1.

EL DERECHO CIVIL

1.1 Concepto de Do civil.

Decimos que el derecho civil es el derecho de la persona ya que el código civil establece
cuando las personas son consideradas como tal. Además de determinar los requisitos
establece cuando comienza que seria por el nacimiento y cuando finaliza que sucede
cuando la persona fallece. Al considerarnos persona nos hace sujeto de derecho por lo
tanto de deberes y derechos. Busca regular las relaciones entre personas con su núcleo
familiar. Después de la revolución francesa el foco pasa a estar en el individuo y su
protección por lo cual se crea una necesidad de crear un código dedicado a el y a sus
relaciones.

1.2. La CE y el Do civil: competencia del Estado y de las Comunidades Autónomas

en Do civil (Art. 149.1, 8aCE).

El articulo 149 se encarga de repartir las materias entre las comunidades autónomas y el
estado. Por lo tanto las competencias reservadas a el estado tienen exclusividad con este
a menos de que a través de una transferencia y delegación de ley orgánica prevista en el
articulo 150.2 se le conceda a las comunidades autónomas. El sistema competencial
español como determina la constitución goza de un sistema de doble lista o germánico;
aunque se podría decir que es de triple lista ya que el articulo 149.3 dice que las
materias que no consten en ninguna de esas dos listas serán competencia de las
comunidades autónomas.

Algunas comunidades autónomas gozan de lo que es conocido como derecho foral

histórico, este permite que en determinados lugares cuenten con dos códigos civiles. El
derecho civil vigente actuara como derecho común. Para poder tener un código
autonómico propio debería haber existido desde antes de la creación de la constitución.

¿Qué sucede cuando hay un conflicto de materias? Existen tres teorías, la primera la
teoría restrictiva que supone que la competencia que se otorga se tiene que limitar a lo
que la constitución describe. En segundo lugar, las teorías maximalistas que apoyan que
el derecho civil es el único que se debería aplicar en las comunidades autónomas. Y por
ultima las teorías intermedias que serán las que use el tribunal constitucional a la hora
de buscar soluciones; las cuales determinan que la constitución garantiza la
modificación y que se podrá desarrollar una ley siempre y cuando presente una
conexión con una institución preexistente en su derecho.

1.3. Estructura y caracteres del Código civil de 1888/89.

El código civil sigue el modelo francés, se divide en libros, títulos, capítulos y a veces
en secciones; dentro de cada una de ellas las divisiones se hacen en artículos. La
distribución se influencia de la clasificación de Gayo: personas, cosas y acciones. La
ultima clasificación es muy extensa, por lo que hemos observado en la codificación
francesa, por lo que decidieron desdoblarla en dos. De esta manera nuestra estructura se
basa en 4 libros: el primero trata las personas, el segundo los bienes, propiedad y sus
modificaciones, el tercer a los diferentes modos de adquirir la propiedad y el cuarto a las
obligaciones y contratos.

El código civil contiene un sistema de normas destinadas a regular las instituciones de

derecho civil o privado. Lo que no quiere decir que el derecho civil sea lo mismo que el
código civil, sino que el cogido es lo que podemos llamar el primer cuerpo legal que
contiene normas aplicables de manera general a todas las materias. También actuara
como complemento a los demás textos que puedan contener normas de derecho privado
(como el código de comercio o la ley de hipoteca) o publico (ley de contratos del
estado). Por todo ello podemos concretar que el código civil, en cuanto derecho común,
constituye el primer cuerpo legal del ordenamiento jurídico español y, en cuanto a
derecho civil, contiene la mayor parte y además lo mas sustancial de nuestra disciplina.

1.4. El CC y las leyes especiales.

Las leyes especiales tratan materias de derecho civil que se quedaron fuera del código
ya que surgen por el cambio de la sociedad como por ejemplo el urbanismo o la
revolución obrera. Por lo tanto para atender a nuevas necesidades y realidades sociales
se van dictando múltiples leyes especiales. Dentro del derecho privado son aquellos
derechos que no son derecho civil, tales como el derecho mercantil o la parte no publica
del derecho de trabajo. También se denominan leyes especiales a las que regulan un
sector concreto dentro de cada una de las grandes disciplinas del derecho positivo, y
serán leyes generales las que regulen cada uno de estos ordenes de manera global.

1.5. Las “fuentes” del Do civil:

a) La ley:

La palabra ley tiene una pluralidad de significados, pero podríamos decir que es ley toda
norma que existen en un ordenamiento jurídico y que deriva de la potestad legislativa
acorde con sus facultades. Encontramos dos tipos de ley las orgánicas las cuales tienen
reservadas las materias del articulo 81 y las ordinarias que tratan el resto de materias,
ambas guardan la misma posición jerárquica. La potestad de dictar las leyes reside en el
poder legislativo, aunque las comunidades autónomas también tienen este poder en
cuanto a las competencias que les corresponde, la única diferencia que encontramos
entre ellas son el espacio y lugar donde se van a aplicar. Además del poder legislativo,
el ejecutivo en situaciones especiales y de urgencia podría redactar leyes aunque estas
posteriormente se deban aceptar. Para que una ley tenga poder debe ser publicada en el
BOE así lo determina el articulo 9.º3 CE.

b) La costumbre:
La costumbre es la segunda fuente del derecho que manda a los jueces y tribunales
acudir a ella para resolver litigios y controversias que surgen de los casos en los cuales
no existe una ley expresamente aplicable. Se trata de una fuente no escrita, que nace en
grupos sociales sin intervención del estado que se manifiesta a través de un uso efectivo,
continuado y uniforme. Aunque se considera fuente del derecho no supone que todos los
jueces deban conocer su existencia.

c) Los principios generales del derecho:

Cuando hablamos de principios generales del derecho nos referimos a criterios o valores
no legislados, que guarda una estrecha relación con las lagunas legales. Para la
dirección positiva son normas obtenidas mediante un proceso de abstracción de las
propias leyes. En cambio para el movimiento iusnaturalista equivalen a las normas de
derecho natural, en cuanto que son normas de formulación positiva que no tienen
sanción estatal y poseen una vigencia, validez y obligatoriedad.

1.6. La Jurisprudencia: El valor de la Jurisprudencia como complemento del

Ordenamiento Jurídico.

La jurisprudencia en el sentido amplio se define como el arte o la ciencia de lo justo e

injusto, en cambio, en el sentido restringido se usa para designar el conjunto de criterios
usados por el tribunal para la interpretación y aplicación de las fuentes del derecho. Es
solo jurisprudencia lo que emana del órgano al que se le atribuye la misión de controlar
la aplicación de las leyes.
Para que cumpla su función complementaria debe:
- Mantener una estabilidad de los criterios manifestada en su utilización o
aplicación. Por lo tanto, deben existir un mínimo de dos sentencias o fallos.
- Los criterios deben haber sido utilizados como razón básica para adoptar la
decisión.
- Debe haber una sustancial identidad entre los casos concretos de las sentencias y
aquel al que se quiere aplicar la doctrina.
La doctrina jurisdiccional tiene tres funciones, la primera la función de simple
interpretación de manera estricta, la segunda la interpretación integradora de las normas
que surge cuando se introducen variantes y por último cuando a falta de normas legales
ha de llevarse a cabo la aplicación de los principios generales del derecho.

2. LA PERSONA (I)

2.1 Concepto de persona.

El hombre y la vida social son la razón del derecho, sin ellos no existiría. Desde el
punto de vista jurídico todo hombre es persona, y por lo cual es sujeto de derechos y
deberes, y si quiere de relaciones jurídicas. La personalidad es una exigencia de la
naturaleza y la dignidad humana; Juan XXIII en su encíclica determina que todo ser
humano es persona por lo cual esta dotado de inteligencia y voluntad libre. Así mismo
las normas jurídicas han de darse y aplicarse teniendo en cuenta la dignidad de estos. En
España se recoge, en el articulo 10 CE, el valor central de la persona y lo que supone la
influencia de este principio en el resto de leyes.

2.2. La capacidad de la persona:

a) Capacidad jurídica.

La capacidad jurídica es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones, toda

persona por el simple hecho de serlo posee esta capacidad, la cual surge como reflejo de
su dignidad.

b) Capacidad de obrar.

La capacidad de obrar es la aptitud para poder realizar efectivamente actos jurídicos.

Podemos encontrarla plena o limitada lo que supone que la persona no puede por si sola
realizar el acto y necesitara un suplemento. Se presupone que la capacidad de obrar es
plena porque lo establece el principio constitucional del libre desarrollo de la
personalidad, de esta manera las limitaciones deben de estar expresamente establecidas
por ley o sentencia judicial. Las únicas limitaciones que se reconocen hoy en día son la
minoría de edad y la falta de aptitud para gobernarse por si sola, solo se le priva de una
serie de actos los cuales deben de ser realizados por sus administradores. Esta
administración debe siempre cumplir con la protección de sus intereses y derechos.

c) Capacidades especiales y prohibiciones legales.

La capacidad de obrar plena se refiere al conjunto de actos y negocios jurídicos que

puede realizar una persona. Pero hay actos que tienen una peculiar naturaleza que
exigen unas condiciones, generalmente que la edad sea mayor que la señalada al
adquirir la plenitud; por ejemplo para adoptar. Se trata de una capacidad especial, no
significa que la capacidad de obrar este limitada sino que no puede realizar
efectivamente el acto jurídico.

El ordenamiento jurídico prohíbe a determinadas personas realicen actos jurídicos ya

que se encuentran en una situación determinada. Hay que distinguir entre las
limitaciones que esta en función del estado civil y las prohibiciones que afectan a unos
actos jurídicos al concurrir unas circunstancias.

2.3. Comienzo de la personalidad: el nacimiento.

El articulo 29 CC establece que con el nacimiento se adquiere la personalidad, por lo

que somos personas desde el nacimiento. Para los efectos civiles se considera persona
todo el que reúna las condiciones del articulo 30 CC, estas son: que tenga figura humana
y que viva 24 horas desprendido completamente del seno materno; así que todo el que
no reúna estas características no podrá ser inscrito, y pasaran a ser criaturas abortivas.
La convención sobre los derechos del niño obliga a que se inscriban inmediatamente
después de su nacimiento y tienen el derecho a tener un nombre, una nacionalidad y en
medida de lo posible conocer a sus padres y ser cuidado por ellos. Tras este cambio se
modifico el articulo 30 CC que hoy en día dice que la personalidad se adquiere en el
momento del nacimiento con vida una vez desprendido del seno materno por completo.
Con el antiguo articulo el tema de la viabilidad como requisito exigible para el nacido
sobre todo el caso de herencias llevaba a dos tipos de viabilidad, la primera que debía de
haber un periodo mínimo de gestación de 6 meses, y la segunda que debía de carecer de
vicios o defectos funcionales que le impidan seguir viviendo. En el caso de los partos
dobles o múltiples el articulo 31 CC determina que los derechos de primogenitura le
corresponden al primero de los nacidos.

2.4. El concebido y no nacido: protección jurídica.

La personalidad se adquiere por el nacimiento con las características establecidas en el

artículo 30 CC, por lo que no puede adquirir ningún tipo de derecho. Esta situación
históricamente a supuesto un problema en el caso del hijo póstumo en la herencia
paterna, ya que el heredero debe sobrevivir al causante por lo que el derecho romano
trata de proteger al concebido pero no nacido; así se provoca una cierta equiparación
entre los concebidos y los nacidos en cuanto a los efectos y consecuencias jurídicas
siempre que le sean favorables a los concebidos. Por lo tanto el artículo 29 CC
determina que al concebido se le tendrá como nacido para todos los efectos que le sean
favorables, siempre que nazca con las condiciones del siguiente artículo.

Según el artículo 15 CE todos tenemos derecho a la vida y a la integridad física y moral,

esta cuestión es muy debatida por las leyes despenalizadoras del aborto. Para concluir el
tribunal constitucional establece que la vida del nasciturus es un bien jurídico
constitucionalmente protegido pero que no se puede estimar que esta figura corresponda
a la titularidad del derecho a la vida. En cuanto al estado debe: abstenerse de interrumpir
o obstaculizar el proceso natural de gestión y establecer un sistema legal para la defensa
de la vida.

