181 es una pieza fundamental de ese sistema de garantías, pues permite superar las
dificultades que normalmente se presentan a la hora de probar la real motivación
discriminatoria de un despido. Si bien la Corte hace referencia a que el régimen
normativo protector contra el despido motivado por el matrimonio reconoce su génesis
en el hecho de que, ante la asunción de responsabilidades familiares —derivada de la
unión conyugal— por parte de los trabajadores, los empleadores temen que el
cumplimiento de las obligaciones laborales y la capacidad productiva de aquellos se
vean afectados, lo que los induce a desvincularlos. En otros términos, que el
matrimonio le imponga al varón, conforme a su nuevo rol, que el empleador especule
con que no va a cumplir sus obligaciones normales y habituales, por los deberes
domésticos. Creo que se ha confundido sin dudas los deberes del varón dentro del
núcleo familiar, con que ellos sean considerados por el empleador como una
circunstancia que motive el despido, en virtud de que estos menoscabarán su
desempeño laboral. Las directivas internacionales consagran innegablemente la
igualdad de derechos de hombres y mujeres frente al matrimonio y las
responsabilidades familiares. Más aún, imponen a los Estados nacionales la obligación
de adoptar medidas adecuadas que permitan erradicar el patrón sociocultural que
pone exclusivamente a cargo de las mujeres las tareas domésticas y la crianza de los
hijos. Una imprescindible medida de facilitación y apoyo al efecto es la de proteger a
los varones de la discriminación laboral de la que puedan ser objeto a la hora de
contraer enlace y asumir, en pie de igualdad con las mujeres, los compromisos propios
del ámbito doméstico. La afirmación es un tanto aventurada, ya que en la realidad de
todos los días y en el marco de los recursos humanos, el hecho de que hombres y
mujeres contraigan matrimonio formalmente, es un acontecimiento visualizado en
forma positiva, y no se conocen casos en los cuales se hayan evaluado despidos de
varones por informar que contraen matrimonio, ni siquiera por las ra- 140 • DT •
Derecho Individual y Colectivo - Comentarios Jurisprudenciales La Corte Suprema
equiparó al hombre y a la mujer en las presunciones del despido razones atendibles
por cierto para otra evaluación cualquiera, establecidas en el fallo sobre el nuevo
marco de los quehaceres domésticos y la distribución equitativa de estos entre los
cónyuges. En el voto del Dr. Rosenkrants afirmó: “El régimen protectorio contra el
despido por causa de matrimonio, incluyendo la presunción consagrada en el art. 181
de la LCT, abarca tanto a mujeres como a varones. El capítulo prohíbe el despido por
causa de matrimonio, lo que supone que la finalidad perseguida consiste en proteger
precisamente la institución del matrimonio y, por consiguiente, que la garantía abarca
a ambos cónyuges independientemente de su sexo. Luego, el Dr. Rosatti fue más allá
de la discriminación en razón del sexo o del estado civil, y agregó: “... La presunción
estatuida por el art. 181 de la LCT debe ser aplicada sin distinciones en razón de
género”. “El diseño normativo actual no contiene norma alguna que restrinja la
aplicación del régimen protectorio del despido por causa de matrimonio, incluyendo la
presunción, a los trabajadores en función de su sexo”. Llama la atención que la Corte
Suprema no haya citado la ley 23.592  (3) sobre discriminación, a la que recurrió
incluso de oficio en el pasado, formando parte de fallos significativos, que en su art. 1°
dispone: “...[Q]uien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algún modo
menoscabe el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías
fundamentales reconocidos en la Constitución nacional, será obligado, a pedido del
damnificado, a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realización y a
reparar el daño moral y material ocasionados”.” Luego agrega que a los efectos de
esta norma se considerarán particularmente los actos u omisiones discriminatorios
determinados por motivos tales como raza, religión, nacionalidad, ideología, opinión
política o gremial, sexo, posición económica, condición social o caracteres físicos”.
Destacamos que la ley 23.592 no forma parte de la legislación laboral, y sus efectos
son transver- (3) Ley 23.592: Sancionada el 03/08/1988; promulgada el 23/08/1988;
BO del 05/09/1988. sales, pero se aplican a los casos de diferenciación arbitraria en el
mundo del trabajo.

4…. 
El 24 de septiembre del corriente, la Corte Suprema de Justicia de la Nación dictó un
fallo que resulta ser de gran importancia en el mundo del trabajo (“PUIJ, FERNANDO
RODOLFO C/ MINERA SANTA CRUZ S.A. S/ DESPIDO”[1]). Ello, toda vez que el
Tribunal Supremo de la Nación estableció que la presunción de despido por causa de
matrimonio debe ser aplicada sin distinciones en razón de género.
 
1. Los hechos del caso
 
El actor reclama a la demandada la indemnización especial prevista en el art. 182 de
la Ley de Contrato de Trabajo (para los casos de despido por causa del matrimonio).
Ello toda vez que, si bien la empleadora había tomado conocimiento de su matrimonio
celebrado el día 18/03/2010, procedió a despedirlo el 25/06/2010 (a los tres meses de
su boda).
 
Tanto en Primera como en Segunda Instancia, se rechazó la demanda instaurada.
Contra la Sentencia de la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo, la parte
actora interpuso recurso extraordinario cuya denegación originó la queja en examen
ante la Corte Suprema de la Nación.
 
2. Lo establecido en la Ley de Contrato de Trabajo sobre protección contra el despido
por causa de matrimonio
 
Corresponde recordar que, dentro del Título VII de la Ley de Contrato de Trabajo
correspondiente a “Trabajo de Mujeres”, se encuentra el Capítulo III titulado “De la
prohibición del despido por causa de matrimonio” que contiene tres (3) artículos: El art.
180que dispone la nulidad de los actos, contratos o reglamentaciones internas, que
establezcan el despido por causa de matrimonio; el art. 181que crea la presunción que
el despido responde a la causa de matrimonio cuando el mismo fuese dispuesto sin
invocación de causa por el empleador, o no fuese probada la que se invocare, y el
mismo se produjere dentro de los tres (3) meses anteriores o seis (6) meses
posteriores al matrimonio y siempre que haya mediado notificación fehaciente del
mismo a su empleador; y el art. 182que establece una indemnización especial y
adicional, equivalente a un año de remuneraciones, para los casos en que se incumpla
con la prohibición antes indicada.
 
Si bien los artículos antes mencionados se encuentran dentro del Título de Trabajo de
Mujeres, lo cierto es que ninguno de ellos hace referencia alguna a que la protección
es únicamente para las mujeres trabajadoras.
 
3. El Fallo Plenario “Drewes” (272)[2]
 
Hace tres décadas, la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo -en pleno-
se expidió sobre la posibilidad de protección al trabajador varón que fuera despedido
por causa del matrimonio.
 
En ese sentido el fallo plenario 272 dispuso que, en caso de acreditarse que el
despido del trabajador varón obedeció a causas de matrimonio, es procedente la
indemnización prevista en el art. 182 LCT.
 
Por ende, a la luz de la doctrina de dicho fallo plenario, es procedente la
indemnización del art. 182 de la Ley de Contrato de Trabajo para el trabajador varón,
aunque no correspondería aplicarle la presunción del art. 181 del mismo cuerpo legal.
 
4. El fallo de la Sala VI de la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo[3]
 
La Sala VI de la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo rechazó la
pretensión del actor del pago de la indemnización agravada establecida en el art. 182
de la Ley de Contrato de Trabajo.
 
En dicha oportunidad, la Sala sostuvo que: (i) el actor no había logrado probar que el
distracto se hubiera producido por causa del matrimonio; (ii)no existían elementos que
le permitiesen tener por configurado un despido discriminatorio que autorizase a
aplicar las pautas en materia de prueba establecidas por la Corte para dichos
supuestos (“Pellicori” y “Sisnero”); (iii)conforme la doctrina del fallo plenario “Drewes”,
no opera la presunción “iuris tantum” que establece el art. 181 de la Ley de Contrato
de Trabajo respecto los trabajadores varones; y(iv)su decisión estaba respaldada por
las disposiciones de la Constitución Nacional y por los Tratados Internacionales que
consagran una protección especial para la mujer (como perteneciente a un grupo
especialmente desventajado, sobre todo en el mundo del trabajo).
 
5. Argumentos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
 
En el fallo bajo análisis, el Tribunal Supremo de la Nación, dejó sin efecto la sentencia
de la Sala VI de la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo. En forma
sintética, a continuación, puntualizo los argumentos más importantes esgrimidos por el
Máximo Tribunal en el fallo analizado:
 
a. La Sala VI de la Exma. Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo ha dado un
alcance irrazonable al art. 181 de la Ley de Contrato de Trabajo, no solo porque
prescinde de sus propios términos sino que, además, colisiona abiertamente con las
directivas que fluyen de la Constitución Nacional y de los Tratados Internacionales de
derechos humanos en materia de no discriminación y protección integral de la familia.
 
b. Los arts. 180/182 de la Ley de Contrato de Trabajo integran el capítulo denominado
“De la prohibición del despido por causa del matrimonio” que habría sido
inapropiadamente inserto en el Título (VII) referido al “Trabajo de Mujeres”. Ello, toda
vez que de ninguna de las tres normas antes mencionadas se refiere a la mujer
trabajadora como exclusiva destinataria de la protección especial que consagran.
 
c. La propia Ley de Contrato de Trabajo prohíbe cualquier tipo de discriminación entre
los trabajadores, entre otros, por motivo de sexo y considera “trato desigual” al
dispensado a los trabajadores por esa misma razón, entre otras. Frente a tan claras
directivas la única interpretación que cabe efectuar a los artículos en cuestión es que
sus disposiciones son aplicables indistintamente a hombres y mujeres.
 
d. Cada uno de los artículos que conforman los demás capítulos del Título VII de la
Ley de Contrato de Trabajo, expresamente aclaran que su texto va dirigido al personal
femenino, lo cual no ocurre con los que integran el capítulo III, cuyo primer precepto
(art. 181), por el contrario, deja en claro que las normas de dicho capítulo están
dirigidas a todo el personal de la empresa.
 
e. De acuerdo al diseño normativo actual de la Ley de Contrato de Trabajo (luego de la
reforma introducida por la ley 21.297), ya no existe norma alguna que expresamente
restrinja la aplicación del régimen protector al trabajador varón[4].
 
f. La restricción consagrada en el fallo apelado se revela como producto de una
inteligencia regresiva que contrasta con la orientación postulada por la Corte Suprema.
Es más, indica el fallo analizado que la Cámara puso de relieve la existencia de
poderosas razones que justifican el otorgamiento de una especial protección legal a la
mujer frente a la discriminación de la que comúnmente es objeto, especialmente en el
terreno laboral. Empero, al centrarse solo en esa circunstancia, ha omitido examinar la
significación de las normas en juego en el actual contexto en el cual el modelo
sociocultural que asignaba únicamente a la mujer la responsabilidad de la crianza de
los hijos y de las tareas domésticas, se encuentra en proceso de cambio.
 
g. No puede perderse de vista que el régimen normativo protector contra el despido
motivado por el matrimonio reconoce su génesis en el hecho que, ante la asunción de
responsabilidades familiares -derivadas de la unión conyugal- por parte de los
trabajadores, los empleadores temen que el cumplimiento de las obligaciones
laborales y la capacidad productiva de aquellos se vean afectados, lo que induce a
desvincularlos. En ese sentido, la presunción del art. 181 de la Ley de Contrato de
Trabajo es una pieza fundamental en ese sistema de garantías pues permite superar
las dificultades que normalmente se presentan a la hora de probar la real motivación
discriminatoria de un despido.
 
h. Las directivas internacionales[5]consagran innegablemente la igualdad de derechos
de hombres y mujeres frente al matrimonio y las responsabilidades familiares. Más
aún, imponen a los estados nacionales la obligación de adoptar medidas adecuadas
que permitan erradicar el perimido patrón sociocultural que pone exclusivamente a
cargo de las mujeres las tareas domésticas y la crianza de los hijos. Es evidente que
para cumplir con ese cometido el Estado debe facilitar, incentivar y apoyar la
participación de los hombres en esas tareas. Una imprescindible medida de facilitación
y apoyo al efecto es la de protegerlos de la discriminación laboral de la que puedan ser
objeto a la hora de contraer enlace y asumir, en pie de igualdad con las mujeres, los
compromisos propios del ámbito doméstico.
 
i. Las previsiones vigentes de nuestro derecho interno en materia civil vedan el
otorgamiento de trato diferencial al varón que contrae matrimonio respecto del que se
da a la mujer[6]. Frente a la necesidad de contar con criterios interpretativos
homogéneos que aseguren la coexistencia de armónica de las disposiciones
existentes en las distintas ramas del ordenamiento nacional, la única inteligencia
posible que cabe asignar al art. 181 de la Ley de Contrato de Trabajo es la que
equipara a varones y mujeres para acceder a la protección especial en caso de
despido por matrimonio.
 
j. En el voto concurrente del Dr. Rosenkrantz (entre otros argumentos) se agrega que,
si existiese alguna duda, esta debe resolverse en favor del trabajador (art. 9 de la Ley
de Contrato de Trabajo).
 
k. En el voto concurrente del Dr. Rosatti (entre otros argumentos) se agrega que
conforme lo ha sostenido la Corte, el control de constitucionalidad de las leyes que
compete a los jueces y, especialmente la Corte Suprema en los casos concretos
sometidos a su conocimiento en una causa judicial, no se limita a la función -en cierta
manera negativa- de descalificar una norma por lesionar principios de la Ley
Fundamental, sino que se extiende positivamente a la tarea de interpretar las leyes
con fecundo y auténtico sentido constitucional, en tanto la letra o el espíritu de
aquellas lo permita. De ahí que, para respetar su validez constitucional, la lectura del
texto y/o la interpretación del art. 181 de la Ley de Contrato de Trabajo debe reflejar el
íntimo enlace que dicho precepto debe guardar con el marco conceptual y la exégesis
de las normas que integran el bloque constitucional que se vinculan con la materia que
le da contenido.
 
Por otra parte, dicho ministro, también indicó que las normas en estudio referidas a la
tutela contra el despido por causa del matrimonio, reglamentan de manera directa el
art. 14 bis de la Constitución Nacional, en cuanto estipula la “protección integral de la
familia”, pues el listado de beneficios mencionados expresamente por el constituyente
es meramente enunciativo y no invalida otros que dirijan al mismo objetivo. Que de la
cláusula constitucional relativa a la protección integral de la familia se desprende el
principio de trato igualitario de los integrantes primarios de dicho núcleo social que
recibe reconocimiento expreso en un conjunto de instrumentos internacionales con
jerarquía constitucional.
 
Finalmente, agrega que la interpretación desfavorable a los varones, implicaría
asimismo afectar la igualdad de oportunidades de las mujeres en el acceso a los
puestos de trabajo, restringiendo la contratación del género femenino. En ese sentido
explica que, al tener las mujeres y no los varones la presunción de despido por
matrimonio, el empleador podría inclinarse por seleccionar varones a fin de evitar la
futura aplicación de la figura.
 
6. Palabras finales
 
El fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación aquí analizado, sella la discusión
sobre si el trabajador varón cuenta con la misma protección que tienen las mujeres
trabajadoras contra el despido por causa del matrimonio. En ese sentido, el Tribunal
Supremo de la Nación ha resuelto que, sin importar el género, todos los trabajadores
se encuentran protegidos ante el despido por causa del matrimonio en los términos
establecidos por los arts. 180/183 de la Ley de Contrato de Trabajo.
 
fallo García,IMaría Isabel
1… 
JUBILACIONES - IMPUESTO A LAS GANANCIAS - García, María Isabel c/ AFIP s/ acción
meramente declarativa de inconstitucionalidad -  Corte Suprema de Justicia de la Nación -
26 de marzo de 2019
Antecedentes
 La Cámara Federal de Paraná confirmó la sentencia del juez de primera instancia que
hizo lugar a la demanda y, en consecuencia, declaró la inconstitucionalidad del art. 79, inc.
c), de la Ley de Impuesto a las Ganancias 20.628. En mérito a ello, ordenó a la
demandada que procediera a reintegrar a la actora, desde el momento de la interposición
de la demanda y hasta su efectivo pago, los montos que se le hubieren retenido por
aplicación de la normativa descalificada. Asimismo, dispuso que cesara para el futuro la
aplicación del tributo con relación a sus haberes previsionales. La Corte Suprema de
Justicia de la Nación, por mayoría, confirmó la sentencia apelada
Principales normas involucradas
Constitución Nacional Art. 14 bis; Art. 75, incs. 22 y 23; ley 20.628, texto según leyes
27.346 y 27.430.
Declaración de inconstitucionalidad de los arts. 23, inc. c); 79, inc. c); 81 y 90 de la ley
citada.
Estándares aplicables
A partir de la reforma constitucional de 1994, cobra especial énfasis el deber del legislador
de estipular respuestas especiales y diferenciadas para los sectores vulnerables, con el
objeto de asegurarles el goce pleno y efectivo de todos sus derechos. Dicho imperativo
constitucional resulta transversal a todo el ordenamiento jurídico, proyectándose
concretamente a la materia tributaria, ya que no es dable postular que el Estado actúe con
una mirada humanista en ámbitos carentes de contenido económico inmediato (libertades
de expresión, ambulatoria o tránsito, etc.) y sea insensible al momento de definir su política
fiscal.
La sola capacidad contributiva como parámetro para el establecimiento de tributos a los
jubilados, pensionados, retirados o subsidiados, resulta insuficiente si no se pondera la
vulnerabilidad vital del colectivo concernido. La falta de consideración de esta
circunstancia como pauta de diferenciación tributaria supone igualar a los vulnerables con
quienes no lo son, desconociendo la incidencia económica que la carga fiscal genera en la
formulación del presupuesto de gastos que la fragilidad irroga, colocando al colectivo
considerado en una situación de notoria e injusta desventaja 
Corresponde poner en conocimiento del Congreso dela Nación la necesidad de adoptar un
tratamiento diferenciado para la tutela de jubilados en condiciones de vulnerabilidad por
ancianidad o enfermedad, que conjugue este factor relevante con el de la capacidad
contributiva potencial.
Disidencia
La "integralidad" de los beneficios de la seguridad social que la Constitución garantiza en
modo alguno implica que dichos beneficios no puedan ser gravados. Esa "integralidad" a la
que se refiere la Constitución, tal como surge del debate en la Convención Constituyente
del año 1957, no implica ni tiene que ver con la imposibilidad de que las jubilaciones sean
objeto de gravámenes —la no-gravabilidad—, como dogmáticamente sostiene la sentencia
recurrida. Por el contrario, la noción de "integralidad" expresa la convicción del
constituyente de que la seguridad social debe abarcar muchos otros beneficios diferentes
a la jubilación amparando a los habitantes de la Nación de contingencias diversas.
La facultad de gravar manifestaciones de riqueza, como puede ser el haber jubilatorio de
quienes perciben las jubilaciones más altas del sistema y no han probado el carácter
confiscatorio o'irrazonable del impuesto a las ganancias, es necesaria, como los impuestos
en general, justamente para adoptar medidas que desarrollen los derechos sociales
enunciados de modo general en las normas constitucionales e internacionales sobre la
materia.
2….
Ejes temáticos del fallo:
Impuesto a las ganancias sobre jubilaciones, pensiones, retiros o subsidios de
cualquier especie en cuanto tengan su reconocimiento en los derechos de la
ancianidad.
Envejecimiento y discapacidad como causas predisponentes o determinantes de
vulnerabilidad -origen en el trabajo personal.
Deber del legislador de estipular respuestas especiales y diferenciadas para los
sectores vulnerables a partir de la reforma constitucional de 1994
Insuficiencia de la sola capacidad contributiva como parámetro
Claves del fallo:
Declara, en el caso, la inconstitucionalidad de la ley 20.628 “Ley de Impuesto a las
Ganancias”.
Sin perjuicio de ello, pone en conocimiento del Congreso la situación, para que este -
ejerciendo sus competencias constitucionales- identifique situaciones y revise, corrija,
actualice o complemente razonablemente el criterio genérico originario atendiendo al
parámetro establecido por la justicia.
Hechos:
Una jubilada de la Caja de Jubilaciones y Pensiones de la Provincia de Entre Ríos
cuyos haberes previsionales fueron gravados impositivamente

Votos:
HIGHTON, MAQUEDA, LORENZETTI, ROSATTI (VOTO CONJUNTO) –
ROSENKRANTZ (DISIDENCIA PROPIA)

Los considerandos
1°) Que la Cámara Federal de Paraná confirmó la sentencia del juez de primera
instancia que hizo lugar a la
demanda y, en consecuencia, declaró la inconstitucionalidad del art. 79, inc. c), de la
Ley de Impuesto a las Ganancias 20.628. En mérito a ello, ordenó a la demandada
que procediera a reintegrar a la actora, desde el momento de la interposición de la
demanda y hasta su efectivo pago, los montos que se le hubieren retenido por
aplicación de la normativa descalificada. Asimismo, dispuso que cesara para el futuro
la aplicación del tributo con relación a sus haberes previsionales.
La cámara señaló que resultaba contrario al principio constitucional de integralidad del
haber previsional su reducción por vías impositivas y que, al abonar el impuesto a las
ganancias durante la actividad laboral, existía una evidente doble imposición si se
gravaba -con ese mismo tributo- el posterior haber previsional.(FPA
21005389/2013/CA1 «Cuesta, Jorge Antonio c/ AFIP s/ acción de inconstitucionalidad
(sumarísimo)»)
«Los derechos económicos, sociales y culturales tienen una dimensión tanto individual
como colectiva. Su desarrollo progresivo, sobre el cual ya se ha pronunciado el Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, se debe
medir, en el criterio de este Tribunal.
El art. 79, inc. c), de la ley 20.628 resultaba inconstitucional pues afectaba los arts. 14
bis, 16, 17, 31, 75 inc. 22 y conc. de la Constitución Nacional, el art. 26 de la
Convención Americana, XVI de la Declaración Americana de Derechos y Deberes del
Hombre y el art. 9 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales.
La jubilación no es una ganancia, sino un débito que tiene la sociedad con el jubilado
que le permite gozar de un beneficio cuando la capacidad laborativa disminuye o
desaparece.
Al ser el haber previsional una suma de dinero que se ajusta al parámetro de
integralidad, no puede ser pasible de ningún tipo de imposición tributaria.
La ley 20.628 de Impuesto a las Ganancias (t.o. por decreto 649/97), dispone que
«[t]odas las ganancias obtenidas por personas humanas, jurídicas o demás sujetos
indicados en esta ley, quedan alcanzados por el impuesto de emergencia previsto en
esta norma» (art. 1°, ley 27.430). A su turno, el art. 2°, en lo pertinente, prevé que «a
los efectos de esta ley son ganancias, sin perjuicio de lo dispuesto especialmente en
•cada categoría y aun cuando no se indiquen en ellas: 1) Los rendimientos, rentas o
enriquecimientos susceptibles de una periodicidad que implique la permanencia de la
fuente que los produce y su habilitación».
La cuestión federal planteada por la Administración Federal de Ingresos Públicos
radica en determinar la validez constitucional de las disposiciones de la ley 20.628 que
gravan con el impuesto a las ganancias a las rentas provenientes de las jubilaciones,
pensiones, retiros o subsidios de cualquier especie en cuanto tengan su origen en el
trabajo personal (art. 79, inc. c).
Conforme al principio de división de poderes y lo reglado por los arts. 40, 17 y 75 de la
Constitución Nacional, es el Congreso quien tiene la atribución de elegir los objetos
imponibles, determinar las finalidades de percepción y disponer los modos de
valuación de los bienes o cosas sometidos a gravamen, siempre que -en tal labor- no
se infrinjan preceptos constitucionales (Fallos: 314:1293; 332:1571; entre otros).
La cuestión litigiosa involucra, :
la legítima atribución estatal de crear tributos y, por el otro,
el goce de derechos de la seguridad social en condiciones de igualdad entre los
beneficiarios contribuyentes.
Esta Corte ha dicho que la garantía de igualdad ante la ley radica en consagrar un
trato legal igualitario a quienes se hallan en una razonable igualdad de circunstancias
(Fallos: 16:118; 95:327; 117:22; 124:122)
En materia impositiva, el principio de igualdad no sólo exige la creación de categorías
tributarias razonables (Fallos: 150:189; 160:247) sino que también prohíbe la
posibilidad de unificar las consecuencias tributarias para situaciones que en la realidad
son distintas (Fallos: 149:417; 154:337; 156:352; 195:270; 184:592; 209:431; 210:322;
234:568).
De vista constitucional, hacer prevalecer el principio de igualdad supone reconocer
que es tan injusto gravar en distinta forma a quienes tienen iguales medios como
imponer la misma contribución a quienes están en desigual situación.
La cláusula constitucional del art. 16 deriva a la prudencia y sabiduría del Poder
Legislativo una amplia libertad
para ordenar, agrupar, distinguir y clasificar los objetos de la legislación; no obstante,
el establecimiento de categorías para la percepción de los impuestos debe ser
estrictamente compatible con el principio de igualdad, no solo a condición de que
todos los que sean colocados en una clase o categoría reciban el mismo tratamiento
(Fallos: 98:67; 320:1166
La Argentina otorgó jerarquía constitucional a los derechos sociales al reformar su
Constitución Federal en 1949. A su vez, la Constitución reformada en 1957 se hizo eco
de estas conquistas sociales al acuñar las normas que en el art. 14 bis establecen los
derechos de la seguridad social en nuestro país.
En este orden de ideas, en sintonía con los conceptos que inspiran el
constitucionalismo social, hace ya casi cuarenta años, esta Corte Suprema destacó en
el precedente «Beraitz» que es «de equidad y aún de justicia apartarse del rigor del
derecho» cuando resultan involucrados los sectores sociales más necesitados (Fallos:
289:430
Resulta transversal a todo el ordenamiento jurídico, proyectándose concretamente a la
materia tributaria, ya que no es dable postular que el Estado actúe con una mirada
humanista en ámbitos carentes de contenido económico inmediato (libertades de
expresión, ambulatoria o tránsito, etc.) y sea insensible al momento de definir su
política fiscal. Es que, en definitiva, el sistema tributario no puede desentenderse del
resto del ordenamiento jurídico y operar como un compartimento estanco, destinado a
ser autosuficiente «a cualquier precio», pues ello lo dejaría al margen de las mandas
constitucionales.
Lo expuesto pone en evidencia que la sola capacidad contributiva como parámetro
para el establecimiento de tributos a los jubilados, pensionados, retirados o
subsidiados, resulta insuficiente si no se pondera la vulnerabilidad vital del colectivo
concernido. La falta de consideración de esta circunstancia como pauta de
diferenciación tributaria supone igualar a los vulnerables con quienes no lo son,
desconociendo la incidencia económica que la carga fiscal genera en la formulación
del presupuesto de gastos que la fragilidad irroga, colocando al colectivo considerado
en una situación de notoria e injusta desventaja.
Se advierte entonces que la estructura tipificada por el legislador (hecho imponible,
deducciones, base imponible y alícuota) termina por subcategorizar mediante un
criterio estrictamente patrimonial (fijando un mínimo no imponible) a un universo de
contribuyentes que, de acuerdo a una realidad que la Constitución obliga a considerar,
se presenta heterogéneo.
La decisión de la Corte
La misión más delicada del Poder Judicial es la de saberse mantener dentro del
ámbito de su jurisdicción, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros
poderes ni suplir las decisiones que deben adoptar para solucionar el problema,
corresponde ordenar que, hasta que el Congreso Nacional legisle sobre el punto, no
podrá retenerse suma alguna en concepto de impuesto a las ganancias a la prestación
previsional de la demandante. Asimismo, corresponde confirmar la sentencia apelada
en cuanto ordenó el reintegro de los importes abonados por la actora con sustento en
las normas declaradas inconstitucionales.
Por todo lo expuesto, y oída la señora Procuradora Fiscal en la causa EPA
21005389/2013/CA1-CS1, «Cuesta, Jorge Antonio c/ AFIP s/ acción de
inconstitucionalidad (sumarísimo)» se hace lugar a la queja, se declara procedente el
recurso extraordinario, y se resuelve:
Declarar en el presente caso, y con el alcance indicado, la inconstitucionalidad de los
arts. 23, inc. c); 79, inc. c); 81 y 90 de la ley 20.628, texto según leyes 27.346 y
27.430.
Poner en conocimiento del Congreso de ‘la Nación la necesidad de adoptar un
tratamiento diferenciado para la tutela de jubilados en condiciones de vulnerabilidad
por ancianidad enfermedad, que conjugue este factor relevante con el de la capacidad
contributiva potencial.
Confirmar la sentencia apelada en cuanto ordena reintegrar a la actora desde el
momento de la interposición de la demanda y hasta su efectivo pago, los montos que
se hubieran retenido por aplicación de las normas descalificadas. Hasta tanto el
Congreso legisle sobre el punto, no podrá descontarse suma alguna en concepto de
impuesto a las ganancias de la prestación previsional.
3….
https://www.juezrosatti.com.ar/doctrina-judicial?l=56

PREGUNTA DEL EXAMEN DEL CUATRI PASADO

5)  Desarrolle en qué consisten las Iniciativas de Presupuestos con perspectiva

de género (IPEG). Explique por qué es importante su aplicación en las
diferentes etapas del ciclo presupuestario.
SENTENCIAS CONTRA EL ESTADO 

Ejecución de Sentencias contra el Estado

Introducción al tema 

El planteo se centra en el modo que el Estado Nacional tiene de

cumplir las sentencias de condena dictadas en su contra, en especial aquellas
de las que surgen la obligación de dar sumas de dinero.

El efecto declarativo de las sentencias dictadas contra el Estado,

considerado por nuestra doctrina como un privilegio estatal, fue extendido en
sus orígenes a situaciones donde no sólo se condenaba al Estado a pagar
sumas de dinero sino también en casos tales como expropiaciones, actos de
despojo y desalojos.

Ello fue cediendo a partir de la construcción jurisprudencial que

fue limitando su aplicación a aquellos casos en que la obligación del Estado se
resumía en la obligación de dar sumas de dinero.

Los efectos que cabe asignarle a las sentencias dictadas

contra el Estado, condenándolo a dar sumas de dinero tiene incidencia
directa en materia presupuestaria, ya que es en la ley de presupuesto
donde se incluyen los créditos necesarios para atender las sentencias
que ordenan pagar al Estado. 

2- Un antes y después de la Ley 3952. La evolución legislativa acompañada

por la jurisprudencia. 

 Antes de la sanción de Ley 3952: Indemandabilidad del Estado y venia

legislativa.

Fallos Vicente Seste y Antonio Seguich c/Gobierno Nacional” y “Aguirre

Carranza y Cª c/Gobierno Nacional s/cobro de pesos”

En el caso “Vicente Seste y Antonio Seguich c/Gobierno

Nacional” los actores demandaban el pago de una indemnización por el mayor
tiempo que habían servido a la guerra.  Sostenían que la guerra había
concluido con la batalla de Pavón y que sin embargo, habían sido retenidos en
el servicio militar hasta el mes de agosto de 1863.

El 29 de septiembre de 1864 la Corte Suprema de Justicia de

la Nación, sentó la teoría de la indemandabilidad Estatal, en los siguientes
términos:
  “Primero: Que el Poder Ejecutivo Nacional es soberano en
su esfera, y administra con independencia de los otros dos poderes, que
participan del gobierno de la República, pues el Jefe Supremo de la
Nación que tiene a su cargo la Administración del país.
 Segundo: Que es uno de los atributos de la soberanía,
reconocido universalmente, que el que la inviste, no pueda ser arrastrado
ante Tribunales de otro fuero, sin su expreso consentimiento, por
particulares, á responder de sus actos, y ser apremiado al cumplimiento
de las obligaciones que de ellos puedan resultarle, cuyo cumplimiento
está sujeto á reglas especiales, y tiene por garantía su buena fe.
Tercero: Que la facultad de juzgar supone la de emplear los
medios de hacer obedecer las resoluciones que se dicten, y ninguno de
los tribunales tiene eficacia para hacer obedecer al Jefe de la Nación a la
obediencia de sus mandatos
Cuarto: Que...la facultad de los Tribunales para hacer
comparecer ante sí al Poder Ejecutivo, siempre que fuese demandado, a
dar cuenta de sus actos, imponerle restricciones y condenarlo a pagos y
reparaciones civiles, daría al Poder Judicial una superioridad
inconciliable con la supremacía que el artículo constitucional le acuerda
al Jefe de la Nación, ….y el derecho de arreglar el pago de deudas
públicas exclusivamente cometido a Congreso por el artículo sesenta y
siete en su inciso sexto. 
Quinto: Que la jurisprudencia de los Estados-Unidos de
Norte-América, que debe servirnos de guía para interpretar nuestra
Constitución, reconoce, como principio, que el Gobierno Nacional no
puede ser demandado ante los tribunales...”.

Un hito en el reconocimiento que hace la CSJN sobre la

necesidad de la venia legislativa lo constituyó en 1880, la causa “Aguirre
Carranza y Cª c/Gobierno Nacional s/cobro de pesos”, en la que los
actores, eran proveedores del ejercito de la Confederación en la pcia. de
Córdoba y solicitaban se les abonen las diferencias de presupuesto que se
suscitaron por la moneda utilizada para saldar el pago de insumos (debía
saldarse en moneda boliviana y se saldo en moneda nacional, -peso fuerte-)
conforme lo pactado en el contrato con créditos de los fondos públicos. Luego
de ser rechazada su pretensión en sede administrativa, los actores solicitaron
autorización del Congreso Nacional para hacer valer su pretensión en sede
judicial y demandar al Fisco, lo cual se les acordó por ley, a fin de hacer valer
su petición.

Sanción de la Ley 3952, “El efecto declarativo de las sentencias contra el

Estado Nacional”.

La Constitución de 1853-60 reconocía que la Nación podía ser

parte en un juicio, la elucidación sobre su carácter jurídico, recién se
debate doctrinariamente al tratarse la sanción de la ley 3952.
Interpretación del El actual 116 (anteriormente Art. 100 de la CN)
Cuando operaba el carácter declarativo de las sentencias contra
el Estado en su plenitud, así como en sus orígenes donde se necesitaba de la
venia del congreso nacional para

intentar la acción contra aquél, ya había sido sancionada nuestra

constitución nacional de 1853-60 que ponía bajo conocimiento de los jueces de
todas las causas que versaran sobre puntos contenidos en la Constitución, y en
los que la Nación fuera parte. 

El actual 116 (anteriormente artículo 100) de nuestra

Constitución nacional, contiene la regla a la que hiciéramos referencia:
“Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la
nación, el conocimiento y decisión de todas las causas que versen sobre
puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la Nación, con la
reserva hecha en el inciso 12 del artículo 75, y por los tratados con las
naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores,
ministros públicos y cónsules extranjeros; de las causas de almirantazgo
y jurisdicción marítima; de los asuntos en que la Nación sea parte; de las
causas que se susciten entre dos o más provincias; entre una provincia o
sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero”.

La cláusula constitucional antes mencionada fue interpretada por

nuestro más alto tribunal en el sentido que cuando decía “asuntos en que la
nación sea parte” debía entenderse como “asuntos en que la nación sea
parte actora”. 

La ley 3952 de Demandas contra la Nación

El 6 de octubre de 1900 se sanciona la ley 3952 (de demandas

contra la Nación) que barrió con el requisito de la jurisprudencia, de la venia del
Congreso para demandar al Estado nacional, primero con relación a las
acciones civiles, y más tarde, con la sanción de la ley 11.634 (que vino a
modificar el Art. 1° de la ley 3952) en los casos en que el Estado era
demandado como persona de derecho público, conscientes de la idea que el
Estado es una única persona, que puede actuar en el ámbito del derecho
público o privado.

El artículo 7° de la ley 3952 estableció que: “Las decisiones que

se pronuncien en estos juicios, cuando sean condenatorios contra la
Nación, tendrán carácter meramente declaratorios, limitándose al simple
reconocimiento del derecho que se pretenda.”

Sin embargo, se planteó la dicotomía que mientras el Estado

Federal no era demandable, las provincias sí lo eran. 

Este efecto declarativo es extensivo a las demandas contra las

provincias?
Fallos “Roselli Eliseo F. c/Provincia de Buenos Aires” y “Palomeque
Alberto c/Provincia de Corrientes s/cobro de pesos” 

En la causa “Roselli Eliseo F. c/Provincia de Buenos Aires”

(1934) se puede apreciar una variación sustancial en la interpretación de la
doctrina del efecto declarativo de las sentencias cuando es una provincia y no
el Estado nacional quien resulta perdidoso en un proceso judicial.

Se trataba de un ex empleado público provincial que solicita el

embargo de fondos pertenecientes a la Provincia de Buenos Aires, a fin de
hacer efectiva la devolución de cierta cantidad de dinero por aportes hechos a
la Caja de Jubilaciones. 

El juez de primera instancia de la Ciudad de la Plata decretó el

embargo, por considerar que la norma de procedimiento provincial, en cuanto
prohibía el embargo de las rentas públicas, era contraria a lo dispuesto por el
Art. 42 del Código Civil de la Nación. Razonamiento éste que adopta el
Procurador General ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación y la propia
Corte cuando le toca fallar el caso el 5 de diciembre de 1934.

El único tribunal que se opone a la procedencia de la acción fue la

Cámara de la Ciudad de la Plata que revocó el decisorio de la primera instancia
por considerar que la admisión de embargos sobre la renta pública puede
paralizar la gestión, y reivindica la aplicación del artículo 494 del Código
de Procedimientos provincial.

El voto de la mayoría de la Corte Suprema de Justicia de la

Nación, del 5 de diciembre de 1934, funda la excepción contenida en el
artículo 7° de la Ley N° 3952 en la doctrina francesa y señala que es de
exclusiva aplicación para la Nación y no para las Provincias. Con respecto
a ellas considera aplicable el artículo 42 del Código Civil de la Nación que
expresa que las personas jurídicas pueden ser demandadas por sus acciones
civiles y puede hacerse ejecución de sus bienes.

Es de sumo interés la disidencia de Julián Pera cuando señala

que el criterio de los efectos declarativos de las sentencias sólo para la
Nación y no para las provincias “tendría una preferencia inexplicable con
respecto a las demás entidades autónomas del derecho público”.
  

Sin embargo, al tener que fallar en la causa “Palomeque Alberto

c/Provincia de Corrientes s/cobro de pesos”, el 18 de noviembre de 1936, la
Corte Suprema de Justicia de la Nación reduce el embargo que pesaba sobre
la provincia en atención que la medida que pesaba sobre la renta provincial era
“necesaria para el pago de sus servicios públicos”, realzándose también “las
condiciones de estrictez en que se desenvuelven las finanzas” de la provincia”.

Ello así pues, el embargo dispuesto contra la provincia de

Corrientes sobre los impuestos internos no solamente abarcaba toda la renta
de sino que de cumplirse con todos los embargos decretados excedería en un
60%, siendo este tributo una de las principales fuente de recursos que ingresan
al presupuesto y por eso mismo indispensable para atender los servicios
públicos primordiales, de modo que su afectación genera graves problemas en
la administración provincial.

Por lo cual se resolvió - no obstante resultar aplicable el artículo

42 del Código Civil de la Nación que expresa que las personas jurídicas
pueden ser demandadas por sus acciones civiles y puede hacerse ejecución de
sus bienes -, reducir provisionalmente en un 25% el embargo que pesa sobre la
totalidad de la renta correspondiente siempre que ella sea necesaria para el
pago de sus servicios públicos.  

De los precedentes analizados puede apreciarse que salvo

que las Provincias puedan demostrar que tal medida afecta los recursos
indispensables para su subsistencia y normal desarrollo del Estado y la
correcta atención de los servicios públicos, el principio que rige para
ellas es el de la ejecutabilidad de las sentencias dictadas en su contra.

En caso de encontrarse afectado el Dcho de Propiedad, el efecto de las

sentencias contra el Estado será meramente declarativo?

A partir de la década del ’40, el Máximo Tribunal de Justicia de la Nación

comenzó un camino tendiente a mitigar la posición adoptada hasta ese
momento, considerando que en casos de expropiación eran inaplicables
las reglas contenidas en el artículo 7° de la ley 3952, por violación a
derechos constitucionales individuales. Esta fue la postura adoptada por
la Corte Suprema de Justicia en la causa "Nación Argentina c. BIANCHI
Domingo"

Este razonamiento se extiende tiempo más tarde a actos de

despojo señalando que el carácter declarativo de las sentencias contra el
Estado no puede frustrar normas constitucionales. Esta posición que se diera
en el caso "LA EDITORIAL" fue considerada como excepcional.

 Fallo Expropiación: “Nación Argentina S.A. c/Domingo Bianchi y ots.

s/expropiación” 

Un hito en esta materia lo constituye la causa “Nación Argentina

c/Domingo Bianchi y otros s/expropiación”, el caso trataba sobre la
expropiación de terrenos (tres manzanas) con destino el Policlínico José
de San Martín. Se lleva a cabo el juicio de expropiación y se resuelve que
queda transferido el dominio del inmueble a la Nación previo pago de una
suma en concepto de indemnización, intereses y costas. El Estado
incumple y los demandados (Bianchi y otros) solicitan que en el plazo de
tres días depositen la suma reclamada. El Estado se ampara en el Art. 7
de la ley 3952, efecto declarativo de las sentencias debiendo recurrir los
peticionantes por la vía  correspondiente a fin de hacer efectivo el importe
reclamado. 

El reclamo es rechazado por las instancias previas hasta llegar a 

la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que al fallar la causa el 13 de marzo
de 1940 considera inaplicable, para los supuestos de expropiación, el artículo
7º de la Ley Nº 3952, prevaleciendo lo dispuesto por el artículo 17 de la
Constitución Nacional, en tanto señala que la expropiación por causa de
utilidad pública debe ser calificada por ley e indemnizada previamente. 

 Para ello argumenta el Tribunal: “...De otro modo, el derecho de

propiedad se hallaría sin defensa frente al Estado que, mediante una
consignación ínfima, podría desapoderar a los habitantes del país,
transformando la condición sine que non del Art. 17 de la Constitución en una
obligación inejecutable, sujeta a su mero arbitrio en cuando a la época y forma
de solventarla”.

A partir de la resolución de este caso, el Máximo Tribunal

nacional analizará la aplicación de la regla sentada por el artículo 7º de la
Ley Nº 3952, discriminando el tipo de obligación que deba atender el
Estado.

 Fallo Interdicto de Recobrar: “La Editorial c/Gobierno Nacional

s/interdicto de recobrar la posesión” 
 En el caso “S.A. La Editorial c/Gobierno Nacional s/interdicto
de recobrar la posesión” se trató de un interdicto de recobrar la posesión
deducido contra la Nación por considerar a tal acto de despojo resultaba
violatorio del derecho de propiedad. En el caso tanto la sentencia del Juez
Nacional en lo Civil y Comercial Federal, como la de la Alzada consideran que
deben ser restituidos tales bienes litigiosos, no resultando aplicable al caso lo
dispuesto por el artículo 7° de la Ley N° 3952.

El Máximo Tribunal Nacional en su fallo del 29 de junio de 1960

confirma lo sentenciado por los tribunales precedentes, con una interesante
argumentación. 

 Para ilustrarnos sobre tal línea argumental, se recuerda parte de

ella: “4°) … un acto estatal de despojo, esto es, un acto manifiesta y
gravemente ilegítimo de privación realizado, ‘por la fuerza’…con
desconocimiento del derecho de propiedad…En tales condiciones, sostener
que la sentencia que decide irremisiblemente la existencia de ese acto estatal
de despojo y ordena su cesación es sólo declaratoria y no exigible contra el
Estado Nacional, significa tanto como entender que el Art. 7° de la ley 3952 –en
situaciones como la que se juzga- autoriza la frustración de la garantía
constitucional aludida, en cuanto posibilita el mantenimiento discrecional y
temporalmente ilimitado de un estado de cosas que la agravia”.

Se observa en este caso la posición del Tribunal cuando lo

que está en juego una obligación de hacer por parte del Estado Nacional;
cabe destacar que en el Considerando 5°) extiende lo resuelto para los
casos de expropiaciones al presente. “…La regla según la cual no cabe
asignar al Art. 7 un alcance que desvirtúe normas constitucionales como
la relativa a la indemnización previa a las expropiaciones, debe
considerarse extensiva a los casos en que aquel precepto  produzca o
pueda producir el efecto frustratorio antes visto…”.

 Fallo Desalojo: “Pietranera Josefa y ots. c/Estado Nacional”

El caso versa sobre una sentencia de desalojo de las actoras

contra el Estado, que había sido incumplida (obligación de hacer). Se resolvió
que en el plazo perentorio de 10 días la Nación manifieste en que plazo va a
desalojar el inmueble en cuestión, bajo apercibimiento establecer judicialmente
la fecha.

                 
                   En el Considerando 5° de esta sentencia afirma: “Que la regla del
art. 7° de la ley 3952 ha de entenderse en su significado cabal. Su propósito no
es otro que evitar que la Administración pública pueda verse colocada, por
efecto de un mandato judicial perentorio, en situación de no poder satisfacer el
requerimiento por no tener fondos previstos en el presupuesto para tal fin o en
la de perturbar la marcha normal de la Administración pública.  Desde ese
punto de vista, la norma aludida es razonable. Pero en modo alguno significa
una suerte de autorización al Estado para no cumplir las sentencias judiciales.
Ello importaría tanto como colocarlo fuera del orden jurídico, cuando es
precisamente quien debe velar con más ahínco por su respeto.”

A partir de “PIETRANERA" (1966) empieza a ponerse plazos

para la ejecución de las sentencias dictadas contra el Estado nacional, y a
admitirse el embargo de cuentas públicas para su cumplimiento,
requiriéndose de éste que manifieste en qué fecha cumplirá la sentencia
bajo apercibimiento de su fijación judicial. 

El Más Alto Tribunal de la Nación, con una integración distinta,

recordó la doctrina sentada en el caso “Figueroa”  en cuanto señaló que el
artículo 7° de la Ley N° 3.952 no descartaba la pertinencia de una intervención
judicial tendiente al adecuado acatamiento del fallo, en el caso de una
irrazonable dilación en su cumplimiento por la Administración Pública; como así
también lo expresado en Fallos 247:190 (S.A. La Editorial) cuya acción tenía
por objeto recobrar la posesión de la que fuera privado un particular por un acto
manifiesto y gravemente ilegítimo del Estado y en el que estableció como
principio que reconocer carácter declarativo a la sentencia que ordena su
cesación, sería tanto como admitir que aquella norma autoriza la frustración de
la garantía constitucional de la propiedad.

 Fallo Obligaciones de dar sumas de dinero: Chiodetti, Remo José y otros

c/Estado Argentino s/desalojo”  

En tanto que en el caso “Pietranera” la Corte Suprema de Justicia

de la Nación obligó al cumplimiento de una sentencia cuya pretensión se
basaba en una obligación de hacer (fijación de un plazo para el desalojo de un
inmueble), tiempo más tarde, el 26 de diciembre de 1967, aplicando la doctrina
sentada en “Pietranera” se expidió en la causa “Chiodetti, Remo José y otros
c/Estado Argentino s/desalojo”, confirma lo fallado en las instancias anteriores,
obligando al Estado Nacional a pagar los alquileres adeudados en un plazo de
sesenta días. 

Lo importante de esta sentencia, es que estamos ante una

obligación de dar sumas de dinero y la Corte mantuvo el criterio del
leading case mencionado.
 -----------------------------------------------------------------------------

 Evolución jurisprudencial luego de la sanción de las leyes de

emergencia y consolidación de deudas  - Ley 23.696, Ley 23.982,  Ley
25.344 y Ley 25.561 – 

Ley 23.696  - 17/08/1989 -

Amparada en una situación de ‘emergencia’ suspendió –por el término de

dos años- la ejecución de las sentencias y laudos arbitrales condenatorios
al pago de una suma de dinero que se hubieran dictado contra el Estado
Nacional y la Administración descentralizada (Art. 50), aunque con algunas
excepciones. 

