IV) FUENTES DE

LAS
OBLIGACIONES

Se entiende por “Fuente de obligación”, todo hecho generador o creador de

obligaciones y, por consiguiente, de acciones personales para exigir su
cumplimiento.

Para los romanos, hay cuatro fuentes principales, que analizaremos con detalle:

1.- Delitos

2.- Préstamos

3.- Promesas

4.- Contratos
 A. LOS DELITOS

I. CONCEPTO

Actos contrarios a derecho

o comportamientos indebidos
que causan daño.

Los romanos distinguían dos tipos de comportamientos indebidos:

- los delitos
- los crímenes.

DELITOS CRIMINA

Si bien son comportamientos contrarios a derecho, el Tiene trascendencia social. Le importa y afecta a toda la
daño que producen, sólo le concierne a la víctima y a su toda la Sociedad. No se considera a esto "derecho".
familia, en ningún caso afecta a toda la Sociedad. Porque para los romanos el concepto de "derecho" se
restringía al campo de lo que actualmente llamamos
Generan sólo la obligación de pagar una suma de dinero "derecho privado", que es el que regula las relaciones
dinero como pena y otra como indemnización de los entre los particulares.
perjuicio perjuicios producidos.
Los crímina, afectaban a toda la Sociedad. Por lo que
eran perseguidos por los magistrados y castigados con
penas muy severas como - muerte
- destierro
- capitis diminutio , etc ....
II. ELEMENTOS DEL DELITO:
22083112

Todo delito tiene dos elementos: uno objetivo y uno subjetivo.

II. 1) E l e m e n t o o b j e t i v o:

Es el "D A Ñ O” o perjuicio que sufre la víctima del delito. Es un elemento objetivo

porque toda persona puede darse cuenta de ese daño, es algo evidente,
indiscutible.

El perjuicio, es siempre económico porque aunque sea la persona de la víctima la

dañada, esos daños se traducen a dinero ya que lo que se cobra es una
indemnización de perjuicios.

El daño no se presume, por lo que la víctima deberá probar:

- su existencia
y - su monto.

II. 2) Elemento S u b j e t i v o:

 Regla general:

Es el "D O L O", entendido como una intención positiva de inferir daño, en la

persona o propiedad de otro.

El dolo, como elemento constitutivo del delito, tiene a su vez dos elementos
constitutivos:

Elemento cognoscitivo:

Significa que el autor del delito sabe, entiende que está cometiendo un hecho
ilícito, contrario a derecho y que con eso está produciendo daño a alguien.
Elemento volitivo:

El autor del delito además, quiere, desea producir ese daño. Osea, no basta con
que sepa lo que está haciendo, es necesario además que quiera hacerlo.

Estos elementos del dolo son muy importantes, porque si falta alguno, no hay
dolo, y por consiguiente, no se configura el delito. Así por ejemplo si la persona
quiere realizar una conducta que objetivamente produce daño, pero ignora el
efecto que esa conducta puede producir o no sabe que es contraria a derecho,
no hay dolo, luego no hay delito y se exime de responsabilidad penal.

Lo mismo pasa con la legítima defensa, con ella, se produce un daño, pero no
hay dolo, por lo que no hay delito. Tampoco hay delito en los actos de los locos.
1

El dolo se presume. Es decir, basta con que se pruebe el daño para que se
presuma que el que lo causó lo hizo con dolo. Luego, para demostrar su
inocencia, deberá probarse que no actúo con dolo.

 Excepción:

Es la "C U L P A" Hay ciertos delitos (daño) en que basta para que se configure el
delito con que el autor haya actuado negligentemente, con falta del cuidado que
tendría cualquier persona normal.

1 ?
Existen tres grandes clases de dolo :
a.- como elemento subjetivo de los delitos .
b.- como delito pretorio en si, ( ya lo vamos a ver )
c.- como vicio del consentimiento .

a) COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO :

Es la maquinación fraudulenta destinada a obtener que un persona preste su consentimiento para celebrar
un determinado acto jurídico. O sea, es un engaño provocado que produce error ( falsa
representación de la realidad ) y fundada en ese error, la persona consiente en celebrar el acto .
De no haber mediado ese engaño, la persona no habría consentido.

Clasificación:
Dolo positivo: Actos tendientes a representar como verdaderas circunstancias falsas.
Ej: Se vende como nuevo un jarro roto bien pegado y pintado.

Dolo negativo: Implica ocultar hechos verdaderos.

Ej: el vendedor oculta al comprador el hecho que el esclavo vendido es
alcohólico.

Dolo bueno: Son engaños o afirmaciones inexactas que tienen una finalidad lícita,
como engañar a un ladrón o convencer a un comprador.

