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EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
UNA APROXIMACIÓN
Conventional control. An approach

Recepción: Enero 25 de 2012

Aceptación: Marzo 07 de 2012

Santiago Nieto Castillo

Magistrado Presidente de la Quinta Circunscripción Plurinominal con sede en Toluca,
Estado de México, del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación,
Licenciado en Derecho por la Universidad Autónoma de Querétaro
Doctor en Derecho, con mención honorífica, por la División de Estudios de Posgrado
de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México,
Profesor de las divisiones de estudio de posgrado de la Universidad Panamericana y de la Universidad
Nacional Autónoma de México.
nietocastillos@te.gob.mx

Luis Espíndola Morales

Secretario de Estudio y Cuenta de la Quinta Circunscripción Plurinominal con sede en Toluca,
Estado de México, del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación
espindolamoralesl@te.gob.mx

Palabras clave
Control de convencionalidad, derechos fundamentales, estado constitucional, derechos
civiles y políticos

Key Words
Conventional control, fundamental rights, constitutional state, civil and political rights

Pp. 72-96

72 SUFRAGIO
Resumen
La reciente reforma al artículo 1° de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos prevé una mayor inclinación en garantizar los Derechos
Humanos, favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección más am-
plia. Tomando como base de los Derechos Humanos los principios de interde-
pendencia, universalidad, progresividad e indivisibilidad.

Y conforme al dicho publicado en la Convención Americana sobre los Dere-

chos Humanos, el cual promueve el principio homine o pro persona; el Esta-
do debe adoptar medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio. En
los últimos años hemos sido espectadores de la ejecución de un control con-
vencional en situaciones que procuran la protección de los derechos político-
electorales, tal como el caso Hank Rohn, donde el Corpus Iuris Interamericano
o Global fue el que definió el extremo de la balanza al final.

Abstract
With the recent reform to the first article of the Constitution of the United Mexi-
can States, which provides a greater inclination to guarantee human rights, en-
couraging the people at all time to a more extensive protection. The principles of
interdependence, universality, progressiveness and indivisibility are taken as the
base of the Human Rights.

And according to the saying, published in the American Convention on Human

Rights, which promotes the principle pro homine or person, the State must take
measures to ensure their full realization. In recent years we have been spectators
of the execution of a conventional control in situations that seek the protection
of political and electoral rights, as the case Hank Rohn, where the American or
Global Corpus Juris was the one that defined the weight in the balance at the end.

INTRODUCCIÓN

U no de los rasgos que mejor caracteriza al nuevo modelo jurídico representa-

do por el Estado Constitucional de Derecho es la orientación del Estado a la
protección de los derechos fundamentales, al ser éstos la piedra angular del
sistema jurídico. Así, los jueces (constitucionales u ordinarios) son llamados a hacer valer
la Constitución, y terminan ejerciendo la función de tutelar los derechos humanos1. En
efecto, según palabras del autor estadounidense Ronald Dworkin, la función y la razón
de autoridad de los jueces radica, precisamente, en garantizar esos derechos de acuerdo
con el orden jurídico vigente. La expresión, fundamental para entender el Derecho en el
Estado Constitucional, es hablar de los derechos en serio2.
1. GASCÓN Abellán, Marina y García Figueroa, Alfonso J. La argumentación en el derecho. Palestra Editores, segunda edición,
abril 2005, p. 27.
2. Véase DWORKIN, R., Los derechos en serio (1977), citado, en especial, el capítulo 4 sobre “los casos difíciles”, pp. 146 y
siguientes.

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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

Con la reciente reforma al artículo 1°, de la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos3, se establece la obligación de las autoridades del Estado Mexicano de aplicar
las normas en materia de derechos humanos de conformidad con la Constitución y los
instrumentos internacionales, favoreciendo en todo tiempo a las personas la protección
más amplia, aspecto que se complementa también con lo previsto en el artículo 133 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, otorgándoles la calidad de Ley
Suprema de la Unión.

Otra de las innovaciones incorporadas a la reforma al artículo 1° de la Constitución

Política de los Estados Unidos Mexicanos es lo que se puede llamar como pautas cons-
titucionales elementales en materia de derechos humanos con base en los principios de
interdependencia, universalidad, progresividad e indivisibilidad.

El principio de interdependencia, señalan Juan Carlos Hitters y Óscar L. Fappiano, consiste

en que, dada la especial naturaleza del ser humano, todos los derechos fundamentales
consisten en un haz indivisible e interdependiente, el cual merece pareja consideración
jurídica. De nada le valdría al hombre ser antológicamente libre, si no tuviese la posibili-
dad de convertir en acto su decisión libre, en realidad vívida su proyecto social. Solo bajo
esta óptica se logra la tutela integral de la persona humana, estimada como valor, como fin
en sí misma y no como simple instrumento.

Por consiguiente, en palabras de Hitters y Fappiano, no deben limitarse tales derechos a

sólo aquellos expresamente considerados en el ordenamiento jurídico positivo, en tanto
que el valor de la personalidad debe ser tutelado sin límite alguno. No existe un número
cerrado y preciso de derechos de la persona, lo que se protege es el valor de la persona en
sí misma4.

El principio de universalidad, refiere Nestor Sagüés, procura la observancia de un mínimo

común, en todo el globo, de ciertos derechos fundamentales; el principio de indivisibili-
dad consiste en que no es correcto ignorar, en la defensa o interpretación de un derecho
humano, los restantes5 y finalmente, el principio de progresividad conforme al cual, entre
varias exegesis posibles de una norma, debe preferirse la que restrinja en menor escala el
derecho en juego6.

3. Reforma publicada en el Diario Oficial de la Federación el diez de julio de dos mil once, mediante decreto por el que se mo-
difica la denominación del Capítulo I, del Título Primero, y reforma diversos artículos de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos.
4. HITTERS, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”, 2ª Ed., Ediar, Tomo I, Volu-
men I, Buenos Aires, 2007, p. 54.
5. SAGÜÉS, Néstor Pedro, “La interpretación Judicial de la Constitución”, 2ª ed, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires, Argentina,
2006, p. 219.
6. SAGÜÉS, Néstor Pedro, “La interpretación Judicial de la Constitución”, Op. Cit., p. 213.
Véase también HITTERS, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”, Op. Cit., p. 68.

74 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

La reforma constitucional también incorpora como principio interpretativo pro homine

o pro persona, consistente en el deber de las autoridades del Estado de interpretar las
normas relativas a los derechos humanos de la forma más favorecedora para las personas,
es decir, mediante una interpretación expansiva o maximizadora de los derechos, resol-
viendo conforme a la norma que mejor los potencie7.

En este contexto, de entre los tratados internacionales celebrados por México, se encuen-
tran la Convención Americana de Derechos Humanos o “Pacto de San José”, adoptado el
22 de noviembre de 1969, así como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políti-
cos, abierto a firma en la ciudad de Nueva York, el 19 de diciembre de 19668, dichos tra-
tados además, son de observancia y aplicación, entre otros, para todos los juzgadores del
Estado Mexicano al constituir una obligación en el concierto de las naciones donde los
suscriben bajo el principio pacta sunt servanda, relativo a que todo tratado en vigor obliga
a las partes, así como el cumplimiento de dichos instrumentos conforme al principio de
buena fe, tal y como lo prevé la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados
en su artículo 26 9.

En este sentido, si en términos de lo previsto por el artículo 62.1, de la Convención Ame-

ricana sobre Derechos Humanos, se establece la obligación para los Estados parte de la
misma –entre ellos México-, de observar la interpretación realizada por la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos en los asuntos sometidos a su jurisdicción y aplicar su
jurisprudencia emitida en la materia, como lo estableció al resolver el caso Almonacid
Arellano vs Chile donde determinó lo siguiente: “El poder judicial debe realizar una especie
de “control de convencionalidad” entre las normas jurídicas que aplican en los casos concretos y
la Convención Americana Sobre Derechos Humanos. En esta tarea el Poder Judicial debe tener
en cuenta no solamente el tratado, sino también la interpretación que del mismo ha hecho la
Corte Interamericana, intérprete última de la Convención”10.

De esta manera, un tratado obliga a los Estados parte respecto a la totalidad de su territo-
rio y, por tanto, un Estado no puede alegar su estructura federal para dejar de cumplir una
obligación internacional11.

