DERECHO CIVIL

PARTE GENERAL
 DERECHO CIVIL:

Etimología: “Civil”, es una palabra que deriva del latín “civis”: ciudadano. En
consecuencia, etimológicamente, derecho civil quiere decir, derecho concerniente al ciudadano,
traducido en lenguaje jurídico más exacto de hoy, significa “el derecho propio de los
nacionales de un país o Estado”.

CONCEPTO:

Alessandri y Somarriva: Es el Derecho Privado común y general, que comprende un

conjunto de principios y preceptos jurídicos relativos a la personalidad, la familia y las relaciones
patrimoniales.

CONTENIDO:

El contenido del derecho civil moderno lo integran las normas sobre las instituciones
fundamentales del derecho privado, que se refieren a todas las personas y que comprenden la
personalidad, la familia y el patrimonio.

a) Reglas sobre la Personalidad: Miran a la persona en sí misma y no en sus relaciones

(patrimoniales o familiares), con los demás, disciplinan la existencia, individualización y
capacidad de las personas naturales y morales.

b) Normas sobre la familia: Regulan la organización de ésta y dentro de ella definen el

estado de cada uno de sus miembros.

c) Reglas sobre el patrimonio: Gobiernan los Derechos siguientes:

- Derechos Reales y Personales.

- Derechos de Obligación.
- Derechos de Sucesión por causa de Muerte.

CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO CIVIL:

1) Es el derecho privado común y general: Expresa toda la doctrina general del

Derecho. Constituye la proyección del derecho romano.

2) Es de carácter permanente y universal: No constituye una creación puramente teórica

y abstracta, sino que se ha formado a través de la resolución adecuada de casos presentados
en la sociedad en sus modificaciones más diversas a través de dos milenios.

3) Es un derecho supletorio: Rige en ausencia de normas. (EJ: Art. 2 Código de

Comercio).

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 EL CÓDIGO CIVIL CHILENO:

GENERALIDADES:

Al declararse la Independencia, regían en Chile, como es lógico, las leyes españolas que
el rey de España había dictado para Chile en particular o para las indias en general. En defecto
de esta legislación especial se aplicaban las leyes generales españolas.

Se trataba de una legislación muy frondosa y confusa, en la que se sobreponían diversas

disposiciones, recopilaciones y textos, sin que existiera una codificación de carácter general.

En orden de prelación, este derecho se componía de los siguientes textos:

1) Pragmáticas, ordenanzas y demás decretos del rey (Ordenanzas de minería,

Ordenanzas de Bilbao, el Reglamento de Libre Comercio).
2) La recopilación de leyes de Indias.
3) Las leyes de Estilo.
4) La Novísima Recopilación de las leyes de España.
5) El Fuero Real.
6) El Fuero Juzgo.
7) Las Partidas (obra del rey Alfonso X el sabio).

Existió después un período de derecho intermedio en que a las leyes españolas se

sumaron las leyes patrias dictadas desde 1810 hasta la promulgación del Código Civil.

Código: Es toda ordenación sistemática de normas legales relativas a una determinada

rama del Derecho o a una parte orgánica de ella.

El Derecho Civil chileno está contenido casi todo en el Código Civil, que comenzó a regir el
1° de Enero del año 1857.

La idea de la codificación nació en Chile conjuntamente con la emancipación política, ya

que, aparte de consideraciones filosóficas, sociales y económicas, la legislación española que
se aplicaba era anacrónica y confusa. En la esfera civil hubo numerosos intentos para lograr la
dictación de un Código, pero, por una u otra causa, todos quedaron frustrados, hasta que
apareció en el escenario de nuestro suelo don Andrés Bello, quien comenzó su trabajo en
forma privada y silenciosa. El ilustre venezolano- chileno tenía realizado en 1835 cerca de la
tercera parte de un proyecto de Código Civil, habiendo preparado ya un tratado completo sobre
la sucesión por causa de muerte.

En 1840 el Congreso Nacional crea una “Comisión de Legislación”, con el objeto de que
se consagrara la codificación de las leyes civiles, reduciéndolas a un cuerpo ordenado y
completo, descartando lo superfluo o lo que pugne con las instituciones republicanas del Estado
y dirimiendo los puntos controvertidos entre los intérpretes del Derecho.
El 29 de Octubre de 1841 una ley estableció una “Junta revisora del proyecto” , con el
objeto que revisara los títulos que la comisión presentara al Congreso, y en proponer las
enmiendas, adiciones o supresiones que le parecieran conveniente.

En el intertanto, don Andrés Bello trabajaba personalmente en la redacción de un proyecto

de Código Civil, el cual lo logró presentar, ya concluido, el año 1852. El mismo año se designó
una comisión para que revisara el proyecto. Dicha Comisión, a cuya cabeza se puso el propio
Presidente de la República, don Manuel Montt, celebró más de trescientas sesiones e introdujo
muchas innovaciones, gran parte de las cuales fueron propuestas por el mismo señor Bello. El
proyecto de 1853 pasó por una doble revisión.

EL PROYECTO DE 1853 ANTE EL CONGRESO: LEY APROBATORIA

El 22 de noviembre de 1855 el Presidente de la República, don Manuel Montt, presentó el

proyecto definitivo a la aprobación del Congreso Nacional. El mensaje venía redactado por don
Andrés Bello.

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 Después de algunos trámites, el Congreso aprobó el Código, no artículo por artículo, sino
en globo.

La ley aprobatoria fue promulgada el 14 de diciembre de 1855, y se ordenó que el Código

comenzara a regir a partir del 1° de enero de 1857.

LOS DIVERSOS PROYECTOS DE CÓDIGO CIVIL:

a) Proyecto de 1841- 1845: Lapso durante el cual se publicó en el diario “El Araucano”,
y que comprendía:

- “Título Preliminar”.
- “De la Sucesión por Causa de Muerte”.
- “De los contratos y de las obligaciones convencionales”.

b) Proyecto de 1846- 1847: Se limitaba al libro relativo a “La Sucesión Por Causa de
Muerte”.

c) Proyecto de 1853: Llamado así por la fecha de su publicación.

d) Proyecto Inédito.

e) Proyecto Definitivo o Aprobado.

FUENTES DEL CÓDIGO CIVIL CHILENO:

1) Derecho Romano.
2) El Código Civil Francés.
3) Leyes españolas derivadas de Las Siete Partidas.
4) La Novísima Recopilación.
5) Fuero Real.
6) Código de Luisiana.
7) Código de Austria.
8) Código de Prusia.
9) Código Holandés.
10) Código Bávaro.

FUENTES DOCTRINARIAS: Entre los grandes jurisconsultos, don Andrés Bello estudió en
especial a Pothier, Domat y Savigny. Igualmente, a los primeros grandes comentaristas del
Código de Napoleón, como Delivincourt, Duranton, Troplong y Marcadé.

ESTRUCTURA DEL CÓDIGO CIVIL CHILENO:

Siguiendo una antigua costumbre, que remonta a los cuerpos legales romanos, los códigos
modernos se dividen en libros, y éstos en títulos. Cada título se ocupa de una materia especial:
el matrimonio, la tradición, la compraventa etc.

El Código Civil chileno comprende:

- Un Título Preliminar.
- Cuatro Libros.
- Un Título Final.

Cada libro se divide en títulos y muchos de éstos en párrafos. Por último, el Código se
distribuye en artículos, desde el 1° al 2.524.

a) TITULO PRELIMINAR: Trata todo lo relativo a la ley y da la definición de varias

palabras de uso frecuente en las leyes.
b) LIBRO I: Se titula “De las Personas”. Habla de las personas naturales en cuanto a su
nacionalidad y domicilio, del principio y fin de su existencia, de las diferentes categorías de

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hijos, de la prueba del estado civil, de la emancipación, de las tutelas y curatelas, de las
personas jurídicas etc.

c) LIBRO II: Se titula “De los bienes y de su dominio, posesión, uso y goce”.

d) LIBRO III: Se titula “De la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre
vivos”.

e) LIBRO IV: Se titula “De las obligaciones en general y de los contratos”. En esta
parte es donde más nuestro Código se aproxima al Código Civil Francés.

f) TÍTULO FINAL: Consta sólo de un articulo final.

CUALIDADES Y DEFECTOS DEL CÓDIGO CIVIL:

1) Cualidades:

- El método del Código Civil chileno es excelente, ya que todas las materias se hayan muy
bien ordenadas.

- A semejanza del Código Francés, y de acuerdo con los principios de nuestra Constitución
Política, ha consagrado la más absoluta igualdad de todos los chilenos ante la ley, ha
reconocido la inviolabilidad y facilitado la libre circulación de la propiedad, ha garantido la
libertad de las transacciones.

- Nuestro Código fue el primero que estableció el principio de igualdad entre nacionales y
extranjeros, respecto a la adquisición y goce de los derechos civiles (Art. 57).

- También fue el primero en legislar de una manera completa y precisa sobre las personas
jurídicas.

- En materia de Derecho Internacional Privado, consignó principios que sólo mucho

tiempo después incorporaron leyes de otros países.

- En lo relativo a la propiedad, da un fundamento sólido a la propiedad inmueble al

establecer la institución del Registro Conservatorio de Bienes Raíces, registro solemne en el
cual deben inscribirse todas las propiedades y anotarse las transferencias y gravámenes, es
decir, en una palabra: se lleva la historia completa de los bienes inmuebles, abolió los
mayorazgos y simplificó el régimen hipotecario.

- En cuanto a la sucesión, el Código Civil es liberal y equitativo, restringe la libertad de

testar solo cuando hay ciertos parientes llamados legitimarios.

- En cuanto al lenguaje, nuestro Código se destaca por la elegancia y sobriedad del estilo,
claridad y precisión de sus normas.

El Código Civil chileno, en su conjunto, es superior al de Napoleón porque todos los vacíos
que éste tenía y que pusieron de relieve la jurisprudencia y los autores franceses, fueron
considerados por Bello para forjar su obra.

2) Defectos:

- Presenta contradicciones en algunos de sus preceptos.

- Hasta hace unos años nuestro Código se encontraba muy atrasado en algunas materias,
tales como, contrato de trabajo, investigación de la paternidad, derechos de los hijos de filiación
no matrimonial (naturales), capacidad de la mujer casada bajo régimen de sociedad conyugal.
La causa de tal atraso debe relacionarse con las ideas y prejuicios imperantes en la época de
su dictación.

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 - Incurre en algunos errores científicos, como el del artículo 76, ya que la ciencia ha
demostrado modernamente la variabilidad de dichos plazos, de ahí que sea descartado
presumirlos de derecho, con lo cual no se admite la prueba contraria.

- Otro error en el que incurre nuestro Código Civil es el de confundir la enfermedad mental
con la demencia (Art. 456, 457, 1447 etc.). El término demencia sería una especie de
enfermedad mental.

ÚLTIMAS LEYES COMPLEMENTARIAS Y MODIFICATORIAS DEL CÓDIGO CIVIL:

1) Ley 18.802 del 09 de junio de 1989: Tuvo por objeto conciliar la plena capacidad de la
mujer casada con el régimen legal de bienes en el matrimonio, llamado sociedad conyugal.

2) Ley 19.335 de 23 de septiembre de 1994: Estableció el régimen matrimonial de

participación en los gananciales, y modificó el Código Civil, la Ley de Matrimonio Civil, la Ley de
Registro Civil y otros cuerpos legales que indica. Además, consagró la institución de los bienes
familiares.

3) Ley 19.585 de 27 de octubre de 1999: Estableció el nuevo estatuto de Filiación.

4) Ley 19.620 de 27 de octubre de 1999: Establece la nueva Ley de Adopción.

5) Ley 19.741 de 05 de Julio de 2001: Nueva Ley sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias (modificó los artículos 232 y 327 del Código Civil).

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES QUE INFORMAN EL DERECHO CIVIL:

1) Autonomía de la Voluntad.
2) La Protección de la Buena Fe.
3) La Reparación del Enriquecimiento Sin Causa.
4) Plenitud Hermética y Omnipotencia de la Ley.
5) Igualdad de la Ley entre chilenos y extranjeros.

1) AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD:

La voluntad es el fundamento de existencia de todo acto jurídico. Sin ella éste no puede
existir.

Concepto de Autonomía de la voluntad: Es la facultad de que están investidas las

personas para celebrar actos y contratos que requieren sus necesidades, determinando su
contenido, efectos y duración. En el plano convencional se denomina “libertad contractual”.

En virtud de este principio, las partes pueden celebrar todo tipo de contrato, incluso los que
no estén contemplados expresamente en la ley, otorgarles efectos diversos a los previstos por
la ley, prorrogar los plazos de duración de dichos contratos etc.

Las partes pueden igualmente estipular o convenir solemnidades para un contrato

consensual, convertir en bilateral un contrato que por naturaleza es unilateral.

Existe, en suma, plena libertad contractual, expresada como dogma jurídico en el artículo
1545 del Código Civil, el que señala que “Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales”.

Sin embargo, la autonomía de la voluntad no es absoluta, ya que tiene ciertas limitaciones:

LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD:

1) LIMITACIONES LEGALES: Un acto voluntario no puede transigir la ley.

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 a) Elementos esenciales de un contrato: No pueden modificarse las cosas que son de la
esencia del contrato. El artículo 1.444 del Código Civil dice que “son de la esencia de un
contrato aquellas cosas sin las cuales, o no produce efecto alguno o degenera en otro
contrato diferente”.

Ejemplo: El precio y la cosa vendida en la compraventa.

b) Actos prohibidos por la ley: Las partes en un contrato no pueden estipular nada que
atente contra lo que está expresamente prohibido por la ley, el orden público y las buenas
costumbres.

Ejemplos: Artículos 10, 548, 1.461, 1.463, 1.464, 1.465, 1.467, 1475, 1.717.

c) Legislación especial: Existen ciertas leyes especiales que regulan ciertas relaciones
de orden privado, pero que tienen una gran trascendencia en el interés social.

Ejemplo: Legislación Social, que regula las relaciones laborales, Régimen de previsión etc.
d) El acto no puede hacer dejación de aquellos derechos que la ley declara
irrenunciables: Art. 12 del Código Civil.

2) LIMITACIONES CONVENCIONALES: También existe limitación a la autonomía de la

voluntad de ciertos tipos de contratos:

a) Contratos de Adhesión: Son aquellos en que las cláusulas del contrato están
prefijadas por una de las partes. Ejemplos: Contrato de Seguro, Contrato de Transporte.

b) Contratos Dirigidos: Es aquel en que el legislador interviene fijando todas o alguna de

las cláusulas o estipulaciones más relevantes del contrato. Aquí, la reglamentación legal asume
un carácter imperativo, sin que las partes puedan alterar lo estatuido de manera general y
anticipada por el legislador, sea, en materia del contenido o efectos de la convención o en lo
relativo la persona con la cual se va a celebrar dicho acto.

Por último, cabe agregar que aún en los llamados contratos de libre discusión,
frecuentemente habrá una voluntad que prevalece sobre la otra.

3) LIMITACIÓN RELATIVA A LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE TERCEROS:

La protección de los derechos de terceros frente a la renuncia que de sus propios

derechos pueda hacer una persona está establecida en forma genérica en el artículo 12 del
Código Civil, al disponer que “pueden renunciarse los derechos que solo miran al interés
individual del renunciante”.

Dentro del mismo criterio el artículo 1.126 señala que “si se lega una cosa con la calidad
de no enajenarla, la cláusula se tendrá por no escrita, salvo que la enajenación
comprometiere un derecho de tercero”.

Por su parte, el artículo 1.661 dispone que “la compensación no puede tener lugar en
perjuicio de derechos de un tercero”.

Otros Ejemplos: Art. 582, 1.490. 927, 2303 etc.

En resumen, la autonomía de la voluntad tiene una amplia y clara limitación en cuanto no

puede atentar contra los derechos legítimos de terceros.

2) LA PROTECCIÓN DE LA BUENA FE:

Según algunos autores, la buena fe admite dos conceptos diferentes, según sea la actitud
en que se encuentra el sujeto. Así, se distingue entre el estar de buena fe y el actuar de buena
fe:

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 a) Estar de Buena Fe: Implica la actitud pasiva del sujeto en la relación jurídica. Aparece
como una actitud mental, actitud que consiste en ignorar que se perjudica un interés ajeno o no
tener conciencia de obrar contra derecho, de tener un comportamiento contrario a él.

b) Actuar de Buena Fe: Exige una actitud dinámica, ya que requiere del despliegue de
una conducta. Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro del circulo obligatorio,
observar la conducta necesaria para que se cumpla en la forma comprometida la expectativa
ajena.

Ambos aspectos de la buena fe están considerados en nuestro derecho:

- El primero está claramente establecido en los artículos 706, 122, 906, 913, 1267, 1576
inciso 2°, 1916, 2295 y el 2297 del Código Civil.

- En su segundo aspecto, podemos señalar como ejemplos los artículos 1591, 1590, 1670,
1672, 1548 y 1549, 1858 y 1861, 1827.

Sin embargo, en la práctica los efectos sobre ambas formas de actitud son los mismos.

Concepto de Buena Fe: Es una actitud sicológica que consiste en la creencia o

convicción de estar actuando correctamente, al amparo de la ley o conforme a derecho.
Es un estado de conciencia.

La norma general de la buena fe, como conducta, la encontramos en el artículo 1.546 del
Código Civil. Dicha disposición establece que “Los contratos deben ejecutarse de buena fe”.

El Código Civil contempla la buena fe como principio general y la presume en el artículo

707.

Art. 707 del Código civil: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la
ley establece la presunción contraria”.

“En todos los otros, la mala fe deberá probarse”.

Como tuvimos ocasión de ver, la buena fe está establecida en diferentes preceptos del
Código Civil, y por lo mismo, al regular diversas materias.
Ejemplos: Art. 706, 122, 906, 907, 909, 910, 1.267.

PRESUNCIÓN DE MALA FE: Son escasas.

Ejemplos: Art. 706 inciso final: “El error en materia de derecho constituye una
presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario”.

En sentido opuesto a la presunción de derecho de mala fe, el artículo 2.510 número 2°,
sobre la prescripción extraordinaria de cosas comerciables, en donde se presume de derecho la
buena fe.

En suma, la Buena Fe como concepto, es el convencimiento de actuar correctamente, en

conformidad a la ley.

3) REPARACIÓN DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:

Este principio tiene lugar cuando no existe una justificación plausible de un incremento
patrimonial como consecuencia de un acto jurídico.

- Art. 1467 del Código Civil: “No puede haber obligación sin una causa real y lícita...”

- Inciso 2°: “Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato”.

Cualquiera que sea el alcance jurídico que se quiera dar al termino “causa”, es evidente
que todo acto jurídico debe tener una razón, que lo determine, lo que en derecho anglosajón se
denomina “consideratión”.

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 Conclusión: El enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene un motivo jurídico valido
para haberse producido.

Para que este enriquecimiento constituya una figura jurídica no basta que haya sido
inmotivado, ya que es necesario además que el enriquecimiento de un patrimonio corresponda
al empobrecimiento de otro en un fenómeno no necesariamente equivalente, pero sí correlativo.

Sin en estas circunstancias el empobrecido no tiene otra acción o forma de obtener la

reparación podrá intentar la de repetición que se denomina “actio in rem verso”. Sin embargo,
es necesario señalar que esta acción subsidiaria tendrá un doble límite, ya que no podrá ser
superior al empobrecimiento sufrido por el actor ni tampoco al enriquecimiento del demandado.

CONDICIONES DEL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA:

1) Que una persona se haya enriquecido.

2) Que haya mediado un empobrecimiento correlativo de la otra parte.
3) Que el enriquecimiento sea injusto.
4) Que la víctima no tenga otro remedio que la acción de “in rem verso”.

APLICACIONES DE ESTE PRINCIPIO:

El enriquecimiento sin causa lo considera nuestro Código en diversas disposiciones. Así,

podemos señalar:

a) Accesión: Art. 658, 663, 668, 669.

b) Prestaciones Mutuas: Art. 905 al 917.
c) En la nulidad de los actos de un incapaz y con igual criterio en la nulidad del
pago: Art. 1688 y 1578.
d) Lesión enorme en la compraventa: Art. 1889, 1890 y 1893.
e) Acción de reembolso del comunero contra la comunidad: Art. 2307.
f) Derecho de indemnización para los responsables civiles por hechos de terceros:
Art. 2.325.

4) LA RESPONSABILIDAD:

Es un principio común a todo el ordenamiento jurídico: Público y Privado. Así, hablamos en

derecho público de la responsabilidad del Estado, de la responsabilidad de los funcionarios
públicos o administrativos, de la responsabilidad ministerial de los jueces etc. Con relación a los
particulares nos referimos a la responsabilidad penal o civil.
En el Derecho Civil, este principio aparece en todo el ámbito contractual y extracontractual.

a) La Responsabilidad Contractual: Es aquélla que proviene del incumplimiento de un

contrato y que consiste en indemnizar los perjuicios resultantes de tal infracción.

b) La Responsabilidad Extracontractual: Es aquélla que proviene de la ejecución de un

hecho ilícito, doloso (delito) o culposo (cuasidelito). La obligación que nace de esta clase de
responsabilidad es la de indemnizar el daño causado como consecuencia de la comisión de un
hecho ilícito, doloso o culposo (Art. 1.437 y 2.284 del Código Civil).

En suma, en la esfera extracontractual, la responsabilidad comprende: los delitos, los

cuasidelitos y los cuasicontratos.

También hay aplicación de este principio en las obligaciones que emanan de la ley:

- Ejemplos: En el Derecho de Familia: Derechos y deberes entre los cónyuges, derechos

y obligaciones del padre de familia, tutores y curadores (Art. 378, 391 y 419).

Otras Materias: - Art. 774 y 802 (usufructo).

- Art. 904 a 915 (Posesión).
- Art. 1299, 1329 (En materia de Sucesión: albaceas, partidor).

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 El campo de la responsabilidad es inmenso. Se aplica a las personas naturales y a las
personas jurídicas y sus alcances se van determinando por una jurisprudencia que debe
adecuar las normas del Código Civil, ya centenario, a las variaciones y complejidades de las
relaciones jurídicas.

La responsabilidad es una institución general del derecho. En materia civil toda persona es
responsable de las obligaciones que contraiga, cualquiera sea su origen, incluso aquellas al
causar culpablemente un daño.

Por último, cabe agregar que ésta responsabilidad carecería de un alcance práctico si no
existieran medios para poder exigir coercitivamente el cumplimiento de las obligaciones, si el
deudor no quisiera o se mostrara renuente a cumplirlas en forma voluntaria. Debe además
establecerse en que forma y sobre qué bienes puede ejercerse esta acción forzada. A tal
efecto, el artículo 2.465 establece el Derecho de Prenda General de los Acreedores. Es un
precepto fundamental en el que descansa el sistema jurídico y la responsabilidad en materia de
obligaciones.
De acuerdo a lo señalado precedentemente, la responsabilidad recae sobre los bienes del
deudor, no solo los que éste tenía al momento de contraer la obligación, sino que también los
que adquiera en el futuro, y que existan en su patrimonio al momento de hacerse efectiva la
obligación. Estos serán los bienes que responden y la forma de hacer efectiva la
responsabilidad será la ejecución forzada de la obligación.

LA NORMA JURÍDICA DE DERECHO PRIVADO

LAS FUENTES DEL DERECHO:

Ordenamiento Jurídico: Es el conjunto de normas jurídicas vigentes en una determinada

comunidad, constituyendo un todo unitario (Trabucchi).
La norma jurídica, por lo tanto, forma parte del ordenamiento jurídico, con validez y eficacia
propia, adecuada a las diversas materias que éste comprende.