“Art. 54.- Quedan excluidos del régimen precedente: a) El cobro de créditos

laborales o nacidos con motivo de la relación de empleo público. b) El cobro
de indemnizaciones por expropiación. c) La repetición de tributos. d) Los
créditos por daños en la vida, en el cuerpo o en la salud de personas físicas
o por privación o amenaza de la libertad, o daños en cosas que constituyan
elementos de trabajo o vivienda del damnificado. e) Toda prestación de
naturaleza alimentaria. f) Los créditos originados en incumplimientos de
aportes y contribuciones previsionales y para obras sociales.”

El artículo 52 dispuso que: “Vencido el plazo del Art. 50  de esta ley, el juez
de la causa fijará el término de cumplimiento de la sentencia o laudo
arbitral, previa vista al organismo demandado para que indique el plazo de
cumplimiento. En ningún caso ese organismo podrá fijar un plazo mayor al
de seis (6) meses. Si dicho organismo no contestare la vista o indicare un
plazo irrazonable conforme con las circunstancias de la causa, el término
para su cumplimiento lo fijará el juez”.

Parte de nuestra doctrina entendió que esta norma marcaba la muerte del
efecto declarativo de las sentencias dictadas contra el Estado nacional, y se
volcaba a un sistema de ejecución escalonada pero ejecución al fin. 

Posteriormente, en este período se dictan los reglamentos de necesidad y

urgencia 34/91, 53/91 y 383/91 sobre suspensión de la ejecución y trámites
en general, que fueron duramente criticados por nuestra doctrina y
declarados inconstitucionales por nuestros tribunales. 
Todos ellos fueron ratificados al sancionarse el 21 de agosto de 1991, la ley
N° 23.982, que consolidó en el Estado Nacional las obligaciones vencidas o
de causa o título anterior al 1° de abril de 1991 que consistía en el pago de
una suma de dinero.

Ley 23.982 – 21/08/91 -

Como consecuencia de la grave situación en la que se encontraban las

finanzas públicas, en agosto de 1991 el Congreso Nacional dictó la ley
23.982, en virtud de la cual se consolidaron las obligaciones del Estado
Nacional y de diversos entes públicos, vencidas o de causa o título
anterior al 1 de abril de 1991, que consistieran en el pago de sumas de
dinero o que se resolvieran en el pago de sumas de dinero, en
cualquiera de los siguientes casos: 

a) cuando hubiese mediado controversia reclamada judicial o

administrativamente conforme a leyes vigentes acerca de los hechos o el
derecho aplicable;

 b) cuando el crédito o derecho reclamado judicial o administrativamente, o

susceptible de ser reclamado judicial o administrativamente, hubiera sido
alcanzado por suspensiones dispuestas por leyes o decretos dictados con
fundamento en los poderes de emergencia del Estado hasta el 1 de abril de
1991, y su atención no hubiera sido dispuesta o instrumentada por otros
medios; 

c) cuando el crédito hubiera sido reconocido por pronunciamiento judicial

aunque no hubiere existido controversia, o ésta hubiera cesado por un acto
administrativo firme, un laudo arbitral o una transacción; y 

d) cuando se tratara de obligaciones accesorias a una obligación

consolidada.

Expresamente se excluyó de la consolidación a las obligaciones que

correspondieran a deudas corrientes, aun cuando se encontraran en
mora, excepto las de naturaleza previsional 

El artículo 3° de la ley 23.982 dispuso que: "Las sentencias judiciales, los

actos administrativos firmes, los acuerdos transaccionales y los laudos
arbitrales que reconozcan la existencia de las obligaciones alcanzadas por
la consolidación dispuesta en los artículos anteriores tendrán carácter
meramente declarativo con relación a los sujetos del art. 2°, limitándose
al reconocimiento del derecho que se pretenda. La única vía para su
cumplimiento es la establecida en la presente ley." 
Demás está decir que ella alcanzaba no sólo a la Administración pública
centralizada sino a las formas de descentralización previstas en la
norma, incluso a las empresas estatales, y demás formas de
sociedades de participación estatal. 

La vía que se estableció con la ley 23.982, a partir de la consolidación en

cabeza del Estado de la deuda, era el pago en (i) en efectivo; y (ii) en bonos
de consolidación.

En caso que el acreedor optara por el pago en efectivo, éste debía

presentar la liquidación judicial aprobada y firme de sus acreencias, o la
liquidación administrativa definitiva, a fin de que, en base a las liquidaciones
recibidas, las personas jurídicas u organismos alcanzados por la
consolidación procedieran a formular los requerimientos de créditos
presupuestarios al Ministerio de Economía, que debía atender dichos
créditos exclusivamente con los recursos que al efecto dispusiera el
Congreso de la Nación en la ley de presupuesto de cada año, siguiendo el
orden cronológico de prelación y respetando los privilegios que se
establecen en el artículo 7 de la ley 23.982, debiendo efectuarse la
cancelación total de la deuda en un plazo máximo de dieciséis (16) años
para las obligaciones generales y de diez (10) años para las deudas
previsionales. 

Alternativamente al pago en efectivo, la ley 23.982 le permitió a los

acreedores optar por suscribir a la par, por el importe total o parcial de su
crédito, bonos de consolidación en moneda nacional o en dólares
estadounidenses a dieciséis (16) años, con excepción de las deudas
previsionales, respecto de las cuales el bono a entregar debía emitirse a
diez (10) años de plazo. 

La ley 23.982 expresamente dispuso que la consolidación del pasivo público

alcanzado por sus disposiciones implicaba la novación de la obligación
original y de cualquiera de sus accesorios, así como la extinción de todos
los efectos inmediatos, mediatos o remotos que la imposibilidad de cumplir
sus obligaciones por parte de cualquiera de las personas jurídicas u
organismos pudieran provocar o haber provocado.

Ley 25.344  - 21.11.00 -

En noviembre de 2000, como preludio de la crisis que se desataría a fines

de 2001, el Congreso Nacional dictó la ley 25.344, mediante la cual se
declaró en emergencia la situación económico-financiera del Estado
Nacional, y se procedió a consolidar nuevamente las deudas públicas.
Al respecto, el artículo 13 de la ley 25.344 dispuso: "Consolídense en el
Estado Nacional, con los alcances y en la forma dispuesta por la ley 23.982
las obligaciones vencidas o de causa o título posterior al 31 de marzo de
1991 y anterior al 1° de enero de 2000, y las obligaciones previsionales
originadas en el régimen general vencidas o de causa o título
posterior al 31 de agosto de 1992 y anterior al 1° de enero de 2000 que
consistan en el pago de sumas de dinero, o que se resuelvan en el pago
de sumas de dinero, y que se correspondan con cualquiera de los casos de
deuda consolidada previstos en el artículo 1° y se trate de obligaciones de
los entes incluidos en el artículo 2°, ambos de la ley 23.982". 

Mediante las leyes 25.565 y 25.725 se prorrogó al 31 de diciembre de

2001 la fecha de consolidación aplicable a las obligaciones previsionales
indicadas en el artículo 13 de la ley 25.344 y a las obligaciones de carácter
no previsional vencidas o de causa o título posterior al 31 de marzo de
1991. 

Sin perjuicio de la remisión genérica a la ley 23.982 en lo que respecta al

alcance de la consolidación, la ley 25.344 dispuso que el Poder Ejecutivo
debía establecer por vía reglamentaria el límite mínimo de edad a partir
del cual se podría excluir de la consolidación a titulares de créditos
previsionales derivados del régimen general (doct. Iachemet)

Asimismo, el artículo 18 de la ley 25.344 previó la posibilidad de que se

dispusiera la exclusión cuando mediaren circunstancias excepcionales
vinculadas a situaciones de desamparo e indigencia en los casos en que la
obligación tuviere carácter alimentario.

En lo que respecta a la forma de pago de las obligaciones consolidadas, el

artículo 14 de la ley 25.344 estableció que éste quedaría sujeto a los
recursos que anualmente contuviera la Ley de Presupuesto de la
Administración Nacional para hacer frente al pasivo consolidado al 31 de
diciembre de 1999, en un plazo máximo de dieciséis (16) años para las
obligaciones generales y de diez (10) años para las obligaciones
previsionales.

Al igual que la ley 23.982, la ley 25.344 le otorgó a los acreedores la

posibilidad de optar por suscribir a la par por el importe total o parcial de su
crédito, en moneda nacional o en dólares estadounidenses, bonos de
consolidación o bonos de consolidación de deuda previsional. 

Ley 25.561 - 07/01/02 –

Como consecuencia de la crisis económica desatada a fines de 2001, se

sancionó la ley 25.561, en virtud de la cual se declaró nuevamente la
emergencia pública en materia social, económica, administrativa, financiera
y cambiaria, delegándose al Poder Ejecutivo amplias facultades para dictar
medidas tendientes a superar la emergencia.

En este contesto, se dejó sin efecto la convertibilidad del peso con el dólar
estadounidense establecida en la ley 23.928 y se dictaron diversas normas
tendientes a "reestructurar" las obligaciones en curso de ejecución,
afectadas por el nuevo régimen cambiario.

En lo que aquí interesa, mediante el decreto 471/02 se dispuso que "las

obligaciones del Sector Público Nacional, Provincial y Municipal vigentes al
3 de febrero de 2002 denominadas en Dólares Estadounidenses u otra
moneda extranjera, cuya ley aplicable sea solamente la ley argentina, se
convertirán a PESOS UNO CON CUARENTA CENTAVOS ($ 1,40) por
cada Dólar Estadounidense o su equivalente en otra moneda extranjera y
se ajustarán por el Coeficiente de Estabilización de Referencia (CER)".

Los alcances del decreto 471/02 fueron aclarados mediante la resolución

55/02 del Ministerio de Economía de la Nación, que estableció cuáles eran
las obligaciones alcanzadas por la "pesificación", entre las cuales se incluyó
a las emitidas en bonos de consolidación en dólares estadounidenses en
todas sus series.

Cuestionamientos Constitucionales al Régimen de Consolidación de

Deudas 

• La mayoría de la doctrina ha sostenido que el régimen de consolidación

creado por las leyes 23.982 y 25.344 es inconstitucional, con sustento en
que no se han respetado los principios a los cuales se encuentra
subordinada la legitimidad del ejercicio del "poder de policía de
emergencia".

• En tal sentido se ha afirmado que los plazos de consolidación de la

deuda, unidos a la tasa de interés aplicable, implicaron una pérdida
sustancial del valor del crédito, lo cual conlleva una verdadera confiscación
de los derechos de los acreedores. 

• Se ha planteado, asimismo, que el régimen de consolidación es

inconstitucional en tanto el plazo de dieciséis (16) años establecido para el
pago de las deudas comunes y de diez (10) para las deudas previsionales
es excesivo e injustificado. La doctrina es conteste en afirmar que el
legislador debió primero estimar el quantum de la deuda consolidada y, en
base a ello, determinar el plazo máximo dentro del cual esa deuda sería
cancelada. 
 • También se ha señalado que el régimen creado por la ley 23.982 viola
manifiestamente el principio de razonabilidad, en tanto a los largos plazos
establecidos para el pago de la deuda se le debe adicionar los años de
tramitación y reconocimiento judicial del crédito. 

• En otro orden de ideas, se ha sostenido que las leyes 23.982 y 25.344

resultan violatorias del principio de igualdad consagrado en el Art. 16 de la
Constitución Nacional, en tanto no se consolidaron deudas que, en
principio, deberían haber quedado alcanzadas por la normativa de
emergencia, y se han consolidado otras que deberían haber quedado al
margen del régimen, como ser los créditos laborales y previsionales. 

• También se ha cuestionado la "pesificación" de los bonos de

consolidación, con sustento en que dicha alteración de las condiciones
originales de emisión de los títulos implicó una violación de los derechos
adquiridos de los acreedores incompatible con la garantía de inviolabilidad
de la propiedad consagrada en el artículo 17 de la Constitución Nacional. 

A la luz de todo lo expuesto es dable concluir, siguiendo a la doctrina

mayoritaria, que si bien es aceptable que el Estado consolide sus deudas
en el marco de una situación de grave crisis financiera —ejerciendo al
efecto el "poder de policía de emergencia"—, las normas que al respecto se
dicten serán constitucionales únicamente si: (i) se respeta la sustancia de
los derechos de los acreedores; (ii) los plazos de espera impuestos son
razonables, es decir, fijados de acuerdo a la envergadura del pasivo
consolidado y a las posibilidades reales de pago del Estado; y (iii) se
respeta estrictamente el principio de igualdad consagrado en el artículo 16
de la Constitución Nacional, lo cual exige que toda distinción que se efectúe
entre los distintos tipos de acreedores y deudas sea razonable y se funde
en circunstancias objetivas que las justifiquen.

                                                                             

Constitucionalidad del Régimen de Consolidación según la

Jurisprudencia de la Corte Suprema 

La Corte Suprema, en su actual composición, se ha pronunciado en

numerosas oportunidades sobre la “constitucionalidad del régimen de
consolidación de deudas” y de las normas dictadas con posterioridad
a la crisis de diciembre del 2001, mediante las cuales se modificaron las
condiciones originales de emisión de los títulos previstos en las leyes
23.982 y 25.344.

Algunos ejemplos:
 En el caso "Gutiérrez, Alberto c. Ferrocarriles Argentinos" la CSJN
sostuvo: 

“Que a fin de analizar la validez constitucional de la ley 23.982 es

imprescindible tener en  cuenta su carácter de legislación de
emergencia, siendo que en la legislación de emergencia la restricción al
ejercicio normal de derechos patrimoniales tutelados por la Constitución
debe ser razonable, limitada en el tiempo, y también debe consistir en un
remedio a la grave situación excepcional, sin provocar la mutación en la
sustancia o esencia del derecho reconocido”. 

“La ley 23.982, fue sancionada con el objeto de remediar la grave

situación económico-financiera en que se encontraba el Estado
Nacional, dicho régimen de consolidación no lo priva del beneficio
patrimonial derivado de la sentencia, sino que reconoce la obligación de
pago del Estado, evidenciando una voluntad estatal de cumplimiento. Y
si bien con la normativa se restringe temporalmente la percepción
íntegra del monto debido, la limitación impuesta está dirigida a proteger
derechos como los del demandante, que corrían el riesgo de convertirse
en quiméricos debido al desequilibrio de las finanzas públicas”

En el caso "Galli, Hugo Gabriel y otro c. PEN s/amparo", el Máximo

Tribunal, remitiéndose al dictamen del Procurador General de la Nación,
declaró constitucional la "pesificación" de los títulos de la deuda pública
dispuesta por el Decreto 471/02 y sus normas complementarias.

La Corte Suprema sostuvo que la "pesificación" de los títulos de deuda

pública constituyó una medida razonable, que no podía ser catalogada
como desproporcionada, teniendo en consideración la situación de
emergencia por la que atravesaba el Estado al momento de adoptarla, y
que no implicó una aniquilación del derecho de propiedad del acreedor. 

En síntesis, puede afirmarse que, de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte

Suprema, la consolidación de deudas dispuesta por las leyes 23.982 y 25.344
constituye una medida razonable y legítima adoptada por el Estado en el marco
de una situación de grave emergencia, que resulta compatible con los
principios y garantías consagrados en la Constitución Nacional.

Supuestos en los que la Corte Suprema ha considerado

inconstitucional la aplicación del Régimen de Consolidación  

• Indemnizaciones por expropiación  

La ley 23.982, en su artículo 1, excluía de la consolidación el pago de las
indemnizaciones por expropiación o por desposesión ilegítima de bienes,
así declarada judicialmente con sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, aunque posteriormente fue vetada.

Aun así la doctrina sostuvo en forma unánime que resultaba inconstitucional

la consolidación de las indemnizaciones por expropiación, con sustento en
que —conforme lo dispuesto en el Art. 17 de la Constitución Nacional—
dichas indemnizaciones deben ser pagadas en forma "previa" a la
desposesión. 

La Corte Suprema se pronunció en igual sentido en el caso "Servicio

Nacional de Parques Nacionales c. Franzini, Carlos s/expropiación", donde
sostuvo que los principios a los cuales se encuentra subordinado el ejercicio
de la potestad expropiatoria, de conformidad con lo establecido en el Art. 17
de la Constitución Nacional, no pueden ser modificados por vía legislativa,
ni siquiera en el marco de una situación de emergencia. Asimismo, afirmó
que la indemnización debe en estos supuestos ser pagada en dinero, salvo
que el expropiado preste su conformidad para que aquélla se sustituya por
otras prestaciones, puesto que de lo contrario se pondría en riesgo el
cumplimiento de los requisitos de pago previo, actual e íntegro.

Pese a la clara línea jurisprudencial existente en la materia, la ley 25.344 no

excluyó del nuevo régimen de consolidación a las indemnizaciones por
expropiación. La Corte Suprema ya ha tenido oportunidad de aclarar, sin
embargo, que es inconstitucional la aplicación de la ley 25.344 a dichas
indemnizaciones. 

• Avanzada edad del acreedor 

Otro supuesto que merece especial análisis es el de los acreedores que, en

virtud de su avanzada edad, no se encuentran en condiciones de esperar el
vencimiento de los plazos establecidos en las leyes 23.982 y 25.344 para
cobrar su crédito. La doctrina reconoció que, en tales supuestos, la
consolidación devenía indudablemente inconstitucional por cuanto no nos
encontraríamos frente a una mera postergación del ejercicio del derecho de
propiedad sino frente a su supresión. 

La Corte Suprema tuvo oportunidad de analizar la cuestión en los autos

"Iachemet, María c. Armada Argentina" en donde se pronunció sobre la
inconstitucionalidad de la aplicación del régimen de consolidación respecto
de una deuda por haber de pensión, cuya acreedora tenía noventa y un (91)
años de edad.

El Máximo Tribunal declaró la inconstitucionalidad de la ley 23.982 con

sustento en que, en el caso, no se cumplía con uno de los requisitos a los
 que se encuentra subordinada la constitucionalidad de las medidas de
emergencia, cual es que toda restricción de derechos debe ser "temporal" y
no debe alterar la sustancia de éstos. Señaló la Corte que, atento a la
avanzada edad de la actora, resultaba virtualmente imposible que, conforme
el desenvolvimiento normal de los hechos, ésta llegara a percibir la totalidad
del crédito que le fue reconocido por sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada. Destacó, asimismo, que de aplicarse en el caso el régimen de
consolidación, no tendría lugar una mera modificación del modo de
cumplimiento de la sentencia, sino un desconocimiento sustancial de lo en
ella resuelto.

Como consecuencia de la doctrina sentada en el caso "Iachemet", la ley

25.344 dispuso que el Poder Ejecutivo debiera establecer por vía
reglamentaria el límite mínimo de edad a partir del cual se podría excluir de
la consolidación a titulares de créditos previsionales derivados del régimen
general.

Pronunciamientos recientes de la CSJN:

En el fallo “Cots, Libia Elda c/ Estado Nacional” (12/03/2013) se pone el tela

de juicio - conforme la interpretación del Art. 18 de la ley 25.344 - la
admisibilidad la inclusión de los rubros "gastos médicos" y daño moral en el
régimen de consolidación, aquí la Corte falla contrariamente a lo sostenido por
la Cámara y señala que “el Art 18 de la ley 25.344, efectivamente, prevé una
excepción al régimen de consolidación y, además, impone a los jueces la
obligación de excluir los créditos cuando sus acreedores se encuentren en las
especiales condiciones descriptas en la norma… dichas circunstancias
excepcionales son, precisamente, las que se presentan en este caso pues,
como consecuencia del accidente, a la actora se le amputaron ambos
miembros inferiores y su grado de incapacidad laboral es casi total. Ello
demuestra no, sólo la situación de desamparo de la apelante, sino también el
evidente carácter alimentario de su crédito -extensivo por accesoriedad a todos
los rubros de la condena-, pues la indemnización no solo tiene como finalidad
la reparación integral de los daños causados, sino también permitir a la actora
afrontar los gastos que su condición le genera y que no podrá solventar con su
trabajo” (cons. 4 y 5)
Finalmente falla que los rubros "gastos médicos" y daño moral se encuentran
incluidos en la excepción prevista en el artículo 18 de la ley 25.344, por lo que
no deben ser consolidados.

En el fallo “Toledano, Beatriz Dolores c/ Administración Nacional de la

Seguridad Social” (26/03/2013) la actora en el mes de junio de 2005 solicitó la
ejecución de una sentencia de reajuste dictada en 1992, practicó la liquidación
del retroactivo y demandó la colocación de bonos de consolidación de las leyes
23.982 y 25.344, por las diferencias adeudadas, más allá de los pagos en
efectivo que correspondieran por los periodos no consolidados, al contestar la
demanda.
La ANSeS opuso la excepción de prescripción que fue rechazada por el juez de
primera instancia. La Cámara hace lugar a la ANSES, la actora apela y la Corte
se expide confirmando el fallo de primera instancia, en tal sentido señala “Que
toda vez que la deuda de la ANSeS con el jubilado se encontraba reconocida
mediante un pronunciamiento judicial firme -parcialmente ejecutado por el
organismo en el año 1994-, cuyos efectos se proyectan en el tiempo durante el
lapso abarcado por la consolidación, las diferencias devengadas en ese
periodo quedaron consolidadas de pleno derecho con la entrada en vigencia de
ese ordenamiento, momento en que se produjo la novación de la obligación
original y de sus accesorios, por lo que a partir de entonces sólo subsistieron
para el acreedor los derechos derivados de la consolidación (arts. 1 y 17 de la
ley 23.982 a que remite el art. 13 de la ley 25.344 y art. 9, inciso a, del decreto
1116/00, anexo IV, reglamentario de la citada ley 25.344)”.
“La aplicación de dicho régimen para dirimir la prescripción de la deuda, es
inexcusable. Ello es así pues se encuentran en juego créditos reconocidos en
una decisión judicial que no ha sido íntegramente cumplida y sus disposiciones
-en razón de su carácter de orden público- son imperativas e irrenunciables
(art. 16, ley 23.982), por lo que con la desaparición de la deuda original también
fenecieron los plazos que transcurrían a su respecto y empezaron a correr
nuevamente los correspondientes a la obligación consolidada” (cons. 9 y 10)

Relación entre la ejecución de las sentencias y la ley de presupuesto

nacional

Los efectos que cabe asignarle a las sentencias dictadas contra el

Estado, condenándolo a dar sumas de dinero tiene incidencia directa en
materia presupuestaria, ya que es en la ley de presupuesto donde se incluyen
los créditos necesarios para atender las sentencias que ordenan pagar al
Estado. 

El tema visto desde esta perspectiva presenta aristas delicadas.

Por un lado surge la obligación del Estado de atender los pagos que surgen de
la condena judicial, que engendra derechos constitucionales en quien tiene un
derecho adquirido a la acreencia y mientras que la otra cara de este problema
es el modo en que el Estado va a ser frente a esa obligación. La cuestión es
uno de los tantos aspectos de las obligaciones estatales a atenderse con
recursos presupuestarios, recursos que provienen en mayor medida de la
recaudación de impuestos y que por ende son lógicamente escasos. 

Se torna imprescindible en este contexto, la existencia de

mecanismos que permitan al particular obtener el pago de la sentencia
ordenada por el juez, y que a su vez no impida al Estado realizar su actividad.
No podríamos sin más admitir el embargo de las cuentas estatales destinadas
a la atención de otros fines que tampoco pueden ser menospreciados, como
ser salud, educación, entre otros. 
 Ello justifica a nuestro criterio, el mecanismo de la inclusión de
partidas necesarias para hacer frente a la obligación en la ley de presupuesto.
Lo que no debe perderse de vista en esta cuestión, es el deber que pesa sobre
los funcionarios públicos de comunicar los montos a pagar que resultan de
sentencias judiciales firmes dictadas contra el Estado sin dilación, a efectos de
poner en marcha los mecanismos existentes para la inclusión de las partidas
presupuestarias para atender su pago. Para ello, los funcionarios deben
comunicar a la Secretaría de Hacienda los montos que deben pagarse por
dicho concepto, para luego notificar al acreedor de la inclusión de la partida una
vez aprobada la ley de presupuesto.  La falta de comunicación por parte del
funcionario constituye un delito en el incumplimiento de los deberes de la
función; a su vez, la inclusión debe realizarse sin dilación injustificada, ya que
ello configura una obligación estatal que debe cumplirse. 

La obligación de dar sumas de dinero ha nacido en cabeza del

Estado Nacional con la sentencia que lo condena a pagar; la falta de inclusión
de partidas presupuestarias para su atención demora su exigibilidad, aunque la
obligación ya nació en cabeza del Estado. El avance operado en la materia del
carácter de las sentencias dictadas contra el Estado, todavía nos coloca frente
a un nuevo interrogante; si constituye protección a los derechos
constitucionales suficiente dejar que la ejecución de una sentencia contra el
Estado nacional espere a la disponibilidad de fondos para su atención. Este es
el dilema que en la actualidad se plantea.

Esta circunstancia tiene íntima relación con la interdependencia

entre ‘recursos y gastos’, y vuelve sobre el tema de ‘la realización de derechos
a través del presupuesto’ versus ‘principio económico de la escasez de los
recursos’.

La tensión entre estos dos últimos conceptos, conectado con el

tema que nos ocupa, ha llevado a la doctrina a sostener que “...el sistema
constitucional de los derechos individuales posee una validez condicionada, al
ser dependiente de los recursos públicos asignados mediante la legislación
presupuestaria. Aceptar este principio implica limitar los efectos de las
decisiones judiciales, pues aún cuando se ratifique jurisdiccionalmente la
legitimidad de un derecho, su ejercicio se encuentra subordinado a las
previsiones que haya efectuado la ley de presupuesto.”

En este contexto se inscribe el tema de los efectos que cabe

asignar a las sentencias dictadas contra el Estado, cuyos avances se vislumbró
en el presente siglo como un triunfo de los justos reclamos de los acreedores
por sentencia judicial firmes que no encontraban satisfacción pecuniaria,
vulnerándose su derecho de propiedad cuando era la Nación la demandada; y
ahora se traslada a la medida en que esos derechos se satisfacen en forma
escalonada a través del presupuesto nacional; todo ello con la consiguiente
evolución que avizoramos se va impetrando en esta materia, que ata la
asignación del gasto al cumplimiento de las obligaciones que asume el Estado.

                    Todo esto significa, de forma complementaria, que la

actividad financiera y la Ley de Presupuesto son también una pieza clave al
interior mismo del sistema de los derechos, pues éstos no podrían ser vigentes
sin una organización estatal y una actividad pública. Debemos considerar la
protección de los derechos consagrados constitucionalmente siendo el
Presupuesto una técnica para la realización de los derechos, no un medio para
menoscabarlos.

El principio de razonabilidad, entendido como principio financiero

sustantivo, establece lo siguiente: La actividad financiera pública debe ser un
medio adecuado para asegurar el ejercicio habitual de los derechos
fundamentales.

En cuanto a su especificación en materia presupuestaria, él se

enuncia en los siguientes términos:

La actividad presupuestaria debe ser un medio adecuado para

asegurar el ejercicio habitual de los derechos fundamentales.

De acuerdo con su expresión en términos negativos, pero

equivalentes:

La actividad financiera pública no debe alterar el ejercicio habitual

de los derechos fundamentales.

Estos son interrogantes que en la actualidad se plantean:

¿Constituye protección suficiente a los derechos dejar que la
ejecución de una sentencia contra el Estado nacional espere a la disponibilidad
de fondos para su atención?
Siendo esto así ¿Existe tutela judicial efectiva? ¿Puede el Estado
alterar el ejercicio habitual de los derechos fundamentales a través de su
actividad financiera? 

CRÉDITO PÚBLICO 1-
apuntes giani de clase:
CREDITO PÚBLICO
se rigen por un PRL - art 75 inc 4 y 7 - “corresponde al congreso: 4. Contraer empréstitos
sobre el crédito de la Nación. [...]“7. Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación.” -
PROBLEMA ART 60 DE LA LEY DE ADMIN PÚBLICA
flexible en la constitución- esto no queire decir q como se plasme en la norma infraconstitucional este bien
MONEDA- ART 75 INC 6, 11 y 19  6. Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir
moneda, así como otros bancos nacionales [...]. 11. Hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las
extranjeras; y adoptar un sistema uniforme de pesos y medidas para toda la Nación.[...]  19. Proveer lo
conducente al desarrollo humano, al progreso económico con justicia social, a la productividad de la
economía nacional, a la generación de empleo, a la formación profesional de los trabajadores, a la
defensa del valor de la moneda, a la investigación y al desarrollo científico y tecnológico, su difusión y
aprovechamiento.”

EL PRL SERÍA FLEXIBLE PERO ACÁ NO TENEMOS NADA ESCRITO, NO MUY

DESARROLLADO POR LA DOCTRINA

TÉCNICA DEL PRL, COMO HAY UNA TÉCNICA DE APLICACIÓN EN EL DERECHO FINANCIERO
PÚBLICO, ESTO NO HACE QUE SE APLIQUE IGUAL EN TODO- ALGUNOS RÍGIDO OTROS
FLEXIBLES Y OTROS AGRAVADOS- CAPAS DIFERENCIAS ENTRE ÓRDENES PROVINCIALES,
MUNICIPALES ETC.
hay un derecho financiero público en la CN y un derecho financiero público en lo que es el sistema
infraconstitucional- salvo en materia tributaria pareciera que no hay un acuerdo en lo que establecen las
leyes con la CN

PRL: PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY

OJ: ORDENAMIENTO JURÍDICO
PL- PRINCIPIO DE LEGALIDAD

LEER CAMARONERA PATAGÓNICA (MAYORIA Y DISIDENCIA DE PETRACCHI) Y

VIDEO CLUB DREAMS 

se sigue con credito publico con la clase del 29-10

corti manual:

La operación de crédito público, como mecanismo jurídico para obtener

recursos, da lugar, de forma inmediata, al nacimiento de una deuda, origen de
un gasto público.
Dado que no resulta racional considerar el régimen jurídico del crédito
público sin tener en cuenta el de la deuda, no es entonces posible desgajar el
aspecto recaudatorio del erogatorio del asunto. Basta advertir que de las
operaciones de crédito público son todas las técnicas jurídicas mediante las
cuales el estado obtiene recursos financieros obligándose, de forma correlativa,
a devolver en cierto plazo la suma obtenida, más un interés. Se obtiene un
recurso presente y se genera una deuda futura, lo que genera una relación
intergeneracional, pues la generación presente hace uso de medios
económicos cuya cancelación recaerá en una generación futura.
 En el art 4 de la CN plasma el carácter acotado del crédito público, su
uso sólo es legítimo respecto de ciertos fines o a ciertas situaciones. esto se
complementa con el art 75 inc 4 y 7 de la CN, también con  el art 124. 
Estas disposiciones expresan la forma federal en que cada nivel de
gobierno puede disponer de operaciones de crédito público, como
consecuencia de su autonomía financiera. Sin embargo, la propia constitución
limita la potestad financiera provincial en este punto en lo relativo a las
operaciones de crédito público internaciones, que solo pueden hacerse con
conocimiento del congreso y sin afectar las potestades federales y el crédito
público de la nación.
 SOLO EL CONGRESO ES EL ÓRGANO AUTORIZADO PARA
DISPONER OPERACIONES DE CRÉDITO PÚBLICO Y PARA ARREGLAR
LA DEUDA DEL ESTADO. lo cual se trata de una derivación del principio de
reserva de ley en materia financiera, que se especifica respecto del crédito y la
deuda publica. Resulta central la confianza del estado.
El cumplimiento del endeudamiento externo del Estado no debe ser
un medio para alterar el ejercicio de los DDHH.
En la medida en que la reserva de ley, la seguridad jurídica y el sistema
de derechos son tres ingredientes esenciales de la forma republicana, cada
provincia debe receptarlos al momento de dictar su Constitución, conforme lo
impone el art 5 de la CN, todo ello respecto de su sistema de crédito público
local.
--
LEY DE ADMINISTRACIÓN FINANCIERA (LAF) y ley de
regimen federal de responsabilidad fiscal (LFRF):

LAF definición de crédito público: ARTÍCULO 56.-” El crédito público se

rige por las disposiciones de esta ley, su reglamento y por las leyes que
aprueban las operaciones específicas.
Se entenderá por crédito público la capacidad que tiene el Estado de
endeudarse con el objeto de captar medios de financiamiento para realizar
inversiones reproductivas, para atender casos de evidente necesidad nacional,
para reestructurar su organización o para refinanciar sus pasivos, incluyendo
los intereses respectivos.
Se prohíbe realizar operaciones de crédito público para financiar gastos
operativos.”

Clasificación respecto a los usos que se le puede dar a los recursos

obtenidos mediante endeudamiento: permitidos (art 4CN) y prohibidos (usarlos
para gastos operativos “gastos de consumo”) según el decreto 1060/1995.
 Igualmente, desde que se dictó la LAF, el legislativo sigue aprobando
operaciones de crédito sin respetar los artículos 56 y 37 de la LAF.
la LAF enumera 6 formas para endeudarse:

a) La emisión y colocación de títulos, bonos u obligaciones de largo y

mediano plazo, constitutivos de un empréstito.

b) La emisión y colocación de Letras del Tesoro cuyo vencimiento

supere el ejercicio financiero.

c) La contratación de préstamos.

d) La contratación de obras, servicios o adquisiciones cuyo pago total o

parcial se estipule realizar en el transcurso de más de UN (1) ejercicio
financiero posterior al vigente; siempre y cuando los conceptos que se
financien se hayan devengado anteriormente.

e) El otorgamiento de avales, fianzas y garantías, cuyo vencimiento

supere el período del ejercicio financiero.
 f) La consolidación, conversión y renegociación de otras deudas.

a grandes rasgos, dos modalidades básicas: 

 la contratación de préstamos ( con un sujeto individualizado, otro
estado, un organismo internacional o una institución financiera)
 la emisión y colocación de títulos, bonos u obligaciones.
(multiplicación de acreedores)
respecto de los contratos administrativos, (caso d), no pueden subsumirse en la
definición contenida en el art 56 de operación de crédito público, pues no son
medios jurídicos para captar medios de financiamiento sino para realizar una
obra o servicio o para obtener un bien. Dichos contratos generan deudas, que
pueden ser incluidas dentro de la categoría de “deuda pública”. El equívoco de
la ley se sostiene en que no todas las deudas públicas se originan  en
operaciones de crédito público.
La LAF, solo considera deuda pública a la que surge de contratos con
obligaciones plurianuales (que superen el año). 
Según el art 57 de la LAF, no se considera deuda pública a las
operaciones realizadas en el marco del art 82 de la LAF
ARTÍCULO 82.- La Tesorería General de la Nación podrá emitir letras del Tesoro para
cubrir deficiencias estacionales de caja, hasta el monto que fije anualmente la ley de
presupuesto general. Estas letras deben ser reembolsadas durante el mismo ejercicio
financiero en que se emiten. De superarse ese lapso sin ser reembolsadas se
transformarán en deuda pública y deben cumplirse para ello con los requisitos que al
respecto se establece en el titulo III de esta ley.

Clasificaciones según el art 58 de LAF: deuda interna y deuda externa. deuda

directa y deuda indirecta.

  deuda interna: es la contraída con personas residentes o

domiciliadas en la Argentina y cuyo pago puede ser exigible
dentro del territorio nacional
 deuda externa: es la contraída con personas no residentes o no
domiciliadas en la Argentina, con otros Estados y con organismos
internacionales, y cuyo pago puede ser exigible fuera del territorio
nacional.
 deuda directa: es la contraída por la administración central en su
calidad de deudor principal.
 deuda indirecta: es la contraída por cualquier otra persona,
pública o privada, pero que cuenta con el aval, la fianza o la
garantía de aquella.
Según la LAF y 76 de la CN, le corresponde al Congreso decidir todas las
autorizaciones para realizar operaciones de crédito público de todas las
autoridades públicas, especificando todos los elementos estructurales de la
norma que las instrumenta. Por ello es clave el art 60 de la LAF:
ARTICULO 60.- Las entidades de la administración nacional no podrán formalizar ninguna
operación de crédito público que no esté contemplada en la ley de presupuesto general del
año respectivo o en una ley específica.

La ley de presupuesto general debe indicar como mínimo las siguientes características de
las operaciones de crédito público autorizadas:
 - Tipo de deuda, especificando si se trata de interna o externa;

- Monto máximo autorizado para la operación;

- Plazo mínimo de amortización;

- Destino del financiamiento.

Si las operaciones de crédito público de la administración nacional no estuvieran

autorizadas en la ley de presupuesto general del año respectivo, requerirán de una ley que
las autorice expresamente.

Se exceptúa del cumplimiento de las disposiciones establecidas precedentemente en este

artículo, a las operaciones de crédito público que formalice el Poder Ejecutivo Nacional con
los organismos financieros internacionales de los que la Nación forma parte.

El régimen orgánico vincula la autorización legislativa para realizar una

operación de crédito público con la Ley de Presupuesto. 
Del art 20 de la LAF, se entiende que se prohíbe que el texto de la Ley
de Presupuesto contenga decisiones que importen “crear, modificar o suprimir
tributos u otros ingresos”. Si bien las operaciones de crédito son ingresos, no
se encuentran comprendidas en esa prohibición, como consecuencia de los
dispuesto en el art 60 de la LAF.
La LAF explicita que la ley debe tratar: el tipo de deuda, el monto
máximo, el plazo mínimo de amortización y el destino de los recursos
obtenidos. No explicita la tasa de interés máxima ni las diversas comisiones
que se autorizan a pagar.

La LAF prevé la intervención de otros órganos como paso previo al

endeudamiento:
art 59: la autorización del órgano coordinador de la administración financiera y
en caso de ser deuda externa, la opinión del BCRA.
Esto se complementa con 3 delegaciones legislativas que se evalúan a la luz
del art 76 de la CN
 delegación según art 60 de la LAF: el PEN puede endeudarse
directamente con los organismos financieros internacionales de los que
la Nación forma parte, (ej FMI o banco mundial). 
Aclaración: es cierto que de acuerdo con lo dispuesto por el art 99 inc 11
de la CN, el presidente es el que “concluye y firma tratados(...)”, pero no
se ve de qué manera se puede incluir en esta potestad para realizar
negociaciones internacionales la realización de operaciones de crédito
público. 
En definitiva la excepción que hace el art 60 de la LAF constituye una
genuina delegación legislativa de carácter estructural, difícil de justificar
a la luz de los actuales recaudos establecidos por el art 76 de la CN.
 la delegación del art 65 de la LAF: relativa a la posibilidad ejecutiva para
reestructurar deuda pública.
En este caso, son dos las actividades que debe llevar a cabo el
legislativo: efectuar el arreglo de la deuda (art 75 inc 7 de la CN) y en su
caso, aprobar la nueva operación de crédito público que suplanta a la
anterior (art 7 inc 4 de la CN)
 tercera delegación en favor del PEN, si cuenta con la autorización
prevista en el art 59 de la LAF, y el dictamen establecido en el art 61 de
la LAF, pueden endeudarse sin autorización legislativa las empresas y
sociedades del Estado “dentro de los límites que fije su responsabilidad
patrimonial y de acuerdo con los indicadores que al respecto establezca
la reglamentación.
Por estas delegaciones, el congreso actúa, casi, como un espectador.

Al Jefe de Gabinete, le corresponde hacer recaudar las rentas, según

dispone el art 100 inc 7 de la CN, a él le corresponde de forma inequívoca
instrumentar las operaciones de crédito público autorizadas por el congreso.
Según la constitución, casi todo el derecho administrativo de aplicación del
derecho financiero, se encuentra en manos del Jefe de Gabinete.
Una situación singular se presenta en relación al endeudamiento
externo, dado que en la medida que se involucren relaciones internacionales,
ellas deben ser llevadas a cabo por el Presidente, y no por el Jefe de
Gabinete. 
--
la situación de las provincias:

Las provincias conservan todas las potestades financieras no delegadas,

entre las que se encuentran las operaciones de crédito público.
ley 25570 art 9
Artículo 9: Será condición para la asunción de deudas por parte del Estado Nacional que
las jurisdicciones se comprometan a reducir en un 60% el déficit fiscal del año 2002
respecto del año 2001 y a alcanzar el equilibrio fiscal en el año 2003. Cualquier nuevo
endeudamiento, deberá ser autorizado expresamente por el Ministerio de Economía de la
Nación y/o el Banco Central de la República Argentina según las normas de contralor
vigentes. La inobservancia de tales condiciones, hará pasible la exclusión de los beneficios
a que se refiere el antepenúltimo párrafo del artículo anterior.

Es decir, junto al acuerdo de un mecanismo para refinanciar la deuda

pública provincial, que pasa a ser nacional garantizada con recursos
provinciales originados en la Ley de Coparticipación, las provincias y el Estado
federal, acuerdan la previa intervención de éste para disponer operaciones de
crédito público.
  La LFRF en su art 25 vuelve a plasmar la restricción institucional para
endeudarse de forma autónoma:
Los gobiernos provinciales, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y de los municipios para acceder a
operaciones de endeudamiento y otorgar garantías y avales, elevarán los antecedentes y la
documentación correspondiente al MINISTERIO DEL INTERIOR, el que conjuntamente con el
MINISTERIO DE ECONOMÍA efectuarán un análisis a fin de autorizar tales operaciones conforme a los
principios de la presente ley.

Para el caso de endeudamiento de los municipios, las provincias coordinarán con el gobierno nacional y
con sus respectivos municipios las acciones destinadas a propiciar tales autorizaciones.

Es decir, de acuerdo al régimen jurídico actual, las provincias y

municipios solo pueden endeudarse si los autoriza el gobierno federal.

--
EL CRÉDITO Y LA DEUDA PÚBLICA DESDE LOS AÑOS 70: ALGUNOS
MOMENTOS RELEVANTES.

En 1952, bajo la presidencia de Perón, la Argentina canceló toda su deuda

externa, con el pago de las últimas cuotas resultantes del pacto Roca-
Runciman. Recién en 1961 se volvió a tomar deuda en el exterior, en ocasión
de la nacionalización de la empresa eléctrica SEGBA.
En 1975, la deuda externa ascendía a la suma de 7800 millones de dólares, a
fin de la dictadura militar, en 1982, la deuda era de 44 mil millones de dólares.

EN LAS HOJAS 634 Y 635 (PÁGINA 9 DEL PDF DEL CAP 16 DE

CORTI) ESTÁ LA DOCTRINA DEL FALLO OLMOS, RESPECTO DE
LAS CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DEL ENDEUDAMIENTO.

Primer gobierno democratico 1983-1989

La deuda externa ascendió a la suma de 60000 millones de dólares. La deuda

fue objeto de reestructuraciones que, entre otros objetivos inmediatos,
intentaron darle una legitimidad retroactiva.

FALLO BRUNICARDI: ESTA RESUMIDO EN LAS PÁGINAS 640 Y 641 DEL

MANUAL DE CORTI (EN LA PÁGINA 12 DEL PDF DEL CAP 16 DE CORTI).
RESPECTO DE LA LEGITIMIDAD DE LOS DEUDA CONTRAÍDA POR LOS
MILITARES.
En la sentencia se consideró que el estado tiene potestades suficientes
para, en época de crisis, refinanciar de manera unilateral la deuda pública,
ya que se trata de obligaciones de derecho público, que implican un
riesgo para sus tenedores. la “necesidad financiera impostergable”.

La crisis de los ochenta afectó a las provincias que, sobre la base de la doctrina
de la emergencia, modificaron de forma unilateral los plazos de cancelación de
títulos públicos locales.
la corte se expidió en el caso “jorge cesar amui azize vs provincia de salta”.
(resumido en páginas 646 y 647 del manual (página 15 del PDF).

Durante ese periodo también se utilizaron las leyes de ahorro obligatorio, la

corte avaló la constitucionalidad del sistema en la causa “Horvath” (resumido
en las páginas 648 y 649 del manual, página 16 del PDF). aca corti destaca la
disidencia de Petracchi.

DEL MENEMATO A LA CRISIS 1989-2001

La presidencia de Menem se inició con el dictado de dos leyes de emergencia

(23696 y 23697) que fueron la base de las políticas públicas del periodo, junto
al régimen monetario de convertibilidad. Además se produjo la refinanciación
dispuesta por el llamado Plan Brady, que implicó la conversión de la deuda
pública externa existente en títulos públicos, circunstancia facilitada por la
rápida transformación del sistema financiero internacional.
A través del Plan Brady, se consolidó y convirtió en títulos la que fue llamada
desde entonces “deuda vieja” y se inició una nueva etapa, que dio lugar a la
llamada “deuda nueva”, designaciones convencionales que no deben hacer
perder de vista que, de alguna manera, su origen se retrotrae a la deuda
contraída durante los gobiernos de facto. La deuda, que en 1992 ascendía a
63000 millones de dólares, llegó en 2001 a 144000 millones de dólares. 

el default y la reestructuración de deuda 2001-2005

En la ley 25565 de presupuesto para 2002 se autorizó al Ejecutivo a

reestructurar la deuda (art 6.) también en los art 7 de la ley 25725 (2003) y en
los art 59-60-61 y 62 de la ley 25827 del 2004.
La salida de la convertibilidad trajo varios problemas, uno era la deuda en
moneda extranjera que de acuerdo con su régimen de emisión se encuentra
sujeta a la ley nacional, y por otro, la sujeta a la ley extranjera.
La primera fue tratada por el “coeficiente de estabilización de referencia
(CER).
Este régimen fue declarado inconstitucional por varios jueces, pero luego fue
analizado y avalado por la corte en el caso “galli, hugo G.y otro, vs Estado
Nacional”. La mayoría de la Corte se remite al dictamen del MPF, que efectúa
una argumentación basada en “Brunicardi” y por la doctrina clásica de la
emergencia. Hay, en definitiva, un estado de necesidad financiera
impostergable, que justifica la pesificación, sin que se revele irrazonable en sus
efectos. (para profundizar ir a página 661 y ssgts del manual. PDF página 22 y
23).

INMUNIDAD DEL ESTADO: JURISDICCIÓN Y EJECUCIÓN. ACTOS DE

SOBERANÍA Y ACTOS DE GESTIÓN. LA PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN. 

Se considera que un Estado es inmune en un sentido clásico (o absoluto)

cuando sólo puede ser juzgado por sus propios tribunales.
La doctrina de la inmunidad restringida, se basa en la distinción entre actos
iure gestionis y actos iure imperii, que de alguna manera reelabora la compleja
doctrina de la doble personalidad del Estado. Ya no se trata de dos formas del
propio Estado, sino de dos formas de su manifestación práctico jurídica.
En Argentina, se plantea habitualmente ante los tribunales nacionales la
situación de los Estados extranjeros llevados a juicio. La ley orgánica de la
justicia nacional dispone que no se dará curso a una demanda contra un
Estado extranjero sin requerir previamente de su representante diplomático la
conformidad del país para ser sometido a juicio. También el PEN puede
declarar respecto de un país determinado la falta de reciprocidad, en cuyo caso
queda sometido a la jurisdicción argentina.
La interpretación clásica de la CSJN consiste en enmarcar estas
disposiciones dentro de la doctrina de la inmunidad absoluta, a su juicio la que
dominaba en las costumbres y prácticas constitucionales.
Dicho criterio fue modificado en el caso “Manauta, Juan J y otros Vs
Embajada de la Federación Rusa”, donde se considera que la costumbre
internacional actual ha abandonado la inmunidad absoluta en favor de la
restringida o relativa, basada a su vez en la distinción entre los tipos de
actos que lleva a cabo el Estado. 
Posteriormente, el congreso reguló la cuestión por medio de la ley
24488, donde se sienta el ppio general (estados extranjeros inmunes en los
términos de la ley) y la excepciones, es decir, aquellos casos en los cuales los
Estados no pueden invocar la inmunidad de jurisdicción (art 2).
A partir de esto, se abren dos tipos de distinciones; Por un lado, la
referida a cómo distinguir los tipos de actos (soberanos y de gestión). Por otro,
la vinculada a la propia inmunidad, que ahora se desdobla en una inmunidad
de jurisdicción y una inmunidad de ejecución.
En nuestra materia no hay consenso en cuanto a cómo calificar las
operaciones de crédito (tomada en su singularidad jurídica) pero aún cuando se
discuta si es un acto iure imperii o iure gestionis, lo cierto es que la decisión
de efectuar una reestructuración general de un tipo de deuda por razones
de necesidad que hacen a la subsistencia del Estado no puede
considerarse como un acto de gestión. No se trata de una empresa que, en
definitiva, puede cesar en su existencia, sino de un Estado con habitantes y
ciudadanos que son portadores de derecho. 