Por ello, el control de convencionalidad debe realizarse tanto por los tribunales de la
federación como por los tribunales de las entidades federativas. Al respecto, la CIDH ha
sustentado el criterio en cuanto a que en conformidad con la CADH, los Estados tienen la

7. La Convención Americana sobre Derechos Humanos, reconoce y consagra el principio de interpretación pro homine en el
artículo 29.
Ésta ha sido la posición de la corriente doctrinal conocida como garantista, encabezada por el jurista italiano Luigi Ferrajoli. Los
derechos humanos se convierten en el “coto vedado”, a través del cual, ni aun las mayorías democráticamente electas pueden
aventurarse, según la expresión del jurista argentino Ernesto Garzón Valdez.
8. Ratificado por el Senado mexicano el veintitrés de marzo de mil novecientos ochenta y uno.
9. 26. “Pacta sunt servanda”. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
10. Véase Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Almonacid Arellano y otros vs Chile. Op. Cit.
11. Artículo 28 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Véase también Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Garrido y Baigorria vs. Argentina, Sentencia de 2 de febrero
de 1996, párrafo 46.

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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

obligación de garantizar el goce de los derechos políticos, lo cual “implica que la regulación
en el ejercicio de dichos derechos y su aplicación sean acordes al principio de igualdad y no
discriminación, y debe adoptar las medidas necesarias para garantizar su pleno ejercicio”12.

Sobre este tema, es ilustrativo el voto razonado del Juez ad hoc de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, Eduardo Ferrer Mac Gregor Poisot, en el fallo del caso Cabrera
García y Montiel Flores vs México, en donde señaló que la intencionalidad de la Corte In-
teramericana es clara al establecer que el control de convencionalidad debe ejercerse por
“todos los jueces”, independientemente de su formal pertenencia o no al Poder Judicial
y sin importar su jerarquía, grado, cuantía o materia de especialización, lo cual implica,
entre otros aspectos, la obligación de los jueces de aplicar de forma directa los tratados
internacionales.

De esta forma, los jueces o tribunales que materialmente realicen actividades jurisdic-
cionales, sean de la competencia local o federal, necesariamente logran interpretaciones
conforme al corpus juris interamericano13.

En ese orden de ideas se inscribe la sentencia de la Suprema Corte de Justicia de la Na-

ción, publicada el 4 de octubre de 2011 en el Diario Oficial de la Federación, en la cual se
establece que las autoridades jurisdiccionales federales podrán expulsar normas del sis-
tema jurídico; las electorales podrán hacer control constitucional concreto, desaplicando
disposiciones consideradas contrarias a la Constitución; las autoridades jurisdiccionales
locales podrán desaplicar igualmente normas contrarias a la Carta Magna, en tanto, las
autoridades administrativas tienen el deber de fundar y motivar sus decisiones, interpre-
tando las normas de manera conforme con la Constitución Federal.

En dicho asunto, la Suprema Corte de Justicia de la Nación consideró, por mayoría,

que los criterios de la Corte Interamericana sobre Derechos Humanos son obligatorios
cuando el Estado mexicano sea parte. Por otro lado, se mencionó que el resto de la juris-
prudencia internacional era solo orientadora. La Ministra Olga Sánchez Cordero, desde
la posición de la minoría, sostuvo que la jurisprudencia internacional (toda) eran pautas
imprescindibles de interpretación para las juzgadoras y los juzgadores mexicanos. En lo
personal, sostenemos esta última posición pues la aplicación de la Convención America-
na de Derehos Humanos, no puede desligarse de su interpretación jurisprudencial.

12. Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Yatama vs. Nicarágua, párrafo 201.
13. Véase voto razonado del Juez ad Hoc Eduardo Ferrer Mac Gregor Poisot, en el caso Cabrera García y Montiel Flores vs
México, sentencia de veintiséis de noviembre de dos mil diez, excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, párrafos 19,
21, 24, 34, 35, 42, 43, 64, 66 y 67 en el cual señala las características del control difuso de convencionalidad en el que señaló:
las características del “control difuso de convencionalidad” aplican para el sistema jurisdiccional mexicano como en: Rosendo
Radilla Pacheco vs Estados Unidos Mexicanos, en Fernández Ortega y Otros vs México (2010), y Cabrera García y Montiel
Flores vs México (2010), en donde se ha reiterado que los jueces y tribunales internos están sujetos al imperio de la ley y, por
ello, están obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurídico. Pero cuando un Estado ha ratificado un
tratado internacional como la Convención Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, también están sometidos
a ella, obligándolos a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermados por la aplicación de
leyes contrarias a su objeto y fin, que desde un inicio carecen de efectos jurídicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer
un “control de convencionalidad” ex officio entre las normas internas y la Convención Americana, evidentemente en el marco de
sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes.”

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 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

Por su parte, el Ministro Presidente Juan Silva Meza, desde la sesión de 14 de julio, plan-
teó una tipología de control constitucional con los efectos siguientes: a) control con-
centrado con efectos de invalidez; b) control específico en materia electoral; c) control
difuso por parte de los jueces locales; y d) interpretación conforme por las autoridades
administrativas.

En esa ocasión se sostuvo, también, que la metodología de análisis debía ser la siguiente:
a) partir de la presunción de constitucionalidad; b) realizar interpretación conforme,
privilegiando aquella que maximice los derechos humanos; y c) inaplicarla frente a casos
concretos.

Conforme a lo señalado, los instrumentos internacionales forman parte del “bloque de

constitucionalidad”, concepto adoptado por el Consejo Constitucional Francés desde
1971 y, luego, por el Tribunal Constitucional de Colombia14, que en esencia constitu-
ye un conjunto normativo de corte constitucional para emitir un juicio de leyes y actos
sujetos al control judicial de la Constitución, entre los cuales se encuentran los tratados
internacionales, en términos de los artículos 1° y 133, de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, los cuales deben aplicarse por todas las autoridades del Esta-
do Mexicano en la solución de conflictos relacionados con la vulneración de los derechos
humanos reconocidos en dichos instrumentos.

Esta tendencia de aplicar directamente tratados internacionales se acentúa, si se toma en

consideración que los tribunales del Poder Judicial de la Federación, en diversos criterios,
han reconocido esta forma de interpretación, al tiempo que aplican las convenciones
internas con la finalidad de maximizar los derechos humanos potenciando su ejercicio15.

Acorde con ello, también se han pronunciado en cuanto a la obligación de aplicar tratados
internacionales al resolver sobre asuntos que impliquen violación a derechos humanos16.

14. Al respecto véase FERRER MacGregor, Eduardo (coord.). “Derecho Procesal Constitucional” Ed. 5ª, ed. Porrúa, Tomo III,
México, 2006, p. 2803.
El tribunal constitucional de Colombia ha definido al “bloque de constitucionalidad” en los siguientes términos: “…está com-
puesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizados
como parámetros del control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitu-
ción, por diversas vías y por mandato de la propia Constitución. Son pues verdaderos principios y reglas de valor constitucional,
esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a pesar de que puedan contener mecanismos de reforma diversos al de
las normas del articulado constitucional strictu sensu (…) el único sentido razonable que se puede conferir a la noción de pre-
valencia de los tratados de derechos humanos y de derecho internacional humanitario es que éstos forman con el resto del texto
constitucional un “bloque de constitucionalidad (sentencia C-225/95). Véase también en: HITTERS, Juan Carlos y Fappiano,
Oscar L. “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”. Op. Cit., pp.399-400.
15. Tesis aislada con el rubro: JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. SU UTILIDAD ORIENTADORA EN MATERIA
DE DERECHOS HUMANOS. Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Diciembre de 2008,
Tesis: I.7o.C.51 K. Página: 1052.
16. Tesis Aislada I.7o.C.46 K, con el rubro: DERECHOS HUMANOS, LOS TRATADOS INTERNACIONALES SUSCRI-
TOS POR MÉXICO SOBRE LOS. ES POSIBLE INVOCARLOS EN EL JUICIO DE AMPARO AL ANALIZAR LAS
VIOLACIONES A LAS GARANTÍAS INDIVIDUALES QUE IMPLIQUEN LA DE AQUÉLLOS, Novena Época, Sema-
nario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Agosto de 2008, Página 1083.

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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

Una de las sentencias del Tribunal Electoral y sin duda uno de los asuntos paradigmáticos
en la actual integración es el conocido “caso Hank” donde se aborda la limitante del dere-
cho a ser votado, prevista en el párrafo tercero del artículo 42, de la Constitución Política
de Baja California, la cual impedía a los presidentes municipales en funciones contender
como candidatos de un partido político al cargo de gobernador del estado.

El asunto llegó al Tribunal Electoral de Baja California, el cual ordenó la revocación del
registro del candidato realizado por el Instituto Electoral de aquella entidad federativa.
Ante dicha resolución, Jorge Hank Rohn interpuso juicio para la protección de los de-
rechos político-electorales del ciudadano, del cual conoció la Sala Superior del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federación.