En consecuencia, la norma jurídica es una pieza integrante de las fuentes formales del
Derecho, que no son otra cosa que la manifestación externa de éste, es decir, la forma
constitutiva del Derecho Positivo.

CARACTERÍSTICAS DE LA NORMA JURÍDICA:

1) Imperatividad: Esto quiere decir que la norma jurídica, no ruega, no aconseja ni

sugiere, sino que manda en forma perentoria. La norma jurídica es obligatoria, ya que establece
deberes.

2) Exterioridad: Consiste en que la norma jurídica, en general, solo exige la adecuación

externa u objetiva a lo prescrito por ella. No le interesa la intención o motivación con que el
sujeto realice la acción.

3) Bilateralidad: Consiste en que la norma jurídica frente al sujeto obligado autoriza o

faculta a otra persona para exigir de aquél el cumplimiento del deber. Es decir, impone deberes
y simultáneamente otorga facultades; hay un sujeto obligado y un sujeto pretensor.

4) Generalidad: Esto significa que se dirigen a todos los coasociados, que, durante el
tiempo de su vigencia, pueden subsumirse a las hipótesis por ellas previstas. Esta característica
permite evitar la discriminación arbitraria.

5) Carácter Abstracto: No prevén casos concretos, sino situaciones tipo (hipótesis).

6) Coercibilidad: Consiste en la posibilidad legítima de aplicar la fuerza física en caso de

incumplimiento.

7) Estatalidad: El Estado es el que crea o reconoce las normas obligatorias. Además, el

Estado es el que garantiza la observancia del ordenamiento jurídico, esto es, garantiza el orden
y establece los medios coactivos para conservarlo.

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 8) Alternatividad: Regula aquellas relaciones entre las personas que tienen relevancia
social.

CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS:

1) Normas de Derecho Público y Normas de Derecho Privado:

- Normas de Derecho Público: Son aquellas que regulan la organización y actividad del
Estado y demás entes públicos menores (como las municipalidades), sus relaciones entre sí o
con los particulares, actuando el Estado y esos entes, en cuanto sujetos dotados de poder
público. Los particulares actúan en un plano de subordinación frente a la autoridad.

Ejemplo: Si el Estado expropia un bien de un particular, actúa como poder público.

- Normas de Derecho Privado: Son las que gobiernan las relaciones de los particulares
entre sí, o las de éstos con el Estado. Esta clase de normas considera que las relaciones se
establecen entre sujetos que intervienen en un plano de igualdad y ninguno de ellos como
entidad soberana.

Ejemplo: Si el Estado compra o arrienda un bien a un particular.

2) Normas de Orden Público y Normas de Orden Privado:

- Normas de Orden Público: Son aquellas que imponen necesariamente su propia

regulación, sin permitir a los particulares prescindir de ellas y establecer otra prescripción
diversa. La situación o relación debe ser forzosamente regulada por esa norma. Hay un interés
social comprometido.
Ejemplo: Ley que niega los efectos civiles del matrimonio que no se celebre de acuerdo a
sus disposiciones (Art. 1° de la Ley de Matrimonio Civil). Normas que regulan el Derecho
Sucesorio.

Normas de Orden Privado: Son aquellas normas, que para los supuestos que
consideran, fijan una regulación solo aplicable si los particulares no toman la iniciativa de
disponer diferentemente. La aplicación de esta clase de normas queda a merced de los
interesados, pero si éstos no las desechan, despliegan, al regir el caso, toda su fuerza
ordenadora.

Ejemplo: Norma que determina que los gastos que ocasiona el pago de una obligación
sean de cuenta del deudor (Art. 1.571).

3) Normas Interpretativas y Supletivas:

- Normas Interpretativas: Son aquellas que fijan el sentido, extensión o contenido de

palabras o conceptos que se encuentran en otras normas, o sirven de reglas para su
interpretación o la de los actos jurídicos. Ejemplos: Art. 574, 567, 1560 a 1566, 1569.

- Normas Supletivas: Son las que suplen las lagunas del contenido de las declaraciones
de la voluntad de los autores o de las partes de un acto jurídico.

Ejemplo: Si en un contrato no se establece o estipula de qué culpa debe responder el

deudor, hay una norma que se encarga de llenar el vacío: (Art. 1.547 inciso 1°).

4) Normas Comunes y Especiales:

- Normas Comunes: Son aquellas aplicables a todas las personas, bienes o relaciones
jurídicas.

- Normas Especiales: Son aquellas dictadas para una determinada clase de personas,
cosas o relaciones jurídicas, en razón de ofrecer esa determinada clase peculiaridades que
exigen apartarla de la disciplina general de las normas comunes (requieren de un tratamiento
legal distinto).

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 Ejemplos: Ley de arrendamiento de predios rústicos y urbanos, Ley de prendas sin
desplazamiento, Código Sanitario, Código de Aguas.

Importancia de esta clasificación:

- Posibilidad de la aplicación indirecta de las normas generales, por analogía.

- Preferencia en la aplicación de unas respecto de otras.

Leer sobre este punto: Artículo 4° y 13 del Código Civil.

5) Normas Sustantivas y Normas Adjetivas:

- Normas Sustantivas: Son aquellas que constituyen declaraciones de derechos

subjetivos. Ejemplo: Código Civil, Código Penal etc.

- Normas Adjetivas: Establecen los procedimientos para hacer efectiva una determinada
pretensión. Ejemplo: Código de Procedimiento Civil.

6) Normas Imperativas, Prohibitivas y Permisivas:

. Normas Imperativas: Es aquélla que exige la concurrencia de ciertos requisitos para la

realización de un determinado acto. Ejemplo: La compra de un bien raíz debe hacerse por
escritura pública. Si el marido quiere enajenar la propiedad de un bien raíz social, requiere la
autorización de la mujer.
- Normas Prohibitivas: Son aquellas que impiden la realización de un determinado acto,
bajo todo respecto y circunstancia.

Ejemplo: Art. 1.004: “La facultad de testar es indelegable”. Art. 144.

- Leyes Permisivas: Son aquellas que facultan a una persona para obrar de manera
determinada o simplemente no obrar, quedando al arbitrio del titular el ejercer o no esa norma
permisiva.

Ejemplos: El Código Civil permite a las personas celebrar el contrato de compraventa.

Otro ejemplo está dado por el articulo 1.890.

EFICACIA Y SANCIÓN DE LA NORMA JURÍDICA:

La eficacia de las normas jurídicas está garantizada por el Estado, quien garantiza su
cumplimiento por el hecho mismo de ser obligatorias.

Por su parte, la sanción representa la consecuencia jurídica que debe soportar el infractor
de la norma por haber desobedecido su mandato. Concretamente se entiende por sanción de
la norma “el mal, sacrificio o daño justiciero a que debe someterse su trasgresor”.

VARIEDAD DE SANCIONES:

1) Ejecución Forzada.
2) Resarcimiento.
3) Reparación del daño moral.
4) Indemnización de daños y perjuicios (compensatoria y moratoria).
5) Nulidad de un acto jurídico.
6) Inoponibilidad.
7) Sanciones cancelatorias.

TEORÍA DE LA LEY
Concepto de ley: Es una regla social obligatoria, establecida en forma permanente
por la autoridad pública y sancionada por la fuerza. (Planiol).

12
 CARACTERÍSTICAS:

1) La ley es una regla Social: Es una norma de conducta exterior. No regula el fuero
interno de las personas sino sus actos, y no sus actos aislados, sino los que se relacionan con
su vida social.

2) La ley emana de la autoridad pública: Emana de un organismo al que la comunidad

social ha investido del poder dictarlas.

3) Las leyes deben se cumplidas: No es facultativo para el individuo el acatarlas o no.

4) La ley es sancionada por la fuerza: La sanción de las leyes de derecho público toman
diversas formas, que van desde la prevención hasta la pena. En materia civil también reviste
distintos aspectos (ejemplo: acciones destinadas a hacer efectivo un derecho conferido por la
ley, Art. 1.470).
5) La ley es general: Se ha establecido para un número indeterminado de actos o hechos,
o para que rijan a todas las personas que se encuentren en una situación determinada.

6) La ley es permanente: La ley dura indefinidamente, desde el tiempo de su

promulgación hasta su derogación.

7) La ley es cierta: La ley no necesita ser acreditada.

DEFINICIÓN DE LEY EN EL CÓDIGO CIVIL Y SUS CRÍTICAS:

Art. 1°: “La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o permite”.

CRÍTICAS:

a) En primer lugar, se le reprocha que su redacción parece decir que, si manda, prohíbe o
permite es por estar manifestada en la forma prescrita por la Constitución, y no por ser la
declaración de la voluntad soberana, como si pudiera haber alguna declaración de voluntad
soberana que no importara un mandato.

b) No da una idea clara del objeto de la ley (el bien común).

c) No da una idea de lo que es la ley en sí misma.

d) Sus términos dan cabida, incluso a actos que si bien constituyen declaraciones de
voluntad soberana no entrañan normas jurídicas, porque se refieren a situaciones particulares y
no abstractas y generales.

- Declaración de la voluntad Soberana: Significa que debe emanar de la autoridad en

quien reside la soberanía, que es la facultad de la cual está revestida la Nación para
organizarse políticamente y dictar sus propias leyes. Esta autoridad es el poder legislativo,
constituido por el Congreso Nacional, a lo cual cabe agregar al Presidente de la República.

- Manifestada en la forma prescrita por la Constitución: Se refiere a la formación de la

ley, cuyo procedimiento está establecido en los artículos 62 al 72 de la Constitución Política y
que contempla las siguientes fases: iniciativa, discusión, aprobación, sanción,
promulgación y publicación.
- Manda, Prohíbe o Permite: Constituye el fondo de la ley.

Según se desprende de esta parte de la definición, las leyes son: imperativas,

prohibitivas o permisivas.

a) LEYES IMPERATIVAS: Es aquella que exige la concurrencia de ciertos requisitos para

la realización de un determinado acto. Ejemplo: Art. 1.011: exige que el testamento solemne
sea siempre por escrito.

13
 FINALIDADES PERSEGUIDAS POR LA NORMA IMPERATIVA:

Podemos señalar aquí que en definitiva la norma imperativa exige la concurrencia de

ciertos requisitos para la validez del acto en consideración a tres tipos de finalidades distintas:

1) En relación a la especie o naturaleza del acto que se celebra, caso en el cual se

dice que se trata de exigencias que miran al interés general.

El Código Civil contempla como normas imperativas de interés general, disposiciones

comunes al orden público y a las buenas costumbres, como son:

a) Art. 540: “Las ordenanzas o estatutos de las corporaciones, que fueren formados por
ellas mismas, serán sometidos a la aprobación del Presidente de la República, que se la
concederá si no tuvieren nada contrario al orden público o a las buenas costumbres”.

b) Art. 1.475: “La condición positiva debe ser física y moralmente posible. Es físicamente
imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza física y moralmente imposible la que
consiste en un hecho prohibido por las leyes o es opuesto a las buenas costumbres o al orden
público”.
Otros casos: Art. 1.461 inciso 3°, 1.467 inciso 2°.

2) En relación a la calidad o estado de las partes que ejecutan o celebran un acto,

caso en el cual no está comprometido el interés general sino el particular:

Art. 1.749: Establece una serie de hipótesis en que es necesaria la autorización de la

mujer casada bajo el régimen de Sociedad Conyugal para que el marido pueda enajenar,
gravar, prometer enajenar o gravar, dar en arriendo o ceder la tenencia de ciertos bienes
sociales.

3) Protección de terceros: “Publicidad y Prueba”

a) Publicidad: Dicen relación con la oponibilidad respecto de terceros, si no se cumplen

los requisitos previstos en la norma. Ejemplo: La subinscripción del pacto de separación
convencional de bienes entre los cónyuges, que debe efectuarse al margen de la respectiva
inscripción matrimonial en el término de 30 días siguientes a la fecha de la escritura pública de
separación (Art. 1.723 del Código Civil).

b) Prueba: Ejemplo: Art. 924: Establece que la posesión de los derechos inscritos se
prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal de que haya durado un año
completo, no es admisible ninguna prueba de posesión que se pretenda impugnarla.

Otros ejemplos: Art. 1.707: Se refiere a las contraescrituras. Art. 8° de la Ley de

Registro Civil: establece como requisito de forma la inscripción de ciertas sentencias judiciales
y determinados instrumentos para poder hacerlos valer frente a terceros, de manera que, si no
se inscriben, el acto no es nulo entre las partes, pero no se podrá hacer valer frente a terceros
en tanto no haya mediado la inscripción o subinscripción, según corresponda.

SANCIÓN A LA INFRACCIÓN DE UNA NORMA IMPERATIVA: (1.681 Y 1.682)

1) Si el requisito es exigido en atención a la especial naturaleza del acto que se

celebra:
SANCIÓN: NULIDAD ABSOLUTA.

Ejemplo: La compraventa de un bien raíz debe efectuarse por escritura pública, y su

omisión acarreará la nulidad absoluta del acto.

2) Si el requisito se exige en atención al estado o calidad de las partes que lo

ejecutan o celebran:

SANCIÓN: NULIDAD RELATIVA.

14
 Ejemplo: En la compraventa de un bien raíz social en que se ha omitido la autorización de
la mujer, la sanción será la nulidad relativa. Aquí la nulidad puede ser invocada por la mujer.

3) Si el requisito es establecido para proteger a terceros:

SANCIÓN: INOPONIBILIDAD (el tercero puede desconocer el acto, aunque éste sea
valido para las partes).

Ejemplos: Art. 8 Ley de Registro Civil, Art. 1.707 del Código Civil.

b) LEYES PROHIBITIVAS: Disponen la no realización de determinadas conductas

jurídicas. impiden la realización de un acto bajo todo respecto y circunstancia.

En este caso, el acto prohibido no se puede ejecutar de ninguna forma, ya que, si el acto
pudiera realizarse en cierto aspecto y bajo ciertas circunstancias, la norma ya no sería
prohibitiva, sino que imperativa.
Ejemplos:

Art. 1.796: prohíbe la celebración del contrato de compraventa entre cónyuges no

separados judicialmente.
Art. 1.004: “La facultad de testar es indelegable”.

Art. 402: “Prohíbe al guardador la donación de bienes raíces del pupilo, aún con
previo decreto del juez”.

ALCANCE DE LOS PRECEPTOS PROHIBITIVOS:

a) El artículo 10 del Código Civil señala que “los actos que prohíbe la ley son nulos y
de ningún valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad
para el caso de contravención”.

De acuerdo con este precepto tenemos entonces que por regla general la sanción por
infracción a una ley prohibitiva es la nulidad. Sin embargo, la misma disposición agrega que
podrá haber ciertos casos especiales de normas prohibitivas que la ley no sancione con la
nulidad absoluta, sino con otro tipo de sanción. Ello, porque la ley entiende que, de aplicarse la
nulidad absoluta en tales casos, los efectos que pudieran suscitarse serían más graves y
perjudiciales para las partes.

Ejemplos:

- Art. 745 y 796, en materia de fideicomisos sucesivos y usufructos sucesivos,

respectivamente.

- Art. 114: en el caso del matrimonio del menor llevado a cabo sin el consentimiento de
aquel que debe prestarlo, donde la sanción no es la nulidad absoluta, sino que es de carácter
patrimonial y consiste en desheredar al infractor.

b) La segunda cuestión la encontramos en el artículo 11, que señala que “Cuando la ley
declara nulo algún acto, con el fin expreso o tácito de precaver un fraude, o de proveer a
algún objeto de conveniencia pública o privada, no se dejará de aplicar la ley, aunque se
pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento o contrario al fin de la ley”.

Por su ubicación, se ha entendido que la norma se refiere a aquellos casos de nulidad

absoluta provenientes de actos prohibidos por la ley.

Lo que sucede es que si a las partes se les permitiera probar que celebraron un acto que
la ley anulaba, que no les provocó perjuicio, que no fue fraudulento o contrario al fin de la ley, la
existencia de los preceptos prohibitivos será letra muerta. En la nulidad absoluta siempre está
comprometido el interés general, la moral o el fin de la ley.

15
 c) LEYES PERMISIVAS: Son aquellas que declaran un derecho o toleran la ejecución u
omisión de una conducta jurídica. Ejemplo: Art. 1.545.

Lo que caracteriza a la norma permisiva es conferir un derecho que queda entregado al

arbitrio de su titular. Las demás personas deben respetar este derecho y pueden, en caso
necesario, ser forzadas a ello o a indemnizar los perjuicios resultantes para el titular si no lo
hacen.

Algunos autores sostienen que la norma permisiva no es ley, pues no lleva consigo una
sanción. Lo que sucede es que, si bien en las leyes prohibitivas e imperativas la obligación nace
de la ley, en las permisivas, la obligación no está señalada de inmediato, sino una vez ejercida
la facultad aparece la obligación de la contraparte o del resto de las personas.

De lo dicho se desprende que, aunque la norma permisiva no lleva en sí la sanción, ella se

encuentra en el ejercicio de la facultad contenida en la norma, y en el evento que tal derecho
sea desconocido.

Por lo tanto, podemos decir que la sanción de la ley permisiva consiste en darle al
particular los medios para obtener el reconocimiento de su derecho o la indemnización de los
perjuicios que le acarree su desconocimiento.

CLASIFICACIÓN DE LAS LEYES SEGÚN SU JERARQUÍA:

ORDEN JERÁRQUICO DE LAS NORMAS: Implica la subordinación de la norma de grado

inferior a la de grado superior.

1.- La norma fundamental está constituida por la Constitución Política, que es el conjunto
de principios y normas o reglas fundamentales de un Estado que fijan las atribuciones de los
poderes Legislativos, Judicial y Ejecutivo, la competencia de los más altos órganos estatales,
los derechos y deberes esenciales de los individuos y las garantías que estos mismos tienen
frente a los poderes públicos.

Las leyes no solo deben dictarse conforme a la Constitución, sino que además no pueden
contravenir sustancialmente los preceptos constitucionales.

Fuera de la Constitución, o la ley constitucional misma, existen diversas variedades de

leyes, de distinta jerarquía, dentro de la unidad del concepto que hemos señalado, y que están
establecidas en el propio texto constitucional.

2.- Leyes Interpretativas de la Constitución: Son aquellas que tienen por objeto aclarar
o determinar el verdadero sentido y alcance de los preceptos constitucionales y que necesitan
para su aprobación, modificación o derogación, de las tres quintas partes de los diputados y
senadores en ejercicio. Este tipo de leyes, además, antes de ser promulgadas deben pasar por
el Tribunal Constitucional para el control de su constitucionalidad (Art. 63 inciso 1° y 82 número
1° de la Constitución).

3.- Leyes Orgánicas Constitucionales: Tienen por objeto fijar la organización y el

funcionamiento de los poderes públicos, de ciertos servicios e instituciones del mismo carácter y
regular otras materias consideradas de capital importancia. Requieren para su aprobación,
modificación o derogación, de cuatro séptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.

Ejemplos de materias propias de leyes orgánicas Constitucionales:

- organización y atribuciones de los Tribunales de Justicia (Art. 74).

- Organización y funcionamiento del Tribunal Constitucional (Art. 81, inciso final).
- Estados de excepción (Art. 41 número 9).

4.- Leyes de Quórum Calificado: Son aquellas que requieren para su aprobación,
modificación o derogación de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.

16
 Ejemplos: Las que versan sobre conductas terroristas y su penalidad, las que versan
sobre el control de armas, pérdida de nacionalidad, rehabilitación de la calidad de ciudadano
etc.

5.- Leyes Ordinarias: Se refieren a todas aquellas materias no comprendidas en las

clases anteriores y que la Constitución dice expresamente que deben ser materias de ley.
Requieren de la simple mayoría de los miembros presentes de cada cámara.

6.- Tratados Internacionales: Acuerdo suscrito entre sujetos de Derecho Internacional

Público, regidos por éste y destinados a producir efectos jurídicos. Tienen rango de ley.

7.- Decretos con Fuerza de Ley: Son decretos dictados por el Presidente de la República
sobre materias propias de ley en virtud de una previa autorización conferida expresamente por
el Congreso Nacional.

- En cuanto a su forma, son decretos y particularmente son Decretos Supremos, y en

cuanto a su fondo (materia), son leyes y tienen el rango de ley.

- En cuanto al control de constitucionalidad de los DFL existen tres mecanismos:

Contraloría General de la República, Tribunal Constitucional y Corte Suprema.

8.- Decretos Leyes: Son decretos dictados por el Presidente de la República en materias
propias de ley sin mediar autorización alguna del Congreso Nacional.

- En cuanto a la forma, son decretos, en cuanto a su fondo son leyes.

- Los DL suponen un quiebre constitucional.

9.- Decretos, Reglamentos, Ordenanzas, Instrucciones y Resoluciones.

- Decretos y Reglamentos: Orden escrita, firmada y emanada de una autoridad

administrativa y revestida de ciertas formalidades.

- Instrucción: Son comunicaciones que los funcionarios superiores de la administración

pública dirigen a sus subordinados, indicándoles la manera de aplicar una ley o reglamento, o
las medidas que deben tomar para el mejor funcionamiento del servicio público. reciben el
nombre de “Circulares” cuando tienen el carácter general y se denominan “Oficios”, cuando se
dirigen a uno o más funcionarios en particular.

- Ordenanzas: Son normas de alcance general emanadas de la autoridad alcadicia que

regulan materias relativas al funcionamiento y organización municipal.

- Resoluciones: Son aquellas normas emanadas de jefes de servicios descentralizados,

dictadas para la administración del respectivo servicio público.

CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY:

La Constitución es la ley de las leyes, la “superley”, a la cual deben subordinarse todas

las demás. Cuando éstas guardan conformidad con aquellas se dice que son constitucionales.

La ley, en sentido estricto, está subordinada a la Constitución. Si la ley se aparta o

contradice alguna de las normas que la Constitución establece, nos encontramos frente a una
ley inconstitucional.

Las leyes deben sujetarse a los preceptos de la Constitución, tanto de forma como de
fondo.

De lo anterior, se desprende que la inconstitucionalidad puede ser tanto de forma como de

fondo.

CONSTITUCIONALIDAD DE FONDO Y DE FORMA:

17
 La constitucionalidad abarca dos aspectos: uno de fondo y otro de forma:

a) Constitucionalidad de Forma: Tiene lugar cuando la ley se dicta por los órganos
competentes y con las formalidades que para su generación y promulgación establece la
Constitución.

b) Constitucionalidad de Fondo: Tiene lugar, cuando el contenido de la ley respeta todo

derecho garantizado por la Carta Fundamental.

Resulta pues, que la inconstitucionalidad es la negación de uno de estos dos aspectos o

ambos a la vez:

Ejemplos de leyes que serían inconstitucionales de forma:

1. Cualquier ley que fuera dictada con prescindencia de uno de los órganos constitutivos
del Poder Legislativo (Cámara de diputados, Senado y Presidente de la República).

2. Ley que apareciera en el diario oficial con un texto diverso del aprobado por alguno de
los tres órganos anteriores.

Ejemplo de leyes que serían inconstitucionales de fondo:

1. Cualquier ley que prohibiera el derecho a asociarse sin permiso previo. Se vulneraría el
derecho reconocido a todo habitante de la República en el artículo 19 número 15 de la Carta
Fundamental.

EFECTOS DE LAS LEYES INCONSTITUCIONALES:

¿Producen efectos las leyes inconstitucionales?

R: En principio, la respuesta debe ser afirmativa. Pero las legislaciones de los diversos
países conceden medidas tendientes a obtener la no aplicación de dichas leyes, ya sea en
general o en cada caso concreto que se presente.