2.5. El estado civil:

a) Concepto y caracteres.

Después de la revolución francesa se busca la igualdad de todos ante la ley, como

aquella causa en la persona misma y no por factores externos como el estatus social. De
esta manera debe obedecer a las cualidades de la persona en la comunidad que le hacen
diferente. Estos caracteres tienen una permanencia y estabilidad que hacen que las
personas tengan un estado civil u otro, se puede adquirir a través del desarrollo de su
personalidad. Toda persona tiene un estado civil como cualidad propia y es posible que
confluyan mas de uno. El estado civil supone una diferenciación en la capacidad de
obrar que será también fuente de derechos y obligaciones para ellos.

b) Clases:

b.1. la nacionalidad y la vecindad civil.

La nacionalidad determina la ley que ha de regir y regular su capacidad de obrar, y la

vecindad es si se somete a el código civil o a derechos forales.

b.2.La edad.

Hay que diferenciar entre mayor y menor de edad, entre ellos encontramos los menores
emancipados cuya situación es similar al de mayor de edad pero con algunas
restricciones.

b.3. El matrimonio.

Una familia asentada o constituida sobre el matrimonio da a sus miembros un status

familiae según la posición que ocupan. De el derivan limitaciones a la capacidad de
obrar, deberes y derechos. Cabria destacar que no hay una diferencia entre hijos nacidos
dentro o fuera del matrimonio, lo único es que al cónyuge no se le impone ningún tipo
de relación filial ni el hijo no matrimonial tendrá un status familiae dentro de su familia.

b.4. La modificación judicial de la capacidad de obrar, como excepción.

Se modificara la capacidad de obrar a través de una sentencia judicial porque hay una
causa que la motiva, hoy en día mas que una limitación es un apoyo para aquellos actos
que no puede realizar por si solo.

3. DISCAPACIDAD Y APOYO. EL FIN DE LA PERSONALIDAD

3.1 La discapacidad

a) Características generales.

Tras un cambio en la legislatura hoy en día no podemos hablar de personas con la

capacidad de obrar limitada, sino que se pasa a tener una capacidad estática o dinámica,
esta ultima es la que consta de unos apoyos voluntarios o judiciales para la realización
de su capacidad. Se busca un modelo en el cual prima la voluntad y los intereses de la
persona sometida, para que de este modo se acabe con las discriminaciones y
desigualdades entre los ciudadanos. Los nuevos principios que rigen son la igualdad, la
proporcionalidad en cuanto las medidas de apoyo deben de ser lo mas adaptadas a las
necesidades de esa persona, la voluntariedad, cualquiera puede pedir apoyos voluntarios
para la realización de actos pero bajo ningún concepto será sustituido. Y por ultimo la
subsidiariedad lo que significa que los apoyos judiciales solo operaran en el caso de que
la persona no haya optado una medida voluntaria. Se prohíbe recibir donaciones, apoyar
a una persona con la que haya un conflicto de intereses o la adquisición o transmisión de
bienes onerosos. Toda medida es revisable en un plazo de 3 años o excepcionalmente
cada 6 años. Se pueden excusar de su cargo pero deben de hacerlo en un plazo de 15
días ante un juez para que este pueda nombrar otro. En el caso de los menores al no
poderse prolongar la patria potestad a partir de los 16 años a través de ellos mismos, sus
progenitores o el ministerio fiscal puede establecer a que tipo de apoyo se someterá al
alcanzar la mayoría de edad. De la misma manera alguien mayor de edad por
precaución puede ante un notario solicitar un apoyo voluntario en el caso que le suceda
algo.

b) Causas de modificación de la capacidad de obrar.

Según la Convención de Nueva York de 2006 las personas discapacitadas son aquellas
que tengan deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que
produzcan una barrera que puedan impedir su participación plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de condiciones con los demás.

c) Las instituciones de apoyo al discapaz y su régimen jurídico:

- Tutela

Quedaran sometidos a tutela los menores no emancipados que no estén sujetos a una
patria potestad o los que se encuentren desamparados. Las funciones del tutor deben de
ser en beneficio del tutelado y bajo la salvaguarda de la autoridad judicial. Los
progenitores pueden a través del testamento o en documentos públicos notariales
determinar algunas características de la tutela siempre que sean compatibles con la
autoridad judicial y los intereses del menor, no se tendrán en cuenta estas peticiones si
se hicieron cuando estaban privados de la patria de potestad. Están obligados a
promover la constitución de la tutela sino deberán hacerse cargo de los daños y
prejuicios. El ministerio fiscal esta encargado de vigilar la tutela y pedir cuando le sea
conveniente un expediente. Podrá ser tutor toda persona civil o jurídica apta según la
autoridad judicial, aunque se prefiere alguien nombrado en el testamento de los
progenitores o un ascendiente o hermano. La tutela se extingue por la mayoría de edad o
emancipación, la adopción, muerte del menor o si los progenitores recuperan la patria
potestad.

- Curatela

La curatela es una medida formal que se aplica en personas que necesitan apoyo
continuo. Sus medidas vienen dictadas en la resolución judicial en cuanto a las
necesidades, preferencias y circunstancias del sometido. Aunque el curador tiene el
poder de representación para una serie de actos debe hacer una petición judicial en el
caso de que estos supongan una importancia en el patrimonio de la persona.

- Guarda de hecho

La guarda de hecho se basa en el principio de confianza por lo tanto es informal y no se

necesita estar apoderado y por lo tanto no debe de ser dictado ante un juez. Aunque
cuando la autoridad judicial tenga consentimiento podrá requerirle un informe de sus
actuaciones pudiendo así establecer medidas de control y vigilancia. (Articulo 237 CC).

- Defensor judicial

El defensor judicial es un modelo que se acude cuando la ayuda se precisa de forma

ocasional, aunque sea recurrente.

3.2 El fin de la personalidad:

a) La muerte

Según el articulo 32 CC la personalidad civil se extingue cuando la persona fallece, de

esta manera se excluyen las formas de extinción antiguas como la esclavitud. A través
de la muerte se finaliza la capacidad jurídica de la persona lo que supone la apertura de
su testamento.

b) Premoriencia y conmorencia

El articulo 33 CC determina que si se dudad que dos o mas personas llamadas a

sucederse sin saber quien murió antes se presumen muertas al mismo tiempo por lo cual
no hay trasmisión de derechos. De esta manera para que se de la conmorencia debe
darse los presupuestos de que estén llamados a sucederse y que haya un estado de duda
acerca de quien murió primero. Por otro lado la premoriencia es la situación por la cual
el heredero sobrevive al causante pudiendo así heredar, por ello hay que probarla
siempre que se pueda.

c) La declaración de fallecimiento

La declaración de fallecimiento es el resultado de un expediente judicial dictado por el

secretario judicial que tiene por objeto comprobar si se dan los supuestos de hecho
determinados en el código civil. Esta declaración posiciona a la persona en una
situación jurídica que la califica como fallecida abriendo así su sucesión.
Los supuestos de declaración de fallecimiento son: la ausencia prolongada, según el
articulo 193 CC se dará por fallecida a una persona 10 años desde sus ultimas noticias y
5 años si la persona al cumplir este plazo alcanza los 75 años. Y los casos de situación
de riesgo de muerte, tendrá un plazo de un año las personas que se hayan posicionado
en una situación de violencia contra la vida y de dos meses si se da el caso de un
siniestro. Otros casos recogidos en el articulo 194 son que la persona formara parte de
un contingente armado o que estuviera unido a el por cualquier razón por lo cual el
plazo es de dos años desde el tratado de paz y de no haberlo desde el fin oficial de la
guerra. O todo aquel que se encontrara en una nave naufragada o desaparecida
transcurridos los 6 meses desde sus ultimas noticias y de no haberlas desde que zarparon
de puerto. Y por ultimo los que estuvieran a bordo de una nave siniestrada desde
pasados tres meses desde las ultimas noticias o en el caso de haber encontrado restos
humanos pero que no pudieran ser identificados.

4. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD Y SU PROTECCION

4.1 Los derechos de la personalidad. Características generales y regulación.

Son un conjunto de derechos inherentes a la propia persona que todo ordenamiento

jurídico ha de respetar al ser manifestación del individuo y su propia esfera personal.

Los derechos de la personalidad se caracterizan por ser:

 Derechos innatos: se adquieren con el nacimiento (Art 29 CC)

 Derechos esenciales e inherentes al ser humano: son elementos de la persona que
la constituyen como tal
 Derechos individuales y personalísimos: permiten al individuo disfrutar de sus
propios bienes personales
 Derechos irrenunciables e imprescriptibles: no puedes dejar al sujeto
 Derechos de carácter extrapatrimonial e inexpropiables: no son valorables en
valor económico, aunque se puede sacar rendimiento económico de ellos
 Derechos absolutos: son objeto de respeto general y son oponibles frente a
cualquiera.

4.2 Derechos de la esfera corporal. Tutela y protección. 4.3 Especial referencia al

derecho a la vida. Interrupción voluntaria del embarazo. Eutanasia.

Derecho a la vida

El articulo 15 CE reconoce que “todos tienen derecho a la vida”. El derecho a la vida se

trata del deber de respeto de la vida humana. Este derecho vincula a todos, tanto estados
como particulares, incluyendo al mismo sujeto que es considerado “usufructuario” de su
cuerpo. En nuestro ordenamiento esta abolida la pena de muerte consecuentemente,
viene recogido en el mismo precepto.
El hombre no tiene un poder total y absoluto sobre su propia vida, el TC defiende que el
derecho a la vida no puede configurarse como un derecho de libertad que incluya el
derecho a la propia muerte.

La protección constitucional de la vida excluye la admisibilidad actual de la eutanasia

directa y activa, entendida como el auxilio para que un individuo puede poner fin a la
vida.

Sobre la interrupción voluntaria del embarazo, hasta la semana 21 de embarazo se puede

practicar lo que se conoce como aborto terapéutico, una interrupción voluntaria del
embarazo (IVE) por causas medicas. Se permitirá “siempre que exista grave riesgo para
la vida o la salud de la embarazada y así conste en un dictamen emitido con anterioridad
a la intervención por un medico especialista distinto del que la practique o dirija”,
recoge la ley, que también señala que en caso de urgencia por riesgo vital para la
gestante podrá prescindirse del dictamen. Tras las primeras 22 semana de gestación se
podrá practicar cuando detecten anomalías fetales incompatibles con la vida o se le
detecte una enfermedad “extremadamente grave o incurable”, hecho que también tendrá
que constar en un dictamen medico.

Derecho a la integridad física y moral

El articulo 15 CE recoge igualmente el derecho a la integridad física y moral de la

persona, el cual es el relativo a los diferentes atributos y partes corporales del individuo,
así como también la afectación a su salud psíquica.

En el ámbito civil, además de la responsabilidad civil derivada de un delito tenemos una

multitud de normas especiales donde se recogen las consecuencias económicas en
ámbitos muy determinados (tales como la caza, accidentes de coches, accidentes de
trabajo…). Por lo que ante la ausencia de legislación especifica rige el código civil.

Casos específicos

-Donación y trasplantes de órganos

El quid de la cuestión en esta materia es el altruismo y la solidaridad que conlleva la

permisividad y licitud de la actividad, a modo de resumen los principios que rigen este
tema son:

Finalidad terapéutica o científica de la cesión de órgano.

Carácter gratuito de la cesión (evitando así la comercialización de órganos)

Intervención judicial en el caso de donantes vivos como garantía de la libertad y

voluntariedad de la extracción.
-Técnicas de reproducción asistida

Estas técnicas se regulan en la Ley 14/2006. Dicha regulación comprende las técnicas
de inseminación artificial, inseminación in vitro, transferencia de embriones…

Además, otras leyes normativas en torno a esta cuestión es por ejemplo el Real Decreto
412/1996 regulador de los protocolos obligatorios sobre los donantes y usuarios
relacionado con las técnicas de reproducción asistida.

Estas técnicas que afectan al derecho a la vida solo se pueden utilizar con fines de
procreación y en prevención y tratamiento de enfermedades de origen genético o
hereditario.