En la sentencia de la Sala Superior, entre otras cuestiones, se realizó un estudio por-

menorizado respecto a la vulneración del derecho al voto pasivo. Para ello realizó una
interpretación sistemática de los tratados internacionales suscritos por nuestro país, de
entre los cuales destacan la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículos
1°, 2°, 29 y 30), el Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos (artículo 25),
concluyendo que el precepto de la Constitución Local que impedía a Hank Rohn ser pos-
tulado para gobernador no era acorde con los instrumentos internacionales, y al tratarse
de un derecho fundamental de tales dimensiones, debería acudirse a una interpretación
sistemática que potencie su ejercicio, por ello determinó revocar la determinación del
Tribunal Electoral Local17.

II. EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD Y CONSTITUCIONALIDAD EN

LAS ENTIDADES FEDERATIVAS.

Antes de la reforma constitucional del 10 de junio, el criterio jurisdiccional imperante

respecto al control de constitucionalidad era que las autoridades no podían por sí y ante sí
examinar la constitucionalidad de sus actos, en razón de que el único mecanismo de con-
trol constitucional en el país era el juicio de amparo, y el Poder Judicial de la Federación
ejercía de manera exclusiva el control de la Constitución.

La posición doctrinal mayoritaria era a favor del monopolio del control constitucional
por parte del Poder Judicial de la Federación. Incluso, uno de los más destacados consti-
tucionalistas mexicanos del siglo XX, Felipe Tena Ramírez, llegó a expresar que el artículo
133 constitucional (que permitía en una lectura gramatical el control difuso de la consti-
tucionalidad) era un elemento dislocador del sistema. Por tanto, a pesar de que existieron
voces en contra del monopolio (Antonio Martínez Báez, Gabino Fraga, Elisur Arteaga
o Héctor Fix-Zamudio), lo cierto es que la doctrina y la aplicación judicial del derecho
favorecieron el control concentrado.
17. Sentencia de 06 de julio de 2007, emitida por la Sala Superior con la clave SUP-JDC-695/2007.
Véase también la tesis de jurisprudencia 2/2010, con el rubro: “DERECHO A SER VOTADO. NO DEBE VULNERARSE
POR OCUPAR UN CARGO DE ELECCIÓN POPULAR. (Legislación de Baja California), consultable en la página de inter-
net: http://www.trife.gob.mx/jurisprudencia/cuarta época.

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 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

Respecto a los tratados internacionales, a pesar de su vigencia, la cultura jurídica de los

órganos jurisdiccionales era sumamente pobre, por ello de manera escasa eran utilizados
por los operadores jurídicos.

A) UN PROBLEMA A LA VISTA Y VARIAS ALTERNATIVAS DE SOLUCIÓN

Las autoridades administrativas y jurisdiccionales, ante casos de una norma inconstitu-

cional o violatoria de derechos humanos, tienen varias opciones para hacer valer la norma
constitucional. Lo único que no pueden hacer, después de la reforma constitucional, es
seguir aplicando la ley que contravenga derechos humanos.

En ese orden de ideas, los caminos con los cuales cuentan las autoridades son los siguientes:

1. Aplicación directa de la Constitución. Implica que, por jerarquía normativa, podría

aplicarse directamente el texto constitucional para la resolución del conflicto. Un
asunto donde una autoridad electoral local aplicó directamente el mandato cons-
titucional fue el caso Yurécuaro. En ese supuesto, el Tribunal Electoral del Estado
de Michoacán determinó declarar la nulidad de la elección en el citado municipio,
pues el candidato del Partido Revolucionario Institucional vulneró el principio de
separación Estado-Iglesias consagrado por el numeral 130 constitucional.
2. Interpretación conforme. Se da cuando un enunciado de leyes ordinarias admita
la posibilidad de ser interpretado en dos o más sentidos diferentes y opuestos, de
los cuales uno resulta acorde con la Constitución y el otro no, debiendo prevale-
cer el primero. En el asunto ST-JRC-9/2009, la Sala Regional determinó que los
diputados locales del Estado de Colima debían separarse del cargo para contender
por otros puestos de elección popular, un día antes del inicio del proceso electoral,
a pesar de no estar contemplados de manera expresa en el artículo 27, de la Ley
del Municipio libre de Colima, porque, en una interpretación conforme con la
Constitución local, los diputados eran servidores públicos. El caso fue revocado
por la Sala Superior.
3. Control convencional. En este supuesto, se trata de aplicar directamente un tratado
internacional sobre una ley interna o, en su caso, realizar una interpretación confor-
me de los derechos consagrados en el corpus iuris interamericano o global.
4. Control constitucional local. El objetivo es que las autoridades jurisdiccionales y
administrativas de las entidades federativas, hagan un análisis de sus leyes internas
para determinar si son acordes o no con su texto constitucional local.

B) CASOS DE CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EN LAS ENTIDADES

FEDERATIVAS

Con el marco de fondo de las decisiones de la Corte Interamericana sobre Derechos

Humanos (casos Castañeda, Radilla, Campo Algodonero, Campesinos ecologistas), los
órganos jurisdiccionales locales han iniciado la dinámica del control convencional.

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ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

1. El toca penal 43/11 del Magistrado Arenas Batiz.

El caso versa sobre un grupo de policías preventivos sentenciados por delito cometido
contra instituciones oficiales y servidores públicos. Fueron detenidos con radiolocaliza-
dores, que, a juicio de la Marina Armada de México, servían para vigilar los operativos de
la marina.

El Magistrado Arenas Batiz, a pesar de que los agravios eran inoperantes, suple, en un
ánimo garantista y de acuerdo a los principios internacionales, la deficiencia de la queja
para reconstruir lo argumentado por los actores.

En ese tenor, considera que la conducta es típica, pero no antijurídica, al existir una causa
de justificación siendo precisamente el obrar en cumplimiento de un deber. Los policías
reportaban a sus superiores los movimientos de la marina armada de México.

En el caso, el Magistrado Arenas Batiz desaplicó el artículo 224, fracción V, del Código
Penal, al delegar a una autoridad distinta al legislador, la delimitación de las conductas
delictuosas, en virtud de que el superior jerárquico podía determinar cuándo un inferior
no cumplía una disposición suya, con lo cual se actualizaba la conducta típica.

2. El JA-0242/2010-I. Magistrado Sergio Flores Navarro y Jesús Velázquez, del Tribunal

de Justicia Administrativa del Estado de Michoacán.

En este supuesto, varios participantes mujeres y hombres, de la marcha mundial ciclo-

nudista fueron detenidos y multados por la Secretaría de Seguridad Pública local. Los
medios de comunicación difunden información inexacta de los hechos.

El Tribunal de Justicia Administrativa del Estado de Michoacán consideró que la Conven-

ción Americana sobre Derechos Humanos era el instrumento jurídico que otorgaba un
derecho humano mayor a los consagrados en la Constitución, por lo cual debería aplicar-
se (derecho de rectificación). En ese tenor, la obligación de ejercer control constitucional
sostuvo la sentencia, era ejercida de oficio dentro de las facultades del propio Tribunal.

En la sentencia se consideró que la detención vulneró el artículo 7.1, de la Convención

Americana sobre Derechos Humanos y se declaró la ilegalidad de la detención y la
multa, al no haberse respetado la garantía de audiencia con las formalidades esenciales
del procedimiento.

80 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

III. LA APLICACIÓN DE TRATADOS INTERNACIONALES Y EL CONTROL

DE CONVENCIONALIDAD EN LAS SENTENCIAS DE LA SALA REGIONAL
TOLUCA

En este sentido, es importante destacar que, en materia electoral, la Sala Regional To-
luca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, correspondiente a la V
Circunscripción Plurinominal18, se ha pronunciado en diversas ejecutorias en las cuales
se han aplicado diversos tratados y convenciones internacionales de las que nuestro país
forma parte y ha servido en la solución de este tipo de conflictos, ya que, como se dijo,
en términos de lo previsto en el artículo 133, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos, constituyen Ley Suprema de la Unión.

A continuación se exponen por tema, los casos más relevantes en donde la Sala Regional
Toluca ha empleado en sus resoluciones, diversos tratados y convenciones internacio-
nales. Lo anterior, a partir de una clasificación cronológica que da cuenta del proceso
evolutivo del empleo del marco supranacional en la solución de casos en México, al me-
nos en tres ámbitos: a) invocación de tratados internacionales para la construcción de la
premisa normativa; b) migración de criterios internacionales para motivar la resolución
de casos en México, y, c) control de convencionalidad para anular actos que infrinjan la
Convención Americana sobre Derechos Humanos.

a) Invocación de tratados internacionales para la construcción de la premisa

normativa

En el año 2008, la Sala Regional Toluca inició la práctica de aplicar tratados interna-
cionales en las sentencias, de oficio, con independencia de si habían sido invocados o
no por la parte actora o los terceros. Este hábito, con anterioridad a los expedientes ST-
JRC-18/2008 (acceso a la justicia) y ST-JRC-13/2008 Y ACUMULADO (acceso a la
información), era inexistente. Significó el primer paso para introducir la aplicación de los
tratados internacionales en la judicatura electoral de la circunscripción, hasta entonces
dedicado sólo a la revisión de los actos y resoluciones impugnadas a partir del contenido
de las normas secundarias.