En la mayoría de los países los efectos de la resolución que declara la inconstitucionalidad

de una ley, no son generales, ya que se limitan a declarar inaplicable dicha ley para el caso
concreto de que se trata. De manera que la ley sigue rigiendo, y todos los pleitos que se
presenten deben resolverse conforme a ella, si los interesados no solicitan, en cada caso, la
inaplicabilidad o ésta no es declarada de oficio por el tribunal facultado para hacerla.

ORGANOS ENCARGADOS DE VELAR POR LA CONSTITUCIONALIDAD DE LA LEY:

1) Tribunal Constitucional.
2) Corte Suprema (Acción de inaplicabilidad por inconstitucionalidad Art. 80).
3) Contraloría General de la República.
4) Tribunales Ordinarios de Justicia.

LA LEY Y LA SENTENCIA JUDICIAL:

a) SEMEJANZAS:

1) Ambas emanan del poder público.

2) Tanto una como otra son obligatorias y deben respetarse.

3) El cumplimiento de las dos puede ser exigido por la fuerza pública.

b) DIFERENCIAS:

1) La ley emana del Poder Legislativo, la sentencia del Poder Judicial.

2) La ley es un medio de servir los intereses generales, la sentencia los particulares.

18
 3) La ley obliga a todas las personas, es general y universal en sus efectos, mientras que
la sentencia del juez solo obliga a las partes que litigan, por eso se dice que las sentencias
producen efectos relativos.

4) La ley nace por acto espontaneo de los legisladores, no así la sentencia, que es el
producto del requerimiento de las partes que tienen intereses que constituyen el conflicto
jurídico sometido a la decisión de un tribunal.

5) Reclamada la intervención del juez en forma legal y en negocio de su competencia, no

podrá excusarse de ejercer su autoridad ni aún por falta de ley que resuelva la contienda
sometida a su decisión (Art. 73 inciso 2° de la Constitución). La sentencia, una vez requerido
legítimamente el juez, debe pronunciarse. La dictación de la ley, por el contrario, no puede ser
exigida, ya que el legislador no esta obligado a dictar leyes que se le pidan.

6) La ley, en la mayoría de los casos, regula situaciones del porvenir, del futuro, mientras
que la sentencia tiende a resolver situaciones del pasado. Sin embargo, por excepción, hay
sentencias que establecen situaciones para el futuro, como las que condenan a pagar
alimentos, desde la primera demanda en adelante.

VIGENCIA DE LA LEY:

PROMULGACIÓN Y PUBLICACIÓN DE LA LEY: (Art. 6 y 7 del Código Civil)

PROMULGACIÓN: Consiste en un acto por el cual el poder Ejecutivo atestigua ante el

cuerpo social, la existencia de la ley mediante un Decreto Promulgatorio y obliga a su ejecución.

La promulgación, ya definida, es como dice un autor, “la partida de nacimiento de la ley”,

ya que ella le da existencia cierta, auténtica, incontestable y la reviste de la fuerza coercitiva de
que antes carecía. Además, tiene por objeto fijar el texto de la ley.

La promulgación se efectúa mediante la dictación de un Decreto promulgatorio y

corresponde al Presidente de la República emitirlo. Existe igualmente un Registro que lleva la
Contraloría General de la República.

PUBLICACIÓN: Es el medio que se emplea para hacer llegar la ley a conocimiento de los
individuos.

La publicación se materializa a través de la inserción de la ley en el Diario Oficial. Para

todos los efectos legales, la fecha de la ley es la de su publicación en el Diario Oficial (Art. 7°).

Sin embargo, agrega el inciso 3° del artículo 7°, cualquier ley podrá establecer reglas
diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.

La ley puede señalar expresamente que entrará en vigencia en una fecha distinta a la de
su publicación. Puede suceder así que la ley tenga “efecto diferido”, y que exista un período
entre su publicación y vigencia en que no se aplica, es lo que se denomina una “vacancia
legal”.

Podría también la ley señalar una fecha de aplicación anterior a la de su vigencia, a su

publicación, esto es lo que se denomina “retroactividad de la ley”.

¿Cuándo se hace obligatoria una ley?

R: Una ley será obligatoria para todos los habitantes de Chile desde la fecha de su
publicación en el Diario Oficial, y además, se entenderá conocida por todos.

AUTORIDAD DE LA LEY UNA VEZ QUE HA ENTRADO EN VIGENCIA:

Nadie puede alegar ignorancia de la ley después de que ésta ha entrado en vigencia
(Art.8). Consecuencia de este principio es que el error en materia de derecho constituye
presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario (Art. 706) y que el error sobre un
punto de derecho no vicia el consentimiento (Art. 1.452).

19
 PRESUNCIÓN DE CONOCIMIENTO DE LA LEY: (Art. 8)

Art. 8: “Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después de que ésta haya entrado en
vigencia”.

Esta norma contiene una presunción de derecho de conocimiento de la ley. En doctrina

se dice que constituiría un principio de derecho.
Después de que la ley ha entrado en vigencia, se entiende que es de todos conocida y
nadie podrá pretender substraerse a su cumplimiento alegando que la ignora (la ignorancia del
Derecho no excusa su cumplimiento).

El secular principio de que la ley se estima de todos conocida, se basa en un poderoso

interés social, que se hace patente con solo pensar que “si para ser dispensado de conformarse
a la ley, bastase alegar que se la ignora, ella a nadie obligaría”.

El conocimiento que se supone que todos tienen de la ley ¿es una presunción?

R: Según la mayoría de los autores, sí. Pero algunos afirman lo contrario, porque la base
de toda presunción es que el hecho que se presume corresponda alo que normalmente sucede,
y es innegable que lo que existe normalmente es la ignorancia del Derecho por parte de la
generalidad de los ciudadanos.

Sin embargo, cabe señalar, que, para estos efectos, la presunción parte de un hecho
conocido, del cual se infiere otro, que se desconoce. En este caso, el hecho conocido es la
publicación de la ley, del cual se infiere como hecho desconocido, el que todas las personas
tengan conocimiento de la ley.

Teniendo presente las consideraciones señaladas precedentemente, muchos hablan más

que de presunción, de ficción legal, por la necesidad social de que nadie eluda el cumplimiento
de la ley.

CASOS EN QUE PUEDE ALEGARSE IGNORANCIA DE LA LEY, PERO NO EXCUSAN

DEL CUMPLIMIENTO:

a) Obligaciones Naturales: Esta clase de obligaciones no confiere derecho para exigir su

cumplimiento, pero una vez cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razón de ellas (Art. 1.470, inciso 3°). No puede pedirse la restitución en virtud de estas
obligaciones si el pago se ha hecho voluntariamente, por el que tenía la libre disposición de sus
bienes (1.470 inciso final). Paga voluntariamente el que lo hace sabiendo que no se halla
obligado civilmente y teniendo, en consecuencia, la voluntad de efectuar libremente el pago de
una obligación natural, para descargar su conciencia. De manera que una persona podría exigir
la devolución de lo que hubiere pagado por una obligación natural, probando que ignoraba la
ley que no la constreñía a cumplir su compromiso.

Sin embargo, conforme a otra opinión, y parece ser la mayoritaria, el que paga una
obligación natural creyéndola civil no podría pedir la devolución de lo pagado, porque la
“voluntariedad” solo supondría un pago libre y espontáneo, no forzado, y quien paga una
obligación natural paga verdaderamente una deuda, aunque ésta no sea perseguible
judicialmente.

b) Nulidad Absoluta: Puede alegarse por todo aquel que tenga interés en ella, excepto el
que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber del vicio que lo
invalidaba (Art. 1.683). Si la persona no tuvo conocimiento de la ley en virtud de la cual el acto
es considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad absoluta de dicho acto. Pero en este
caso tampoco se trata de alegar ignorancia de la ley para excusarse de cumplirla.

c) Pago por error de Derecho: Si una persona paga una suma de dinero creyendo que la
ley la obligaba a ello y posteriormente descubre que la ley no se lo imponía, y tampoco hay una
obligación natural, puede exigir la devolución de la suma pagada (Art. 2297).

20
 d) Dación de lo que no se debe: Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona,
a menos que probare que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como
en el derecho (Art. 2299). Si una persona da algo a otra, a quien nada debe, no podrá esta
última pretender que la cosa le ha sido donada, si no prueba que aquella sabía que por ningún
concepto estaba obligada a darle lo que le dio. La persona que dio la cosa podría exigir la
devolución, demostrando que ella creía que la ley la obligaba a dar.

Hay solo un caso en nuestra legislación civil en el que podría sostenerse la ignorancia de
la ley para excusarse de su cumplimiento: matrimonio putativo (Art. 122), ya que algunos
autores sostienen que el error a que se refiere la ley es tanto de hecho como de derecho y en
este último caso, excusaría el cumplimiento de la ley(discutible).

- Ignorancia de la ley en materia Tributaria: Párrafo III, título II del libro II: Art. 107:
señala que las sanciones que el servicio imponga se aplicarán dentro de los márgenes que
corresponda, tomando en consideración: número 3°: “el grado de cultura del infractor”,
número 4°: “el conocimiento que hubiere o pudiere haber tenido de la obligación legal
infringida”.

DEROGACIÓN DE LA LEY: (Art. 52 y 53 del Código Civil)

Concepto: Es la privación de la fuerza obligatoria de una disposición legal, sea que

se reemplace o no por otro texto legal.

La derogación es la cesación de la eficacia de una ley en virtud de la disposición o

disposiciones de otra ley posterior. Importa privar a la primera de su fuerza obligatoria,
reemplazando o no sus disposiciones por otras.

Carlos Ducci: es la supresión de la fuerza obligatoria de una disposición legal, ya sea por
su reemplazo por otra o por su simple eliminación.

Fundamento: Evolución de la sociedad, que constantemente exige nuevas normas

jurídicas que concuerden con el momento histórico en que se vive.

La ley no puede ser derogada sino en virtud de otra ley de igual o superior jerarquía. De
esta manera, solo al legislador le compete la función de derogación, y las partes no pueden
hacerlo, sino que tan solo pueden dejar sin efecto normas de carácter supletorio.

En nuestro sistema, ni aún el desuso o el cese de las necesidades que motivaron la

dictación de la ley pueden producir la derogación de ésta.

TIPOS DE DEROGACIÓN:

1) DEROGACIÓN EXPRESA Y TÁCITA:

a) DEROGACIÓN EXPRESA: Tiene lugar cuando la nueva ley suprime formalmente la

anterior.

La derogación es expresa cuando el legislador, en términos formales, suprime la fuerza

obligatoria de la ley.

b) DEROGACIÓN TÁCITA: Tiene lugar cuando la ley nueva contiene disposiciones

incompatibles con la ley antigua.

En la derogación tácita, la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con
las de la ley anterior.

2) EN CUANTO A SU EXTENCIÓN: DEROGACIÓN TOTAL Y PARCIAL.

a) DEROGACIÓN TOTAL: Tiene lugar cuando queda sin efecto un texto o cuerpo legal en
su totalidad.

21
 En esta clase de derogación, la nueva ley suprime por completo la ley antigua, ya sea
limitándose a establecer la supresión de la misma o que la reemplace por otras disposiciones.

Ejemplo de derogación total: Es el artículo final del Código Civil.

b) DEROGACIÓN PARCIAL: Tiene lugar cuando solo se derogan uno o más preceptos de
un determinado cuerpo legal, o de una ley.

Ejemplo de derogación Parcial: Ley de Matrimonio Civil, de 1884, que dejó en vigor sólo
algunos artículos del Código Civil sobre la materia, aboliendo otros.

3) DEROGACIÓN ORGÁNICA:
Concepto: Es la que se produce cuando una ley disciplina toda la materia regulada por
una o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de
éstas y las de la nueva ley.

La derogación orgánica ha sido aceptada en ciertos casos por la legislación chilena.

REQUISITO PARA QUE SE DE LA DEROGACIÓN ORGANICA:

1.- La nueva ley debe reglamentar o disciplinar en forma completa una materia de la que
se ocupa una ley anterior, aún cuando entre las disposiciones antiguas y las nuevas, no exista
incompatibilidad.

Muchos autores consideran la derogación orgánica como una especie de derogación tácita
y total.
El único Código que contempla la derogación orgánica es el Código Civil Italiano (Art. 15).

CAUSAS QUE NO PRODUCEN LA DEROGACIÓN DE UNA LEY:

a) El desaparecimiento de un Estado. Los territorios que pasan de una soberanía a otra

continúan regidos por la ley del antiguo Estado, mientras que el legislador del nuevo no las
derogue expresa o tácitamente.

b) En nuestro país, como en casi todos, una costumbre contraria a la ley no tiene la virtud
de derogarla.

c) La cesación de los motivos de hecho que determinaron la dictación de la ley.

EL PROBLEMA DE LA DEROGACIÓN DE LA LEY DEROGATORIA:

Este problema consiste en tratar de determinar si al mediar la derogación de una ley

derogatoria revive o no la ley primitiva.

R: DOCTRINA: La ley derogada no revive por el solo hecho de derogarse la ley

derogatoria, a menos que expresamente y en términos formales la última ley, que llamamos
nueva, así lo estableciera. Si así ocurre, la nueva ley recibe el nombre de Ley Restauradora.

EL DESUSO:

Concepto: Es la no aplicación de una ley, es decir, el simple no uso de ella.

¿Por qué la caen las leyes en desuso?

a) Desaparecimiento de las condiciones sociales, políticas y económicas que provocaron

la dictación de una ley.
b) El hecho de ser inadecuada una ley a la necesidad que pretende servir.
c) Falta de correspondencia entre la ley y el sentido o mentalidad de una sociedad.
Ejemplo: leyes que castigan el duelo.

Conclusión: Las leyes caen en desuso cuando la conciencia colectiva las considera
malas o inaplicables.

22
 VALOR LEGAL DEL DESUSO:

En el Derecho Positivo de la mayoría de los países del mundo, por no decir en todos, el
desuso no tiene valor alguno, ya que carece de fuerza para destruir una ley, porque ésta nace y
muere por obre del legislador.

De acuerdo con nuestro Código, el desuso no permite eludir el cumplimiento de la ley,

porque la costumbre (positiva o negativa), por sí sola no constituye derecho.

EFICACIA DE LA LEY EN EL TIEMPO:

GENERALIDADES SOBRE EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO:

Respecto de la vigencia y obligatoriedad de la ley, pueden distinguirse tres períodos:

a) El que media entre su entrada en vigor y su derogación.

b) El anterior a su entrada en vigor.
c) El posterior a su derogación.

1.-APLICACIÓN DE LA LEY ENTRE EL DÍA DE SU ENTRADA EN VIGOR Y EL DE SU

DEROGACIÓN:

Normalmente, una ley se hace obligatoria y comienza a aplicarse desde el día de su

entrada en vigor, o sea, desde la fecha en que se publica o desde una posterior que la misma
ley establece, y su vigencia dura hasta que es derogada por otra ley o hasta que acaece el
hecho que fija su extinción. La ley rige indudablemente todos los actos y hechos que se
realicen durante este período.

2.- APLICACIÓN DE LA LEY DESDE EL DÍA DE SU ENTRADA EN VIGOR:

PRINCIPIO DE LA NO RETROACTIVIDAD:

Los hechos, relaciones o situaciones jurídicas que han surgido y producido todos sus
efectos bajo el imperio de la ley antigua, no son, naturalmente, alcanzados por la nueva norma.

Pero el problema se presenta con respecto a los hechos, relaciones o situaciones que han
nacido al amparo de los preceptos de una ley o por una razón cualquiera vienen a desarrollarse
o a producir todos o algunos de sus efectos cuando dicha norma ya no rige y tiene imperio otra.
En estos casos, ¿Qué ley debe aplicarse?, ¿la antigua o la nueva ley?

El artículo 9° del Código Civil contiene al respecto un principio universalmente reconocido,

“La ley sólo puede disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo”.

Del texto aludido se desprenden dos grandes consecuencias:

a) La ley dispone para el porvenir, ya que debe regir todos los actos y situaciones que se
produzcan en adelante.
b) La ley nada dispone sobre los hechos que han pasado, que se han realizado con
anterioridad a su entrada en vigor.

De estas dos consecuencias, que se desprenden del artículo 9°, la segunda es la que
constituye el principio de la no retroactividad de ley.

EFECTO RETROACTIVO DE LA LEY Y EFECTO INMEDIATO:

Esta distinción ha sido ha sido especialmente desenvuelta por el autor Paul Roubier.

Concepto de Retroactividad: Consiste en la prolongación de la aplicación de la ley a

una fecha anterior a su entrada en vigencia.

23
 La retroactividad es “una ficción de preexistencia de la ley”.

Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su entrada en vigor,
penetrando en el dominio de la ley antigua, se dice que tiene efecto retroactivo, porque la ley
vuelve sobre el pasado.

EFECTO INMEDIATO DE LA LEY:

Tiene lugar, cuando la nueva ley, desde su entrada en vigor, rige el porvenir. La ley nueva
no permite más la subsistencia de la ley antigua, ni siquiera para las situaciones jurídicas
nacidas antes de la vigencia de la nueva ley, o después.

Por lo tanto, en principio, la ley nueva, debe aplicarse inmediatamente, desde el día fijado
para su entrada en vigencia, de acuerdo a la teoría de la promulgación de las leyes. Dicho día
determina la separación de los dominios de las dos leyes.

JUSTIFICACIÓN DE LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY:

Este principio se justifica tomando como base la Seguridad Jurídica, y la estabilidad de

los derechos, puesto que ellos, aconsejan que la ley no se remonte a una época anterior a la de
su vigencia.

EL LEGISLADOR Y LA RETROACTIVIDAD:

El principio de la irretroactividad se halla consagrado entre nosotros, en el Código Civil, y

no en la Constitución Política. Por lo tanto, no puede obligar al legislador, ya que éste solo está
subordinado a la Carta Fundamental. Por su parte, el juez no puede otorgarle a una norma
efecto retroactivo.

Sin embargo, como ya hemos dicho precedentemente, la regla de la no retroactividad no

es un mandato para el legislador, ya que éste si puede dictar leyes con efecto retroactivo,
cuando dicho efecto aparezca conveniente por razones de interés social. Si el legislador dicta
leyes con efecto retroactivo, el juez tiene que aplicarlas con tal efecto, porque a éste solo le
corresponde aplicar la ley, sin importar su carácter.

Para el legislador no existe más límite que la Constitución Política.

LIMITACIONES AL LEGISLADOR:

A) DERECHO DE PROPIEDAD: Si se dicta una ley con efecto retroactivo en este ámbito,
la acción procedente sería la de “Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad”.

Nadie puede, en caso alguno, ser privado, de su propiedad, del bien sobre que recae o de
alguno de los atributos o facultades esenciales o inherentes del dominio, sino en virtud de una
ley general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés
nacional, calificada por el legislador (esto es lo que se denomina función social de la
propiedad).

Conviene acotar que la protección constitucional del derecho de propiedad comprende no

solo las cosas corporales, sino que también las incorporales, y así, por ejemplo, sobre los
derechos que nacen como consecuencia de la celebración de un contrato existe una especie de
dominio. Así lo establece el artículo 19 número 24 de la Constitución Política.

B) EN MATERIA PENAL: El artículo 19 número 3°, 7° de la Constitución Política

establece que “ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado”. Esta norma debe concordarse con lo dispuesto en el artículo 18 del Código Penal.

24
 CONCLUSIÓN: El legislador es libre para dictar leyes retroactivas, pero,
excepcionalmente, no lo puede hacer en cuanto al derecho de dominio y en materia penal,
salvo en este ultimo caso, “cuando la nueva ley favorezca al afectado” (principio in dubio pro
reo).

EL PRINCIPIO DE LA RETROACTIVIDAD ANTE EL JUEZ:

El artículo 9° del Código Civil es, como toda ley, obligatorio para el juez. Este, en virtud de
su mandato, no puede aplicar una ley con efecto retroactivo. Naturalmente, que si el legislador
dicta una ley con efecto retroactivo, el juez debe aplicarla con este efecto, y por lo tanto, el
artículo 9° ya no sería un obstáculo, porque su prescripción es para el caso ñeque el legislador
no dicte una ley retroactiva.

LA RETROACTIVIDAD DEBE SER EXPRESA:

La retroactividad debe ser cierta y formalmente decretada por el legislador, de otro modo el
artículo 9° del Código Civil mantiene su imperio. No se requiere que la ley diga expresamente
que “tendrá efecto retroactivo”, pero sí que en forma clara el legislador señale este efecto
excepcional. Por ello, la interpretación de toda ley retroactiva debe ser restrictiva, de manera de
que, si no apareciere expresada en forma clara la retroactividad, debemos estarnos a lo
dispuesto en el artículo 9° del Código Civil.

TEORÍAS SOBRE LA DETERMINACIÓN DEL EFECTO RETROACTIVO:

A) Teoría de los Derechos Adquiridos y de las Simples Expectativas (Clásica).

B) Teoría de Paul Roubier (Moderna).

A) TEORÍA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS Y DE LAS SIMPLES EXPECTATIVAS:

Esta teoría puede enunciarse de la siguiente manera: Una ley es retroactiva cuando
lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos adquiridos en virtud de una ley
antigua, pero no lo es cuando solo vulnera meras facultades o simples expectativas.

El juez no debe, en una controversia que recae sobre un derecho adquirido bajo la ley
precedente, aplicar la ley nueva, pero puede hacerlo si el juicio versa sobre un hecho que bajo
la ley antigua solo constituía una mera facultad legal o una simple expectativa.

¿Qué se entiende por derechos adquiridos?

R: Son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto para producirlos
bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han entrado
inmediatamente a formar parte del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de
que la ocasión de hacerlos valer se presente en el tiempo que otra ley rige.

Los derechos adquiridos entran al patrimonio de una persona por un hecho o acto del
hombre (ejemplo: el derecho de crédito que nace en virtud de un contrato), o directamente por
el ministerio de la ley, aquellos se obtienen “ipso jure”.

Simples Expectativas: Son las esperanzas de adquisición de un derecho fundado en la

ley vigente y aún no convertidas en derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la
ley.
Ejemplo: la expectativa a la sucesión del patrimonio de una persona viva.

Facultades Legales: Constituyen el supuesto para la adquisición de derechos y la

posibilidad de tenerlos y ejercerlos.
Ejemplo: la facultad de testar.

25
 Para esta teoría, la ley nueva no puede lesionar, si el legislador no le ha dado efecto
retroactivo, los derechos adquiridos, pero sí puede vulnerar las facultades legales y las simples
expectativas, porque ni aquellas ni éstas constituyen derechos que hayan entrado
definitivamente a formar parte del patrimonio de una persona.

CRÍTICAS A LA TEORÍA CLÁSICA:

1.- Resulta a veces difícil distinguir de un modo indudable si una determinada situación es
un derecho adquirido, una mera expectativa o una facultad legal no ejercida, y si, por lo tanto, la
nueva ley tiene o no efecto retroactivo.

2.- Esta teoría no resuelve el problema de la retroactividad con respecto a los derechos
que no forman parte del patrimonio, como son los derechos de familia. No considera todos los
derechos privados, por más que en la expresión verbal se les quiera comprender a todos los
que puedan llamarse adquiridos, sino solo a los patrimoniales.

3.- No es claro el exacto significado y alcance de la noción de derecho adquirido, sobre

todo en cuanto a si comprende dentro de dicho concepto la existencia misma del derecho y sus
consecuencias o manifestaciones, o sólo se comprende lo primero, mientras que sus
consecuencias constituirían facultades legales no ejercitadas o meras expectativas, de manera
que se verían afectadas por la nueva ley sin ser ésta retroactiva.