-Riesgo de vida

Nuestra legislación reconoce el poder de la persona para arriesgar o poner en peligro la

propia vida aunque no sea con fines altruistas, religiosos o patrióticos. Esto sucede en
contratos en los que una persona se obliga a prestaciones que lleven implícito riesgo
(motorismo, paracaidismo, exhibiciones de artes circenses…)

4.4 Derecho de la esfera espiritual o moral. Tutela y protección. 4.5 Especial

referencia al derecho al honor, a la intimidad personal y familiar, y a la propia
imagen. Regulación y tutela judicial.

Derecho al honor

a) Concepto

Actualmente, para el Tribunal Supremo este derecho tiene dos aspectos:

Inmanencia o estimación que cada uno se tiene
Transcendencia o estimación de los demás

b) Regulación

A nivel internacional tenemos el articulo 12 de la Declaración Universal de los

derechos Humanos, regula que “nadie será objeto de… ataques a su honra o a su
reputación”.
A nivel interno tenemos la CE 1978 que recoge el derecho al honor en el articulo
18.1: “se garantiza el derecho al honor…” y en el articulo 20.4 CE “estas
libertades tienen su limite en el respeto a los derechos reconocidos en este
Titulo, en los preceptos de las leyes que lo desarrollen y, especialmente, en el
derecho al honor, a la intimidad, a la propia imagen…”
También lo encontramos en la LO 1/1982 que contempla las acciones que
pueden resultar lesivas y la LO 1/1996 que contempla la ley en el caso de
menores.
 Dicho derecho recogido impide la difusión de expresiones insultantes o
insidiosas que provoquen el descredito de una persona. Hay dos grandes tipos de
violaciones al honor en el ámbito civil:

- Los hechos que entrañen difamación:

En articulo 7.7 LO 1/1982 define difamación como “imputación de hechos o
manifestación de juicios de valor a través de acciones o expresiones que de
cualquier modo lesionen la dignidad de las personas, a la vez que menoscaben su
fama o atentan contra su propia estimación”
- Aquellos otros que aunque no atenten a la fama, si constituyen actos de vejación
o menosprecio

Derecho a la intimidad personal y familiar

a) Concepto

Según el TC “intimidad personal es el ámbito de independencia de una persona

frente a los demás, sean particulares o poderes públicos, que aseguran la falta de
información sobre ella y que le concede la facultad de controlar todo lo que le
afecta, tanto previa como posteriormente a su difusión con el fin de mantener
una calidad mínima de la vida humana”

b) Regulación

A nivel internacional tenemos el articulo 12 de la Declaración Universal de los

Derechos Humanos.
A nivel interno tenemos los artículos 18 y 20.4 CE, atiende primeramente a la
ley, en segundo lugar, a los usos sociales y en tercer lugar a los propios actos y
ámbitos reservados.

Los atentados a la intimidad son resumidamente de cuatro tipos:

 La apropiación de la imagen o apariencia de una persona
 La intrusión a su vida privada
 La divulgación de hechos relativo a su vida privada si son ofensivos y el
publico además no tiene interés legitimo en conocerlos.
 Publicidad que tergiversa los hechos de una persona, falseando su
imagen ante el publico.

Derecho a la propia imagen y voz

a) Concepto
 La propia imagen esencialmente consiste en “la descripción o representación de
la propia apariencia física humana y la exteriorización de aquellas
manifestaciones personales de forma visible y reconocible, por cualquier
procedimiento mecánico, visual o auditivo”.

b) Regulación

El derecho a la propia imagen es el tercer derecho fundamental que aparece en el

articulo 18.1 CE y en el 20.4 CE. Esta regulado en España por la LO 1/1982 de
manera negativa, apreciando las formas de intromisión ilegitima.

Para que exista una intromisión ilegitima basta el hecho de ser divulgada la
imagen sin consentimiento y ello a pesar de que esa reproducción de la imagen
no sea deshonrosa ni ofensiva ni aunque no ponga en conocimiento aspectos
íntimos.

5. LA PERSONA JURÍDICA

5.1. Concepto de persona jurídica

Las personas jurídicas son realidades sociales a las que el ordenamiento jurídico otorga
una individualidad propia distinta de sus miembros que persiguen intereses generales o
particulares con o sin animo de lucro. De esta manera es sujeto de deberes y derechos,
además, de tener una capacidad de obrar que se desarrolla a través de sus órganos y
representantes. Contribuyen a la dinamización de la economía además de ser una pieza
fundamental de nuestro sistema democrático ya que los partidos políticos son parte de
ellas. No hay un ámbito material limitado por el cual se puedan crear menos si apoyan
un fin el cual es un delito por lo que serian ilegales.

5.2. Clases de personas jurídicas:

a) La asociación:

Una asociación es un conjunto de personas que se unen para alcanzar un fin común. Su
organización regirá las actividades de los asociados. Es una manera por la cual los
ciudadanos pueden organizarse libremente para perseguir sus propios objetivos al
margen de los poderes públicos.

a.1. El Derecho fundamental de asociación.

El articulo 22 CE reconoce el derecho de asociación por lo tanto otorga también el de no

asociarse. Es un derecho fundamental por lo que su regulación es a través de una ley
orgánica. Tienen la libertad de organización interna sin intervención publica, con limites
en la ley y los estatutos sociales. La constitución solo declara ilegales aquellas que
utilicen medios que sean tipificados como delito, las secretas y las de carácter
paramilitar. Cualquier persona o asociado que estime que los medios utilizados son
ilícitos o contrarios a los estatutos los puede impugnar. Se disuelven o suspenden a
través de resolución judicial motivada.

a.2. La Ley Orgánica de asociaciones:

a.2.1. Concepto

La LOG 1/2002 tiene por objeto desarrollar el derecho de asociación. Los estatutos y
actividades de las asociaciones deben de estar conforme a esta ley ya que
jerárquicamente esta por encima, menos en el caso de partidos políticos o sindicatos los
cuales tienen una regulación independiente, aunque son considerados asociaciones.

a.2.2. Constitución

Las asociaciones están compuestas por tres o mas personas físicas o jurídicas que ponen
en común medios y actividades para conseguir un interés general o particular. La
capacidad que se reclama para ser parte de una asociación es ser mayor de 18 años en el
caso de los menores deben tener un mínimo de 14 años con la autorización de sus
representantes legales. En el caso de los jueces, militares, magistrados y fiscales solo
podrán ser parte de asociaciones privadas con un fin relacionado a el desarrollo de sus
actividades profesionales. Estas actividades están regidas por los estatutos que
determinan el funcionamiento de la asociación. Para que se constituya deben aprobar
sus estatutos mediante un acta fundacional de acuerdo con lo establecido en el articulo 6
LOG, en documento publico o privado, cuando sea aprobado se adquiere la
personalidad jurídica y la plena capacidad de obrar (articulo 35 CC). En cuanto a su
inscripción en el registro es solo por efectos de publicidad, su no inscripción no
determina que sean secretas, pero si en ese caso ante deudas deberán los socios
responder con su personalidad solidariamente.

a.2.3. Régimen jurídico

El articulo 7.1 j) LOA trata el patrimonio inicial, este es el conjunto de bienes y

derechos que los socios aportan en el momento de su constitución, puede ser
posteriormente aumentado por aportaciones con donaciones, subvenciones… La
disolución sucede cuando se a alcanzado el fin y así lo establecen los socios en la junta
o este a finalizado o porque se considera que no será posible alcanzarlo. En este
momento comienza la liquidación de la cual esta encargada el órgano de representación
y seguirá lo establecido en los estatutos, la personalidad jurídica se perderá cuando la
liquidación finalice. Las causas de disolución o extinción en el caso de asociaciones
ilícitas están recogidas en el articulo 515 CP.

a.2.4. Estructura orgánica.

Su estructura esta compuesta por la Asamblea General, Junta Directiva y el presidente.

La Asamblea General es el órgano supremo, ha de convocarse al menos una vez al año.
Se encargan de aprobar cuentas y presupuestos además de modificar los estatutos y
nombrar a el resto de cargos. Salvo que se disponga otra cosa en los estatutos, el
quorum de constitución en primera convocatoria es la mayoría de los socios y en
segunda cualesquiera que sea el numero de asistentes. La Junta Directiva se encarga de
la dirección y gestión. Por ultimo el presidente representa a la asociación ante terceros y
preside los dos órganos anteriores.

b) La fundación:

La fundación es el conjunto de un patrimonio que se pone en disposición para alcanzar

un fin común o general.

b.1. El Derecho de fundación.

Durante mucho tiempo las fundaciones se regulaban con la legislación de beneficencia.

Además se le entrego a las Comunidades Autónomas competencia pero finalmente fue
el estado el que a través de la Ley 30/1994 regulo la materia. A lo largo del tiempo se ha
modificado a la Ley 50/2002 que establece tres objetivos; el primero reducir la
intervención de los poderes públicos, el segundo flexibilizar y simplificar los
procedimientos beneficiando a aquellas fundaciones de menor tamaño, y por ultimo,
potenciar el fenómeno fundacional por el cual la sociedad civil coadyuva a los poderes
públicos a conseguir fines generales.

b.2. La Ley de fundaciones:

b.2.1. Concepto

El articulo 2 LF determina que son “organizaciones constituidas sin fin de lucro que,
por voluntad de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la
realización de fines de interés general”. Las notas características son: que es una
organización creada libremente con un patrimonio para un fin general. En el caso de
pluralidad de fundadores en el momento que se constituye no existe en ella sustrato
personal. Su fin al igual que sus actividades son sin lucro. La afectación del patrimonio
debe de ser duradera esto establece una estabilidad no que tenga que ser perpetua. Del
resultado de las actividades se podrá beneficiar colectividades de personas.
b.2.2. Constitución

Las fundaciones son reconocidas por la ley con capacidad en el momento de su

inscripción siempre que están de acuerdo por la ley. Pueden estar formadas por personas
físicas o jurídicas tanto privadas como publicas. Las personas físicas necesitan tener sus
capacidades completas. En cuanto a las personas jurídicas depende si son privadas,
institucionales o publicas; en el caso de las primeras necesitan un acuerdo del órgano
encargado (Junta General o Asamblea de socios) para poder poner en disposición el
patrimonio. En el caso de las institucionales necesitan el acuerdo de su órgano rector y
por ultimo las publicas la ley permite la creación de fundaciones menos si sus normas
establecen lo contrario.

Se puede realizar por actos inter vivos o mortis causa. Los actos inter vivos requiere el
otorgamiento de una escritura publica. En el caso de los mortis causa deben acudir al
testamento para ver la manifestación de voluntad y a través de escritura publica se
otorgarán los bienes y derechos a los herederos, en el caso de no haber o que no
cumplan se entrega el protectorado previo a la autorización judicial.

En la escritura han de contenerse los estatutos que son obra unilateral del fundador por
lo tanto reflejan su voluntad, son un conjunto de regalas por las cuales se va a regir el
desarrollo de las actividades. El articulo 11 LF determina que aquellos que sean
contrarios a la ley se tendrán por no puestos, salvo que afecte a la validez constitutiva
por lo tanto no serán inscritas.

La dotación es un elemento constitutivo, la ley establece que pueden ser cualquier tipo
de bienes y derechos que permitan el desarrollo de su actividad y así alcanzar su fin. Se
presume que debe haber un mínimo de 300.000 euros, si es inferior se debe acreditar
que con esos medios se puede alcanzar el fin. A lo largo del desarrollo se pueden hacer
aportaciones dinerarias o no dinerarias todas ellas deben garantizarse su realidad ante el
notario.

b.2.3. Régimen jurídico

Según el articulo 4 LF, la fundación es una persona jurídica en el momento de su

inscripción en el registro de fundaciones, solo podrá ser negada si la escritura no se
ajusta a la ley. Durante el periodo intermedio el articulo 13 LF otorga al patronato la
posibilidad de realizar actos si son indispensables para la inscripción, cuando se otorgue
la personalidad se entenderá que fueron realizados por la fundación. En el supuesto de
que hayan transcurrido 6 meses desde que se entrego la escritura y no se ha inscrito los
patronos responderán solidariamente a las obligaciones. Modificar los estatutos supone
apartarse de la voluntad del fundador. La ley lo permite si el fundador no lo ha
prohibido y siempre que sea beneficioso para la fundación. En el caso de que las causas
de constitución hayan variado de manera que no se puede satisfacer con los estatutos
actuales, el patronato puede acordar la modificación si el fundador no establece la
extinción. Si el patronato no esta de acuerdo, puede hacerlo el protectorado. La
modificación de los estatutos debe estar aprobada por ambos órganos, el protectorado
solo puede oponerse por razones de legalidad y mediante un acuerdo motivado. Se debe
formalizar en escritura publica e inscribirse en el registro. Las causas de extinción se
recogen en el articulo 31 LF. Una vez producida la extinción, menos en el caso de
fusión, comienza la liquidación realizada por el patronato revisada por el protectorado.
Los bienes y derechos restantes se deben destinar a fundaciones que se encuentren
relacionadas con la anterior, si no se encuentran puede el patronato elegir el destino
siempre que sean el mismo tipo de entidades. La ley no permite la reversión.

b.2.4. Estructura orgánica.