DOCTRINA DRAGO:

Se la debe entender como comprendida en los propios de derecho público a los

que hace referencia el art 27 de la Constitución. 
Drago dice que los Estados no pueden ser ejecutados por sus
deudas (lo que hoy denominamos inmunidad de ejecución). Esto es xq
Venezuela, en 1902, había suspendido el pago de su deuda pública, y
Alemania y Gran Bretaña bloquearon el puerto y lo bombardearon.
Dice Drago: “Desde luego se advierte que el capitalista que suministra su
dinero a un estado extranjero, tiene siempre en cuenta cuales son los recursos
del país en que va a actuar y la mayor o menor probabilidad de que los
compromisos contraídos se cumplan sin tropiezo. (...) El acreedor sabe que
contrata con una entidad soberana y de condición inherente de toda soberanía
que no pueda iniciarse ni cumplirse procedimientos ejecutivos contra ella ya
que ese modo de coro comprometería su existencia misma, haciendo
desaparecer la independencia y la acción del respectivo gobierno.”
“El reconocimiento de la deuda, la liquidación de su importe, pueden y deben
ser hechos por la nación, sin menoscabo de sus derechos primordiales como
entidad soberana, pero el cobro compulsivo e inmediato, en un momento dado,
por medio de la fuerza no traería otra cosa que la ruina de las naciones más
débiles y la absorción de su gobierno con todas las facultades que le son
inherentes por los fuertes de la tierra. Otros son los principios proclamados en
este Continente de América”.
En segundo lugar, Drago sostiene que los Estados finalmente arreglan
sus deudas de buena fe, disponen por sí mismos la forma de cumplir, todo ello
de forma pacífica (y sin la intervención armada de los poderosos).
Proposición Porter (delegado de EEUU que presentó un proyecto de
paz en la conferencia de La Haya): las potencias aceptan no recurrir a la
fuerza, salvo que el Estado deudor rechace o deje sin respuesta un
ofrecimiento de arbitraje o en caso de aceptación, haga imposible el
establecimiento del compromiso, o después del arbitraje deje de conformarse a
la sentencia pronunciada, y dicho arbitraje será sometido a los
procedimientos previstos en la convención de La Haya.
 Drago la crítica por varios motivos: en primer lugar dice que será la
denegación de justicia en el Estado nacional que podrá recurrirse al arbitraje
(agotar los remedios locales). 
Argentina vota la Proposicion Porter con dos reservas, que resumen la
exposición de Drago:
 En lo que respecta a las deudas provenientes de “contratos ordinarios”
entre el naiconal de un Estado y un gobierno extranjero, no se recurrirá
al arbitraje sino en el caso especifico de la denegación de justicia por las
jurisdicciones del país del contrato, que deben ser previamente
agotadas.
 Los “empréstitos públicos” con emisiones de bonos, que constituyen la
deuda nacional, no podrán dar lugar, en ningún caso, a la agresión
militar ni a la ocupación material del suelo de las naciones americanas.
Resumiendo, La doctrina Drago enuncia el principio básico de que
los incumplimientos financieros no justifican intervenciones militares.
Admitir esta prohibición abre el problema de cómo cobrar esas deudas. Se deja
claro la inmunidad de ejecución. Drago profundiza al sostener que en la medida
en que las deudas y las formas de solucionar las crisis a su respecto
constituyen actos de soberanía, cuyo analisis implicaría “penetrar en lo más
profundo de su administración”, tampoco pueden ser sometidos a arbitraje y,
menos aún, al conocimiento de tribunales extranjeros.
En consonancia con la interpretación dinámica de la Constitución (art
27), la doctrina Drago consiste en impedir que la deuda pública pueda
servir de causa o justificación para que ponga en peligro la existencia o
desenvolvimiento de la Nación”. Las políticas fundamentales del Estado sólo
pueden ser juzgadas por los tribunales nacionales y, además, solo en aquella
porción evaluable desde la constitución.

Doctrina Calvo:
Continuación de la doctrina Drago; Según esta doctrina, dada la igualdad
jurídica de los Estados y el respeto mutuo que ellos se deben, los extranjeros
tienen los mismos derechos que los nacionales y, en caso de pleitos o
reclamaciones, tendrán la obligación de acabar todos los recursos legales
ante los tribunales locales sin pedir la protección e intervención
diplomática de su país de origen.

De toda la historia política y jurídica de nuestro país, de esta doctrina queda lo

esencial: las cuestiones que hacen a la soberanía del Estado deben ser
resueltas por los tribunales nacionales y a ellos deben someterse en
igualdad de condiciones los nacionales y los extranjeros. Pero en la práctica, y
durante la última dictadura, se empezó a aceptar la prórroga
jurisdiccional, dado que un país como Argentina, en principio no accedería al
mercado de capitales sin dicha prórroga, entonces una prohibición a la prórroga
jurisdiccional, conduciría indirectamente a limitar el endeudamiento.

Hoy el Estado, más allá de la lectura de la constitución que considera

ilegítima la prórroga de jurisdicción en materia de crédito público, admite dicha
prórroga. Luego, en cada operación o reestructuración, regula lo relativo a la
inmunidad de ejecución y a los bienes objeto de ejecución. La ejecución de la
sentencia extranjera debe seguir el camino de exequátur, tal como lo
regula el código procesal:
Art. 517. - Las sentencias de tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los términos de
los tratados celebrados con el país de que provengan.

Cuando no hubiese tratados, serán ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:

1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha

pronunciado, emane de tribunal competente según las normas argentinas de jurisdicción
internacional y sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real
sobre un bien mueble, si éste ha sido trasladado a la República durante o después del
juicio tramitado en el extranjero.

2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa.

3) Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el
lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley
nacional.

4) Que la sentencia no afecte los principios de orden público del derecho argentino.

5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o

simultáneamente, por UN (1) tribunal argentino.

El punto 4 permite la revisión de la sentencia extranjera a la luz del derecho

constitucional local.
CRÉDITO PÚBLICO 2

DESGRABACIÓN DE CLASE 05/11

DERECHOS HUMANOS Y SOSTENIBILIDAD DE DEUDA II: la crisis

argentina pensada a partir de sus instituciones.

I.                    SINTESIS DE LO ANTERIOR: Crisis de deuda en un sistema con

“huecos”

A diferencia de lo que hacemos con otras ejes temáticos de la materia, nos

posicionamos en primer lugar en los problemas que advertimos en esa vinculación de
materia de deuda soberana entre las regulaciones nacionales sobre sostenibilidad de
deuda y también las formaciones que sobre el mismo tema se están produciendo en el
sistema internacional.

Existen 3 focos problemáticos.

1.                   Deficientes regulaciones sobre límites de endeudamiento y
sostenibilidad de deuda. Que aplican los estados. En ese contexto intentamos analizar
alguno de los criterios mas comunes, por ejemplo vimos el criterio que pone el acento
en el eje fiscal, criterios que eran unidimensionales. Tomaban solo una dimensión del
fenómeno de la deuda publica y alrededor de ella iban generando parámetros para
intentar lograr que la deuda fuera sostenible en el tiempo.
Vimos además que, en principio, más allá de beneficios que nos podía dar nos
dejaba puntos ciegos que generaban riesgos de inestabilidad, por ejemplo, como la
posibilidad de articular en forma conjunta una mirada considerando el efecto externo
de la deuda y también consideramos otro patrón unidimensional que es el que tiene
eje en los derechos humanos y el crecimiento y que está siendo elaborado a través de
una serie de resoluciones.
 Vimos luego, analizando otra posible interpretación no unidimensional sino
utilizando más de un mecanismo al mismo tiempo, el particular sistema de análisis de
sostenibilidad de deuda que emplea el FMI. Y eso también nos permitió ver lo que
vemos como la segunda problemática: cuando el estado fracasa cuando sus patrones
de seguridad de deuda lo llevan a una crisis de deuda soberana que ocurre cuando
tiene que intervenir el FMI para colaborar. Puede mejorar la situación o si genera
problema, podría agravarlo más.
2.                   La problemática intervención de prestamistas de última instancia ante
crisis de deuda soberana. El FMI y su criterio de sostenibilidad de deuda
3.                   Ausencia de un mecanismo multilateral de reestructuración de la
deuda soberana.
Vimos básicamente que hay 3 estrategias posibles para intentar salvar este
vacío regulatorio:
a.                   Establecer un tratado que resuelva esta situación y que el principal
problema que enfrenta esta ambiciosa propuesta es que que hay 6 plazas financieras
relevantes que suponen la suscripción del tratado con lo cual más allá de la amplia
mayoridad de países que lo quieren celebrar, no tendrían mucho efecto prácticos.  

Quedan 2 alternativas remanentes:

b.                   Contractual: incluir en cada instrumento de deuda clausulas, que
intentaran de alguna manera tratar de salvar los problemas que presenta este vacío
regulatorio
Vimos algunas cláusulas “CAC’S”.
c.                   Construcción ya no a través de un sistema de derecho duro como un
tratado sino a través de lo que podemos denominar derecho blando, un enfoque
gradual. Establecer principios de reestructuración de deuda soberana e intentar que
luego se vayan esos principios utilizando en cada reestructuración de deuda, por cada
uno de los estados, y de esta manera se terminen configurando como principios de
dcho internacional publico en tanto pasen a ser exigibles.

¿Qué ocurre con la situación de argentina?

En argentina. Vemos como se regula acá. Tanto nacional como provincial.

Regulaciones y modificaciones. Como afronta la deuda actual.

Nuestra constitución en REGULACION DEL CREDITO Y DEUDA PUBLICOS

Adoptamos un sistema federal, esto hará que el crédito pub sea empleado
tanto x estado nacional como provincias e incluso municipios.
II.                   Regulación constitucional del crédito y la deuda publica
·                     La forma federal:
-                      Al encontrarnos en un estado federal, el crédito público es un recurso
del estado nacional y de los gobiernos locales (provincia, CABA, municipios) (art. 1)
-                      Limite explicito para el uso por las provincias: no afectación del
crédito público de la nación (art. 124). Profesa regulación a través de normas del
federalismo de concertación
Pueden celebrar convenios, en tanto y en cuanto no afecten el crédito publico
de la nación. El único dispositivo que se impone en la CN es que se ponga en
conocimiento del Congreso de la Nación.

Esto implica que cuando una provincia decida financiar su gasto a través de
una operación de CP la única limitación que tendría por la CN es que no ponga en
riesgo la afectación del crédito de la nación.
 Esto en el tiempo fue MODIFICANDOSE a través y sobre todo, luego de las
crisis económicas, de acuerdos entre el EN y provincias, en los cuales estas últimas
cedían bastante en materia de CP al EN a través de esas leyes convenio. (mas
adelante veremos si se concreto y si cumple el estándar previsto en el 124 o las
provincias cedieron más allá de ese límite)

Este recurso se utiliza por todos los niveles de gobierno y en principio con
estos limites de la CN, y luego veremos como se desarrollaron a través de leyes
convenio.

Lo que podríamos empezar a precisar son los límites que el constituyente

diseño.
III.                 2. Límites para el uso del crédito y generación de deuda pública
·                     Principio de reserva de ley en materia financiera rige con particular
énfasis en materia de crédito público:
-                      “El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación los fondos del
Tesoro nacional formado del producto de … “los empréstitos y operaciones de crédito
que decrete… Congreso para urgencias de la Nación o para empresas de utilidad
nacional” (art. 4)
 
Solo el congreso es quien tiene la atribución de autorizar una operación de
crédito público. Esto es principio de reserva de ley que nos era común a toda la
actividad financiera y que aplica en particular respecto de CP, pero agrega el art. 4
“para urgencias de la Nación o para empresas de utilidad nacional”.
El tipo de limitación establecidas para el empleo de recursos no figura en el
resto que trae la nomina esto tiene que ver con la particular naturaleza del CP, si
decido financiar parte del gasto a través de una operación de CP, durante ese año
recibiré el dinero que ingrese, pero eso después se transforma en deuda publica para
los periodos subsiguientes. Empezare a pagar intereses y amortizar capital de acuerdo
al pacto que celebre.
Por eso el Constituyente se preocupó en establecer que no es de cualquier
modo celebrar operaciones de crédito, sino que debía ceñirse a estas dos causas
habilitantes que el Constituyente señala.
 
-                      Se establecen limites cualitativos para el uso del crédito publico
-                      ¿son suficientes estos límites creados por el Constituyente en 1953?
¿resultara necesariamente sostenible la deuda que surja de operaciones de crédito
autorizadas por el Congreso para atender “urgencias de la nación” o sostener
“empresas de utilidad nacional”?

Si lo hubiesen sido no estuviéramos afrontando las crisis de deuda de ahora. Ni

siquiera cumplimos con estos límites cualitativos.

Pero si se limitara y cumpliera el congreso, tampoco. No quiere decir que hay

que eliminarlos, pero hay que agregarles patrones más desarrollados para evitar que
la deuda se torne insostenible.

¿existieron intentos de reglamentar el art., produjeron mejora, mantuvieron el

escenario igual, empeoraron la situación inicial? La primera a analizar el la ley 24156

REGLAMENTACION INFRACONSTITUCIONAL DE LIMITES DE

ENDEUDAMIENTO
·                     Ley 24.156. ¿una oportunidad perdida?
 Si, porque cuando se sanciona la ley (1992) teníamos un mercado a través del
cual circulaban los títulos de deuda publica muy elaborado, y que mostraba los casi
todos problemas que advertimos hoy y argentina venia con crisis importantes de
deuda, por ende, en ese momento el legislador estaba en mejores condiciones para
haber previsto algunos principios de sostenibilidad de deuda más elaborados.

Vino a reproducir las causales del art. 4 de la CN y en parte innovándola en

forma discutible.

Art. 56 LAF:
-                      Finalidades permitidas: “realizar inversiones reproductivas (puede ser
asimilado a operaciones de CP para empresas de utilidad nacional, es decir, podría
ser una forma de interpretar lo razonable llevando el texto de 1853 a una terminología
más habitual actualmente), para atender casos de evidente necesidad nacional
(también puede ser le dio a la luz de urgencias de la nación del art. 4), para
reestructurar su organización o para refinanciar sus pasivos, incluyendo los intereses
respectivos”.

AGREGA ESTOS DOS ULTIMOS, que no están previstas en el 4, es más

dudosa la constitucionalidad porque esta ampliando los limites estrictos opuestos a
nivel causal por el art. 4 de la CN. Pero esto tiene que ver con cómo estaba la
actualidad en el momento que se dictó esta ley.

De esto emergen algunos limites:

-                      Limites implícitos: todas las operaciones que atiendan fines diversos
a los previstos no están autorizadas. Aun cuando se amplíen los del art. 4 el resto
queda afuera.

INCOPORA UN:
-                      Limites expresos: “se prohíbe realizar operaciones de crédito público
para financiar gastos operativos”. Lo cual tiene mucho sentido porque si me financia a
través de operaciones de crédito para financiar gastos operativos estoy agravando
problemas para el periodo que viene. Ejemplo de gastos operativos: sueldos, gastos
que la propia administración demanda para el desarrollo habitual. Por eso se ponen
causas que habilitan el CP, sino sería un exceso no poder afrontar gastos genuinos.
Además estaré trasladando a las generaciones siguientes el costo que tengo en esta
por no poder mantener las cuestiones de mantenimiento más básicos.

CONCLUSIONES: tuvimos un paso que podríamos haber aprovechado mejor y

fue un paso casi en falso, no hubo mucha mejora respecto de lo que teníamos en años
anteriores. La situación se agrava más porque tuvimos experiencias., una cosa es que
sigamos manteniendo patrones cualitativos y otra es que ni siquiera cumplamos esos
patrones, esto lamentablemente es lo que ocurrió. Por ejemplo. Suspendimos la
prohibición de financiar gastos operativos con operaciones de crédito público con un
decreto en 2019.

No contiene un patrón de sostenibilidad de deuda que se corresponda con el

uso del crédito por el Estado ni con nuestra traumática historia.

Nuevos problemas: por DNU se suspendió la prohibición contemplada en la

parte final del último párrafo para lo que restaba del ejercicio presupuestario (art. 4.
Segundo párrafo del decreto 668/2019 B.O 30/9/2019

II. Limites de endeudamiento en leyes convenio

 En general estos acuerdos suceden en grandes crisis cuando estamos
dispuestos a resignar un poco más, tratando de salvar la situación.
·    Ley 25917 REGIMEN FEDERAL DE RESPONSABILIDAD FISCAL
(4/VIII/2004). Intento de establecer un criterio fiscalista de sostenibilidad de deuda.

Fue el primer intento de establecer este criterio fiscalista de sostenibilidad de

deuda. Este acuerdo entre estado nacional y las provincias es suscripto en 2004. En
2001 default, crisis, quedamos con muchos títulos y deuda publica importante. Era
muy complejo y difícil de manejar. En ese contexto es que se celebra este régimen
federal de responsabilidad fiscal.

Hace una diferenciación entre el límite de endeudamiento local (provincias) y el

nacional (estado).

No es el mismo patrón de endeudamiento porque existen algunas variables. Se

fue a alternativas que pudiéramos manejar, una de ellas fue este ley, que establece los
siguientes limites:
·                     Limites al endeudamiento local: para los gobiernos de las provincias y
de CABA en cada ejercicio fiscal los servicios de la deuda instrumentada no deben
superar el 15% de los recursos corrientes netos de transferencias por coparticipación a
municipios (art. 21). Esto quiere decir que de todos los recursos que cuenta la
provincia, quitamos lo que tiene que trasladar a sus municipios por su coparticipación
provincial, y el remanente neto solo hasta el 15% puede emplear la provincia para
atender obligaciones de deuda. Cuando empieza a superar ese espectro piensen
como se empieza a reducir el porcentaje de los restantes gastos, como para satisfacer
nuestros derechos, mantener funcionamiento de las instituciones. Si supera el 15%
afectara es lógico que la afectación que provocara sobre derechos y mantenimiento de
instituciones.
·                     Limites al endeudamiento nacional: el gobierno nacional se
comprometió a que, una vez finalizado el proceso de reestructuración de su deuda
pública, el porcentaje de la deuda publica nacional resultante de operaciones de
mercado, respecto del PBI, se reduzca en los ejercicios fiscales subsiguientes. A tales
fines se considerarán periodos trienales (art. 21).

SE CONSIDERA DEUDA SOBRE PRODUCTO en este caso-

Aquí ya tenemos un intento de criterio fiscalista, un avance y con expectativa

que mejore con el tiempo.

OTROS LIMITES DE SOSTENIBILIDAD DE DEUDA.

·                     Limites cualitativos al endeudamiento: prohibiéndose a los diferentes
niveles de gobierno el endeudamiento tendiente a financiar gastos corrientes, “excepto
operaciones de crédito para reestructurar deuda en condiciones mas favorables a
ellas, el financiamiento proveniente de Organismos Multilaterales de crédito y el
proveniente de programas nacionales de financiamiento con destino a obras públicas y
fines sociales” (art. 12).
Lo que veíamos en el art. 56.
El problema venia con el art. 25, ya que limitaba el ejercicio por los gobiernos
locales de utilizar crédito público para financiar gastos. A partir de ese momento, para
aprobar una operación de crédito público, las provincias tenían que lograr el acuerdo
con, entre otros, el Ministerio de económica de la nación.
En la practica llevo a procesos insostenibles.
Esto intento ser salvado pero problemáticamente, a fines del año 2015, cuando
la Corte aclaro, en provincia de santa fe. “las normas de federalismo de concertación
(entre EN y Prov) no pueden ser particularmente reglamentada por ninguno de los
firmantes” porque sino firmamos entre todos un acuerdo y cada uno lo aplica como
quiere, es decir, no cumple con lo que se acordó. El diseño es que entre esas mismas
personas que suscribieron el acuerdo tienen que luego acordar las modificaciones que
sean necesarias en el momento que así lo crean.
Si uno que firmo después deja de estar de acuerdo, el mecanismo no es
alterarlo unilateralmente, sino denunciar el tratado y excluirse de su aplicación y
también de sus beneficios que supone haber acordado eso.
 
Miren lo que hace una ley de presupuesto, que en principio no tiene que
contener cláusulas que superen la propia finalidad de la ley ni la vigencia de la ley de
presupuesto. Aquí no solo contenía normas de respecto del EN sino que modificaba
normas del federalismo de concertación. Practica que se ha vuelto constante en las
leyes de presupuesto nacional.
Lo que hizo esta ley es eliminar las autorizaciones del art. 25 pero solo
respecto de algunas jurisdicciones que eran los que tenían resultado financiero
positivo.
TENIA SENTIDO, no era irrazonable, porque tener que pedir autorización era
cómico.  
·                     Grave restricción al ejercicio de atribuciones propias que los
gobiernos locales: “para acceder a operaciones de endeudamiento y otorgar garantías
y avales, elevaran los antecedentes y la documentación correspondiente al Ministerio
del Interior, el que conjuntamente con el Ministerio de Economía efectuaran un análisis
a fin de autorizar tales operaciones conforme a los principios de la presente ley” (art.
25, ley 25.917). Int.
·                     La ley de presupuesto para el 2017 elimino las autorizaciones para las
“jurisdicciones que hayan alcanzado resultado financiero positivo”, “en operaciones de
crédito público para el financiamiento de obras de infraestructura, con la limitación de
que no revierta el signo del resultado”.

OTRA MODIFICACION X OTRA LEY CONVENIO: MUY PROBLEMÁTICA.

La ley 27.428. Régimen Federal de Responsabilidad Fiscal y Buenas

Practicas de Gobierno (21/XII/2017). Eliminando todo rastro del criterio fiscalista de
sostenibilidad de deuda para la Nación.

¿Qué hace en materia de endeudamiento? Fue bastante problemática.

En primer lugar, mantiene los límites del endeudamiento local.

·                     Límites al endeudamiento local: permanece: para los gobiernos de las
provincias y de la CABA el nivel de endeudamiento debe ser tal que en ningún
ejercicio fiscal los servicios de la deuda instrumentada que superen el 15% de los
recursos corrientes netos de transferencias por coparticipación a municipios.
Desaparecen: limites del 12.
·                     Limites al endeudamiento nacional: desaparece toda referencia. Antes
decía que luego de renegociada la deuda, el stock sobre deuda sobre producto tenía
que ir cayendo en el tiempo.
·                     Decisión explicita de financiar gastos con crédito (y deuda)

Consecuencias:
·                     Deuda/PBU (valores aproximados):
·                     144% en 2001. 44% en 2015. 90% en 2019

Así enfrentamos otro proceso, otra crisis de deuda soberana de la cual

seguimos intentando salir.
 Habiendo hecho estos análisis que tenemos sobre el empleo de patrones de
sostenibilidad de deuda y los desarrollos tentativos que fuimos efectuando a través de
la LAF y las leyes convenio. Volviendo a lo que analizamos la clase anterior:

CRITERIOS DE SOSTENIBILIDAD NO CONSIDERADOS POR LAS

REGULACIONES CITADAS Y QUE RESULTAN RELEVANTES PARA EL CASO
ARGENTINO
·                     La sostenibilidad de deuda con foco en el balance externo. Recuerden
que si nos endeudamos en forma considerable en una moneda que no emitimos es
importante que sepamos como va nuestra balance externa, nuestras importaciones
respecto de exportaciones.
·                     Cuando una parte relevante de la deuda esta establecida en moneda
extranjera, los movimientos en el tipo de cambio pasan a tener un valor determinante
sobre su sostenibilidad.
·                     Un cambio brusco en el tipo de cambio que desprecie el valor de la
moneda local provoca movimientos ascendentes en la tasa de interés efectiva y una
declinación del PBI, razón por la cual la deuda puede girar rápidamente de la
sostenibilidad a la insostenibilidad. Esto porque si tengo una devaluación, ej. 30% de
moneda en poco tiempo, cada vez que ocurre la deuda está en dólares y el producto
no. Entonces el stock de deuda sobre producto pasa a ser muy alto en poco tiempo y
eso nos conduce a una situación de insostenibilidad y a reestructurar deuda de forma
inmediata.
·                     Aun cuando la deuda del Estado pueda ser reputada sostenible en
términos fiscales no lo será respecto de sus obligaciones en moneda extranjera
·                     Los modelos mas elaborados intentan atender este problema con el
empleo de índices que valoran la cantidad de exportaciones como ratio de la deuda.
Problemas: no considera importaciones. Por esta razón debería considerarse balanza
de pagos.

·                     ¿es hora de un enfoque multidimensional DE DEUDA? Y

abandonar estos criterios que miran solo una dimensión, teniendo en cuenta las
traumáticas experiencias que vivimos.   
-                      Los enfoques multidimensionales permiten incorporar en un marco
referencial común, a idéntico tiempo y en forma conjunta, a todos los indicadores de
sostenibilidad de deuda, de modo tal que permitan el control y la toma de decisiones
sobre deuda por los estados
-                      Importante considerar experiencia de los modelos del FMI y el
desarrollado por la UE. A quienes les viene dando bien resultado.

Desarrollo de un enfoque multidimensional para la sostenibilidad de

deuda en Argentina

Este enfoque implicaría:

-                      Decidir los conceptos e indicadores de sostenibilidad de deuda que
resultan apropiados para el caso. Considerando la historia de Argentina y situación
socioeconómica actual.
-                      Determinar del escenario más factible que seguirá la dinámica de la
deuda bajo los indicadores seleccionados, en el mediano y largo plazo.
-                      Concretar diversos test, considerando eventuales escenarios
alternativos de acuerdo a las vulnerabilidades estructurales que ofrezca la economía
-                      Establecer políticas de endeudamiento con fundamento en los
resultados obtenidos.
  
Limites formales para el uso del crédito y generación de deuda pública: la
reserva de ley en la CN.
  
·                     El rol del congreso
-                      El art. 75 de la CN establece que corresponde al congreso:
a.                   Contraer empréstitos sobre el crédito de la Nación. (inc. 4)
b.                   Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nación (inc. 7)
Es decir, en los dos momentos mas importantes de las operaciones de crédito,
tiene que intervenir necesariamente el congreso. A esto le deberíamos sumar: e
c.                   Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer
párrafo del inc. 2 de este artículo, el presupuesto general de gastos y cálculo de
recursos de la administración nacional, en base al programa general de gobierno y al
plan de inversiones públicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión (inc. 8)
d.                   Prohibición de delegar en cabeza del Poder Ejecutivo “Se prohíbe la
delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de
las bases de la delegación que el Congreso establezca
e.                   La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el párrafo
anterior no importará revisión de las relaciones jurídicas nacidas al amparo de las
normas dictadas en consecuencia de la delegación legislativa” (art. 76)

 
·                     El rol del Poder ejecutivo
a.                   ¿existe posibilidad que autorice operaciones de CP a través de DNU?
-                      El PEN, recordemos, “participa de la formación de las leyes con
arreglo a la CN, las promulga y las hace publicar” (art. 99, inc. 3)
-                      El P.E no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo
-                      Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible
seguir los tramites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las
leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de
régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y
urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán
refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.

“Tributaria” no es toda la actividad financiera sino esa actividad en particular.

Por lo cual, si se dieran todos los casos, la constitución habilita que se autoricen
operaciones de crédito público a través de DNU (según el profe)

Lamentablemente ya ocurrió en nuestro país.

-                      Ver, el caso del DNU 595/2017: aprueba por DNU operaciones de
crédito publico durante la vigencia de la ley de presupuestos 2017. Ver también
modificación al art. 56 de la LAF, anteriormente citado.

Se modifico este art para autorizar operaciones de CP para financiar gastos

corrientes, modificando el art. 56.

b.                   Ejerce delegación legislativa “se prohíbe la delegación legislativa en

el PE, salvo en materias determinadas de administración o de emergencia publica, con
plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de delegación que el Congreso
establezca
-                      La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el párrafo
anterior no importara revisión de las relaciones jurídicas nacidas al amparo de las
normas dictadas en consecuencia de la delegación legislativa
-                      Veremos importancia de esta atribución en la LAF.

La LAF luego de esto, reglamento algunas temáticas:

 Delegaciones estructurales contenidas en la LAF
·                     A. PE puede concretar operaciones de CP con los organismos
financieros internacionales de los que la Nación forma parte.
·                     LAF autoriza a celebrar acuerdos con, entre otros, FMI, Banco
Mundial sin intervención del Congreso. En forma directa.
·                     Posturas:
-                      Corti: delegación inconstitucional. No supera estándar de delegación
del art. 76
-                      Barra: delegación constitucional: aplicación conjunto del 99 11
(presidente concluye y firma tratados) con 75 inc. 24 (Congreso delego en organismo
atribuciones locales). Ósea que delego competencias, y como el PE tiene la
competencia de firmar tratados, en consecuencias puede hacerlo sin intervención del
congreso.

LO MAS RAZONABLE ES COINCIDIR CON CORTI, siendo que podría ser

inconstitucional.

JUDICIALIZACION DE LAS DECISIONES SOBRE ENDEUDACMIENTO

PUBLICO
·                     ¿Cuestionamos las consecuencias de operaciones concretadas o
requerimientos al PJ intervención oportuna para que las operaciones no se concreten?
·                     La intervención oportuna y el debate sobre la legitimación:
-                      “GCBA s/queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en
“Epzteyn, Eduardo Ezequiel y otros c/ GCBA y otros s/ otros procesos incidentes en
Epzteyn, Eduardo Ezequiel y otros c/GCBA y otros s/amparo (art. 14 CCABA)”.
BUENOS AIRES, 30 DE MARZO DE 2011

Se rechazo por el tribunal superior de justicia que entendió que el

legislador no estaba legitimado.

¿Qué ocurre cuando las decisiones sobre endeudamiento publico argentino

son revisados por tribunales de otro estado?

¿Cual es el verdadero alcance de las prórrogas de jurisdicción? ¿Nuestro

derecho local, continúa rigiendo nuestras vidas, en materia de endeudamiento
público?
·                     La tesis negativa de Carlos Balbin en “La crisis del Derecho
Administrativo”.

Delegaciones estrucutrales contenidas en la LAF: autorización al PE para

reestructurar deuda publica
·                     La LAF, art. 65, autorizo al PEN a realizar operaciones de CP para
“reestructurar la deuda publica y los avales otorgados en los términos de los art. 62 y
64 mediante su consolidación, conversión o renegociación, en la medida que ello
implique un mejoramiento de los montos, plazos y/o intereses de las operaciones
originales”.
OSEA LO PUEDE HACER, PERO CON ESOS LIMITES, lo cual son el sentido
de toda reestructuración. Esto sin intervención del congreso.
·                     Debido a algunas cuestiones vinculadas a la practica de operaciones
ya concertadas, se amplió la prerrogativa “para el caso de deuda publica y los avales
otorgados en los términos de los art. 62 y 64, a los que resulte de aplicación el
COEFICIENTE DE ESTABILIZACION DE REFERENCIA, el PEN podrá realizar las
operaciones mencionadas en el párrafo anterior, siempre que la nueva deuda no
ajuste por el mencionado coeficiente y que resulte que se refiera indistintamente al
monto o al plazo de la operación. (art. Sustituido por el art. 58 de la ley nº 26337 B.O
28/12/2007)

·                     EL PROYECTO DE LEY DE PRESUPUESTO PARA EL 2019

INTENTO MODIFICAR LA CLASUULA:

ARTÍCULO 53.- Sustituyese el Artículo 65 de la Ley Nº 24.156 y sus

modificaciones por el siguiente:

“ARTÍCULO 65.- El PODER EJECUTIVO NACIONAL podrá realizar

operaciones de crédito público para reestructurar la deuda pública y los avales
otorgados en los términos de los Artículos 62 y 64, mediante su consolidación,
conversión o renegociación, atendiendo a las condiciones imperantes del mercado
financiero. De constituirse con motivo de la realización de estas operaciones un
incremento de la deuda pública, se deberá afectar la autorización de endeudamiento
prevista para el ejercicio respectivo. Las operaciones con cargo al presente artículo se
realizarán en el marco de la estrategia plurianual de deuda que será definida por el
MINISTERIO DE HACIENDA.”.

Ósea podía sin ningún límite. Diputados, por suerte lo rechazo.

LA REESTRUCTURACIÓN DE DEUDA PUBLICA EN CURSO. Argentina

ahora. DEUDA A REESTRUCTURAR

Habla sobre el caso de Argentina de ahora. Decidió restructurar la deuda con

sus tenedores privados.  El art. 65 de la LAF decía que el PEN podía reestructurar. En
ARGENTINA se intento hacer del modo mas constitucional, se aprueba ley 2751 que
declara la emergencia y delega en el poder ejecutivo algunas atribuciones.

La ley 27541 denominada “de solidaridad social y reactivación productiva

en el marco de la emergencia pública”.
·                     Declara emergencia “en materia económica, financiera, fiscal,
administrativa, previsional, tarifaria, energética, sanitaria y social, y deleganse en el
PEN”
-                      Delega facultades en el PEN “con arreglo a las bases de delegación
establecidas en el art. 2º, hasta el 31 de diciembre de 2020”
·                     Bases de delegación:

“a) crear condiciones para asegurar la sostenibilidad de la deuda pública, la

que deberá ser compatible con la recuperación de la economía productiva y con la
mejora de los indicadores sociales básicos”.
-                      Faculta al PEN a llevar adelante las gestiones y los actos necesarios
para recuperar y asegurar la sostenibilidad de la deuda publica de la Republica
Argentina
-                      Impone el PEN a remitir informe con los resultados alcanzados a la
Comisión Bicameral Permanente de Seguimiento y Control de la Gestion de
Contratación y de Pago de la Deuda Exterior de la Nación del Congreso
-                       

ENTONCES: interviene el congreso, declara la emergencia, establece bases

de delegación y dentro de esas bases, es miren, estamos con una situación de deuda
sostenible, intentemos asegurar la sostenibilidad pero que esta no implique sacrificios
de derechos fundamentales ni crecimiento. Este es el esquema básico que autoriza el
congreso.
 Luego aprueba dos leyes específicas más

LO QUE HIZO EL CONGRESO FUE AUTORIZO POR DOS LEYES

DISTINTAS, INTENTO ACORDAR CON TENEDORES DE LEY BAJO LEY
EXTRANJERO, PERO ESE ACUERDO SE REPLICO PARA TENEDORES DE
TITULO BAJO LEY LOCAL, DE ESA MANERA SE INTENTO GARANTIZAR
TRATAMIENTO EQUITATIVO Y EQUILIBRADO ENTRE AMBOS TIPOS DE
ACREEDORES.

La ley 27544 denominada “Restauración de la sostenibilidad de la deuda

publica emitida bajo ley extranjera” (13/11/2020)
·                     Se declara prioritaria “la restauración de la sostenibilidad de la deuda
publica emitida bajo ley extranjera, en los términos del art. 65 de la LAF”
-                      Se autoriza al PEN a efectuar las operaciones de administraciones de
pasivos y/o canjes y/o reestructuraciones de los servicios de vencimiento de intereses
y amortizaciones de capital de los títulos Públicos de la Republica Argentina emitidos
bajo ley extranjera (art. 1)
-                      Se designa al Ministerio de Economía como autoridad de aplicación,
pudiendo dictar las normas aclaratorias y/o complementarias que fueran necesarias
para el cumplimiento de la presente ley (art. 2)
Se autoriza a la autoridad de aplicación a contemplar en la normativa e incluir
en los documentos pertinentes las aprobaciones y clausulas que establezcan la
prórroga de jurisdicción a favor de tribunales extranjeros y que dispongan la renuncia a
oponer la defensa de inmunidad soberana, exclusivamente, respecto a reclamos en la
jurisdicción que se prorrogue y con relación a los contratos que se suscriban y a las
operaciones de crédito publico que se realicen (art. 3)

En este contexto el PEN va efectuando una serie de decretos con propuestas

hacia acreedores hasta que finalmente logra celebrar acuerdo de reestructuración de
deudas con privados.
·                     Decreto 250/2020
·                     Decreto 391/2020
·                     Derecho 582/2020
·                     Decreto 676/2020

DCTO-2020-676-APN-PTE – apruébese el modelo de Enmienda Nº2 al

suplemento de Prospecto del 21 de abril de 2020.

15/08/2020
·                     Recomendado: “la negociación de la deuda externa argentina Hacia
una “reestructuración de las cláusulas de acción colectiva”. Manuel Alderete y
Francisco Lopez Santi

La ley 27566 denominada “restauración de la sostenibilidad de la deuda

pública instrumentada en títulos emitidos bajo ley de la republica argentina”.
·                     Dispone con base en la Ley de Solidaridad Social y Reactivación
Productiva en el Marco de la Emergencia Publica 27451, la reestructuración de la
deuda del EN instrumentada en los títulos públicos denominados en Dólares
Estadounidenses emitidos bajo ley de la República Argentina
·                     Los tenedores de títulos elegibles que no adhieran a la invitación a
canjear dispuesta mediante el art. 1º de esta ley continuaran con sus pagos diferidos
hasta el 31 de diciembre de 2021
·                     Una vez liquidada la operación aprobada por el art. 1º, los tenedores
de estos Titulos Elegibles que a esa fecha no hubieran adherido, podrán canjearlos en
los términos de la presente ley mediante notificación dirigida a la Autoridad de
Aplicación.

La necesidad, madre de la invención: estrategias de reestructuración

argentinas el un vacío regulatorio: REDESIGNACION.
·                     La manera de asignar los mecanismos de votación de acreedores no
es considerada una materia reservada en los términos de los indentures, con lo cual el
deudor necesitaba únicamente el consentimiento de los tenedores del 50% de cada
serie para validar la redesignacion.
·                     Este era seguramente el porcentaje de aceptación mínimo que la
Argentina debía reunir para considerar exitosa su primera oferta de reestructuración
·                     Incentivo: los tenedores que aceptaran podían elegir canjear sus
instrumentos entre un catálogo de diferentes opciones de Bonos.

Viendo el contexto, desarrollo de las sucesivas regulaciones. Se aprueba la ley

27612, su nombre habla de las actas expectativas respecto de lo que sostenía
 
LEY DE FORTALECIMIENTO DE LA SOSTENIBILIDAD DE LA DEUDA
PUBLICA 27.612
·                     La ley requiere para asegurar sostenibilidad que la ley de Presupuesto
prevea “un porcentaje máximo para la emisión de títulos públicos en moneda
extranjera y bajo legislación y jurisdicción extranjeras respecto del monto total de las
emisiones de títulos públicos autorizadas para ese ejercicio” (art. 1)
Aclara: “toda emisión de títulos públicos en moneda extranjera y bajo
legislación y jurisdicción extranjeras que supere dicho porcentaje requerirá de una ley
especial del Honorable Congreso de la Nación que la autorice expresamente”.
 
·                     ¿tiene algún sentido la norma?

Ósea lo que dice que el porcentaje máximo de la ley que emitiremos tiene que
estar autorizado en la ley de presupuesto. Lo que decía el art. 60 era lo siguiente:

 
·                     Ley 24156, art. 60:
-                      Las entidades de la administración nacional no podrán formalizar
ninguna operación de crédito publico que no este contemplada en la ley de
presupuesto general del año respectivo o en una ley específica.
-                      La ley de presupuesto general debe indicar como mínimo las
siguientes características de las operaciones de crédito publico autorizadas:
a.                   Tipo de deuda, especificando si se trata de interna o externa;
b.                   Monto máximo autorizado para la operación;
c.                   Plazo mínimo de amortización;
d.                   Destino del financiamiento.

Y comprendía la deuda bajo ley extranjera y bajo ley local. es decir, si

entendiéramos que la ley de sostenibilidad de la deuda pública, modifico el 60 de la
LAF nos colocó en una situación respecto de la sostenibilidad de la deuda PEOR de la
que teníamos porque la ley vigente era mas exigente respecto a la ley 27612 que se
limita solo a un espectro de la deuda pública, ley en moneda extranjera.

Luego de la aprobación de la 27612, Argentina se está endeudando

fuertemente en moneda local.
 -                      Si las operaciones de crédito público de la administraciones nacional
no estuvieran autorizadas en la ley de presupuesto general del año respectivo,
requerirán de una ley que las autorice expresamente.
·                     La ley dispone que “todo programa de financiamiento u operación de
crédito publico realizados con el FMI, así como también cualquier ampliación de los
montos de esos programas u operaciones, requerirá de una ley del Honorable
Congreso de la Nación que lo apruebe expresamente”.
EN ESTO, LO QUE VIENE A SER LA SOSTENBILIDAD DE LA DEUDA PUB
ES MODIFICAR O DEROGAR EN FORMA IMPLICITA EL ART. 60 DE LA LAF QUE
COMO ANALIZAMOS TENIA LA COMPLEJA ATIRBUCION DEL PEN DE LLEVAR
ADELATNE OPERACIONDES DE CP CON EL FMI.
Esto podía ser considerado un avance tendiente a la sostenibilidad de la
deuda. Porque deben pasar por el congreso.
 
·                     Ley 24156, art. 60: “se exceptúa del cumplimiento de las
disposiciones establecidas precedentemente en este artículo, a las operaciones de
crédito público que formalice el Poder Ejecutivo Nacional con los organismos
financieros internacionales de los que la Nación forma parte”. ¿derogada de forma
implícita?

 
·                     La emisión de títulos públicos en moneda extranjera y bajo legislación
y jurisdicción extranjeras, así como los programas de financiamiento u operación de
crédito público realizados con el FMI, y las eventuales ampliaciones de los montos de
esos programas u operaciones, no podrán tener como destino el financiamiento de
gastos primarios corrientes, a excepción de los gastos extraordinarios previstos en el
art. 39 de la ley 24.156 de Administración Financiera, considerándose dentro de esta
clasificación aquellas definidas en el Clasificador Económico del Gasto.
 
·                     Y el 4 de la CN y el 56 de la LAF?

LEY 27592, presupuesto para el 2021. Talking about delegation…

Es decir, a fines de 2020 aprobamos esta ley que decía lo siguiente:

·                     Art. 8º “Autorizase al Jefe de Gabinete de Ministros, previa
intervención del MINISTERIO DE ECONOMÍA, a introducir ampliaciones en los
créditos presupuestarios aprobados por la presente ley y a establecer su distribución,
en la medida en que ellas sean financiadas con incremento de fuentes de
financiamiento originadas en préstamos de organismos financieros
internacionales de los que la Nación forme parte y/u originadas en créditos
bilaterales que se encuentren en ejecución o que cuenten con la autorización prevista
en la planilla anexa al artículo 42, siempre que ellos estén destinados al financiamiento
de gastos de capital”.
 
ESTO LO QUE HACE ES VOLVER A LO QUE MODIFICAMOS ANTES. Que el
jefe de gabinete modifique partidas…
Por lo tanto, no solo importa las modificaciones de la LAF sino cada
modificación que pretenden con cada ley de presupuesto.
 
CONCLUSIONES
a.                   Deficientes regulaciones sobre límites de endeudamiento y
sostenibilidad de la deuda:
-                      No hemos mejorado las regulaciones sobre criterios de sostenibilidad
que nos permitan evitar en el futuro nuevas crisis de deuda soberana.
 Mas allá de intentos formales, la ley es bastante pobre, incluso a veces
empeora.
 
·                     Aumento notorio de la institucionalidad con intervención del congreso,
en el proceso reestructuración de deuda con acreedores privados. Aun cuando el
poder ejecutivo pudo por su cuenta, se hizo con el congreso
·                     Avance en equidad de tratamiento entre acreedores.
·                     Incógnita abierta respecto de acreedores “institucionales”.
 
 
PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO ADMINISTRATIVO O FORMAL 

Derecho tributario administrativo o formal ( ZICCARDI)

Se entiende por derecho tributario administrativo o formal el conjunto de normas y

principios que rigen la actividad de la Administración pública en lo referente a los
tributos , estableciendo relaciones jurídicas que son obligaciones de hacer o no hacer
o soportar.

En el derecho tributario administrativo los sujetos de las relaciones jurídicas son la

administración y los administrados sean o no ciudadanos que no coinciden
necesariamente con los sujetos de las relaciones jurídicas del derecho sustantivo, es
decir NO solo los contribuyentes obligados al pago del tributo tienen obligaciones para
con la Administración sino que también quedan comprendidos aquellos sujetos a
quienes , sin ser contribuyentes, se les imponen obligaciones fiscales y por ende ,
están comprometidos en su relación con la Administración

El FIN del derecho tributario administrativo o formal es la recaudación que implica la

función de cobrar los tributos pero también la de hacer valer la pretensión tributaria
que surge del derecho tributario sustantivo . esta función recaudatoria tiene a veces en
su ejercicio facultades discrecionales para exigir de los administrados determinados
comportamientos  .

Ø  Funciones , deberes y atribuciones de los organismos recaudadores:

Los organismos que tienen a su cargo la recaudación de los tributos del Estado
( nacional ,  provincial o municipal)  en su carácter de sujetos activos en la relación
jurídico-tributaria , deben tener asignadas las funciones de fiscalización y
recaudación de los tributos que integran el derecho tributario sustantivo.

Para poder desarrollar las funciones mencionadas deberán contar con las facultades
que se les otorguen las que deberán estar previstas en la ley ( podrían ser
discrecionales tamb) , respetando garantías constitucionales habida cuenta de que su
accionar no puede ser arbitrario.

“toda acción administrativa se presenta asi como el ejercicio de un poder

atribuido previamente por ley , que definirá su alcance y limitaciones “

En ese accionar , el organismo recaudador debe tener en cuenta el interés publico y

social que gestiona , pero sin desconocer el individual , estando obligado a cumplir su
función en forma objetiva , certera y justa, dado que en su proceder debe adoptar
todos los recaudos para esclarecer la verdad de los hechos que se plantean.

A)  Relación ente el sistema tributario y la administración tributaria :

El funcionamiento de los organismos recaudadores esta relacionado con la
importancia que se le otorga a la Administración tributaria y tamb en su interrelación
con el sistema tributario en el que esta inserto.

Las diferencias que puedan existir entre un sistema tributario real y aquel previsto por
el legislador , están vinculadas con el funcionamiento de la administración tributaria

En la actualidad hay una convicción en la doctrina de que las modificaciones que se

efectúen en la política tributaria , sin cambios adecuados en la administración NO
alcanzan para lograr los objetivos de aquella.

En consecuencia , NO puede implementarse una estructura administrativa que pueda

cumplir las funciones que se les asignen , si previamente no se definen parámetros
básicos para su adaptación al sistema tributario , de los que pueden nombrarse los
siguientes:

i)                    El sistema tributario debe respetar el ppio de equidad  y en virtud de

ello se admite cierto grado de complejidad , pero sin perder de vista el otro
ppio básico que es el de la simplificación, asegurado la aplicación efectiva
de dicho sistema en el contexto del país donde se esta implementando.
Esto implica que –sin abandonar la equidad debera existir una adecuación
del sistema aplicable , dado que aquel que es ideal para países
desarrollados puede no ser plenamente implementable en aquellos que
todavía no se han logrado alcanzar dicho nivel económico.

Asi por ejemplo, la existencia de un impuesto que contenga un gran numero de

exenciones o exclusiones constituye un factor exógeno a la Administración , que
atenta contra su eficacia, porque distorsiona el accionar del organismo recaudador
además de erosionar la base de imposición , por el necesario control que debe
efectuarse sobre ellas.

ii)                   Debe contarse ADEMAS con una estrategia en la planificación de la

Administración tributaria que asegure prioridades claras frente a las tareas
que hay que realizar y que necesariamente este adaptada a los recursos
disponibles

iii)                 Para logar el objetivo planteado es que exista – como 3er factor- una
fuerte compromiso con la política tributaria a encarar y su Administración ,
tanto a nivel de que los que formulan esa política como de aquellos que
deben implementarla por estar en niveles de gestión administrativa

Asimismo, la estructura administrativa deberá estar acorde con las características

de la económica real de país en que se va a implantar y variar según la distribución
de los poderes políticos del país , es deir, si se trata de gobiernos federales o
unitarios

 Por ultimo el funcionamiento de la administración que va de la mano con la política

tributaria estará influido por la económica que desarrolle el gobierno respectivo . En la
medida en que los contribuyentes sospechen que el pago de los impuestos NO implica
el cumplimiento de los objetivos que debe tener el Estado en cuanto a educación ,
salud , seguridad  y que por el contrario buena parte de el se pierde por causa de
ineficiencia y de la corrupción , la tendencia normal será la del incumplimiento . Si este
incumplimiento es masivo no habrá administración que pueda enfrentarlo porque la
fiscalización no puede encarar la totalidad de los contribuyentes sino solo una parte de
ellos en forma selectiva y ello necesita un grado importante de cumplimiento voluntario
de los administrados .

b)Recaudos que deberían adoptarse al estructurar la Administración tributaria .