Dolo malo: Maquinación fraudulenta destinada a causar daño a otro . Es un

propósito intencional y consiente.
 Aquí, no es necesario que el autor del daño haya actuado con intención de
causarlo. Basta con que se cause daño por descuido, para que se genere la
obligación de indemnizar los perjuicios causados y pagar la pena por el delito.

De acuerdo a esto, podemos clasificar los delitos en: - dolosos

- culposos.

Posteriormente, en derecho post- clásico, se llamó a los delitos culposos

"C U A S I D E L I T O S"

Desde entonces, los hechos ilícitos se clasifican en:

- delitos: cuando se cometió el daño con intención o dolo.

- cuasidelitos: cuando no hubo intención o dolo de dañar, sin embargo

el daño se produjo como consecuencia de que su autor
fue descuidado, negligente, actuó con "culpa". En el
fondo, equivale a los delitos culposos.

Sin embargo, al “daño”, se le siguió llamando “delito”, a pesar de que sólo se necesita
culpa o negligencia para que se configure.
III. EFECTOS DE LA COMISIÓN DE UN DELITO:

Como toda persona es libre, y actúa con conciencia de lo que está haciendo,
debe responder por las consecuencias de esos actos, especialmente si produce
un daño. Responder implica la idea de "responsabilidad".

Luego, el efecto más importante de la comisión de un delito es la

"responsabilidad". Todo delito genera dos tipos de responsabilidad:
 una responsabilidad civil -penal
 una responsabilidad civil -indemnizatoria

 Responsabilidad civil -penal:

Busca el castigo, la pena, que en Roma, es una determinada cantidad de dinero.

Se persigue su cumplimiento a través de la acción penal que deriva del delito.
Ej : en el caso del delito de hurto, la "actio furti".

 Responsabilidad civil -indemnizatoria:

Tiene como finalidad, reparar el daño sufrido a la víctima. Puede ser que se
persiga con una acción personal de objeto, como la condictio, con la cual se pide
que se de una determinada cantidad de dinero como indemnización de perjuicios
o a veces, se ejerce una acción, para recuperar la cosa, como en el caso del
hurto.

Las acciones derivadas de ambas clases de responsabilidades, son cumulativas,

es decir, a ellas no se les aplica el principio altera electa altera consumi, porque
tiene distinta naturaleza y finalidad . por esta razón se puede ejercer ambas. En
cambio, en el ,ámbito de las acciones civiles indemnizatorias, si se tiene dos o
más acciones, esas son alternativas, porque tienen la misma naturaleza, luego el
ejercicio de una extingue las demás. 2

i) Responsabilidad penal:

2
Ver : - efecto extintivo de la litiscontestatio
- ejercicio de acciones alternativas
- hurto en particular.
 Tiene como finalidad el castigo, equivale a la venganza privada de la
víctima del daño.

Evolución:

En la época pre-clásica, antes de la creación de las doce tablas, se aplicaba:

a) La venganza colectiva:

Consistía en que todo el clan de la víctima, agredía a todo el clan del agresor.
Obviamente, no existía proporción entre el hecho y el castigo.

b) La venganza privada: (posteriormente)

Reacción física violenta de la víctima y su familia contra el delincuente. Tampoco

existía relación entre el daño cometido por el delito y el daño derivado de la
venganza.

c) El talión: "ojo por ojo, diente por diente".

Se considera que es realmente un gran avance ya que por lo menos hay

proporción entre el daño inferido por el delito y el daño que produce el castigo.

d) La poena:

Se permitió reemplazar el castigo por el pago de una suma de dinero que

reemplazaba la venganza (ojo, esto, a parte de la suma de dinero que se paga
como indemnización de perjuicios. Esta suma equivale al castigo). La víctima,
recibía este dinero y mediante un pacto, renunciaba a la venganza. En el fondo,
era una especie de composición privada.

Luego, la Ley de las XII Tablas impuso el sistema de la "poena" como obligatorio y
determinó su monto para cada caso.

Desde que la "poena" reemplaza a la venganza privada, se puede decir que los
delitos comienzan a ser fuente de obligaciones.
Características de las acciones penales:

1) Son acciones personales .

2) Serán civiles o pretorias, según el derecho que haya tipificado el delito.

3) Finalidad castigar la conducta ilícita.

Reemplaza a la pena , no indemniza el daño causado.

Eso se persigue a través de la acción indemnizatoria.
Excepcionalmente, la poena lleva implícita la indemnización de perjuicios, como
es el caso del delito daño perseguible a través de la "Actio Legis Aquiliae".