La gestión y funcionamiento de la fundación se encomienda en el órgano del patronato

y sus miembros que son los patronos. En los estatutos se determinan los patronos y el
fundador/es ya que estos ocupan un papel importante en el patronato. Se encargan de la
gestión y representación, el ejercicio de sus actividades queda sometido a la previa o al
posterior control por parte de los poderes públicos a través del protectorado. El
protectorado es ejercido por la Administración General del Estado, en la forma que se
determina en la legislación.

6. LAS FAMILIAS

6.1 Las familias.

En sentido amplio: conjunto de personas que descienden de un tronco común y que se

relacionan entre si por el matrimonio y la filiación.
En sentido estricto: grupo formado por los padres y sus descendientes, o hasta mas
restringidamente todavía, por los padres y sus hijos menores.

6.2 El Derecho de las familias: concepto y caracterización.

El derecho de Familia es el conjunto de normas jurídicas que regulan los asuntos que
afectan a los miembros de una familia, entendida como una institución natural y social.
El derecho de familia se enmarca en el ámbito del derecho civil, que regula los
principales aspectos de esta especialidad, y se complementa con una serie de leyes
especiales que han promulgado para adaptar la regulación de esta institución a la
realidad social.

El derecho de familia regula, entre otros, los siguientes aspectos:

 El matrimonio: la ley establece tanto las formas validad de celebración como los
efectos personales y económicos que implica este vinculo legal. También aborda
las situaciones de crisis que derivan en su nulidad, en la separación de la pareja o
la disolución del vinculo, o en el divorcio.
  Las figuras asemejadas al matrimonio, tales como parejas de hecho o
simplemente uniones de las cuales, aunque de forma no reglada, surgen derecho
y obligaciones.
 Los matrimonios y uniones internacionales: hablamos de parejas formadas por
miembros de distintas nacionalidades y culturas, que conforman un sector dentro
del derecho de familia con una normativa especifica cuya casuística – cada día
mas frecuente por el aumento de inmigración- es preciso que dominen los
profesionales de derecho.
 La filiación: es el vinculo entre padres e hijos, bien matrimoniales, bien
extramatrimoniales o adoptivos, y abarca también la patria potestad (relación
con los hijos no emancipados).
 La tutela: conjunto de normas referentes a la guarda y protección de menores o
personas incapacitadas que no están sujetas a la patria potestad.
 El patrimonio familiar: conformado por el conjunto de bienes, derecho y
obligaciones que es necesario gestionar y/o en su caso poder liquidar y adjudicar
en caso de muerte o disolución del vinculo matrimonial o separación de la pareja
de hecho.
 Las sucesiones hereditarias en el ámbito de la familia o incluso de la empresa
familiar.

6.3.  El deber de alimentos entre parientes:

¿En que consiste la obligación de prestar alimentos?

Por alimentos se entienden todos aquellos medios necesarios para la subsistencia de una
persona, y que comprende no solo los relativos a la alimentación propiamente dicha,
sino también a todos los aspectos de la vida en general, incluidos por supuesto, los de
educación.

La prestación de alimentos es, en consecuencia, la satisfacción por una persona, a favor

de otra, de los medios necesarios para la subsistencia de esta. Entendiéndose que la
deuda alimenticia es la obligación que tiene una persona, bien por ley, por negocio
jurídico inter vivos o por testamento, de prestación de alimentos a otra persona.

En cuanto a la naturaleza de la obligación de alimentos entre parientes, la misma se

encuadra dentro del ámbito familiar, por lo que no se agota por el simple cumplimiento,
y aunque efectivamente tiene un contenido económico y su cumplimiento puede
consistir en la entrega de una cantidad de dinero, su finalidad prevalente es la de
protección de la vida de un familiar, lo que comporta que pueda ser cualificada como de
naturaleza no patrimonial.

¿Qué implica el derecho de alimentos?

El derecho de alimentos entre parientes viene regulada en el Titulo VI del Libro del
Código Civil, concretamente en los artículos 142 al 153 CC.
El código civil no contiene en su articulo concepto del derecho de alimentos entre
parientes. No obstante en el articulo 142 CC dispone en cuanto al contenido del derecho
de alimentos que:

“Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitación,
vestido y asistencia medica.

Los alimentos comprenden también la educación e instrucción del alimentista mientras

sea menor de edad y aun después, cuando no haya terminado su formación por causa
que no le sea imputable
Entre los alimentos se incluirán los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estén
cubiertos de otro modo.”.

Sobre dichos aspectos, la jurisprudencia mantiene que: los alimentos, según los artículos
142 y 146 CC, es una amplísima asistencia del alimentista, que comprende, según una
variable proporción entre los medios de quien los recibe, sustento, habitación, vestido,
asistencia medica y educación. Ello se traduce en una actitud de atenciones (Sentencia
del Tribunal Supremo de 4 de febrero 1988).

El derecho de alimentos entre parientes así entendidos, son los denominados “alimentos
amplios”, frente o contrapuestos a los llamados “alimentos restringidos” o “alimentos
necesarios para la vida”, que son los alimentos debidos entre hermanos y cuyo
contenido se limita a satisfacer las necesidades mínimas y estrictamente indispensables
para la subsistencia, en las cuales se encuentran las de educación, según lo dispuesto en
el articulo 143 CC.

¿Quienes tienen derecho a recibir alimentos?

Para tener derecho a recibir alimentos, debe existir:

 Vinculo conyugal o de parentesco; presupuesto que desaparece si se dejan de ser

cónyuges por la razón del divorcio.
 Estado de necesidad en el alimentista (artículos 146 y 148 CC); la necesidad no
implica una necesidad absoluta, sino relativa, en cuanto a las condiciones
personales y sociales del alimentista. De otro lado resulta destacable que la
necesidad se entiende desde un punto de vista objetivo, e independiente de la
causa o causas de las cuales deriva la situación de necesidad, inclusive para el
caso de que esta se deba a la propia actitud del alimentista, a excepción de los
supuestos anteriormente mencionados de alimentos entre hermanos.
 Posibilidad económica del alimentante, la cual es la condición obligatoria para
cumplir con la deuda alimenticia y, a su vez y, en relación con las necesidades
del alimentista, determinar la cuantía de los alimentos.

¿Qué caracteriza a este derecho/obligación?

La naturaleza jurídica del derecho de alimentos es de obligación, pero eso si, con unas
características peculiares, al formar parte, no del derecho patrimonial, sino del derecho
de familia. Dichos caracteres son:

a) Impuesta y regulada por ley, y por tanto con unas normas especificas y
concretas, en los artículos 142 al 153 CC, las cuales podrán aplicarse
subsidiariamente al resto de las deudas alimenticias, tanto voluntarias como
legales.
b) Reciprocidad. El sujeto activo y pasivo son los mismos, y dependerá por tanto
de la situación económica y de la necesidad de estos.
c) Relatividad. En cuanto que es variable, dependiendo de la fortuna y situación
económica del alimentante y de la situación y grado de necesidad del
alimentista.
d) Personal e indisponible. La obligación se impone a un concreto alimentante y a
favor de un concreto alimentista.
e) Gratuidad. En cuanto que el que recibe los alimentos no se encuentra obligado a
realizar ninguna contraprestación a favor del que la otorga.
f) No es compensable, ni renunciable, no transferible a un tercero, de conformidad
con lo preceptuado en el articulo 151 CC.
g) Es imprescriptible, si bien las pensiones vencidas prescriben a los cinco años.
h) Es intransigible, según el articulo 1814 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de
1881 y articulo 2 de la Ley de Arbitraje de 23 de diciembre de 2003.

¿Quiénes están obligados a prestar alimentos?

Según el articulo 143 CC están obligados recíprocamente a darse alimentos: el cónyuge,

los ascendientes y descendientes y los hermanos, en este caso obligados estrictamente a
los alimentos restringidos.

a) Los cónyuges que se hallen en convivencia. En los casos de nulidad del

matrimonio, y desde la declaración judicial de nulidad no cabe deuda alimenticia
entre ambos. En los casos de divorcio y de separación legal, vía articulo 97 CC,
y para el caso de que se acreditase un empeoramiento patrimonial de uno de los
cónyuges, si cabe una pensión temporal o indefinida o una prestación única. En
ultimo lugar y para el caso de separación de hecho, si se mantiene el derecho de
alimentos.
b) Los ascendientes y descendientes respecto de sus descendientes; siempre que
sean menores de edad no emancipados, el derecho de alimentos se encuentra
incluido dentro del ámbito e la patria de potestad. Siendo menores emancipados
puede darse derecho de alimentos frente a sus padres o ascendientes. En el
ultimo lugar y para el caso de mayores de edad, cabe también el derecho de
alimentos, únicamente extensible en su vertiente de formación y educación, para
el exclusivo caso o supuesto de no finalización de la misma.
 c) Los hermanos, los cuales se encuentran obligados al derecho de alimentos
restringidos, esto es, circunscritos a la subsistencia y educación, y siempre que la
situación de necesidad no sea achacable al alimentista.

Para el caso de que sean varios los alimentistas que reclaman alimentos a la misma
persona, esta habrá de satisfacerlos a todos si cuenta con capacidad económica para ello,
en caso contrario, se aplicara el orden de preferencia fijado en el articulo 145 CC, a
saber:
1. El cónyuge
2. Descendiente de grado mas próximo
3. Ascendiente de grado mas próximo
4. Hermanos del doble vinculo
5. Hermanos de vinculo sencillo
Si los alimentistas que concurriesen fuesen el cónyuge y un hijo sujeto a la patria
potestad, este será preferible al cónyuge.

¿Cómo se determina la cuantía?

El articulo 146 CC dispone que: “la cuantía de los alimentos será proporcional al
caudal o medios de quien los da y a las necesidades de quien los recibe.”

¿Cómo se lleva a cabo el cumplimiento?

Según el articulo 148 CC: “la obligación de dar alimentos será exigible desde que los
necesitare, para subsistir, la persona que tenga derecho a percibirlos, pero no se abonara
sino desde la fecha en que se interponga la demanda”.

De conformidad con la jurisprudencia, y por deuda alimentaria se entiende

doctrinalmente como aquella que afecta a una persona llamada alimentante, que resulta
obligada a prestar a otra, llamada asimismo alimentista, lo indispensable para cubrir
todas sus necesidades perentorias, esto es, las necesidades mínimas para subsistir.
Además, dicha deuda alimenticia precisa la existencia de un nexo de parentesco entre
alimentante o alimentista, así como una situación socioeconómica suficiente en el
primero y deficiente en el segundo. Y en este sentido aparece la definición dada a la
deuda legal de alimentos en la Sentencia de la Sala Primera de 13 de abril 1991, cuando
dice que dicha deuda alimenticia deriva del deber impuesto jurídicamente en una o
varias personas de asegurar la subsistencia de otra u otras.

En cuanto a las formas de cumplir con la obligación de alimentos, y de conformidad con

el articulo 149 CC, serán a elección, bien abonando pensión o bien recibiendo en su
propia casa al que tiene derecho a ellos.
 Para el caso de la prestación económica, en forma civil, esto es, la pensión, se abonará
por meses anticipados, y cuando fallezca el alimentista, sus herederos no estarán
obligados a devolver lo que este hubiere recibido anticipadamente.