En esos supuestos, se generó la premisa normativa integrando en el marco aplicable los

tratados internacionales. El avance es significativo, debido a la redacción de los compro-
misos internacionales suscritos por el Estado mexicano, la cual con frecuencia es mucho
más generosa con la protección del derecho fundamental que la disposición interna.
Entre los asuntos que, en ese tiempo, resolvió la Sala Regional Toluca, se encontraban los
siguientes:

18. En adelante, nos referiremos a dicho órgano jurisdiccional como Sala Regional Toluca.

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El control de convencionalidad. Una aproximación

- Acceso a la justicia
ST-JRC-18/2008.

El partido político actor impugnó la sentencia del Tribunal Electoral del Estado de Mi-
choacán que desechó el recurso de apelación local por considerarlo extemporáneo.

El argumento de la responsable para desechar el medio de impugnación local se basó en

que al analizar lo previsto en el artículo 7, de la Ley de Justicia Electoral del Estado de
Michoacán, se estaba en presencia de una laguna, dicho precepto solamente se refería a
los días hábiles en que se puede interponer un medio de impugnación, no así respecto a
las horas en que éste se debe presentar, por lo cual acudió a lo previsto en el artículo 47,
de su Reglamento Interior, donde se prevé que durante el tiempo que no corresponda a
un proceso electoral serán horas hábiles las que medien entre las ocho y las veinte horas.

Por tanto, concluyó que si la presentación del escrito inicial del recurso de apelación in-
terpuesto por el Partido Acción Nacional, ocurrió a las veintitrés horas con treinta y cinco
minutos del último día hábil del plazo legal, era inconcuso que su promoción resultaba
extemporánea al no efectuarse antes de las veinte horas.

Por su parte, el partido político impugnante adujo en vía de agravios, que la responsable
violó los principios de legalidad y objetividad, toda vez que el artículo reglamentario
con el cual sustentaba su determinación es de observancia limitada y dirigida al interior
del tribunal electoral local y agrega, dicha determinación viola el acceso a la justicia del
partido político impugnante, ya que la responsable partió de una premisa errónea al es-
tablecer que el plazo para interponer el recurso de apelación venció a las veinte horas del
último día para impugnar, esto es, que la mencionada autoridad inobservó lo previsto
en el artículo 7, de la Ley de Justicia Electoral de esa entidad, donde se establece la regla
general para la interposición de los medios de impugnación, siendo que los plazos se
computarán de momento a momento y si están señalados por días, éstos se considerarán
de veinticuatro horas; por ello si el partido político actor presentó su recurso de apelación
a las veintitrés horas con treinta minutos del último día para impugnar, era inconcuso que
estaba presentado en tiempo.

Al respecto, la Sala Regional Toluca determinó, le asistía la razón al partido político

impetrante porque el derecho de acceso a la justicia, al tratarse de un derecho funda-
mental, sólo puede restringirse a través de disposiciones de rango constitucional o legal
idóneas, necesarias y proporcionales para alcanzar otros fines del Estado Constitucional
de Derecho, por lo cual un Reglamento que establece condiciones de funcionamiento
y organización de un tribunal no puede ser interpretado en el sentido de restringir una
libertad básica, por lo que respecto a ello, se invocó la opinión consultiva 6/86 emitida
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

82 SUFRAGIO
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De igual forma, se hizo mención al caso Cantos, donde la Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos estableció, entre otros, el derecho de toda persona a acceder a un tribunal,
el cual, obliga a las autoridades, no sólo a establecer un aparato judicial capaz de atender
los reclamos y denuncias de las personas, sino también la obligación de no imponer obs-
táculos a quienes acuden a los jueces o tribunales.

b) Migración de criterios internacionales a las resoluciones de casos prácticos

El segundo modelo de desarrollo en la construcción del control de convencionalidad

en la V circunscripción plurinominal, fue la migración de criterios supranacionales para
motivar los asuntos sometidos a consideración de la Sala Regional Toluca. La premisa
filosófica que sirvió de fondo a esta etapa fue que el Tribunal Electoral, como órgano de
control constitucional, era resultado de un proceso de transformación constitucional y
democrática global, no solo mexicano, lo cual se comprobaba con la simple constatación
fáctica de que su época de gestación y fortalecimiento coincidía con la denominada se-
gunda ola democrática, significando la transición democrática y reconstitucionalización
de América Latina y Europa del este. Por tanto, al formar parte de un movimiento global
por la democracia, el Tribunal Electoral debía utilizar la interpretación que órganos ga-
rantes de la permanencia democrática realizaban, particularmente en torno al ejercicio de
los derechos fundamentales. Así se empezaron a invocar precedentes internacionales en
la resolución de casos, como los siguientes:

Equidad de género
ST-JDC-295/2009

El precandidato a diputado federal por el Partido Revolucionario Institucional acudió en

demanda de juicio para la protección de los derechos político-electorales del ciudadano
para inconformarse con la resolución de la Comisión Nacional de Justicia Partidaria en el
que se postula a Blanca Villaseñor Gudiño como candidata a diputada federal propietaria
por el principio de mayoría relativa en el Distrito Electoral 04 de Michoacán, aduciendo,
entre otros temas, la designación de la candidata por cuestiones de género, lo que consi-
deraba discriminatorio.

La autoridad responsable sustentó su determinación con base a que en este caso (empate
en la votación), el Comité Ejecutivo Nacional tiene la facultad discrecional de designar a
aquél candidato o candidata que mejor corresponda a los intereses de la administración,
entidad e institución partidaria así como a los intereses y valores de la institución a la que
pertenece o represente el órgano resolutor.

SUFRAGIO 83
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

Sostuvo también la legalidad de la resolución impugnada puesto que para la designación,

consideró postular a la ciudadana Blanca María Villaseñor Gudiño como candidata a
diputada federal debido a sus características personales de capacidad, honestidad, acepta-
ción social, convicción ideológica, militancia y trabajo partidista.

Al respecto, la Sala Regional Toluca, al resolver el juicio ciudadano, sostuvo que la au-
toridad partidista responsable actuó conforme a derecho al determinar la designación
de Blanca Villaseñor, atendiendo al principio de equidad de género, contemplado en las
disposiciones de sus propios estatutos19 y, señaló que en el ámbito interamericano existe
amplia coincidencia en el sentido de que el principio de no discriminación se ha conver-
tido en una norma interpretativa de derecho internacional de los derechos humanos, no
admitiendo disposición en contrario.

En dicha ejecutoria, se aplicaron los artículos 2, 3, 23.4, 24.1, y 26 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos; artículo 2, del Pacto Internacional de Derechos Econó-
micos, Sociales y Culturales; 1°, 13.5, 17.4 y 24 de la Convención Americana sobre Dere-
chos Humanos, artículo primero de la Convención de la eliminación de todas las formas
de discriminación a la mujer, y los artículos 4, y 5 de la Convención Interamericana para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer.

De igual forma, se invocó la opinión consultiva sobre la propuesta de modificación a la

Constitución Política de Costa Rica, relacionada con la naturalización con número de
clave OC-4/84, del 19 de enero de 1984, en donde se mencionó que es posible establecer
un trato diferenciado basado en criterios razonables y objetivos que de ninguna manera
constituyen discriminación20.

De igual forma, en el fallo de referencia se aplicaron las convenciones sobre la partici-

pación política de la mujer, las conferencias del Cairo y Beijing y la jurisprudencia más
importante de la naciones democráticas, las cuales han impulsado la idea de las acciones
afirmativas en esta materia, así como la transformación del concepto de igualdad formal,
esto es, la igualdad basada en que los hombres y las mujeres somos iguales ante la ley, sin
importar las diferencias existentes en el plano fáctico21.

19. Son ilustrativos del caso los artículos 42 y 167, de los Estatutos del Partido Revolucionario Institucional.
20. En dicha ejecutoria, se hace mención al caso resuelto por la Corte Suprema de los Estados Unidos de Norteamérica en el caso
Hilaire, Constantine, Benjamín y otros, de 21 de junio de 2002, en donde se señala que es imprescindible que se respeten como
derechos de la mujer el ser valorada y educada libre de patrones estereotipados y, por otra parte, la eliminación de cualquier
forma de discriminación expresa o implícita, para avanzar en la construcción de la igualdad substancial y no solo formal.
Finalmente, se menciona que el Tribunal Constitucional Español en la línea de articular acciones positivas a favor de las mujeres,
emitió la resolución STC 109/1993, misma que también se cita en dicha ejecutoria.
21. ¿?