B) TEORÍA DE PAUL ROUBIER:

El sistema de Roubier reposa sobre la distinción entre el efecto retroactivo, que es la

aplicación de la ley en el pasado, y el efecto inmediato, que es la aplicación en el presente.

Para este autor, toda situación jurídica puede ser sorprendida por una nueva ley en
diversos momentos, ya sea en el de su constitución, o en el de su extinción, o en el momento
en que se producen los efectos.
Para Roubier, se debe distinguir entre:

a) EFECTO INMEDIATO DE LA LEY: Significa que la ley debe regular todas las
situaciones que se produzcan desde que ella entra en vigencia, las que ya habían nacido y que
se encuentran pendientes, en curso y las que van a nacer durante su vigencia. Este sería el
efecto normal de la le, esto es, su efecto inmediato y hacia futuro.

b) EFECTO RETROACTIVO DE LA LEY: Tendría lugar cuando la ley que entra a regir,
afecta a situaciones que ya se habían producido, sometiéndolas a su imperio. Este efecto se
refiere a las situaciones ya producidas, no a las pendientes o en curso.

c) EFECTO DIFERIDO DE LA LEY: También denominado Efecto Ultra Activo o de

Supervivencia, que significa que la ley va a producir efectos más allá de su derogación, es
decir, no obstante ser derogada o modificada, va a continuar produciendo sus efectos sobre
aquellos actos jurídicos celebrados bajo su imperio.

¿Qué entiende Roubier por Situación Jurídica?

R: Es la posición que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institución
jurídica determinada, donde se comprenden situaciones como: las de dueño, casado, soltero,
pródigo, demente etc.

La noción de situación jurídica es, en concepto de Roubier superior a la noción de derecho

adquirido, porque no entraña forzosamente como éste un carácter subjetivo, pudiendo aplicarse
a situaciones tales como las del menor, interdicto, pródigo etc., en las cuales no puede hablarse
ni siquiera de derechos adquiridos, ya que no puede decirse que el estado de interdicción, de
minoría de edad, de prodigalidad sean derechos adquiridos, pero sí que son situaciones
jurídicas.

ESTADOS EN QUE SE PUEDE ENCONTRAR UNA SITUACIÓN JURÍDICA:

26
 a) Constituida.
b) Extinguida.
c) En curso.

Para Roubier la solución para determinar la retroactividad o irretroactividad de la ley

estaría en distinguir entre:

1.- SITUACIÓN JURÍDICA CONSTITUIDA Y EXTINGUIDA: A esta clase de situaciones

no les afectaría la nueva ley. Si la nueva ley dispusiera expresamente que estas situaciones
quedan bajo su imperio, la ley tendría el carácter retroactivo.

2.- SITUACIONES EN CURSO: Quedan sometidas a la nueva ley, producto del efecto
inmediato de la misma. Si la nueva ley dispusiera que estas situaciones sigan bajo el imperio de
la antigua ley, se estaría derogando el efecto inmediato y aplicando el efecto diferido o ultra
activo de la ley.

Problema: Roubier sostiene que cuando se produce un cambio de legislación, se

confunde el efecto inmediato con el efecto retroactivo.

La solución que plantea este autor está a este problema está dada por el Efecto Diferido,
que viene a implicar una excepción al efecto inmediato, ya que el efecto jurídico de una
situación gestada bajo la antigua ley no va a quedar bajo el imperio de la nueva ley, sino que
bajo el de la ley derogada, esto, en virtud del efecto diferido. Este efecto ultra activo puede
provenir de la misma ley, o también, según Roubier, puede tener lugar en todos aquellos casos
en que una razón jurídica lo justifique.

ROUBIER Y LOS CONTRATOS:

En materia de contratos, Roubier sostiene que la nueva ley queda privada de su efecto
inmediato respecto de situaciones en curso al momento de dictarse la nueva ley. Ello quiere
decir que el contrato, que es sorprendido por el cambio de legislación con sus efectos en plena
producción, va a seguir bajo el imperio de la ley antigua. Esto no es más que reconocer el
efecto diferido en materia de contratos.

El diferido se aplica en aquellos contratos que son producto del acuerdo de voluntades de
las partes contratantes. Estas reglas contractuales deben permanecer al abrigo de todo cambio
de ley, puesto que, si se permitiera que la nueva ley pudiera aplicarse de inmediato a un
determinado contrato, equivaldría a reemplazar el acuerdo de voluntades que se hizo en
función y sobre la base de las normas vigentes al momento de la celebración del contrato, por
otras diferentes, señaladas en la nueva ley.

RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES INTERPRETATIVAS

Las leyes interpretativas son aquellas mediante las cuales el legislador se propone
determinar el verdadero sentido dudoso, oscuro o controvertido de una ley anterior.

Jurídicamente en el derecho chileno, las leyes interpretativas no podrían estimarse

retroactivas, ya que de acuerdo a lo dispuesto en el inciso 2° del artículo 9 del Código Civil, “las
leyes que se limitan a declarar el sentido de otras, se entienden incorporadas en éstas”,
es decir, las leyes interpretativas se consideran que forman parte de las interpretadas.

Al expresar el artículo 9° que las leyes interpretativas se entenderán incorporadas en las

interpretadas, quiere decir que deben aplicarse desde la fecha de estas últimas leyes, y al
aplicarse en esta forma, no producen efecto retroactivo.

LÍMITE DE LA FICCIÓN QUE SUPONE QUE LA LEY INTERPRETATIVA FORMA UN

SOLO TODO CON LA LEY INTERPRETADA:

27
 El artículo 9 inciso segundo del Código Civil señala que “Las leyes que se limitan a
declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas, pero no afectarán en
manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo
intermedio”.

Ejemplo: Supongamos que exista una ley que exija la concurrencia de 5 testigos para
reconoce la validez de una clase de testamento, pero no precise si aquellos deben ser hombres
o también pueden ser mujeres. Más tarde, una ley interpretativa determina que todo testigo
debe ser varón, quiere decir que los testamentos otorgados entre la primera y la segunda ley y
que no cumplan con este requisito, serán nulos, porque esta exigencia se entiende existir desde
la fecha de la primera ley, en virtud de lo dispuesto en la primera parte del inciso segundo del
artículo 9°. Pero si en el tiempo intermedio se hubiere discutido judicialmente la validez de un
testamento otorgado con la concurrencia de testigos mujeres, y una sentencia ejecutoriada lo
declaró valido antes de dictarse la ley interpretativa, ésta no afectará de manera alguna los
efectos del fallo, es decir, los derechos que hubiere declarado. Este testamento, judicialmente
declarado valido, seguirá siéndolo en virtud de la segunda parte del inciso 2° del artículo 9° del
Código Civil.

Cabe igualmente señalar que, si en el momento de dictarse la ley interpretativa el litigio se

encuentra pendiente, se fallará con arreglo a las disposiciones de esta ultima ley, porque la
excepción solo rige tratándose de las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

LEY DE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES:

La Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, de 7 de octubre del año 1861, tiene por
objeto, como señala el artículo 1°, decidir los conflictos que resulten de la aplicación de las
leyes dictadas en diversas épocas.
La ley de efecto retroactivo ser funda en la Teoría de los derechos adquiridos y de las
meras expectativas.

APLICACIÓN DE LA LEY DE EFECTO RETROACTIVO:

Se aplicarán sus preceptos cuando el propio legislador no hubiere solucionado el paso de

una ley a otra, mediante una formula legislativa expresa, como, por ejemplo: a través de
disposiciones transitorias.

Esta ley no regula la retroactividad en materia de derecho público, porque en tales asuntos
no hay derechos adquiridos, y el efecto inmediato será lo normal. Tampoco hay referencias en
materia penal.

ENUMERACIÓN DE LAS MATERIAS QUE TRATA:

1.- Estado civil.

2.- Capacidad.
3.- Guardas.
4.- Personas Jurídicas.
5.- Normas sobre Integrum Restitutio.
6.- Derechos Reales.
7.- Posesión.
8.- Derechos deferidos bajo Condición.
9.- Contratos.
10.- Prueba de Actos y Contratos.
11.- Derechos Sucesorios.
12.- Prescripción.
13.- Reglas de Procedimientos.

1.- LEYES SOBRE EL ESTADO CIVIL:

El estado civil es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, en orden a

sus relaciones de familia.

28
 Hay estado civil de casado, de hijo de filiación matrimonial, no matrimonial, de viudo etc.

Para estudiar el problema de la retroactividad con respecto a las leyes que rigen el estado
civil, es preciso distinguir:

a) El estado civil adquirido y el que aun no lo ha sido.

b) El estado civil mismo y las consecuencias que derivan de él.

a) ESTADO CIVIL NO ADQUIRIDO: Según el artículo 2° de la Ley de Efecto Retroactivo,

prevalece la nueva ley, ya que solo se tenía una mera expectativa.

b) ESTADO CIVIL ADQUIRIDO: La ley lo considera en el artículo 3° inciso 1° un derecho

adquirido, por lo cual la nueva ley no lo afecta, salvo que la nueva ley fuera retroactiva
expresamente, ya que la Ley de sobre Efecto Retroactivo se pone en el caso de que ella nada
diga.

EFECTOS DEL ESTADO CIVIL:

1.- EFECTOS DEL ESTADO CIVIL NO EJERCITADOS:

Son los derechos y obligaciones que nacen del estado civil, los cuales se subordinan o
rigen por la nueva ley, sea que se deroguen o modifiquen por ésta, debido a que debemos
estarnos a lo dispuesto en el artículo 3° inciso 1° de la LER, que nos lleva a concluir que en
este caso se trataría de facultades legales no ejercidas.

2.- EFECTOS DEL ESTADO CIVIL EJERCITADO:

En este caso, los actos validamente ejecutados bajo el imperio de una ley anterior,
subsisten plenamente, según lo dispuesto en el artículo 3° inciso 2° de la Ley.

EL DERECHO DE USUFRUCTO LEGAL (derecho legal de goce) Y DE

ADMINISTRACIÓN QUE TIENE EL PADRE DE FAMILIA SOBRE LOS BIENES DEL HIJO NO
EMANCIPADO Y QUE HUBIEREN SIDO ADQUIRIDOS BAJO UNA LEY ANTERIOR:

Se sujetarán en cuanto a su ejercicio y duración a lo dispuesto en la nueva ley, según lo

dispuesto en el artículo 4° de la Ley sobre Efecto Retroactivo.
La nueva ley puede modificarlos, e incluso suprimir esta clase de derechos, sin que ella
sea retroactiva, porque ellos no se refieren al estado civil en si mismo, sino que son más bien
una consecuencia de él, y no constituyen derechos adquiridos.

ADQUISICIÓN DEL ESTADO DE HIJO NATURAL BAJO LA VIGENCIA DE UNA LEY:

No se puede perder tal estado por una nueva ley, pero los derechos y obligaciones que se
tienen como consecuencia de tal estado quedarán sujetos al imperio de la nueva ley, por no
constituir más que facultades legales no ejercidas (Art. 5°).

EL DERECHO DE ALIMENTOS DE UN HIJO ILEGÍTIMO:

Este derecho subsiste bajo el imperio de una nueva ley, pero en cuanto a su goce y
extinción se rige por la ley nueva (Art. 6°).

La calidad de hijo simplemente ilegítimo es un estado civil y los alimentos que la ley le
otorga es un derecho anexo a ese estado.

2.- LEYES SOBRE CAPACIDAD DE LAS PERSONAS:

Concepto de Capacidad: Es la aptitud legal de una persona que la habilita para

adquirir derechos y para ejercerlos por sí sola, sin el ministerio o autorización de otra.

CLASES DE CAPACIDAD:

29
 1.- Capacidad de Goce: Es la aptitud legal de una persona para ser titular de derechos o
para adquirirlos.

2.- Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una persona para ejercer por sí sola sus
derechos, sin el ministerio o autorización de otro.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

a) Capacidad de Goce: La Ley sobre Efecto Retroactivo la considera como una facultad
legal no ejercida, y por lo tanto, quedará sujeta a la nueva ley .

En consecuencia, la capacidad de goce queda sometida a la nueva ley (Art. 7° inciso 2°

de la LER).

Como se señaló precedentemente, la capacidad de goce constituye una abstracta facultad

legal no ejercida, o sea, un supuesto para la adquisición del derecho. Y bien sabemos que las
facultades legales no constituyen derechos adquiridos, de ahí que la nueva ley pueda aplicarse
sin entrañar retroactividad.

b) Capacidad de Ejercicio: La ley considera esta clase de capacidad como un derecho

adquirido, de manera que quien adquirió la capacidad de administrar sus bienes no la pierde
con la nueva ley.

Sin embargo, el ejercicio, sus efectos y la continuación de la capacidad de

administrar los bienes se sujetará a la nueva ley.

Nuestro legislador en este punto, como en otros, se apartó de los estrictos principios
doctrinarios que consideran a la capacidad de ejercicio como una facultad legal no ejercida.

3.- LEYES RELATIVAS A LA PROTECCIÓN DE LAS PERSONAS: (Art. 9°)

El Código Civil comprende bajo la denominación de “GUARDADORES” a los que ejercen

la tutela o curaduría, y llama “PUPILO” al que se hay sujeto a una u otra.

Concepto: Las Tutelas y las Curadurías o Curatelas son cargas impuestas a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos o administrar completamente
sus negocios, y que no se hallan bajo la potestad del padre, madre, que pueda darles la
protección debida.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

Debe distinguirse:

a) Guardador validamente nombrado por una ley antigua: Esta clase de guardadores
continuarán ejerciendo sus cargos en conformidad a la nueva ley.

La guarda se asimila así a un derecho adquirido. El legislador considera a la guarda como

un verdadero “estado civil” adquirido.

b) Ejercicio de la Guarda: Queda sujeto al cambio de legislación, así como también las
remuneraciones, excusas o incapacidades sobrevinientes.

PENA: “En cuanto a la pena en que, por descuidada o torcida administración hubiesen
incurrido, se les sujetará a las reglas de aquella de las dos legislaciones que fuere menos
rigorosa a este respecto, en tanto que las faltas cometidas bajo la nueva ley se castigarán en
conformidad a ésta.

4.- LEYES RELATIVAS A LAS PERSONAS JURÍDICAS: (Art. 10).

Concepto: Son entes ficticios, capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones

civiles, y de ser representados judicial y extrajudicialmente.

30
 CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA: Hay que distinguir:

a) Existencia de la Persona Jurídica: No le afecta la nueva ley.

b) Derechos y Obligaciones que señala la ley: Son afectados por la nueva ley, porque
se consideran equiparados a los derechos y obligaciones que nacen del estado civil, que según
el artículo 3°, no son más que facultades legales no ejercidas.

5.- LEYES SOBRE EL PRIVILEGIO DE LA RESTITUCIÓN “IN INTEGRUM”:

Concepto: Consistía en un privilegio de ciertas personas (menores, incapaces, personas

jurídicas), que estaban facultadas por ley, atendiendo a razones de equidad, para pedir la
anulación de un acto o contrato legítimamente celebrado, pero que les había reportado un daño
o menoscabo en sus bienes, y para lograr, consecuencialmente, ser reintegradas a la misma
situación patrimonial que tenían con anterioridad al acto lesivo.

La institución dio margen para abusos y, a la postre, se volvió contra los mismos
privilegiados, porque nadie quería contratar con ellos ante la posibilidad de perder después los
derechos adquiridos; por eso el Código Civil la suprimió de raíz.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

No constituye un derecho adquirido, de manera que la nueva ley afecta esta institución. El
principio está recogido en el artículo 1.685 del Código Civil.

6.- LEYES RELATIVAS A LOS DERECHOS REALES:

Derecho Real: Es el que tenemos sobre una cosa, sin respecto de determinada persona
(Art. 577 del Código Civil).

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

a) En lo que respecta al Derecho Real de Dominio: Se debe tener siempre presente que
la Constitución Política lo protege, en su artículo 19 número 24, de manera que en esta materia
no se pueden dictar leyes con efecto retroactivo.

b) Adquisición del dominio y demás derechos reales: Prevalece la ley antigua, pues
habría un derecho adquirido (Art. 12).

c) Goce y cargas que se pueden imponer al titular: Prevalece la ley nueva, ya que se
trataría de facultades legales no ejercidas (Art. 12).

d) Extinción de derechos reales: La nueva ley puede señalar nuevas causales de

extinción, pero no puede llanamente eliminar el derecho.

e) Usufructos o Fideicomisos sucesivos que se encuentran constituidos: Según el

artículo 15 de la LER, si se hubiese empezado a usufructuar de ellos por el segundo
usufructuario o fideicomisario, éstos continuarán disfrutando de ellos bajo la nueva ley, pero
caducará el derecho de los demás usufructuarios o fideicomisarios, si los hubiere.

Cabe señalar que el Código Civil prohíbe constituir usufructos y fideicomisos sucesivos, de
manera que lo dispuesto en el artículo 15, está dado solo para aquellos que ya estaban
constituidos al entrar en vigencia el Código Civil.

f) En materia de Servidumbres: (Art. 16)

El derecho real de servidumbre no puede ser afectado por la ley nueva, pero su ejercicio
y conservación, si quedarán sujetos a la nueva ley.

Imprecisiones del artículo 16:

31
 1.- Este artículo se refiere a las servidumbres naturales y voluntarias, pero omite las
servidumbres legales. Resulta evidente que la palabra voluntaria está demás, ya que las
servidumbres voluntarias “son las establecidas en virtud de un contrato” y naturalmente
quedan fuera del alcance de la ley, que en esta materia deja a los particulares en entera libertad
de constituir las servidumbres que quieran (se rigen por lo dispuesto en el artículo 22).

2.- El artículo 17 incurre en un error más grave aún, al expresar que “cualquiera tendrá
derecho a aprovecharse de las servidumbres naturales que autorizare a imponer una
nueva ley ......”. Hay aquí un error de manifiesto, ya que el artículo habla de servidumbres
naturales, pero la verdad es que resulta claro que se refiere a servidumbres legales. Esto,
porque el artículo 831 del Código Civil señala que las servidumbres naturales son las que
provienen de la natural situación de los lugares. Entonces, es lógico, que el legislador no haya
tenido en mente referirse a estas servidumbres, porque ellas no son impuestas por la ley,
dependen de factores naturales. Así entendido, el dueño del predio gravado no tiene derecho
adquirido alguno para oponerse a la servidumbre que le imponga la nueva ley: el derecho real
es respecto del predio dominante.

ARTÍCULO 12 DE LA LEY DE EFECTO RETROACTIVO Y SUS CRÍTICAS:

Art. 12: “Todo derecho real adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el
imperio de otra; pero en cuanto a sus goces y cargas y en lo tocante a su extinción,
prevalecerán las disposiciones de la nueva ley, sin perjuicio de lo que respecto de mayorazgos
o vinculaciones se hubiere ordenado o se ordenare por leyes especiales”.

El artículo 12 consagra el principio del derecho adquirido, con respecto al derecho real, y,
por lo tanto, es irretroactivo. Pero en cuanto al goce y cargas del derecho, se les asimila a las
facultades legales no ejercidas, lo que podría transformar a la ley en retroactiva, ya que a través
de ello se podrían modificar las facultades a tal punto que se podría, en la práctica privar al
derecho a ellas, y nos encontraríamos frente a un derecho sin facultades, sin contenido.

Lo anterior, ha hecho aseverar a algunos autores que la irretroactividad del artículo 12 no

es más que aparente, porque si bien ampara el derecho real en sí mismo, al considerarlo un
derecho adquirido, en cuanto al goce y las cargas, la nueva ley podría afectarlo, llegando a
afectar por esta vía el derecho en sí.

7.- LEYES RELATIVAS A LA POSESIÓN: (Art. 13)

Concepto: La posesión es la tenencia de una cosa determinada, con ánimo de señor o

dueño, sea que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona
que la tenga en lugar y a nombre de él (Art. 700 del Código Civil).

La posesión es un hecho, ya que no se tiene el derecho de posesión, sino que solo la

tenencia de una cosa. Cosa distinta, es que al poseedor se le reconozcan ciertos derechos
tendientes a amparar su posesión sobre un determinado bien, como es el caso de las acciones
posesorias.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN MATERIA DE POSESIÓN:

En materia de posesión, hay que distinguir, según algunos, si existiría o no en ella un

derecho adquirido del poseedor. El problema se presenta al distinguir entre la posesión
constituida y los efectos de ella, esto es, los derechos y obligaciones del poseedor, lo cual no
está claro en el texto de la ley.

a) Posesión Constituida: Es un derecho adquirido, y, por lo tanto, la nueva ley no le

afectaría.

b) Efectos de la Posesión: (derechos y obligaciones), se verán sujetos a la nueva ley,

porque serían facultades no ejercitadas.

32
 Alessandri y Somarriva: Sostienen que la nueva ley, sea en cuanto a sus efectos o en
cuanto a los requisitos para ser poseedor, se aplica íntegramente.

Fundamento de esta postura: La posesión es un hecho, que tiene cada poseedor, no

pudiendo ser calificado como un “derecho adquirido”. Tendrá el carácter de poseedor entonces,
sólo aquél que cumpla con los requisitos que impone la nueva ley (se trataría de una mera
expectativa).

8.- LEYES RELATIVAS A DERECHOS DIFERIDOS BAJO CONDICIÓN: (Art. 14)

La condición es un elemento accidental de un acto jurídico, que puede dejar en suspenso

la adquisición de un derecho (condición suspensiva), o extinguir un derecho si está cumplida
(condición extintiva).

Los derechos diferidos bajo una condición que, atendidas las disposiciones de una ley
posterior, debe reputarse fallida si no se realiza dentro de cierto plazo, subsistirán bajo el
imperio de ésta y por el tiempo que señalare la ley precedente, a menos que este tiempo
excediere del plazo establecido por una ley posterior contado desde la fecha en que ésta
empiece a regir, pues en tal caso, si dentro de él no se cumpliese la condición, se mirará como
fallida.

Explicación: El artículo 14 se pone en el caso de que la nueva ley señale un nuevo plazo
en el cual debe considerarse fallida una condición. En tal caso, la condición debe fallar en el
plazo más breve que falte por cumplir (Ejemplo Art. 739 del Código Civil).

Fundamento: Cuando hay derechos sujetos a condición, éstos se encuentran inestables,

y por lo tanto, lo que se requiere es lograr estabilización respecto de ellos, en pro del principio
de Seguridad y Certeza Jurídica, lo cual se logra fallando la condición en el plazo más breve.

9.- LEY DE EFECTO RETROACTIVO EN MATERIA DE CONTRATOS: (Art. 22)

En todo contrato se distinguen los requisitos internos o condiciones de fondo y las

solemnidades, por una parte, y los efectos, por otra. Los primeros, enumerados en el artículo
1.445 del Código Civil, son:

a) Consentimiento no viciado.
b) Capacidad de las partes.
c) Objeto Lícito.
d) Causa Lícita.

Las solemnidades, en tanto, son las formalidades prescritas por la ley para la existencia de
ciertos actos o contratos. Y por último, cabe señalar que los efectos de los contratos son los
derechos y obligaciones que un contrato crea.

a) LEY QUE RIGE LOS REQUISITOS INTERNOS Y LOS EFECTOS DE LOS

CONTRATOS:

Art. 22 LER: “En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes al
tiempo de su celebración”.

a) Requisitos de Existencia y de Validez: Se rigen por la ley vigente al tiempo de la

celebración del contrato.