En la delimitación de las funciones del órgano recaudador deberán ponderarse

aquellos factores que condicionan el funcionamiento de la Administración . Alguno de
ellos pueden ser los siguientes :

1)La brecha entre los impuestos potenciales y declarados , asi como la delos
impuestos declarados y los efectivamente pagados , que permitan establecer el grado
de incumplimiento de la comunidad.

2)Los costos reales de administración de las estructuras tributarias que se planteen y

los diferentes procedimientos administrativos que se implementen.

3)La adaptación por parte de la Administración de técnicas de presunción de ciertos

hechos imponibles para los sectores de contribuyentes que son difíciles de gravar

4)Las distintas formas de encarar la descentralización administrativa , estableciendo

estructuras especiales para los grandes contribuyentes respecto al resto , creando
equipos especializados según la naturaleza de los tributos y el tipo de negocios
complejos , generando una descentralización geografía amplia , etc

- El aspecto relativo a al brecha entre los impuestos potenciales y los declarados debe
ser motivo de especial preocupación para la administración tributaria en su función de
fiscalización , xq la actuación en ese campo tiene un fuerte efecto en el ámbito del
convencimiento del contribuyente. Esto es asi porque basándose el sistema de
recaudación fundamentalmente en la autodeclaracion , el contribuyente debe tener la
convicción de que existe una gran posibilidad de ser investigado y de que se detecte
sus falencias, debiendo, en ese caso, hacer frente al pago omitido con sus
consecuencias.

Por lo tanto , un objetivo de la función de fiscalización será generar una situación

de riesgo para los evasores que pueda inducir , tanto a ellos como al resto de los
contribuyentes , a un mayor cumplimiento futuro.

Con esa finalidad , la administración debe encarar el control tratando de detectar: a)

contribuyentes no registrados b) contribuyentes registrados pero que no declaran c)
contribuyentes evasores , por existir una diferencia entre los que declaran y lo que
deberían declarar , conforme al impuesto potencial según la norma legal y d)
contribuyentes morosos , que son aquellos que , habiendo declarado correctamente el
impuesto , no lo abonan.

c)Funciones de la Administración tributaria

Las funciones de fiscalización y recaudación que son fijadas por ley deben ser
llevadas a cabo por los organismos recaudadores con eficiencia y generalidad.

La “eficiencia” del organismo puede establecerse tanto a nivel interno como externo .
En ese sentido habrá eficiencia interna cuando se maximice la diferencia entre lo
recaudado y el costo de recaudación. En cambio , habrá eficiencia externa cuando la
recaudación real tienda a equipararse a la potencial .

Por ello , la mejor Admi tributaria no es la que recauda los mayores recursos porque
debe dársele importancia a la forma en que se incrementa la recaudación.
En efecto , un Admi tributaria de pobre calidad puede recaudar importantes sumas de
dinero de los sectores fácilmente detectables , como serian los asalariados , siendo en
cambio incapaz de exigir un adecuado cumplimiento tributario a las empresas y a los
trabajadores independientes.

En consecuencia , la calidad  de la Administracion tributaria debe medirse en funcion

de la naturaleza del sistema tributario en que desarrolla su tarea , considerándose de
mayor nivel aquella que obtiene una mejor recaudación aun en sistemas mas
complejos.

El objetivo de la Admi tributaria es promover el cumplimiento voluntario de las

obligaciones tributarias , teniendo en cuenta que normalmente el régimen de
liquidación recae en la autoliquidación . Por ello, no puede ser un objetivo exclusivo
de la Admi sancionar evasores o perseguir contribuyentes morosos

No obstante , el cumplimiento voluntario se vera estimulado si la Admi logra demostrar

( por la eficacia de su accionar ) que existe una alta posibilidad de que el
incumplimiento sea detectado y efectivamente sancionado , de manera que los
administrados actúen ante el impacto de la ejemplaridad . Se lograría asi una
Administración eficiente por la mayor recaudación con un menor costo .

Esa función de fiscalización se interrelaciona con la de recaudación  , teniendo como

objetivo fijar en cada caso el importe del tributo que debió abonar el contribuyente , lo
que supone comprobar en que medida ha tenido lugar la realización del hecho
imponible , su imputación al sujeto, la determinación de la base imponible y el
impuesto resultante.

Una vez determinado el importe que debió haber abonado el contribuyente , deberán
arbitrarse los medios para hacer efectivo el cobro de esos importes , integrándose con
procedimientos de ejecución en caso de que , a pesar del reclamo de la
Administración , el impuesto no se ingresara.

En conclusión , la Administración tributaria debe actuar con eficiencia y generalidad ,

porque seria inútil un sistema tributario que pretenda cubrir todas las fases del hecho
económico que quiere alcanzar y la integridad de los negocios que quieren gravarse
si , luego, la norma legal no se implementa administrativamente y pueda hacer efectivo
y general el alcance del texto legal.

d) Elementos que debe contemplar la administración en sus funciones de

fiscalización y recaudación

En la definición de la forma de cumplir con las funciones y deberes de la

Administración , debe tenerse en cuenta el avance en la informatización porque su
notable desarrollo en los últimos tiempos hace que en la actualidad sea imposible
mantener eficientemente el funcionamiento de la Administración si no se utiliza en
forma masiva la tecnología necesaria. La velocidad de las comunicaciones y de
acceso a la información , hace imprescindible contar con los elementos informáticos
necesarios. En caso contrario , la política tributaria que quiera implantarse va a
tropezar con la imposibilidad de control porque la calidad de información que poseen
los contribuyentes y que la Admi debe recolectar y procesar , no podría controlarse
con elementos obsoletos.

En el objetivo de optimizar el funcionamiento de la Admi , la formación de los

funcionarios  tributarios juega un papel muy importante. Para ello , los
administradores deben conocer con precisión cual es la tarea que cada uno desarrolla
sea en la recaudación , en la inspección , en la liquidación y en cada caso , si cuenta
con los conocimientos tributarios y tecnológicos que permitan integran la estructura
que debe implementarse para lograr la eficiencia en el funcionamiento.

Tamb le corresponde a la Admi tributaria contar con un servicio de asistencia ,

información y educación de los contribuyentes . Para ello , debe existir dentro de la
Admi organismos que den apoyo a aquellos contribuyentes que desean cumplir con
sus obligaciones tributarias aliviándoles la carga del cumplimiento y del pago .

Asimismo , deberá esforzarse por aumentar el numero de los que cumplan

voluntariamente sus obligaciones ,al permitir el acceso a sistemas agiles de
información y consulta con la posibilidad , incluso de obtener una respuesta
vinculante , de manera de garantizar la relación físico-contribuyente, dándole a este la
necesaria seguridad juridica.

Tamb debe incentivarse la declaración voluntaria del contribuyente mediante la

concientización de la funcion que cumple el tributo y el destino de los fondos
recaudados , encarando una política de difusión y educación , ene ste caso en las
escuelas , tanto a nivel primario como medio para lograr una aceptación de la
población del nivel de imposición necesaria para cumplir los objetivos económicos
previstos

e) Atribuciones de la Admi tributaria .

Los elementos básicos de la relación jurídico-tributaria deben ser establecidos por

ley .  Asi , el hecho generador, el sujeto pasivo, la base imponible , solo pueden dar
lugar a una obligación tributaria si responden al ppio de legalidad

Pero para que el nexo físico-contribuyente se materialice en su aplicación concreta se

requiere que la Admi dicte los actos normativos que complementen el texto legal y que
permitan efectivamente ponerlo en marcha.

Asi  en esa normativa la Administración tributaria deberá sobre la base de los

parámetros básicos de la obligación establecer 1) donde de cumplirse , previendo los
lugares del pago 2) como debe hacerse , es decir, determinado las formas de
presentación y cancelación , y 3) en que momento , estableciendo periodos de
vencimiento

Estas especificaciones que configuran el dh tributario administrativo y complementan

el texto legal creador del tributo DEBEN dictarse por expresa autorización que la ley le
confiera al efecto. Tamb serán motivo de especificación legal las facultades que se le
otorgan a la Admi tributaria para llevar a cabo las funciones de fiscalización y
recaudación.

El acceso a la documentación y libros del contribuyente , a los programas de sistemas

y de aplicación que este utilizando , el reclamo de información a 3eros , las formas de
determinación de las obligaciones tributarias en caso de incumplimiento , el uso de la
fuerza publica , la ejecución de las deudas en mora y el poder acceder a pedidos de
devolución de pagos e exceso , son algunas de herramientas de EJECUCION de las
tareas de verificación y recaudación que deberán ser contempladas en forma
expresa en la legislación.

Por ello, la ley deberá atribuir a la Admi tributaria dándole facultades para cumplir con
las funciones de fiscalización y recaudación definiendo sus LIMITES.
En conclusiónà TODA ACCION ADMINISTRATIVA se presenta como el ejercicio de
un poder atribuido previamente por la ley que , a su vez , lo delimita . Si no hay una
atribución legal previa de potestades , la administración NO puede actuar.

f) La admi tributaria en la legislación Argentina

Mediante el decreto 618/97 de necesidad y urgencia , el Poder Ejecutivo modifico la

ley 11.683 designo a la AFIP como órgano fiscalizador de impuestos nacionales ,
estableciendo sus funciones y facultades , sin modificar las que constan en el texto
legal mencionado.

Por lo tanto , es a ley la que le da el marco al que responde el accionar de la Admi

tributaria nacional. Igual criterio cabe afirmar con relación a las administraciones
tributarias a nivel provincial o comunal , por cuanto en esos casos ellas están
otorgadas por los textos legales de las respectivas jurisdicciones.  

No obstante el carácter autárquico de la administración tributaria en el orden nacional ,

su actuación tiene , además de los limites legales que en cada caso establecen , la
superintendencia del ministerio al cual esta integrada , el que ejercerá el control de
legalidad de su accionar , sin perjuicio del control judicial que por supuesto
corresponde a todos os actos administrativos.

En materia tributaria le ley le otorgara a la Admi nacional dos funciones especificas,

concretas y diferenciadas : funciones legislativas y funciones operativas

-legislativas: Dentro de las primeras se encuentra la facultad de dictar normas de

carácter obligatorio e interpretativo. Las normas de carácter obligatorio integran el
cuerpo normativo que permite implementar y poner efectivamente en marcha la
legislación tributaria , porque esta creada por el legislador y reglamentada por el
Ejecutivo, necesita contar con las estructuras formales en que deben encuadrarse los
contribuyentes que voluntariamente cumplan con la obligación o el fisco cuando se
encuentre en condiciones de exigirla. Esta es la atribución entonces para el dictado de
normas que tienen que ver efectivamente con la Admi.

Las normas de carácter interpretativo y en virtud de las cuales el organismo

recaudador asume una función extraña a su naturaleza , son dictadas cuando viene a
interpretar la norma legal , habilitando su apelación ante quien ejerce la
superintendencia

Si bien esta función NO responde con carácter estricto a la tarea que la doctrina le
asigna a la Admi , dado que se considera que su actividad debe ser netamente
operativa , consideraremos ventajosa la posibilidad de que ella haga publica su
interpretación del texto legal , permitiendo asi dar trasparencia a la relación físico-
contribuyente , a la vez que puede discutirse ese criterio en forma generala antes de
que se plasme en un exigencia individual . Por ello aun cuando esta función no
participa de la que normalmente tiene la Administración tributaria , consideramos
razonable el criterio de nuestra legislación.

Funciones operativas : el decreto ,que enumera las funciones y facultades de este

carácter las define en forma genérica , para luego ser incorporadas en distintas partes
del articulado del texto legal

Las funciones asignadas son las de fiscalización y recaudación , previendo a la

AFIP puede ejercer todas las funciones , poderes y facultades que las leyes y otras
disposiciones le encomiendan a los fines de aplicar , determinar , percibir , recaudar,
exigir y ejecutar las obligaciones tributarias a cargo de los contribuyentes . Pero tamb
tiene la funcion de devolver o reintegrar los tributos cobrados en exceso.

Entre las atribuciones que se les otorgan al organismo recaudador, se destaca , la de

fijar las políticas y el planeamiento estratégico en lo que hace a la conducción
del organizamos en lo atinente a su operatividad

Tamb se lo faculta a determinar las obligaciones cuando ella no han sido cumplidas
adecuadamente por los contribuyentes , ejerciendo la función de juez administrativo.
TAMB se le atribuye la facultad de solicitar colaboración a terceros , requerir auxilio de
la fuerza de seguridad , realizar investigaciones en el país y en el exterior y toda otra
actividad necesaria para el cumplimiento de sus funciones , a fin de cumplir el
objetivo de recaudación de los impuestos nacionales

En conclusión à en la legislación Arg se cumple la exigencia de que el funcionamiento

de la ADMI tributaria tanto en lo que ser refiere a las funciones y atribuciones
( potestad administrativa para fiscalizar y recaudar los impuestos ) surja de la propia
ley

Ø  Inspección , determinación , liquidación y recaudación de tributos ( pag 5)

La fiscalización mediante inspección , como una de las funciones de la Administración

que debe ejercer para verificar el cumplimiento , por parte de los contribuyentes , de
sus obligaciones fiscales , representa un papel muy trascendente en la relacion entre
estos y el fisco .

Esta trascendencia marca ( muchas veces) su consecuencia en el accionar de los

contribuyentes porque si NO existe una inspección adecuada a cargo de los
funcionarios competentes que evalúen razonablemente la actuación de los
contribuyentes , puede llevar a estos al convencimiento de su accionar no
necesariamente debe ser correcto ya que el fisco tiene pocas posibilidades de advertir
si no se ha cumplido como corresponde .

Por el contrario si se trata de un accionar exageradamente estricto , es decir, que

obliga a los contribuyentes a destinar una parte importante de su tiempo y de su
esfuerzo a atender los requerimientos fiscales , puede producir un rechazo que 
redunde en una disminución del cumplimiento fiscal por sentirse demasiado
presionados

Ha habido una evolución en el papel que la inspección debe desarrollar atento a la

evolución de los sistemas tributarios y de la forma de encarar los negocios.

En el contexto actual signado por el desarrollo internacional de los negocios, significa

un nuevo desafío para la fiscalización ya que exige que la actuación de los
funcionarios fiscales debe llevarse a cabo con un grado de complejidad muchísimo
mayor , lo que obliga a una especialización en todo lo que implique la tarea de
verificación tanto en los planes a llevar a cabo para seleccionar los casos a verificar ,
como en el conocimiento de la materia que debe evaluarse .

Pero además, actualmente , la globalización en la económica ha llevado a que la

materia imponible en el orden nacional este vinculado con operaciones desarrolladas
en muchos países como negocios financieros y comerciales electrónicos , han
obligado a las administraciones fiscales a introducir grandes reformas en su estructura
para poder hacer frente a la complejidad de esas operaciones.
La actuación de empresas multinacionales en países que constituyen paraísos
fiscales y que permiten distorsionar la rea materia imponible de los tributos de orden
nacional y el hecho de que el manejo del comercio internacional en su mayor parte
recae en un reducido grupo de dichas empresas , ha obligado a que los planes de
verificación tengan especial preferencia en el análisis de los precios de trasferencia
por las operaciones entre las empresas vinculadas, todo lo cual hace que la
verificación fiscal constituya un aspecto esencial en la actuación de los organismos
recaudadores en su función de obtener los fondos requeridos por los respectivos
fiscos para atender sus necesidades presupuestarias.

Tamb cambio la relacion fisco –contribuyente , en la forma en que estos establecen el

monto de su obligación , pues de los primeros tributos de carácter real en que su
monto era establecido , muchas veces por el propio organismo fiscalizador , se ha
pasado a la situación mas habitual de la autodeterminación . Este cambio en la forma
de determinación y de liquidación ha incrementado en forma decisiva la trascendencia
de la verificación . En estos casos entonces , el control de la actuación de los
contribuyentes ejerce una función disuasiva para quienes pretenden apartarse de la
correcta determinación y a su vez correctora , para aquellos que lo han hecho y que
constituyen un espejo donde se miran los demás contribuyentes que , cumpliendo su
obligación , se ven descolocados desde el punto de vista competitivo por quienes no
haciéndolo como corresponde , no son detectados por la Administración .

Es que la obligación de contribuir al sostenimiento de los gastos públicos debe

asumirse mediante tributos los que , tal como lo establece el art 4° de la CN , deben
ser aplicados proporcional y equitativamente o sea, en funcion de la capacidad
contributiva de cada uno de los contribuyentes.

Por ello , aparece allí la función de inspección en el cumplimiento de ese objetivo

porque habrá una distribución injusta en la carga fiscal si aquellos que debiendo pagar
no lo hicieran , obligando a que otros , con mas espíritu de cumplimiento de sus
obligaciones o con menos posibilidades de evadir la verificación deban soportar una
mayor carga fiscal para hacer frente a la misma cuantía de gastos públicos , lo que
redundaran en beneficio de toda la sociedad , haya pagado o no el tributo .

 Por ello es IMPRESCINDIBLE la actividad de inspección y que esta sea eficaz

En consecuencia , el objetivo de la inspección es verificar que las normas previstas en

el derecho tributario sustantivo sean respetadas por los contribuyentes , y asi cumplir
con los parámetros de recaudación fijados , pero en ese objetivo no puede perseguir a
quien desee , de cualquier modo ni a cualquier precio , sino que debera cumplir los
ppios de equidad fiscal que se deben alcanzar conforme a las normas
constitucionales.

En este sentido la CSJN ha expresado que las normas dictadas en la tarea de

fiscalización deben guardar relación con los fines perseguidos , es decir, facilitar la
determinación y percepción de recursos que el ordenamiento jurídico le ha
encomendado , sin trasgredir los derechos amparados por la CN .

En el caso sometido a su sentencia se discutía la validez de la solicitud de información

realizada por la Administración fiscal , concluyendo la Corte que esa solicitud , aunque
pueda afectar el ámbito de la autonomía individual del ciudadano , esta dentro de las
funciones que deben llevarse a cabo para el objetivo mayor que tiene la fiscalización ,
mientras no exista el riesgo de divulgación por afectar la intimidad.
Tamb ha dicho la Corte , que los deberes de información de los ciudadanos ante la
Administración tienen como finalidad lograr el concurso de aquellos sujetos que , por la
índole de las actividades que desarrollan , se encuentran en condiciones de procurar a
la Administración tributaria un conocimiento preciso de hechos impositivamente
relevantes para un mejor y eficaz cumplimiento de sus fines .

El objetivo de la fiscalización , es en definitiva , lograr cumplir el mandato

constitucional de que los tributos se impongan a los contribuyentes en forma
proporcional y equitativa , atendiendo asi a su capacidad contributiva , evitando
que la imposición recaiga en aquellos ciudadanos con mayor conciencia como
tal , de modo de no beneficiar a los que incumplen sus obligaciones tributarias ,
siendo a estos a quienes deben dirigirse preferentemente las tareas del Estado
en la fiscalización.

A)      Limites a la verificación :

La función de verificación a llevar a cabo por la Admi puede ser discrecional pero NO
arbitraria . En efecto , la discrecionalidad no es ausencia de norma sino la atribución
normativa de habilita a esa función. Por ello , esta potestad que se le otorga a la Admi
debe responder al ppio de legalidad  , lo que supone la sujeción de aquella al
derecho . Esto significa que es al ley el fundamento mismo de la actuación de la Admi ,
donde no solo se establece un limite a su hacer , sino que cualquier acto debe
encontrar causa en una norma que le conceda al órgano la facultad correspondiente.

Por ende , todo acto discrecional presupone la existencia de una norma que le
atribuye a la Administración una potestad de tal carácter, lo que implica que la
discrecionalidad es una atribución normativa o la actuación discrecional es siempre
una actuación legal sujeta a derecho .

Por ello , constituye un limite a la potestad administrativa de imponer deberes a los

ciudadanos , con el fin de la fiscalización , que esa carga se vincule , directa o
indirectamente , a hechos imponibles ciertos o eventuales

Citando a Jarach à el fin del derecho tributario administrativo es la recaudación , que

implica no solo la función de cobrar los tributos sino también la de hacer valer la
pretensión tributaria que surge del derecho tributario sustantivo . Esa función
recaudatoria comprende la búsqueda y el reconocimiento de la existencia de
obligaciones tributarias en los casos concretos , funciones estas en cuyo ejercicio la
Admi tiene facultades discrecionales para exigir a los administrados determinados
comportamientos

Pero estas facultades NO pueden ejercerse en abstracto y pretenderse que los

contribuyentes y terceros accedan a pedidos de información que no tengan como
finalidad comprobar y verificar hechos o actos que integre el hecho imponible o se
trate de la realización de actuaciones de información que no estén referidas a una
situación tributaria concreta.

Los limites a la potestad administrativa los encontramos en los ppios básicos de la CN

en cuanto al derecho de defensa , la prohibición de declarar contra si mismo , el ppio
de razonabilidad y otros y también en la mayor parte de las normas de la ley 11.683
( art 33 a 36) , los cuales definen las funciones y facultades que la Admi tributaria
argentina tiene en su tarea de verificación , todo lo cual se va a desarrollar mas
adelante
Tamb hay un limite muy importante a la fiscalización cuando el derecho tributario
administrativo se conecta con el derecho tributario penal , por cuanto si la verificación
recolecta info que luego se utilizara en un proceso penal , las funciones consagradas
en la ley de procedimiento deben ceder ante el ppio básico del derecho de defensa
consagrado en el art 18 CN y que la jurisprudencia delimitó , restringiendo la
posibilidad de verificación de la Admi

 b) Selección del plan :

en la función de verificación la Admi tributaria NO puede controlar todas y cada una de

las relaciones que se sustancian entre el fisco y sus administrados, ya que no hay
capacidad operativa posible que pueda controlar la totalidad de los individuos del
país .Tampoco puede realizarse una verificación a todos los contribuyentes porque
supondría una definición por parte de los poderes públicos  de que consideran que la
totalidad de los contribuyentes carecen de conciencia tributaria y que de todos cabe
desconfiar en su cumplimiento fiscal.

Pero , FUNDAMENTALMENTE NO puede verificarse a todos por el ppio de eficiencia

al que nos referimos antes porque ello obligaría a un dispendio de recursos cuyo
rendimientos seria decididamente reducido .

Por ende , la verificación requiere la selección de los sujetos que van a ser sometidos
a su actividad de verificación , lo que trasforma ese criterio de selección en un aspecto
de suma trascendencia , por cuanto de allí surgirá no solo el porcentaje de
contribuyentes que serán sometidos a la verificación , si no también el grado de
importancia relativa que ese grupo tiene respecto al total y dentro de su sector de
actividad .

En conclusión , por lo anteriormente expuesto se considera que NO puede encararse

razonablemente una verificación de la actuación de los contribuyentes si no se efectúa
un correcto y complejo trabajo de selección de los sujetos a verificar y de la materia
que va a ser motivo de esa verificación .

En consecuencia , debe tratarse en particular como encarar un plan de fiscalización

que cumpla con los recaudos sustanciales de la tarea de verificación , pero al mismo
tiempo sea eficaz en ese objetivo , logrando una importante identificación de los
incumplidores y la máxima recaudación con el menor costo posible

1)Preparación de un plan a nivel nacional à  es imprescindible contar con un plan

en el que participe no solo la Admi tributaria Nacional sino que debe buscarse una
coordinación entre las administraciones de otros niveles , como asi también la
concurrencia de organismos públicos que, por su especialidad , conozcan con
profundidad determinados sectores de la economía.

El plan nacional de inspección que asi se desarrolle se elabore anualmente ,

permitiendo programar las actividades de ejercicio siguiente y para su confección
debería utilizarse toda la info que la tecnología actual ayuda a preparar , obrante en
los distintos niveles de gobierno , pero dando participación a las demás entidades
gubernamentales, pudiendo asi definir aquellos sectores o zonas en las que debe
volcarse ese plan coordinado de verificación.

Partiendo de esa estructura BASICA , cada una de las administraciones tributarias

podrá confeccionar su propio plan , seleccionando, de la información general ,
obtenida , aquella que , según lo desarrollado en cada zona o actividad , considere la
mas conveniente para cumplir el objetivo de verificación .  
Para la tarea de preparación de selección de los sectores y sujetos a verificar y como
su posterior desarrollo , seria conveniente la elaboración de un plan de tareas conjunto
entre las distintas administraciones tributarias.

De esta manera , la fijación del plan y de los sujetos a verificar no perderá el carácter
de discrecional por parte de la Admi , pero no ser arbitraria dado que la definición de
los sujetos a verificar surgirá de los parámetros que a nivel Nacional y luego de cada
Admi , se hayan fijado como indicativos del objetivo de ese año en la  tarea de control

Asi mismo , la incorporación de entidades gubernamentales que tienen que ver con las
distintas actividades por tener el control de la producción , sanidad, circulación de
bienes , etc , o las reguladoras del sistema financiero o bursátil o toda aquella que
cuente con info de nivel de producción , empleo, capacidad económica y otros rubros ,
va a permitir a la Admi tributaria la conformación de una situación mas real de la que
puede surgir de la documentación obrante de los archivos de esta .

Fijada esta base , puede implementarse el cruzamiento de la información lograda en la

inspección , cuando ella es realizada a distintos sujetos por la Admi nacional y local

Lo que deberá definirse después es si ese plan es una norma interna de la Admi y por
ende con carácter secreto , a la que no podrán acceder los contribuyentes
desconociendo si pueden o no ser sometidos a una verificación

Puede sostenerse que el plan debe ser secreto , teniendo en cuenta que lo que se
emite , conformando la estructura de los sectores y sujetos a verificar , son
habitualmente normas internas que no participan del carácter de norma jurídica o acto
administrativo y que tienen como simple objetivo establecer las ordenes que un
superior jerárquico imparte para una mejor organización de la tarea fiscalizadora. 
Sobre esta base y considerando que se trata de información que solo va a ser utilizada
por los funcionarios de la Admi trinitaria a nivel interno , ese plan no debe ser
DIFUNDIDO .

Y ello es asi xq , en definitiva , los planes de inspección son o no deberían pretender

ser normas que cumplan los ppios de eficacia o eficiencia , dado que al no poder la
Administración inspeccionar a todos los sujetos , debe lógicamente establecer planes
o programas sobre la base de los cuales pueda determinarse que sujetos en concreto
van a ser objeto de inspección . Solo asi , mediante estas normas organizadoras de
trabajo , la inspección podrá funcionar con una razonable garantía de eficacia

Una visión totalmente diferente consiste en sostener que los sujetos a inspeccionar
deben poder recurrir a la información que e ha preparado y en virtud de la cual se los
puede incluir en la fiscalización . Para avalar esta posición puede decirse que el plan
que se elabore participa de la naturaleza de una norma reglamentaria , por cuanto al
estar implementado las normas sobre fiscalización establecidas en la ley , tiene
carácter jurídico , y en virtud de ello , los contribuyentes deben poder acceder a el para
cuestionar la definición del sector , e inclusive de los sujetos que ese plan ha incluido

También se entiende que la publicidad de los planes de inspección constituye una

garantía a favor de los contribuyentes , pero además seria un criterio básico en el
ejercicio de las funciones propias de la inspección , por cuanto la planificación
efectuada supone el haber establecido criterios generales de actuación para los
órganos de inspección y proporciona una regulación concreta acerca de que
organismo dentro de la Admi tendrá la facultad de decisión , en cada caso , de quienes
serán los contribuyentes objeto de fiscalización .
Por ello entones la planificación servirá a los fines de una correcta organización y
funcionamiento interno de la Admi , pero además reforzara los ppios de igualdad y
seguridad jurídica de los contribuyentes en cuanto a los criterio que se han seguido
para decidir quienes han de ser los destinatarios de las inspecciones , garantizando a
imparcialidad en el criterio que debe guiar a la Administración .

EL autor comparte el desarrollo realizado referido a que la información de lo ya

definido por parte de la Admi respecto de los planes de fiscalización , mientras esa
definición no se concrete , considera el autor que no resultaría razonable someter a
discusión un tarea que , siendo discrecional , por parte de la Administración , responde
a lo que en pautas generales y las normas complementarias establezcan en relación a
la importancia relativa del sector y los motivos que llevan a dirigir a este la tarea de
inspección .

Pero , en cambio , una vez definida la tarea a encarar , la info permitirá a todos los
contribuyentes conocer las pautas de inspección quienes serán sometidos a ella ,
dando trasparencia , si es que de esa info se advierte una distribución no justificada de
la carga de la tarea verificadora.

2) Instrucciones de la Admi tributaria para sus funcionarios .

Complementariamente al desarrollo de la confección de un plan nacional de

verificación , existe una gran cantidad de instrucciones que los funcionarios jerárquicos
imponen as sus inferiores dentro de la Admi , consignando criterios ,pautas a tomar en
cuenta sobre la materia imponible a verificar , importancia relativa de alguna
herramienta respecto de otra y otros aspectos que tienen que ver con el
funcionamiento operativo de la inspección .

Tamb cabe respecto de estas instrucciones definir si ellas deben ser secretas o
corresponde que los contribuyentes se enteren de su contenido.

Como fundamento del carácter secreto de estas instrucciones , puede sostenerse que
en la organización administrativa del ente recaudador las instrucciones solo vinculan
jurídicamente a los miembros de la institución , dado que se dirigen únicamente a ellos
y no pueden ser susceptibles de impugnación por los contribuyentes , pues los únicos
que están obligados a aplicarlas son los propios funcionarios .

Esto significa que tanto el criterio de selección de los sujetos a verificar como las
normas impartidas por la superioridad para llevar adelante las inspecciones NO son
actos externos y solo son vinculantes para el funcionario que debe concretarlas .

En Arg respecto de las instrucciones , ha sido la de negarse su difusión y por ende la

posibilidad de su aplicación por el contribuyente , por entedner los funcionarios fiscales
que se trata de normas operativas y que , el contribuyente no tiene derecho acceder a
su conocimiento y utilización . Este criterio fue respaldado por la JUSTICA .

El autor considera que dentro de la discrecionalidad sin arbitrariedad que debe regir la
actuación de la Admi fiscales , deberia admitirse a los contribuyentes acceder a
aquellas instrucciones utilizadas en planes de verificación, en la medida que NO
reflejen aspectos operativos confidenciales de la Admi tributaria . Esto es asi porque
su conocimiento por parte de aquellos dara mas eficacia y eficiencia a los planes de
fiscalización , por cuanto asi podrá conocer el grado de profundidad de los elementos
tomados en cuenta por la Admi y simplificar la tarea de acceso a ellos.

c)Actas de inspección
las actas administrativas labradas en la tarea de inspección de los tributos son
documentos que sirven tanto para dejar constancia de hechos o circunstancias , como
de prueba de lo allí reflejado

1)Definición à este acta tamb puede definirse como aquel documento en el que se
recogen determinados hechos , acuerdos o manifestaciones con el fin de obtener , por
este procedimiento , la prueba de ellos.

En Argentina el texto legal NO define el concepto de acta , pero se puede encontrar en

doctrina definida como “ documento emanado de una autoridad publica ( juez ,
notario , oficial de justicia , policía ) , a efectos de consignar un hecho material o
jurídico con fines civiles , penales o administrativos.

Según surge de la ley 11.683 las actas en general son los elementos preparatorios
que se generan en la tarea de verificación que puede derivar en un proceso de
determinación de oficio . Asi , las actas labradas por un inspector no conforman un
acto administrativo constitutivo de derechos y obligaciones en el que en determinadas
circunstancias puede llegarse a conformar una acuerdo.

Cabe consignar que existen EXCEPCIONES al criterio señalado respecto de la

legislación Arg , dado que en la sanción de clausura y multa establecida en el art 40 de
la ley mencionada, el acta de comprobación labrada por los funcionarios fiscales será
notificada al contribuyente o responsable y pondrá en marcha el proceso sancionador ,
que se completara con la audiencia a celebrar frente a un juez administrativo en la
fecha que se haya hecho constar en el acta .

El carácter que tiene el acta como constitutiva de obligaciones es mas contundente ,

en el caso en que el funcionario fiscal intime al deudor en materia de recursos de la
seguridad social , dado que , el intimado tendrá derecho a impugnar esa liquidación
que surge del acta ante el organismo recaudador y asi no lo hubiera la liquidación
queda firme,

2)Características:

EL ACTA refleja los resultados de investigación y en algunos casos la base para la

liquidación posterior de la deuda . por ello el acta es un acto de tramite dentro del
procedimiento administrativo , pero no configura un acto definitivo o resultorio.

En definitiva , el acta administrativa no es un acta resolutoria sino que solo es

preparatoria de esta ultima , sin distinción en cuanto a su grado de importancia , lo
concreto es que no es apelable en si misma por cuanto no tiene trascendencia directa
con el contribuyente , el que recién podrá cuestionarla cuando , al notificarse del acta
resolutoria , pueda rechazar lo informado por la inspección en aquella acta.

d) Las actas administrativas en nuestro ordenamiento NACIONAL.

Dentro de las normas relativas a la verificación por parte de la Administración tributaria

argentina en el art 35 inc c , se prevé específicamente que en los casos en que la
inspección actuante toma contacto con información , ya sea en su tarea directa de
verificación o ante la citación al administrado , se labrara un acta que , aun cuando no
se afirmada por la otra parte , constituirá prueba en los juicios respectivos.

SI bien a nivel NACIONAL lo expuesto anteriormente en cuanto a que siendo un acto

de preparación NO ES APELABLE ( art 80 ( ley 19.549 proced administrativo ) , si es
importante señalar que las características del acta respecto de la posibilidad de
contradecirla con la prueba a aportar por el contribuyente .

Discusión y controversia à ¿el acta administrativa labrada por el funcionario inspector

del organismo fiscal argentina participa de la naturaleza de un instrumento publico y
por ende con sus requisitos y características?

La controversia esta centrada en la aplicación para estas actas de la norma del art 979
inc 2 Cod Civil , donde al definir al instrumento publico , establece que “ cualquier
instrumento que extendieran los escribanos o funcionarios públicos , en la forma que
las leyes hubieran determinado , es un instrumento publico “ . Cabe completar esta
norma con el art 65 de la ley 11.683 la cual dispone que “ a los efectos del labrado de
actas de constatación , deben equipararse los términos ‘empleado’, ‘agente’, o
‘funcionario’ de manera tal que cuando un inspector, en su carácter de agente de la
Administración , labra un acta , reúne a estos efectos la característica de funcionario
publico .

Quienes apoyan esta postura argumentan que solo las escrituras publicas tienen el
carácter de documento publico ,mientras que los actos de los funcionarios requieren el
dictado de una norma legal que expresamente les de ese carácter . Se sostiene en
ese caso que no basta con la simple mención en la ley de que las actas admi pueden
ser firmadas por funcionarios públicos , sino que esa ley debe decir en forma expresa
que en esos casos el acta es un instrumento publico .

En consecuencia , bajo esta postura , el art 979 del cod civil es limitativa y solo un
documento administrativo tendrá carácter de instrumento publico cuando una ley
expresamente y para el caso particular asi lo determine .

Sobe la base de este criterio cualquier medio de prueba utilizado por el contribuyente
servirá para rebatir lo señalado por el funcionario en el acta de inspección salvo que la
ley le hubiese dado el carácter expreso de instrumento publico.

La otra línea de pensamiento sostiene que considerando que el art 979 inc 2 es claro
en su definición como instrumento publico de todos aquellos actos en los que
interviene un funcionario publico . Considerara que los requisitos que deben reunirse
para la validez de un instrumento publico son , en 1er termino , la intervención del
funcionario publico actuando conforma a la ley , circunstancia que se contempla en el
caso de la acta firmada por un inspector , porque este tiene  el carácter de funcionario
publico .  Como 2do requisito para la validez , su intervención debe realizarse dentro
de los limites de la competencia material que la ley le ha atribuido , asi como dentro
del territorio que se le ha asignado para el ejercicio de la función . como 3er requisito
debe establecerse la capacidad del funcionario para su dictado , lo cual se vincula con
la habilidad para otorgar el instrumento , todo lo cual m en el caso , surge de la
investidura que corresponde a su cargo .

 Solamente quedan excluidos del valor probatorio consagrado en el art 933 codi civil
aquellos instrumentos en los que el funcionario efectúa la valoración de
manifestaciones que no constituyen hechos pasados en su presencia , las que podrán
rebatirse por cualquier medio de prueba , mientras que aquellas actas en las que ha
volcado su actuación o lo que sucedió en su presencia , solo pueden ser redargüidas
de falsead

Frente a esta controversia doctrinal cabe citar un antecedente jurisprudencial que se

situa en la posición restrictiva del carácter de instrumento publico :
En el caso y ante la fundamentación del organismo fiscal de la improcedencia de la
prueba aportada por el contribuyente para rebatir el contenido de un acta labrada en
una tarea de fiscalización y por la que el funcionario interviniente había incluido las
unidades de mercaderías que había constatado personalmente en la inspección , el
Tribunal fiscal de la nación à considero IMPROCEDENTE ese criterio para descartar lo
aportado por el contribuyente , al sostener que el “ el acta administrativa no era un
instrumento publico y no hacia falta redargüir de falsedad para dejarla de un lado , si
no que bastaba cualquier medio de prueba “

Conforme a este antecedente , para que el acta administrativa sea instrumento publico
se requiere que la ley lo diga expresamente , como sucede en el art 100 inc b de la ley
al describir la forma personal de notificación , donde se expresa que merece fe
mientras no se demuestre su falsedad.

EN CONCLUSIONà la discusión planteada por la doctrina se centra en establecer la

validez del acta administrativa como elemento probatorio en la actuación
administrativa determinativa del tributo ya que ambas corrientes coinciden en la
improcedencia de este régimen para el caso del derecho administrativo sancionador.

En consecuencia , en esta materia , entre el ppio de eficacia de la Administración y el

de la presunción de inocencia , debe darse primacía a este ultimo , pues en el ejercicio
de la verificación y control a llevar  a cabo por el Estado se debe mantener el debido
resguardo de las garantías de los administrados .

Por lo tanto , queda el planteo a la validez como prueba documental en su carácter de

instrumento publico del acta administrativa labrada por un funcionario púbico en su
tarea de fiscalización , conforme a lo previsto por el art 35 de la ley 11. 683

e) La inspección y los derechos constitucionales

se ha justificado la imposición de limites al ejercicio de los derechos individuales de los

contribuyentes en la actuación de la Admi tributaria , en su función verificadora , en
aras de lograr la distribución equitativa de los gastos públicos , conforme al criterio
individual de capacidad contributiva y el de igualdad tributaria , pero de modo alguno
esas limitaciones pueden ser de tal magnitud que afecten las garantías consagradas
en la CN

Asi el derecho a la propiedad , la prohibición de declarar contra si , el derecho a

comerciar , a trabajar , etc deben oponerse ante aquella pretensión fiscal que , en su
tarea de verificación , afecte estos ppios básicos

En virtud de ello , cuando la exigencia fiscal en materia de fiscalización pretenda

incursionar en pedidos de información que puedan implicar la alteración de derechos
elementales , cabe anteponerlos en la justicia , limitando asi el ejercicio , en ese caso
arbitrario de las facultades de la Admi.

Estos aspectos han sido debatidos en la CSJN que ha debido conjugar intereses por
un lado de la Admi , de buscar información con su actuación discrecional sin ser
arbitraria y por el otro de los contribuyentes , que esgrimen la aplicación plena de los
ppio constitucionales . Por ejemplo podría ser el caso del dh a la intimidad protegido
por la Cn , que seria cercenado si el organismo fiscal solicita información que pueda
llevar a trascender lo estrictamente tributario para pasar al nivel íntimamente personal .

Este punto se debatio en la causa “Colegio publico de Abogados”  donde el alto

tribunal se expidió acerca del alcance del dh a la intimidad consagrado genéricamente
en el art 19 Cn y especificado respecto de algunos de sus aspectos en los art 18 , 43 y
75 inc 22 . En la sentencia precisó que lo protegido se refiere a un ámbito individual
constituido por los sentimientos , hábitos y costumbres , las relaciones familiares , la
situación económica , las creencias religiosas , la salud mental y física  y en suma las
acciones , hechos o datos que , teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por
la comunidad , están reservados al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgación
por los extraños significa un peligro real o potencial para su efectivo goce .  Frente al
cuestionamiento de la exigencia fiscal de los datos respecto a matriculados del Colegio
y sobre la base del ppio señalado precedentemente , la Corte considero que el pedido
del organismo fiscal NO atenta contra ese derecho amparado por la CN , xq solo
persigue reunir datos conducentes al cabal cumplimiento de las tareas legales
encomendadas , sin que ello signifique una actuación inconstitucional .

-Tamb la Corte se expreso respecto de la función de los profesionales protegidos por

el secreto de sus actuaciones y en el enfrentamiento de ese ppio con la solicitud de
información requerida por el organismo fiscal . Al respecto el tribunal señalo que el
requerimiento de info por parte de la ADMI  tributaria tiene el propósito de optimizar su
acción fiscalizadora y controlar el cumplimiento de las obligaciones fiscales de los
administrados mediante la obtención de info relacionada con determinadas
manifestaciones de capacidad contributiva y que ello no se encuentra negado por la
CN . Recordó la Corte que los derechos consagrados en la Cn NO son absolutos , sino
que se encuentran sujetos a las leyes que reglamentan su ejercicio , de manera tal
que el pedido de info juzgado en la causa no afectada el derecho CN de la libertad de
las personas .

-Con respecto a los dh y garantías que consagra el art 18 CN , en cuanto a la

prohibición de exigir la declaración contra si mismo , debe ser respectada por la Admi
tributaria cuando recolecta infro que va a ser utilizada en una causa penal , porque en
ese caso deberá EXPRESAMENTE informar al administrado que lo que manifieste en
el acto en que se tome declaración puede llegar a ser usado en su contra , por
cuanto , en caso contrario , esa actuacion queda fulminada por ilegal , conforme al
ppio CN art 18

F) EL estatuto del contribuyente

La CN , contiene derechos y garantías que los contribuyentes pueden ejercer en su

defensa  ante abusos de la Admi , por lo que no seria necesario el dictado de un
estatuto del contribuyente propiamente dicho . No obstante , en el accionar concreto ,
los funcionarios de la Admi fiscal incurren en una discrecionalidad que desconoce
derechos consignados en la CN , lo que obliga a recurrir a la justicia , que no siempre
tiene la rápida respuesta que debería por la naturaleza del tema . Por ello va creciendo
a nivel NACIONAL la necesidad de que se implemente un texto que ordene en forma
explicita todas las garantías y dhs del contribuyente consagrados en la CN pero al
mismo tiempo se establezca recursos agiles para el supuesto de tener que ejercerlos
en el caso concreto, evitando el largo y fatigoso camino de la discusión constitucional
por los excesos de la administración .

Se reconoce entonces , la importancia de contar con un ordenamiento jurídico

especifico , de los derechos de los contribuyentes y de las pautas que debe utilizar la
Admi en su actividad fiscalizadora , previendo mecanismos que otorguen un remedio
efectivo e inmediato cuando se desconozcan esos derechos .

El estatuto alplicable en Arg debería contener los ppios generales y básicos emanados
de la parte dogmática de la CN y como los incorporados por la reforma de 94’,( recurso
de habeas data  y el reconocimiento de los dhs que emanan de las convenciones
internacionales a las que el país se ha adherido ) . TAMBIEN debería contener
aspectos operativos à por ejemplo fijal la fecha de iniciación de las actuaciones y plazo
para concluirlas , aspecto que , puede significar , de no cumplirse, un deterioro fisco-
contribuyente por el recargo de tareas que la inspección implica y que termina
enfrentando al responsable ante la exageración de los requerimientos fiscales. Tamb
deberían indicarse los funcionarios fiscales que intervendrán en la fiscalización y el
carácter de las actuaciones , lo que tamb tiene que ver con lo desarrollado en cuanto
al conocimiento de los planes de fiscalización , permitiéndole fiscalizar , dándole
trasparencia a la fijación de los inspeccionables , evitando una distorsión en su
selección . Ademas debería incluir la posibilidad de tomas vista de las actuaciones en
cualquier momento , lo que NO esta negado en la actualidad , pero requiere la
incorporación en una norma que le de mas operatividad , asi como tamb la posibilidad
de formular defensa en cualquier etapa del procedimiento , con la obligación de los
funcionarios fiscales intervinientes de tenerla en cuenta en oportunidad de establecer
administrativamente la obligación tributaria del contribuyente.

En cuanto a la tarea de fiscalización y que hace a la defensa del contribuyente à el de

fijar un limite para la duración de las inspecciones , evitando asi las intervenciones de
tipo permanente y constante por parte de los funcionarios . Ello tiene un doble
beneficio : para la Admi, ya que evitaría un costo de fiscalización elevado , respecto a
la recaudación que se obtiene y para el contribuyente , reduciendo los perjuicios que
provoca la atención prolongada de una inspección.

Tamb lo que debería incluir el estatuto es la expresa aclaración del destino que va  a
dar la Admi tributaria a los elementos que esta recogiendo , evitando asi no se haya
puesto al contribuyente en la situación de haber efectuado declaraciones que puedan
incriminarlo sin que previamente haya sido informado sobre las consecuencias de los
datos que estaba aportando  

En conclusión , si bien la CN le da al contribuyente distintas defensas que puede

utilizar ante el abuso de la Admi tributaria , es aconsejable el reagrupamiento de esos
derechos y garantías en una norma jurídica que permita una mejor actuación de la
Admi y que pondere todos los factores que perturban la relación fisco-contribuyente.

g) La verificación en la legislación Argentina

las normas relativas a las funciones de verificación y fiscalización con las potestades
que la ley le otorga a la Admi tributaria Arg están contenidas en el capitulo V de la ley
11.683 y en decreto 618/97, previendo distintas facultades en lo que se refiere a los
recaudos respecto a la documentación y registros que deben cumplir los administrados
, asi como las posibilidades de querer información por parte de la ADMI , en cuanto a
los elementos que facilitan la tarea de verificación .

1)      Obligación de llevar libros y mantener documentación

en el art 33 de la mencionada ley se faculta a la Admi tributaria a exigir a los

contribuyentes el cumplimiento de determinados recaudos respecto a los registros en
que deben consignar las operaciones que se vinculan con la materia imponible , asi
como tamb la documentación respaldatoria que deberá ser mantenida en poder del
contribuyente y terceros . Esta norma se complementa , en lo que se refiere a las
exigencias que deben cumplirse en materia de documentación , con el art 34 y con la
ley 25.345 ( ley antievasión) y por las cuales se impone como condición adicional para
el computo de los conceptos que permiten establecer la base imponible de los distintos
impuestos , que las compras de bienes y servicios se materialicen mediante el
cumplimiento de determinados requisitos en lo que se refiere a la forma de pago ,
buscando impedir de esa manera que por la no utilización de medios reconocidos se
canalicen fondos fuera del mercado sujeto a imposición .

en el art 33 se dispone que los comprobantes deberán ser conservados por los
responsables por un termino de 10 años o excepcionalmente por un plazo mayor ,
cuando se refiera a operación o actos cuyo conocimiento es indispensable para la
determinación cierta de la materia imponible .

La expresión “excepcionalmente” por un plazo mayor utilizada en la ley  tiene su origen

en aquellos gastos o inversiones que producen efectos durante un plazo mayor que el
de 10 años y no pueden quedar involucrados en el plazo general . seria la situación de
inversiones de bienes de capital con una vida útil de mas de 10 años .