84 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

En síntesis, el objetivo del ponente fue señalar que las decisiones de postular a deter-
minada candidata o candidato fundadas en cuestiones objetivas, incluyendo el tema del
género, no constituían un acto discriminatorio, por el contrario, buscaban transitar de la
igualdad formal ante la ley a una igualdad substancial, lográndose sólo con el ejercicio de
derechos fundamentales.

El marco teórico implementado se fundó en el pensamiento de Ferrajoli22, quien señala,

el derecho ha configurado las diferencias entre mujeres y hombres en cuatro estadíos di-
ferenciados: la indiferencia jurídica, la diferenciación jurídica, la homologación jurídica y,
finalmente, la valoración jurídica de las diferencias. México, con la reforma constitucional
de la década de los setenta, pugnó por un modelo de homologación jurídica de las dife-
rencias: las diferencias se pierden atendiendo a una abstracta idea de igualdad. Sin embar-
go, la sentencia en comento se inclina hacia el cuarto estadio, la valoración jurídica, en la
que se pugna por aceptar que existen diferencias entre mujeres y hombres, y el derecho
debe tutelarlas y protegerlas.

Lo anterior en razón de que, a pesar de que en México se consagró a nivel constitucio-

nal la referencia explícita de que el varón y la mujer son iguales ante la ley, lo cierto es
que, en el plano fáctico existen discriminaciones y desigualdades imposibles de soslayar
o minimizar. Por tanto, mientras existan desigualdades en el plano fáctico es necesario
que la legislación y la normativa interna de los partidos políticos mantengan y operen las
premisas que sustentan el establecimiento de cuotas de género para los partidos políticos,
con la finalidad de disminuir los efectos perniciosos de esta tradición.

Equidad en la contienda y libertad de expresión

ST-JIN-7/2009

En este caso, el instituto político actor adujo entre otros agravios, la inequidad en la con-
tienda ya que la candidata a diputada federal suplente Iridia Salazar Blanco (medallista
olímpica) apareció en spots de radio y televisión a nivel nacional, promoviendo el voto a
favor del Partido Acción Nacional (PAN), relacionado con las pintas de bardas en el 08
Distrito Electoral de Michoacán, lo que a su dicho, instituía una clara ventaja a favor del
citado partido político23.

La Sala Toluca comprobó en el plano fáctico los siguientes hechos:

a) El Instituto Federal Electoral programó del 3 de mayo al 1° de julio de 2009, la trans-

misión en las veintidós televisoras con cobertura en el 08 Distrito Electoral Federal en el
Estado de Michoacán, de: 30,668 spots del PAN, 21,626 del PRI; y 18,656 del PRD; a

22. FERRAJOLI, Luigi. Derechos y garantías. La ley del más débil, Trotta, Madrid, 1999, pp. 73 y ss.
23. Respecto a esta sentencia: HURTADO GÓMEZ, Ignacio, Libertad de expresión y equidad electoral. El caso Iridia Salazar.
Nota introductoria de Martha Alejandra Chávez Camarena y Luis Espindola Morales, Serie Comentarios a las sentencias del
Tribunal Electoral. Vertiente Salas Regionales, México, TEPJF, 2011.

SUFRAGIO 85
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

pesar de que el PAN tuvo mayor cantidad de spots, esto se debió básicamente al sistema
de distribución establecido a nivel constitucional que privilegia la fuerza electoral en los
partidos.

b) Los partidos políticos en comento desarrollaron de conformidad con el Reglamen-

to de acceso a Radio y Televisión, la estrategia publicitaria que estimaron conducente,
proporcionando al Instituto Federal Electoral a través del formato denominado guía de
materiales vinculados a la pauta, los promocionales atinentes.

c) El PAN solicitó al Instituto Federal Electoral la transmisión a nivel nacional, salvo los
Estados de San Luis Potosí y Nuevo León, de diversos promocionales, entre los cuales se
encontraba el de Iridia Salazar.

d) El PAN determinó que del 3 al 12 de mayo se transmitieran 2,574 promocionales en

los cuales aparecía Iridia Salazar Blanco, de los 5,148 difundidos por ese partido político;
del 13 de mayo al 12 de junio la totalidad de los promocionales del PAN, fueron de Iridia
Salazar Blanco; y finalmente del periodo comprendido entre el 13 de junio al 1° de julio
del año en curso, sólo 968 spots de los 9,702 del PAN, difundieron la imagen de Iridia
Salazar Blanco.

e) En las treinta y tres radiodifusoras con cobertura en el 08 Distrito Electoral Federal en

el Estado de Michoacán, de los 33,660 spots del PAN, difundidos entre el 19 de mayo y el
1° de julio, sólo 2,409 correspondieron a la voz de Iridia Salazar Blanco.

f) El 26 de junio de 2009, el 08 Consejo Distrital, a petición del PRI, levantó un acta

circunstanciada sobre la práctica de diligencias respecto de diversa propaganda electoral
del PAN en el citado distrito.

En este sentido, la Sala señaló que en un estado democrático, la propaganda electoral debe
ceñirse a la presentación de las propuestas políticas y los nombres de los candidatos, con
el objeto de que los ciudadanos conozcan esas particularidades, para en su caso, decidan y
voten por la preferencia política de su elección, lo cual aconteció en la especie.

Ahora bien, respecto de los promocionales de radio y televisión, el contenido de los

promocionales consiste en dos elementos: a) la imagen de Iridia Salazar Blanco, como
ciudadana, promoviendo el voto a favor del PAN; y b) la participación de la citada perso-
na resaltando los programas políticos del gobierno federal y el Presidente de la República
de combate al narcotráfico.

En los promocionales de radio y televisión utilizados por el PAN aparecía la imagen de

Iridia Salazar Blanco, afirmando que votaría por dicho instituto político. Es evidente que
la ciudadana citada es una personalidad pública, en tanto deportista de alto rendimiento

86 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

conocida a nivel nacional e internacional, por lo cual, la Sala Toluca analizó si ese hecho
resultaba violatorio de la normativa electoral.

En cuanto a la inequidad en la contienda por la transmisión de spots a nivel nacional de

Iridia Salazar, la Sala Regional Toluca estableció, en esencia, que dicha transmisión no
vulneraba el principio de equidad en la contienda, ya que respecto a este punto, los parti-
dos políticos cuentan con libertad de transmitir sus spots tantas veces como se encuentre
autorizado en la asignación de éstos por parte del Instituto Federal Electoral, ello atañe a
la estrategia electoral adoptada por cada partido político.

Al respecto, indicó que la regulación en materia de libertad de expresión y propaganda

electoral prevista por los artículos 6 y 41, base III, apartado C constitucionales, 13 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos y 228 del Código Federal de Institu-
ciones y Procedimientos Electorales, establece las siguientes condiciones de ejercicio de
la propaganda electoral:

a) La libre manifestación de las ideas, incluidas las políticas, no pueden ser objeto de
ninguna inquisición jurisdiccional o administrativa, sino en los casos en que ataque a la
moral, los derechos de tercero, provoque algún delito o perturbe el orden público;

b) El derecho de réplica será ejercido en los términos dispuestos por la ley;

c) En la propaganda política o electoral difundida por los partidos, deberán abstenerse

de expresiones que denigren a las instituciones y a los propios partidos o calumnien a las
personas;

d) Por propaganda electoral se entiende el conjunto de escritos, publicaciones, imágenes,

grabaciones, proyecciones y expresiones que durante la campaña electoral producen y
difunden los partidos políticos, los candidatos registrados y sus simpatizantes, con el
propósito de presentar ante la ciudadanía las candidaturas registradas;

e) La propaganda electoral debe propiciar la exposición, desarrollo y discusión ante

el electorado de los programas y acciones fijados por los partidos políticos en sus do-
cumentos básicos y, particularmente, en la plataforma electoral que para la elección
hubieren registrado.

En conformidad con lo anterior, la Sala Toluca analizó que el promocional cumplía con
los extremos del numeral 6° de la Constitución, en virtud de que no traspasó ninguno de
los límites señalados para el ejercicio de la libertad de expresión. Incluso, indicó que como
ha señalado un sector destacado de la doctrina constitucional moderna, con independen-
cia de la poca precisión de los límites establecidos por el artículo sexto constitucional,
es menester analizar los citados límites con la perspectiva del estado constitucional y
democrático de derecho.