Un contrato, en efecto, crea derechos adquiridos desde el momento de su

perfeccionamiento, puesto que la aptitud que la ley concede para celebrarlo así, ha sido
ejercida y estos derechos no deben, por consiguiente, recibir ataque alguno de una ley nueva
que cambiara las condiciones de validez exigida por la ley que regía al tiempo de su
celebración.

33
 b) Los Efectos del Contrato: Se rigen por la ley vigente a la época de su
perfeccionamiento y están al abrigo de un cambio de legislación.

Aquí, no se refiere a los efectos inmediatos que surgen como consecuencia de la

celebración de un contrato, y que por ende lo extinguen, ya que en este caso se trataría de
contratos agotados, sino que se refiere a los contratos que se encuentran en curso.

Fundamento: Hacer regir un contrato por una nueva ley, que los contratantes no tuvieron
en vista a la época de contratar, sería sustituir una nueva convención a la que las partes han
celebrado, y despojarlas, al mismo tiempo, de derechos adquiridos.

Conclusión: “De cada contrato nacen derechos adquiridos para cada contratante”.

¿Cabe aplicar la regla de irretroactividad contenida en el artículo 22 a toda clase de

actos?
R: A falta de artículo expreso, debe aplicarse el mismo principio de la irretroactividad que
rige los contratos a todos los demás actos legales, invocando el espíritu del legislador y del
aforismo según el cual “donde existe la misma razón debe existir la misma disposición”.

LEYES RELATIVAS A LA FORMA DE LOS ACTOS Y CONTRATOS:

La validez de un acto o contrato, en cuanto a su forma, o a los requisitos externos de que

debe estar revestido, ha de apreciarse según la ley que regía a la fecha de su otorgamiento. Ya
lo dice el antiguo adagio “Tempus regit actum”. De modo que los actos o contratos serán
validos o nulos según que hayan sido o no observadas las normas a la sazón vigente.

EXCEPCIONES A LAS REGLAS ESTABLECIDAS EN EL ARTÍCULO 22 DE LA LER:

1.- Leyes concernientes al modo de reclamar en juicio los derechos que nacen de un
contrato.
2.- Leyes que señalen penas para el caso de infracción de lo estipulado en un
contrato: se castigará con arreglo a la ley bajo la cual se hubiere cometido.

a) LEYES PROCESALES: Estas normas no se entienden incorporadas en un contrato. No

hay derecho adquirido ni supervivencia de la ley antigua, ya que las reglas procesales son
normas de derecho público y rigen in actum.

b) LEYES PENALES: Se refiere a penas legales, ya que las de carácter contractual o

convencional, como la cláusula penal, forman parte del contrato y, por lo tanto, quedan sujetas
a la ley vigente a la época de su celebración. Estas sanciones o penas legales pueden ser, por
ejemplo: la nulidad, la resolución, la indemnización etc.

La doctrina y la jurisprudencia ha consagrado otra excepción: “LAS LEYES DE ORDEN

PÚBLICO”, es decir, aquellas cuyo objetivo es el interés general de la sociedad y que deben
prevalecer sobre el interés particular. Esta clase de leyes produce sus efectos en forma
inmediata, afectando aún a los contratos que estén en curso. Ej. lo que ha ocurrido en Chile en
materia monetaria.

Las leyes de orden público no están definidas en la ley, de tal suerte que su calificación
corresponderá al juez.

ALCANCES DEL ARTÍCULO 22 DE LA LER:

1.- El artículo 22 no solo se aplica en materia de contratos, entendido en el sentido estricto,

sino que, a toda convención, esto es, a todo acto jurídico del cual nacen derechos y
obligaciones.

2.- En esta materia el legislador puede dictar leyes con efecto retroactivo, pero
señalándolo expresamente a través de las siguientes fórmulas:

34
 a) “Esta ley tiene efecto retroactivo”.

b) “Señalando que las disposiciones de esta ley se aplicarán a los contratos

vigentes”.

Sin embargo, habrá que recordar que esta norma retroactiva puede estar limitada por lo
dispuesto en el artículo 19 número 24 de la Constitución Política, y que como lo ha aceptado la
jurisprudencia, del contrato nacen derechos personales sobre los cuales el contratante tiene
una especie de dominio, por lo que aquella norma que los afecte sería bajo esta perspectiva
inconstitucional.

10.- LEYES RELATIVAS A LA PRUEBA DE ACTOS Y CONTRATOS:

Prueba: Es la demostración de la verdad de un hecho, de acuerdo a los medios legales,

que sirven de fundamento al derecho que se reclama.

Lo que se prueba son los hechos, a través de los medios que la ley establece.

La prueba se haya sujeta a dos clases de leyes:

a) Leyes Sustantivas: Son las relativas a los medios de la procedencia o admisibilidad de

los medios de prueba.

En Chile, es la ley la que señala cuales son los medios de prueba que pueden hacerse
valer por las partes, y lo hace taxativamente en el artículo 1.698 inciso 2° del Código Civil y 341
del Código de Procedimiento Civil. Además, frente a determinados asuntos, la ley se ha
encargado de señalar a que medios de prueba las partes pueden recurrir, y su admisibilidad o
inadmisibilidad.

B) Leyes Adjetivas: Son las relativas a la manera de cómo deben producirse en juicio las
probanzas. Son las reglas procesales o de procedimiento que regulan la rendición de la prueba
en juicio.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

1.-CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN EL ASPECTO SUSTANTIVO:

La parte sustantiva de la prueba se rige por la ley por la ley vigente a la época de
celebración del acto o contrato que se trata de probar. Esta regla se justifica, debido a que en
cierto modo está en armonía con lo dispuesto en el artículo 22 de la LER, que consagra el
principio según el cual se entienden incorporadas en el contrato las leyes vigentes al tiempo de
su celebración.

Según don LUIS CLARO SOLAR: “Es natural que las partes al celebrar un acto o contrato
tomen en cuenta los medios de prueba que establecen las leyes vigentes al tiempo de su
celebración, pues de no ser así podría suceder que se defraudara el derecho del o de los
contratantes, por no poder probarlo por el medio que contaba al tiempo de adquirirlo. El medio
de prueba es, por consiguiente, una parte integrante del contrato”.

Se advierte que el artículo 23 de La Ley de Efecto Retroactivo utiliza la expresión “podrán

probarse”, de lo cual se desprende que se podrá escoger entre los medios de prueba
establecidos en la antigua ley y aquellos que la nueva ley establece, pero se ha sostenido que
ello solo sería posible en la medida que al hacer uso de un medio de prueba establecido por la
nueva ley no se esté recurriendo a uno que prohibía la ley anterior.

2.- CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN EL ASPECTO ADJETIVO:

35
 Si mediara un cambio de ley en cuanto a la forma de rendirse la prueba, estas leyes se
sujetan por entero a la nueva norma, ya que son normas de procedimiento, y por lo tanto, de
derecho público, luego, rigen in actum.

EXCEPCIONES EN MATERIA DE REGLAS PROCESALES:

1.- Plazo Procesal que se encuentra corriendo.

2.- Diligencia ya iniciada.

Estos actos se sujetan a la ley vigente al tiempo de su iniciación.

11.- LEYES RELATIVAS A LAS SUCESIONES:

LA SUCESIÓN POR CAUA DE MUERTE: Es un modo de adquirir el dominio del

patrimonio de una persona difunta, o sea, del conjunto de derechos y obligaciones
transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, o de una o más especies o cuerpos ciertos o
cosas indeterminadas de un género determinado.

La sucesión por causa de muerte puede ser:

a) Sucesión Intestada o abintestato: Es la que se encuentra enteramente regulada por la

ley, y se aplica por regla general en aquellos casos en que no existe testamento.

b) Sucesión Testada o Testamentaria: Es aquella regulada por las disposiciones

testamentarias, contenidas en un testamento, en el cual el causante dispuso de sus bienes.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN MATERIA DE SUCESIÓN:

PRINCIPIO: Las sucesiones se rigen por la ley vigente al tiempo de su apertura, esto es,
por la ley que impera al momento de la muerte del causante. Esta regla obedece al antiguo
aforismo o adagio “Tempus regit actum”, esto es, “el tiempo rige el acto”.

Rige las sucesiones la ley vigente al tiempo de fallecer el causante, porque es entonces
cuando nace el derecho de los herederos, antes sólo tenían meras expectativas.

Sin embargo, en esta materia es preciso distinguir:

1.- SUCESIÓN INTESTADA:

La LER no señala norma expresa a la cual debe sujetarse esta clase de sucesión. Sin
embargo, nadie duda que la sucesión intestada se rige por las normas vigentes al tiempo de la
delación de la asignación. (mensaje del Código).

2.- SUCESIÓN TESTAMENTARIA:

Para que un testamento produzca sus efectos, es preciso la muerte del testador. Ahora,
puede ocurrir que durante el lapso que media entre el otorgamiento del testamento y la muerte
de su autor hayan variado las normas legales, bajo las cuales se otorgó dicho testamento. Para
solucionar este cambio de legislación en materia testamentaria el legislador no da una fórmula
única.

Para estudiar con la debida claridad el problema de la retroactividad en materia de

sucesión testamentaria, es preciso distinguir en todo testamento:

a) Requisitos Externos: Son las Solemnidades que la ley exige para la validez del
testamento y para su prueba.

b) Requisitos Internos: Son aquellos que dicen relación con la capacidad y la libre y
espontánea voluntad del testador.

c) Disposiciones: Manifestación de voluntad en que el testador deja herencia o legado.

36
 1.- SOLEMNIDADES: Las solemnidades externas del testamento se rigen por la ley
vigente a la época de su otorgamiento (Art. 18 de la LER).

2.- REQUISITOS INTERNOS: (Capacidad y libre voluntad del testador). La ley guarda
silencio sobre este punto.

SOLUCIONES DOCTRINARIAS:

a) LUIS CLARO SOLAR: Señala que los requisitos internos del testamento, esto es, la
capacidad y la voluntad del testador son determinantes de las disposiciones testamentarias, y
que, por lo tanto, afectan la validez del testamento en el día de su otorgamiento y en el día de la
muerte del testador, por lo cual es necesario que éste sea capaz según la ley en vigor a la
fecha del otorgamiento del testamento y además según la ley que existía cuando ha muerto.

b) ARTURO ALESSANDRI RODRÍGUEZ: Señala que, dentro de nuestra legislación, lo

más aceptable es sostener que los requisitos internos de un testamento se rijan por la ley
vigente al tiempo de su otorgamiento y no a la fecha del fallecimiento del causante.

FUNDAMENTOS:

1.- Las solemnidades no son más que formas a través de las cuales se manifiesta la
voluntad, y éstas, según se desprende del artículo 18, quedan sujetas a la ley vigente al tiempo
del otorgamiento del testamento, por lo cual es claro que la intención del legislador fue la de
incluir en la expresión “solemnidades”, todo lo relacionado con el otorgamiento, de manera que
parece lógico que las normas relativas a la capacidad y libre voluntad del testador también se
sujeten a la ley vigente al tiempo del otorgamiento del testamento, aunque la ley posterior
pueda implicar la incapacidad del testador.

2.- Y si alguna duda queda, ella desaparece leyendo el artículo 1006 del Código Civil, que
a continuación del artículo 1005, que señala las personas inhábiles para testar, manifiesta: “El
testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas expresadas en el
artículo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa. Y, por lo
contrario, el testamento valido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir después de
alguna de estas causas de inhabilidad”.

Este precepto nos da la pauta para conocer la verdadera intención del legislador:
establece que la capacidad del testador, es decir, uno de los requisitos internos del testamento,
se rige por la ley vigente al tiempo de otorgarse el acto.

Profesor Alfredo Barros Errázuriz: Llega a la misma solución, pero por otra vía, ya que
sostiene que, en silencio de la ley no cabe más que aplicar los principios generales conforme a
los cuales la capacidad y la manifestación de voluntad se rigen por la ley vigente a la época de
celebración del acto jurídico de que se trata.

3.- Finalmente, el profesor Alessandri agrega que la facultad de testar no es más que una
forma de capacidad de ejercicio, la que dentro de la LER se considera como un derecho
adquirido, que subsiste a un cambio de legislación, confirmándose con ello que la capacidad y
libre voluntad del testador se rige por la ley vigente a la época de otorgarse el testamento.

LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS: ¿Qué ley las rige?

R: Las disposiciones del testamento, o sea, su contenido, están sujetas a la ley vigente al
tiempo del fallecimiento del testador, según expresamente lo señala el artículo 18 de la LER, al
manifestar que “las solemnidades externas de los testamentos se regirán por la ley
coetánea a su otorgamiento, pero las disposiciones contenidas en ellos estarán
subordinadas a la ley vigente a la época en que fallezca el testador”. En consecuencia,
prevalecerán sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o indignidad
de los herederos o asignatarios, las legitimas, las mejoras, la porción conyugal y las
desheredaciones.

37
 Fundamento de lo anterior: La razón por la cual las disposiciones del testador se rigen
por la ley vigente a su muerte, estriba en que se reputan dictadas en este mismo momento,
como que antes el testamento es esencialmente revocable, y sólo desde ese entonces produce
sus efectos, esto es, pueden hacerse efectivos los derechos y obligaciones que de él proceden.

El derecho del heredero o legatario nace con la muerte del testador, al momento en que se
le defiere, y es entonces cuando debe ser capaz de recoger su asignación. Si lo era, una nueva
ley no puede arrebatarle su derecho, que ya se había incorporado en su patrimonio y que
puede transmitir a su vez a sus herederos, lo mismo que sus demás bienes, pero si la ley se ha
dictado antes de la muerte del testador, ella afectará al asignatario y al afectarlo no producirá
efecto retroactivo, porque solo destruirá una mera expectativa.
EL DERECHO DE REPRESENTACIÓN:

Concepto: Es una ficción legal en que se supone que una persona tiene el lugar y
por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tenía su padre o
madre, si éste o ésta no quisiera o no pudiere suceder.

- El derecho de representación solo opera en las sucesiones intestadas.

- La representación solo tiene aplicación respecto de la descendencia del causante, pero
no opera respecto de la línea ascendente de parientes.
- El derecho de representación emana directamente de la ley.

CAMBIO DE LEY EN ESTA MATERIA: (Art. 20 inciso 1° LER).

En las sucesiones intestadas el derecho de representación de los llamados a ellas se

regirá por la ley bajo la cual se hubiese verificado su apertura.

RAZONES QUE JUSTIFICAN EL POSTULADO ANTERIOR:

1.- Estamos frente a una sucesión intestada.

2.- Los derechos provienen de la ley.
3.- Para saber si hay derecho de representación debemos estarnos a la ley nueva, ya que
los herederos tienen facultades legales no ejercidas.

CASO DEL INCISO 2° DEL ARTÍCULO 20 DE LA LER:

Inciso 2° Art. 20 LER: “Pero Si la sucesión se abre bajo el imperio de una ley, y en el
testamento otorgado bajo el imperio de otra se hubiere llamado voluntariamente a una persona
que, faltando el asignatario directo, suceda en todo o en parte de la herencia por decreto
derecho de representación, se determinará esta persona por las reglas a que estaba sujeto este
derecho en la ley bajo la cual se otorgó el testamento”

Ejemplo: Si el testador instituye heredero a Jaime y si llega a faltar, a las personas que
tienen derecho a representarle. En tal caso, dice la ley, para la determinación de estas
personas, se atenderá a la ley vigente a la fecha en que se otorgó el testamento. Esto es lógico,
porque el testador tuvo en vista para referirse al derecho de representación la ley vigente a la
época en que se otorgo el testamento, la cual le era conocida.

Cave advertir que el cambio de legislación que mediare respecto del derecho de
representación en este caso, no afectará en caso alguno las disposiciones testamentarias, de
suerte que ellas continuarán rigiéndose por la ley vigente al momento en que se otorgó el
testamento. De esta manera, tendrán derecho a suceder aquellos que eran representantes en
la época en que se otorgó el testamento, y no los que tuvieren derecho a representación al
momento del fallecimiento del causante.

ADVERTENCIA: En el caso en estudio, las personas suceden, no por derecho de

representación, como podría inferirse de la lectura descuidada del artículo, sino en virtud del
llamado expreso del testador, pues aquel derecho no tiene lugar en la sucesión testada. Lo que
ocurre es que el testador manifiesta su voluntad remitiéndose al derecho de representación que
la ley consagra para las sucesiones intestadas. Se trata más bien del derecho de sustitución,
que consiste en que un testador designa un asignatario, y en caso de que éste fallezca, el

38
mismo designa un reemplazante. El legislador respecto del sustituto hizo uso de la figura de la
representación para referirse a la forma en que operaría la sustitución. La representación solo
sirvió como marco de referencia.

ADJUDICACIÓN Y PARTICIÓN DE HERENCIA O LEGADO:

En la partición y adjudicación de una herencia o legado deben observarse las reglas que
regían al tiempo de la delación de la asignación (Art. 21 de la LER).

12.- LEYES RELATIVAS A LA PRESCRIPCIÓN: (Art. 25 y 26 de la LER)

Concepto: “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas
acciones o derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales”.

CLASES DE PRESCIPCIÓN:

a) Prescripción Adquisitiva: Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por

haberse poseído dichas cosas por un lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales. En esta clase de prescripción existe un dueño o titular del derecho real de dominio, por
una parte, y un poseedor, por otra.

b) Prescripción Extintiva: Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no

haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo
los demás requisitos legales. En esta clase de prescripción hay un titular o acreedor y un
deudor o prescribiente.

CAMBIO DE LEGISLACIÓN EN ESTA MATERIA:

La LER contiene dos reglas sobre esta materia:

ART. 26 DE LA LER: “Lo que una ley posterior declara absolutamente

imprescriptible no podrá ganarse por el tiempo bajo el imperio de ella, aunque el
prescribiente hubiese principiado a poseerla conforme a una ley anterior que autorizaba
la prescripción”.

Explicación: Este artículo solo se refiere a la prescripción adquisitiva, al utilizar la

expresión “poseerla”, que indica posesión, elemento que solo está presente en este tipo de
prescripción. Según la LER, el prescribiente solo tiene una mera expectativa, de acuerdo a lo
señalado por la doctrina Clásica, de manera que la nueva ley le afecta.

ART. 25 LER: “La prescripción iniciada bajo el imperio de una ley, y que no se
hubiere completado aún al tiempo de promulgarse otra que la modifique, podrá ser
regida por la primera o segunda, a voluntad del prescribiente, pero eligiéndose la última,
la prescripción no empezará a contarse, sino desde la fecha en que aquella hubiese
empezado a regir”.

Esta Regla es tanto para la prescripción adquisitiva como extintiva.

En este caso, la LER da una solución ecléctica, tal como preconizaba SAVIGNY, dándole
al prescribiente un derecho de opción para escoger entre quedar regido por la nueva o la
antigua ley, pero si opta por la nueva ley, el plazo no podrá comenzar a contarse desde la
nueva ley.

Entre nosotros, dos leyes han reducido los plazos de prescripción en nuestro
ordenamiento jurídico nacional:

39
 a) Ley número 6.162 de 1938: Tuvo por objeto reducir el plazo de prescripción
extraordinaria de 30 a 15 años.

b) Ley número 16.952 de 1968: Volvió a reducir el plazo de prescripción extraordinaria a

10 años.

Estas leyes, señalaron que los nuevos plazos de prescripción se aplicarían a las
prescripciones que estuvieren en curso, derogándose así tácitamente el artículo 25 de la LER.
Además, se estableció que los plazos se contarían desde que se inició la prescripción y no
desde la fecha en que comenzaron a regir estas leyes. Lo anterior, obedeció al principio que
postula el estabilizar los derechos lo más rápido posible.

APLICACIÓN DE LA LEY EN EL ESPACIO:

EFECTOS TERRITORIALES Y EXTRATERRITORIALES DE LA LEY:

Para el debido estudio de la aplicación de la ley en el territorio, es preciso considerar los

efectos de la ley dentro del territorio para el cual ha sido dictada, o sea, la territorialidad de la
ley, y los efectos de la ley fuera de dicho territorio, o sea, la extraterritorialidad de la ley.

1.- TERRITORIALIDAD DE LA LEY: (Art. 14 del Código Civil).

CONSAGRACIÓN DEL PRINCIPIO TERRITORIAL EN NUESTRO DERECHO:

La Ley, dice nuestro Código Civil, “es obligatoria para todos los habitantes de la
República, incluso los extranjeros” (Art. 14).

¿Cuáles fueron las causas que motivaron la aceptación del principio territorial?

R: Cuando se redactó nuestro Código Civil se hallaba en apogeo la doctrina del estatuto
personal. A pesar de esto, don Andrés Bello se mostró francamente partidario de la doctrina de
la territorialidad absoluta, porque siendo Chile un país en formación y escasamente poblado a
ese entonces, le convenía la uniformidad de la población y de la legislación imperante.

SIGNIFICADO DEL ARTÍCULO 14 DEL CÓDIGO CIVIL:

- Según la doctrina tradicional (Fabres y Luis Claro Solar), el artículo 14 del Código Civil
significa que todos los individuos que habitan el territorio nacional, sean chilenos o extranjeros,
quedan sometidos a la ley chilena, desde el punto de vista de sus personas, bienes y actos.

Un individuo que adquiere bienes en Chile, debe sujetarse a las leyes chilenas en lo
relativo a la adquisición y ejercicio de su derecho de propiedad, un extranjero que contrae
matrimonio en Chile, queda sometido a la ley chilena en cuanto a sus efectos y disolución del
matrimonio, el extranjero que se radica en Chile queda sujeto a las leyes chilenas en lo relativo
a la capacidad etc.

El factor de conexión contenido en el artículo 14 está dado por el hecho de “Habitar en la

República”. ¿Qué entiende la ley por habitar? R: Vivir, morar en un lugar.

¿Que quiere decir que las personas habiten en la República?

R: Significa que un individuo de la especie humana, cualesquiera sea su edad, sexo,

estirpe o condición, se encuentre físicamente dentro de los límites espaciales que cubren el
Estado chileno.

- Según otra doctrina, el significado del artículo 14 es más estrecho, ya que la norma
tendría por objeto sólo establecer que el estatuto personal (estado y capacidad) de los
habitantes del territorio de la República se rige por la ley chilena. Y esto se vería confirmado por
la existencia de una disposición particular relativa al estatuto de las cosas (estatuto real) y,
además, por la posibilidad de deducir una regla semejante para el estatuto de los actos.

DIVERSAS APLICACIONES DEL PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD:

40
 Artículo 83 ley 19.947 LMC (ex arts. 121 y122 C:C):

Art. “Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales

extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el
Código de Procedimiento Civil. En ningún caso tendrán valor en Chile el divorcio que no haya
sido declarado por resolución judicial o que de otra manera se oponga al orden público
chileno…”

Otras manifestaciones: Art. 997 del Código Civil, Art. 5° del Código Penal.

Art. 997 del Código Civil: “Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato
abiertas en Chile, de la misma manera y según las mismas reglas que los chilenos”.

Art. 5° Código Penal: “La ley penal chilena, es obligatoria para todos los habitantes de la
República, incluso los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente
quedan sometidos a las prescripciones de este Código”.

VENTAJAS DE LA DOCTRINA CHILENA DEL ARTÍCULO 14:

1.- No lesiona en forma alguna la Soberanía del Estado.

2.- Evita tener que conocer las leyes de los demás países y con ello se ahorra fraudes y
errores.
3.- Cuando en Chile se va a celebrar un acto, basta conocer la ley chilena. Lo contrario se
presta a fraudes, porque se puede simular una nacionalidad que no se tiene.
4.- La Teoría del Principio Personal tiene la inconveniencia de crear una diversidad de
situaciones en los individuos, sometiendo a unos a una legislación y a otros a una diferente.
Todos estos inconvenientes se evitan con la doctrina de la territorialidad.