En el caso de la prestación natural, recibiendo y manteniendo es su propio hogar al

alimentista.

En cuanto a la ejecución de las sentencias que condenan al pago de alimentos, el

articulo 608 de la Ley de Enjuiciamiento Civil establece una excepción a las normas
sobre el embargo de sueldos y salarios que se detallan en el articulo 607 LEC. Cuando
la obligación de alimentos nace directamente de la Ley, es el Tribunal el que fija la
cantidad que debe ser embargada.

¿Cuándo se extingue la obligación?

De acuerdo con los articulo 150 y 152 CC, las causas de extinción de la obligación de
dar alimentos son las siguientes:
1. Por muerte del obligado al pago o del que recibe los alimentos.
2. Por venir a faltar a aquel los medios para darlos o por cesar la situación de
necesidad del alimentista.
3. Cuando el alimentista cometa alguna de las faltas que dan lugar a desheredación,
esto es, cualquiera de las causas previstas en los artículos 852 a 855 CC.
4. Cuando el alimentista puede subvenir a sus propias necesidades.

7. LA FILIACIÓN

7.1 La determinación de la filiación:

La filiación es la condición que se le atribuye a una persona que determina su posición

dentro de la familia. Este hecho crea un vinculo entre los progenitores y sus
descendientes, de esta manera el derecho coloca cada uno en su lugar y les otorga una
serie de derechos y obligaciones. La filiación produce efectos sobre el derecho
sucesorio por lo que se consideran herederos forzosos y recibirán una tercera parte, las
personas con derecho a esta herencia sin ser parientes es porque tienen filiación directa
al causante.

7.1.1 La determinación de la filiación matrimonial: maternidad, paternidad y

fecundación asistida de la mujer casada.

El articulo 115 CC establece que la filiación matrimonial materna y paterna se

determina legalmente por la inscripción del nacimiento junto con la del matrimonio y
por sentencia firme. Se acreditará por la inscripción en el registro civil, la cual es un
hecho aclarativo no consultivo.
La maternidad de una mujer sobre su hijo es un hecho biológico que se demuestra de
manera automática, directa e inequívoca, por lo tanto, basta con probar que la mujer ha
alumbrado y que el nacido procede de ese alumbramiento. En el caso de la paternidad
de hijos matrimoniales se presupone que el progenitor es el marido de la mujer. Es una
presunción por eso el articulo 116 CC lo atribuye a los hijos nacidos después del
matrimonio y antes de los 300 días siguientes de la disolución o separación. En el caso
de que la concepción fuera prematrimonial y naciera en el plazo de 180 días siguientes
al matrimonio el marido puede destruir la presunción con una declaración autentica
dentro de los 6 meses siguientes al conocimiento del parto (iuris tantum).

Ni la mujer ni el marido podrán impugnar la filiación matrimonial de un hijo nacido con

técnicas de fecundación con donantes cuando ya hayan prestado su consentimiento. Si
el marido se muere su material reproductor se podrá usar en los doce meses siguientes,
ya que se presupone que dio su consentimiento a someterse tal proceso y por lo cual
tienen ese material.

7.1.2 La determinación de la filiación no matrimonial: establecimiento. El

reconocimiento. La presunción de paternidad no matrimonial. Fecundación
asistida de la mujer no casada.

El articulo 120 CC reconoce la posibilidad de la filiación no matrimonial. Por ello no

supone una discriminación entre los hijos por razón de su nacimiento. Quedara
determinada por un reconocimiento por parte de los progenitores el cual es un acto
jurídico. Este acto es voluntario, personalísimo, irrevocable y retroactivo en cuanto a
sus efectos.

El reconocimiento se puede hacer conjuntamente o separados, si se hace de la segunda

manera no podrán manifestar la identidad del otro para respetar el derecho a la
intimidad a menos de que este ya lo hubiera determinado anteriormente. De esta manera
el reconocimiento puede ser unilateral donde solo se reconoce a uno de los padres o
unilateral doble en el cual se reconoce a ambos, pero por actos separados e
independientes. Para poder reconocerlos se debe tener la capacidad completa por lo
tanto si es otorgados por incapaces o personas que no pueden contraer matrimonio, se
validara con la aprobación de un juez. Las dos formas de reconocimiento que
encontramos son: la inscripción del nacimiento realizada por el padre en el
correspondiente formulario desde el centro sanitario. O el reconocimiento ante el
encargado del registro civil el cual puede hacerse por el padre o la madre en cualquier
momento y firmada por ambos.

La presunción de paternidad no matrimonial se presupone en situaciones de parejas de

hecho que conviven juntas por lo tanto se aplicara lo mismo que en el matrimonio. De
todos modos la paternidad se confirma a través de pruebas, de esta manera aparece la
fictia confessio. El supuesto por el cual el posible padre se niega a someterse a pruebas,
esta situación mas otras circunstancias podrían determinar la filiación.
En el caso de fecundación asistida a una mujer no casada con el documento ante el
centro que refleje el consentimiento de fecundación con un donante por el varón con
anterioridad al proceso será suficiente, quedando a salvo la reclamación judicial de
paternidad. Para la fecundación post mortem se prevé lo mismo que en el matrimonio.

7.2 Las acciones de filiación:

7.2.1 Acciones de reclamación.

Las acciones de reclamación de filiación es un procedimiento por el cual se otorga una

filiación que con anterioridad no se tenia o porque no tenia ninguna. La reclamación va
acompañada de la impugnación. La legitimización activa depende de si existe o no
posesión de estado; lo que significa la realización de un conjunto de deberes y derechos
que le corresponden a los titulares de la patria potestad de los descendientes pero sin
serlo, puede ser nome (usa sus apellidos), tractatus (realización de deberes parentales) y
fama (la creencia frente terceros). En el caso de contar con posesión de estado el
articulo 131 CC establece que cualquier persona con interés legitimo se la podrán
reconocer. Esta legitimización es negada si la filiación reclamada contradice a una ya
legalmente determinada. En el supuesto de que no se cuente con la posesión de estado,
debemos diferenciar entre la matrimonial y la no matrimonial. En la primera la acción le
corresponde al padre, madre o hijo y se califica como imprescriptible; menos si la
ejercitan los herederos del hijo. A ellos les legitima activamente si el hijo falleciera
antes de transcurrir 4 años desde que alcanzo la capacidad plena. Por otro lado, los no
matrimoniales, la legitimación se le concede a los hijos durante toda su vida, y a los
progenitores durante el plazo de un año desde que conocen los hechos en los que la
basan.

7.2.2 Acciones de impugnación. Acumulación de pretensiones.

La impugnación de filiación es la acción por la cual se ejerce la oposición a la filiación

inscrita en el registro. El código civil distingue entre régimen matrimonial y no
matrimonial. En el régimen matrimonial tiene la legitimación activa el marido en el
plazo de un año desde la inscripción en el registro, este plazo no corre si no se conoce el
nacimiento. Si fallece el plazo depende desde que el heredero lo conozca. En el
supuesto de que se conozca el nacimiento, pero falten pruebas de paternidad biológicas
comienza el plazo de un año desde que se conocen estas. El hijo podrá impugnarla
durante el año siguiente a su inscripción registral, pero comenzará a contarse desde la
mayoría de edad o cuando recobre la capacidad suficiente.
La filiación no matrimonial se diferencia si hay o no posesión de estado. Si falta la
posesión de estado la podrá impugnar todo aquel al que le perjudique, no se establece un
plazo por lo que es imprescriptible. Si sí existe tal, la legitimación le corresponde al
hijo, progenitor o los que resulten afectados, y caducara en 4 años desde que se goce de
la posesión de estado.
7.2.3 Medidas cautelares y prueba.

El juez no admitirá demandas sin que se basen en una serie de pruebas que funde los
hechos, lo que se llama principio de prueba. Durante el procedimiento de impugnación
se pueden establecer unas medidas de seguridad que protejan a la persona y bienes del
sometido a la patria potestad. Sobre la reclamación se puede acordar alimentos
provisionales al cargo del demandado, además se pueden establecer las medidas de
seguridad con previa audiencia a menos de que concurran razones de urgencia. Las
pruebas que se entregan en el proceso no tienen porque ser escritas o declarativas, sino
que basta con hechos como la convivencia/ relación sentimental con la madre durante la
concepción. Para poder establecer una presunción debe de haber un enlace directo de los
hechos con la conclusión. La negativa al sometimiento de pruebas biológicas puede
permitir la declaración de filiación siempre que se prueben otros hechos, además de que
siempre se optara por las formas mas fáciles que conduzcan al mismo resultado.

8. LA FILIACION (II): DETERMINACION POR ADOPCIÓN

8.1 Principios inspiradores de la regulación de la adopción.

La ley 11/1987, de 11 de noviembre, regula las instituciones protectoras del menor, esta
ley divide la materia en dos secciones, “de la guarda y acogimiento de menores” y “de
la adopción”. Esta adopción puede derivar de un acogimiento previo que puede ser
accidental o temporal y puede ser por parte de su familia troncal o de una institución;
pero nunca producirá efectos de desvinculación. La institución publica autonómica
asume la guarda y otorga en algunos casos la asunción de representación legal, siempre
que se acepte por ambos lados cuando el menor sea mayor de 12 años. La adopción
supone el fin de los lazos con su familia de origen, y es fruto de un procedimiento
judicial. Se regula de los artículos 175 al 180 CC.

8.2 Sujetos: capacidad, prohíbe para adoptar

La ley exige una capacidad de obrar especial, se debe ser mayor de 25 años. Si son
varios adoptantes al menos uno de ellos debe haber alcanzado esta edad. Entre los
adoptantes y el adoptado debe haber una diferencia de edad como mínimo de 16 años y
máximo de 45 años. Esta diferencia de edad desaparece en los casos establecidos en el
articulo 176.2, o sea la adopción de hermanos o de personas menores de edad con
necesidades especiales. Únicamente se puede adoptar a menores de edad no
emancipados; si esta emancipado se podrá cuando durante un año ha convivido con los
futuros adoptantes. El articulo 175.3 establece las prohibiciones, que serán
descendientes, parientes de segundo grado y que un tutor adopte a su pupilo.

8.3 Constitución de la adopción: requisitos, sujetos intervinientes. Procedimiento

La adopción se constituye por resolución judicial y siempre se tendrá en cuenta el
interés del adoptado y la posibilidad del adoptante para hacer ejercicio de la patria
potestad. Para iniciar el procedimiento la entidad publica debe proponer a favor a los
adoptantes como titulares de la patria potestad. El código civil enumera las excepciones
de esta primera propuesta en el articulo 176.2 CC, estas son: ser huérfano y pariente en
tercer grado del adoptante, ser hijo del cónyuge o persona unida al adoptante, estar mas
de un año en guarda con fines de adopción y ser mayor de edad o emancipado. Es
imprescindible el consentimiento del adoptante y adoptado mayor de 12 años. Si el
adoptante muere antes de la constitución, pero después de haber presentado su
consentimiento ante el juez se podrá adoptar.

8.4 Efectos específicos de la filiación adoptiva.

La adopción supone la extinción de vínculos jurídicos con su familia de origen, salvo en

supuestos excepcionales cuando por el interés del menor se acurde un mantenimiento de
algunas formas de relación. En estos casos el juez puede establecer al constituir la
adopción formas de mantener esta relación. Alcanzada la mayoría de edad o a través de
los representantes legales del menor, tendrán derecho a conocer los datos sobre sus
orígenes.

8.5 Extinción de la filiación adoptiva.

Según el articulo 180.1 CC la adopción es irrevocable, aunque se puede extinguir si se

acuerda por un juez a petición de los progenitores los cuales no hubieran intervenido en
el expediente. Si el adoptado es mayor de edad se extingue con su consentimiento
expreso, dentro de los dos años siguientes. Mismo plazo se establece para menores
siempre que no les perjudique. La extinción no supondrá la perdida de nacionalidad o
vecindad. La filiación que se les atribuye por naturaleza no afecta a la adopción. Otro
supuesto es el de privación al adoptante de las funciones tuitivas y de los derechos que
le correspondan.