SUFRAGIO 87
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

De igual forma, para la solución de este caso se emplearon diversos instrumentos inter-
nacionales como el Pacto Internacional de Derechos Políticos y Sociales (artículo 19, pá-
rrafo 2), y la Convención Americana sobre Derechos Humanos (artículo 13, párrafo 1).

También se señaló, la libertad de expresión es un derecho vital para el mantenimiento y

la consolidación de las instituciones democráticas, tal y como se desprende del preám-
bulo de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y se reitera en el artículo
29, inciso c), del mismo ordenamiento jurídico, cuando se establece que ninguna de
sus disposiciones puede ser interpretada en el sentido de excluir otros derechos o ga-
rantías inherentes al ser humano, o derivadas de la forma democrática representativa
de gobierno24.

En síntesis, al haber utilizado el PAN la imagen de una personalidad pública para la pro-
moción del voto a favor del propio instituto, no vulneró las disposiciones constituciona-
les, supranacionales y legales, por lo cual su difusión no ocasionó perjuicio alguno al PRI.
Al respecto, en la resolución en comento se señaló que los demás partidos contendientes
decidieron, en ejercicio de su facultad de auto organización, utilizar estrategias publicita-
rias diversas, por ello, no pudo irrogarle daño alguno al actor que el PAN hubiera definido
un determinado rumbo de acción que cualquier otro partido político pudo utilizar.

De lo expuesto, se concluyó que respetando el principio constitucional de equidad en tal

distribución, en virtud de que la propia normativa exige al órgano constitucional autó-
nomo, administrar los tiempos, atendiendo al criterio de división: setenta por ciento en
razón de la fuerza electoral y treinta por ciento de manera igualitaria, por lo cual, todos los
partidos políticos tuvieron el tiempo que, en equidad, les correspondía.

c) Control de convencionalidad para anular actos que infrinjan la Convención

Americana sobre Derechos Humanos

El último paso que ha dado la Sala Regional ha sido la aplicación de la Convención Ameri-
cana sobre Derechos Humanos para la revocación de actos que infringen derechos funda-
mentales. Esto último fue derivado de dos hechos distintos: a) por un lado, la resolución
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la que participó como Juez ad hoc
el Doctor Eduardo Ferrer MacGregor, quien señaló la existencia de un deber de todos los

24. En dicha sentencia también se hace referencia a que el criterio sostenido por dicho tribunal, es acorde con la jurisprudencia
internacional y, al respecto, se invocan casos como Handyside en la que se sostuvo que la libertad de expresión constituye uno
de los elementos esenciales de la sociedad, una de las condiciones primordiales para su progreso y para el desarrollo de los seres
humanos.
De igual forma se invocan casos como el “Ivcher Bronstein” y “La Última Tentación de Cristo”, fallados por la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos, en la que sostuvo que la libertad de expresión presenta dos dimensiones: por un lado, es un
derecho individual de expresar su propio pensamiento pero, por otro, también es un derecho colectivo a recibir información e
ideas o puntos de vista ajenos.
Se destacan también los fallos del Tribunal Constitucional Español al resolver las sentencias TC 76/2002, TC 99/2002 y TC
121/2002, donde ha sostenido que el derecho a la libertad de expresión es un derecho fundamental que circunscribe una esfera
de libertad individual y que se traduce en la ausencia de interferencias o intromisiones de las autoridades estatales en la difusión
de opiniones y de información, así como el fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos al resolver el caso Texas vs Johnson.

88 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

juzgadores mexicanos, con independencia de la materia, cuantía, territorio o grado, de

ejercer de oficio, el control de convencionalidad; y por otro, la reforma constitucional de
10 de junio de 2010, citada con anterioridad.

Derecho al voto activo

ST-JDC-33/2011

Se plantea la negativa de la autoridad responsable de expedir la credencial para votar

con fotografía al actor, así como incorporarlo al padrón electoral y el listado nominal de
electores, con base en el dictado de un auto de formal prisión en el que se ordenaba dicha
suspensión.

A consideración de la Sala Regional, el agravio formulado por el actor fue fundado y su-
ficiente para acoger su pretensión, en virtud de que entre los tratados internacionales que
México ha celebrado se encuentran la Convención Americana de Derechos Humanos o
“Pacto de San José”, adoptado el 22 de noviembre de 1969, así como el Pacto Internacio-
nal de Derechos Civiles y Políticos, abierto a firma en la ciudad de Nueva York, el 19 de
diciembre de 1966, los que, además, son de observancia y aplicación, entre otros, para
todos los juzgadores del Estado Mexicano al constituir una obligación en el concierto de
las naciones que los suscriben bajo los principios pacta sunt servanda, relativo a que todo
tratado en vigor obliga a las partes, así como el cumplimiento de dichos instrumentos
conforme al principio de buena fe, tal y como lo prevé la Convención de Viena sobre el
Derecho de los Tratados en su artículo 26.

Ahora bien, en términos del artículo 62.1, de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, los Estados Unidos Mexicanos han reconocido la competencia jurisdiccional
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos a partir de 1998, por ello la jurispru-
dencia que emita respecto a la interpretación de dicha convención es de observancia
obligatoria.

Asimismo al resolver el caso Almonacid Arellano vs Chile, la citada Corte Interamericana

ha establecido que los Estados parte se encuentran obligados a aplicar la Convención en
las decisiones que impliquen vulneración de los derechos contemplados en ella.

La Sala Regional consideró que en el voto razonado del Juez ad hoc de la Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos Eduardo Ferrer MacGregor Poisot, en el fallo del caso
Cabrera García y Montiel Flores vs México, señaló que la intencionalidad de la Corte Inte-
ramericana es clara al establecer que el control de convencionalidad debe ejercerse por
“todos los jueces”, independientemente de su formal pertenencia o no al Poder Judicial
y sin importar su jerarquía, grado, cuantía o materia de especialización, lo cual implica,
entre otros aspectos, la obligación de los jueces de aplicar de forma directa los tratados
internacionales.

SUFRAGIO 89
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

En esa tesitura, los derechos constitucionales son susceptibles de armonizarse en los

ordenamientos que conforman la “Ley Suprema de la Unión”, en lo que se ha conocido
como bloque de constitucionalidad. Tomando en consideración lo anterior, señala la
sentencia, que el numeral 23, párrafo 1, inciso b), de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, prevé que todos los ciudadanos deben gozar del derecho de votar
en elecciones periódicas, auténticas, realizadas por sufragio universal e igual, y por voto
secreto que garantice la libre expresión de la voluntad de los electores.

Por tanto, si bien Juvenal Ortiz Zavala, fue condenado por el delito de portación y pose-
sión arma de fuego de uso exclusivo del ejército, armada y fuerza aérea, en la causa penal
39/2001, sin embargo, también fue cierto, se acogió al beneficio de la condena condicio-
nal y actualmente se encuentra rehabilitado en sus derechos político-electorales. Por lo
anterior, se encuentra en libertad debido al beneficio de condena condicional, concedida
en la causa penal seguida en su contra, por lo cual ante dicha circunstancia no existe causa
objetiva ni razonable para que la autoridad responsable negara la expedición de la creden-
cial para votar con fotografía solicitada por el impetrante.

En tal sentido, atendiendo a la entonces situación jurídica del promovente (libertad) es

evidente, la medida adoptada por la autoridad administrativa electoral consistente en la
negativa de reponerle al actor la credencial para votar con fotografía es atentatoria de su
derecho político-electoral al sufragio, pues ante la ausencia del referido documento, su
falta de inscripción en el padrón electoral y en la lista nominal de electores constituye un
obstáculo para el ejercicio pleno de su derecho al voto activo.

Por lo anterior, la Sala Regional Toluca consideró necesario tener presente que, el Estado
Mexicano, a través de todas las instancias que la Ley, así como la interpretación que de la
misma han realizado sus tribunales, confiere a diversas personas y entidades la calidad de
autoridades, y se ha obligado a respetar los derechos humanos de carácter político-electo-
ral previstos constitucionalmente, como los derechos de votar, ser votado, de asociación
y de afiliación, con todas las facultades inherentes a tales derechos, de suerte que también
contrajo la obligación específica de adoptar las medidas o disposiciones legislativas, o
bien, de otro carácter necesarias para dar vigencia o efectividad a tales derechos y liberta-
des, a través del despliegue de actos positivos que se concreten en ciertas leyes o medidas
de cualquier índole. Por ello toda interpretación y la correlativa aplicación de una norma
jurídica deben ampliar sus alcances jurídicos para potenciar su ejercicio, siempre que
aquélla esté relacionada con un derecho humano.