4) La condena es generalmente por un múltiplo:

(Doble, triple, cuádruple) de:

el valor que haya tenido la cosa al momento de la comisión del delito,
o el máximo valor que haya alcanzado la cosa dentro de un tiempo determinado.

5) Cumulatividad: Dos aspectos:

a) Están sujetos a la poena todos los copartícipes (Autores, cómplices,

instigadores y encubridores). La víctima tiene una ación penal contra
cada uno de ellos por el total de la poena. Es decir, tiene tantas accioes
penales como partícipes hubo. Pero, si el delito es un hurto cometido por
varios esclavos pertenecientes a un mismo dueño, el pretor otorgó a su
dueño un "beneficium edicti" ya que se considera que al pertenecer todos a
un mismo dueño, es unosólo el sujeto que cometió el delito.

b) De la comisión de un delito, nacen dos acciones de diferente naturaleza,

(como ya lo hemos visto). Ambas se acumulan, es decir, se puede ejercer
ambas acciones sin que se aplique el principio "altera electa altera
consumi".

6) Posibilidad de abandono noxal:

Si el delito fue cometido por un esclavo o un allieni iuris, la acción se dirige contra
el dominus o el pater familias, según el caso, quien puede eximirse de cumplir la
poena abandonando in iure al hijo o al esclavo que cometió el delito, esto, en
virtud de que a la acción penal se le agrega una "cláusula noxal". La idea es que el
delincuente reciba directamente el castigo.
 Si el pater o dominus demandado niega su calidad e impide al actor que se lleve al
delincuente, el pretor lo declara " indefensus" y otorga al actor contra él, la "actio
ad-exhibendum".

7) Pasivamente intransmisible:

Si el delincuente se muere, no transmite su responsabilidad penal a sus

herederos. Sería injusto. (En cambio si se puede demandar a los herederos por la
indemnización de los perjuicios ocasionados por su causante ).

Si, antes de morir el delincuente ya se ha ejercido contra él la acción penal y ya ha

habido litiscontestatio o sentencia, si se transmite a los herederos. En el fondo lo
que no se puede es ejercer la acción penal contra los herederos una vez muerto el
delincuente.

8) Activamente transmisible:

Los herederos de la víctima pueden perseguir contra el o los autores, ambas

responsabilidades. Salvo, el caso del delito de injuria, sólo puede ejercer ambas
acciones (la penal y la indemniza-toria) la víctima.

9) Condena infamante:

Además de la poena, el delincuente tenía que soportar los carteles infamantes

que se ponían en toda roma en su contra, lo que le acarreaba grandes perjuicios
ya que nadie querría contratar o celebrar algún tipo de acto, jurídico con él .

10) Vigencia:

- acciones civiles: perpetuas

- acciones pretorias: anuales.
ii) Responsabilidad civil indemnizatoria:

Tiene por finalidad:

- resarcir el daño causado por el delito
- recuperar la cosa perdida

La idea es que todo el que causa un daño a otro, tiene que restituir su patrimonio al
estado anterior al del momento en que se produjo el daño. Se supone que antes de la
comisión del delito, la víctima estaba en un estado de equilibrio que fue roto por el
delito. Esto, deterioró su patrimonio, perdiendo valor económico.

Luego, lo lógico es que el autor de este daño restituya a la víctima a su estado de

equilibrio anterior.

Dependerá del tipo de delito, el tipo de acción de esta naturaleza que se ejerza. Puede
ser que el delito:
- deteriore algo o a alguien (como el caso de el delito de daño y el de injuria),
- quite algo (como el caso del hurto).

En el caso del hurto, la víctima puede elegir:

- recuperar la cosa hurtada, con una acción real (reivindicatoria o publiciana);
o - demandar indemnización de perjuicios, a través de un acción personal (la
condictio furtiva).

Ambas acciones son alternativas, el ejercicio de una, consume ambas, en virtud del
efecto extintivo de la Litiscontestatio. Esto se debe a que ambas acciones, como ya lo
hemos dicho, tiene la misma naturaleza, el mismo fin, que es restituir a la víctima al
estrado anterior a la comisión del delito. O sea, restaurarle el perjuicio económico.

En el caso del delito de daño, la acción penal y la acción indemnizatoria están

comprendidas en la "actio legis aquiliae", que es la acción para perseguir este tipo de
delitos. Es un caso excepcional, porque en general, siempre hay una acción
indemnizatoria y una penal.
Características de las Acciones Penales:

1) Finalidad:

Restaurar el patrimonio de la víctima, para que quede igual a como estaba antes
de la comisión del delito.