EXCEPCIONES AL ARTÍCULO 14:

El artículo 14 no tiene más excepciones que las que admite el Derecho internacional y que
son las relativas a los soberanos extranjeros , agentes diplomáticos y buques de guerra.

a) Soberanos de un Estado: quedan sometidos a sus leyes, dondequiera que se

encuentren
b) Los Agentes Diplomáticos acreditados ante un país: están sometidos a las leyes del
Estado a quien representan.
c) Buques de Guerra: Están sometidos a las leyes del Estado al que pertenecen.

LA LEY CHILENA NO RIGE EN EL TERRITORIO DE OTRO ESTADO:

En el artículo 14 se establece que la ley chilena es obligatoria para todos los habitantes de
la República, incluso para los extranjeros, de lo cual, a la inversa, se deduce lógicamente que la
ley chilena no rige en el territorio de otro Estado.

EQUIPARACIÓN DEL CHILENO Y EL EXTRANJERO:

En compensación a las obligaciones que el artículo 14 impone a los extranjeros al

someterlos a las leyes chilenas, se les otorga en el artículo 57 una franquicia, al señalar que
“la ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición
y goce de los derechos civiles que regla este Código”.

En términos muy generales se definen los derechos civiles como aquellos derechos que la
ley concede o reconoce para la realización de un interés privado del sujeto. Se contraponen a
los derechos públicos que, como los políticos, se otorgan para la realización de un interés
público.

Si exigente fue el legislador en el artículo 14 al someter al extranjero a las disposiciones de

la ley chilena, en lo relativo al estado y capacidad, fue excesivamente liberal en el artículo 57, al
equiparar su situación con la de los nacionales.

41
 EXCEPCIONES A LA REGLA DE LA IGUALDAD CIVIL ENTRE EL EXTRANJERO Y EL
CHILENO:

1.- Art. 1.012 del Código Civil: Esta norma prohíbe ser testigo de un testamento al
extranjero no domiciliado en Chile. Llegado el caso, sería difícil obtener la comparecencia de
este extranjero

2.- Art. 998 del Código Civil: En la sucesión abintestato de un chileno o de un extranjero
que se abre fuera de nuestro país, sólo los chilenos tienen interés en esa sucesión pueden
invocar los derechos que les corresponderían según la ley patria y solicitar que se les adjudique
en los bienes del difunto existentes en Chile todo los que les cabe en la sucesión de este. Los
extranjeros, domiciliados o no en nuestro país solo pueden hacer valer los derechos que les
otorga la ley del país en que se abre la sucesión y no tienen preferencia sobre los bienes del
causante situados en Chile.

3.- Ley General de Pesca y Acuicultura fijado por el decreto N° 430 de 1991: Señala
los antecedentes que deben presentar en su solicitud las personas interesadas en obtener una
autorización de pesca, y declara que en el caso de ser el solicitante una persona natural,
deberá ser chileno o extranjero y en el caso de este último solo en la medida en que cuente con
autorización de permanencia definitiva en el país.

4.- Por razones de interés y seguridad nacional hay tierras, bienes raíces, cuyo dominio,
posesión y derechos reales sobre ellos se reserva a los chilenos, particularmente tratándose de
las tierras situadas en zonas fronterizas o a cierta distancia de la costa.

5.- Art. 611 del Código Civil: Esta norma dispone que se puede pescar libremente en los
mares, pero en el mar territorial sólo podrán pescar los chilenos y los extranjeros domiciliados.

2.- EXTRATERRITOIRIALIDAD DE LA LEY:

LA EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY ES EXCEPCIONAL:

Los casos en que la ley produce efectos fuera del territorio del Estado que la dicta, son
excepcionales, porque, según ya se ha dicho, la regla general es que no produzca efectos sino
dentro de esos límites. Sin embargo, a pesar de esta regla general, hay casos en que la ley
chilena produce efectos fuera del territorio:

Para estudiar la extraterritorialidad de la ley chilena, es decir, para determinar los efectos
de la ley fuera del territorio de la República, tenemos aceptar la distinción entre: Leyes
Personales, Leyes Reales y Leyes relativas a los Actos.

A) LEYES PERSONALES:

PRINCIPIO FUNDAMENTAL EN ESTA MATERIA: ART. 15 del Código Civil

Art. 15 del Código Civil: “A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos
civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país
extranjero.

1° En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,

que hayan de tener efectos en Chile.

2° En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia, pero solo
respecto de su cónyuge y parientes chilenos”.

Este principio está reiterado en el artículo 15 de la Ley de Matrimonio civil, que dispone:

Art. 15 de la LMC: “El matrimonio celebrado en país extranjero, en conformidad a las

leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en
territorio chileno. Sin embargo, si un chileno o chilena contrajera matrimonio en país extranjero,
contraviniendo a los artículos 4°, 5°, 6° y 7° de la presente ley, la contravención producirá en
Chile los mismos efectos que si se hubiese cometido en Chile”.

42
 En el artículo 15 se contempla el estatuto personal de los chilenos.

EL ARTÍCULO 15 NO ES UNA INCONSECUENCIA CON RESPECTO AL ARTÍCULO 14:

El artículo 15 del Código Civil, al establecer que la ley chilena rige fuera del territorio,
parece constituir a primera vista una inconsecuencia con respecto al artículo 14 del mismo
Código, porque mientras éste declara que en Chile sólo rige la ley chilena y que no se acepta la
ley personal del extranjero, en aquél se dispone que la ley personal del chileno rige más allá de
las fronteras de la República.
Examinando la cuestión de fondo, se ve que no hay tal inconsecuencia. En primer lugar,
porque la ley chilena solo rige en el extranjero para los actos que “han de tener efectos en
Chile”, y en seguida, no se exige ni se pide amparo para la ley chilena a las autoridades
extranjeras.

FUNDAMENTO DEL ARTÍCULO 15:

El fundamento del artículo 15 es muy claro: el legislador no quiere que mediante un

subterfugio se burlen las leyes chilenas relativas al estado y capacidad de las personas, y a las
relaciones de familia, leyes todas éstas que son de orden público, de lo contrario se burlaría la
ley con solo traspasar las fronteras del país.

APLICACIÓN RESTRICTIVA DEL ARTÍCULO 15:

El artículo 15 es una excepción al derecho común, porque la regla general es que la ley
rige solamente en el territorio del Estado que la dicta, y no produce efectos fuera del mismo.
Como se trata de una norma de excepción, es de derecho estricto, y como tal, debe aplicarse
restrictivamente.

¿Cuál es la verdadera extensión del artículo 15?

1.- Solo se refiere a los chilenos, por lo tanto, si un chileno se nacionaliza en país
extranjero, no está sujeto a esta disposición, como no lo está cualquier extranjero.

2.- Solo hace obligatorias para el chileno que está fuera del territorio de la República las
leyes chilenas relativas al estado de las personas y su capacidad para ejecutar actos que hayan
de tener efectos en Chile, y las relativas a las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia. Las demás leyes chilenas, aunque sean personales, no obligan al chileno
que se halla en el extranjero.

3.- El artículo 15 se refiere a los actos que hayan de tener efectos en Chile, y los cónyuges
y parientes chilenos, sin que la ley se preocupe de los parientes extranjeros.

ANÁLISIS ARTÍCULO 15:

Art. 15 N° 1:
Esta disposición señala que están sujetos a las leyes patrias los chilenos domiciliados o
residentes en país extranjero, en lo relativo al estado de las personas y a la capacidad para
ejecutar ciertos actos que hayan de tener efectos en Chile.

- Un acto produce efectos en Chile, cuando los derechos y obligaciones que este acto
engendra se cumplen o hacen valer en Chile.

- Si un chileno ejecuta en el extranjero un acto que haya de crear derechos u obligaciones

en Chile, deberá ajustarse a las leyes chilenas en lo que se relaciona con el estado civil y la
capacidad para ejecutar este acto.

Art. 15 N° 2: Este artículo tiene por objeto proteger a la familia chilena.

43
 Los chilenos domiciliados o residentes en el extranjero quedan sometidos a las leyes
chilenas en lo que respecta a las relaciones de familia, derechos que solo pueden reclamar los
parientes y cónyuge chileno. De tal manera que el cónyuge extranjero o los parientes
extranjeros no pueden acogerse a esta disposición.

- Las obligaciones que nacen de las relaciones de familia son rigurosamente obligaciones
y derechos del estado civil. El estado comprende, los requisitos para constituirlo, la manera
como termina o cambia y los derechos y obligaciones inherentes a él.

- Íntimamente ligada con este precepto está la disposición del artículo 998 del Código Civil.

CONCLUSIÓN DEL ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 15:

El chileno está sujeto a la ley personal chilena cuando reside o se domicilia en el

extranjero, en tres grandes puntos:

1.- En cuanto a la constitución y terminación del estado de las personas.

2.- En cuanto a la capacidad para ejecutar los actos y celebrar los contratos que hayan de
tener efectos en Chile.
3.- En cuanto a los derechos y obligaciones propios del estado civil que digan relación con
el cónyuge y parientes chilenos.

LEYES REALES:

Concepto: Son las que se refieren directamente a los bienes y solo de un modo accidental
o accesorio a las personas.
Cabe señalar, que en materia de leyes reales, nuestro Código Civil ha seguido por
completo la teoría de los estatutos.

El estatuto real puede ser definido como aquel que se refiere a los bienes en sí mismos, a
título particular, o como el régimen jurídico de la propiedad de los bienes.

LOS BIENES SITUADOS EN CHILE SE RIGEN POR LA LEY CHILENA:

Art. 16 del Código Civil: Se refiere a los bienes, aceptando en su inciso 2° por completo
el efecto territorial del estatuto real. Dicho precepto señala que:

“Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños
sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados validamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile,
se arreglarán a las leyes chilenas”.

ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 16 DEL CÓDIGO CIVIL:

1.- El precepto citado no toma en consideración la nacionalidad del propietario de un bien,

para determinar cual es la ley aplicable a éste bien situado en Chile.
2.- El artículo 16 habla de bienes, y son bienes, todas las cosas susceptibles de
apropiación, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles.

Conclusión: A todos los bienes situados en la República de Chile se les aplica la ley
chilena, cualesquiera sea la nacionalidad de su propietario: en lo referente a su clasificación en
muebles o inmuebles, a los modos de adquirir, conservar, transmitir y transferir su dominio o
adquirir y perder su posesión.

3.- Nuestro Código Civil al establecer esta regla general rechaza la antigua y tradicional
doctrina que distinguía entre los bienes muebles e inmuebles, aplicando a aquellos la ley
nacional o del domicilio del propietario (los muebles siguen a la persona del propietario), y a los

44
Inmuebles, la ley del país en que están ubicados, de acuerdo con la formula “lex rei sitae” (la
cosa se rige por al ley del lugar en que está situada).

4.- A contrario sensu, se desprende del artículo 16 del Código Civil, que los bienes
situados en el extranjero no están sujetos a las leyes chilenas, aunque los dueños sean
chilenos y residan en territorio nacional.

5.- Como se desprende del artículo 16, primera parte, nuestro Código consagra el principio
“lex rei sitae”.

EXCEPCIONES AL ARTÍCULO 16:

El artículo 16 inciso 1° tiene dos excepciones: Art. 955 y el inciso 2° del mismo Art. 16.
a) ART. 955 del Código Civil:

“La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su

último domicilio, salvo los casos expresamente exceptuado.
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre, salvas las excepciones
legales”.

Este artículo constituye una excepción a la regla general, porque según el inciso 1° del
artículo 16, la manera de adquirir el dominio de los bienes situados en Chile se rige por las
leyes chilenas, y según el artículo 955, la sucesión, que es un modo de adquirir el dominio de
los bienes quedados al fallecimiento de una persona, se reglará por la ley del país en que
murió, aún cuando todos sus bienes estén situados en Chile.

Pero el artículo 955, excepción del artículo 16, después de establecer que la sucesión en
los bienes de una persona se abre al momento de su muerte, en su último domicilio, agrega:
“salvo los casos expresamente exceptuados”. Esto significa que la excepción del artículo
16, el artículo 955, tiene contraexcepciones, como la del artículo 998, que, en síntesis, vuelve a
la regla general respecto del cónyuge y parientes chilenos.

b) Art. 16 inciso 2°:

La regla de que los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile, tiene una segunda excepción. Según esta,
la regla se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
validamente en país extraño. Esto significa que, no obstante que los bienes situados en Chile
estén sujetos a ala ley chilena, las estipulaciones contractuales que a ellos se refieran,
otorgadas validamente en el extranjero, tienen pleno valor y efecto en Chile.

Por su parte, la excepción contenida en el artículo 16 inciso 2° tiene a su vez una contra
excepción, establecida en el inciso 3° del mismo precepto normativo, el que señala: “pero los
efectos de los contratos otorgados en país extranjero, para cumplirse en Chile, se
arreglarán a la ley chilena”.

LEYES RELATIVAS A LOS ACTOS Y CONTRATOS:

En esta materia reciben aplicación conjuntamente los principios expuestos, tanto los de las
leyes personales como los de las leyes reales. Por tal razón, el conjunto de leyes relativas a los
actos o contratos se llama estatuto mixto.

Para determinar la ley que rige un acto ejecutado en país extranjero, es menester distinguir
entre los requisitos internos y los requisitos externos.

a) REQUISITOS INTERNOS O DE FONDO: Son aquellos que se relacionan con la

capacidad del sujeto, el consentimiento, el objeto y la causa del acto o contrato.

B) REQUISITOS EXTERNOS O DE FORMA: Son los que se relacionan con la manera de

hacer constar fehacientemente la existencia de un acto o contrato, constituyen la manifestación
exterior del acto.

45
 Ejemplo: Son requisitos internos en el contrato de compraventa de un bien raíz, el
consentimiento de las partes, la capacidad de las mismas, la causa y el objeto, en tanto que
constituye un requisito externo o de forma la escritura pública exigida por la ley para esta clase
de contratos.

Si el acto se ejecuta en Chile, no hay cuestión que resolver, ni hay necesidad de hacer
distinción alguna, como no hay que hacerla respecto de la nacionalidad de los otorgantes,
según el artículo 14, porque todos los habitantes de la República, sean chilenos o extranjeros,
están sujetos a las leyes chilenas, en cuanto a sus personas, a sus bienes, y a los actos que
ejecuten.
La dificultad nace cuando se trata de actos ejecutados en el extranjero y que han de tener
efectos en Chile.
1.- LEY QUE RIGE LA FORMA DE LOS ACTOS:

Los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o celebran, cualquiera que sea la
legislación del país en que hayan de producir sus efectos, principio que está formulado en el
aforismo latino “locus regit actum”.

EL PRINCIPIO “LOCUS REGIT ACTUM” EN LA LEGISLACIÓN CHILENA:

El aforismo “locus regit actum” está consagrado entre nosotros en el artículo 17 del
Código Civil, el que señala que:

Art. 17 del Código Civil:

“La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en que
hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas establecidas en el
Código de Enjuiciamiento”.
“La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber
sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en tales
instrumentos se exprese”. (ver Art. 345 del Código de Procedimiento Civil).

A primera vista, pudiera creerse que el Código Civil adopta el principio “locus regit
actum” respecto de los instrumentos públicos, pero no con respecto a los demás actos
jurídicos, conclusión que parece desprenderse de los términos restrictivos en que está
redactado el artículo 17. Sin embargo, el artículo 16 inciso 2° del mismo cuerpo legal reconoce
valor en Chile a los actos o contratos válidamente otorgados en país extranjero, con lo que
concluye que nuestro Código ha aceptado el principio “locus regit actum” en toda su amplitud.

Ejemplos de normas que reconocen la aplicación de este principio:

- Artículo 80 de la Ley de Matrimonio Civil.

- Artículo 1027 del Código Civil.
- Artículo 17 inciso 1° del Código Civil.
Estas tres disposiciones demuestran que nuestro legislador siguió el principio “locus regit
actum”.
Cualesquiera sean las formas a que se someten los actos jurídicos en el país de su
otorgamiento, serán validos en Chile si se han observado esas formas. Así, el matrimonio
celebrado en Francia ante un alcalde, el celebrado en Italia bajo el rito católico o el matrimonio
consuetudinario etíope, son validos en Chile.
Lo mismo cabe decir de los testamentos, de los contratos y demás actos jurídicos
públicos o privados.

REQUISITOS PARA QUE VALGA EN CHILE UN INSTRUMENTO PÚBLICO:

Se llama instrumento a todo documento escrito en el cual se consigna un hecho, e

instrumento público o auténtico a aquél autorizado con las solemnidades legales por el
funcionario competente; cuando ha sido otorgado ante un Notario e incorporado a un Registro
Público o Protocolo, se llama escritura pública.

a) LA FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS: La forma de los instrumentos

públicos se rige por la ley del país en que hayan sido otorgados (la forma, dice el inciso 2° del
artículo 17, se refiere a las solemnidades externas).

46
 De todo esto, resulta que para que un instrumento publico valga en Chile, es menester:

1.- Que haya sido otorgado con las formalidades prescritas por la ley del país de su
otorgamiento.
2.- Que se pruebe su autenticidad conforme a las normas establecidas en el Código
de Procedimiento Civil.

Es preciso, que se hayan observado las solemnidades según las leyes del país de su
otorgamiento, y comprobada esta circunstancia, debe probarse su autenticidad, esto es, el
hecho de haber sido realmente otorgado y autorizado el instrumento de la manera y por las
personas que el instrumento expresa.
FORMA EN QUE SE PRUEBA LA AUTENTICIDAD DE LOS INSTRUMENTOS
PÚBLICOS:

La autenticidad se prueba en la forma que establece el artículo 345 del Código de

Procedimiento Civil.
Se refiere a la legalización de instrumentos públicos otorgados fuera de Chile, mediante la
cual se prueba la autenticidad. En resumen, el trámite se reduce a dejar constancia fehaciente
que el funcionario que autorizó el instrumento es realmente el que correspondía. Así, una
escritura otorgada en Francia ante un notario, debe el Ministro de Justicia de Francia certificar
la firma del notario; el Ministro de Relaciones, la firma del Ministro de Justicia, el representante
Diplomático de Chile en Francia, la firma del Ministro de Relaciones y, finalmente, el Ministro de
Relaciones chileno debe certificar la firma del funcionario diplomático.

El conjunto de estas formalidades es lo que se llama legalización del documento. A tal

efecto, existe en el Ministerio de Relaciones Exteriores una oficina especial de
“Legalizaciones”.

¿Se aplica la regla “locus regit actum” a los instrumentos privados?

R: La mayor parte de los instrumentos privados se otorgan sin sujetarse a solemnidad

alguna, y en este caso no cabe la aplicación del adagio estudiado. Tal es el caso del testamento
“ológrafo”, que es el escrito, fechado y firmado de puño y letra por el testador. Este es un
instrumento privado, porque no hay en él injerencia de funcionario público alguno, pero es
solemne, porque en las legislaciones en que tal testamento existe (en Chile no esta
contemplado), imponen esas tres solemnidades: escritura del propio testador, fecha y firma.

Ahora bien, el principio general con respecto a los instrumentos públicos, ¿Puede hacerse
extensivo a los instrumentos privados, que el legislador no consideró?

R: SOMARRIVA: Opina que si es posible. Se basa para hacer tal afirmación en el

antecedente legal del artículo 17, que lo fue el artículo 10 del Código de Luisiana, según consta
en las anotaciones que el señor Bello hizo en el proyecto dev1853. Dicho precepto se refiere
tanto a instrumentos públicos como privados. A este último el legislador chileno no lo mencionó,
porque estaba de más, ya que, si la exigencia se hacía con respecto a los instrumentos
públicos, con mayor razón cabía la regla “locus regit actum” en cuanto a los instrumentos
privados.

CORTE SUPREMA: Ha declarado que el principio “locus regit actum” es de carácter

general, y se refiere a toda clase de actos y contratos y a todo instrumento, sea público o
privado y, entre ellos, incluso la letra de cambio. (Sentencia de 21 de diciembre de 1927,
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XXV, segunda parte, sección primera, pagina 544).

LA MÁXIMA “LOCUS REGIT ACTUM” ES FACULTATIVA:

En la legislación chilena la máxima “locus regit actum” no es obligatoria, sino un principio

facultativo. Los nacionales pueden en el extranjero sujetarse a las leyes chilenas para realizar
actos que hayan surtir efectos en Chile, acudiendo a los funcionarios diplomáticos o consulares
que estén autorizados para desempeñar en estos casos funciones de ministros de fe.
Los chilenos residentes en el extranjero sabrán qué les conviene más, si ajustarse a las
leyes chilenas o a las extranjeras.

47
 Sin embargo, los chilenos residentes en el extranjero solo deben obligatoriamente
sujetarse a la ley chilena para celebrar matrimonio, porque los cónsules chilenos que tienen
atribuciones para actuar como ministros de fe pública, expresamente están privados de la
facultad de intervenir como oficial civil en la celebración de este acto solemne (Art. 54 número
1° del Reglamento Consular).

EXCEPCIÓN A LA REGLA “LOCUS REGIT ACTUM”:

El principio expuesto, relativo a la forma de los actos que se rigen por la ley del país en
que han sido otorgados, tiene una excepción, cual es, el artículo 1027 del Código Civil.
Este precepto solo reconoce validez a los testamentos otorgados en país extranjero
cuando fueren escritos, en tanto que no reconoce validez en Chile a un testamento verbal
otorgado en otro país, cualquiera que sea el valor que las leyes de ese país le atribuyen.
Es una excepción al principio “locus regit actum” porque sin las disposiciones de este
artículo habrían tenido eficacia en Chile todos los testamentos otorgados validamente en país
extranjero, ya fueren verbales o escritos.

CASOS EN QUE LAS ESCRITURAS PRIVADAS NO VALEN COMO PRUEBA EN

CHILE:

Artículo 18 del Código Civil:

“En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para
pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valen las escrituras privadas,
cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país que hubieren sido otorgadas”.

Artículo 1.701 del Código Civil:

“La falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos y
contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o
celebrados, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento público dentro de
cierto plazo, bajo una cláusula penal: esta cláusula penal no tendrá efecto alguno”.

Cabe señalar que hay ciertos actos jurídicos que son solemnes, es decir, que la voluntad
se manifiesta mediante la observancia de ciertas formalidades preestablecidas por la ley y que
dicen relación con el acto mismo. Tratándose de esta clase de actos, la ley considera que no
hay manifestación de la voluntad si no se realizan las formalidades.

Así, el contrato de compraventa de un bien raíz es solemne, porque debe otorgarse por
escritura pública, lo mismo la hipoteca. Estos actos no existen jurídicamente mientras no se
haya dado cumplimiento a la formalidad exigida por la ley, y siendo así, es evidente que no
podrá probarse su existencia por medio alguno que no se la escritura pública.

De ahí que diga el artículo 1.701 que la falta de instrumento público en los casos en que la
ley lo exige no puede suplirse por ningún otro medio de prueba, principio que se traduce en este
otro:
“los actos solemnes no pueden ser probados sino por las respectivas
solemnidades, porque si la solemnidad no se ha cumplido, no hay acto, y no puede
probarse lo que no existe”.

Consecuente con este principio, que es de sentido común, el artículo 18 establece que
cuando la ley exige instrumento público para pruebas que han de rendirse y producir efecto en
Chile, no valdrán los instrumentos privados otorgados en país extranjero, cualquiera que sea el
valor que estos tengan en el país de su otorgamiento.