Se revocó la resolución y se ordenó la incorporación en el padrón electoral a Juvenal Ortiz

Zavala, para su expedición y entrega de la credencial para votar con fotografía, así como su
inclusión en la lista nominal de electores correspondiente a su domicilio actual.

Como puede advertirse en el caso, la Sala Toluca, realiza un control de convencionalidad

al resolver que la causa penal que dio origen a la suspensión había dejado de existir, por lo

90 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

cual, la negativa decretada por la autoridad administrativa electoral resultaba injustificada

y contraventora de lo previsto en diversos instrumentos internacionales y fallos de la Cor-
te Interamericana de Derechos Humanos.

En dicho asunto se realizó una interpretación sistemática y funcional de los artículos 35,
fracción I, 36, fracción III, 38, fracción II, 133, de la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos; 26, de la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados;
23.1, inciso b), 29 y 62.1, de la Convención Americana sobre Derechos Humanos; 5.1 y
25, párrafo 1, inciso b), del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; 6, 175,
176, 181, 264, 265 y 270, del Código Federal de Instituciones y Procedimientos Elec-
torales, así como los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nación
y el Tribunal Electoral, acorde con lo resuelto en la materia de su competencia por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, y determinando que los derechos político-
electorales del ciudadano solamente deben restringirse en base a criterios necesarios,
objetivos y razonables en relación con el efecto útil (effet utile), que se pretenda con el
establecimiento de tal medida.

Derecho al voto pasivo

ST-JDC-109/2011

María de Lourdes Ávila Mera y Olga Catalina Olvera Esparza impugnaron la resolución
dictada por el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de Hidalgo, mediante la
cual se confirmó el acuerdo del Consejo General del Instituto Estatal Electoral de Hidalgo
de 30 de mayo del año en curso, en el que se aprobaron la lista de candidatos a integrar
los ayuntamientos del Estado de Hidalgo, postulados por la coalición “Hidalgo nos Une”,
entre otros, el relativo al municipio de San Agustín Tlaxiaca.

En la sentencia, se declaró fundado el disenso relativo a que el Tribunal Electoral respon-

sable actuó indebidamente al señalar que la copia simple de la resolución de la Comisión
Nacional de Garantías del Partido de la Revolución Democrática recaída al recurso de
inconformidad intrapartidario que adjuntaron a su demanda de juicio ciudadano local,
carecía de validez.

Lo anterior, porque como se expone en la sentencia, el Tribunal responsable contaba con

facultades para requerir al referido órgano intrapartidario copias certificadas de dicha
resolución, a efecto de corroborar la veracidad en la titularidad del derecho alegado por
las enjuiciantes, lo cual se abstuvo de realizar.

Sin embargo, derivado de un requerimiento formulado por el magistrado instructor al

referido órgano intrapartidario, se advierte que dicha Comisión emitió la resolución a
la que hicieron referencia las impetrantes y de la cual se advierte que la citada Comisión
Nacional de Garantías ordenó la ubicación de las actoras, por paridad de género, en la
segunda posición de la planilla de candidatos a regidores del municipio de San Agustín

SUFRAGIO 91
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

Tlaxiaca, Estado de Hidalgo, postulada por dicho instituto político, aspecto que también
es acorde con el marco constitucional e internacional vigente en los Estados Unidos
Mexicanos en materia de paridad de género.

En el ámbito interamericano, la Sala Regional consideró, hay una amplia coincidencia

en el sentido de que el principio de no discriminación se ha convertido en una norma de
ius cogens, es decir, en una norma interpretativa de derecho internacional de los derechos
humanos la cual no admite disposición en contrario. Lo anterior, en virtud de que la
discriminación, por cuestión de género, se ha mantenido en muchos estratos sociales ha-
ciendo necesaria la introducción de cuotas de género cuyo propósito es eliminar prácticas
históricas. En la sentencia se expresó que en materia electoral, a pesar de que las mujeres
mexicanas son mayoría en el padrón electoral, representan una posición minoritaria en
los puestos del ejercicio del poder público, lo cual es combatido a través de cláusulas
de género, que al permitir una mayor participación de las mujeres en la vida pública,
armoniza al principio de igualdad, con las disposiciones que prohíben la discriminación
y con los tratados internacionales, la jurisprudencia internacional y la doctrina jurídica
contemporánea.

Por lo anterior, ante la proximidad de la jornada electoral y con la finalidad de no generar

la irreparabilidad de las violaciones alegadas, en la sentencia la Sala Regional se asumió
plenitud de jurisdicción con la finalidad de restituir de forma pronta y eficaz las violacio-
nes hechas valer por las enjuiciantes.

Conforme a lo anterior, al haberse ordenado por la referida Comisión Nacional de Garan-

tías, la modificación de la lista originalmente postulada por el Partido de la Revolución
Democrática, es inconcuso que en términos de lo previsto en el convenio de la coalición
“Hidalgo nos Une”, corresponda a las actoras ser postuladas como candidatas a la tercera
regiduría y no en la quinta como originalmente había sido registrado ante la responsable.

Reencauzamiento estableciendo las pautas de acción del tribunal electoral local, a

fin de salvaguardar el debido proceso ante la ausencia de legislación secundaria que
desarrolle el procedimiento de un medio de impugnación previsto nominalmente
en una Constitución local.
ST-JDC-137/2011

Carolina Yanira Ángeles Espino impugnó la sustitución de su candidatura como primera

regidora propietaria, al ayuntamiento de Tepetitlán, Estado de Hidalgo, aprobada por
el Consejo General del Instituto Estatal Electoral de dicha entidad federativa, por una
presunta falsificación de su firma en una renuncia presentada por su partido político.
En el caso, se actualizó la causal de improcedencia de que la actora no agotó el medio
de defensa previsto en la Constitución del Estado de Hidalgo. Sin embargo, a fin de
asegurar la garantía de acceso efectivo a la justicia pronta y expedita, respetar el marco

92 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

constitucional y legal del Estado de Hidalgo, así como salvaguardar el derecho político de
la actora respecto a ser votada; en la sentencia se menciona que el medio de impugnación
sea reencauzado al juicio ciudadano previsto en la Constitución local, precisando las
pautas de actuación que deberá seguir el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado
de Hidalgo, para dar mayor certeza a los justiciables en virtud de que, a pesar de que la
Constitución establece el juicio ciudadano, lo cierto es que no se encuentra regulado en
la legislación secundaria, por lo cual no existen reglas adjetivas para desarrollar el proceso.
Esto encuentra relación con los derechos humanos reconocidos en el artículo primero
de la Carta Magna y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano es
parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni
suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que dicha Constitución establece,
aunado a la obligación de garantizar que en todo tiempo se favorezca a las personas la
protección más amplia. Ello es acorde también, a que el referido precepto constitucional
incluye la protección de los derechos humanos previstos en los instrumentos internacio-
nales, lo que es conforme a una interpretación pro persona.

En esa ocasión, siguiendo el planteamiento de la Ministra Olga Sánchez Cordero, se con-

sideró que la jurisprudencia de la Corte Interamericana respecto a la interpretación de
la convención es una pauta imprescindible de interpretación orientadora para todos los
tribunales mexicanos, aun en los casos en que no exista desarrollo legislativo aplicable de
un medio de impugnación previsto constitucionalmente a nivel local, como es el caso.

Por tanto, a efecto de que se garantice una adecuada y oportuna defensa previa al acto
privativo de la actora, el Tribunal Electoral local deberá tramitar el juicio ciudadano lo-
cal con las formalidades esenciales del procedimiento las cuales se traducen de manera
genérica en los siguientes requisitos: 1) notificación del inicio del procedimiento y sus
consecuencias, 2) oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en las que se finque la
defensa, 3) oportunidad de alegar y, 4) dictado de la resolución que dirima las cuestiones
debatidas. Aunado a lo anterior, el Tribunal Electoral del Poder Judicial del Estado de
Hidalgo, también podrá hacer uso de la facultad común a todo juzgador, consistente en
decretar diligencias para mejor proveer, incluyendo el desahogo de la prueba pericial.

La sentencia señala que esto era así, porque se trata de un juicio en el que se involucran
los derechos político-electorales del ciudadano, en donde se debe procurar que todo
juzgador en la materia realice una interpretación favorable al ser humano, consistente en
la suplencia de la queja, acceso a la justicia y diligencias para mejor proveer. Para ello,
en la sentencia se señaló que el juzgador local se valdrá de las reglas generales para la
sustanciación de los medios de impugnación previstas en la Ley Adjetiva Electoral Local,
así como en la normativa supletoria aplicable, los principios generales del derecho, los
rectores del debido proceso, la normativa constitucional y los tratados internacionales en
materia de derechos humanos, aplicando en todo tiempo la regulación que favorezca, en
mayor medida, la protección de los derechos humanos.