8.6 El acogimiento preadoptivo.

El articulo 172 CC establece que si un menor se encuentra desamparado la entidad

publica debe encomendar la protección de este y tiene por ministerio de la ley la tutela;
deberá poner en conocimiento al ministerio fiscal. Encontramos tres tipos de
acogimiento simple por el cual permanece en una familia hasta que su situación se
resuelva, permanente por el cual no se prevé el retorno inmediato y preadoptivo. El
acogimiento preadoptivo es la primera fase en la cual conviven el niño y los futuros
padres antes de que el juez dicte la sentencia. Su objetivo es favorecer al menor y de
esta manera se adapte a su nueva vida, el plazo máximo es de un año. En el caso de que
estuviera acogido con fines de adopción y los cónyuges se divorcian podrán seguir
adoptando conjuntamente siempre que se acredite que el adoptado ha convivido con
ambos durante al menos dos años desde la propuesta de adopción.
 9. LA PATRIA POTESTAD

9.1 Concepto y naturaleza.

La patria potestad es el régimen jurídico en el que se encuentran los hijos menores de

edad respecto sus progenitores. Es un conjunto de derechos, facultades y obligaciones
que se imponen a los padres en cuanto a la persona y sus bienes. Se encuentra regulado
del articulo 154 al 171 CC. Los progenitores deben ejercer la manifestación de la patria
potestad con el interés de la persona, siendo este (interés superior del menor) la pieza
clave. El reconocimiento del principio se establece en la convención de las naciones
unidas de los derechos del niño, se impone a los padres, personas jurídicas y jueces el
deber de proteger el mejor desarrollo de la personalidad del menor. El articulo 2 de LO
1/1996 establece las directrices y parámetros por los cuales se guían para decidir si la
opción tomada es la correcta.

9.2 Titularidad y ejercicio de la potestad parental

La titularidad y ejercicio de la patria potestad por regla general pertenece conjuntamente

a ambos progenitores independientemente de que exista o no un matrimonio, solo es
necesario una filiación legalmente determinada. Los casos por los que solo uno de ellos
tenga la titularidad es por privación, fallecimiento o filiación respecto uno solo de ellos.
El ejercicio es el modo en el que se toman las decisiones sobre la persona y sus bienes.

9.2.1 Ejercicio y actuación individual

Encontramos tres casos en los que la patria potestad es ejercida por solo uno de ellos. El
primero es por desacuerdos reiterados, donde el juez puede atribuirla total o
parcialmente a uno de los padres o distribuir sus funciones, es una medida que no puede
superar los dos años. Por defecto, ausencia, incapacidad o imposibilidad que entonces
será ejercitada por el otro. Y por último por la separación de los padres que entonces
será ejercitada por aquel que conviva con el menor, aunque, se puede solicitar ante un
juez que se haga de manera conjunta siempre que beneficie a los intereses del niño.

9.2.2 Ejercicio y actuación compartida.

El ejercicio conjunto es por regla general el mas común, y si uno de ellos actúa solo
debe der ser con el consentimiento expreso o táctico del otro. Se admite el
consentimiento presunto cuando uno de ellos realice actos conforme a la ideología de la
familia, del mismo modo sucede en situaciones de urgente necesidad y no es posible
contar con ambas aprobaciones.

9.3 Contenido de la potestad parental

9.3.1 Derechos y deberes de los progenitores y de los hijos.

El contenido abarca tanto la esfera personal como la patrimonial. De tal modo, el

articulo 154 CC establece el siguiente contenido: “velar por los hijos, tenerlos en su
compañía, alimentarlos, educarlos y procurarles una formación integral”, velar se
califica como dispensar todo tipo de cuidados. En cuanto a tenerlos en su compañía
significa tener una relación interpersonal con ellos, alimentarlos no se limita tan solo a
el derecho de prestar alimentos a sus familiares, sino que es una derivación de la patria
potestad que no encuentra las cortapisas y limitaciones. Por otro lado, se añade a el
contenido el respeto y la administración de sus bienes. La reforma de 1981 cambia la
facultad de corregirlos y castigar quedando todo reducido al recabo del auxilio de la
autoridad. Los hijos tienen el derecho de ser oídos si tienen madurez suficiente y son
mayores de 12 años en los procedimientos de divorcio, separación… es decir, en los que
se trate de su persona y sus bienes. Además, deben obedecer y respetar a sus padres
además de contribuir al levantamiento de las cargas familiares.

9.3.2 Contribución a los gastos familiares.

A los hijos se les impone la contribución equitativamente según sus posibilidades para
el levantamiento de las cargas mientras conviva con la familia. De esta manera, los
padres pueden destinar parte de los frutos y rentas del menor mientras conviva con ellos
y posterior a su actuación no deben rendir cuentas de lo que han consumido, por ello es
un acto unilateral no arbitrario. La contribución debe ser en la parte que les corresponda
en general no solo las que el origine. Se exceptúa los bienes del articulo 164 CC 1 y 2 y
los que hayan sido donados o dejados a los hijos para su educación, en el caso de que
los padres carezcan de medios pueden pedir ante un juez que se les entregue la parte de
estos que les corresponde.

9.4 La representación legal. Casos de exclusión.

Los menores de edad al tener la limitación de la capacidad de obrar limitada se llevan a

cabo las actuaciones a través de la representación o complementando la capacidad con
una autorización de la otra persona. El articulo 162 CC da el poder de representación a
los padres que comprende todas las facultades en cuanto a sus bienes, derechos y
deberes de los hijos. En dicho articulo se exceptúa los relativos a la personalidad que
puedan ser realizados por ellos mismos o con su consentimiento cuando tienen
suficiente juicio, los que entren en conflicto de intereses entre el padre y el hijo y por lo
tanto aparece el defensor judicial y los actos relativos a bienes que están excluidos de la
administración de los padres.

9.5 Administración de los bines de los hijos.

El poder de administración surge naturalmente del contenido de la patria potestad, se

basa en el canon de diligencia subjetiva, por lo que los deben de administrar de la
misma manera que lo harían con los suyos propios. El articulo 164 CC determina que
por lo general este poder abarca todos los bienes que sean suyos, pero establece unas
exclusiones. Los padres no administraran los bienes adquiridos por los hijos por titulo
gratuito, los adquiridos en una sucesión mortis causa de la cual ellos hayan sido
justamente desheredados o no puedan heredar por causa de indignidad y los que surjan
del trabajo o industria de los hijos mayores de 16 años.

9.6 Suspensión, privación y extinción de la potestad parental.

La suspensión aparece en leyes modernas modificadoras del código civil, y se da en el

caso de muerte o declaración de fallecimiento de los padres o el hijo y por la adopción
del hijo.
La privación puede ser total o parcial a través de una sentencia firme fundada en el
incumplimiento de los deberes, puede ser por causa criminal, matrimonial o situación de
amparo.
La extinción se encuentra en el articulo 169 CC, y acaba con la patria potestad por
muerte o declaración de fallecimiento de los padres, emancipación y adopción.

10. EL MATRIMONIO: REQUISITOS Y FORMAS

10.1 El derecho fundamental a contraer matrimonio en la Constitución de 1978:

10.1.1 Concepto, caracterización.

El derecho al matrimonio aparece en la constitución de 1978 en el articulo 32 por lo que

es un derecho constitucional. Antes solo se encontraba regulado en el derecho canónico,
por lo que se crea una disciplina propia pero que permite que se regule por otros
ordenamientos. La constitución en un principio solo permitía el derecho a matrimonios
de mujeres y hombres, pero por la ley 13/2005 se autorizan los matrimonios del mismo
sexo, de esta manera se promueve la igualdad efectiva entre los ciudadanos. Por lo
tanto, podemos definir el matrimonio como la unión de dos personas que mediante ritos
o formalidades legales comienzan un proyecto de vida común con animo de
permanencia. La unión tiene carácter jurídico ya que nace del consentimiento de las
partes. Esta institución genera un estado civil entre ellos de poder y responsabilidad,
pero no se modifica su capacidad de obrar.

10.1.2 El principio de igualdad jurídica de los cónyuges.

La igualdad jurídica es una exigencia constitucional, por lo cual hay que respetar este
precepto y toda ley que no lo hiciere seria inconstitucional. Obliga que el trato y la
protección del derecho deben ser iguales para ambos, aunque es posible hacer
distinciones en casos concretos. Para que esta igualdad fuera efectiva en 2005 se aprobó
el matrimonio entre personas del mismo sexo para que de este modo no hubiera
desigualdades entre ciudadanos. Las consecuencias del principio son que el matrimonio
no restringe la capacidad de obrar de ninguno, no modifica la nacionalidad por si solo,
no serán el representante del otro a menos que se confiera y también supone una
igualdad en las relaciones con los hijos.

10.1.3 Garantías: reserva de ley. Contenido esencial. Recurso de

inconstitucionalidad.

Recurso de inconstitucionalidad. Como se ha mencionado anteriormente, la formulación

del derecho a contraer matrimonio contiene una reserva de ley para desarrollar la
institución, con lo que conlleva, las causas de separación y disolución y sus efectos,
cabe el recurso de inconstitucionalidad contra las leyes y disposiciones normativas con
fuerza de ley que vulneren el derecho a contraer matrimonio, con plena igualdad
jurídica entre el hombre y la mujer, recogido en el articulo 32 CE.

10.2 El sistema matrimonial español

El matrimonio es un negocio jurídico formado por las voluntades de los contrayentes en

expresas declaraciones de voluntad. Es el ejercicio de la autonomía privada de las
personas, así, los celebrantes son los esposos y los funcionarios o ministros del culto
son tan solo testigos. En España se establece que se puede contraer tanto fuera como
dentro y por las formas establecidas, o sea civil o religiosamente pero siempre que
cumplan los requisitos establecidos por la ley (artículos 51-60).

10.3 La promesa de matrimonio: régimen jurídico.

La promesa del matrimonio sucede cuando dos personas manifiestan recíprocamente la

voluntad de contraer matrimonio en un futuro. Al tratarse de una seria voluntad, no se
trata de deseos, y por la costumbre social el orden jurídico introduce esta fase de
preparación del matrimonio, denominado esponsales. De este punto no nacen
obligaciones ni se puede exigir su cumplimiento, es incoercible y se debe producir con
entera libertad y espontaneidad. Por ello, el articulo 42 CC dispone que no hay
obligación.
La legitimación activa del ejercicio de la acción de responsabilidad corresponde al cual
no haya roto con los esponsales o el que si los haya roto pero justificadamente de
manera que es imputable por la otra parte. La acción tiene por objetivo indemnizar los
gastos al demandante por razón del matrimonio, por lo tanto, son solo aquellos que se
han producido después de la promesa, el plazo establecido es el de un año desde la
negativa.

10.4 Capacidad matrimonial. Prohibiciones: absolutas y relativas

La regulación se encuentra de los artículos 46 al 47 CC y son aplicables a cualquiera

forma que se adopte para la celebración. Existen unas limitaciones que no permiten que
el matrimonio sea efectivo, hablamos de impedimentos cuando el matrimonio es
invalido y de impedientes cuando es ilícito. Los impedimentos pueden ser absolutos, no
puede contraer matrimonio con nadie o relativos que sucede cuando no pueden entre si.
Por ello la ley establece:
- No pueden contraer matrimonio los menores de edad no emancipados.
- Los que estén ligados a un vinculo matrimonial ya existente.
- Los parientes en línea recta por consanguinidad o adopción, y los colaterales por
consanguinidad hasta el tercer grado.
- A los condenados por haber participado en la muerte de su cónyuge o persona
con la que estuviera unida.

10.5 El consentimiento matrimonial.

10.5.1 Elementos y requisitos.

El consentimiento matrimonial es la necesaria concordancia o equivalencia entre las

declaraciones de las voluntades de los contrayentes, de querer contraer el matrimonio
como tal negocio jurídico el articulo 45 CC dispone que no hay matrimonio sin
consentimiento matrimonial. Este consentimiento debe ser emitido libremente y no
puede ser limitado ni condicionado, para que de esta manera sea un negocio puro sin
elementos accesorios. Implicara tanto la conciencia como la voluntad de prestarlo. Por
lo que en todo momento debe de haber una aptitud mental que se comprueba
previamente al expediente matrimonial, la falta de esta aptitud supone la nulidad del
matrimonio.