2) Naturaleza de la acción:

Pueden ser acciones reales o personales, según el tipo de delito de que se trate
(como ya hemos visto).

3) Cumulatividad:

En el sentido que pueden ejercerse además de la acción penal que persigue el

delito, salvo el caso de la acción por el delito de daño (actio legis Aquiliae).

4) Transmisible:

Activa y pasivamente.
IV. CLASIFICACIÓN DE LOS DELITOS:

1) Atendiendo al derecho que los reglamenta:

La mayoría de los delitos son pretorios y conceden acciones in factum para

reprimir los comportamientos que el pretor considera dolosos. Existían infinidad
de delitos pretorios. Nosotros sólo veremos los dos más importantes:
- el delito de dolo;
- el delito de intimidación.

En cambio la jurisprudencia, sólo reglamentó tres tipos de delitos:

- hurto
- injuria
- daño.

Luego, al hablar de los tipos de delitos, distinguiremos:

a) Delitos civiles : - hurto (furtum) - rei

- possessionis
- ussus
- injuria (iniuria)
- daño (datum)

b) Delitos pretorios: - dolo

- intimidación: - metus (amenaza o fuerza
inminente)
- vis (fuerza actual)
Otros

2) Atendiendo a la clase de delito:

Se atiende a la clase de delito, al bien jurídico protegido, no al tipo de derecho

que lo reglamenta:

a) Hurtos y delitos semejantes. (Sustracción de cosas contra la voluntad del

dueño)

b) Daños. (Deterioro provocado en las cosas);

c) Lesiones. (Deterioro o daño causado en las personas).

V. DELITOS CIVILES:

VII. a) DELITO DE HURTO:

Sustracción ilícita y clandestina de una cosa mueble ajena, contra la

voluntad de su dueño, con ánimo de lucro.

E l e m e n t o s:

a) Uno Subjetivo:

El ánimo de lucro. Sin él, no hay delito.

Así si una persona se lleva algo por equivocación, contra la voluntad de su

dueño, la sustracción ya no es ilícita, por lo que no se configura el hurto.

b) Uno Objetivo:

Que es la sustracción de una cosa mueble ajena contra la voluntad de su dueño.

A n á l i s i s:

1) Ánimo de lucro

Quiere decir que el ladrón debe buscar algún provecho económico al hurto. De
acuerdo a esto, podemos clasificar al hurto en:

a) Furtum rei:
"Rei" significa cosa. Se refiere al más común de los hurtos.
Aquí el ladrón busca apoderarse de la cosa para quedársela o venderla.

b) Possessionis:
El ladrón es dueño de la cosa, pero está privado materialmente de la cosa
porque otra persona tiene un derecho de mera tenencia sobre la cosa que
el dueño debe respetar. Sin embargo, no lo respeta y se apodera
materialmente de la cosa.

c) Ussus:
 El ladrón es el mero tenedor que no tiene derecho de uso de la cosa o
teniendo derecho de uso, utiliza mal la cosa.

2) Contraectatio:

Implica la sustracción o apoderamiento material que hace el ladrón de la cosa.

Excepción: el furtum ussus. Aquí no hay sustracción.

3) Objeto:

a) Cosa:
Excepcionalmente, podían ser objeto de hurto, allieni iuris, es decir,
personas libres que se hallaban bajo la potestad de un pater. Pero en este
caso, no se podía elegir pedir la indemnización en vez de recuperar al
hijo. Además, el pretor concedía un interdicto de "liberis exhibendis".
Actualmente, esto es un secuestro.

b) Cosa ajena:
 Regla general:
La cosa no puede pertenecer al ladrón.

 Excepción:
El furtum possessionis. La cosa pertenece al ladrón, pero igual la
sustracción es ilícita, contraria a derecho, porque existe un mero
tenedor que tiene derecho a detentar la cosa.

c) Cosa mueble:
Los sabinianos consideraban que existía el hurto sobre inmuebles. Pero,
éstos no permiten una verdadera "contraectatio", porque es imposible,
materialmente, sustraerlos. Actualmente a esto se le llama "usurpación".

4) Contra la voluntad del dueño:

Si el dueño autoriza la sustracción, ésta ya no es ilícita, porque el supuesto

ladrón se está llevando la cosa con permiso, con derecho.

5) ilicitud:

Se produce como consecuencia de la concurrencia de todos los demás

requisitos. Implica que la sustracción es contraria a derecho, injusta.
6) Clandestinidad:

Significa ocultar a quien tiene derecho a oponerse, furtivo.

7) Sujetos:

a) Activo:
El ladrón. Los romanos le llamaban " fur”.
Normalmente, no debe ser dueño de la cosa hurtada, salvo el caso del
furtum possessionis.