Por ello el autor no esta de acuerdo con el criterio señalado por el Tribunal Fiscal en
cuanto a negó facultades a la Admi tributaria para exigir la conservación de
comprobantes con mucha mayor antigüedad de 10 años , por interpretar que la única
excepción al plazo decenal la configura la norma reglamentaria.

En cuanto a la obligación consagrada en la misma norma de que libros y

documentación permanezcan a disposición de la Admi tributaria en el domicilio fiscal ,
implica que la propia Admi no puede reclamar su traslado a dependencias de ese
organismo . ( por ejemplo no es extraño encontrar situaciones en que funcionarios
fiscales exigen al contribuyente o responsable que se le aporten libros y
documentación respaldatoria en dependencias administrativas , lo que contrariaría lo
dispuesto por la LEY y fundamentalmente lo que contemplado en el art 60 de Cod de
comercio , el que IMPIDE el traslado de los libros de la sociedad fuera de su domicilio
legal , criterio este que fue respaldado por la CSJN.

En el caso que los contribuyentes , responsables y 3eros efectúen registraciones

mediante sistemas de computación de datos , la Admi tributaria puede requerirles conf
art 36 , copia de los soportes magnéticos y toda la info relacionada con el
equipamiento de computación y las características técnicas de hardware y software
utilizados . Asimismo queda facultada para instalar en el equipamiento informático del
contribuyente , los programas propios de la aplicación de auditoria fiscal que considere
necesarios ( el texto legal adecua la tecnología actual sobre las facultades
tradicionales)

2)      Facultades de verificación

En el art 35 de la ley se otrogan amplios poderes a la Admi tributaria para verificar en

cualquier momento por intermedio de sus funcionarios , el cumplimiento que los
obligados o responsables dan a las leyes , reglamentos e instrucciones administrativas
, a cuyo efecto se enumeran distintas alternativas que puede utilizar la Admi en el
desempeño de esa funcion . De ellas cabe destacar :

A)      Puede citar al contribuyente o a cualquier 3ero que , según el criterio de la

Admi, tenga conocimiento de los negocios u operaciones de los contribuyentes , a
fin de informar, dentro de un plazo que se debe fijar prudencialmente , sobre los
requerimientos que se le hagan respecto de ventas , ingresos y egresos y en gral ,
las operaciones que estén vinculadas al hecho imponible previsto por las leyes
respectivas.

Surgen de este texto distintas condiciones que debe cumplir el fisco :

I)                    Debe tratarse de preguntas que estén vinculadas al hecho
imponible , por lo que no puede avanzar sobre datos que sean ajenos a la
actividad de los contribuyentes , y que inclusive puedan atentar contra su
dh a la intimidad .

II)                  Debe otorgarse un plazo prudencial según las circunstancias del

acaso . En forma gral y aunque el art 35 no lo define que debe entenderse
por prudencial , será aplicable el plazo MINIMO de 10 dias hábiles
administrativos consagrados en la ley 19.549  

III)                 LOs sujetos a la citación y reclamo de info son los contribuyentes

pero pueden serlo tamb los 3eros que tenan conocimiento de las
operaciones de aquellos .

En conclusión , la verificación debe respetar la esencia de igualdad sustancial ,

dado que ella implica una incidencia sobre la situación subjetiva del
inspeccionado , ya sea el contribuyente o un 3ero , donde no puede convertirse el
alcance operativo de dicho articulo en un sacrificio de derecho contra el
administrado

B)  Cuando las respuestas a los requerimientos fueran verbales o el

funcionario haya examinado documentación , debera dejar constancia en actas de
la existencia e individualización de los elementos exhibidos , asi como de las
manifestaciones verbales de los fiscalizados . Por lo ya visto , en autor sigue
sosteniendo que el acta en la constan hechos que han sucedido en presencia del
funcionario pasan a constituir un instrumento publico encuadrado en el art 979 incd
2 Cod Civil , de forma tal que merece fe y que solo puede ser redargüido de
falsedad. Tambien se debe diferencian entre el acta que será utilizada para la
determinación tributaria respecto de aquella que integrara un proceso penal , xq en
este último caso prevalece el ppio de inocencia y el juez habilitaría cualquier medio
de prueba para contradecir lo referido en el acta.

c) En el cumplimiento de su tarea de verificación , los funcionarios fiscales podrán

solicitar orden de allanamiento al juez Nacional que corresponda , debiéndose
especificar el lugar y oportunidad en que habrá de practicarse. Pero no solo debe
estar autorizado por el juez sino que esto debe estar acompañado por una ley que
lo autorice , con las debidas garantías por el dh tutelado de inviolabilidad del
domicilio. ( ART 18 CN)

i) La definición de juez competente , por cuanto el art 35 inc e , no define cual es el

que debe intervenir , el art 224 CPCCN dispone que será el juez penal el que
podrá disponer de la fuerza publica e inclusive , condiciona su validez a que el
actue personalmente o delegue la diligencia en funcionarios de la policía. Esto ha
llevado a considerar que las ordenes de allanamiento extendidas a nombre de la
Admi tributaria serán nulas. No obstante , en otros casos se ha considerado que el
termino “policía” no se refiere a la policía armada sino a todo organismo que ejerce
el poder de policía , lo que incluye , a la Admi tributaria.

ii) Debe comprobarse necesariamente que existen elementos que justifican la

implementación de una medida tan excepcional como el allanamiento , por lo que
es imprudente su concesión por parte del juez sin requerir la presencia de indicios
suficientes que puedan dar razonablemente una opinión sobre la existencia de
hechos determinados para presumir que en el lugar puede hallarse objetos útiles a
efectos de comprobar la verdad fiscal que se persigue . Por ello debe rechazarse
la petición del FISCO de la orden de allanamiento cuando de lo que se trata es en
realidad un intento tipo “ expedición pesca” à es decir, que en ningún caso la
autorización puede ser fruto de un acto automático , sino que el juez de instrucción
deberá verificar que la entrada al domicilio es necesaria para la finalidad
pretendida , lo que , a su vez , exige constatar la existencia de indicios claros de
que en ese domicilio se encuentran pruebas de un hecho imponible .

La CSJN considero que no resultaba nula la actuación de juez aun cuando no

había hecho una mención expresa de todos los elementos que había tenido a la
vista a fin de conceder la orden de allanamiento , si es que los ha tomado en
cuenta sin incorporarlos en su sentencia . Por ello , entendió que se incurriría en
un excesivo rigor ritual que desnaturaliza el proceso si se revoca una orden
otorgada oportunamente por un juez que proveyó el pedido de la Admi tributaria
con la expresión “ como se solicita” . En consecuencia , considero que el juez que
concedió la orden había ponderado las razones que justificaba su decisión ( fallo
Yemal , Jorge Gabriel )

La intencional por parte de la Admi tributaria sin la debida orden de allanamiento o

no cumplimiento el ámbito que se le ha dado en la misma orden , hace que su
intervención sea nula à por ejemplo : si la inspección ha secuestrado info del
domicilio del contribuyente procediendo a su traslado a la sede fiscal sin el debido
mandato judicial , constituye una clara y evidente violación de garantías CN .

LA CSJN ha dicho que “ la regla es la exclusión de cualquier medio probatorio

obtenido por vías ilegitimas , porque de lo contrario se desconocería el derecho al
debido proceso que tiene todo habitante de acuerdo con las garantías otorgadas
por nuestra CN . ya ha dicho esta corte que conocer valor a esas pruebas y apoyar
en ellas unas sentencia judicial , es contradictorio con el reproche formulado y
tamb compromete a la buena administración de justicia al pretender constituirla en
beneficiaria del hecho ilícito por el que se adquirieron” tales evidencias” (fallo
Rayford , Reginald S ., y otros “

En el tema por ejemplo relativo al allanamiento a estudios profesionales

( protegidos por el secreto profesional) pueden oponer un elemento adicional a la
pretensión fiscal  de tomar documentación de su domicilio sin la respectiva orden
judicial . Pero aun contando con ella , la intervención debe ser de carácter MUY
limitativo , dado que solo puede ser motivo del allanamiento y secuestro de doc la
relativa al cliente del profesional por el cual se dio motivo a esa orden , porque , si
se la usara para obtener info de 3eros , el proceso posterior carecería de validez .

En esta actuación es muy importante la intervención de los consejos

( refiriéndonos sobre la base de los profesiones tanto abogados , como
profesionales de ciencias económicas) , quienes deben resguardar las garantías ,
a favor de los matriculados , en todo aquello que exceda el objeto preciso del
allanamiento dispuesto por el juez competente , dado que de lo contrario
importaría un desmedro hacia la profesión .

A modo de conclusión , las facultades de verificación consagradas en la ley a favor

de la Admi tributaria deben ser aplicadas con los limites que la propia norma
establece y en el respeto de los dhs del contribuyente en cuanto a los ppios CN
básicos del derecho de defensa , inviolabilidad del domicilio , dh al trabajo y dh a la
propiedad.

 
 Ø  La declaración jurada y la determinación de OFICIO sobre base cierta o
presunta

Los elementos objetivos que caracterizan al hecho imponible surgen del texto legal
pero no es suficiente para que se produzca el nacimiento de la obligación tributaria
, para eso es necesario que el hecho señalado como presupuesto generador de la
obligación tributaria se aplique al sujeto pasivo en quien este se configure en el
caso concreto .

Pero a su vez , para que el impuesto sea percibido por la Admi deberá
cuantificarse a fin de establecer el valor que el responsable del tributo debe
ingresar. En ese acto de cuantificación es  realizado por el propio obligado sin la
intervención de la autoridad administrativa , pero en otros supuestos la efectúa la
Admi . Esta distinción lleva a un diferente concepto de la naturaleza jurídica del
acto de cuantificación por lo que cabe definir si en todos los casos se trata de una
determinación tributaria

A)      Declaración jurada – Caracterización : La declaración jurada constituye

la forma de exteriorizar ante la Admi tributaria el cumplimiento de la obligación , por
lo que es un acto de conocimiento y voluntad . EN CAMBIO, la determinación
tributaria procede cuando la Admi considera que la declaración NO refleja la
realidad.

Por ello se considera que la llamada “autodeterminación” es la aplicación del

impuesto , pero no de la determinación.

Esto implica que en los casos de aplicaci0on espontanea del dh tributario material
por parte de los obligados , la actividad de la Admi fiscal que recibe el pago y
ejerce un control de la aplicación de la ley hecha por el obligado , es distinta y
secundaria respecto del dh sustantivo. – hay una corriente de la doctrina que
sostiene lo contrario –

Lo que sostiene y opina el autor es que en todas las corrientes doctrinarias

referidas al tema en cuestion si bien en todas se produce el acto de determinar el
gravamen ( fijar los términos de una cosa) , la concepción de la expresión “
determinación tributaria” se circunscribe al acto que emana la Admi fiscal. No
encuadra en ella al declaración jurada , la que constituye el ato por el que el
obligado exterioriza su obligación tributaria basado en hechos y en la interpretación
del derecho , pero queda sujeto al control de la Admi , la que la sustituirá por la
determinación tributaria en caso de error o disconformidad con el criterio utilizado.

En la legislación Arg surge esta distinción cuando la ley 11.683 prevé que la
determinación ( como acción y efecto de determinar) y la percepción de los tributos
se hará sobre la base de declaraciones juradas que deberán presentar los
responsables del pago de los tributos en la forma y plazos fijados por la Admi. 
Pero dicha declaración queda sujeta a a verificación de la autoridad fiscal y lo hace
responsable plenamente al sujeto pasivo , tanto por pagos en defecto como en
exceso.  En cambio , cuando las declaraciones juradas resultan impugnables , la
Admi tributaria procederá a determinar de OFICIO ( ley 11.683 art 11, 13 y 16)

Entonces , la legislación Arg identifica como confección de declaración jurada a la

cuantificación de los presupuestos del hecho imponible , materializados por el
sujeto pasivo , sujeta a la verificación fiscal.  EN CAMBIO , denomina “
determinación” a la efectuada por la Admi ante la no presentación o impugnación
de aquella.
 Según Jarach , si el derecho tributario positivo admite que la obligación tributaria
pueda ser cumplida espontáneamente por el contribuyente o responsable sin
intervención de la autoridad administrativa , presentado una declaración jurada ,
eso no es una forma de determinación , si no un acto de exteriorización de la
voluntad de cumplir con la obligación legal a su cargo .

B)  Determinación de oficio : la determinación tributaria es el acto jurídico

de la Admi en el cual se vuelca su pretensión ante quienes reúnen el carácter de
contribuyentes , para obtener el pago de la obligación tributaria sustantiva.

C)  Naturaleza juridica : El carácter constitutivo o declarativo de la

determinación y la discusión sobre su índole jurisdiccional son los ppales aspectos
a considerar :

1)  Constitutiva o declarativa :  El ppio gral que se refiere a la naturaleza de la

determinación tributaria consiste en reconocer q ella no es un elemento constitutivo
de la obligación ni tampoco un elemento necesario para su existencia . En efecto la
obligación tributaria nace al producirse el presupuesto material establecido por la
ley como terminante para la existencia del impuesto y tanto el deber de satisfacerla
como el derecho a exigirla , no esta condicionados a ningún acto sustancial
posterior.

Este carácter DECLARATIVO es aplicable tanto a la determinación del impuesto

que efectúa el contribuyente mediante la prestación de la declaración jurada ,
como a la determinación tributaria materializada por la Admi Y ambas cumplen el
objetivo de reconocer formalmente la obligación preexistente que nació al
configurarse el hecho imponible.

Es el MEDIO de exteriorizar la situación prevista en el presupuesto de hecho

establecido por la ley( del contribuyente) , fijando el monto imponible y al aplicar la
alícuota respectiva el quantum de la deuda.

Del derecho Arg se desprende claramente de su legislación que la determinación

administrativa no es un requisito necesario para el nacimiento de la obligación
tributaria sustantiva , ni tiene su eficacia constitutiva . Conforme ello no basta que
se cumplan las circunstancias de hecho previstas por la ley como determinantes
del tributo , sino que es menester un acto EXPRESO de la Admi estableciendo la
existencia de la obligación y precisando su monto . Antes de esto , el contribuyente
dará info , pero la deuda se constituye y es exigible a partir del acto administrativo
de determinación .

En Arg y en virtud de la legislación , la doctrina es UNANIME en reconocer que la

determinación de la obligación tributaria , tanto sea efectuada por el contribuyente
por medio de la declaración jurada o por la Admi fiscal , mediante determinación
administrativa TIENE CARÁCTER DECLARATIVO , por esto implica entonces que
en la determinación deberán respetarse estos parámetros:  a) las valoraciones
cualitativas deben ponderarse con el mismo alcance b ) las valoraciones
cuantitativas deben ponderarse con el mismo alcance c) la vinculación del sujeto
pasivo con el hecho imponible se determinara en el momento que este surja.

2)  Administrativa o jurisdiccional :

La afirmación de que el acto de determinación carece de naturaleza jurisdiccional
parte del concepto de que para que exista jurisdicción debe existir un juez u órgano
jurisdiccional por encima de las partes , mientras que en la determinación impositiva la
Admi es una de las partes y en consecuencia no puede pensarse en su
independencia. En efecto , existe realmente una autoridad jurisdiccional cuando ella
este frente a los sujetos en conflicto , lo que no se cumple en la determinación
tributaria , donde la Admi fiscal efectúa por su intermedio de un juicio y un mandato por
parte de uno de los sujetos alcanzados . por ello se sostiene , entonces que la
actividad del juez administrativo concluye con una resolución que completa el
proceso ,pero que no constituye una sentencia.

EN CONSLUSION este autor considera que en el entendimiento de que no puede

considerarse que el acto de determinación cumple una función jurisdiccional similar a
la de un juez dada la falta de independencia de criterio del funcionario administrativo
interviniente , que si bien debe aplicar el derecho , utilizara la interpretación de aquel
que se incline a favor de la Admi .

HABRA FUNCION JURISDICCIONAL cuando la controversia se ventile ante una

instancia administrativa o judicial a cargo de quien reúna el carácter de 3ero
independiente de las partes.

d) Diferentes formas de determinación

en los sistemas tributarios mas modernos la cuantificación de la obligación tributaria

del obligado esta a cargo en forma espontanea mediante la confección de la
declaración jurada , sujeto al control de la Admi fiscal . En caso de inacción de sujeto
pasivo o de cuestionamiento del criterio aplicado , procederá la sustitución de la
declaración jurada por la determinación administrativa .

Por ello la determinación de OFICIO reviste carácter excepcional y subsidiario , en la

medida en que la Admi fiscal solo se encuentra habilitada para recurrir a ella en la
hipótesis de falta de presentación de declaraciones juradas o cuando resulten
impugnables las presentadas. Es decir , en ppio el método de determinación de oficio
debe utilizarse ante la comprobación de ser impugnables las presentaciones
efectuadas por el contribuyentes , dado que en caso contrario estas son validas.

Este mismo orden se produce en el dh tributario argentino donde la ley 11.683 habilita
al fisco a determinar de oficio en forma cierta , o en su defecto, en forma estimativa,
ante el incumplimiento del contribuyente , o por la impugnación de las declaraciones
juradas presentadas .

1)Sobre base cierta à La 1er alternativa en cuanto a la determinación administrativa es

establecer la obligación del contribuyente sobre la base cierta , es decir, dejando de
lado la declaración presentada voluntariamente , pero manteniendo la info que le sirvió
de base .

La determinación sobre esta base significa que la Admi conoce con certeza el hecho
imponible y su magnitud , utilizando para tal fin , los datos de propio contribuyente ,
como por ejemplo libros , comprobantes , etc permitiendo asi establecer con exactitud
el valor de la obligación tributaria de contribuyente.  Tamb tendrá carácter de
determinación sobre la base de cierta aquella establecida por la Administración ( aun
sin la colaboración de contribuyente) cuando surge de info proporcionada por 3eros
que el fisco obtuvo en su tarea de fiscalización . En estos casos , las magnitudes que
integran la base son reales y su determinación es producto de una simple fijación o
constatación de hechos.
2)Sobre base presunta à Siguiendo el orden que debe respetar la Admi fiscal para
determinar la obligación tributaria del contribuyente , solo puede recurrir a la
determinación presunta o indirecta cuando NO disponga de elementos que acrediten
fehacientemente la exacta dimensión de la materia imponible por ausencia de ellos o
por su insuficiencia o aun por la descalificación de los existentes . En estos casos se
encontrara facultado para recurrir al método indirecto de determinación…

¿Cómo es y que significa?  Significa que la Admi fiscal debe 1ero agotar los medios
que permitan reconstruir la materia imponible de modo directo o sobre base cierta y
solo en los supuestos indicados recurrir a aquel modo excepcional de determinación .

La metodología a utilizar para la presunción debe ser PRECISA con el objeto de evitar
decisiones alejadas de la realidad , porque si bien el metodo indiciario permite fijar con
probabilidad , aunque no con certeza , la existencia y magnitud del hecho imponible ,
la ley debe establecer reglas de valoración que permitan obtener por ese camino
valores que se aproximen a la certeza de la determinación directa.

Igual , la materia imponible reconstruida a la luz de las presunciones habilitadas

legalmente debe tener un sentido de real razonabilidad , porque ellas tienen el poder
de sustituir la materia que no fue declarada por el contribuyente , por lo que servirán
de prueba para realizar el control de esa declaración y fundar la pretensión fiscal , pero
JAMAS pueden constituirse en una reconstrucción abusiva de la materia sujeta a
impuesto .

Para la legislación Argentina , por cuanto , para que la determinación presuntiva tenga
consistencia , el fisco puede valerse de distintos medios probatorios suficientemente
representativos de la existencia y magnitud de la relación jurídico-tributaria , pero a los
efectos de establecer las real magnitud de la materia gravada , se requiere la
concurrencia de una serie de circunstancias correlativas y concordantes , analizadas
de manera coherente , evidencien que la prueba producida con la estimación guarda
una razonable correspondencia con los hechos económicos verificados.

EN CONCLUSIONà La 1er regla legal en la que se asienta el método de

determinación presuntiva esta dada por una razonable relación de causalidad dentro
los hechos presumidos y conocidos determinados por los hechos que acostumbran
suceder según el curso norma y ordinario de las cosas. Para ello , la estimación ,a
demás de ser inserta en la ley , debe ser utilizada con criterio supletorio y cuidando
que no derive en estimaciones alejadas de la realidad , con la arbitrariedad que ello
implicaría.

En fin , lo sustancial es que , la determinación tributaria buscara suplir la inacción de

contribuyente o en su deficiencia , pero en ella no podrá establecer una pretensión que
exceda la real magnitud de la obligación tributaria.

e) Procedimiento en la legislación Arg

En los regímenes procedimentales modernos NO se admite una determinación

administrativa , sea sobre base cierta o presunta , sin que el contribuyente pueda
ejercer su derecho de defensa plantando los aspectos contradictorios que quiera
esgrimir.

1)      Derecho de defensa à  en la legislación ARg este derecho se manifiesta con
la llamada “corrida de vista” prevista en el art 17 ley 11.683 , donde el juez
administrativo otorga al contribuyente para que , en un plazo de 15 dias , pueda
alegar las razones de su derecho y las pruebas pertinentes.
Esto es elemental para otorgar validez al acto administrativo lo que NO significa
que basta con el aspecto formal de haber cumplido con esta etapa , sino que ella
debe ser indefectiblemente el paso inicial de la controversia , por lo que la Admi
debe ponderar los fundamentos y la prueba aportada , a la vez que deberá dictar el
acto administrativo rebatiendo los planteos desarrollados por la contraparte. Donde
si asi no fuera o si se modificara el sustento de la iniciación del procedimiento y
fuera otra la fundamentación finalmente utilizada , se estaría dictando un acto
administrativo que no ha respetado el ppio básico antes citado.  Por ello , el acto
administrativo puede ser nulo . como efecto inmediato de esta nulidad , se
considera que el acto es ineficaz por si solo sin intervención del juez , a quien , en
todo caso, puede pedírsele una declaración  de nulidad , en el supuesto de que
sea necesario , para destruir la apariencia creada o para vencer la resistencia de
un 3ero .

En cambio , cuando la nulidad es RELATIVA , el acto puede tener validez y los

efectos son mas limitativos , por lo que el afectado por ese acto puede pedir su
nulidad dentro de un cierto plazo , dado que trascurrido este el acto sana y el vicio
de nulidad queda purgado.

En la legislación argentina estos ppios están contemplados en la ley 19.549 de

proc administrativo nacional que tiene aplicación supletoria la ley de procedimiento
tributario 11.683 y según esta normativa , cuando el acto admi que concluye en
una determinación impositiva presenta vicios que puedan tornarlo nulo en forma
absoluta o relativa , ese planteo deberá desarrollarlo el afectado ante la misma
autoridad de aplicación , en el primer caso , o ante el órgano jurisdiccional o
judicial interviniente para hacerlo subsanar , en los anulables .

Si el vicio que adolece el acto impide la existencia de alguno de sus elementos

esenciales , como la competencia de órgano que lo dicto , NO pude ser una menor
jerarquía que la consagrada por ley o cuando no se ha cumplido el paso inicial del
proceso de determinación de oficio con la corrida de vista , el acto admi es nulo de
nulidad absoluta y el órgano jurisdiccional interviniente lo hara solo para destruir la
apariencia creada , pero el acto es ineficaz por si mismo .

Entonces , en el proc de determinación de oficio de la legislación Arg , el si el acto

es firmado por un funcionario que no reúne el carácter de juez administrativo , ese
acto carece de validez , sin que pueda ser subsanado por su reconstitución.

Siguiendo la misma línea , si no se ha procedido a otorgar el dh de defensa al

contribuyente mediante la pertinente corrida de vista , también carecerá de validez
el acto , por cuanto constituirá una violación de las formas procesales que están
instituidas en forma inexcusable por la ley , originando asi el incumplimiento de sus
objetivos y dando lugar a un estado de indefensión del contribuyente

El mismo carácter tiene ( para opinion del autor ) la falta de fundamentación que
debe contener el acto administrativo  pero no lo sostiene la justicia :  se produce
cuando el funcionario interviniente no contesta íntegramente la defensa planteada
por el contribuyente ni rebato todos los aspectos de derecho y la prueba aportada
al momento de dictar el acto administrativo . No obstante , este criterio NO esta
siendo aceptado por la justicia , que considera que si la restricción de la defensa
ha ocurrido en un procedimiento que se sustancia en sede admi , ,a efectiva
violación del art 18 de la CN no se produce en tanto exista la posibilidad de
subsanarse esa restricción en una etapa jurisdiccional posterior, porque queda
satisfecha la exigencia de defensa en juicio al tener la posibilidad de presentarse
ante un organismo jurisdiccional en búsqueda de justicia .
Tambien se ha sostenido que rechazar la nulidad , que esta debe fundarse en un
interés jurídico concreto , dado que su objetivo es el resguardo de la garantía de
defensa en juicio , por lo que debe quedar acreditado el perjuicio concreto
ocasionado a ese derecho , dado que no puede decretarse en forma teórica sino
conforme a las circunstancias de cada caso.

Por ultimo, el autor no comparte el argumento de que la carencia de

fundamentación del acto administrativo es un parámetro de nulidad relativa que se
salva ante la posibilidad de defenderse el contribuyente en la instancia
jurisdiccional , ya que la ley impone la condición de que el acto este fundado , lo
que no puede soslayarse obligando al contribuyente a entablar una demanda que
podría evitarse si el funcionario administrativo evaluase plenamente la defensa
esgrimida

2)      PRUEBAà En el momento de ejercer su defensa contestando la vista , el

contribuyente debe ofrecer o presentar las pruebas que hagan a su derecho .

Si bien la norma limita el planteamiento de la prueba como una carga del

contribuyente , le corresponderá a la Admi tributaria , en los casos de
determinación presuntiva , probar los hechos que representa la base en virtud de
la cual e establece el hecho inferido , es decir, la presunción , máxime si el
contribuyente ha presentado su declaración juarda , la cual es impugnada por ese
acto.

-El sustento de la determinación sobre base presunta consistirá en la prueba que

aporte la Admi sobre el efecto convictivo de los indicios utilizados y en cuanto
exista una concurrencia de circunstancias correlativas y concordantes que
evidencien que el método utilizado guarda una razonable correspondencia con los
hechos económicos verificados.

Establecida asi la obligación fiscal , recaerá la carga de la prueba en quien plantea

la defensa y por ello corresponderá al contribuyente aportar los medios de prueba
pertinentes para rebatir al presunción utilizada por la Admi.  A tal fin podrán usarle
los medios previstos en las normas de proc administrativo , que se aplican
supletoriamente , por lo que podrá aportar prueba documental , pericial , de oficio y
testimonial .

Por su parte el art 34 de la ley , se dispone que el jue administrativo deberá

dictaminar sobre el merito de la prueba producida o las razones fundadas por las
que no se hizo lugar a la ofrecida , en su caso . Este requisito , no es cumplido
muchas veces por los jueces administrativos , no obstante lo cual el tribunal fiscal
ha rechazado la nulidad del acto administrativo sosteniendo que esa falta de
evaluación producida en al etapa administrativo puede ser cubierta en la
jurisdiccional .

 En el tema de la prueba la legislación argentina a raíz de la reforma en cuanto a

los requisitos establecidos para apelar al tribunal fiscal de la nación tiene particular
importancia.  Ya que El art 166 de la ley de proc  en la que niega la posibilidad de
impugnar las determinaciones sobre la base presunta si el contribuyente no aporta
la prueba antes de completarse la inspección , implica una grave restricción al
derecho de defensa y circunscribe al momento de defensa con la prueba
pertinente en la instancia de la determinación que , no tiene carácter jurisdiccional
sino meramente administrativo . Esta medida, que pretende desconocer que la
contienda solo comienza cuando aparece un 3ero ajeno a la partes , en este caso
 el tribunal fiscal , es un ataque al ppio CN del derecho de defensa , por lo que
debería ser desestimada por la justicia .

F) Efectos de la determinación

La determinación de OFICIO tiene como efecto la obligación de su cumplimiento ,

SALVO que se ejerza alguno de los recursos consagrado en la ley y que
conforman el derecho tributario procesal. Si no se recurriera a ese acto , el pasa en
autoridad de cosa juzgada , sea formal o sustancial  , según se trate de tributos o
sanciones .

En el orden procedimental arg se dispone en el art 11 de la ley 19.549 , que para

que el acto administrativo de alcance particular adquiera eficacia debe ser objeto
de notificación al interesado . En consecuencia , la determinación de oficio como
acto administrativo no tiene eficacia por su sola existencia si  no es motivo de
notificación al contribuyente

Desde ese momento el acto goza de presunción de legitimidad , facultando a

la Admi a ponerlo en practica.

Si la determinación de oficio del juez administrativo , tanto sea un forma cierta o

presunta , queda firme , produce efectos y no puede ser modificada en contra del
contribuyente , SALVO que se presenten las restricciones del art 19 de la ley de proc .
En este aspecto es import destacar la autorización que la ley le otorga a la Admi de
alterar ese precepto cuando han surgido nuevos elementos de juicio o se compruebe a
existencia de error , omisión o dolo en la exhibición o consideración de los que
sirvieron de base a la determinación anterior.

La CSJN considero que admitir la modificabilidad de la determinación significaría

desvirtuar el ppio de eficacia de la determinación para definir la obligación tributaria y
también el ppio de estabilidad jurídicas , eliminando la firmeza de la determinación. Por
ello , la corte ha considerado que la norma debe interpretarse en el sentido mas
restringido para el caso en que la Admi se haya visto inducida al error o dolo del
administrado . En caso contrario , rige el ppio que que el organismo recaudador debe
cargar con sus propios errores.

Determinada la obligación tributaria en forma cierta o presuntiva por la Admi fiscal , no

podrá ser alterada en contra del contribuyente por cambio de criterio de la propia Admi
, si no que deberá probar que ha incurrido en error inducido por el dolo del
contribuyente en el suministro o exhibición de la info .

Ø  Presunciones y ficciones

Precedentemente se ha planteado que la determinación podía ser sobre base

PRESUNTIVA àlo cual faculta a la Admmi a estimar razonablemente la obligación
tributaria del contribuyente , si este no ha aportado los elementos necesarios o son
insuficientes . Para ello , se usaran , fundamentalmente , PRESUNCIONES y a veces
ficciones , que tienen características muy disimiles . AMBAS a su vez , pueden
utilizarse para la valoración de base imponible conforme al derecho tributario
sustantivo.

1)La presunción à es un proceso lógico conforme al cual , existiendo un hecho base

conocido y probado , se concluye una afirmación de otro hecho , llamado presumido ,
sobre el que se proyectan determinados efectos jurídicos . Tamb se puede decir que
las presunciones son un juicio lógico por el que de un hecho base se extrae un hecho
consecuencia , debiendo el hecho base estar completamente acreditado y siendo
además necesario que entre este y el hecho consecuencia exista un enlace preciso y
directo según las reglas del criterio humano. Hay en la prueba de presunciones un
elemento objetivo , que es el constituido por el hecho base ( el indicio) ,en cuanto este
suficientemente acreditado.

Este proceso de presunción puede ser producido de 2 maneras : cuando es simple y

producto  del pensamiento humanos , se conoce como “presunción hominis” ,
Cuando esa relación surge como consecuencia del texto de una norma juridica se
llama “ presunción legal. Tanto una presunción como la otra serán utilizados como
prueba , sustituyendo la certeza de los hechos realmente producidos por otros con
cierto grado de probabilidad de haber ocurrido . Cuanto mayor sea el grado de
convicción logrado con el proceso lógico , mayor será la certeza de la prueba.

las presunciones legales el hecho de ser legales no les quita el carácter de

presunción , ya que requieren la verificación objetiva del elemento base o conocido ,
definido por el legislador , a partir del cual pueda presumirse el hecho inferido por el .
Estas presunciones pueden a su vez clasificarse en RELATIVAS O ABSOLUTAS ,
según se admita o no la prueba en contrario . En el 1er caso , son presunciones  iuris
tantum y en el 2do , iure et de iure .

En el ámbito del dh tributario las presunciones son utilizadas  frecuentemente y

se las justifica por razones de eficacia y oportunidad en la aplicación de los
tributos

2)Estrictamente vinculadas con las presunciones están las FICCIONES JURIDICAS ,

las cuales buscan dar solución a situaciones que de otro modo no estarían
contempladas y podrían perjudicar derechos que deben ser protegidos.

Estas ficciones legales en dh tributario suponen una calificación jurídica contenida en

el precepto legal por la que se le atribuyen efectos jurídicos a determinados supuestos
de hecho , llevando a ignorar a veces la real naturaleza de los hechos contemplados ,
como es el caso de atribuir personalidad fiscal a la sucesión indivisa o a una empresa
individual , las que jurídicamente no existen .

La ficción ¿que es? Se asemeja a la hipótesis de una investigación científica ,

permite al legislador atribuir efectos jurídicos , que en su ausencia no serian posibles a
ciertos hechos sociales . Dentro de su acepción técnico –jurídica  , la ficción es una
creación del legislador y su función es la de facilitar , agilizar o acelerar la gestión y
recaudación del tributo , en casos, en los que de no establecerse la ficción , podría
resultar complicado en exceso lograrlo.

a)       Efectos de las presunciones

La eficacia de las presunciones se ve plenamente en el ámbito de la prueba , porque

ellas permiten facilitar la actividad administrativa en la gestión de recaudación de los
tributos . EN EFECTO, de ser aplicable una presunción iure et de iure , se elimina la
actividad probatoria , en la medida en que lo afirmado por esa presunción no admite
prueba en contrario , en el supuesto de estar debidamente probado el hecho base
previsto en la ley , agilizando as la percepción de los tributos.

En contrario , las presunciones iuris tantum trasladan al contribuyente la actividad de la

prueba , aliviando el ejercicio de la función administrativa , que se centrara en la
constatación de los hechos que sirven de base para la presunción en el proceso de
determinación del impuesto . En este caso , el uso de la presunción constituye un real
cercenamiento a la defensa del contribuyente por producirse la reversión de la carga
de la prueba , por lo que deberia ser usado en forma restrictiva por la Admi

b)Oportunidad  de uso de la presunción: en el caso en que la ley tributaria establezca

una serie de reglas de presunción cuyo objetivo es facilitar la actividad probatoria del
órgano admi , este queda facultado para acudir a estos mecanismos , siempre que los
utilice en la forma reglada . De esta forma , su comportamiento será el correcto en la
medida que demuestre la existencia del hecho base del cual es posible deducir el
hecho presumido , usando para ello la conexión prevista en la ley.

En consecuencia , las presunciones hominis como las legales son HERRAMIENTAS

útiles como instrumentos de prueba que el órgano administrador puede usar en su
tarea de fiscalización , facilitando la gestión para terminar la base de imposición del
tributo fiscalizado

c)La presunción y el régimen sancionador :la presunción NO puede tener plena

aplicación en el derecho penal ya que el juez no puede sustituir la certeza real
requerida en la especie por la certeza lógica humana basada en una presunción , ni
tampoco puede inculpar a una persona para , en su caso , privarlo de liberad , sobre la
base de una presunción . Por ello la eficacia juridica de las normas que contienen
presunciones queda cuestionada , no solo ya en el ámbito de procedimiento de
liquidación tributaria ,en cuanto representa un cercenamiento del ejercicio de la prueba
si se tata de presunciones iuris et de iure , sino tamb en el desarrollo del procedimiento
sancionador , por cuanto el ppio de inocencia que rige en materia impide castigar a
base de presunciones que libran al acusar de la carga de la prueba que le
corresponde . por ejemplo esto ocurre en casos donde el juzgador que admite la
existencia de una deuda tributaria como consecuencia de la aplicación de una
presunción , ha rechazado la aplicación de una norma penal cuando los elementos
objetivos de tipo delictivo no se encuentran acreditados conforme los ppios del
proceso penal.

Por ello , la determinación del impuesto , mediante  presunciones es valida pero no lo

es para vincular al juez penal en su decisión.

Asi lo sostuvo la CSJN en la causa “ Mazza , generoso y Mazza , Alberto “  cuando

rechazo la aplicación de una multa por defraudación a un contribuyente a quien se le
habia determinado de oficio la obligación sobre la base del método presuntivo . En su
sentencia à considero que ese método es procedente en lo que se refiere a la
determinación del impuesto , pero NO es valido en el marco del régimen
sancionatorio , por cuanto en este caso la Admi debía haber probado con elementos
objetivos la tipificación del ilícito

d) Presunciones y ficciones y los métodos directos o indirectos de valoración de la

base imponible.

En el dh tributario sustantivo encontramos que la legislación de los distintos

gravámenes utilizan presunciones o ficciones por las que se establecen parámetros
constitutivos de base imponible o de mediación de distintos hechos imponibles. Existe
una confusión sobre la naturaleza de esas presunciones y entender que son similares
al régimen de presunciones de dh tributario administrativo

Esta confusión se incrementa de tratarse de presunciones legales que no admiten

prueba en contrario establecidas para el proc de determinación administrativa del
tributo , que guardan relación con las presunciones o ficciones, establecidas en la ley
del tributo para definir la base imponible.
Sin embargo , entre las presunciones y los métodos de valoración de la base
imponible hay una diferencia notable ya que las presunciones se situan en el
plano de la prueba y las estimaciones de base en el plano de las valoraciones
fiscales o entre los medios de determinación de las bases tributarias .

por ello : las presunciones que integran el dh tributario administrativo tienen como
objetivo prearmar una prueba a favor del fisco para verificar el cumplimiento del
contribuyente de sus obligaciones  ( determinación de oficio de la ley de procedimiento
Arg)  es decir, que son conceptuadas como una herramienta en la función fiscalizadora
, virtud de la cual la Admi tributara sustituye el accionar omisivo o incorrect del
contribuyente . tamb es aplicable supletoriamente el CPCCN , que incluye las
presunciones como soporte de la sentencia de juez cuando reúnan determinadas
requisitos

EN CAMBIO , las presunciones y ficciones contenidas en el dh sustantivo tienen como

objetivo establecer parámetros que definen situaciones jurídicas aplicables al
respectivo tributo o buscan fijar criterios de valoración de la base imponible.

En conclusión à la presunción busca establecer una base de prueba a favor del fisco ,
en su función de control de la obligación tributaria, y en caso de ser necesario , la
sustitución del accionar del contribuyente . En cambio , las normas de valoración
tienen como objetivo establecer la base imponible del impuesto .

e) Las presunciones en el dh tributario administrativo

EN LA LEY 11.683 ( cap determinación de oficio ) se incorporo las presunciones que

puede usar el órgano fiscalizador en su tarea de control de las obligaciones del
contribuyente , con el objetivo de sustituir el accionar omisivo o incorrecto del
administrado. ( trata las presunciones legales como hominis )

1)presunciones HOMINIS à  para estimar de OFICIO la obligación tributaria del

contribuyente , el organismo recaudador deberá fundar su elaboración en el hecho
base , es decir, en aquellos hechos conocidos, requiriendo , además ,su vinculación
con los elementos que configuran , conforme a las respectivas leyes , el hecho
imponible , permitiendo inducir su existencia y medida. Es decir, que establece una
presunción simple por la que mediante un proceso lógico, partiendo de un hecho
conocido , se llega al hecho inferido. La norma tamb indica cuales pueden ser los
indicios o hechos base que pueden usarse razonablemente en esta presunción .

La enumeración que se hace NO ES TAXTATIVA ya que queda involucrado en la

misma todo otro hecho conocido que permita razonablemente arribar el hecho
inferido . asi por ejemplo los depósitos bancarios que NO están en la enunciación ,
constituyen un punto de partida muy importante y muy utilizado por la Admi tributaria ,
dado que es un razonamiento lógico considerar que a partir de los importes
depositados en instituciones bancarias pueda obtenerse el monto de los ingresos del
contribuyente. Esa presunción requerirá para su validez la depuración consiguiente en
cuanto a movimientos entre bancos , prestamos acreditados , cheques
rechazados ,etc . por cuanto si esto no se efectúa , nos encontraríamos ante un hecho
base inapropiado para lo que se pretende inferir y perdería consistencia el monto
resultante . De la misma manera deberá tenerse en cuenta la acti del contribuyente
porque puede resultar que por su actividad tenga ingresos de 3eros reflejados en los
depósitos bancarios y ello no tenga correlato con sus ingresos propios

2)Presunciones LEGALES à en la mencionada ley se prevén distintas presunciones

legales , fijando el hecho básico y definiendo el propio legislador el proceso lógico que
lo relaciona con el hecho inferido. Se trata de presunciones que admiten prueba en
contrario , dado que salvo , en algún aspecto que mas adelante se hablara , la propia
normativa admite la prueba en contrario . Asi por ejemplo : partiendo del alquiler de
una persona fisica como hecho conocido , se fija como elemento lógico de relación , el
multiplicarlo por 3 , arribando el hecho inferido o presumido , que es la renta bruta

Analisis de las presunciones legales MAS IMPORTANTES ( hay otras pero no se

explican todas en este capitulo )

a)       LA PRESUNCION DEIN INC C art 18 : parte de una diferencia física de

inventario de mercaderías , que una vez valorizada , y mediante parámetros fijados
por el legislador , arriba a la base imponible presunta de los respectivos
impuestos . a este fin ,la Admi tributaria debe llevar a cabo un inventario dentro del
proceso de verificación , cuyos resultados se vuelcan en actas que servirán de
prueba del hecho base.

-para inferir la base imponible del impuesto a los consumos, la ley prevé un método de
relación consistente en la aplicación de una formula de busca reflejar la rotación de la
mercadería durante el ejercicio , utilizando como referencia las ventas y el stock al
cierre del ejercicio anterior declarados por el contribuyente . La aplicación concreta de
esta presunción requiere una depuración por parte del organismo recaudador , por
cuando debe ajustar los valores influidos por crecimiento de precios , si lo hubo , asi
como evaluar el efecto de una reducción significativa del stock . en caso contrario , el
resultado seria poco sustentable , aun cuando se trata de una presunción legal.

La norma contiene una presunción absoluta que en ciertos casos puede ser una
ficción , sostiene en establecer , sin admitir  prueba en contrario , que la diferencia de
impuesto determinada en materia de impuestos a rentas y sobre el patrimonio
corresponde al ejercicio fiscal anterior . Decimos que esta presunción absoluta puede
convertirse en ficción ya que se lleva asi a crear un hecho jurídico que puede no
coincidir con el realmente existente , si es la omisión en el pago de lso gravámenes se
genero en el ejercicio en curso o durante varios ejercicios anteriores . Por ello , la
obligación de imputar íntegramente el resultado al ejercicio anterior al de la toma de
inventario puede arrojar un resultado alejado en la realidad  

b)      En el inciso d, del mismo articulo se establece el método conocido como de

punto fijo , que permite presumir el total de ingresos mensuales sobre la base de
info obtenida directamente por los funcionarios fiscales durante 10 dias . Esa
presunción se puede extender a todo el año , en caso en que la estimación
mensual se repita en 4 meses durante 1  año . Esta presunción la cual es
utilizada gralmente para el control de comercios minoristas o de negocios de
servicios , contempla expresamente que debe respetarse la estacionalidad de la
actividad ramo de que se trate .  en virtud del concepto de estacionalidad à  se
debe interpretar  en un sentido amplio teniendo en mira su objetivo , osea que la
presunción que se obtenga constituya una prueba de la realidad.

En conclusiónà para aplicar esta presunción no basta con reunir los elementos que
configuran el indicio y su relación con el ingreso estimado , sino que quiere una
valoración de los datos obtenidos a fin de que estos respeten el objetivo de buscar
la real capacidad contributiva del contribuyente.

C)En el inciso d , se incluye la presunción por la cual un incremento patrimonial no

justificado constituye una ganancia del ejercicio en que se produce y sobre esa
base , a su vez , se establece una presunción de ventas gravadas en el impuesto
al valor agregado. Esta presunción es de mucha aplicación à por cuanto involucra
tanto los casos en que el fisco detecta un patrimonio del contribuyente sin que este
pueda justificar su origen o los fondos con los que lo adquirió , como tamb , los
casos en que la justificación del bien se efectúa sobre la base de prestamos
recibidos de 3eros , sin que pueda demostrarse adecuadamente la existencia de
esos 3eros o la posibilidad real de que ellos hayan efectuado esa operación .

También es usada en los casos en que se trata de aportes de fondos de exterior ,

en cuyo caso la falta de justificación del origen y de ingreso al país de dichos
fondos , da lugar a la presunción de que o están justificados.

En el fallo “ trebas SA” en la que se debato la situación de la sociedad  que era

de capitales extranjeros , cuyos accionistas , radicados en el exterior , habían
hecho en su momento el aporte del capital . El fisco sostenía que la justificación
del patrimonio no se limitaba al sujeto del país , sino que m a su vez , sus
accionistas del exterior debían demostrar el origen de los capitales aportados ,
criterio que fue rechazado por la CSJN, considerando que la ley , al exigir la
demostración del patrimonio , se lo esta figando a sujetos del país y por lo tanto , si
estos justician la entrada en fondos del exterior por parte de sus accionistas , al
presunción legal no resulta aplicable .

Tambien se han presentado casos de personas que han recibido prestamos de

parientes y que no han podido justificar documentalmente la existencia de la
operación . la jurisprudencia que hay sobre esto establece que si  bien las
operaciones entre parientes no deben necesariamente estar documentadas por la
relación que los une , la presencia de un 3rero , como en este caso el fisco ,
OBLIGA a que de alguna manera se demuestre al existencia real de la operación ,
por cuanto , en caso contrario , la presunción del incremento no justificado tiene
plena validez .

En lo que respecta a fondos incorporados desde el exterior , se mantiene la

vigencia de la circular 264/49 donde es de importante aplicación para los casos de
justificación de incremento patrimonial por ingresos de fondos del exterior

F) La presunciones y ficciones en el dh tributario sustantivo

1) IMPUESTO A LAS GANANCIAS à en el texto de la ley se pueden encontrar

ejemplos de ficciones y de presunciones

a)Dentro de los sujetos del impuesto se incluyen las sucesiones indivisas lo que
constituye una ficción , por cuanto se trata de un sujeto irreal que no prevé la
legislación de fondo y que solo tiene personalidad tributaria

b) en los art 9 a 13 de la ley del gravamen SE PRESUME , sin admitir prueba en

contrario , que un porcentaje del importe en bruto obtenido según la respectiva
actividad , constituye una ganancia neta de fuente argentina.

ES INDUDABLE que tratándose de un trasporte internacional , de una agencia de

noticias o de la explotación de una película de cine, los respectivos beneficiarios
han obtenido por el desarrollo de dicha actividad ganancia de fuente Arg , por lo
que , en virtud de ello , deberían calcular el resultado neto de esa fuente . Lo que
establece la ley , al presumir iuris et de iure un monto que configura la ganancia
neta , es un método fácil de valoración de base imponible , vitando la complejidad
que significaría evaluar los gastos efectuados en el exterior  que podrían computar
esas compañías por su vinculación con la obtención de la renta . Por lo tanto , hay
 una realidad en cuanto a la definición de ganancia de fuente argentina , pero lo
que el legislador establecido es el valor de esa base .

En lo que respecta a las operaciones de importación y exportación y las

efectuadas entre empresas vinculadas , a ley establece la presunción relativa de
que los valores son los establecidos expresamente en la norma o los que se
obtendrían por realizar dichas operaciones entre no vinculados . Tamb en este
caso el legislador ha buscado presumir la base de imposición , trasladando al
contribuyente la carga de la prueba , en caso de no responder , de manera tal que
el objetivo de la presunción es establecer un monto imponible al cual deberá
sujetarse el contribuyente si no tiene medios para establecer un valor diferente .

c)       Tamb se contempla en la ley la existencia de intereses presuntos ,

diferenciando la presunción relativa en el art 48, donde considera que , salvo
prueba en contrario , toda deuda genera intereses , de la presunción absoluta del
art 73 para los casos de disposición de fondos efectuada por sociedades anónimas
, para quienes se presume , sin admitir prueba en contrario , un interés similar al
de bando de la nación arg.