SUFRAGIO 93
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

Presunción de inocencia e insuficiencia probatoria

ST-JDC-53/2011

En este asunto, la actora se inconformó con la privación del cargo de Delegada Municipal
del Partido Acción Nacional en Zinacantepec, Estado de México, por supuestas irregula-
ridades cometidas en su desempeño.

Al respecto, la Sala Toluca, arribó a la conclusión de que la resolución impugnada carece

de la debida motivación, porque el órgano partidista responsable debió expresar las cir-
cunstancias de hecho y contar con medios demostrativos suficientes que evidenciaran las
faltas e irregularidades imputadas a la enjuiciante.

Conforme a ello, la Sala Regional determinó que debía revocarse la resolución intrapar-
tidista en la que se privaba del cargo a la actora conforme al principio de presunción de
inocencia, el cual permite atribuir a toda persona sujeta a un procedimiento intraparti-
dario considerar que su actuación es acorde con la recta razón y en concordancia con los
valores, principios y reglas del ordenamiento jurídico, mientras un órgano jurisdiccional,
o quien haga sus veces, no adquiera la convicción, a través de los medios de prueba lega-
les, de su participación y responsabilidad en el hecho sancionable.

En este sentido, la presunción de inocencia debe analizarse a la luz de la Constitución

General de la República, de los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano es
parte y conforme a la jurisprudencia nacional e internacional, como en el caso, la emitida
por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, cuya jurisprudencia es obligatoria
para todas las autoridades que el derecho interno les otorgue tal carácter; como lo sostuvo
en el caso Almonacid Arellano vs Chile.

Así, en dicho fallo la Sala Toluca invocó y aplicó directamente los instrumentos interna-
cionales en materia de derechos humanos, conforme a lo previsto en los artículos 1, 20,
apartado A, fracciones V y VII, así como el apartado B, en sus fracciones I y VI, y 133, de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos; 26, de la Convención de Viena
sobre el Derecho de los Tratados; 1, 2, 8, y 62.1 de la Convención Americana Sobre Dere-
chos Humanos; 5, párrafo 1 y 14, párrafo 2, del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos; así como la jurisprudencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos al resolver los casos Baena Ricardo y otros vs Panamá, Suárez Rosero vs Ecuador,
Ricardo Canese vs Paraguay, y Cantoral Benavides vs Perú, en donde la citada Corte Inte-
ramericana señaló que en un sistema democrático es preciso extremar precauciones para
que las sanciones se adopten con estricto respeto a los derechos básicos de las personas
y previa una cuidadosa verificación de la efectiva existencia de la conducta ilícita. En este
sentido, en el principio de presunción de inocencia subyace el propósito de las garantías
judiciales, al afirmar la idea de que una persona es inocente hasta que su culpabilidad sea
demostrada. De esta manera, si obra contra ella prueba incompleta o insuficiente, no es
procedente condenarla, sino absolverla.

94 SUFRAGIO
 Santiago Nieto Castillo, Luis Espíndola Morales

Control de constitucionalidad y convencionalidad por restricciones desproporcio-

nadas al derecho al voto pasivo.
ST-JDC-463/2011 y ST-JRC-94/2011

En el caso, dos candidatos y una coalición impugnaron la decisión del Consejo Electoral
Municipal del Instituto Electoral de Michoacán en Buenavista, que, al aplicar el artículo
197, del Código Electoral del Estado de Michoacán les restringía el acceso a la tercera
regiduría del ayuntamiento recién electo.

La Sala Superior consideró, el artículo 197 del Código Electoral del Estado de Mi-
choacán, al establecer que cuando únicamente un partido o coalición tiene derecho a que
se le asignen regidurías de representación proporcional le corresponderán tantas de éstas
como veces su votación alcance para cubrir el quince por ciento de la votación emitida,
vulnera la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos porque restringe de
forma indebida el principio constitucional de pluralidad y fortaleza de las minorías que
subyace en el principio de representación proporcional, ya que de manera artificial tiende
a sub-representar a la segunda fuerza electoral del municipio.

Lo anterior, porque no atiende al objetivo de que los votos se traduzcan en regidurías

de forma proporcional, aproximada al porcentaje de la votación obtenida, dejando de
considerar que porcentajes inferiores al predeterminado legalmente, también representan
un sector de la voluntad popular, que de otra manera no tiene forma de lograr la repre-
sentación de sus intereses en los órganos del poder público. Aunado a que, al aplicar el
citado numeral, se deja de considerar la votación “válida”, la cual se integra restando a la
votación emitida, los votos nulos, los que correspondan a los candidatos no registrados,
los obtenidos por los partidos que no alcanzaron el dos por ciento de la votación emitida,
así como los del partido ganador en la elección, para determinar el cociente electoral y
asignar con base en éste las regidurías conforme al artículo 196, fracción II, del citado
código comicial, para utilizar en su lugar un porcentaje de la votación “emitida”, la cual
se refiere al total de votos depositados en las urnas del municipio, de tal manera que se
amplía la base de asignación, encareciendo artificialmente el costo de cada regiduría, por
ello debe inaplicarse en los casos concretos.

Además, la Sala consideró que el citado artículo contraviene el artículo 23, párrafo 2, de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos, el cual establece como posibles res-
tricciones al derecho a ser votado la edad, nacionalidad, residencia, idioma, instrucción,
capacidad civil o mental, y condena por juez competente, en proceso penal. Lo anterior,
dado que restringe el derecho a ser votado por el establecimiento a nivel legal de un míni-
mo de porcentaje desproporcionado de votación que no guarda relación con el número
de votos obtenidos, ni atiende a las calidades personales de quienes podrían acceder al
ejercicio de un cargo público. Por ello, en atención al control de convencionalidad, dicha
disposición no debe aplicarse.

SUFRAGIO 95
ARTÍCULOS
El control de convencionalidad. Una aproximación

En suma, las sentencias expuestas en este apartado, muestran la tendencia de la Sala Re-
gional Toluca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación respecto a la apli-
cación de los instrumentos internacionales de los que forma parte el Estado Mexicano,
cumpliendo con ello una labor integradora, progresista y garantista, propia de un tribunal
de control constitucional en la materia que se inclina, cada vez con mayor énfasis en la
protección, tutela y reconocimiento de los derechos humanos que conforman el sistema
jurídico mexicano.

IV. CONCLUSIÓN

En síntesis, hasta el momento, los órganos administrativos y jurisdiccionales han iniciado

un proceso de consolidación de la cultura del respeto a los derechos humanos y el control
de convencionalidad. Falta mucho camino. Pero la resolución de la Suprema Corte de
Justicia de la Nación y la reforma constitucional abren un abanico insospechado de posi-
bilidades para que los jueces mexicanos ejerzan su función de poder contramayoritario de
manera enérgica, respetando y protegiendo el ejercicio de las libertades básicas.

Es claro que con el nuevo marco, tal como expresó el Juez ad hoc Ferrer Macgregor en
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, el juez nacional se convierte en un juez
interamericano, quien de oficio debe ejercer control difuso de convencionalidad para
revocar o inaplicar actos y resoluciones contrarias a los derechos humanos. Ese y no otro
es el tema de nuestro tiempo. Ojalá todos los juzgadores y juzgadoras estén a la altura.

FUENTES DE CONSULTA

Gascón Abellán, Marina y García Figueroa, Alfonso J., (2005). La argumentación en el derecho, Palestra
Editores, México.
Hitters, Juan Carlos y Fappiano, Óscar L., (2007). “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”,
Tomo I, Volumen I, Buenos Aires.
Ferrer MacGregor, Eduardo, (coord.), (2006). “Derecho Procesal Constitucional”, Tomo III, Porrúa,
México.
Tesis aislada con el rubro: JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL. SU UTILIDAD
ORIENTADORA EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. Novena Época,
Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Diciembre de 2008, Tesis:
I.7o.C.51 K. Página: 1052.
Tesis Aislada I.7o.C.46 K, con el rubro: DERECHOS HUMANOS, LOS TRATADOS INTERNA-
CIONALES SUSCRITOS POR MÉXICO SOBRE LOS. ES POSIBLE INVOCARLOS EN
EL JUICIO DE AMPARO AL ANALIZAR LAS VIOLACIONES A LAS GARANTÍAS IN-
DIVIDUALES QUE IMPLIQUEN LA DE AQUÉLLOS, Novena Época, Semanario Judicial
de la Federación y su Gaceta, XXVIII, Agosto de 2008, Página 1083.
Ferrajoli, Luigi, (1999). Derechos y garantías. La ley del más débil, Trotta, Madrid.

96 SUFRAGIO