Si el hurto es cometido por un esclavo o un "allieni" se demanda al

dominus o pater quien tiene la posibilidad de eximirse a través del
abandono noxal.

b) Pasivo:
Es la víctima del hurto .

Puede ser el dueño, el poseedor civil, pretorio o natural de la cosa. No es

necesario que la víctima sea dueña de la cosa. Lo importante es que la
cosa no pertenezca al ladrón.
A c c i o n e s:

a) Penales: Dependerá del tipo de hurto que se trate :

- Hurto ordinario : actio furti ( sólo esta es acción civil )

- Hurto flagrante : actio furti manifesti ( por el cuádruplo).
- Hurto con violencia : actio de vi bonorum raptorum (robo - por el
cuádruplo).
- etc .....

 Actio furti: es la más importante de las acciones penales.

 Características:
Acción: - personal,
- penal,
- civil,
- declarativa
- de hurto no flagrante,cuya pena asciende al doble del
valor de la cosa.
* Fórmula:

Si resulta que A.A. fue víctima de hurto de su vaca Mariposa ,

hecho por obra o consejo de N.N.
y que por tal causa, debe estarse N.N. a:
 la determinación de la pena por hurto
 o dar noxalmente el esclavo Sticho....

Condena juez a N.N. en favor de A.A. por el doble del valor

que tenía la cosa cuando se cometió el hurto..
S. N. R. A.

 Legitimación activa:

Como ya hemos dicho, no sólo el dueño está legitimado para ejercer la

actio furti. Sino también los que responden por custodia, ya que ellos
deben indemnizar al dueño por toda pérdida o deterioro que sufra la cosa,
salvo que la pérdida se deba a fuerza mayor. 3

3
Ver Responsabilidad por custodia .
 Por eso, en el caso de hurto con violencia , se considera " vis maior " por
lo que el que responde por custodia se exime de toda responsabilidad y
es el mismo dueño quien debe exigir la responsabilidad.

b) Civiles i n d e m n i z a t o r i a s:

En el caso del hurto, la víctima tiene dos acciones alternativas que puede ejercer
para que su patrimonio vuelva al estado anterior al de la comisión del delito,
antes del daño.

Debe elegir entre:

- recuperar la cosa, a través de una acción real, o
- pedir indemnización de perjuicios, por medio de una acción personal.

a) acción real:

Sólo procede en caso que la cosa hurtada sea identificable y haya

subsistido.

 Si la víctima era dueña de la cosa hurtada, ejercerá la

reivindicatoria.
 Si sólo era poseedor civil, utilizará la acción publiciana.
 Si no era ni siquiera poseedor civil, tendrá que conformares con
ejercer la acción personal para pedir indemnización de
perjuicios, salvo que esté dentro de los casos que el pretor
concede algún interdicto posesorio.

b) acción personal:

Se utiliza un tipo especial de condictio (acción personal civil de

objeto cierto, abstracta), que se llama " condictio furtiva ".

Sirve para el caso de hurto de géneros o cosas consumibles en

general. Aquí el actor alega que el ladrón tiene una obligación con
él que consiste en "darle la propiedad" de las cosas hurtadas. Si la
víctima utiliza la condictio, aunque pueda usar la reivindicatoria,
quiere decir que está renunciando al dominio de la cosa y reconoce
el dominio del ladrón a quien le exige que cumpla una obligación de
dar. 4

4
Ver “daciones ex eventu” en “préstamos civiles”, como fuentes de las obligaciones .
 VII. b) DELITOS DE LESIONES: (Injuria)

Lesiones físicas o
morales
inferidas a personas libres.

En sentido amplio, injuria significa todo acto contrario a derecho.

"in - iuria" ---- "in - ius" ---- contrario al ius, contrario a derecho.
En sentido restringido significa, delito de “lesiones” físicas o morales.

E l e m e n t o s:

a) Objetivo:

El daño , que puede consistir en:

 lesiones corporales , mas o menos graves;
 lesiones morales, ofensas, malas palabras, atentados contra el honor, etc .....

b) Subjetivo:

El dolo, saber y querer lesionar, física o moralmente.

A c c i o n e s:

1) En un comienzo, la Jurisprudencia reguló el sistema de sanciones,

especialmente a través de las XII Tablas:
 Por el talión: se sancionaban las lesiones corporales más graves, como las
mutilaciones;
 Penas pecuniarias: para castigar las demás lesiones.