La presunción absoluta puede pasar a ser una ficción en el caso en que no exista ni
pueda existir ese interés fijado por la ley , cuando se trate de empresas vinculadas
para las que las operaciones entre si no participan de la naturaleza a la que se dirige
la ley y en consecuencia se esta imponiendo una irrealidad

2)IMPUESTO A LA GANANCIA MINIMA PRESUNTA : en este tributo se encuentra

una clara ficción cuando , al establecer el impuesto a ingresar en el art 13 , contempla
que para los sujetos pasivos de este tributo , pero que no lo son del impuesto a las
ganancias , como por ejemplo à las sociedades de hecho , el pago a cuenta a
computar por este último impuesto resulta de aplicar la alícuota vigente para las
sociedades anónimas sobre la utilidad impositiva de ese ente no sujeto. Esto es un
hecho IRREAL , porque esa sociedad nunca va a pagar ese impuesto a las ganancias
y lo que el legislador ha buscado es facilitar la determinación del impuesto , en este
caso , uniformando a todos los sujetos , e decir, se crea una irrealidad como una
solución practica

3) IMPUESTO AL VALOR AGREGADO : tenemos tamb en este impuesto

presunciones absolutas y relativas . asi en el art 10 de lal ley , donde se presume ,
admitiendo prueba en contrario , que la base imponible estará formada por el valor
corriente en plaza. El art 11 , relativo a descuentos y bonificaciones , presume , SIN
ADMITIR PRUEBA EN CONTRARIO , que ellos operan en forma proporcional al
precio neto y al impuesto

En el 1er caso se trata de la fijación de un valor MINIMO de la operación , obligando al

contribuyente a demostrar lo contrario . en el 2do caso , en cambio , para que no se
distorsione la realidad de las deducciones de la ley , establece una presunción iuris et
de iure .

EN DEFINITIVA , en ambos casos se trata de definiciones legales que tienen como

objetivo incidir en la forma en la que debe establecerse la base imponible

Derecho Penal Tributario

El hecho tributario como antecedente del hecho penal tributario.

Elementos normativos.

ü  El delito tributario requiere la existencia de un hecho imponible previo

ü  Sin hecho imponible, no hay obligación tributaria

ü  Si no hay obligación tributaria que infringir no hay delito tributario posible

¿Qué es la determinación de oficio? ¿Cuándo se realiza un procedimiento de

determinación de oficio? ¿Cuál es la finalidad de ese procedimiento?

La AFIP frente a determinadas circunstancias que pueden ser por ejemplo que
el contribuyente no haya presentado declaración jurada, y se considere que
efectivamente debió hacerlo. O la presentada presenta algunas inexactitudes,
eso hacen que se inicie un procedimiento de determinación administrativo para
que el organismo fiscal determine a su criterio cual es la suma que el
contribuyente  no ingreso y debía haber ingresado. Además, en esa
determinación de oficio -que es una resolución administrativa- lo que también
va a dictaminar será si hubo alguna conducta que puede ser considerada
delictiva o infracción. Para deberá valorar determinadas conductas u omisiones
del contribuyente, persona jca, o física.

Para llegar a esta instancia, de indagar si esa conducta pudo configurar un

delito tributario, previamente lo que se requiere es que haya existido un
HECHO IMPONIBLE, tuvo que haber nacido una obligación tributaria, ese
contribuyente tuvo que haber realizado un acto a partir del cual haya
acontecido usa situación que da nacimiento a la obligación tributaria, y por
ende para que haya un hecho punible, en términos penales, se requiere el
hecho imponible previo. Solo podrá cometer un delito o una infracción
tributarios aquel que es contribuyente respecto de un impuesto determinado,
sino se es contribuyente no se puede cometer delito. El organismo fiscal tendrá
que expresar el monto que habría sido evadido por el contribuyente. Esto
puede implicar luego, que en esa determinación de oficio en la parte resolutiva,
art 1 diga que al contribuyente se le formula un cargo tributario por x $$,
transcurrió el procedimiento, el contribuyente hizo descargo, etc y finalmente la
AFIP entendió que había elementos suficientes para sostener esa omisión del
pago del tributo, no se limitó solamente a esa omisión, sino que hubo algún tipo
de conducta, ardidosa o engañosa por parte del contribuyente, la AFIP en la
parte resolutiva puede imponer una multa. Porque así lo dispone art 45 y 46 de
la ley de procedimiento tributario, 11683.

ARTICULO 46 — Defraudación. Sanciones. El que mediante declaraciones

engañosas u ocultación maliciosa, sea por acción u omisión, defraudare al Fisco, será
reprimido con multa de dos (2) hasta seis (6) veces el importe del tributo evadido.
ARTICULO 45 — Omisión de impuestos. Sanciones. Será sancionado con una multa
del ciento por ciento (100%) del gravamen dejado de pagar, retener o percibir
oportunamente, siempre que no corresponda la aplicación del artículo 46 y en tanto no
exista error excusable, quienes omitieren:
 
a) El pago de impuestos mediante la falta de presentación de declaraciones juradas o
por ser inexactas las presentadas.
 
b) Actuar como agentes de retención o percepción.
 
c) El pago de ingresos a cuenta o anticipos de impuestos, en los casos en que
corresponda presentar declaraciones juradas, liquidaciones u otros instrumentos que
cumplan su finalidad, mediante la falta de su presentación, o por ser inexactas las
presentadas.
 
Será reprimido con una multa del doscientos por ciento (200%) del tributo dejado de
pagar, retener o percibir cuando la omisión a la que se refiere el párrafo anterior se
vincule con transacciones celebradas entre sociedades locales, empresas,
fideicomisos o establecimientos permanentes ubicados en el país con personas
humanas, jurídicas o cualquier otro tipo de entidad domiciliada, constituida o ubicada
en el exterior.
 
Cuando mediara reincidencia en la comisión de las conductas tipificadas en el primer
párrafo de este artículo, la sanción por la omisión se elevará al doscientos por ciento
(200%) del gravamen dejado de pagar, retener o percibir y, cuando la conducta se
encuentre incursa en las disposiciones del segundo párrafo, la sanción a aplicar será
del trescientos por ciento (300%) del importe omitido.

Luego si lo que considera la AFIP, es que esa conducta ardidosa o engañosa

ha tenido una magnitud tal, que es medida de acuerdo a cuál ha sido el monto
evadido, entonces podrá la AFIP también formular una denuncia penal.

Las multas e infracciones -ilícitos administrativos 45 y 46- tramita en el fuero

contencioso administrativo, previamente en  tribunal fiscal de la nación,
previamente interposición d ellos recursos administrativos y finalmente
intervendrá  la cámara contencioso administrativo federal o las cámaras de
cada provincia a nivel federal.

Si se formuló denuncia penal, paralelamente, intervendrán los jueces penales

económicos en CABA Y los jueces federales en la pcia, van a analizar si el no
ingreso de este tributo habría sido a través de una conducta ardidosa o
engañosa y que además ha superado el límite de monto impuesto. 1.500.000
por impuesto y por periodo fiscal.

Evasión tributaria

Fallo Vidalà montos a partir d ellos cuales el tipo penal considera que se
configuro el delito de evasión tributaria. Para que se consume el delito de
evasión tributaria simple el monto debe alcanzar la suma de 1.500.000. esto no
era así en las leyes previas y eso hizo que algunos contribuyentes, cuando se
fueron actualizando los montos a través de las sucesivas leyes, consideraron
que correspondía la aplicación del ppio de la ley penal más benigna y por ende
debía extinguirse la acción penal. Esto resolvió la CSJN.

Una cosa es que el contribuyente no ingrese el pago del tributo y genere una
deuda, el no ingreso en el tiempo correspondiente además de posibilitar que la
AFIP lo exija para que lo ingrese, le puede imponer una multa 100% duplica, la
deuda no ingresada, por la mera omisión del pago del impuesto. Pero en este
caso no hay indicio de dolo por parte del contribuyente, el art 45 es una figura
culposa.

Si hubo dolo, porque el no ingreso del pago fue a través de una maniobra
ardidosa o engañosa entonces vamos  a hablar de evasión del pago del tributo.

Tanto cuando supera el millón 500 mil pesos como en los casos donde no lo
supera, por ejemplo porque se verifico que el monto no se ingresó porque por
ejemplo utilizo un testaferro, oculto su verdadera identidad, o utilizo alguna
facturación apócrifa (alguna maniobra ardidosa que permita o habilite a
sostener que hubo engaño de parte del contribuyente) en ese caso si no
alcanza la condición objetiva de punibilidad (límite del monto que el legislador
considero que era de tal magnitud) por lo cual no alcanza con la imposición de
una multa, sino que además se añade la posibilidad de pena de prisión, sino
alcanza se le podrán aplicar multas que lleguen desde 2 hasta 6 veces la
deuda no ingresada.

¿Dónde se va a discutir si corresponde esa multa o no? En lo contencioso

administrativo, en una fiscalía de la nación o en su caso primero por un recurso
jerárquico y luego ante la justicia federal de 1º instancia, o (porque el
contribuyente tiene dos vías) à

La ley de procedimiento tributario dice que cuando la AFIP determina la deuda,

el contribuyente tiene la posibilidad de elegir dos vías recursivas, o puede
recurrir, apelar ante el tribunal fiscal de la nación – tribunal administrativo-
cuyas sentencias que confirmen o revoquen la determinación de oficio podrán
ser apeladas directamente ante la cámara contenciosa administrativa federal –
no se va a 1º instancia- y luego ira ante la CSJN.

La otra vía que tiene el contribuyente para atacar esa resolución puede recurrir
luego de agotar la vía administrativa, ante la justicia de primera instancia.

LA NO FACTURACION à es un acto que da cuenta de un incumplimiento de un

deber formal.

Ley de Procedimiento Tributario VS  Ley Penal Tributaria

La L. Proced. T. contempla tanto infracciones formales como materiales. Se

vincula con  EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO, es decir que es lo que habilita
al estado a reprochar y luego sancionar, reprimir estas conductas a los
contribuyentes, bueno el BJ que se pretende proteger con esta normativa. La
actividad financiera publica tiene una finalidad, que es la satisfacción de las
finalidades constitucionales, lo cual tiene dos subactividades: recaudatoria y
erogatoria. Cuando no se ingresa el tributo correspondiente y se hace a través
de una manera ardidosa o engañosa, lo que se esta dañando es esta hacienda
pública, en sentido dinámico, esta imposibilitando que el estado pueda
recaudar pare luego poder gastar.

•       El bien jurídico protegido es la hacienda pública en un sentido

dinámico, es decir, la actividad financiera pública destinada a
 obtener recursos y realizar erogaciones públicas con la finalidad de
asegurar los derechos y las garantías constitucionales.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO à por la Ley Penal Tributaria es la HACIENDA

PUBLICA en sentido dinámico. Afectación a la actividad financiera publica en
sentido estricto.

En cambio, en la Ley de Procedimiento Tributario hay dos tipos de infracciones

que unas son las infracciones formales.

Infracciones formalesà son aquellas que se configuran inmediatamente

después de que el contribuyente incumpla con determinadas obligaciones y
que  la ley de procedimiento impone, para que después el fisco pueda controlar
que ese contribuyente haya ingresado los tributos debidos luego de nacida la
obligación tributaria.

POR EJEMPLO, si el contribuyente no presenta una declaración jurada eso ya

habilita a la AFIP a imponer una multa. Esto no significa que luego el
contribuyente, que no presento la declaración jurada no haya ingresado el
tributo correspondiente, ya que las fechas en las cuales se presenta la
declaración jurada son distintas a las fechas en las cuelas se debe ingresar el
tributo. Lo mismo sucede con la facturación, puede que el contribuyente haya
omitido facturar determinados bienes, pero luego ese contribuyente haya
ingresado los tributos correspondientes, pero si ya omitió la facturación y el
fisco lo determina le puede imponer esa multa. Por el incumplimiento de este
deber de colaboración que habilita luego la verificación de fiscalización del
cumplimiento de las obligaciones tributarias. Esas infracciones del art 38 al 44
son de tipo formal. Obviamente acá no estamos hablando de delitos tributarios.
Entonces no alcanza para decir que se configuro un delito tributario sino
determinar que es lo que no se pagó. El plus que se requiere para que se
configure un delito tributario no alcanza con el mero sostenimiento de la falta de
ingreso del tributo

Infracciones materialesà estamos hablando del no pago del tributo.

La conducta típica es una conducta maliciosa ardidos, engañosa, que se puede

analizar en dos subactividades:

·       Omisión del pago del tributo

·       Maniobra ardidosa o engañosa

Sujeto pasivoà estado nacional, provincial o CABA. Los municipios no están

contemplados en la ley penal tributaria, habrá multas peor no ingresan al
régimen penal tributario. Los municipios no catalogan como sujeto pasivo por
una cuestión de política criminal, ya que es menos frecuente que se alcance
ese monto para evasión de impuestos en los municipios, ocurre mas en la
nación. Piensen que son por año fiscal y por tributo., no se pueden sumarle los
impuestos.

Cuando se supera el millón quinientos mil pesos solo ahí podemos hablar
de una evasión tributaria.
 La estructura del delito de evasión

ü  Sujeto activo calificado: obligado

Que solo pueda cometer delito tributario quien es contribuyente no significa que
por ejemplo un contador no pueda ser participe del delito tributario cometido
por el directivo de una empresa. El directivo será el sujeto activo, la empresa
también es pasible de ser imputada.

ü  Modalidad comisiva: declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o

cualquier otro ardid o engaño (no establece modalidades limitadas, son
solo ejemplificativas)

Siempre será necesario el dolo.

ü  “Por acción o por omisión”. Puede ser un tipo activo (DJ engañosa) u
omisivo (no presentación de DJ: ocultación maliciosa)

ü  Verbo típico: evadir tributos (concepto normativo propio del derecho

tributario)

ü  Sujeto pasivo: el fisco (Nacional, provincial y CABA. NO municipios).

Conducta típica: Figura jurídica compuesta por dos conductas diferentes: una
puramente activa, que consiste en acciones tendientes a la modificación aparente de
algún aspecto de la obligación (el sujeto, la cuantía del monto que debió abonarse,
etc.), y otra puramente omisiva, que consiste en la omisión del pago de la obligación.
(se tiene que verificar el no pago)

Engaño y Ardid:

•       El engaño es el despliegue de un artificio para el logro de un fin, la

exteriorización de una falsedad con un objetivo determinado.

•       El ardid cumple la función de hacer que lo que se comunica tenga una

apariencia de veracidad independiente de la manifestación del
informante: las facturas falsas, el comprobante de pago falsificado, el
dato manipulado, de los registros aportan información que tiene la
apariencia  de objetividad trascendente de la manifestación de voluntad
del ciudadano.

Categorías de sujetos obligados:

ü  Contribuyente: es el sujeto que realizó el hecho imponible y debe

ingresar el tributo al Fisco (art. 5 ley 11.683).

¿Cómo determinamos quienes son los sujetos obligados?

“(…)Revisten el carácter de contribuyentes, en tanto se verifique a su respecto el

hecho imponible que les atribuyen las respectivas leyes tributarias, en la medida y
condiciones necesarias que éstas prevén para que surja la obligación tributaria:
a) Las personas humanas, capaces, incapaces o con capacidad restringida según el
derecho común.

b) Las personas jurídicas a las que el derecho privado reconoce la calidad de sujetos
de derecho.

c) Las sociedades, asociaciones, entidades y empresas que no tengan la calidad

prevista en el inciso anterior, y aun los patrimonios destinados a un fin determinado,
cuando unas y otros sean considerados por las leyes tributarias como unidades
económicas para la atribución del hecho imponible.

d) Las sucesiones indivisas, cuando las leyes tributarias las consideren como sujetos
para la atribución del hecho imponible, en las condiciones previstas en la ley
respectiva.

Las reparticiones centralizadas, descentralizadas o autárquicas del Estado Nacional,

provincial, municipal y de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, así como las
empresas estatales y mixtas, quedan comprendidas en las disposiciones del párrafo
anterior.”

ü  Responsable: es el sujeto que no realizó el hecho imponible, pero debe

ingresar el tributo al Fisco por mandato legal (art. 6 ley 11.683)

ü  Solidario: su obligación de pago es adicional a la del

contribuyente.

ü  Sustituto: su obligación de pago es única y excluye al

contribuyente.

“ARTICULO 6º — Responsables del cumplimiento de la deuda ajena. Están obligados

a pagar el tributo al Fisco, bajo pena de las sanciones previstas en esta ley:

1. Con los recursos que administran, perciben o disponen, como responsables del
cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados, mandantes, acreedores,
titulares de los bienes administrados o en liquidación, etcétera, en la forma y
oportunidad que rijan para aquéllos o que especialmente se fijen para tales
responsables:

a) El cónyuge que percibe y dispone de todas las rentas propias del otro.
b) Los padres, tutores, curadores de los incapaces y personas de apoyo de las
personas con capacidad restringida, en este último caso cuando sus funciones
comprendan el cumplimiento de obligaciones tributarias.

c) Los síndicos y liquidadores de las quiebras, representantes de las sociedades en

liquidación, quienes ejerzan la administración de las sucesiones y, a falta de estos
últimos, el cónyuge supérstite y los herederos.

d) Los directores, gerentes y demás representantes de las personas jurídicas,

sociedades, asociaciones, entidades, empresas y patrimonios a que se refieren los
incisos b) y c) del artículo 5°.

e) Los administradores de patrimonios -incluidos los fiduciarios y las sociedades

gerentes o administradoras de fideicomisos y fondos comunes de inversión-,
empresas o bienes que en ejercicio de sus funciones puedan determinar íntegramente
la materia imponible que gravan las respectivas leyes tributarias con relación a los
titulares de aquéllos y pagar el gravamen correspondiente; y, en las mismas
condiciones, los mandatarios con facultad de percibir dinero.

f) Los agentes de retención y los de percepción de los tributos.

2. Los responsables sustitutos, en la forma y oportunidad que se fijen para tales

responsables en las leyes respectivas.”

El monto y el período en los delitos fiscales.

Naturaleza  jurídica. Posiciones

ü  Monto y Período: el comportamiento típico del delito de evasión tiene un

agregado vinculado con el monto y la anualidad, que condiciona y
caracteriza al hecho punible. En efecto, el tipo requiere que el monto
evadido se calcule por impuesto y por período anual.

ü  Condición objetiva de punibilidad: ajena a los elementos objetivos del

delito, fuera del injusto penal y al margen de la culpabilidad. Por ende no
requiere ser abarcada por el dolo

ü  Elemento del tipo: El resultado de la maniobra de evasión. Por ende es

una circunstancia objetiva del tipo que debe ser conocida por el autor
(dolo)
Problemáticas en torno a la modificación del monto. Ley penal más
benigna:

•       Su actualización supone un cambio en la ley penal que redunda en

beneficio de los imputados (Posición del PJN sobre la base del fallo de
la CSJN “Palero”, 2012).

•       Su actualización es propia de la depreciación monetaria pero no supone

una valoración distinta del hecho criminal que permita entenderla como
una ley penal más benigna (Posición del MPF, sobre la base de las Res.
PGN 5/12 y 18/18).

•       La actualización de los montos es una circunstancia que habilita a

considerar a la cláusula como ley penal más benigna (Fallo VIDAL –
CSJN - 23 de octubre de 2021)

Antecedentes del Régimen Penal Tributario:

ü  Ley 23.771 (B.O.  27/02/90). Régimen Penal Tributario

ü  Ley 24.769 (B.O. 15/01/97). Reemplaza el RPT

ü  Ley 25.874 (B.O. 22/01/04). Incorpora la Asociación Ilícita Fiscal

ü  Ley 26.063 (B.O. 9/12/05). Se modifica el delito de retención indebida de

aportes al Régimen de Seg. Social y aumenta su monto.

ü  Ley 26.735 (B.O. 28/12/11). Se incorporan tributos locales y se aumentan

los montos – modifico aspectos de la 24.769.
ü  Ley 27.430. Art. 279 (B.O. 29/12/17). UNICA VIGENTE. Se reemplaza el
régimen anterior. Se mantiene la estructura. Se modifican algunos
delitos y se aumentan los montos. à fue una reforma fiscal muy profunda
que modifico un montón de tributos y aspectos de la ley de
procedimiento tributario. Es una de las conocidas como leyes ómnibus,
es una ley que tiene disposiciones por todos lados que va modificando
distintos regímenes y un montón de leyes diferentes, lo que complejiza
el análisis. En el titulo IX de esta norma art 279, redacta lo que era la ley
penal tributaria 24769, la vuelve a transcribir y la modifica en la propia
24730. Al final en el ultimo articulo de ese titulo dice: derogue la ley
24769. Entonces si uno quiere saber cuales son los tipos penales
vigentes de la ley penal tributaria tiene que ir recién al art 279 de la ley
27430. Es muy dificultoso.

Nuevo Régimen Penal Tributario:

Ley 27.430 (B.O. 29/12/17)

•   Título IX: aprueba el Régimen Penal Tributario

•   Vigencia: a partir del 30/12/17 (art. 317)

Ley 24.769 (B.O. 15/01/97)

 •   Modificada por ley 26.735 (B.O. 28/12/11)

•   Vigencia: a partir del 5/1/12

Relación de la infracción y los delitos:

ü  Estructuras en “espejo” entre las infracciones materiales y los delitos (ej.

art. 46 Ley 11.683 y Art. 1 RPT).

ü  En muchos casos solo diferenciadas por el monto. Diferencia cuantitativa.

ü  A mayor afectación (delito) mayor será la respuesta de Estado (posibilidad

de penas de prisión).

Hay que saber que entre la ley de procedimiento tributaria y la ley penal
tributaria hay un espejo entre las infracciones materiales en cuanto al art 46
defraudación fiscal y el art 1º del régimen penal tributario, el tipo penal es el
mismo. Lo que pasa es que no se alcanza en un caso la condición objetiva de
punibilidad y en el otro sí. Esto implica que el contribuyente a quien le
impongan una multa según lo dispuesto del art 46 de la ley de procedimiento
tributario va a tener que  por un lado recurrir en lo administrativo contencioso
federal y por el otro defenderse en la justicia penal económica o federal, ósea
va a tramitar dos expedientes por separado paralelamente.

Estructura del

Régimen Penal Tributario

ü  TITULO I. Delitos tributarios (Arts. 1 a 4)

ü  TITULO II. Delitos relativos a los recursos de la Seguridad Social (Arts. 5

a 7)

ü  TITULO III. Delitos fiscales comunes (Arts. 8 a 11)

ü  TITULO IV. Disposiciones generales (Arts. 12 a 17)

ü  TITULO V. De los procedimientos administrativo y penal (Arts. 18 a 24)

TITULO I

Delitos tributarios

ü  Evasión simple (Art. 1)

ü  Evasión agravada (Art. 2)

ü  Defraudación fiscal (Art. 3)

ü  Retención indebida de tributos (Art. 4)

Evasión simple (Art. 1, Ley 27.430).

•       Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado que
mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o
cualquier otro ardid o engaño, sea por acción o por omisión, evadiere
total o parcialmente el pago de tributos al fisco nacional, al fisco
provincial o a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, siempre que el
monto evadido excediere la suma de un millón quinientos mil de
pesos ($ 1.500.000) por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun
cuando se, tratare de un tributo instantáneo o de período fiscal inferior a
un (1) año.

Para los supuestos de tributos locales, la condición objetiva de punibilidad

establecida en el párrafo anterior se considerará para cada jurisdicción
en que se hubiere cometido la evasión.

•       Requisitos: sujeto obligado, debe haber dolo, sujeto pasivo, monto

superior al límite.

Agravantes del tipo penal de la evasión tributaria (Art. 2, ley 27.430).

Se encuentran previstas en el artículo 2 de la ley.
Deben concurrir los elementos establecidos en el artículo 1, junto a alguna de
las hipótesis previstas por los incisos del artículo 2.
En todos los casos se prevé una pena de tres años y seis meses de mínima;
y de nueve años de máxima.

a.- El monto evadido superare la suma de quince millones de pesos ($

15.000.000).

b.- Hubieren  intervenido persona o personas humanas o jurídicas o entidades

interpuestas, o se hubieren utilizado estructuras, negocios, patrimonios de
afectación, instrumentos fiduciarios y/o jurisdicciones no cooperantes, para
ocultar la identidad o dificultar la identificación del verdadero sujeto
obligado y el monto evadido superare la suma de dos millones de pesos ($
2.000.000);

c.- El obligado utilizare fraudulentamente exenciones (porcentaje de la

obligación tributaria que por determinada decisión del legislador para fomentar
una actividad que el cliente realizo, otorga un beneficio, ósea del monto de la
actividad una parte no va a pagar), desgravaciones, diferimientos, liberaciones,
reducciones o cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido por
tal concepto superare la suma de dos millones de pesos ($ 2.000.000);

(no sujeción tributaria y la exención: la diferencia es que en la primera no se

configura el hecho imponible, en el segundo caso al haberse realizado ese
hecho imponible y la obligación tributaria se lo dispenda de tener que abonar el
tributo.)à los que cometen la evasión tributaria aparentan que su actividad o
que su condición los habilita a ser beneficiarios de una excensión prevista en
una norma determinada. Por ej aparenta de que una entidad es una mutual. O
que declaran su domicilio fiscal en otra provincia que los habilitaba a pagar una
alícuota diferencial.

La promoción del desarrollo económico puede alcanzarse mediante el ejercicio

del poder de policía, o mediante el ejercicio del poder tributario en función de la
finalidad extrafiscal de los tributos. Esto es como un instrumento de
planificación o regulación de la economía a través de medios o instrumentos
propios de las finanzas públicas.

d.- Hubiere mediado la utilización total o parcial de facturas o cualquier otro

documento equivalente, ideológica o materialmente falso, siempre que el
perjuicio generado por tal concepto superare la suma de un millón quinientos
mil de pesos ($ 1.500.000).

FACTURACION POCRIFA facturar por un servicio económico nunca ocurrió,

aparentar que una determinada situación económica existió cuando no fue así.
Facturas truchas y 1500000 pesos. -las dos condiciones-

EN TODOS LOS CASOS QUE ESTA EL LIMITE DE MONTO SE TIENEN QUE

DAR LA DOBLE CONDICION PARA QUE CONFIGURE EL AGRAVANTE.

DEFRAUDACION FISCAL ART 3 LEY 27430

Será reprimido con prisión de tres (3) años y seis (6) meses a nueve (9) años
el obligado que mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o
cualquier otro ardid o engaño, se aprovechare, percibiere o utilizare
indebidamente reintegros, recuperos, devoluciones, subsidios o cualquier otro
beneficio de naturaleza tributaria nacional, provincial o correspondiente a la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires siempre que el monto de lo percibido,
aprovechado o utilizado en cualquiera de sus formas supere la suma de un
millón quinientos mil de pesos ($ 1.500.000) en un ejercicio anual.

ES PARECIDO AL CASO DE LAS EXCENSIONES, PERO EN ESTE CASO

ES EL ESTADO QUIEN LE DA EL DINERO AL CONRIBUYENTE. Se lo provee
porque el contribuyente hizo una maniobra aparentando que estaba en
condiciones de recibir por ejemplo un reintegro luego de haber realizado una
operación de exportación, respecto de la mercadería que está exportando.

El bien jurídico protegido por esta figura también es la hacienda pública en un

sentido dinámico, es decir, la actividad financiera pública destinada a obtener
recursos y realizar las erogaciones públicas con la finalidad de asegurar los
derechos y garantías constitucionales.

Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el agente de retención o
de percepción de tributos nacionales, provinciales o de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, que no depositare, total o parcialmente, dentro de los treinta (30)
días corridos de vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido,
siempre que el monto no ingresado, superare la suma de cien mil pesos ($
100.000) por cada mes.

 
 TITULO II

Delitos Relativos a los Recursos de la Seguridad Social

•       Evasión simple (Art. 5)- parecido al art1-

•       Evasión agravada (Art. 6)- parecido al art 2-

•       Retención indebida de aportes al Régimen de Seguridad Social (Art. 7)

Art 5à Delitos Relativos a los Recursos de la Seguridad Social ARTÍCULO 5°.- Evasión
simple. Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado que, mediante
declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas, o cualquier otro ardid o engaño,
sea por acción o por omisión, evadiere parcial o totalmente al fisco nacional, provincial
o de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, el pago de aportes o contribuciones, o
ambos conjuntamente, correspondientes al sistema de la seguridad social, siempre
que el monto evadido excediere la suma de doscientos mil pesos ($ 200.000) por cada
mes.

ARTÍCULO 6°.- Evasión agravada. La prisión a aplicar se elevará de tres (3) años y
seis (6) meses a nueve (9) años cuando en el caso del artículo 5°, por cada mes, se
comprobare cualquiera de los siguientes supuestos: a) El monto evadido superare la
suma de un millón de pesos ($ 1.000.000); b) Hubieren intervenido persona o
personas humanas o jurídicas o entidades interpuestas, o se hubieren utilizado
estructuras, negocios, patrimonios de afectación y/o instrumentos fiduciarios, para
ocultar la identidad o dificultar la identificación del verdadero sujeto obligado y el monto
evadido superare la suma de cuatrocientos mil pesos ($ 400.000); c) Se utilizaren
fraudulentamente exenciones, desgravaciones, diferimientos, liberaciones,
reducciones o cualquier otro tipo de beneficios fiscales, y el monto evadido por tal
concepto superare la suma de cuatrocientos mil pesos ($ 400.000).

ARTÍCULO 7°.- Apropiación indebida de recursos de la seguridad social. Será

reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el empleador que no depositare total o
parcialmente dentro de los treinta (30) días corridos de vencido el plazo de ingreso, el
importe de los aportes retenidos a sus dependientes con destino al sistema de la
seguridad social, siempre que el monto no ingresado superase la suma de cien mil
pesos ($ 100.000), por cada mes. Idéntica sanción tendrá el agente de retención o
percepción de los recursos de la seguridad social que no depositare total o
parcialmente, dentro de los treinta (30) días corridos de vencido el plazo de ingreso, el
importe retenido o percibido, siempre que el monto no ingresado superase la suma de
cien mil pesos ($ 100.000), por cada mes.

TITULO III

Delitos fiscales comunes

ü  Obtención fraudulenta de beneficios fiscales –antes este era un delito

tributario, pues solo se constituía ante obligaciones tributarias, ahora
puede ser tributarias o de Seguridad Social– (Art. 8).

ü   Insolvencia fiscal fraudulenta (Art. 9)

 ü  Simulación dolosa de cancelación de obligaciones (Art. 10)

ü  Alteración dolosa de registros, tanto de AFIP como controlares fiscales –

antes eran dos delitos distintos – (Art. 11, incs. a y b).

TITULO IV

Disposiciones generales

Aquí se establecen, fundamentalmente:

ü  Escalas agravadas ante la intervención de funcionarios públicos (Art. 12)

ü  Regulaciones en materia de atribución de responsabilidad para las

personas físicas y jurídicas (Art. 13).

ü  Supuestos especiales de agravamiento (Art. 15):

                     # por el ejercicio de determinadas actividades profesionales (inc.

a)

                     # por la cantidad de personas (inc. b)

                     # y el delito de Asociación ilícita fiscal (inc. c). En este caso aclara
que la organización tiene que estar destinada a cometer, colaborar o coadyuvar
cualquiera de los delitos tipificados en el régimen penal tributario (inciso c).

ü  Un supuesto de extinción de la acción por pago, exclusivo para los caso

de evasión y defraudación -no para los de retenciones- (Art. 16)

ARTÍCULO 12.- Las escalas penales se incrementarán en un tercio del mínimo y del
máximo, para el funcionario o empleado público que, en ejercicio o en ocasión de sus
funciones, tomase parte de los delitos previstos en esta ley. En tales casos, se
impondrá además la inhabilitación perpetua para desempeñarse en la función pública.

ARTÍCULO 15.- El que a sabiendas: a) Dictaminare, informare, diere fe, autorizare o

certificare actos jurídicos, balances, estados contables o documentación para facilitar
la comisión de los delitos previstos en esta ley, será pasible, además de las penas
correspondientes por su participación criminal en el hecho, de la pena de inhabilitación
especial por el doble del tiempo de la condena. b) Concurriere con dos o más
personas para la comisión de alguno de los delitos tipificados en esta ley, será
reprimido con un mínimo de cuatro (4) años de prisión. c) Formare parte de una
organización o asociación compuesta por tres o más personas que habitualmente esté
destinada a cometer, colaborar o coadyuvar cualquiera de los ilícitos tipificados en
esta ley, será reprimido con prisión de tres (3) años y seis (6) meses a diez (10) años.
Si resultare ser jefe u organizador, la pena mínima se elevará a cinco (5) años de
prisión.

ARTÍCULO 16.- En los casos previstos en los artículos 1°, 2°, 3°, 5° y 6° la acción
penal se extinguirá, si se aceptan y cancelan en forma incondicional y total las
obligaciones evadidas, aprovechadas o percibidas indebidamente y sus accesorios,
hasta los treinta (30) días hábiles posteriores al acto procesal por el cual se notifique
fehacientemente la imputación penal que se le formula. Para el caso, la Administración
Tributaria estará dispensada de formular denuncia penal cuando las obligaciones
evadidas, aprovechadas o percibidas indebidamente y sus accesorios fueren
cancelados en forma incondicional y total con anterioridad a la formulación de la
denuncia. Este beneficio de extinción se otorgará por única vez por cada persona
humana o jurídica obligada.

PERSONAS JURÍDICAS (Ley 27.430) -ART 13

Cuando los hechos delictivos previstos en esta ley hubieren sido realizados en
nombre o con la intervención, o en beneficio de una persona de existencia
ideal, se impondrán a la entidad las siguientes sanciones conjunta o
alternativamente:

1. Suspensión total o parcial de actividades, que en ningún caso podrá exceder

los cinco (5) años.

2. Suspensión para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o

servicios públicos o en cualquier otra actividad vinculada con el Estado, que en
ningún caso podrá exceder los cinco (5) años.

3. Cancelación de la personería, cuando hubiese sido creada al solo efecto de

la comisión del delito, o esos actos constituyan la principal actividad de la
entidad.

4. Pérdida o suspensión de los beneficios estatales que tuviere.

5. Publicación de un extracto de la sentencia condenatoria a costa de la

persona de existencia ideal.

Para graduar estas sanciones-MORIGERACIONES-, los jueces tendrán en

cuenta el incumplimiento de reglas y procedimientos internos, la omisión de
vigilancia sobre la actividad de los autores y partícipes, la extensión del daño
causado, el monto de dinero involucrado en la comisión del delito, el tamaño, la
naturaleza y la capacidad económica de la persona jurídica. Cuando fuere
indispensable mantener la continuidad operativa de la entidad o de una obra o
de un servicio en particular, no serán aplicables las sanciones previstas por el
inciso 1 y el inciso 3.

POR EJEMPLO, el problema se daba es que en muchos casos el juez cuando

valúa el daño se piensa en los trabajadores, estas medidas pueden presentar
dificultad por lo que se hace la ponderación.
 TITULO V

De los procedimientos administrativo y penal

ü  Especifica los requisitos que debe cumplir el organismo recaudador para

hacer la denuncia (Arts. 18 y 19)

ü  Determina la posibilidad del Fisco de solicitar al juez penal determinadas

medidas cautelares -como allanamiento y secuestro de documentación-
(art. 21)

ü  Pautas de competencia (Art. 22)

ü  Determinación de la facultad del organismo recaudador de ser querellante

(Art. 23)

El monto

Una propuesta superadora

ü  La ley 27.430 si bien mantuvo los montos atados a sumas fijas propone la
creación de la Unidad de Valor Tributario (UVT)

ü  Indica que el Poder Ejecutivo debe elaborar y remitir al Congreso un

nuevo proyecto en el que configure el UVT, teniendo en cuenta la
variación del IPC elaborado por el INDEC

ü  El actual proyecto de reforma al Código Penal, actualmente en el

Congreso, refiere en su mensaje la necesidad de tratar aquella ley y
reemplazar aquellas sumas fijas por un coeficiente actualizable

ü  El 28/11/19 ingresó a la H. Cámara de Diputados el proyecto de Ley

NO ENTRA FALLO VIDAL PORQUE NO LLEGO A DARLOà LA

PROBLEMÁTICA DEL PPIO LEY PENAL MAS BENIGNA.

FALLO "Vidal" →

En el caso “Vidal, Matías Fernando Cristóbal y otros s/ infracción ley 24.769”, la

sala B de la Cámara Federal de Apelaciones en lo Penal Económico sobreseyó
a un contribuyente por el delito de evasión del Impuesto a las Ganancias y el
Impuesto al Valor agregado, ambos por el ejercicio fiscal 2011, por aplicación
de la ley penal más benigna 27.430, al resultar inferior a la condición objetiva
de punibilidad.

Luego, tras la apelación del Estado Nacional, a través de una votación dividida,
la Cámara de Casación Penal hizo lugar al recurso del fiscal y anuló la
sentencia  indicando que, a diferencia de la ley 24.769, la ley que regula el
régimen penal tributario puso expresamente de manifiesto que la elevación de
los umbrales cuantitativos se vincula con cuestiones de política económica -con
el fin de compensar la depreciación monetaria y el proceso inflacionario
acaecido en nuestro país desde la última reforma- y no con un cambio de
valoración social de la conducta.

El caso llegó a la Corte Suprema. Allí, el máximo tribunal expresó que los
argumentos de Casación obligaría a declarar la nulidad del auto de concesión
no solo por falta de fundamentación sino también por falta de agotamiento de la
competencia propia de un tribunal intermedio, lo que redundó en la omisión de
tratar adecuadamente, con el dictado de una sentencia definitiva que emanara
del tribunal superior de la causa, la cuestión federal comprometida a la luz de la
doctrina de “Di Nunzio”.

El voto de los jueces se remitió al precedente “Palero” y “Cristalux” en donde se

estableció la aplicación del principio de la ley penal más benigna y sostuvo que
no existía ningún elemento “novedoso” que pueda mutar el criterio sentado en
los precedentes citados.

CONCLUSIONES

- La Instrucción del Procurador General de la Nación PGN 18/18 mediante la

cual obligó a todos los Fiscales del fuero a apelar las decisiones de los
Tribunales en donde éstos se pronunciaban aplicando el principio constitucional
citado en el anterior párrafo y con el consecuente sobreseimiento de los
imputados, reeditó todos los antecedentes que fueron originantes del fallo
"Palero" del año 2007.

- Esa decisión, aunada a un criterio dispar en este tratamiento por parte de la

Sala III con las restantes Salas que integran la Cámara Federal de Casación
Penal y que no consiguió unificar el criterio jurisprudencial mediante un fallo
plenario, atentó contra el derecho de todo justiciable a ser juzgado en un plazo
razonable, conforme el artículo 7.5 y 8.1 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y el 14.3c del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos ambos integrantes de nuestra Constitución Nacional en virtud del
artículo 75 inciso 22.

- En este orden de ideas, surge del pronunciamiento de la Corte Suprema en el

fallo "Mattei" (Fallos 272:188) al sostener que debe reputarse incluido en la
garantía de la defensa en juicio el derecho de todo imputado a obtener un
pronunciamiento que ponga término del modo más rápido posible a la situación
de incertidumbre y de innegable restricción a la libertad que comporta el
enjuiciamiento penal.

- Más aún, la Corte Suprema fue más allá en el fallo "Camilo Mozzatti" (Fallos
300:1102) estableciendo en dicho pronunciamiento que la garantía de la
defensa en juicio y el debido proceso se integran por la rápida y eficaz decisión
judicial.

- Además, respecto de los principios constitucionales de afianzar justicia,

seguridad jurídica, defensa en juicio y del debido proceso, la Corte Suprema ha
inferido el mandato de lograr una justicia rápida dentro del plazo razonable; lo
que significa que el proceso debe ser conducido con rapidez (así lo sostuvo en
"Espósito (Fallos 324:4135) y con el fin de obtener una sentencia en tiempo
propio ("Lepori" Fallos 324: 1710).

RESUMEN BIBLIOGRAFIA OBLIGATORIA

CATANIA ALEJAND. TEXTO

2. CONCEPTO GENERAL. ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL.

FORMULACION DE HIPOTESIS (SINTESIS Y REMISION)

Art 1 ley 24.769 “actividades del autor ardidosas o engañosas”

DELITO DE EVASION TRIBUTARIA

·       VERBO: evadir

·   Debe dejarse de lado la modalidad “defraudación tributaria”: las

defraudaciones tienden a proteger el patrimonio como bien jurídico principal,
y el bien jurídico protegido no es el patrimonio del Estado, sino su actividad
financiera – hacienda pública-

·   La evasión no requiere ningún resultado lesivo sobre el objeto para la

conformación del tipo, no requiere como elemento objetivo del tipo el
perjuicio fiscal.

·   Elemento constitutivo del tipo: la omisión del pago de los tributos por
parte del obligado, que implica en algunos casos, un perjuicio: imposibilidad
del goce de las sumas de dinero. Pero no constituye un elemento requerido
por el tipo.

·   La evasión tributaria no es un delito de resultado.

·   La evasión es un delito de varios actos, requiere de dos o más

actosà“La evasión se compone de dos actos diferentes, una puramente
activa y una meramente omisiva”

·   Evasión: “actividad compleja en la cual el primero de los actos este

compuesto por el desarrollo de acciones tendientes a la modificación
aparente de los aspectos de la obligación tributaria.” à Etapa del  iter
cirminis donde se vinculan dos aspectos del delito:
 ·   A-

1. Ardid o engañoà despliegue de maniobras con características

engañosas o ardidosas, las cuales deberán tener la capacidad de
alterar alguno de los aspectos de la obligación tributaria,
exponiendo una distinta a la que correspondiere (modificación
aparente de una situación económica-tributaria.)

2. Realización por acción u omisión à podrán ser acciones u

omisiones engañosas

·   B- Pura omisión del pago del tributo: es lo que determina el tipo

penal.

                                                        ACTOS U OMISIONES ARDIDOSAS

                   EVASION =                +

                                                       OMISION DEL PAGO DE TRIBUTOS

TENTATIVA DE EVASIONà se admite en la evasión.

3.  LA CONDUCTA TIPICA (LOS ACTOS TIPICOS): EVADIR

Desde el punto de vista que propone este autor no existe analogía con el tipo
de la estafa por la existencia del ardid o engaño. Sin embargo, no se requeriría
que un sujeto vinculado con el organismo recaudador, caiga en error para con
posterioridad omitir el pago de un tributo. Carece de importancia ese error en el
que recae el sujeto pasivo, ya que es posterior al hecho ilícito. Debería
ubicarse al entendimiento del engaño como capacidad de acción, no como un
estado del sujeto pasivo, son como la existencia de una posibilidad efectiva de
que ello suceda.

“En mi opinión debe entenderse al ardid o engaño como una cualidad de la

acción, esto es, cuanto resulta una acción ardidosa o engañosa, toda vez que
es exteriorizada la falsedad sin importar que se trate de una astuta o compleja
realización o sencilla mentira de fácil revelación”

Aspectos de la obligación tributariaà vinculo jurídico obligacional entre el fisco

como sujeto activo que pretende el cobro de un tributo y un sujeto pasivo que
está obligado a su pago”

·       Hecho imponible

·       Obligacion tributaria

La obligación tributaria está integrada por dos aspectos:

 ·   Subjetivo: se identifica al sujeto activo y pasivo de la relación

·   Cuantitativo: se identifica la base imponible y la alícuota -objeto de la

obligación tributaria- es la prestación que debe cumplir, suma de dinero.

Por lo queà la conducta engañosa podría relacionarse con el aspecto material,

persona, espacia, temporal del hecho imponible, o con el aspecto subjetivo o
cuantitativo de la obligación tributaria, en tanto resulten acciones tendientes a
la modificación aparente de la obligación tributaria o su objeto, o un sujeto
determinado.

ACCION- OMISION: tanto la contabilización de una factura falsa para el calculo

de la base imponible, como la omisión de contabilizar el pago por algún servicio
efectivamente prestado a un tercero, para el mismo calculo, son la
exteriorización de una falsedad del aspecto material de la obligación tributaria y
del aspecto material del hecho imponible en el otro caso.

Delitos de omision: la situación generadora del deber de actuar, la capacidad

individual de accion y la ausencia de la accion esperada. La omisión no
significa no hacer nada, sino, no hacer algo determinado. El tipo de la omisión
es siempre circunstanciado, capta una situación objetiva, típica.  El núcleo del
tipo objetivo es la exteriorización de una conducta distinta de la ordenada.

Elementos del tipo:

·       El obligado

·       La capacidad individual de pago

·       La accion esperada

El tipo penal no requiere resultado, se conforma como el desarrollo de una pura

acticidad, seguida por una mera omisión, se concluye que no es posible
aseverar que la omisión es el resultado de aquella accion. Por lo que no s
epuede entonces, vincular materialmente al despliegue de actos ardidosos con
la obtención de un perjuicio patrimonial, porque no resulta una circunstancia
que pueda ser conceptualizada con independencia de al omisión misma del
pago, y porque no seria posible demostrar ningun tipo de relacion de
causalidad entre un evento y otro, ni efectuar ningun tipo de imputacion entre
ambos. Claramente la realización de actividad engañosa no produce la omisión
del pago, ni ésta requiere de aquella.  

En la evasión tributaria es la necesaria existencia de la accion cmo un

elemento temporal anterior a la omisión, no hay nexo causal, o dependencia
entre una y otra,  sino que se vincula con que la actividad engañosa se
desarrolla sobre alguno de los aspectos señalados en la relacion tributaria. – HI
y OT- y lo que se omite resulta ser el objeto de la obligación tributaria.

Por lo tanto es necesaria la fijación de la obligacion tributaria, con anterioridad

a la exigencia legal del pago de la misma.

4- TENTATIVA Y CONSUMACION (DE PRINCIPIO A FIN)

Se requiere para la tentativa la existencia de una decisión de cometer un delito,
y un comportamiento que represente el comienzo de la ejecución del hecho.

Art 42 cp: el que con el fin de cometer un delito determinado comienza su

ejecución, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.

Art 1 ley penal tributariaà acepta la posibilidad de tentativa. Constituye un caso

de tentativa de evasión tributaria, pero con una solución jurídica distinta a la
indicada para todos los delitos previstos en el CP.

ARTICULO 1º — Será reprimido con prisión de dos (2) a seis (6) años el obligado que
mediante declaraciones engañosas, ocultaciones maliciosas o cualquier otro ardid o
engaño, sea por acción o por omisión, evadiere total o parcialmente el pago de
tributos al fisco nacional, al fisco provincial o a la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
siempre que el monto evadido excediere la suma de cuatrocientos mil pesos
($400.000) por cada tributo y por cada ejercicio anual, aun cuando se tratare de un
tributo instantáneo o de período fiscal inferior a un (1) año.

“quien despliega una maniobra engañosa o ardidosa… con el objeto de

dificultar o impedir la fiscalización o la percepción de tributos, ya inicio los actos
tendientes a lograr la finalidad de evadir.” se trata de actos que ingresan en el
círculo de acción expresado por el verbo principal del tipo de resultado y
pertenecen al contexto de aquella acción – evadiere-

REGIMEN PENAL TRIBUTARIO- TEXTO RIQUERT

Artículo 1º evasión simple

Caracterización del tipo básico

a) Introducción. Habla de la historia de Roma, no me pareció relevante

b) Reformas introducidas por la ley 27430

·   El monto de la punibilidad que paso de $400.000 a 1.500.000

·   Se agregaron los tributos locales, donde se considerará el monto

anterior para cada jurisdicción si se cometiere la evasión.

c) Bien jurídico protegido: la hacienda publica nacional, provincial y

de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.

La hacienda publica es la actividad dinámica dirigida a la obtención de lo

necesario para atender a las necesidades generales. Esto requiere que todos
cumplamos con el deber de contribución de acuerdo a nuestra particular
capacidad económica. En consecuencia, estos ilícitos adquieren condición o
categoría de delitos socioeconómicos, alejándose de los simples delitos
patrimoniales que se cometen contra particulares.