10.5.2 Simulación.

El matrimonio simulado es aquel en el que el consentimiento se emite por alguna de las

partes, o por las dos, con las formas exigidas por la ley, pero sin una voluntad real y
efectiva de contraer matrimonio. Habitualmente los contrayentes persiguen una
finalidad distinta, como beneficios en materia de la nacionalidad o extranjería, y dichos
matrimonios son nulos de pleno derecho. En este tipo de matrimonios no existe el
consentimiento ya que la voluntad de las partes no es cumplir con los derechos y
deberes que se le impondrán sino de alcanzar un fin.

10.5.3 Vicios del consentimiento matrimonial

Los vicios de voluntad son el error, la coacción o el miedo, y estos pueden llevar a la
nulidad del matrimonio. El error en el consentimiento hace referencia a los errores de
identidad de uno de los contrayentes o el error en cualidades que son determinantes. El
miedo y la coacción se entiende a amenazas por parte de uno de ellos que anulan o
limitan la voluntad del otro. Estos vicios se regulan en el articulo 73 CC y anulan por
completo el matrimonio.

10.6 Las formas de celebración del matrimonio:

10.6.1 El matrimonio en forma civil

Expediente matrimonial: se tramita conforme a la legislación del registro civil que

finaliza con el auto de aprobación o negación. Si se contrae matrimonio en el extranjero
la ley exige que se presente el certificado que lo capacite en el plazo de seis meses.
Competencia para autorizar el matrimonio: el articulo 51 CC establece quienes están
capacitados.
Celebración del matrimonio: según el articulo 57 CC, se celebra ante de un juez, alcalde
o funcionario correspondiente del domicilio de alguno de los dos. Pero autoriza la
delegación por el instructor del expediente a petición de los cónyuges a favor de otro de
una población distinta. Se debe celebrar ante dos testigos mayores de edad. Para
finalizar se les pregunta si quieren contraer matrimonio y si ambos responden
afirmativamente quedan unidos en matrimonio.

10.6.2 El matrimonio en forma religiosa.

Los artículos 59 y 60 CC regulan esta materia, determinan que se puede prestar el

consentimiento matrimonial por una confesión religiosa inscrita en los términos
acordados con el estado. Se debe de la misma manera inscribir en el registro civil y
tiene el mismo trato y efectos civiles. Se deben cumplir los siguientes requisitos: a) la
tramitación de un acta o expediente previo de capacidad con arreglo a la normativa del
registra civil b) la libe manifestación del consentimiento ante un ministro de culto y dos
testigos mayores de edad. Quedaran fuera los matrimonios a través de confesiones no
inscritas, las que si se encuentran inscritas pero con vicios y un matrimonio por una
forma permitida por la iglesia pero no sea la especifica propia de ella.

10.7 Inscripción del matrimonio en el Registro civil y efectos

El juez, alcalde o funcionario que celebre la ceremonia deberá inmediatamente después

inscribirlo con su firma, las de los contrayentes y testigos. Además, entregaran a cada
uno un documento que acredite la celebración y el llamado libro de familia que tiene el
valor de certificar la realidad de ese matrimonio. El articulo 62 CC se encarga de la
forma civil y el 63 CC de la religiosa. En el caso de la religiosa la inscripción es la
presentación de la certificación de la iglesia. La inscripción no es constitutiva si no que
solo se exige para el pleno reconocimiento de los efectos. Es el medio probatorio para la
prueba del matrimonio.

10.8 Efectos del matrimonio en el ámbito personal

El matrimonio se constituye entre las personas que lo contraen. La relación jurídica de

los esposos es específicamente matrimonial y contiene una serie de derechos y deberes
se pueden distinguir entre los efectos personales del matrimonio y los patrimoniales o
económicos del matrimonio.
10.8.1 Derechos y deberes de los cónyuges.

El articulo 66 CC determina que ambos son iguales en derechos y deberes. No hay un

especifico contenido sino que es mas bien ético.
- El deber de ayuda y socorro mutuo: compartir las responsabilidades domesticas
y el cuidado y atención de ascendientes y descendientes y otras personas
dependientes. Y por supuesto la obligación de alimentos entre parientes.
- El deber del respeto
- La actuación en interés de la familia: abstenerse de aquellos actos que pueden
resultar malparados
- El deber de guardarse fidelidad
- La obligación de vivir juntos.

10.8.2 Domicilio conyugal: determinación.

Según el articulo 69 CC se presume que los cónyuges conviven juntos por lo que tienen
un único domicilio el conyugal. Este domicilio lo fijan ellos en común acuerdo ya sea
táctico o expreso. Si faltase el acuerdo pueden acudir al juez para que lo resuelva
tomando como guía el interés de la familia.

11. LA SEPARACIÓN, LA DISOLUCIÓN Y LA NULIDAD DEL

MATRIMONIO

11.1 La separación: concepto y clases

La separación antes de la reforma de 2005 era un estado previo al divorcio, hoy en día
es una institución propia e independiente que surge por la crisis del matrimonio, pero en
la cual puede haber reconciliación y por lo tanto no rompe con el matrimonio. La
separación puede ser fáctica (separación de hecho) o judicial (separación legal); en la
primera la pareja deja el hogar conyugal y por ello desaparece la presunción de
convivencia, pero no ha sido refrendado por nadie. En el segundo caso hay una
resolución de juez porque en la separación intervienen hijos menores o discapacitados,
si no fuese amistosa se haría también a través de abogados.

11.1.1 La separación

a) De mutuo acuerdo. Requisitos. El convenio regulador

El articulo 82 CC permite que los cónyuges se separen de mutuo acuerdo pasados tres
meses desde la celebración del matrimonio mediante un convenio ante el secretario
judicial o en escritura publica ante notario. En este convenio debe aparecer la voluntad
de ambos y los efectos de la separación conforme al articulo 90 CC. El otorgamiento de
la voluntad es personal ante el secretario judicial o notario, además del consentimiento
de los hijos mayores de edad o emancipados a los efectos que afecten a sus ingresos y
convivencia familiar.

b) Solicitada por uno de los cónyuges. Requisitos

Le corresponde la legitimación a uno de los cónyuges transcurridos tres meses desde la

celebración del matrimonio. No será necesario este plazo si hay riesgo para la vida, la
integridad física, la libertad, la integridad moral o libertad e indemnidad sexual del
cónyuge demandante o de los hijos. Ira acompañada de propuesta fundada de las
medidas que regulen los efectos. El otro cónyuge no podrá oponerse, pero si reconvenir
las causas ya que influirán en la resolución de la separación. Es un acto personalísimo
que con el fallecimiento de cualquiera de los dos termina con el procedimiento.

c) Efectos específicos de la separación declarada notarial o judicialmente.

Se obliga a decretar ante un juez la separación si existen hijos menores de edad o con la
capacidad modificada. Fuera de este supuesto la legitimación le corresponde a ambos (o
a uno con el consentimiento del otro) transcurridos tres meses desde la celebración del
matrimonio. O a uno de ellos con el mismo plazo a menos de que exista un riesgo para
el cónyuge o los hijos demandantes. La acción de separación es personalísima, y por
ello el fallecimiento de cualquiera de ellos supone la extinción del proceso iniciado. Una
vez la sentencia de separación es firme se suspende la vida en común y cesa la
posibilidad de vincular bienes del otro cónyuge; además, se debe inscribir en el registro
civil el estatuto jurídico del matrimonio separado. Los efectos empiezan a surgir desde
la firmeza de la sentencia, decreto o manifestación del consentimiento otorgado en
escritura publica, no perjudica a terceros hasta que no se inscribe en ele registro civil.

d) La reconciliación

La reconciliación supone terminar con el procedimiento de la separación y por ello lo

resuelto en el. Ambos cónyuges deben notificarlo ante un juez. El código civil regula la
reconciliación cuando no ha habido intervención judicial, y debe formalizarse en
escritura publica o acta de manifestaciones, además de notificar al notario. Esta nueva
situación debe ser inscrita en el registro civil. Los efectos que suponen son que las
medidas tomadas en cuanto a los hijos pueden ser mantenidas o modificadas siempre
que haya una causa que lo justifique. En cuanto a la separación de bienes no se altera al
menos de que acuerden nuevas capitulaciones matrimoniales. Por ultimo, el orden
sucesorio se restaura de tal manera que el sobreviviente conservara sus derechos.

11.2 La disolución del matrimonio. Causas:

El articulo 85 CC establece que se disuelve el matrimonio celebrado de cualquiera de

las formas de celebración y tiempo por la muerte, declaración de fallecimiento de uno
de los cónyuges o por el divorcio. El divorcio se añade en la reforma de 1981.
11.2.1 Muerte y declaración de fallecimiento. Requisitos y efectos

La disolución del matrimonio por muerte es clara ya que por la misma se extingue la
persona jurídica. Por la muerte y declaración de fallecimiento cualquier procedimiento
de divorcio se extingue, por el contrario, si el fallecimiento es posterior a la sentencia se
producen efectos dispuestos en esta, aunque no se hubieran notificado. En los casos de
la declaración de fallecimiento de una persona desaparecida también se disuelve, si
reapareciera seguiría disuelto aunque podrían volver a contraer matrimonio.

11.2.2 El divorcio:

a) Divorcio pedido de mutuo acuerdo. Requisitos. El convenio regulador:

contenido, homologación

El divorcio de mutuo acuerdo se introduce en nuestro ordenamiento por la ley 15/2015.

El articulo 87 CC establece que los cónyuges pueden por mutuo acuerdo mediante la
formalización de un convenio regulador ante un secretario judicial o en escritura publica
ante un notario su divorcio. Un convenio regulador es un documento en el cual los
cónyuges acuerdan las consecuencias personales y patrimoniales de su divorcio. Se
pacta de muto acuerdo y es obligatorio su contenido. El contenido de este son los
regímenes en cuanto a los hijos, la distribución de cargas (la liquidación del régimen
matrimonial) y otros efectos económicos como la pensión compensatoria y la de
alimentos. Todo ellos deben ir conforme el articulo 82 CC, y empiezan a producir
efectos en el momento de la prestación del consentimiento.

b) Divorcio solicitado por uno de los cónyuges. Requisitos

La legitimación es de los cónyuges ya sea conjuntamente o por uno de ellos. Se deben

transcurrir los requisitos y circunstancias del articulo 81 CC, que hayan transcurrido tres
meses o que haya riesgo para la vida, la integridad física, la libertad, la integridad moral
o libertad e indemnidad sexual del cónyuge demandante o de los hijos. El demandado
no puede mas que reconvenir los supuestos, esto no impide el divorcio, pero puede
influir en que se decrete o no. Es al igual que la separación un acto personalísimo que
por el fallecimiento o la declaración de este finaliza el proceso.

c) Efectos del divorcio

Según el articulo 89 CC, los efectos que se producen por el divorcio empiezan a surgir
desde la firmeza de la sentencia, decreto o manifestación del consentimiento, no
perjudica a terceros de buena fe hasta que no se inscribe en el registro civil. El divorcio
disuelve el matrimonio con todos sus efectos. En el caso de que hubiera hijos estos se
quedan durante el proceso con quien hayan acordado a menos de que sean menores de 7
años que entones están con la madre, en la sentencia se debe establecer la situación de
estos. En la sentencia se puede establecer un pago de pensión.

11.3 La nulidad

En las cuestiones matrimoniales también podemos aplicar la categoría de nulidad, pero

no son con exactitud las misma que las de los contratos, por lo que se establece un
régimen propio y tiene la obligatoriedad de ser declarada judicialmente. La nulidad del
matrimonio supone que en ningún momento ha estado vigente de tal manera que rompe
totalmente con lo formado como si nunca hubiera existido.