El problema fue que la Ley de las XII Tablas, y en general, nunca los romanos
conocieron un sistema para combatir la inflación, no conocían la reajustabilidad,
luego, con el paso del tiempo, el monto de las peonas fue ridículo.
 Así se cuenta como anécdota, que un ciudadano romano se aprovechó de esto y
recorrió toda Roma acompañado de un esclavo, repartiendo " bofetadas ",
mientras que su esclavo inmediatamente, pagaba la ridícula suma de dinero en
que consistía la poena.

2) Por esta razón el pretor reglamentó esto y creó una acción in factum, "la actio
iniuriarum".

 "Actio iniuriarum"

 Características:
(Acción)
 Personal
 Pretoria, in factum
 Penal
 Anual
 Condemnatio indeterminada: La poena,dependerá de:
- la gravedad de la lesión;
- las circunstancias que rodearon el hecho;
- la difusión del hecho;
- la gravedad del escándalo;
- la calidad de las personas que intervinieron, (rango
social):
- Si el ofendiente es un esclavo, su dueño en
vez de noxalmente, podía llevarlo in iure para
que ahí mismo lo azotaran. Lo mismo se
aplicaba si el ofendiente era un hijo de familia;
- Si el ofendido es un hijo de familia, puede él
mismo ejercitar la acción cuando no está su
padre.

 Intransmisible: tanto activa como pasivamente.

 VII. c) DELITOS DE DAÑO: (Damnum - iniuria - datum)

Perjuicio económico que sufre el dueño de una cosa por el deterioro

o pérdida de ésta, cuando ha sido injustamente causado.

Consisten en una serie de delitos sometidos a reglas uniformes en cuanto a:

 la indemnización a que dan lugar;
 la exigencia del nexo causal, es decir que el daño sea consecuencia directa
de los actos realizados por el autor sobre la cosa.

REGULACIÓN :

I. "Lex Aquilia de damno":

El delito de daño, fue regulado en la época pre- clásica por un plebiscito del
año 280 a.C. propuesto por el tribuno Aquilio, por lo que se le llamó así. Esta
ley tipificó el delito de daño en tres capítulos:

1) Muerte de animales grandes y esclavos.

2) Daño causado a un acreedor, cuando un acreedor adjunto cobra el total de la

deuda, sin avisarle previamente (cayó en desuso porque fue reemplazado por
la actio mandati).

3) Otros daños.
Para sancionar el daño, la ley concedía una acción, a la que se le llamó "actio
legis Aquiliae" . En la época de las legis actionis, se concedía a la víctima la
manus iniectio para obligar al autor del daño al pago de la pena.

Esta Ley tenía un contenido muy escaso, no comtemplaba todos los casos
posibles, por lo que fue necesario interpretarla, para darle el alcance que
necesitaba.

Tanto la Jurisprudencia como el pretor la interpretaron.

II. Interpretación Jurisprudencial:

A. La Jurisprudencia creó una acción formularia que reemplazó la antigua acción de
la ley, a la que conservó el nombre de "actio legis Aquiliae" .

 "Actio legis Aquiliae"

C a r a c t e r í s t i c a s :
Acción:
a) Regulada por la jurisprudencia;

b) Penal: busca el castigo del autor del daño;

c) La pena: incluye la indemnización de perjuicios, luego, no se puede

utilizar además una acción indemnizatoria.

d) Se indemniza:
e) El daño emergente ( lo que deteriora el patrimonio en ese momento )
y el lucro cesante ( lo que habría ganado en el futuro si la cosa no se
hubiese deteriorado)

f) Litiscrescencia:
Conserva la litiscrescencia en caso de infitiatio, al igual que las demás
acciones penales.

Luego, si el autor, acepta que cometió el daño, aunque discuta el

valor del daño, se le condena a un simplum.

Pero, si niega haber cometido el daño, se le condena al doble.

B. Alcance de la expresión " Damnum - iniuria - datum " .

a) Damnum:

"Daño" se entendió en el más amplio sentido de destrucción, a pesar de

que la Lex Aquilia era taxativa en los daños que describía,
comprendiendo:
quebrar
quemar
romper
rasgar
perder
deteriorar todo tipo de cosas.
 Por esta razón, para toda clase de daños, se dispone de la actio legis
Aquiliae para perseguir la pena y la indemnización. Sin embargo, la legis
Aquiliae dejó subsistentes algunas acciones para perseguir determinados
delitos de daño:

 Actio aquae pluviae arcendae:

Para solicitar la demolición de obras que desvían el curso normal de las
aguas lluvias inundando un fundo.

 Actio de pastu pecoris:

Para reclamar la indemnización de los perjuicios ocasionados por
animales que entraron espontáneamente a un fundo.