Chiara díasà el bien jurídico tutelado, resulta complejo pero existe, abarcando
por un lado la protección de la intangibilidad de la recaudación de los tributos y
de los recursos destinados a la seguridad social por el fisco (….) a fin de
permitirle al estado cumplir con sus objetivos específicos de bien común o
bienestar general (…) y por el otro, tiende a reafirmar la vigencia del régimen
impositivo previsional para inducir su mayor cumplimiento por el universo de
obligados, aunque además se requiera amparar la fe pública respecto de las
maniobras, artilugios y conductas dirigidas a incumplir total o parcialmente los
tributos y aportes previsionales”

Ferré Olivé: para identificar con claridad el interés jurídico protegido en los
delitos tributarios debe tomarse como punto de partida la tesis que diferencia
dos niveles de bienes jurídicos en los delitos económicos:

·   Mediato o generic0: sirve de fundamento a la intervención penal

(hacienda pública) momento d ela liquidación del tributo

·   Inmediato o técnico: único susceptible de ser lesionado o puesto en

peligro (será distinto según se trate de delito consta el sistema de ingresos
o de gastos) momento de la recaudación del tributo.

El bien jurídico se resume en las condiciones legalmente requeridas para la

concesión o disfrute de la subvención.

Damarco: “en definitiva, todas las disciplinas estudian la actividad que

desarrolla el estado para obtener y realizar gastos con el fin de satisfacer
necesidades públicas. Los recursos públicos y los gastos públicos son los
dos grandes capítulos de la actividad financiera del estado.  No cabe duda
que lo que quiere asegurarse es que el estado perciba los recursos que le
corresponde percibir y que no gaste indebidamente dinero. Es en definitiva
proteger al estado por el lado d ellos recursos y por el lado de los gastos.
De ahí que no se ha dicho que se protege el patrimonio, pues ya esta
protegido por el código penal. “

(ACA SIGUEN DEFINICIONES DE HACIENDA PUBLICA DE DISTINTOS

AUTORES, REPITE DEMASIADO PAGINA 91 DEL TEXTO Y PAGINA 6
DEL PDF)

Arroyo Zapataà lo que caracteriza a los delitos fiscales y de subvenciones

frente a otras modalidades delictivas contra la hacienda publica y su
patrimonio, es que tutelan de modo singular las funciones características de
la hacienda: función tributaria (recaudación de ingresos públicos mediante
tributos) y función financiera o realización de gasto público a través de la
concesión de beneficios fiscales y de subvenciones.

d)    Tipo objetivo

Problema de la autoría y la participación ley 27340à aunque se avanza desde

allí hacia para las que en realidad tiene que ver con el fundamento último del
injusto penal y las razones por las que se imputa el hecho típico a un sujeto.

 
 1- El problema del autor ¿delito especial propio a delito de infracción
de deber?

El obligado: primer elemento normativo descriptivo en el tipo objetivo.

·       Contribuyentes responsables por deuda propia art 5º

·       Responsables de cumplimiento de la deuda ajena y responsables

sustitutos art 6º

·       Deberes de los responsables art 7º

·       Responsables por los subordinados art 9º

·       Responsables en forma personal y solidaria con los deudores del tributo

art 8º

·       Personas capaces, humanas y jurídicas privadas -sociedades,

asociaciones, entidades y empresas-

·   MEDIANTE Tercero interpuesto se oculta la identidad verdadera del

sujeto obligado art 2º

Estamos frente a delitos que, desde el punto de vista del sujeto activo, deben
ser categorizados como especiales, habida cuenta que el injusto, como dice
Bustos Ramirez, depende de la posición personal del sujeto. No se trata de
evasión fiscal de un delito común en el que cualquiera pueda ser su autor.

2- La evasión como delito especial propio.

"IX Jornadas de Derecho Penal Tributario", donde se afirmó: "En materia de

autoría y participación se considera que el delito de evasión no es pura
infracción de deber; en tanto el ardid como medio comisivo de la acción típica
supone un modo particular en que el autor debe infringir el deber de tributar.
Esta porción del delito impone-en particular al medio comisivo de la acción
típica-su clasificación como delito de dominio. Asimismo, se entiende que no
existe un valla- dar dogmático por el cual el ardid no pueda ser llevado a cabo
por el partícipe y aun así se satisfaga la tipicidad objetiva de autoría en el delito
de evasión fiscal, en tan- tose verifique esa tipicidad objetiva en cabeza del
autor especial y este tenga su subjetividad comprometida"

En esta clase de delitos, la calidad especial exigida al sujeto por el precepto

penal es determinante o esencial para la existencia del delito, de esto deriva
que quien no tenga dicha calidad responderá como participe y no como autor.

Robles Plana- “delitos de posición”à al respecto García Martin refiere que

DE SEGUIRSE LA TEORIA DE LOS DELITOS DE INFRACCION DE
DEBERES, solo existiría desvaloración de acción. Además, no podría
distinguirse entre delito consumado y tentativa, ya que la infracción de deberes
es lo que constituye el injusto de tales delitos, de modo que, dada la infracción
de deber, ya se consumaría el delito, no aceptándose la tentativa. Otra critica:
la teoría estaría en contraposición con la concepción de derecho penal de la
teoría del estado de derecho, debido a la vaguedad de los deberes en cuestión.
Se aparta de la tesis de Roxin àlos delitos especiales son delitos de deber en
los cuales la autoría se funda en la lesión de un deber especial que seria
extratipico. El dominio del hecho no definiría quien es el autor, sino que es la
infracción de un deber extrapenal.

Al presente: la teoría del dominio del hecho sigue siendo la que genera mayor
consenso.

3- Los límites al dominio del hecho

El dominio del hecho tiene conflictos en:

a-  Delitos imprudentes

b-  Delitos omisivos

c-  Delitos especiales y de propia mano

NINGUNA DE LAS EXPRESIONES DEL DOMINIO DEL HECHO ES LO QUE

CARACTERIZA LA AUTORIA, SINO QUE LO DECISIIVO SERA EL
QUEBRANTAMIENTO POR EL AGENTE DEL DEBER ESPECIAL
EXTRAPENAL.

4-    La autoria de determinacion

Zaffaronià "el concepto de determinación no se agota en la instigación y en la

autoría mediante determinación, sino que incluye una tercera variable, que es
la del tipo de autor de determinación, o sea, una prohi-bición legal no ya de ser
autor mediante la determinación de otro, sino de ser autor de la determinación
misma de otro a la materialización de una objetividad tipica. Hay aquí una
diferencia fundamental entre ser autor mediante determinación y autor de
determinación en que la punibilidad le alcanza en virtud de un título diferente a
la de autor o partícipe de un delito. Por tratarse de un tipo independiente, ad-
mite la autoría directa y mediata, o en general mediante determinación, como
también la coautoría funcional"

5- Dominio más infracción de deber

Mariano Kieszenbaumà  "... para determinar la autoría de un sujeta respecto de

un delito especial propio necesitaremos comprobar que ha violado el mandato
genérico neminen laedere, que fundamenta la punibilidad en los llamados
'delitos de dominio' o 'de organización', que exigen el dominio del hecho por
parte del sujeto activo, y, adicionalmente, debe ser el portador del deber
positivo infringido.

Es decir, en los delitos especiales propios el dominio del hecho, desde nuestro
punto de vista, no se desplaza por la mera infracción, sino que ambos
requisitos confluyen y es necesaria la presencia de uno y otro para imputar a
título de autor.”
HERNAN Lopezà En definitiva, esto le lleva a concluir la necesidad de:
"Sostener irrenunciable- mente que cualquier tipo de reproche penal
necesariamente deberá, no solo corroborar la existencia de la infracción del
deber, en caso de que la tipicidad objetiva así lo requiera, sino también la
concreta incidencia que tuvo la infracción en el resulta- do final del hecho
penalmente relevante, debiéndose analizar dichos extremos desde parámetros
ontologicos, normativos y subjetivos"

6- La evasión como delito de infracción de deber

Roxin: la evasión tributaria es un delito de infracción de deber

Bacigalupo: es un deber especial de carácter fiscal

Bajo Fernández: el delito fiscal es un delito especial propio

7- La infracción de deber en versión roxiniana.

El tipo penal se estructura sobre la infracción de un deber extrapenal, siendo lo

decisivo la infracción del deber extrapenal por parte del obligado, tenga o no el
dominio del hecho. Se trata de un deber especial, obligaciones de evitación no
exigibles a cualquiera.

Enfatiza Bacigalupo que, en la versión de Roxin, la teoría parte de la base de

que la infracción de deber tiene autonomía conceptual y, además, es el
verdadero elemento que caracteriza a la "figura central" en la ejecución del
hecho. La finalidad de cualquier teoría de la autoría es, precisamente,
identificar quién es la figura central dentro del conjunto de los que llevaron a
cabo el delito y, aquí, ella es el que infringe el deber y es sujeto del mismo. Lo
contrario, afirma, identificar la infracción del deber con el dominio del suceso
que produce materialmente la acción, haría que la categoría perdiera todo su
sentido y llevaría a una doble impunidad que no pue- de ser compatible con la
finalidad de la ley, La referencia a una doble impunidad corresponde para el
supuesto de intraneus sin dominio del hecho y extraneus con dominio del
hecho, pero sin la calidad requerida por el tipo.

8- La infracción de deber en Jakobs y el desplazamiento del dominio

por la competencia.

Los delitos de dominio y de infracción de deber en Jakob pasan a ser,

respectivamente, delitos de responsabilidad en virtud de competencia de
organización (basada en deberes generales, hay un rol genérico de no dañar  a
otro, por un lado consiste en reclamar derechos y por el otro reconocer
derechos de los demás) y delitos de responsabilidad en virtud de competencia
institucional (basada en deberes especiales, responde la persona en función de
un estatus especial,  los deberes le son adjudicados como consecuencia del
status dentro de la institución, se trata de un rol especial).
Se dirige este autor a la construcción de un concepto unitario de autor que
comprende tanto delitos de dominio como de los de infracción de deber en la
medida en que resta significancia a la idea de dominio para realzar la de
competencia.

9- Delito tributario e infracción de deber.

Falcone destaca, con razón, que no todo delito especial configura un delito de
infracción de deber, sino que debe tratarse de deberes relacionados con una
institución que determine el estatus de la persona. Un ejemplo de delito
especial que no es de infracción de deber es la apropiación indebida del art 173
inc 2º CP.

(HAY MAS TEORIAS Y AUTORES, SON PURAS CITAS DE POSTURAS SIN

CONCLUSION DE RIQUERT)

10- Planteos críticos internos y externos

a- Critica interna: subsunción de la evasión como delito de infracción de

deber.

Trovato: refiere  aun deber positivo de especiales características, el delictivo

consiste únicamente en la realización de una defraudación, sino existe un ardid
no hay un deber penal de mantener incólume el fisco. Se trata de un deber
positivo, pero de alcance particular.

Silvia sanchezà el delito fiscal es un delito especial de infracción de deber,

realiza una conjunción de actos concretos de organización, infracción de
deberes y tributarios y producción del perjuicio.

Hadwaà todo ciudadano posee el deber de contribuir a las cargas publicas es

un mandato general.  Así la situación del obligado tributario  es igual que el
mencionado en el art 173 inc 2º CP, porque el deber de contribuir es general.

b-    Critica externa:

Rusconi: niega que se trate de delitos en que la autoría se defina por la

violación a un deber especial. Se es autor cuando se viola el deber, aun
cuando no tenga dominio del hecho.

Marconi: sostiene que la evasión simple del artículo 1º requiere no solo la

infracción de deber sino que resulta necesario añadir el dominio pues describe
con precisión la conducta típica tendiente a lograr el resultado.

Cantaro: el delito de evasión no es un delito de pura infracción de deber, ya

que requiere de  la conformación de comportamiento de simulación u
ocultamiento, engañosos. Que se ejecutan  a través de determinadas formas
de dominio u organización y trascienden el simple incumplimiento.

Mayor acierto: postura de Longobardi:el problema es la vaguedad en la

delimitación de los tipos concretos que pertenecen a ella, lo que genera
inseguridad al aplicarlos por los conflictos propios de que la figura se incluya o
no en la categoría. 

PROYECCIONES

Las discrepancias de enfoque proyectan consecuencias singulares de disímiles

que se Hacen en particular evidentes en casos problemáticos como el supuesto
en que el obligado carece del dominio De hecho, que está en manos de un
agente que carece de la calidad requerida por el tipo.

Los obligados carecen de ser autores en función del monto de las condiciones
objetivas de punibilidad son mayormente personas de existencia ideal, tenemos
la cláusula de actuar por otro (art. 12 párr. 1). El problema de la cláusula de
actuar por otro de este régimen especial es que soluciona parcialmente el
problema en consideración: cuando quien actúe lo haga en representación de
una persona jurídica. No dice nada en el caso en que el representante lo haga
en nombre de una persona de existencia real.

Alternativas que ofrece considerar a la evasión como delito especial propio

como delito de infracción de deber:

a)       delito especial propio: desde esta perspectiva no hay acción típica por
parte del único que puede ser autor (el obligado), sino de quien no puede
ser más que Participe. Si el INTRANEUS es doloso, El que no ejecuta, pero
se vale de un EXTRANEUS que lo hace bajo coacción, es inimputable o
entra un aparato organizado de poder en orden. Se trata de un supuesto de
dominio de la voluntad en que el INTRANEUS es autor mediato y el
EXTRANEUS no tendrá responsabilidad penal.

Si mutamos el caso introduciendo a un INTRANEUS sin dolo, la conducta es

atípica porque no hay tipo imprudente de recogida. La solución es idéntica para
el participe a la luz del principio de accesoriedad según su forma más
aceptada, “limitada”, que reclama la verificación al menos del injusto y aun en
su versión mínima, que se contenta con la tipicidad de la conducta del autor. Si
el cambio fuera que el INTRANEUS incurrió en un error de tipo, la solución
también sería la atipicidad sin que interese la evitabilidad ante la ausencia de
figura imprudente. En cambio, si mediare una circunstancia que muchas veces
es alegada en los delitos tributarios, cual es que el INTRANEUS obró bajo error
de prohibición, la invencibilidad de este significa su irreprochabilidad, pero sí
fuere vencible, corresponde un reproche atenuado que resulta extensivo al
EXTRANEUS si se atiende el citado principio de accesoriedad limitada.

b)      Delito de infracción del deber: desde este modelo no interesa si el

INTRANEUS tuvo o no el dominio del hecho. Si el obligado delegó a un
EXTRANEUS el manejo de su situación física y este desplegó el acto típico
evasivo, lo que le delegó no es su condición de obligado, sino solo la
 administración patrimonial. La responsabilidad como autor de la evasión
para el INTRANEUS deviene por vía de su omisión de control sobre aquel
en quien delegó (EXTRANEUS). A través de esa omisión quebrantó el
deber especial que lo vincula con la hacienda pública. El EXTRANEUS es
quien tuvo el exclusivo dominio del hecho, quien ejecuto las maniobras que
permitieron la evasión, será un participe del hecho.

Desde la perspectiva de infracción de deber se ha sostenido como posible

concebir la atribución de responsabilidad por el delito de evasión en cabeza del
INTRANEUS a título de dolo eventual (por su conocimiento del deber de pagar
sus impuestos y la representación de que no suceda por acción u omisión del
representante, que no es controlado abandonando el rol especial, lo que
denotaría un menosprecio por el resultado), Las que en la consideración como
un líder especial propio, el dolo solo es compatible con su modalidad directa.

CONCLUSIONES PARCIALES EN TORNO AL PROBLEMA DE LA AUTORÍA

Primera concepción (especial propio, es decir, que no configura una infracción

de deber especial) resulta mayoritaria:

1.       El de contribuir con el cumplimiento de las obligaciones impositivas es

un deber general que nos comprende a todos como ciudadanos. Art. 4 de la
CN.

2.       El art. 1 de la ley 27.430 reclama en su tipo objetivo su concreción

mediante engaño, lo que resulta componente propio de la idea de dominio,
aun con las particularidades propias de su despliegue por un sujeto
cualificado sobre el que pesa un deber de veracidad sobre el hecho
imponible.

LA CONDUCTA TIPICA:

La evasión consiste en la acción u omisión deliberada del contribuyente

obligado al pago de una deuda tributaria exigible, quien mediante la utilización
de medios engañosos o ardientes diversos trata de disimular y/o ocultar su real
capacidad contributiva, con el propósito expreso de conseguir evitar el pago
total o parcial de aquellos, sea como responsable a título propio o por deuda
ajena. Los responsables por deuda ajena están en los arts. 6 a 8 de la ley
11.683 (ley de procedimiento tributario y de la seguridad social).

El proceso tributario podrá empezar porque al corroborar la administración

constate que ha mediado una declaración engañosa, se ha ocultado
maliciosamente información medió cualquier ardid o engaño distorsivo de la
correcta determinación del impuesto, provocando un resultado lesivo de la
hacienda pública de la intensidad cuantitativa reclamado por el tipo penal que
se trate. También podría iniciar por denuncia de 3ero que, por ej., ponga en
evidencia el incumplimiento de una obligación de informar y se habilite
entonces la determinación de oficio por parte del fisco conforme al mecanismo
del art. 18 párr. 4 de la ley 27.430. En lo estrictamente tributario, el art. 16 de la
ley 11683 prevé que la determinación de oficio se hará cuando no se hubieren
presentado las declaraciones juradas o cuando las presentadas fueran
impugnables por inexactitud. La norma citada ha sido modificada por la ley
27430 incorporándole un proceso de conciliación, pero aclarando que no
resultará aplicable cuando corresponda hacer una denuncia penal en los
términos del régimen penal tributario.

DELITOS TRIBUTARIOS

Diaz ha referido como minoritario el sector de la doctrina que participa de la

teoría de la evasión se consuma al omitirse dolosamente la presentación de la
declaración jurada sin necesidad de otra “mise en screne” por parte del evasor.
Considera que, por inofensivo al bien jurídico, resulta incomprensible que se
pretenda castigar como delitos acciones como la no presentación de
declaración jurada que no crean peligro alguno.

No debe perderse de vista que, si bien es cierto que mediante la declaración

jurada se presenta en forma sintetizada la información para su conocimiento al
fisco, hay un deber legal sobre los contribuyentes de llevar libros y guardar por
determinado periodo de tiempo las constancias documentales que dan
respaldo a los datos en aquella volcados. Estos al momento de fiscalizar son
requeridos por exhibición por la administración fiscal, así como todo otro dato
útil para corroborar la veracidad de la declaración presentada que, bien puede
no ser el lugar donde esté plasmado el ardid, engaño u ocultación, son ser una
derivación de la manipulación previa de la contabilidad, realizada antes de la
confección de la declaración.

El incumplimiento solo interesa al derecho penal cuando se concreta mediante

el despliegue de acciones u omisiones fraudulentas que persiguen en forma
directa el no ingresar las rentas o aportes exigibles, cuando se concreta un
ardid idóneo, la ocultación maliciosa, para el engaño u error, pero nunca
cuando se lleva una contabilidad conforme a derecho, con toda claridad, y de la
que su sola compulsa permite con simpleza y evidencia verificar que no se ha
cumplido con un pago debido.

ELUSIÓN NO ES EVASIÓN

Está fuera de toda duda que la ley penal tributaria no penaliza la elusión fiscal,
sino la evasión, pero que con frecuencia estas nociones no están
diferenciadas. En la elusión el individuo evita el hecho imponible y por ello no
viola la ley (los mecanismos elusivos normalmente se instrumentan a través de
actos jurídicos complejos que rodean la ley, sin quebrarla), mientras que en la
evasión se produce una ruptura de la ley, que se transgrede en forma
deliberada.

La elusión fiscal no es punible y se convertirá en evasión fiscal cuando se den

presupuestos como: la ocultación del hecho imponible, la simulación de la
riqueza imponible, el abuso de las formas jurídicas, la actividad desarrollada
queda oculta, la utilización de personas interpuestas que oculta la identidad del
verdadero obligado, la utilización de formas del derecho societario para
encubrir una realidad económica de relevancia penal.

TIPO SUBJETIVO:
La evasión se consuma en el momento en que el obligado, luego de
transcurriros los plazos para el cumplimiento voluntario de sus obligaciones
tributarias, las evade total o parcialmente por la cuantía prevista ($1.500.000) o
más. Puede mediar un pago con la presentación de una declaración jurada
engañosa que signifique un ingreso menor al que en realidad correspondería y
alcance aquel valor. La lesión a la hacienda pública se concreta en ese
momento, que es en el que debió satisfacerse la obligación tributaria. Cuando
no se llega al monto de la condición objetiva de punibilidad, la conducta será
aprehendida por la figura correspondiente de la ley 11683 o su equivalente
local en el caso de los tributos provinciales. El periodo a considerar es el del
ejercicio anual y por cada tributo tomando separado, sin que interese si se trata
de un tributo instantáneo o de un periodo fiscal inferior a un año.

Hablar de tentativa resulta necesaria la presencia de dos requisitos básicos: la

deuda tributaria, que aún no requiere ser exigible y, que medien actos u
omisiones engañosos. Lo primero, porque no podría entenderse en peligro la
hacienda pública si no media deuda tributaria con el Estado; lo segundo,
porque sin tales actos no media revelación de voluntad contraria a la norma.

PENA. Art. 2. Evasión agravada.

Motivos de agravamiento: reformas introducidas por la ley 27340

TIPO OBJETIVO:

La figura básica de evasión tributaria se agrava por variados motivos que se

analizan en el orden propuesto por la norma y que operan en forma alterativa,
es decir, no es necesario que se verifique más que uno de ellos para el tipo del
art. 1 se califique.

TIPO SUBJETIVO:

Se mantiene lo afirmado oportunamente respecto de la figura básica, son casos

dolosos y básicamente se reproduce la problemática. Hay que tener por
reproducido lo dicho con relación al tipo básico.

Lo más criticable es la determinación de la pena. El propio legislador penal se

hizo cargo y convalidó de manera tácita, la espuria categorización entre delitos
excarcelables y delitos no excarcelables.

Una adecuada hermenéutica de los principios que deben regir la posibilidad de

restringir la libertad preventivamente durante el proceso permiten neutralizar
aquella espuria finalidad. No sucede lo mismo con relación a la eventualidad de
una condena de ejecución condicional que antes era admisible y ahora, a la luz
del art. 26 del CP, no. De recaer condena esta se ha de ser cumplimiento
efectivo.

FRAUDE PARA EL APROVECHAMIENTO DE SUBSIDIOS: Con la nueva ley

se modificó a los subsidios y se ha agregado cualquier otro beneficio de
naturaleza tributaria con lo que el defecto en aquel momento denunciado ha
sido finalmente subsanado. En correlato con esta modificación de los objetos
en consideración también se amplió el elenco de verbos típicos, incluyente el
aprovechamiento de la utilización “en cualquiera de sus formas”.

Tipo objetivo. La conducta amenazada con pena es la de aprovecharse,

percibir o utilizar en forma indebida de cualquier subsidio o cualquier otro
beneficio de naturaleza tributaria nacional, provincial o de la CABA, mediante el
despliegue de cualquier ardid o engaño. Es decir, lo que se logra hacer que el
estado incurra en error por vía del ardid o engaño idóneo para que disponga el
reintegro, devolución o subsidio equiparable o que permita al autor percibir o
utilizar un beneficio de tal naturaleza. Y así nuevamente estamos frente a la
tradicional mecánica de estafa, un verdadero estereotipo del fraude tributario
(Catania).

PROCESAL TRIBUTARIO - 
Derecho tributario procesal
El Estado tiene como misión básica y casi excluyente garantizar y propender al
desarrollo de la sociedad y al de todos sus integrantes, por lo que sus prerrogativas las
detenta exclusivamente con el fin de lograr el bienestar general.
Una de las manifestaciones básicas del sometimiento del estado al orden jurídico es la
posibilidad de que este pueda ser demandado o, lo que es lo mismo, ser llevado a
juicio cuando sus acciones u omisiones afectan los derechos o intereses legítimos de
los ciudadanos.
Ello así pues el Estado de derecho se basa en la existencia del principio de legalidad
del actuar de la Administración, que presupone que toda violación formal o material de
la legalidad sea rectificada por la propia Administración o, en su defecto, resulte
susceptible de ser impugnada ante quienes tienen a su cargo la función jurisdiccional.
Con el reconocimiento del derecho de los ciudadanos a demandar al Estado ante
quien ejerce la función jurisdiccional, nace el contencioso administrativo. Como señala
Muñoz, el proceso contencioso administrativo nació “para garantizar los derechos de
los individuos frente a la actividad ilegitima de la administración
 Evolución histórica en la argentina
La constitución de 1853, siguiendo los procedentes de las constituciones de 1819 y de
1826, estableció en forma definitiva en nuestro país el carácter judicialista de la
revisión judicial del accionar de la Administración pública.
Así por ejemplo, la ley 27 sobre naturaleza y funciones generales del Poder judicial
nacional, sancionada en 1862, atribuyo a los tribunales federales jurisdicción sobre
“causas contencioso administrativas y de mas que interesen al fisco nacional” (art 20).
Al año siguiente, la ley 48 atribuyo competencia a los jueces nacionales para entender
en causas de particulares que tuviesen origen en actos administrativos del Gobierno
nacional; acciones fiscales contra particulares por violación de reglamentos
administrativos y “en general todas aquellas causas en que la Nación o un recaudador
de sus rentas sea parte” (art 2 inc 4 a 6).
Si bien lo expuesto anteriormente demostró una consolidación de un sistema de
jurisdicción única par ejercer el control del accionar de la Administración pública,
atribuyendo dicha función a tribunales dependientes del Poder Judicial de la Nación,
ello no llevaba necesariamente a concluir que el Estado fuese demandable ante dichos
tribunales. Las primeras interpretaciones de la CSJN, siguiendo a la Corte de los
Estados Unidos, se inclino por rechazar la posibilidad de que el Estado sea
demandado ante los tribunales judiciales. Pero dicha imposibilidad de demandar al
Estado cedía si este prestaba expresamente su consentimiento (considerando 2 fallo
“Vicente seste y Antonio seguich c/gobierno nacional”).
Luego, en el año 1900, se sanciono la ley 3952, conocida como ley de demandas
contra la Nación, donde se distinguía si se demandaba a la Nación en su carácter de
persona jurídica de derecho privado o en su carácter de persona pública. Según la
CSJN, se tenía carácter de PJ de derecho privado en aquellas acciones “derivadas de
la capacidad artificial, solo aplicable a las relaciones de derecho privado que el Código
Civil reconoce para adquirir los derechos o contraer las obligaciones que él regla, en
los casos, por el modo y en la forma que determina”. Mientras que, por el contrario
“cuando la Nación, por medio de sus poderes organizados al efecto, dictar leyes
creando impuestos y determinando la forma de su percepción o reglamenta, con ese
objeto, el ejercicio de una industria y pone en ejecución esas leyes” procede en el
carácter de persona pública.
Por ello, en el caso del accionar del Estado en su carácter de persona privada, la ley
3952 condiciono el sometimiento del Estado a los tribunales a la existencia de una
reclamación administrativa previa. Pero en caso de demandarlo en su carácter de
persona publica, se exigía un acto de conformidad previa del Poder Legislativo.
En el año 1932 con la ley 11634, se dejó como único requisito exigible la interposición
de un reclamo en sede administrativa en forma previa a la promoción de la demanda
contra el Estado.

Sistema de control jurisdiccional de la Administración adoptado por la CN

Existen 2 sistemas:
 El de doble jurisdicción, donde la controversia que puedan tener los
particulares con la Administración publica puede ser llevado ante tribunales
dependientes de la propia Administración o ante tribunales dependientes del
PJ.
 El sistema de jurisdicción única, donde sea cual fuere la materia de la
controversia existente entre las partes, y aun cuando alguna de ellas sea el
propio estado, siempre el conflicto se somete a resolución de tribunales
dependientes del PJ.
en nuestro país se consolido el sistema de jurisdicción única, atribuyendo el control de
la Administración a los tribunales del PJ. Ello no se ve alterado en el ámbito
contencioso administrativo en materia tributaria, donde si bien existe la posibilidad de
impugnar las decisiones administrativas ante el Tribunal Fiscal de la Nación, la
decisión o sentencia dictada por este es revisable (salvo casos de mínima
significancia, art 86 párrafo 1 ley 11683).

El ejercicio de funciones jurisdiccionales por parte de la administración. Los

tribunales administrativos: su constitucionalidad.
El tribunal mas importante sobre cuya base se estructura gran parte del sistema de
control de los actos administrativos dictados por la Administración tributaria es el
Tribunal Fiscal de la Nación, órgano que esta dentro de la orbita del PE y que ejerce
funciones jurisdiccionales.
Si bien el art 109 de la CN establece el principio de la separación de poderes al decir
que “en ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales,
arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas”, las
condiciones a las que debe ajustarse el ejercicio de facultades materialmente
jurisdiccionales por parte de la Administración son, según cierta postura de la doctrina:
 La atribución de funciones jurisdiccionales debe hacerse mediante ley formal
del congreso
 La idoneidad y especialización del órgano administrativo para ejercer estas
funciones debe estar plenamente justificada
 Los integrantes del órgano administrativo al cual se le asignan atribuciones de
naturaleza materialmente jurisdiccional en forma exclusiva deben gozar de
ciertas garantías que le aseguren su independencia
 El PE no debe poder realiza sobre el acto mediante el cual se ejercen
funciones jurisdiccionales un control de oportunidad, merito o conveniencia de
la decisión adoptada, limitándose dicho control, solo en casos excepcionales, a
cuestiones atinentes a la legalidad del acto
 Debe existir un órgano judicial que pueda revisar las decisiones de naturaleza
jurisdiccional que dicten los órganos administrativos, con amplitud de debate y
prueba.
La CSJN acepto la constitucionalidad de la atribución de facultades jurisdiccionales a
órganos dependientes de la Administración en el leading case “Fernandez Arias
c/Poggio”. En dicho precedente, la Corte condiciono la legitimidad del ejercicio de
facultades jurisdiccionales por parte del PE a la existencia de un control judicial
suficiente, el cual requiere:
 Reconocer a los litigantes el derecho a interponer contra la resolución en
donde la Administración o un órgano dependiente de ella ejerce facultades
materialmente jurisiccionales, al menos un recurso judicial ante los jueces
ordinarios.
 Negarle a los tribunales administrativos la potestad de dictar resoluciones
finales en cuanto a los hechos y el derecho controvertid
 Que el alcance de la revisión judicial no dependa de reglas generales u
omnicomprensivas, sino que debe ser medianamente extenso y profundo, de
acuerdo con las modalidades de cada situación jurídica.

Sistema de control de constitucionalidad en la Argentina

Es un sistema jurisdiccional y de jurisdicción difusa
Según el criterio de la CSJN en 1888 “es elemental en nuestra organización
constitucional, la atribución que tienen y el deber en que se hallan los tribunales de
justicia, de examinar las leyes en los casos concretos, que se traen a su decisión ,
comparándolas con el texto de la constitución para averiguar si guardan o no
conformidad con esta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentran en oposición con
ella, constituyendo esta atribución moderadora, uno de los fines supremos y
fundamentales del PJ nacional y una de las mayores garantías con que se ha
entendido asegurar los derechos consignados en la Constitución, contra los abusos
posibles e involuntarios de los poderes públicos”.
 Condiciones necesarias para que el control de constitucionalidad pueda ser
llevado a cabo
Se necesita un caso o causa, lo que se da cuando en un proceso “se persigue en
concreto la determinación de un derecho debatido entre partes adversas”.
El segundo requisito es la legitimación activa en quien articula la acción tendiente a
ejercer el control de constitucionalidad. Por otro lado, la CSJN considero en mas de
una oportunidad que la Administración publica no se encuentra legitimada para
solicitar judicialmente la declaración de inconstitucionalidad de una norma sancionada
por el propio Estado.
 Alcance de la decisión judicial que declara la inconstitucionalidad de una norma
dictada por el PL o de una norma o acto emanado por el PE
“la CSJN solo decide en los procesos concretos que le son sometidos y su fallo no
resulta obligatorio para casos análogos”.
 El ejercicio del control de constitucionalidad por parte de la Administración
Si bien la CSJN determino en el fallo “Bruno, Raul O. s/amparo” que es “regla
constitucional, tan imperativa para las provincias como para la Nación, que la facultad
de declarar la inconstitucionalidad de las leyes y de anular actos en su consecuencia,
es potestad exclusiva de los tribunales de justicia”, se ha señalado que ello no impide
a la Administración dejar de aplicar una ley cuando esta se presenta como
manifiestamente inconstitucional.

El contencioso administrativo y judicial en materia tributaria

Característica fundamental: el ejercicio de este control jurisdiccional del accionar de la
Administración tributaria, o de cualquier otro órgano del PL o PE que de una u otra
manera afecte derechos subjetivos o intereses legítimos de los administrados,
vinculados con materia impositiva.
a. Impugnación de actos administrativos de alcance particular
Según Cortis, el derecho que regula el procedimiento en materia tributaria es el
derecho administrativo formal o procesal, sin que las pocas particularidades que
puedan presentar las normas regulatorias del procedimiento específicamente
tributario, puedan permitir considerar dicha regulación como un conjunto de normas
autónomas.
Al decir que es un procedimiento especial, se asume
-que rigen en el procedimiento tributario todos los principios generales del
procedimiento administrativo
-que implica reconocer que los acos mediante los cuales la administración tributaria
ejerce las potestades que legislativamente le han sido conferidas son actos
administrativos
-que los actos administrativos, tienen los caracteres propios de todo acto
administrativo, esto es: presunción de legitimidad, exigibilidad, ejecutoriedad,
estabilidad e impugnabilidad.
En nuestro país, la “posibilidad de ocurrir ante algún órgano jurisdiccional en procura
de justicia”, sea cual sea la materia de la controversia o el sujeto demandado,
constituye una exigencia constitucional derivada de la garantía de la defensa en juicio.
Por ende, no existe acto administrativo de contenido tributario no impugnable (salvo
expresa y voluntaria renuncia del contribuyente a la impugnación de un acto
administrativo determinado), pero distintas serán las vías procesales que corresponda
utilizar para su impugnación, según la naturaleza y contenido del acto administrativo.
 b. Recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal de la Nación
Es la via procesal apta para impugnar algunos de los actos administrativos mas
importantes que pueda dictar la Administración tributaria.
Tribunal Fiscal de la Nacion
El Tribunal Fiscal de la Nación es un tribunal administrativo, que fue creado por la ley
15.265 en 1960, y fue uno de los tribunales mas importantes que permitieron delinear
las características del proceso contencioso administrativo tributario en nuestro país.
Es un órgano imparcial, que permitió que los contribuyentes pudieran gozar de una
tutela jurisdiccional efectiva de sus derechos en forma previa a tener que verse
compelidos a pagar el tributo determinado por la Administración tributaria.
Para determinar esa imparcialidad, se recurrió a determinar la inamovilidad de sus
miembros, quienes solo pueden ser removidos previa decisión de un jurado presidido
por el procurador del Tesoro de la Nación e integrado por cuatro miembros abogados y
con diez años de ejercicio de la profesión, nombrados anualmente por el PE nacional a
propuesta del Colegio Publico de Abogados de la Capital Federal. En cuanto a las
causales que habilitan dicho jury de enjuiciamiento son: el mal desempeño del cargo,
desorden de conducta, negligencia reiterada que dilate la sustanciación de los
procesos, entre otros (art 148 parrafo 2). A su vez, y a efectos de reforzar la
imparcialidad, se garantizo la independencia de sus vocales frente al PE nacional,
estableciéndose una forma indirecta de intangibilidad de sus remuneraciones,
amparadas por la garantía del art 110 CN.
Competencia
La competencia o incompetencia del Tribunal depende si el contribuyente puede
someter la controversia que mantiene con la Administración tributaria a la decisión de
un órgano imparcial e independiente, en forma previa a atener que verse compelido a
abonar la obligación tributaria reclamada por el fisco.
 Competencia en razón Territorial
Al no haber delegaciones fijas o móviles cuyo establecimiento autoriza el art 145 de la
ley 11683, el Tribunal Fiscal de la Nación, con sede en CABA, tiene competencia para
actuar, constituirse y sesionar en cualquier lugar de la república. Por ende, todo
recurso o acción que puedan intentar ante el tribunal los contribuyentes domiciliados
en cualquier parte del país, debe ser sustanciado ante el Tribunal con sede en CABA,
hasta que el PE decida el establecimiento de las delegaciones fijas o móviles que el
legislador le autorizo a crear.
 Competencia en razón del valor
-apelación de resoluciones que determinen  tributos o ajusten quebrantos: en estos
casos será competente el Tribunal, siempre que la determinación supere la suma de
$2500, mientras que si el recurso de apelación se interpone contra resoluciones que
ajusten quebrantos, el importe deberá ser superior a $7000 para que se habilite dicha
instancia (art 159 ley 11683).
Ahora bien, esto ha sido interpretado de diversas posturas, dado que el art 165 de la
mencionada ley, al establecer qué resoluciones de la AFIP resultan recurribles ante el
TFN, establece que serán apelables aquellas resoluciones que determinen impuestos
o sus accesorios en forma cierta o presuntiva “cuando la obligación de pago” que la
resolución establezca exceda la suma que al efecto impone el art. 159.
El TFN en pleno, en fecha 29/04/1992, en autos “Quilt SA.” Estableció la
incompetencia del Tribunal para entender en la apelación de resoluciones de la AFIP-
DGI que ajustan los importes del crédito o debito fiscal en el IVA por sumas superiores
a las establecidas en el art 159 ley 11683, pero que intiman al pago de sumas
inferiores a las previstas en el mencionado artículo.
Por el contrario, la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso administrativo
Federal, en autos caratulados “construcciones San Luis SA”, cuyos fundamentos
comparte el doctor Cortis, estableció una doctrina plenaria totalmente contraria a la del
TFN, sobre la base de señalar que la impugnación que del debito o crédito fiscal
pueda realizarse en una determinación del IV, habilita la competencia del TFN siempre
y cuando el ajuste efectuado con relación a cualquiera de dichos conceptos exceda el
monto fijado por la ley 11683 para habilitar la instancia ante dicho Tribunal.
No obstante, el TFN resulta competente cuando en un mismo acto administrativo se
determina tributo y se imponen sanciones, siempre y cuando la suma de dichos
conceptos supere el importe en cuestión.
-apelación de resoluciones que apliquen multas: el art 159 de la ley 11683 establece
que el TFN será competente para entender en los recursos de apelacion contra las
resoluciones de la AFIP que impongan multas superiores a $2500. Según el criterio del
Tribunal, la competencia no procede en casos de acumulación de acciones, respecto
de las multas que no superen dicho monto. Por otro lado, como ya se vio, cuando en el
mismo acto se determina impuesto y  se aplica multa, para que se habilite la
competencia ambos conceptos deben superar el importe de $2500 en conjunto, sin
perjuicio de que el contribuyente puede optar por apelar uno solo de dichos conceptos,
siempre que en forma independiente sea superior a dicho monto.
En igual sentido, cuando se apela una resolución que aplica multa y liquida intereses,
basta con que el importe de la mula sea superior al monto que habilita la competencia
del TFN para que también puedan impugnarse los intereses, aun cuando no se apele
el impuesto.
-apelación de resoluciones denegatorias de reclamos de repetición e interposición de
demandas de repetición: en estos supuestos, se requiere para habilitar la competencia
que el monto a repetir supere la suma de $3500 (art 159 inc c ley 11683).
-otros supuestos: no hay limitación en razón del monto cuando se interpone el recurso
de apelacion por denegatoria tacita del reclamo de repetición, ni cuando se interpone
una acción de amparo por mora de la Administración tributaria.
-consecuencia de la declaración de incompetencia en razón del monto: estos casos no
implican la perdida del derecho del contribuyente a discutir la legalidad de dichas
resoluciones mediante el recurso de reconsideración ante el superior (art 76 in a ley
11683), para luego poder acudir, mediante demanda contenciosa, a los tribunales
federales de primera instancia competentes en razón del territorio.
Esto es así dado que, en virtud del principio de informalismo en favor del administrado,
y lo previsto en el art 5 ley 19549, cuando el TFN se declara incompetente debe remitir
las actuaciones al tribunal u órgano que estime competente, aun cunado ello no haya
sido solicitado expresamente por el recurrente.
 Competencia en razón del grado
El TFN tiene competencia para intervenir en determinados conflictos de contenido
tributario, una vez que se haya expedido el organismo recaudador, y en forma previa a
que en dicha controversia intervenga la Camara Nacional de Apelaciones en los
Contencioso Administrativo Federal.
Hay que aclarar que es improcedente la habilitación de la instancia ante este Tribunal,
la pretensión de impugnar ante esta aquellas resoluciones dictadas por el organismo
recaudador ante la interposición por parte del contribuyente del recurso de
reconsideración establecido en el art 76 inc a de la ley 11683, y las resoluciones
dictadas en virtud de la interposición del recurso de apelación ante el director general
(art 74 decreto 1397/79).
 Competencia en razón de la materia
Los supuestos en los cuales el TFN es materialmente competente son:
-apelación de actos administrativos que determinen tributos y sus accesorios
el problema en este caso tiene su origen en la dificultad que conlleva definir el
concepto de determinación tributara, pues dicho concepto no admite, Según Corti, una
definición que sea lo suficientemente amplia para abarcar todos los supuestos en los
cuales se entiende que debería hablarse de una actividad determinativa de tributos por
parte de la Administración y, a su vez, lo suficientemente precisa para permitir
establecer en forma clara los requisitos y elementos que deben exigirse en un acto de
la Administración para que pueda considerárselo como una determinación tributaria.
Según Corti, no corresponde restringir el concepto de determinación tributaria al acto
de determinación de oficio dictado como consecuencia de haberse llevado a cabo el
procedimiento de determinación de oficio del tributo reglamentado en los arts 16 a 19
de la ley 11683.
Giuliani Fonrouge y Navarrine han definido la determinación tributaria como “el acto o
conjunto de actos emanados de la Administración, de los particulares o de ambos
coordinadamente, destinados a establecer en cada caso particular la configuración del
presupuesto de hecho, l a medida de lo imponible y el alcance cuantitativo de la
obligación”.
Según la jurisprudencia, los presupuestos que deben estar presentes para que pueda
reconocerse el carácter de una determinación tributaria a un acto dictado por el
organismo recaudador, son: a)el acto administrativo debe contener una verdadera
revisión administrativa de contenido material de la obligación tributaria; b) la intimación
de pago y la calidad del contribuyente de deudor de la obligación tributaria no deben
surgir de una conducta declaratoria propia; c) el acto administrativo debe referirse a la
causa por la cual el pago de la obligación tributaria resulta exigible; d) el procedimiento
seguido a los efectos de dictado del acto administrativo debe ser similar al
procedimiento establecido para el dictado de una determinación de oficio; e) el acto
administrativo debe contener una operación interpretativa y de calculo mediante la cual
se describa de forma concreta el aspecto objeto del hecho generador de la obligación
tributaria, explicitándose sus elementos constitutivos, la cuantificación de la base de
medida, la indicación del sujeto responsable y la liquidación e intimación del impuesto
resultante; f) la ausencia de mención en el acto administrativo de las normas jurídicas
en que se sustenta la pretensión administrativa no enerva la posibilidad de ser
considerada una determinación tributaria.
Según Corti, “por determinación tributaria debiera entenderse el acto administrativo
emanado por la Administración tributaria que rechace o deniegue un derecho,
constatando la existencia de una obligación tributaria sustantiva líquida y exigible, con
relación a un sujeto determinado.
-Apelacion de actos administrativos que ajusten quebrantos (art 159 inc a ley 11683,
por un monto superior  a $7000)
-Apelacion de actos que impongan multas o sanciones de otro tipo (art 159 inc b ley
11683)
Todo acto administrativo dictado por el organismo recaudador, que implique la
imposición de una sanción distinta a una multa, debe habilitar la competencia del TFN
por imperativo de lo previsto en le art 159 inc b in fine, salvo norma expresa en
contrario.
-Apelacion de resoluciones denegatorias de reclamos de repetición e interposición e
demandas de repetición (art 159 inc c ley 11683)
-Apelacion del acto administrativo tácito de rechazo de un reclamo de repetición por
siencio de la administración (art 159 inc d ley 11683)
-Acción de amparo por mora de la administraion tributaria (art 159 inc e ley 11683)
-Recursos de la seguridad social
La jurisprudencia ha sido uniforme en el sentido de delcarar la incompetencia del TFN
para entender en recursos de apelacion interpuestos por los contribuyentes ante actos
administrativos, de cualquier naturaleza, vinculados a recursos y obligaciones de la
seguridad social emanados de la AFIP, negándose aun la competencia del TFN para
entender en los recursos de amparo por mora cuando la demora imputada a la
Administración se verifica en una actuación vinculada a materia previsional.

 Resoluciones mediante las cuales se decreta la caducidad de un régimen

de facilidades de pago 
incompetente el TFN según la jurisprudencia
 Resoluciones mediante las cuales se rechaza la solicitud de acogimiento
a un régimen de facilidades de pago
incompetente el TFN
 Resoluciones mediante las cuales se anulan los beneficios impositivos
concedidos al amparo de un régimen promocional
según el TFN, este “es incompetente para entender en las intimaciones de pago
derivadas de decaimientos de diferimientos impositivos” (plenario “Sicorsky, Jaime”)
 Resoluciones que rechazan la solicitud de cancelación de retenciones
correspondientes al impuesto a las ganancias, con saldos a favor
provenientes de las declaraciones juradas del mismo impuesto. 
El TFN no es competente en razón de la materia para entender en la apelacion de
estas resoluciones
 Actos sobre los bienes pertenecientes a un contribuyente que no se
encuentran alcanzados por una exención.
La apelacion de estos no habilita la competencia del TFN
 Resoluciones que hacen lugar parcialmente a la solicitud de recupero de
IVA por operaciones de exportación
Existen precedentes que aceptan la competencia del TFN en eta materia

Efectos del recurso

Al momento de idearse el Tribunal Fiscal, se tuvo especialmente en cuenta que la
interposición del recurso ante él suspendería la ejecución de los actos impugnados
hasta tanto el TFN dictara sentencia en el recurso interpuesto.
En la actualidad es el art 167 ley 11683 la norma que establece el efecto suspensivo
del recurso ante el TFN, señalando que “la interposición del recurso no suspenderá la
intimación de pago respectiva, que deberá cumplirse en la forma establecida por la ley,
salvo por la parte apeada”.
El legislador tuvo muy en cuenta qu ellos beneficios de este efecto suspensivo del
recurso podrían generar abusos, por ejemplo, mediante la interposición de recursos
que tuvieran exclusivos fines dilatorios del pago de la obligacion reclamada por el
fisco, pero ello le indico la conveniencia de establecer una sanción para quien
interpusiera recursos que fueran manifiestamente improcedentes.