11.3.1 Causas

El articulo 73 CC recoge las causas de nulidad, aunque puede haber otras que no este
enumeradas pero se encuentran institucionalmente incluidas:
- No hubiere consentimiento matrimonial
- Entre personas a las que se refieren los artículos 46 y 47 CC, a menos de que
tengan una dispensa conforme el articulo 78 CC.
- No se haya celebrado ante un juez, alcalde o funcionario o sin los dos testigos.
- Error de identidad de la persona o cualidades que hayan sido determinantes para
prestar el consentimiento.
- Coacción o miedo grave

11.3.2 La acción de nulidad. La convalidación del matrimonio nulo

La legitimación de la acción les corresponde a los cónyuges, el ministerio fiscal y

personas con interés directo. Los supuestos de convalidación son los casos en los que el
matrimonio es nulo porque no cumple con los requisitos, pero acaba siendo efectivo. El
código civil recoge tres casos:
- El matrimonio de menores de edad no emancipados, la legitimación le
corresponde a los padres, tutores y el ministerio fiscal, si estos no la ejercitan
cuando el menor cumpla la mayoría de edad podrá a menos de que haya
convivido con el otro mas de un año (o sea que quisiera ejercer la acción con 19
años habiendo convivido).
- Por error, miedo grave o coacción solo puede ejercer la acción el que lo sufre,
pero terminara si conviven durante un año después de que se haya desvanecido
el error o se ha cesado con el uso de la fuerza.
- Si las personas que no pueden contraer matrimonio (art 47 CC) lo celebran sin
dispensa y posteriormente la consiguen se convalida el matrimonio a menos de
que ya se haya declarado nulo.

11.3.3 Efectos de la nulidad

Cuando el matrimonio se declara nulo es ab initio, o sea que no ha existido desde un
principio, por lo que desaparecen todos los deberes y derechos. Si hubo mala fe entre
alguno de los cónyuges, este deberá indemnizar al otro todos los perjuicios que haya
ocasionado. Si hubiera hijos de entre medias, la patria potestad les corresponde a ambos
a menos de que se anule a cargo de uno el cual solo deberá prestar alimentos y favorecer
su educación. En la sentencia se debe establecer la cuota de alimentos para los hijos, la
indemnización por mala fe y los derechos que les corresponden al cónyuge de buena fe
y a los hijos frente a los bienes del culpable.

11.3.4 El matrimonio putativo: concepto, presupuestos y efectos.

La figura del matrimonio putativo surge en el derecho medieval con el fin de moderar
las consecuencias de la nulidad sobretodo respecto de los hijos. Cuando el matrimonio
se declara nulo los hijos se consideraban ilegítimos por ello se amplia para proteger al
cónyuge que ha actuado de buena fe. Lo que sucede con el matrimonio putativo es que
en el momento de la sentencia firme no se produce una renuncia de los efectos del
matrimonio para aquellos que hubieran actuado en buena fe y a favor de los hijos,
aunque ambos cónyuges hayan actuado de mala fe. La excepción del principio de
retroactividad supone que dándose la declaración de nulidad no anula los efectos ya
producidos respecto de los hijos y el contrayente de buena fe (articulo 79 CC). La buena
fe consiste en la ignorancia de la causa determinante para la nulidad. El articulo 79 CC
se presume como iuris tantum. Esta excepción de retroactividad significa que en cuanto
a los hijos seguirán produciendo consecuencias futuras de las relaciones paterno-filiales
(ej. Prestar alimentos) pero el cónyuge perderá este status para siempre y por lo tanto los
efectos del futuro.

12. EFECTOS PERSONALES Y PATRIMONIALES DE LA NULIDAD DEL

MATRIMONIO, DE LA SEPARACION JUDICIAL Y DEL DIVORCIO

12.1 Las medidas previas a la interposición de la demanda

Las medidas previas a la interposición de la demanda son las de la fase preliminar.

Surgen con el mero propósito de demandar y que se considere como medida de
protección de los dos cónyuges. El articulo 104 CC establece los efectos legales y las
medidas provisionales impuestas por los artículos 102 y 103 CC, estas pueden ser
solicitadas anteriormente por el cónyuge demandante. El plazo en el que se efectúan es
de 30 días, durante este periodo se debe interponer la demanda para entrar en esta fase
provisional.

12.2 Efectos “ex lege”. Medidas provisionales

Una vez admitida la demanda nos encontramos en la fase provisional que termina
cuando se establece una sentencia firme. Cuando se pasa a la segunda fase se producen
los efectos legales o “ex lege” del articulo 102 CC y se adoptan las medidas judiciales
provisionales del 103 CC. Estas medidas ya se podrían haber tomado en la fase
preliminar por lo que no proceden, pero si pueden complementarse o modificarse. Estas
medidas y efectos regulan la situación jurídica durante el pleito.

Los efectos “ex lege” del articulo 102 CC son:

- La vida independiente
- La revocación de consentimientos y poderes que se hayan entregado.
- El cese de vinculación de los bienes privativos del otro cónyuge en el ejercicio
de la potestad domestica.

Las medidas. Judiciales provisionales del articulo 103 CC las aprueba el juez y las
pueden solicitar cualquiera de los dos. Se pueden acordar por ambos y el juez se limita a
aprobarlas, a menos de que no se pongan de acuerdo que es entonces el juez quien
decide. Estas medidas son:
- Determinar donde vivirán los hijos durante el procedimiento y se pueden
establecer medidas como la prohibición de salir del territorio nacional…
- Establecer con el interés familiar quien usara la casa familiar, así como la
distribución de los bienes.
- Fijar las contribuciones económicas que debe aportar cada uno para levantar las
cargas el cual es proporcional al régimen económico- matrimonial que sigue
vigente. La litis expensas que son los gastos causados por el litigio.
La ley implanta unas medidas que consigan compatibilizar el régimen económico-
matrimonial (ya que este no varia) con la nueva situación. Se distingue con bienes
comunes y privativos. Los comunes son para ambos y la gestión y administración es
entre ambos. Los privativos corresponden solo al que le pertenecen.
Las medidas tomadas cuando la sentencia sea firme terminaran con sus efectos y son
sustituidas por las definitivas.

12.3 Medidas definitivas.

Las medidas definitivas son aquellas que se adoptan en la sentencia y tienen su

efectividad desde que se dicta sentencia, todas las anteriores que se han tomado durante
el procedimiento son modificadas o ratificadas.

El convenio regulador.
Es un documento en el cual los cónyuges establecen las consecuencias personales y
económicas de su separación, divorcio o nulidad. En el concurren los intereses de las
partes y de los intermedios que están de la misma forma afectados. Por esto, no basta
con que sea aprobado por ellos, sino que debe ser sometido a la autoridad judicial para
su aprobación. Es un negocio mixto en el que intervienen sujetos privados y la autoridad
publica. Se presenta tal documento en las demandas de mutuo acuerdo o presentada por
uno con el consentimiento del otro, en esta fase tiene el carácter de proyecto. Su
contenido debe abarcar:
 - El cuidado de los hijos, el ejercicio de la patria potestad, régimen de
comunicación y estancia.
- Régimen de visitas y comunicación con sus abuelos.
- Uso de la vivienda y ajuar familiar.
- Contribución de cargas del matrimonio y alimentos con sus garantías.
- Liquidación del régimen económico.
- Pensión que se considere que se debe satisfacer a uno de ellos.
El articulo 90 CC establece que debe ser aprobado por un juez de tal manera que no
haya clausulas en las que se dañe a los hijos o perjudique a uno de los cónyuges. Si se
niega mediante resolución motivada se debe plantear una nueva propuesta. El convenio
es irrevocable, aunque se pueden admitir modificaciones judiciales o por un nuevo
convenio aprobado por el juez. se podrá establecer garantías reales o personales que
obliguen con el cumplimiento.

Las medidas adoptadas judicialmente.

Tienen un carácter subsidiario respecto de los acuerdos de los cónyuges. Las medidas
pueden sustituir a las adoptadas, y pueden ser modificadas cuando la situación cambie
sustancialmente. Que se de una situación de separación, divorcio o nulidad no supone
que los padres se eximen de sus obligaciones respecto de los hijos. Las medidas
judiciales buscan el beneficio de los hijos en cuanto a relaciones paterno- filiales. Estas
medidas pueden ser en cuanto:
1. Patria potestad, se le privara si durante el proceso se determina una causa
suficiente, y sino es un ejercicio compartido.
2. Gastos de mantenimiento de los hijos, el juez determina la contribución de cada
uno para satisfacer los alimentos y cualquier circunstancia que surja. Además, se
añade que los mayores o emancipados que vivan en el domicilio familiar y no
tengan ingresos se le fija el régimen de alimentos el articulo 142 CC.
3. El derecho de visitas y de comunicación, el progenitor que no tenga consigo los
hijos tiene el derecho a visitarlos, comunicarse y tenerlos temporalmente. El
tiempo, modo y lugar del ejercicio de este derecho se establece judicialmente, y
además se le puede suspender o limitar. De la misma manera funciona con los
abuelos.

12.4 Régimen de guarda y custodia de los hijos comunes. Derecho de los menores a
relacionarse con sus progenitores: el denominado “régimen de visitas”.

El régimen de visitas es un derecho y obligación que recae sobre el progenitor que no

custodia a los hijos, es una situación que se da por una sentencia judicial. Se reconoce
que los hijos menores para en cuanto a sus intereses deben relacionarse con ambos
progenitores. Abarca las visitas físicas como la comunicación a través de medios. Las
visitas pueden ser por mutuo acuerdo establecido en el convenio regulador o por
decisión judicial cuando un juez establece por falta de acuerdo de los padres. Pueden
además, ser visitas durante periodos o estancias durante varios días. El punto de
encuentro familiar es un mecanismo en el que se relación los hijos con el progenitor en
un marco seguro, surge por una resolución judicial y ayuda a que se superen conflictos.
En el caso de los de corta edad (bebes lactantes hasta tres años) se establece que debe de
realizarse visitas cortas pero frecuentes de tal manera que no rompan con el vinculo. El
cumplimiento del régimen de visitas es obligatorio para ambos, si se incumple se debe
llegar a un acuerdo que se plasme en documento publico ante notario o que el juez
modifique la sentencia. Si el acuerdo no es posible se puede prestar una demanda de
ejecución de la sentencia o del convenio.

12.5 La pensión compensatoria: determinación. Pago. Extinción.

La pensión compensatoria es una prestación que recibe uno en beneficio del otro cuando
la ruptura supone un desequilibrio en comparación con la situación previa a la ruptura.

Tras el divorcio o la nulidad desaparecen los derechos de prestar alimentos al cónyuge

ya que ese matrimonio no ha existido. Pero, si persiste el deber de alimentos y
satisfacción hacia los hijos. No obstante el articulo 97 CC configura el derecho de
pensión de doble factor, primero debe de haber un desequilibrio entre las partes y que en
comparación con la vida en el matrimonio signifique un empeoramiento. Se fija
teniendo en cuenta:
- Los acuerdos de los cónyuges
- Edad y estado mental
- Cualidades profesionales y acceso a un empleo
- Dedicación a la familia
- Duración del matrimonio.
- Perdida eventual del derecho de pensión
- El caudal, los medios económicos y las necesidades de cada uno
En la resolución que se fije la pensión se establecen garantías para su cumplimiento. En
los casos de nulidad se le otorga el derecho al cónyuge de buena fe, aunque el deudor no
tiene porque ser de mala fe con respecto a la nulidad. El que haya actuado de mala fe
puede además tener que indemnizar por sus daños.

Una vez se establece la pensión y sus bases no existe otra posibilidad de modificación
que las alteraciones sobrevenidas en la fortuna de uno y otro cónyuge cuando sean
consideradas sustanciales. Se extingue por lo establecido en el articulo 101 CC, que es
por el cese de la causa que lo motivo. No se extingue por la muerte los herederos deben
satisfacerla aunque pueden solicitar una reducción en cuanto a sus posibilidades.

12.6 Uso y disposición de la vivienda familiar.

El uso de la vivienda familiar les corresponde a los hijos y al cónyuge que viva con
ellos. Si los hijos se distribuyen entre ambos el articulo 96 CC establece que el juez
resuelve sin condicionamientos. El uso de la vivienda es independiente de los derechos
subjetivos de la misma, por lo que el uso y la titularidad no dependen entre si.
Si el matrimonio no tuviera hijos por regla general le corresponde el uso al titular de los
derechos subjetivos. Cuando el uso de la vivienda corresponde al cónyuge no titular, la
disposición sobre la misma requerirá el consentimiento de ambas partes o en su caso la
autorización judicial.