El precepto del artículo 18 se aplica a los nacionales y extranjeros, porque se refiere a

actos que van a producir efectos en Chile, y en Chile solo rige la ley chilena.

Todo extranjero que fuera del territorio de la República ejecuta un acto que haya de
producir efectos en Chile, y que según las leyes chilenas deba otorgarse por escritura pública,
no valdrá en Chile si no cumple con este requisito, aún cuando las leyes del país en que el acto
se otorgó no exija escritura pública.

b) LEY QUE RIGE LOS REQUISITOS INTERNOS DEL ACTO Y SUS EFECTOS:

48
 Los requisitos de fondo se refieren a la capacidad, consentimiento, objeto y causa.

REGLA GENERAL: Los requisitos internos se rigen por la ley del país en que el acto se
celebra.

Cabe señalar que como estos requisitos (capacidad, consentimiento, objeto y causa),
miran al estado y capacidad de las personas, y a los bienes, debe tenerse presente la
distinción entre leyes personales y reales, y al mismo tiempo deberá tenerse presente el hecho
de si el acto va a producir o no efectos en Chile.

Si un acto no va a producir efectos en Chile, no hay problemas, ya que la legislación

chilena no tiene porqué inmiscuirse en tal caso, y por tanto es indiferente que el acto otorgado
en el extranjero lo sea por un chileno o por un extranjero.

Pero si el acto va a producir efectos en Chile, debemos distinguir, en cuanto al estado y

capacidad, entre el chileno y el extranjero: el primero debe sujetarse a nuestra ley; y el
segundo, a la del país en que acto se otorgó.

LEY QUE RIGE LOS EFECTOS DE LOS CONTRATOS OTORGADOS EN EL

EXTRANJERO PARA CUMPLIRSE EN CHILE:

Los efectos de los contratos otorgados en país extranjero, dice el inciso 3° del artículo 16,
para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas.

¿Qué se entiende por efectos de los contratos?

R: Es el conjunto de derechos y obligaciones que pueden ser cosas de la naturaleza del

contrato o cosas accidentales del mismo.

Los efectos de los contratos otorgados en país extranjero para cumplirse en Chile, se
arreglarán a la ley chilena, por lo tanto, esto quiere decir que, los derechos y obligaciones que
de ellos emanan, se por la naturaleza de esos contratos, sea en virtud de cláusulas especiales
que les agregaron las partes, serán los mismos que establece la legislación chilena o los que
ella permite estipular a los contratantes.

LA INTERPRETACIÓN DE LA LEY:

Concepto de Interpretación de la Ley: Es la determinación de su significado, alcance,

sentido o valor en general y frente a las situaciones jurídicas concretas a que dicha ley debe
aplicarse.
Toda norma jurídica tiene un carácter general y abstracto, que debe adaptarse a
situaciones concretas. La norma jurídica no resuelve el caso particular, ya que es abstracta, y
por ello, para poder aplicar la ley a un caso concreto se requiere de un supuesto previo, cual es,
el de interpretar la ley.

Como se señaló precedentemente, cuando queremos aplicar una norma a un caso

concreto, será necesario previamente interpretarla, aún cuando su sentido sea claro, ya que se
debe buscar siempre su verdadero sentido y alcance.

Todas las normas jurídicas requieren interpretación, ya que no solo se interpretan las
normas oscuras o dudosas, sino también las claras. Así, cabe recordar el adagio que señala
que “la sola lectura es una manera simple y primera de interpretar”.

¿Cuándo se debe interpretar una norma jurídica?

49
 1.- En aquellos casos en que el sentido de la norma no es claro, ya sea porque este es
dudoso o contradictorio, lo cual constituye el caso más frecuente.

2.- En aquellos casos en que la ley es ambigua, esto es, da dos soluciones a un mismo
caso.

3.- Cuando la ley fuere insuficiente, o no da una solución al problema planteado,

guardando silencio sobre el punto.

4.- En general, una norma jurídica debe interpretarse en todo momento, ya que siempre
debe determinarse su verdadero sentido y alcance, cuando se pretende aplicar a un caso en
particular.

LA HERMENÉUTICA LEGAL Y LOS SISTEMAS DE INTERPRETACIÓN:

Hermenéutica Legal: Es el proceso o labor de interpretación de la ley.

SISTEMAS DE INTERPRETACIÓN:

1) SISTEMA REGLADO: Es aquel en que el proceso de interpretación está regulado por la

ley. Es el legislador quien confiere las normas al interprete para la realización de la labor de fijar
el verdadero sentido y alcance de un precepto.

Crítica: Constriñe la interpretación de la norma, puesto que no se le da al interprete

libertad en la labor que desarrolla. Amarra al juez en cuanto a los medios para indagar el
sentido y alcance de la ley.

Ventaja: Evita la subjetividad y la arbitrariedad en la interpretación.

2) SISTEMA NO REGLADO: Es aquel en el que no se le confieren al interprete pautas a

seguir en el desarrollo de su cometido.

Crítica: Excesivo subjetivismo en la labor de interpretación. Puede presentarse la

arbitrariedad.

Ventaja: Proporciona al juez un campo más amplio para ejercitar su inquisición. Confiere
un mayor grado de libertad al interprete para realizar su labor y le permite al juez amoldar la ley
con mayor facilidad al momento en que se vive.

CLASIFICACIÓN DE LA INTERPRETACIÓN:

1.- Según de quien emane la interpretación:

a) Interpretación Doctrinal o Privada: Es aquella que hacen los autores, tratadistas y
jurisconsultos.
b) Interpretación de Autoridad o Pública: - Interpretación Legal o Auténtica.
- Interpretación Judicial.

- Interpretación Legal o Auténtica: Es la que hace el propio legislador, cuando explica el

verdadero sentido y alcance de una norma, por medio de otra ley. A ella se refieren los artículos
3° inciso 1° y 9 inciso 2°.

- Interpretación Judicial: Es aquella que hace el juez en la sentencia, cuando establece

el sentido y alcance de la ley para aplicarla a los hechos, materia de juicio.

OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN:

a) General: La obligatoriedad es general en la Interpretación Legal.

b) Relativa: Tiene lugar en la interpretación Judicial, ya que, en este caso, el efecto de

la interpretación solo alcanza a las partes que han intervenido en el juicio.

50
 En cuanto a la interpretación doctrinal, esta no posee obligatoriedad. La fuerza de este tipo
de interpretación reside más bien en el grado de convicción que pueden revestir los argumentos
que señale el respectivo tratadista o jurisconsulto.

ESPECIES Y MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN:

ESPECIES: Por el resultado a que llegue la interpretación cabe distinguir entre:

a) Interpretación Declarativa.
b) Interpretación Restrictiva.
c) Interpretación Extensiva.

a) INTERPRETACIÓN DECLARATIVA: Es aquella que se limita a comprobar que la letra

de la ley corresponde al pensamiento del legislador.
Ejemplo: Una disposición, como lo es el artículo 74 inciso 1° del Código Civil establece
que “la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre”. La inteligencia de la norma quedará fijada simplemente con
explicar los conceptos que denotan las palabras “separarse completamente de su madre”.

b) INTERPRETACIÓN EXTENSIVA: Es aquella que establece que el pensamiento del

legislador es más amplio que lo que dicen las palabras en que lo ha expresado.

Ejemplo: El artículo 2.205 del Código Civil establece que en el contrato de mutuo o
préstamo de consumo se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles. Se ha
entendido que a través de esta disposición se permite pactar intereses no solo en el contrato de
mutuo, sino que en todo contrato que implique un crédito de dinero a favor de otro, como la
compraventa, en que el comprador anticipa el precio o, a revés, en lo que queda debiendo. Y
esto porque en todos los casos la razón es la misma: el derecho a obtener frutos civiles del
propio dinero que, en una u otra forma, se facilita por un tiempo a otra persona.

c) INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA: Es aquella en que se concluye que el pensamiento

del legislador es más estrecho que el que significan sus palabras.

MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN:

Nos estamos refiriendo a las distintas concepciones o escuelas que doctrinariamente se

conocen y que nos tratan de explicar el cómo debe desarrollarse la labor de interpretación por
parte del juez al momento de pretender aplicar la ley a un caso concreto.

Existen diversos métodos de interpretación. Generalmente se agrupan en dos categorías:

a) Método Lógico o Tradicional.

b) Métodos Nuevos o Modernos.

1.- ESCUELA O CONCEPCIÓN TRADICIONAL, EXEGÉTICA DE LA LEY:

El origen de esta escuela lo encontramos en Francia, en el siglo XIX, y constituye el

método seguido por nuestra legislación.

Sus líneas principales son:

- Este método pretende sobre todo acertar la voluntad de la ley al momento de ser
redactada y promulgada.

- Concentra la búsqueda de la intención del legislador en los textos legales, en sus

palabras, antecedentes y motivos, y también en la ilación lógica o racional de sus diversas
disposiciones y del principio o los principios que las inspiran.

- En este sistema lógico, la premisa fundamental es aquella que nos indica que el
intérprete debe tratar de reconstruir la verdad o intención del legislador, considerando,

51
especialmente, la época en que se dictó la ley, de manera de fijar la verdadera voluntad del
legislador.

- El grito de combate de esta escuela es: ¡LOS TEXTOS ANTE TODO!

Para encontrar el pensamiento del legislador, esta escuela se vale de diversos medios,
principalmente de los que a continuación se indican:

a) La exégesis o explicación gramatical o semántica de las palabras empleadas por

la ley:
Se supone que el legislador domina el lenguaje que exterioriza su voluntad, es decir, que
ha recurrido a las palabras exactas.

b) Los Trabajos Preparatorios (anteproyectos, exposición de motivos, debates

parlamentarios etc.).
Se estima que en esos antecedentes se puede encontrar siempre el pensamiento
legislativo, sea en forma explícita o implícita.

c) La conjetura o juicio probable entre la verdadera intención del legislador, que se

desprende del espíritu general de la ley y de la apreciación lógica de las consecuencias a
que llevaría cada una e las interpretaciones en pugna.

Se parte de la base de que toda ley está animada por un fin supremo que late en todas sus
disposiciones, y que viene a ser el espíritu general de ella, de manera que el sentido de una
norma debe corresponder a ese espíritu. Por otra parte, se considera que el legislador da
soluciones racionales y, por tanto, si una interpretación arrastra a consecuencias absurdas,
debe rechazarse.

d) Otros procedimientos lógicos basados en el raciocinio.

e) Analogía: Gracias a este mecanismo se puede dar solución a las lagunas legales.

CRÍTICA: Conduce a la petrificación del derecho, porque mientras la vida se renueva

constantemente, deja a las normas jurídicas estáticas en la época de su nacimiento, y, por
ende, sin aptitud para moldear en forma adecuada las realidades nuevas.

MÉRITO: Permite conocer a cabalidad los textos legislativos.

MÉTODOS MODERNOS:

a) Método Histórico Evolutivo.

b) Método de la Libre Investigación Científica.

OTROS MÉTODOS MODERNOS:

- Método Positivo Teleológico.

- Método de la Jurisprudencia de los Intereses.
- Método de la Escuela del Derecho Libre.

1.- MÉTODO HISTÓRICO EVOLUTIVO:

Según este método, la ley no debe concebirse como la voluntad de su autor, ya que una
vez dictada, se independiza de la voluntad del legislador, adquiere existencia autónoma y pasa
a vivir su propia vida, cuyo destino es satisfacer un presente siempre renovado. La norma no es
más, o no dice más que lo que el legislador consideró al momento de dictarla, por lo tanto, para
aplicar la ley en el futuro, habrá que ir adaptándola a las necesidades sociales de ese momento.

El intérprete está llamado a respetar la letra de la ley, pero puede atribuirle un significado
diverso del originario, que responda a las nuevas necesidades de la vida social. Lo que sucede

52
es que la interpretación se debe ir adaptando a la evolución de la sociedad. Ha de darse a la
ley, no el sentido que tuvo al tiempo de dictarse, sino el que pueda tener al momento de
ser aplicada. La consigna de esta escuela es ¡Por el Código Civil, pero más allá del Código
Civil!

CRÍTICAS:
1.- Si el sentido de la ley tuviera que obedecer al momento de su aplicación, esto
conllevaría a un estado de inseguridad jurídica, porque la persona tendrá el texto de la ley, pero
no se sabrá cual es el sentido de ella, el que solo se podrá conocer cuando la ley deba
aplicarse.
2.- Convierte el texto legal en pretexto del intérprete para sustituir la voluntad del legislador
por otra, dando margen a que la objetividad se esfume y abra paso a los puntos de vistas
personales o subjetivos de ése interprete.
3.- Como método, no señala una pauta para ajustar el sentido de la ley a los tiempos
modernos, por lo cual la operación puede degenerar en arbitrariedad.
2.- ESCUELA DE LA LIBRE INVESTIGACIÓN CIENTIFICA:

- Este método representa la conciliación de los dos anteriores. En efecto, conserva el

sistema tradicional de apego a la ley, de manera que, si una determinada cuestión se encuentra
resuelta por un precepto legal, se deberá aplicar la norma establecida, en tanto, si la situación
no se encuentra resuelta por la norma, será el juez quien deberá determinar el sentido y
alcance del precepto.

- Este método hace entrar en juego la interpretación sólo cuando hay dudas sobre el
sentido de una norma. Tal sentido se determina de acuerdo con la intención del legislador que
revelen las circunstancias dominantes a la época de dictación de la ley y no a la de su
aplicación.

- El intérprete debe reconstruir el pensamiento legislativo considerando el que habría

tenido verosímilmente el legislador en su época si hubiera conocido la dificultad que se
presenta ahora.

- No se atiende a los tiempos del legislador en los casos en que entran en juego nociones
variables, tales como las buenas costumbres, el orden público, dado a que estos conceptos
quedan sujetos a la apreciación del intérprete de cada época.

Hasta aquí hay cierta coincidencia sustancial con el método clásico:

¿Dónde comienza la discrepancia de ambos métodos?

R: Las discrepancias comienzan frente a las oscuridades insalvables de la ley y a los

vacíos o lagunas de ésta. En tales situaciones, según el método de la libre investigación
científica, resulta inútil buscar una intención legislativa que no ha existido. El intérprete debe,
entonces, sortear creando él mismo la solución adecuada al caso, tomando como criterio
general de orientación la idea de justicia, y se fundará en la naturaleza real de las cosas. El
conocimiento de la naturaleza real, de las cosas es proporcionado por:
a) Datos Históricos: Que instruyen al juez sobre la dirección en que evolucionan las
instituciones.
b) Datos Racionales: Principio de Razón, postulado por el Derecho Natural.
c) Ideales: Aspiraciones y tendencias que señalan rumbos en el progreso del Derecho.
d) Datos Utilitarios: Condiciones económicas.
e) Motivos Sentimentales.

Estos elementos objetivos serán la base de la labor creadora del intérprete. La

investigación de éste es libre y científica:
- Libre: Porque se encuentra sustraída a la autoridad positiva de las fuentes formales del
derecho.
- Científica: Se apoya en elementos objetivos que sólo la ciencia puede revelar (historia,
sociología, sicología, moral, economía política, estadística, derecho comparado).

CRÍTICA: Se le reprocha el apegarse demasiado a la intención del legislador y por lo

mismo, inmovilizar en el tiempo las normas jurídicas. Este método da al intérprete en general y

53
al juez en particular gran campo para imponer sus opiniones y tendencias produciéndose la
diversidad de soluciones que conspira contra la unidad de la legislación.

ELEMENTOS DE INTERPRETACIÓN DE LA LEY:

Savigny: distingue cuatro elementos de interpretación:

a) Elemento Gramatical.
b) Elemento Lógico.
c) Elemento Histórico.
d) Elemento Sistemático.

1.- ELEMENTO GRAMATICAL: Tiene por objeto la palabra, la cual sirve de medio de
comunicación entre el pensamiento del legislador y el nuestro. La interpretación de las palabras
de la ley debe tener lugar según las reglas del lenguaje.
El elemento gramatical se encuentra contemplado en los artículos 19 inciso 1°, 20 y 21 del
Código Civil.

1° Regla: “Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a

pretexto de consultar su espíritu”. (Art. 19 inciso 1°).

La primera operación a realizar, es determinar el sentido de la ley a través de las palabras

que se hayan empleado, y si el sentido es claro, ya no será necesario recurrir a otros elementos
para determinar el alcance que por el significado de las palabras aparece establecido. Ello, en
razón de que al legislador se le presume ilustrado y, por tanto, se entiende que ha hecho un
buen uso de las palabras.

Sin embargo, puede ocurrir que los términos y palabras empleadas por el legislador sean
diáfanas, y no obstante ello, el sentido de la disposición sea oscuro. Pero lo importante es que
cuando el sentido de la ley es claro no se desatenderá su tenor literal.

¿Qué ocurre en materia de contratos y testamentos? ¿Rige en estas materias el

mismo principio?

a) EN MATERIA DE CONTRATOS: Art. 1.560 del Código Civil:

“Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que
a lo literal de las palabras”.

b) EN MATERIA DE TESTAMENTO: Art. 1069 del Código Civil:

“Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador claramente
manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales”.

De las normas precedentemente transcritas queda claro que aquí predomina la intención
de los contratantes o del testador, según sea el caso, por sobre el tenor literal de lo que expresa
el contrato o testamento. Se da prioridad a la voluntad.

CONCLUSIÓNES:

- Al decir el Código, que cuando el sentido de la ley es claro, quiere significar que cuando
el entendimiento o la inteligencia de ella no ofrece dudas, debe estarse a su tenor literal.

- Pero ha de observarse que para estimar claro el sentido de una ley, no basta que la parte
consultada, un artículo de ella, esté redactada en términos que no provoquen dudas, también
es menester que no haya otro precepto que la contradiga, porque si lo hay, el sentido de la ley
no es claro, ya que este resulta del conjunto de sus disposiciones y no de una aislada. -

- El sentido de la ley es claro, cuando el alcance de la disposición se entiende por su sola

lectura, sea porque considerada aisladamente de las demás no origina dudas, sea porque
relacionada con ellas, no denota discordancia.

54
 2° Regla: “SENTIDO NATURAL Y OBVIO”:

Art. 20 del Código Civil:

“Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso
general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dará en éstas su significado legal”.

Sentido Natural y Obvio: Es el que a las palabras da el Diccionario de la Real Academia

Española (así lo ha estimado la jurisprudencia).

Sin embargo, si el legislador se refiere a un medio o círculo determinado, y emplea

palabras o frases propias de dicho medio o círculo, el sentido natural de ellas será el que le den
las personas que se mueven en dicha órbita.
Igualmente puede ocurrir que el legislador defina una palabra y le dé un sentido diverso del
que tiene el lenguaje corriente. En tal caso, la palabra debe tomarse en su significación legal.
Así lo dice el artículo 20, en su segunda parte.

Ejemplo: La palabra demencia es una palabra técnica que se refiere a cierto tipo
específico de enfermedad mental, que la psiquiatría moderna identifica con la pérdida de las
facultades psíquicas, especialmente de la inteligencia, por causas sobrevinientes durante el
curso de la vida. Pero, se ha entendido que el legislador no la toma en este sentido especial o
técnico, sino que se refiere a todas las enfermedades mentales que priven de razón a las
personas (sentido amplio).

2.- ELEMENTO LÓGICO: (Art. 19 inciso 2°)

El elemento lógico tiene por objeto buscar el sentido, alcance e inteligencia de la norma, a
través de la relación que debe existir entre el pasaje oscuro y el cuerpo de la ley, de la cual
aquel forma parte.

Art. 22 inciso 1°:

“El contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera de que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”.

El contexto de la ley es el enlazamiento de sus diversas partes, por lo cual, natural es

presumir que éstas no sean contradictorias, porque cada una y todas son elementos integrantes
de una misma unidad y están informados por una misma idea directriz.

Como este elemento busca desentrañar el verdadero sentido de la norma, tratando de

lograr que ella no escape al contexto de la ley en la que se inserta, resultan de particular utilidad
a esta labor los elementos prácticos de interpretación, como es el caso de la analogía. A este
respecto, resulta lógico pensar que si el legislador dio una determinada solución para un caso
en particular, la misma solución deberá ser aplicable a un caso similar.

3.- ELEMENTO HISTÓRICO: (Art. 19 inciso 2° del Código Civil).

Art. 19 inciso 2°:

“Pero bien se puede, para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su
intención o espíritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de
su establecimiento”.

Este elemento nos invita a buscar la historia del establecimiento de la ley, tanto en los
proyectos e iniciativas de ley, como en las opiniones de autores de esa época.

¿Cuándo una expresión es considerada oscura?

R: Una expresión es oscura cuando no puede entenderse absolutamente (ininteligible), o

cuando se presta a dos o más interpretaciones (ambigua). La oscuridad de ambas clases puede
provenir, ya sea, de un vicio en la redacción del texto de la ley, ya sea, de modismos de
lenguajes, de que no está exento el legislador, que varían en las épocas etc.

55
 En el Código Civil es frecuente recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento,
expresada tanto en los proyectos de Código Civil, como en los pareceres de don Andrés Bello
y, aún más, en fuentes tales como el Código Civil Francés.

4.- ELEMENTO SISTEMÁTICO: (Art. 22 inciso 2° y artículo 24)

Art. 22 inciso 2°:

“Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto”.

El fundamento de esta regla se haya en la idea de que todas las leyes de un país
obedecen a un momento histórico dado a una misma norma superior que la condiciona, y esa
norma puede descubrirse analizando las diversas leyes, sobre todo las que regulan un mismo
asunto.
Aquí, se parte del supuesto de que toda norma forma parte de un sistema legal dentro del
cual debe existir armonía. La totalidad del ordenamiento jurídico de un país debe ser un cuadro
armónico y lógico de textos legales.

Art. 24 del Código Civil: “ESPÍRITU GENERAL DE LA LEGISLACIÓN”

“En los casos que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes, se
interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo que más conforme parezca
al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”.

El espíritu general de la legislación no puede ser conocido, sino después de estudiarla

toda, a lo menos, aquellas partes que tengan relación con la materia de que se trate.

El espíritu general de la legislación del que habla esta norma estaría constituido por una
serie de principios que la informan y le dan su estructura básica, entre los cuales tenemos:

a) Dar amplias garantías a los intereses de los menores.

b) Facilitar la circulación de los capitales.
c) Evitar que los terceros sean perjudicados por actos que no hayan conocido ni debido
conocer, ejecutados por otras personas.

LA EQUIDAD NATURAL:

Concepto: Es el sentimiento seguro y espontáneo de lo justo y lo injusto, que deriva de la

sola naturaleza humana, con prescindencia del derecho positivo. Suele tomarse también como
el cuerpo o conjunto de principios extraídos de ese sentimiento universal. Es el sentimiento del
propio juez que está en su naturaleza humana.

La equidad natural solo se aplica en defecto de otros elementos. Sin embargo, nuestro
ordenamiento jurídico no permite utilizar la equidad para corregir la injusticia que en un caso
dado puede resultar de la aplicación de la norma general abstracta. Encuentra preferible
sacrificar la justicia frente al principio de la certeza del derecho. Estima mejor que los
particulares sepan desde un principio las normas ciertas que lo van a regir y no que deban
atenerse a un incierto o probable acomodo de ellas a un caso por parte del juez.

Si bien el legislador chileno no permite utilizar la equidad para corregir las leyes, recurre a
ella en cambio como último elemento para interpretarlas.

Según el Código Civil, “En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de
interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo que
más conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad natural”. (Art. 24).

Debe considerarse que el artículo 24 del Código Civil sólo hace referencia a pasajes
oscuros o contradictorios, de lo cual se desprende que la equidad natural podrá
eventualmente recibir aplicación solo en estos casos.