Impulso de oficio y la facultad de resolver el caso independientemente de lo

alegado por las partes
La diferencia con los procesos contencioso administrativos en materia tributaria que se
sustancian ante el PJN y que se rigen, principalmente, por el CPCyCN, es el deber del
Tribunal de impulsar de oficio el procedimiento y, sustancialmente, las facultades a
este otorgadas para resolver la cuestión sometida a su consideración
independientemente de lo alegado por las partes.
El objeto del proceso que se sustancia ante el TFN invariablemente va a estar
relacionado con una obligacion de derecho publico, como la obligacion tributaria
sustantiva, o con el ejercicio del poder sancionatorio de la Administración, atribución
conferida a la autoridad publica para el resguardo del bienestar y el interés general.
Como se mencionó anteriormente, a diferencia de los procesos que se sustancian ante
los tribunales del fuero civil o comercial, en donde primordialmente se encuentra en
juego la dilucidación de controversias que atañen a intereses privados, en el proceso
ante el TFN no rige el “principio dispositivo” del proceso.
Las consecuencias de la no vigencia de dicho principio son:
-impulso de oficio: una de las consecuencias mas importantes de esta presunción de
legitimidad es que pone siempre en cabeza del administrado afectado por el acto el
deber de impugnarlo. 
Por lo tanto, aun cuando no rija estrictamente el principio dispositivo en el proceso
ante el TFN, lo cierto es que la instancia ante él solo puede abrirse por voluntad de la
parte interesada, que se instrumenta mediante la interposición del correspondiente
recurso.
Una vez interpuesto el recurso y, por consiguiente, cumplida por el particular afectado
con la carga de la impugnación que se deriva de la presunción de legitimidad del acto
administrativo, es que se estableció que sea el propio TFN, de oficio, quien a partir de
allí impulse el proceso (art 164 ley 11683), sin necesidad de instancia de parte.
-facultad para establecer la verdad de los hechos y resolver el caso
independientemente de lo alegado por las partes
El TFN tiene amplias facultades para establecer la verdad de los hechos y resolver el
caso independientemente de lo alegado por las partes (art 164 ley 11683).
El primer limite trascendental que se impone para la revisión jurisdiccional que el TFN
esta facultado a realizar, es el que surge del objeto del acto administrativo impugnado.
El Tribunal no puede, ni resolver cuestiones que no forman parte del acto
administrativo cuyo recurso habilitó su instancia, ni resolver mas allá de lo solicitado
por el contribuyente al momento de interponer el recurso, pues en los casos de
impugnación de actos administrativos su accionar se limita a controlar la legitimidad de
dichos actos, función que nada tiene que ver con establecer una obligacion de pago
mayor a la determinada por el fisco, o reducir la cuantía de una obligacion cuando ella
ha sido consentida por el contribuyente.
El tema mas conflictivo es el resolver sobre algo expresamente considerado en dicho
acto, pero invocando como sustento de él nuevos hechos no invocados por el fisco en
sede administrativa y que, por lo tanto, no forman parte de la fundamentación del acto
administrativo recurrido.
Corti entiende que el TFN no puede modificar los presupuestos fácticos en los que se
basan los actos administrativos que son apelables ante él.
Primero, porque el Tribunal estaría actuando como si fuera la Administración activa, y
no como un órgano imparcial e independiente que solo puede controlar el accionar de
la Administración.
Si se modifican los presupuestos facticos que justifican el dictado del acto, se modifica
un elemento esencial del acto administrativo que solo puede establecer el órgano
legalmente habilitado para ejercer las potestades de determinación del oficio del
gravamen.
Solo puede revisar la legalidad de lo decidido sobre la base exclusivamente de los
fundamentos invocados por el órgano administrativo. Si estos fundamentos son
“inadmisibles o impropios, el tribunal no puede confirmar la decisión de la
Administración sustituyendo los fundamentos por otros que considere mas adecuados.
El hacer esto pondría al tribunal en un ámbito que el Congreso asignó exclusivamente
al ente administrativo” (Corte de Estados Unidos, “Securities y Exchange Commission
v. Chenery Corp”).
-facultad de establecer la verdad de los hechos. Su vinculación con el derecho a
ofrecer y producir prueba
Aun en el proceso ante el TFN, la carga de la prueba recae sobre quien esgrime
determinado hecho como sustento de su pretensión, por lo que será la Administración
tributaria quien deberá probar los hechos en que se funda el acto administrativo por
ella dictado, mientras que deberá el recurrente probar aquellos hechos que esgrime
como sustento de su pretensión impugnatoria.
Sin perjuicio de ello, se entiende que la facultad de averiguar la verdad de los hechos
le permite al TFN utilizar en forma discrecional y amplia las medidas para mejor
proveer que la ley le autoriza a dictar durante todo el transcurso del proceso y hasta el
momento de dictarse sentencia (art 177 ley 11683).
Pero, de acuerdo con lo desarrollado anteriormente, dichas medidas sol podrían tener
por objeto complementar, aclarar o precisar el alcance, modalidad o característica de
alguno de los hechos que tanto el contribuyente como la Administración, han
planteado como sustento de sus pretensiones, aun cuando el dictado de estas
medidas para mejor proveer implique la producción de medios de prueba no ofrecidos
por ninguna de las partes.
Por el contrario, las medidas para mejor proveer no deberían tener por objeto acreditar
hechos no invocados por las partes como sustento de su pretensión.
Imposibilidad de decretar la inconstitucionalidad de las normas legales y sus
reglamentaciones
Según el art 185 ley 11683, la sentencia que dicte el Tribunal “no podrá contener
pronunciamiento respecto de la falta de validez constitucional de las leyes tributarias o
aduaneras y sus reglamentaciones, a no ser que la jurisprudencia de la CSJN haya
declarado la inconstitucionalidad de las mismas, en cuyo caso podrá seguirse la
interpretación efectuada por la Corte.

c. Recurso judicial de revisión y apelacion limitada

Las sentencias dictadas por el TFN son susceptibles de revisión judicial, a través del
recurso de revisión y apelación limitada que establece el art 86 ley 11683 (regulado
por el art 192 y siguientes de la mencionada norma).
Cuando la apelacion es interpuesta por el contribuyente condenado al pago del tributo
determinado, no es requisito de adminisibilidad el pago previo del impuesto adeudado
al fisco, pero, en virtud de que el recurso de revisión y apelacion limitada carece de
efectos suspensivos, en caso de no abonar el contribuyente el impuesto adeudado
dentro del plazo de 30 dias de dictada la sentencia, o aprobada la liquidación, quedara
expedita para el fisco el inicio de la correspondiente ejecución fiscal.
Se entiende que los agravios expuestos por el recurrente deben vincularse con las
formas lgales del procedimiento ante el TFN, por lo que la Cámara tiene 2 opciones:
declarar la nulidad de la resolución impugnada y devolver la causa al tribunal para que
se sustancie nuevamente; o, en el caso de que la violación del procedimiento se
vincule con el ofrecimiento y producción de prueba, disponer la apertura a prueba ante
la propia Cámara, cuando así se juzgue conveniente.
Actualmente resulta irrazonable que el recurso que pueda interponerse ante la
Cámara, que muchas veces va a ser el único recurso que permita una revisión judicial
del accionar de la Administración en materia tributaria, se encuentre limitado, en
principio, a la consideración de cuestiones de derecho.

d. El recurso administrativo de reconsideración

Frente a los actos administrativo dictados por la Administración tributaria con el objeto
de determinar el impuesto del contribuyente, aplicarle sanciones o resolver reclamos
de repetición de impuestos, el administrado puede optar por impugnar el acto
administrativo mediante la interposición del recurso de apelacion ante el TFN, o agotar
la via administrativa mediante la interposición de un recurso administrativo
denominado “recurso de reconsideración para ante el superior” (art 76 inc a ley
11683), para luego, en caso de ser desfavorable a sus intereses dicha resolución,
acudir a la justicia para controlar la legitimidad del acto administrativo impugnado.
Ambas vías procesales son optativas y excluyentes. Una vez elegida una, queda
vedada la posibilidad de impugnar luego el mismo acto administrativo por la via
procesal descartada.
-Como los actos administrativos se presumen legítimos, la interposición de recursos
administrativos o judiciales no suspenden la ejecución y los efectos del acto, salvo que
una norma expresamente establezca lo contrario (art 12 ley 19549). A su vez, el
mencionado articulo establece que el recurso sí tiene efecto suspensivo cuando el
acto impugnado es un acto que impone una multa.
-prueba: es procedente el ofrecimiento de prueba.
-impugnacion judicial: el recurso de reconsideración para ante el superior constituye la
forma de agotar la instancia administrativa previa. El agotamiento se configura tanto
cuando el fisco expresamente resuelve el recurso, como cuando transcurre el plazo de
20 dias previsto para su resolución, sin que esta se produzca.
Una vez agotada la instancia administrativa, el interesado puede someter la
controversia a decisión de los tribunales del fuero federal territorialmente competentes,
mediante la interposición de una demanda contenciosa que, en esencia, tramita por
las normas del proceso ordinario regulado en el CPCyCN.
En los supuestos de recursos de reconsideración para ante el superior que resuelvan
impugnaciones de multas, o actos administrativos dictados en materia de repetición, la
demanda contenciosa debe interponerse dentro del plazo de 15 dias contados desde
la notificación del acto admninistrativo (art 82 in fine ley 11683). No interpuesta la
demanda en termino, el acto admnistrativo pasa en autoridad de cosa juzgada
material.
El proceso que se inicia a parir de la promoción de la demanda contenciosa, luego de
la resolución del recurso de reconsideración para ante el superior, tiene algunas
particularidades:
-incidente de habilitación: en gran parte de los procesos judiciales en los cuales el
Estado es el demandado, debe verificarse la existencia del agotamiento de la instancia
admninistrativa. El art 84 ley 11683 establece que: “Presentada la demanda, el juez
requerirá los antecedentes administrativos a la ADMINISTRACION FEDERAL DE
INGRESOS PUBLICOS mediante oficio al que acompañará copia de aquélla, y en el
que se hará constar la fecha de su interposición. Los antecedentes deberán enviarse
al juzgado dentro de los QUINCE (15)días de la fecha de recepción del oficio. Una vez
agregadas las actuaciones administrativas al expediente judicial se dará vista al
Procurador Fiscal Nacional para que se expida acerca de la procedencia de la
instancia y competencia del juzgado”.
Según Corti, el agotamiento de la instancia administrativa puede ser verificado a través
del pedido de la parte demandada, o de quien debe velar por la legalidad del proceso:
el agente fiscal.
Los supuestos en que corresponde declarar no habilitada la instancia son básicamente
2:
-cuando el administrado no haya opuesto recurso alguno contra el acto administrativo
que pretende cuestionar y este haya quedado firme
-cuando el administrado, si bien interpuso el recurso tendiente a agotar la instancia
administrativa, lo hizo en forma extemporánea, o sin cumplir con los requisitos
atinentes a su admisibilidad formal.
Una vez verificado este requisito, queda habilitada la instancia judicial, siendo el
proceso contencioso administrativo regulado íntegramente por el CPCyCN sin que
resulte de aplicación norma alguna de la ley 11683 para otra cuestión distinta al plazo
para contestar demanda y oponer excepciones.
Ley 25344: modificaciones para los juicios en donde el Estado o entidades
descentralizadas o autárquicas sean parte: obligacion de cursar una comunicación a la
Procuracion del Tesoro de la Nación, acompañando copia de la demanda y la prueba
documental, en forma previa a que se sustancie el incidente de habilitación de
instancia; el derecho del Estado nacional o la repartición pública demandada de
contestar la demanda en un plazo no menor a treinta días, y la posibilidad de plantear,
al momento de contestar la demanda, tanto las defensas de fondo como las
excepciones previas que pudiese oponer a la procedencia de la pretensión del
accionante.

           e) otras formas de impugnacion de actos administrativos

 recursos contra las resoluciones que aplican sanciones de clausura y multa
-apelacion administrativa: para acceder al control judicial de estas sanciones, se
requiere en forma previa agotar la via administrativa. se denomina recurso de
“apelacion administrativa”, que debe ser interpuesto dentro del plazo de 5 dias de
notificado el acto mediante el cual se impusieron las sanciones de clausura y multa
previstas en el art 40 ley 11683. el plazo para resolver este recurso es de 10 dias
desde el momento de su interposicion
-impugnacion judicial: la resolucion de este recurso administrativo, cuando confirma las
sanciones aplicadas al contribuyente, habilita al fisco a su ejecucion, sin perjuicio del
derecho del contribuyente a impugnar judicialmente el acto sancionatorio, mediante un
recurso.
El funcionario que aplica la sancion forma parte de la Administracion pública nacional,
y por lo tanto no está habilitado para ejercer funciones jurisdiccionales que puedan
ejecutarse sin que previamente tenga el particular la posibilidad de recurrir a la justicia
para que ésta se expida en forma cierta sobre su procedencia.
siguiendo el mismo criterio, la CSJN se pronunció en forma expresa sobre esta
cuestión, declarando la inconstitucionalidad de las normas que establecen el efecto
devolutivo del recurso que puede interponerse contra la sanción de clausura y multa
prevista en el art 40 ley 11683, lo que en la práctica ha determinado una implicita
derogación de las normas que regulan el efecto del recurso.

 recurso de apelación ante el director general (art 74 reglamento de la ley

11683)
es un recurso administrativo subsidiario que corresponde interponer, a los efectos de
agotar la instancia administrativa en todos aquellos casos en que no exista en la ley
11683 un recurso especialmente previsto para la impugnación del acto.
actos contra los cuales procede: este recurso administrativo sólo resulta admisible
cuando se pretende impugnar actos definitivos o asimilables a definitivos.
contra los actos interlocutorios o de mero trámite que no revisten el carácter de
definitivos, y siempre que lesionen un interés legítimo o un derecho subjetivo del
contribuyente, podrá interponerse el recurso de reconsideración previsto en el art 84
decreto 1759/72.
forma de interposición: el recurso debe interponerse y fundarse dentro de 15 dias de
notificado el acto que se pretende impugnar, y debe resolverse, sin sustanciacion,
previo dictamen juridico, dentro del termino de sesenta dias de interpuesto.
Transcurrido el plazo de 60 dias, el recurrente tiene derecho a considerarlo denegado
y por lo tanto, esta agotada la instancia administrativa sin necesidad de interponer
pedido de pronto despacho ni esperar los plazos establecidos en el art 10 de la ley
19549.
efectos: la interposicion del recurso de apelacion ante el director general, o recurso de
reconsideracion ante el mismo funcionario, no suspende los efectos del acto ni su
ejecucion.
impugnación judicial de la resolucion que decide el recurso:  cuando el acto
administrativo que se pretende impugnar judicialmente contiene una intimacion de
pago, el contro judicial de dicho acto no exige el previo pago de la obligacion
reclamada, sin perjuicio de que, en forma simultanea a la sustanciacion de la accion
judicial, el fisco pueda ejecutar el acto administrativo.
la accion judicial que corresponderá interponer para controvertir la legitimidad del acto
administrativo se encuentra regulada en el art 23 ley 19549, en tanto regula de manera
general la forma de impugnacion de los actos administrativos de alcance individual. la
impugnacion de dicho acto debe hacerse por via de recurso, con un plazo de 30 dias
contados desde la notificación de la resolucion definitiva que agota las instancias
administrativas.
se entiende, segun la doctrina, que el plazo para acudir a la justicia mediante la
presentacion de la correspondiente demanda es de 90 dias habiles judiciales.

Acción y demanda de repetición

Es el remedio legal dirigido a obtener del Estado la obligacion de restituir los importes
ingresados por el particular, que hayan sido, por diferentes razones, ilegitima o
incorrectamente abonados.
corresponde distinguir entre:
 pagos efectuados en forma espontánea
es todo aquel que no revista la calidad de pago a requerimiento
La ley 11683 exige, para habilitar la instancia ante el TFN, un reclamo administrativo
previo que agote la instancia administrativa. si dicho reclamo es rechazado en forma
expresa por el fisco, el contribuyente o responsable tiene las siguientes alternativas:
1-interponer, dentro del plazo de 15 dias habiles de notificado el rechazo del reclamo,
el recurso de reconsideracion para ante el superior (art 76 ley 11683). una vez resuelto
este, el interesado tiene derecho a impugnar judicialmente esta resolucion mediante la
interposicion de una demanda contenciosa que deberá articularse dentro de los 15
dias de notificado el recurso de reconsideracion (art 81 y art 82 ley 11683).
2-apelar, dentro de los 15 dias de notificado el rechazo, ante el TFN
3-accionar por repeticion ante la justicia en forma directa, mediante la interposicion de
una demanda contenciosa de repeticion. El plazo para interponerla es de 15 dias
habiles contados desde el rechazo expreso del reclamo administrativo de repetición.
transcurridos 3 meses desde la fecha de presentacion del reclamo administrativo sin
que este haya sido resuelto por el fisco, podrá el interesado optar por seguir cualquiera
de las vias enunciadas con anterioridad, no existiendo plazo de caducidad para iniciar
la accion, rigiendo solamente el plazo de prescripcion de la accion de repeticion (art 81
ley 11683).
 repeticion de sumas ingresadas a requerimiento de la Administracion
No existe necesidad de interponer reclamo administrativo alguno en forma previa.
las vías procesales aptas para intentar la repeticion de lo abonado por error o en
exceso, en estos casos, y a opcion del contribuyente son: demanda contenciosa ante
la justicia federal (art 81 párrafo 3 ley 11683), recurso de apelacion ante el TFN ( art
159 inc c ley 11683). La elección de una de estas excluye la utilización de la otra
posteriormente.

accion de amparo
 por mora de la administración
solo tiene por finalidad obligar a la Administración a culminar un procedimiento cuando
es remisa en hacerlo, pero no permite lograr una resolución que se pronuncie sobre el
derecho de fondo en discusión
 presupuestos de admisibilidad:
-demora excesiva en la culminación de un procedimiento administrativo: si existe un
plazo, al vencimiento de éste y sin motivo que lo justifique. Si no existe plazo expreso,
se da una vez excedido razonables plazos temporales, lo que quedará a consideración
del Tribunal.
-perjuicio en el normal ejercicio de un derecho o actividad: es la perturbación o
afectación en el ejercicio de una actividad o un derecho.

 procedimiento ante el TFN

interpuesta la accion de amparo por mora, el TFN, en caso de admitir la procedencia
formal de la accion, debe otorgar un plazo a la Administración tributaria para que
elabore un informe con las causas por las que no ha resuelto el procedimiento
administrativo. contestado el informe o vencido el plazo, se deberá dictar una
sentencia haciendo lugar a la acción entablada o declarando su improcedencia. dicha
sentencia es susceptible de apelación ante la Cámara competente, recurso que
deberá interponerse y fundarse dentro de los 10 dias de notificada la sentencia del
TFN.

Interpuesto el recurso se correrá traslado por 10 dias a la otra parte para que conteste
los agraviso y, una vez vencido el plazo, el expediente se deberá elevar a la Camara
dentro de las 48 horas. 

La apelación de la sentencia del TFN se concede con efecto suspensivo, por lo que si
el fisco ha sido condenado a culminar el procedimiento administrativo en un plazo
determinado, y la sentencia es confirmada por la Cámara, dicho plazo recién
comenzará a correr una vez firme la sentencia que lo estableció. 

acción meramente declarativa

En el derecho procesal se distingue entre pretensiones declarativas y de condena. las
pretensiones declarativas buscan provocar que un tribunal emita una declaración que
otorgue certeza sobre la existencia, alcances o modalidades de un derecho. las
pretensiones de condena buscan, ademas del otorgamiento de esa certeza sobre la
existencia o alcance del derecho, que se imponga al demandado el cumplimiento de
una prestacion.
Dentro de las pretensiones declarativas encontramos la pretension meramente
declarativa, cuya particularidad radica en que tiende a instar una actuacion judicial
preventiva antes de que se produzca de modo efectivo la lesión o daño que surge de
la violacion de un derecho.
el art 322 CPCyCN determina: “podrá deducirse la acción que tienda a obtener una
sentencia meramente declarativa, para hacer cesar un estado de incertidumbre sobre
la existencia, alcance o modalidades de una relación jurídica, siempre que esa falta de
certeza pudiera producir un perjuicio o lesión actual al actor y éste no dispusiera de
otro medio legal para ponerle término inmediatamente. El Juez resolverá de oficio y
como primera providencia, si corresponde el trámite pretendido por el actor, teniendo
en cuenta la naturaleza de la cuestión y la prueba ofrecida”.
presupuestos de admisibilidad de la acción:
-la existencia de un estado de incertidumbre sobre la existencia o alcances de una
relacion juridica, este debe recaer sobre una relacion juridica y no sobre la existencia
de un hecho. Es necesario un acto o hecho exterior objetivo que haga incierta la
voluntad concreta de la ley en la mente de toda persona normal.
-un perjuicio o daño actual, dado que la accion no es procedente cuando lo que se
pretende con ella es dar solucion a una hipotesis abstracta o meramente academica, o
cuando la relacion juridica sobre la que se invoca el estado de incertidumbre es una
relacion futura y no actual.
-La inexistencia de otro remedio legal idóneo para remediar la situación de
incertidumbre.
admisibilidad de la accion en el ámbito del derecho tributario:
a partir del caso “Newland, Leonardo” la CSJN acepto la admisibilidad de la accion
meramente declarativa en materia tributaria, señalando expresamente que el pago de
la obligación reclamada por el fisco para luego intentar su repetición no puede
considerarse una vía alternativa que obste a la procedencia de la acción meramente
declarativa.
resulta obvio que la articulación de la accion meramente declarativa no suspende la
posibilidad del fisco ni de aplicar la reglamentación cuestionada, ni de utilizar la
interposición que el contribuyente controvierte, pudiendo por ende, el organismo
recaudador, simultáneamente a la sustanciación de la acción, dictar el acto
administrativo de aplicación de lo dispuesto en dicha reglamentación, o aplicar el
criterio interpretativo cuya legitimidad se encuentra controvertida.
No existen mayores conflictos si, al momento de dictar el acto administrativo de
alcance individual que afecta al contribuyente, ya existe sentencia definitiva en la
accion meramente declarativa por este planteada judicialmente.
en caso de ser la sentencia dictada en la accion meramente declarativa contraria a su
pretensión, el contribuyente podrá impugnar por las vías procesales previstas en la ley
11683 el acto administrativo de alcance particular, pero no podrá cuestionar
nuevamente lo que ya fue objeto de pronunciamiento en la acción meramente
declarativa, porque dicha sentencia hace cosa juzgada material sobre lo resuelto en el
proceso declarativo, impidiendo de esta manera que “en cualquier circunstancia y en
cualquier otro proceso se juzgue de un modo contrario a lo decidido por aquella”.
En caso de haber sido favorable la sentencia a su pretensión meramente declarativa,
le bastará invocar como fundamento de su pretensión revocatoria para impugnar la
legitimidad del acto administrativo dictado por el fisco.
Si el contribuyente no opta por desistir del proceso mediante el cual se sustancia la
accion meramente declarativa, resulta difícil aceptar que pueda articular,
simultáneamente, las vias impugnatorias previstas en la ley 11683.

impugnación de actos administrativos de alcance general

 resoluciones generales dictadas en ejercicio de potestades reglamentarias
dichas resoluciones tienen el fin de facilitar la aplicación, percepción y fiscalización de
los impuestos a cargo del fisco nacional.
solo resultan obligatorios para terceros luego de su publicación en el Boletin Oficial, y
cuya vigencia se prolonga en el tiempo hasta que sean modificadas o derogadas por el
propio organismo recaudador que las dictó, o por el ente que ejerza la
superintendencia de la Administración tributaria (en la actualidad el Ministerio de
Economía de la Nacion).
En estos casos, el recurso impugnatorio es el previsto para todo acto administrativo de
alcance general que pueda dictar la Administracion publica nacional, normado por el
art 24 ley 19549.
se establecen 2 formas de impugnación:
-Directa: cuando el afectado en forma cierta e inminente en sus derechos subjetivos,
luego de formular un reclamo ante la autoridad que lo dicto, decide someter el control
de legalidad del acto administrativo a la justicia, sin esperar la aplicacion de lo
dispuesto en el acto administrativo de alcance general mediante el dictado de un acto
administrativo de alcance individual
Indirecta: se ataca judicialmente la legitimidad del acto administrativo de alcance
general, en el transcurso del proceso tendiente a impugnar la legitimidad del acto
administrativo de aplicación de lo regulado en el acto administrativo de alcance
general cuestionado.
En caso de impugnación indirecta, las vías procesales serán las previstas para recurrir
cada uno de los actos administrativos de alcance individual dictados por la
Administración tributaria en donde se aplique lo dispuesto en el acto administrativo de
alcance general.
en cambio, para la impugnación directa del acto administrativo de alcance general
dictado en ejercicio de facultades reglamentarias, la vía procesal es prevista en el art
24 inc a ley 19549, que exige, en primer término, agotar la instancia administrativa, lo
que se realiza mediante un reclamo ante el organismo que dictó el acto que se
pretende impugnar, no existiendo plazo para su interposición.

resuelto en forma expresa o tácita dicho reclamo, queda habilitada la via judicial para
impugnar el acto administrativo de alcance general de contenido normativo.
ni la interposición del reclamo administrativo que agota la instancia administrativa, ni la
promoción del proceso judicial posterior tendiente a la impugnación del acto
administrativo de alcance general, suspenden los efectos de la reglamentación
impugnada (art 12 ley 19549).
la legitimación para accionar judicialmente está dada por la lesión a un derecho
subjetivo de quien pretenda impugnar, y el plazo para interponer la acción judicial es
de 90 días hábiles judiciales para el caso de haberse resuelto en forma expresa el
reclamo administrativo previo, y en caso de resolverse en forma tácita, no existe plazo
de caducidad para su articulación.
Cuando hay una sentencia de la CSJN que declara ilegítimo el reglamento en
cuestión, el PE debe anularlo, o bien el órgano que dictó la reglamentación
impugnada.
 resoluciones judiciales dictadas en ejercicio de potestades interpretativas
El fisco nacional está facultado para dictar actos administrativos interpretativos de
carácter general, los cuales tienen prevista una vía recursiva especial dentro de la
normativa procedimental tributaria.
art 8 decreto 618/97: se debe interponer el recurso ante el Min. de Economía de la
Nación, con un plazo de 15 días contados desde la publicación en el BO de la
resolución general interpretativa que se pretende impugnar.
La legitimación para plantear la impugnación la tienen los contribuyentes y
responsables afectados por la interpretación, y las entidades gremiales y cualquier otra
organización que represente un interés colectivo, siempre y cuando demuestren que
se ven afectados.
en caso de interponerse el recurso, la interpretación que surge de la resolución
general tendrá carácter obligatorio para los contribuyentes desde el día siguiente a
aquel en el que se publique la aprobacion o modificacion de la resolución general por
parte del Min. de Economia, realizada en oportunidad de expedirse sobre el recurso
administrativo interpuesto ante dicho organismo.
Por el contrario, la impugnación judicial que puede realizar el interesado contra la
resolucion general interpretativa confirmada por el Min. de Economia, se rige por lo
dispuesto en el art 24 ley 19549 y no tiene efecto suspensivo. 

habeas data
incorporado en la CN con la reforma de 1994.
La ley 25326 constituye la reglamentación del instituto del habeas data previsto en el
art 43 de la CN.
Los datos que los organismos de recaudación y gestión tributaria recopilan, a los
efectos de verificar el cumplimiento que de las normas tributarias formales y
sustanciales hacen los contribuyentes y responsables, son datos personales en los
términos de la ley 25326.
el conjunto de datos personales de los administrados en poder de la Administración
tributaria, atento a encontrarse organizados, ser objeto de tratamiento o procesamiento
y, sin que a tales fines importe la forma en que ellos fueron recolectados, almacenados
y organizados, constituyen registros o bases de datos cuyo contenido es susceptible
de ser resguardado mediante la acción de habeas data prevista en el art 43 CN y
reglamentada por la ley 25326.
en conclusión, los administrados tienen derecho a solicitar a la Administración
tributaria el acceso a los datos que les concierne y que esta pueda tener almacenados
en sus registros o bases de datos y, para el caso de surgir algún inconveniente o
controversia en el ejercicio de este derecho, los contribuyentes tienen la posibilidad de
llevar a la Administración a juicio, interponiendo la correspondiente acción de habeas
data.
 formas de instrumentación: 
El contribuyente deberá solicitar a la propia Administracion, en primer término, el
acceso a dicha información.
se encuentran legitimados los contribuyentes personas físicas, los contribuyentes
personas jurídicas (pudiendo actuar como coadyuvante en el proceso el defensor del
pueblo), siempre y cuando la acción se encamine a obtener el acceso a datos propios,
sin que sea posible obtener el acceso a datos de terceros aun cuando se vinculen con
el propio contribuyente.
Una vez efectuada la correspondiente solicitud ante el titular del registro o base de
datos, el responsable de dicho registro debe proporcionar, en forma clara, la
información requerida dentro de un plazo no mayor a 10 días corridos contados desde
el momento de su solicitud.
vencido el plazo para contestar la solicitud, sin que el titular del banco de datos haya
consentido el acceso a él, evacuado el informe solicitado en forma incompleta, o
pudiendo presumirse que el informe adolece de inexactitudes o cualquier otro tipo de
omisión o irregularidad, queda expedita la acción de habeas data prevista en el art 43
CN y regulada por el capítulo VII ley 25326.
 derecho de rectificación, actualización o supresión.
todo contribuyente que sea titular de datos personales que se encuentren
incorporados a un registro o base de datos de una Administracion tributaria, tiene
derecho a solicitarle al titular de dicho registro la rectificacion, actualizacion o
supresión de dichos datos cuando ellos sean incorrectos, se encuentren
desactualizados, o cuando no exista derecho alguno del titular del registro o base de
datos para almacenarlos.
A su vez, el contribuyente tiene derecho a que se le garantice la confidencialidad de
los datos almacenados en organismos recaudadores.
El organismo, en el término de 5 dias habiles de recibido el reclamo, deberá proceder
a realizar las operaciones necesarias para garantizar los derechos del afectado.
vencido el plazo, quedará habilitada la acción de habeas data prevista en el art 43 CN.
 excepciones al ejercicio de los derecho de acceso, rectificación, actualización o
supresión
se le otorga la posibilidad a los entes públicos titulares de registros o bases de datos
de negar el acceso a la información contenida en dichos registros, cuando “de tal
modo se pudieran obstaculizar actuaciones judiciales o administrativas en curso
vinculadas a la investigación sobre el cumplimineto de obligaciones tributarias o
previsionales, y la verificación de infracciones administrativas”.
El titular del registro deberá acreditar actuación judicial o administrativa en curso, y
acreditar de qué manera el acceso por parte del titular de los datos a la información
solicitada podría obstaculizar dichas actuaciones.
La autorización para negar el derecho de acceso a los datos, no resulta aplicable
cuando el afectado tenga que ejercer su derecho de defensa. Si esto no existiese, la
negación al acceso de datos sería inconstitucional.
el solicitante podrá interponer la correspondiente acción de habeas data para que sea
el juez quien, luego de tener acceso personalmente a los datos que se pretende
preservar del conocimiento de su titular, establezca si se encuentran reunidos los
presupuestos que habilitan al organismo público a negar el derecho de acceso que se
pretende ejercer por parte del titular de dichos datos.
La acción deberá interponerse una vez que se ha solicitado en forma extrajudicial al
titular del registro que permita el acceso a la información requerida, o que rectifique,
actualice o suprima la información inexacta, falsa o desactualizada que pueda obrar
registrada en dichas bases de datos.
La acción de habeas data para ejercer el derecho de rectificación, supresión,
actualización o garantizar la confidencialidad de los datos quedará expedita luego de
transcurridos 5 dias corridos de efectuada la intimación extrajudicial al titular del
registro o banco de datos.
 competencia
ARTICULO 36. — (Competencia).
Será competente para entender en esta acción el juez del domicilio del actor; el del
domicilio del demandado; el del lugar en el que el hecho o acto se exteriorice o pudiera
tener efecto, a elección del actor.
Procederá la competencia federal:
a) cuando se interponga en contra de archivos de datos públicos de organismos
nacionales, y
b) cuando los archivos de datos se encuentren interconectados en redes
interjurisdiccionales, nacionales o internacionales.
en el supuesto de intentarse la acción para obtener acceso a datos en poder de la
AFIP, la demanda deberá interponerse en CABA, ante los juzgados nacionales de
primera instancia en lo Contencioso Administrativo Federal y, en el resto del país, ante
los juzgados federales de primera instancia que sean competentes en razón del lugar.
 requisitos de la demanda
rigen a su respecto los requisitos establecidos para todo tipo de presentacion judicial.
bastará que un administrado pretenda conocer si existen datos referidos a su persona
en un registro o base de datos, y que el titular de dicho registro no haya evacuado esa
solicitud luego del pedido extrajudicial efectuado por el accionante, para que la accion
de habeas data sea procedente, sin que deba exigirse la existencia de motivos o
razones por los cuales se pueda suponer que en dicho registro obra información
personal del accionante.
En caso de tratarse de información que se presente como manifiestamente
discriminatoria, falsa o inexacta, cautelarmente el juez podrá disponer el bloqueo
provisional del archivo en lo referente al dato o los datos cuya rectificación se pretende
mediante el ejercicio de la acción de habeas data.
 tramite de la accion
Una vez admitida formalmente la acción, el juez debe requerir al titular del archivo,
registro o banco de datos la remisión de la información concerniente al accionante.
el plazo no podrá ser mayor a 5 dias, salvo características especiales que se
consideren razonables.
Una vez contestado el informe por parte del organismo, podrá el interesado (en el
término de 3 días) cambiar el objeto de la demanda solicitando la supresión,
rectificación, confidencialidad o actualizacion de sus datos personales (art 42 ley
25326).
simultáneamente con la ampliación del objeto de la acción debe ofrecerse la prueba
mediante la cual se pretenda acreditar la inexactitud de los datos informados.
de la presentación tendiente a ampliar el objeto de la acción se correrá traslado a la
parte demandada por el término de 3 dias.
Una vez vencido el plazo otorgado para contestar el informe o una vez contestado el
traslado corrido a la demandada en el supuesto de haberse ampliado el objeto de la
acción, el juez deberá dictar sentencia. en este caso, el juez deberá declarar, si da
lugar a la acción, el derecho del accionante para acceder a dichos datos y arbitrar las
medidas necesarias y que estime más apropiadas, y especificar en la sentencia si la
información debe ser suprimida, rectificada, actualizada o declarada confidencial,
estableciendose un plazo para su cumplimiento.
la acción de habeas data tramita por el procedimiento que corresponde a la acción de
amparo común y, supletoriamente, por las normas del CPCyCN en lo atinente al juicio
sumarísimo, por lo que la forma de ofrecimiento y producción de prueba, la forma y
plazos para la interposición de recursos y toda otra cuestión procesal no
expresamente prevista en la ley 25326, se rige por lo dispuesto en la ley que regula el
proceso de la acción de amparo.

recursos ante la CSJN

cualquiera sea la via procesal que se utilice para ejercitar el control judicial, la CSJN es
el maximo tribunal que dirime la cuestion
 recurso ordinario de apelacion
las causas en las que la Nacion, directa o indirectamente, sea parte, cuando el valor
disputado en ultimo termino, sin sus accesorios, supere la suma prevista en el art 24
inc 6 ap. a decreto ley 1285/58 (actualmente $727.523.33).
la interposicion de este recurso solo procede contra sentencias definitivas, y se deduce
ante la camara de apelaciones que dicto la sentencia que se pretende recurrir.
una vez concedido y elevado el expediente a la CSJN, debe ser puesto en secretaria y
notificada la providencia que asi lo ordene al recurrente, quien en un plazo de 10 dias
debera expresar agravios. la falta de presentacion del memorial de agravios, o de
insuficiencia, trae aparejada la desercion del recurso.
presentado el memoria, se correra traslado de el a la contraria por el termino de 10
dias, luego de lo cual el expediente esta en condiciones de ser resuelto
 recurso extraordinario federal
la norma basica regulatoria de dicho recurso es el art 14 ley 48
Art. 14. – Una vez radicado un juicio ante los Tribunales de Provincia, será
sentenciado y fenecido en la jurisdicción provincial, y sólo podrá apelarse a la Corte
Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales superiores de
provincia en los casos siguientes:
1° Cuando en el pleito se haya puesto en cuestión la validez de un Tratado, de una ley
del Congreso, o de una autoridad ejercida en nombre de la Nación y la decisión haya
sido contra su validez.
2° Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de Provincia se haya puesto en
cuestión bajo la pretensión de ser repugnante a la Constitución Nacional, a los
Tratados o leyes del Congreso, y la decisión haya sido en favor de la validez de la ley
o autoridad de provincia.
3° Cuando la inteligencia de alguna cláusula de la Constitución, o de un Tratado o ley
del Congreso, o una comisión ejercida en nombre de la autoridad nacional haya sido
cuestionada y la decisión sea contra la validez del título, derecho; privilegio o exención
que se funda en dicha cláusula y sea materia de litigio.
la CSJN ha tenido la oportunidad de expedirse sobre la finalidad de este recurso,
puntualizando que “el recurso extraordinario del art 14 ley 48 tiende a asegurar la
primacia de la CN y las normas y disposiciones federales mediante el control judicial
de constitucionalidad de las leyes, decretos, ordenes y demas actos de los
gobernantes y sus agentes, ratificando que esta CSJN es el custodio e interpretre final
de aquel ordenamiento superior”.
los recursos extraordinarios solo se conceden en los supuestos que la ley establece
exhaustivamente. no otorgan a los jueces de alzada otras facultades mas que las
necesarias para el cumplimiento de los fines a los que responde su admision y, por lo
general, no tienen efecto suspensivo.
 requisitos
-intervension anterior de un tribunal de justicia
-que esa intervencion haya tenido lugar en un juicio
-que en ese juicio se haya resuelto una cuestion judiciable
-qye la resolucion cause gravamen
-que los requisitos mencionados subsistan en el momento en que la Corte deba dictar
sentencia

 requisitos intrinsecos
-que en el pleito se haya resuelto una cuestion federal (aquellas que evrsan sobre la
interpretacion de normas federales o actos federales de autoridades de la nacion, o
que se refieren a los conflictos entre la CN y otras normas o actos de autoridades
nacionales o locales.
-que la cuestion federal tenga relacion directa e inmediata con la materia del juicio.
existe relacion directa cuando de la decision de la cuestion federal dependa,
necesariamente, en todo o en parte, la resolucion del litigio
-que el pronunciamiento que se pretenda recurrir implique una resolucion contraria al
derecho federal invocado
-que la sentencia que se pretenda recurrir sea definitiva
-que la sentencia haya sido ditada por el superior tribunal de la causa
-como supuesto especial tenemos las sentencias arbitrarias
la CSJN ha considerado que consittuyen sentencias arbitrarias y habilitan el recurso
extraordinario federal, aun en ausencia de cuestion federal, aquellas que aparecen
determinados por la simple voluntad del juez, tienen ausencia palmaria de
fundamentos o adolecen de manifiesta irrazonabilidad.
a)carecen de los fundamentos indispensables para sustentarlas o se sustentan en
afirmaciones meramente dogmaticas o en conceptos imprecisos en los cuales no
aparecen la norma aplicada ni las circunstancias del caso
b)omiten considerar lo expresadamente dispuesto por la ley con respecto al caso o
incurren en autocontradiccion
c)omiten pronunciarse sobre cuestiones planteadas oportunamente por las partes y
que resultan conducentes para la resolucion del pleito
d)desconocen la prueba incorporada al proceso o la interpretan en forma arbitraria
e)deciden cuestiones no planteadas por las partes o compartan una extralimitacion a
la competencia funcional de los tribunales de alzada.
f)contienen una aplicacion indiscriminada o irrazonable de normas procesales,
consagrando una solucion que veda el acceso a la verdad objetiva
 requisitos de lugar tiempo y forma
su admisibilidad tambien esta condicionada al cumplimiento de requisitos especificos
de este recurso atinentes al lugar, a la forma y al momento de la oportunidad
-oportuno lugar: el recurrente debe hacer una expresa mencion del derecho federal
que se estima vulnerado, efectuando la demostracion de su conexion con la materia
en discusion en el proceso, en los escritos de demanda o contestacion (salvo
excepciones).
la carga de plantear oportunamente el caso federal no es exigible si la cuestion federal
surge de los propios terminos de la sentencia recurrida, pues no existe posibilidad de
preveerla.
-la forma: debe interponerse y fundarse por escrito ante el musmo tribunal que dicto la
sentencia que se pretende impugnar, con una fundamentacion tal que con su sumple
lectura pueda el tribunal formar su juicio sobre su admisibilidad.
-plazo: es de 10 dias contados desde el dia siguiente a la fecha de notificacion de la
sentencia que se pretende recurrir. no se suspende con motivo de la interposicion de
otros recursos declarados improcedentes por el superior tribunal de la causa

 queja por denegatoria de recurso

debe interponerse ante la propia Corte dentro de los 5 dias contados desde el dia
posterior a la notificacion de la sentencia que deniega el recurso, plazo que se amplia
de acuerdo con la distancia que exista entre la sede del tribunal superior de la causa y
la de la Corte Suprema.
CLASE 9 NOVIEMBRE

PROCESAL TRIBUTARIO

IMPUGNACION DE LA DETERMINACION DE OFICIO Y SU POSTERIOR

REVISION JUDICIAL
Acto administrativo de naturaleza tributaria art 1
Recurso de Reconsideración o de Apelación

ARTICULO 76 — Contra las resoluciones que impongan sanciones o determinen los

tributos y accesorios en forma cierta o presuntiva, o se dicten en reclamos por repetición
de tributos en los casos autorizados por el artículo 81, los infractores o responsables
podrán interponer -a su opción- dentro de los QUINCE (15)días de notificados, los
siguientes recursos:

a) Recurso de reconsideración para ante el superior.

b) Recurso de apelación para ante el TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION competente,

cuando fuere viable.

El recurso del inciso a) se interpondrá ante la misma autoridad que dictó la resolución
recurrida, mediante presentación directa de escrito o por entrega al correo en carta
certificada con aviso de retorno; y el recurso del inciso b) se comunicará a ella por los
mismos medios.

El recurso del inciso b) no será procedente respecto de:

1. Las liquidaciones de anticipos y otros pagos a cuenta, sus actualizaciones e intereses.

2. Las liquidaciones de actualizaciones e intereses cuando simultáneamente no se discuta

la procedencia del gravamen.

3. Los actos que declaran la caducidad de planes de facilidades de pago y/o las
liquidaciones efectuadas como consecuencia de dicha caducidad.

4. Los actos que declaran y disponen la exclusión del Régimen Simplificado para
Pequeños Contribuyentes.

5. Los actos mediante los cuales, se intima la devolución de reintegros efectuados en

concepto de Impuesto al Valor Agregado por operaciones de exportación.

6. Las intimaciones cursadas de conformidad con lo previsto en el artículo 14 de esta ley.

Art 76 Ley 11683 à 15 días

NO IMPUGANADO -NO PAGADO, EL ACTO ADMINISTRATIVO QUEDA

FIRMEA luego del plazo establecido en este artículo.
El estado hace un juicio de ejecución fiscal frente a un juez, al contribuyente
que no cumplió la obligación. Libra la boleta de deuda y recurre al juzgado para
cobrarlo, no pude ejecutar por si misma la administración.

No confundir RETENCIONES con  EMBARGOSà  retenciones son agentes que

retienen tributos de las personas y lo ingresan a la administración nacional. Es
un sistema de cobro, por ejemplo, cuando banco me hace retenciones de
impuestos.

RECURSOSà CONTRA: SANCIONES, TRIBUTOS, INTERESES

Estos recursos son excluyentes y exclusivos, exclusivos porque ante la

determinación de oficio de naturaleza tributaria son los únicos que se puede
interponer.  Los otros no proceden porque es un régimen impugnatorio
especifico. Son excluyentes porque optado por presentar el recurso del articulo
76 inc A, no puedo a mitad del proceso optar por el inc B, si elije uno excluye el
otro. Escogida una vía impugnatoria se debe transitar todo el proceso por el
mismo. Donde no se requiere patrocinio, la ley no lo exige.

1-  RECURSO DE RECONSIDERACION PARA ANTE EL SUPERIOR

(recurso jerárquico) lo resuelve quien este por arriba del juez administrativo.
Si se presenta ante el juez administrativo que dicto la determinación de
oficio, pero lo resuelve el jerárquico.

La interposición de este recurso tiene efectos suspensivos, ¿hasta cuándo? 

Hasta que resuelva el recurso de reconsideración el superior jerárquico, luego
se suspende el efecto suspensivo.

Si no sale favorable y queda firme porque vence el plazo se ejecutará el pago,

deberá pagar y si no está de acuerdo deberá pedir la acción de repetición ante
el tribunal contencioso administrativo de la justicia federal.

El principio Solvet repet a nivel federal es relativo por dos variantes:

A-   Porque existe el Tribunal FISCAL de la Nación

B-  Jurisprudencia de la CSJN: en circunstancias específicas el

contribuyente puede recurrir a la corte sin que haya realizado el pago
previo. DEBE DEMOSTRAR DE QUE EL PAGO GENERA UN PERJUICIO
IRREPARABLE. ART 82.

FALLO MICRO OMNIBUS BARRANCA 1989à había presentado una prueba

especifica para sustentar su pretensión que le exima de pagar y discutir, el
pago del gravamen llegaba a la imposibilidad de seguir llevar adelante su
actividad comercial.  

2-  RECURSO DE APELACION ANTE EL TRIBUNAL FISCAL DE LA

NACION COMPETENTE, CUANDO FUERA VIABLE, este recurso tiene un
topo, hay que superar cierto monto para acceder al tribunal, sino
únicamente tendrá la vía de reconsideración.
 

Art 159: establece los montos, tope para acceder al tribunal fiscal de la nación.
Inc A.$25000- $50000.
ARTICULO 159 — El TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION será competente para conocer:

a) De los recursos de apelación contra las resoluciones de la AFIP que determinen tributos
y sus accesorios, en forma cierta o presuntiva, o ajusten quebrantos, por un importe
superior a PESOS VEINTICINCO MIL ($ 25.000) o PESOS CINCUENTA MIL ($ 50.000),
respectivamente. (Montos sustituidos por art. 74 de la Ley N° 26.784 B.O. 05/11/2012)

b) De los recursos de apelación contra las resoluciones de la AFIP que, impongan multas
superiores a PESOS VEINTICINCO MIL ($ 25.000) o sanciones de otro tipo, salvo la de
arresto.

TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION: radicado en CABA roca y piedras 7º piso.

Para recurrir se necesitaba, domicilio y patrocinio.

Tiene la impulsión de oficio, es decir que lo presenta ahí y el tribunal mismo lo

va a impulsar, realizar las notificaciones, convocar audiencias, prueba, etc.

Tiene como objetivo buscar la verdad material, habrá amplitud probatoria por
parte del tribunal, podrá solicitar medidas de mejor proveer.

Art 166à
ARTICULO 166 — El recurso se interpondrá por escrito ante el TRIBUNAL FISCAL DE LA
NACION, dentro de los QUINCE (15) días de notificada la resolución administrativa. Tal
circunstancia deberá ser comunicada por el recurrente a la DIRECCION GENERAL
IMPOSITIVA o a la DIRECCION GENERAL DE ADUANAS dependiente de la
ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS, en su caso, dentro del mismo
plazo y bajo apercibimiento de lo dispuesto en el artículo 39.

En el recurso el apelante deberá expresar todos sus agravios, oponer excepciones, ofrecer
la prueba y acompañar la instrumental que haga a su derecho. Salvo en materia de
sanciones y sin perjuicio de las facultades establecidas en los artículos 164 y 177, no se
podrá ofrecer la prueba que no hubiera sido ofrecida en el correspondiente procedimiento
ante la DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA, con excepción de la prueba sobre hechos
nuevos o la necesaria para reputar el resultado de medidas para mejor proveer dispuestas
en sede administrativa.

Los requisitos de forma y condiciones a que deberán ajustarse los actos precitados serán
establecidos en el reglamento del TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION.

Presentación de la prueba, hasta que se corre vista. - esto es discutible, está

en tensión porque se viola el derecho constitucional, el derecho de defensa y
presentación de toda la prueba. Esto no se sigue a rajatabla, hay que presentar
toda la prueba que quiera y hasta pedir la inscontitucionalidad del art 166.

Pueden declarar la inconstitucionalidad de norma si la corte ya se expidió al

respecto en un caso similar

Art 185à
ARTICULO 185 — La sentencia no podrá contener pronunciamiento respecto
de la falta de validez constitucional de las leyes tributarias o aduaneras y sus
reglamentaciones, a no ser que la Jurisprudencia de la Corte Suprema de
Justicia de la Nación haya declarado la inconstitucionalidad de las mismas, en
cuyo caso podrá seguirse la interpretación efectuada por ese TRIBUNAL de la
NACION.

Efecto suspensivoà durante su interposición, sustanciación y hasta su

resolución. Resuelto y notificado, cesa el efecto suspensivo del recurso de
apelación ante el tribunal fiscal de la nación. La suspensión recae sobre lo que
apelo, puedo apelar toda la determinación de oficio o parte.

Si el tribunal confirma la determinación de oficio, se me hablita ir a la cámara

contenciosa administrativa y federal, por recurso de apelación limitada, porque
se expide primeramente sobre el derecho, la interpretación jurídica que hizo el
tribunal va a revisar si aplico bien el derecho. Si la Cámara encuentra alguna
irregularidad puede…

Art 86à
ARTICULO 186 — El TRIBUNAL FISCAL DE LA NACION podrá declarar en el caso
concreto, que la interpretación ministerial o administrativa aplicada no se ajusta a la ley
interpretada. En ambos supuestos, la sentencia será comunicada al organismo de
superintendencia competente.