 Actio de pauperie:
Para perseguir la indemnización de los daños causados por animales
que fueron introducidos a un fundo ajeno.

En cuanto a la determinación del monto del daño:

i. En el capítulo 1°, (muerte de un animal grande o esclavo) se establecía

que el monto del daño era el máximo valor alcanzado por la cosa en el
último año.

La Jurisprudencia interpretó que el "máximo valor", comprendía:

daño emergente y lucro cesante.

ii. El capítulo 3°, (otros daños) consideraba que el monto del daño era el
valor alcanzado por la cosa en los "30 días proximi".

La Jurisprudencia entendió como "proximi" a los días inmediatamente

anteriores a la comisión del delito.

b) Iniuria:

Se interpretó “injuria” como sinónimo de "culpa", es decir con la

falta de diligencia que emplearía un hombre medio, (buen padre de
familia). Aquí no hay como en el dolo una intención de causar daño,
simplemente, el autor del daño actuó descuidadamente, por lo que debe
responder por los daños causados.

Paulo1, describe la culpa de la siguiente forma:

1
.a Ver diccionario de jurisprudencia romana de Manuel Jesús Gercía Garrido , editorial Dykinson ,
Madrid . Pag 93.
 "Si alguien hubiera prendido fuego a un zarzal para quemarlo y
habiéndose extendido y propagado más el fuego, hubiese dañado un
viñedo ajeno, debemos indagar si ello ocurrió por su impericia o
negligencia. Si lo hizo en un día de viento, es reo de culpa, pues quien da
ocasión, parece que causó daño.

En el mismo delito incurre el que no cuidó que el fuego se propagara más

lejos. Pero, si observó todo lo que fue oportuno , o si la fuerza súbita del
viento propagó el viento más lejos, carece de culpa ".

III. Interpretación hecha por el pretor:

1) Acciones complementarias a la Actio Legis Aquiliae:

El pretor, extendió la aplicación de la Actio Legis Aquiliae mediante acciones

pretorias: Acciones in factum;
Acciones ficticias;
Acciones transpuestas.

a) Acciones in factum: "Datum":

La Lex Aquilia exigía que el daño se causara directamente "corpore corpori". Se

había entendido que se necesitaba una relación causal entre la conducta
negligente y el daño producido.

El pretor creó “acciones in factum” semejantes a la actio legis Aquiliae, pero sin
litiscrescencia, para sancionar los daños causados indirectamente, es decir, la
conducta había creado la situación necesaria para que el daño se produjera.
El daño indirecto, se puede producir por:

 Influencia :Espantar animales ajenos para que se caigan a un precipicio.

 Omisión: Dejar morir de hambre a un animal.

 Acción indirecta: Se rompe una botella de vino y como consecuencia, se

derrama el vino contenido en ella.
b) Acciones ficticias:

Mediante ellas, el pretor amplió la legitimación activa para ejercer la actio legis
Aquiliae a:
 los peregrinos
los usufructuarios
otros titulares de derechos reales.

No se permitía que el que respondía por custodia pudiera ejercer la acción de

daño. Debía interponerla directamente el dueño de la cosa dañada.

c) Acciones Transpuestas:

Se extendió la aplicación de la actio legis Aquiliae como "útil", para reclamar

la indemnización de los daños causados a personas libres a quienes no les
interesaba utilizar la actio iniuriarum.

Ej: Maestro zapatero que deja a su aprendiz tuerto al tirarle un zapato. 2

2
. Ver glosa marginal griega de Papiniano que conserva el texto de Ulpiano 19,2,13,4 . " Derecho
privado romano, Alvaro D'ors .
ii) Delitos pretorios u honorarios:

Son delitos especiales, que no caven en la clasificación anterior. Sancionan

situaciones antijurídicas no reglamentadas por la Jurisprudencia, por lo que el
Pretor, las tipificó y sancionó a través de ACCIONES IN FACTUM (para
reprimir comportamientos que el pretor considera dolosos que no han sido
sancionados por el derecho civil).

Características comunes:

 Regla general:
Son temporales: La víctima tenía un plazo de un año para ejercerlas.
Después del año, el pretor otorgaba a:

la víctima: - una acción penal por el simplum

- una acción no penal para
perseguir el monto del
enriquecimiento.

el demandado - una exceptio annalis

 Excepción:
Las acciones pretorias que sustituían alguna acción civil delictual eran
perpetuas, salvo la actio iniuriarum.
 Tipos de delitos pretorios:

1) Los que complementan el derecho civil

2) Perturbaciones a la vía pública:  Contra los que mantenían sueltos

animales peligrosos dependiendo del tipo
de daño que causaran y quien fuese la
víctima (hombre libre, o esclavo).

 Contra el que vive en una casa desde la

cual se han arrojado sólidos o líquidos
que han causado daño etc.

3) Jurisdicción del pretor:  Contra el que modifica el álbum pretorio;

 Actio ad exhibendum;
 Acción contra el que impide que se
realice el embargo de la cosa, etc.

4) Asunción de responsabilidad:  Acciones in factum de los recepta

(argentarii, etc.);
 Acciones crediticias in factum;
 Acciones contractuales in factum.

5) Dolo e intimidación.
 5) DOLO E INTIMIDACIÓN:

a) Dolo:

"Toda maquinación o engaño destinado a valerse de la ignorancia de otro

y defraudarle."
( Labeón)

Como ya lo hemos visto, existen tres grandes clases de dolo 5:

i) como elemento subjetivo de los delitos

ii) como delito pretorio en si
iii) como vicio del consentimiento.

El dolo, como delito propio no fue regulado sistemáticamente por la

jurisprudencia. En el derecho civil, se sancionaba cada caso en particular:

Ej: actio auctoritatis

actio de modo agri
actio ad exhibendum
actio depositi in factum

Al no existir una acción general para reprimir toda clase de dolo, las partes,
antes de celebrar cualquier acto jurídico, hacían un Estipulación De
Dolo . A través de ella, se comprometían a actuar sin dolo. Si posteriormente
alguno actuaba con dolo, el otro podía demandarlo con una ACTIO EX
STIPULATU.

En el año 66 a.C. se agregó al Edicto una actio in factum - ACTIO DOLI -. 6

?
Ver elementos constitutivos de los delitos .

6
Recursos destinados a reprimir las conductas dolosas :
- exceptio doli . Ver capítulo de acciones , excepciones.
- restitutio in integrum por dolo . Ver en acciones los medios complementarios de la jurisdicción pretoria.
 Actio doli:

C a r a c t e r í s t i c a s:

1) Es subsidiaria:
El pretor sólo la otorga cuando la víctima no tiene otro recurso contra su
autor.

2) Es una acción in factum con cláusula arbitraria.

3) Plazo:
1 año, desde que se tuvo conocimiento del dolo, para pedir la
indemnización del daño causado.

Después el año, se puede dirigir contra el autor o sus herederos, pero

sólo para perseguir el monto del enriquecimiento que éstos hayan
obtenido a causa del dolo.

B) FUERZA O INTIMIDACIÓN:

Daño actual (VIS) o futuro (METUS), empleado para forzar a la víctima

a celebrar un acto jurídico que de no mediar fuerza, no celebraría.

Existen dos tipos de fuerza:

- Vis: Violencia actual o fuerza.

Ej: Ponerle un cuchillo en el cuello a la víctima para que

consienta en celebrar el acto jurídico.

- Metus: Violencia inminente o amenaza.

Ej: Amenazar a la víctima con matar a su familia si no

consiente en el acto.
Requisitos:

1) El acto que se quiere forzar a celebrar debe ser actual.

2) El daño amenazado puede ser futuro.

3) La fuerza tiene que ser determinante, es decir que si no hubiese mediado

fuerza, la víctima no habría celebrado el acto.

Recursos contra la intimidación:

1) Actio quod metus

2) Exceptio metus causa
3) Restitutio in Integrum

 Actio quod metus causa:

Si resulta que por causa de intimidación AA mancipó a NN el esclavo Sticho,

por lo que se litiga, y no ha pasado un año desde que sufrió la presión,

a no ser que restituya según tu arbitrio,

Condena juez.......

Características:

I. Plazo:
Un año desde que se celebró el acto. Se puede exigir hasta el cuádruplo del
daño producido.

II. Después del año, sólo se puede perseguir el monto en que se haya
enriquecido el autor de la intimidación con la celebración del acto.

III.Legitimación pasiva:
Contra cualquiera que se haya enriquecido a causa de la celebración del acto
forzado, y contra sus herederos (contra ellos, es siempre por el monto del
enriquecimiento solamente).

IV. Cláusula arbitraria:

 Permite al demandado salir absuelto en caso de dejar sin efecto el acto
celebrado por intermedio de la fuerza .

 Exceptio Metus:

Establecida para que la víctima de la intimidación pueda eximirse de cumplir

una obligación nacida de un acto civilmente válido pero viciado con fuerza.

 Restitutio in integrum:

Medio complementario de la jurisdicción pretoria. Permitía a la víctima

solicitar al pretor que dejara sin efecto un acto celebrado por intermedio de la
fuerza.

Este recurso, perdió importancia desde que se creó la acción y la excepción

de fuerza.