56
 En consecuencia, si una ley puede tomarse en dos sentidos, y conforme a las reglas de
interpretación precedentes no se puede determinar cuál de ellos es el genuino, el juez se
inclinará por el que más conforme parezca a la equidad natural.

La equidad no solo es un elemento de interpretación o hermenéutica legal, sino que

también “suple la ley”, como norma jurídica, cuando la misma ley se remita a ella.

Ejemplo: Art. 2.067 del Código Civil:

“Los socios pueden encomendar la división de los beneficios y pérdidas a ajeno
arbitrio, sin que se pueda reclamar contra éste sino cuando fuere manifiestamente
inicuo”. O sea, la equidad debe regular dicho reparto.

La equidad igualmente rige los casos que constituyen “lagunas de la ley”, es decir,
aquellas situaciones o hechos de la viada real no previstos por la ley en su letra ni en su
espíritu. Así, de acuerdo con el Código de Procedimiento Civil, en defecto de las leyes, las
sentencias deben enunciar los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el
fallo (Art. 170número 5°). Leer artículo 10 del COT.

Conclusión: La equidad natural podría servir como elemento de interpretación puro o

como elemento de analogía integradora, en caso de vacío de la ley.

ORDEN DE APLICACIÓN DE LOS ELEMENTOS DE INTERPRETACIÓN:

No existe un orden determinado, pero pareciera en todo caso, que el elemento sistemático
se aplica en defecto de los otros elementos, mientras que el elemento gramatical sería el
primero en aplicarse. En general, siempre se utiliza más de un elemento de interpretación.

OTRAS REGLAS DE INTERPRETACIÓN:

a) LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIÓN NO DEBE TOMARSE EN

CUENTA PARA AMPLIAR O RESTRINGIR SU INTERPRETACIÓN:

Art. 23 del Código Civil:

“Lo favorable u odioso de una disposición no se tomará en cuenta para ampliar o
restringir su interpretación. La extensión que deba darse a toda ley, se determinará por
su genuino sentido y las reglas de interpretación precedentes”.

Este artículo tiene un fundamento histórico: En tiempos antiguos lo odioso se restringía y

lo favorable se ampliaba. Como esta regla se prestaba para muchos abusos, se estimó
conveniente abolirla en forma expresa.

Sin embargo, esta norma es obligatoria para el juez principalmente en materia penal, ya
que nuestro Código Penal ordena que lo favorable al reo se interprete en forma extensa y lo
odioso en forma restrictiva (principio pro reo).

b) PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD DE LA LEY: (Art. 4° y 13 del Código Civil)

En una determinada materia prevalecerá la ley especial por sobre la general, ya que se
estima que el legislador ha querido exceptuar de la aplicación de ésta aquella.

REGLAS PRÁCTICAS DE INTERPRETACIÓN:

Aparte de los preceptos del Código Civil, existen para la interpretación de las leyes hoy
una serie de aforismos jurídicos, formados en la práctica del foro universal, y que a menudo
emplean la doctrina y la jurisprudencia. Se los cita generalmente en las formulas latinas que los
antiguos juristas les dieron. Sin embargo, ninguno de ellos tiene un valor absoluto, y ninguno
debe ser empleado de modo exclusivo. A continuación, se verán los principales:

1.- ARGUMENTO DE LA ANALOGÍA:

57
 Se expresa en el adagio que dice “Donde existe la misma razón, debe existir la misma
disposición”.

CONCEPTO: La analogía consiste en resolver conforme a las reglas que rigen casos
semejantes o análogos uno no previsto por la ley en su letra ni en su espíritu.

CLASES DE ANALOGÍA:

1.- ANALOGÍA INTERPRETATIVA PROPIAMENTE TAL: Es aquella que tiene lugar

cuando frente a un precepto oscuro, dudoso o ambiguo, se encuentra el recto sentido del
pasaje utilizando la solución que le hubiera dado el legislador para una situación parecida.

2.- ANALOGÍA INTEGRADORA: Aquí, no hay un precepto oscuro o contradictorio, sino un

vacío legal. En este caso, la analogía viene a solucionar el problema no reglado en la ley,
utilizando la misma solución que da la ley en una materia similar a la que no se encuentra
reglada.
Ejemplo: El Código Civil no establece normas relativas a la formación del consentimiento
en los actos jurídicos, materia que sí está regulada en el Código de Comercio (Art. 99 y
siguientes), y por ello, esas normas son aplicables en materia de contratos, en uso de la
analogía integradora.

LÍMITES DE LA ANALOGÍA:

Hay materias en las que la analogía no puede tener cabida, tal es el caso de las
incapacidades, de las solemnidades, prohibiciones o en materia penal, ya que tales asuntos son
de derecho estricto por lo cual no admiten interpretación analógica.

Ejemplo: No hay más incapacidades que aquellas que establece la ley, de manera que
por similar que sea la condición de un individuo en relación a una incapacidad señalada por la
ley, no se le puede hacer extensiva por la vía de la analogía.

2.- ARGUMENTO DE NO DISTINCIÓN:

Se expresa con el adagio: “Donde la ley no distingue, tampoco nosotros debemos

distinguir”. Este principio es cierto si la ley no distingue ni en su letra ni en su espíritu.

3.- ARGUMENTO DE MAYOR RAZÓN: “A Fortiori”.

En su virtud se extiende la disposición de la ley a un caso no previsto por ella, pero en el

cual concurren razones más poderosas para aplicarla que en el mismo caso previsto. Se
materializa en dos formas:

a) “Quien puede lo más puede lo menos”.

b) “Al que le está prohibido lo menos, con mayor razón le está prohibido lo más”.

Resulta lógico, en el primer caso, que, si a una persona le está permitido vender un
inmueble, con mayor razón le será permitido hipotecarlo; y, al contrario, en el segundo caso, si
a alguien se le prohíbe hipotecar, con mayor razón se le prohíbe vender.

4.- ARGUMENTO DE CONTRADICCIÓN O “A CONTRARIO SENSU”

Se manifiesta a través del siguiente adagio: “Lo que la ley afirma de una cosa lo niega
de otra”.

Se estima que incluida una determinada situación en la ley, se entienden excluidas las
demás. Sin embargo, esta regla resulta un tanto peligrosa, puesto que el silencio del legislador
nada prueba. Si la ley es una declaración de voluntad, es necesario que el legislador haya
hablado, para que se pueda decir que quiere alguna cosa. Cuando la ley no dice ni si ni no, su
silencio tan solo puede hacer suponer que quiere lo contrario en un caso de lo que ha dicho en
otro, pero esta suposición puede ser absolutamente gratuita, porque el silencio del legislador

58
puede ser explicado de muchas otras maneras. De ahí que resulta difícil de aceptar esta regla,
ya que supone una voluntad de la ley, que pudo no haber existido.

5.- ARGUMENTO DEL ABSURDO:

En virtud de esta regla debe rechazarse toda interpretación que conduzca a una
contradicción absurda, esto es, cualquier conclusión contraria a la lógica.

INTERPRETACIÓN LEGAL O AUTÉNTICA:

Concepto: Es la realizada por medio de una ley. El legislador mismo señala el sentido en
que debe entenderse una ley anterior.

La ley interpretativa es aquella que tiene por objeto aclarar el sentido de un precepto
oscuro o ambiguo.

La finalidad de una norma interpretativa será la de explicar el sentido, alcance o

inteligencia de un precepto que pudiera ser contradictorio o ambiguo.

Las leyes interpretativas contienen una declaración del sentido de una ley que se presta a
dudas. Al decir como debe entenderse la ley interpretada, el legislador se limita a reiterar su
voluntad ya existente, y no ha hacer una nueva declaración de ella. Por una ficción legal se
supone que la ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende
incorporada en ésta.

Para que una ley pueda calificarse realmente de interpretativa, debe limitarse a declarar el
sentido de otra precedente.

ALCANCE:

La interpretación auténtica es la que tiene más fuerza efectiva y alcance más amplio,
según se desprende del artículo 3°, que dice: “Solo toca al legislador explicar o interpretar
la ley de un modo generalmente obligatorio”. De lo anterior se concluye que la interpretación
auténtica tiene una obligatoriedad general.

¿Cuándo procede?

R: Cuando el legislador lo estime conveniente, por iniciativa propia o a insinuación de los

tribunales o de los particulares.

DIFERENCIAS ENTRE LA INTERPRETACIÓN AUTÉNTICA Y LA JUDICIAL:

1.- En la interpretación auténtica o legal el legislador no esta sometido a ninguna normativa

especial, como tampoco se le señala una oportunidad para ejercerla. Sin embargo, la
interpretación judicial contenida en una sentencia se produce a instancia de las partes, frente a
un conflicto de relevancia jurídico que se ha puesto en manos del juez para su resolución.

2.- El juez no puede interpretar en abstracto, ya que debe hacerlo para el caso concreto, a
través de su sentencia, no así el legislador.

3.- La interpretación auténtica tiene una obligatoriedad general, en cambio la interpretación

judicial tiene efectos relativos, ya que solo alcanza a las partes que intervinieron en el proceso
(efecto relativo de las resoluciones judiciales, contenido en el artículo 3° inciso 2° del Código
Civil).

LAS LAGUNAS DE LA LEY:

Concepto: Son los casos de la vida real que no encuentran una forma específicamente
adecuada para ser solucionados por la ley. Si esos casos no pueden ser resueltos ni aún por
todo el ordenamiento jurídico, considerado en su conjunto, háblese de lagunas del Derecho.

EXISTENCIA DE LAGUNAS EN EL DERECHO CHILENO:

59
 Nuestro legislador reconoce implícitamente la existencia de lagunas de la ley, al prescribir
en el artículo 10 del Código Orgánico de Tribunales que una vez reclamada la intervención de
los tribunales “en la forma legal en negocio de su competencia, no podrán excusarse de ejercer
su autoridad ni aún por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisión”.

En estas hipótesis ¿Cómo se llenan las lagunas? ¿Qué normas se aplican al caso?

R: El Código Civil no lo dice. Sin embargo, deberán aplicarse las leyes que regulan casos
análogos al que constituye la laguna o a los principios de equidad, según se desprende del Art.
170 número 5° del C.P.C.

Lo dicho no rige para el Derecho Comercial, en el que, a falta de ley, impera la costumbre.

En nuestro Derecho Penal, como en casi todos los países, el problema de las lagunas no
existe, porque sin ley no hay delito ni pena.
LA COSTUMBRE:

CONCEPTO: Es la repetición de una determinada conducta realizada por la

generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme y con
la convicción de cumplir con un imperativo jurídico.

ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE:

a) ELEMENTO OBJETIVO O MATERIAL: Está conformado por la generalidad, la

constancia y la uniformidad de los actos en que se traduce la conducta mencionada.

b) ELEMENTO SUBJETIVO, INTERNO O ESPIRITUAL: Es la convicción de cumplir un

imperativo o necesidad jurídica (opinio iuris).

ELEMENTOS QUE CARACTERIZAN A LA COSTUMBRE:

1.- Generalidad: Es la repetición de los actos cuando éstos se llevan a cabo por la gran
mayoría de los componentes del grupo o núcleo social que se considera, como ser la de los
habitantes del país o de una ciudad, o la de los comerciantes o arrendatarios de toda la
República o de una determinada región o localidad etc.

2.- Constancia: La repetición del acto es constante cuando, concurriendo las mismas
circunstancias, no deja de realizarse una serie de actos uniformes.

3.- Uniformidad: Llámese uniforme la repetición de los actos que traducen el acatamiento
a un mismo principio o regla.

4.- Convicción de obedecer a un imperativo jurídico: Esto quiere decir que los que
realizan los actos lo hagan motivados por la convicción de obedecer a un imperativo jurídico, de
cumplir un deber de esta especie, por una necesidad ineludible de derecho y no por mera
voluntad espontánea.

USOS Y COSTUMBRES:

La costumbre, que suele llamarse uso normativo, porque constituye norma jurídica, se
contrapone a los usos propiamente dichos, denominados también individuales, contractuales,
negociales o prácticas o usos de negocios.

Concepto de usos: Son prácticas o conductas que, por conveniencia, oportunidad u otros
motivos, siguen en sus relaciones jurídicas determinados sujetos o círculos de un núcleo social
dado.

Los usos no tienen el carácter de la generalidad de la costumbre y tampoco llenan el

requisito de la opinio necessitatis propio de la última. Todo lo anterior, no se opone a que un
simple uso pueda ser el germen de una costumbre.

60
 CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE:

1.- Atendiendo al factor territorial:

a) Costumbre General: Es la que rige en todo el territorio de un Estado.

b) Costumbre Local: Es la que se observa en un determinado lugar.

2.- De acuerdo con el país que se practique:

a) Costumbre Nacional.
b) Costumbre Extranjera.

3.- Según sea su relación con la ley:

a) Costumbre según la ley: Es la que adquiere el carácter de norma jurídica en razón de

llamarla la propia ley a regir una materia dada.

b) Costumbre fuera de la ley: Es la que rige un asunto sobre el cual no hay ley.

c) Costumbre en contra de la ley: Es la que introduce una norma destructora de la ley

antigua, ya sea proclamando su inobservancia, ya sea imponiendo una conducta diferente de la
establecida por la ley. En cualquiera de estas dos formas conduce al desuso de la norma
legislativa.

VALOR Y FUERZA OBLIGATORIA DE LA COSTUMBRE EN EL DERECHO:

En los tiempos actuales, la costumbre tiene notable importancia en el Derecho

Internacional Público, ya que constituye su principal fuente.
En materia de Derecho Mercantil la costumbre tiene considerable valor, ya que de ella no
podría prescindir esta rama jurídica, dada la naturaleza y características del comercio.
En materia de Derecho Penal la costumbre carece de toda fuerza. No hay delito ni pena
sin previa ley que lo establezca.

VALOR Y FUERZA OBLIGATORIA DE LA COSTUMBRE EN NUESTRO DERECHO

CIVIL Y COMERCIAL:

La costumbre, dice el Código Civil, no constituye derecho sino en los casos en que la
ley se remite a ella (Art. 2°).

Que la costumbre no constituya derecho significa que no es norma jurídica, que no tiene
fuerza de la ley, pues en tal acepción está tomada la palabra Derecho. Pero, de acuerdo con la
última parte del artículo, la costumbre adquiere fuerza de ley cuando ésta se remite a aquella.

Podemos decir, en consecuencia, que nuestro legislador civil reconoce la costumbre

“según la ley”.

El Código hubo de considerar la norma consuetudinaria, pues se dio cuenta que la

legislación, por más general o casuista que sea, no puede llegar a comprender todas las
modalidades que adoptan las relaciones humanas.

- Numerosos son los casos en que la ley se remite a la costumbre:

Art. 1.986: En materia de arrendamiento: “Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del
pago, se observará la costumbre de la comuna”.

Art. 1.940 inciso 2°: En materia de arrendamiento: “Se entiende por reparaciones
locativas las que según la costumbre del país son de cargo de los arrendatarios …”.

61
 Art. 2.117: En materia de mandato: “La remuneración, llamada honorario es
determinada por convención de las partes, antes o después del contrato, por la ley, la
costumbre o el juez”.

Nuestro Código de Comercio acepta la costumbre fuera de la ley.

Artículo 4° del Código de Comercio:

“Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, públicos, generalmente reejecutados en la República o en
una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que se apreciará
prudencialmente por los juzgados de Comercio”.

Artículo 6° del Código de Comercio:

“Las costumbres mercantiles servirán de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones
mercantiles”.

PRUEBA DE LA COSTUMBRE:

A pesar de que la costumbre, en los casos en que la ley llama a regir, es una norma
jurídica, necesita ser probada ante los tribunales de justicia, porque, al revés de lo que ocurre
con la ley, ninguna autoridad pública atestigua oficialmente su existencia.

En materia civil, cualquier medio idóneo para demostrar la costumbre es aceptable:

instrumentos públicos o privados, testigos etc. No ocurre lo mismo en materia comercial, en
que, reina un criterio restrictivo.

DIFERENCIAS ENTRE LA COSTUMBRE CIVIL Y MERCANTIL:

1.- La costumbre mercantil entra a regir en el silencio de la ley; la civil solo cuando la ley se
remite a ella.

2.- El Código Civil no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para que sea
fuente de Derecho. En cambio, el Código de Comercio, en su artículo 4°, si los determina.

3.- El Código Civil no determina los medios por los cuales debe probarse la costumbre, de
modo que pueden emplearse todos los medios que el Derecho establece. El Código de
Comercio, en cambio, señala taxativamente los medios de prueba de la existencia de la
costumbre, la cual solo podrá ser probada por:

a) Un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la

costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella.

b) Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivaron el juicio en que debe
obrar la prueba (Art. 5°).

LA RELACIÓN JURÍDICA Y LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

CONCEPTO: Es la relación o vínculo jurídico que existe entre dos o más sujetos, en la que
el derecho le atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que
está en la necesidad de cumplir para satisfacer el interés que el sujeto titular del poder está
llamado a realizar con el ejercicio del mismo (Alessandri y Somarriva).

ESTRUCTURA, ELEMENTOS: SUJETOS, OBJETO Y CONTENIDO:

1.- SUJETOS: La relación jurídica se establece entre dos o más personas, naturales
o jurídicas, sean estas últimas públicas o privadas.

62
 a) Sujeto Activo: Es la persona a quien el ordenamiento jurídico atribuye el poder. Por
ejemplo: el acreedor, es sujeto activo de la obligación y tiene el poder o la facultad para exigir el
pago de su crédito.

b) Sujeto Pasivo: Es la persona sobre la cual recae el deber. El deudor, verbigracia, es el

sujeto pasivo de la obligación, el que está en la necesidad de satisfacer la deuda.

Los sujetos que crean una relación jurídica reciben la nominación de partes, en
contraposición a los terceros que, en general, son las personas que jurídicamente no pueden
considerarse partes o sujetos de una determinada relación jurídica.

- Las relaciones jurídicas pueden ser: - Simples.

- Complejas.

a) Relaciones Jurídicas Simples: Es la relación que presenta un solo derecho del sujeto
activo y un solo deber del sujeto pasivo.
Ejemplo: La relación entre el acreedor, que prestó una suma de dinero y el deudor
obligado a devolvérsela.

b) Relación Jurídica Compleja: Es aquella que encierra un conjunto de derechos y

obligaciones entre sí, pudiendo implicar incluso, varias otras figuras de poderes, sujeciones o
cargas.
Ejemplo: Relaciones entre el vendedor y el comprador, (derecho del comprador a que se
le haga entrega de la cosa y el correlativo derecho del vendedor a percibir el precio, igualmente
la obligación de saneamiento del vendedor, o la obligación de este último de entregar la cosa en
lugar y tiempo oportuno etc..).

2.- EL OBJETO DE LA RELACIÓN JURÍDICA: Es la entidad sobre la que recae el

interés implicado en la relación: bienes materiales o inmateriales, servicios, vínculos
familiares etc.

3.- EL CONTENIDO DE LA RELACIÓN JURÍDICA: Lo forman los poderes y deberes

que ésta encierra y constituyen su integral sustancia.

Ejemplo: Relación de parentesco que por sí sola no autoriza para pedir alimentos, ya que
el poder de demandarlos solo actúa cuando el pariente se encuentra en un estado de
necesidad y el otro cuenta con las facultades económicas como para otorgarlos.

EL DERECHO SUBJETIVO:

CONCEPTO: Es el derecho considerado como facultad de uno o varios individuos,

resultante de la norma y que entraña como consecuencia, un deber para los que están en la
necesidad de respetar tal facultad en virtud de la norma misma (Alessandri y Somarriva ).
CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

I.- Según la eficacia y naturaleza de los derechos subjetivos:

a) Derechos Absolutos y Relativos.

b) Derechos Originarios y Derivados.
c) Derechos Transmisibles e Intransmisibles.
d) Derechos Puros y Simples y Sujetos a Modalidad.

II.- Atendiendo al objeto y contenido intrínseco de los derechos subjetivos:

a) Derechos Públicos.
b) Derechos Privados: - Patrimoniales.
- Extrapatrimoniales.

63
 I.- LOS DERECHOS SUBJETIVOS SEGÚN SU EFICACIA Y NATURALEZA:

a) DERECHOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS:

- Derechos Absolutos: Son aquellos que atribuyen al sujeto activo un poder que puede
hacerse valer frente a toda la colectividad (erga omnes), y que pueden defenderse, en caso de
violación, contra cualquier persona.

El derecho absoluto tiene una eficacia universal. Puede hacerse valer contra cualquier
persona. Implica un deber general y negativo en cuanto todos los terceros tienen el deber de
abstenerse de turbar al titular.

Ejemplos: Derechos de la personalidad y los derechos reales.

- Derechos Relativos: Son los que pueden hacerse valer frente a un sujeto determinado o
determinable y cuya observancia solo puede pretenderse de este sujeto. Ejemplo: derechos de
crédito.

b) DERECHOS ORIGINARIOS Y DERIVADOS:

- Derechos Originarios: Son todos aquellos derechos inherentes a la persona. Se gestan,

independientemente de la actividad del titular dirigida o encaminada a adquirirlos.

- Derechos Derivados: Son aquellos que se obtienen por efecto de un hecho que ha
ejecutado el titular para adquirirlos.

c) DERECHOS TRANSMISIBLES E INTRANSMISIBLES:

- Derechos Transmisibles: Son aquellos que admiten la posibilidad de traspaso del titular
a otro sujeto. Cuando el traspaso del derecho se hace por acto entre vivos, se habla de
transferencia, y cuando se efectúa por un acto mortis causa, se habla de transmisión.

- Derechos Intrasmisibles: Son aquellos que no admiten la posibilidad de traspaso de su

titular a otro sujeto. Reciben el nombre de derechos personalísimos, y pertenecen a esta
categoría: los derechos de la personalidad, los derechos de familia, los derechos de uso y
habitación etc.

c) DERECHOS PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A MODALIDAD:

- Derechos Puros y Simples: Son aquellos que no están sujetos a modalidad alguna, por
lo tanto, su existencia y su ejercicio nunca son suspendidos, y desde su nacimiento se
desenvuelven normalmente.

Ejemplo: Compraventa de bien mueble al contado.

- Derechos Sujetos a Modalidad: Son aquellos cuyo nacimiento, ejercicio o extinción está
sujetos a una modalidad.

Las modalidades pueden ser: condición, plazo o modo.

II.- LOS DERECHOS SUBJETIVOS SEGÚN SU OBJETO Y CONTENIDO:

a) DERECHOS SUBJETIVOS PÚBLICOS Y PRIVADOS: - Patrimoniales.

- Extrapatrimoniales.

- Derechos Públicos: Son aquellos que competen a un sujeto de derecho público o los
que pueden hacerse valer frente a tal sujeto.

Los derechos públicos pueden ser de dos clases: - Derechos Civiles:

- Derechos Políticos:

64
 - Derechos Públicos Civiles: Son los que pertenecen al sujeto (especialmente a la
persona física), en cuanto tal, como la libertad individual, la inviolabilidad del hogar, la
propiedad (en general, las garantías constitucionales)

- Derechos Públicos Políticos: Son los que otorgan participación en la vida del Estado,
mediante la facultad de elegir o ser elegido para cargos u oficios públicos, entre otros. Ejemplo:
“ius suffragii” y “ius honorum”.

- Derechos Privados: Son todos aquellos que no son públicos. Tienen una doble
clasificación:

a) Derechos Privados Patrimoniales: Son aquellos que tienen un contenido económico,

o que pueden ser estimables pecuniariamente.

b) Derechos Privados Extrapatrimoniales: Son aquellos que no tienen un carácter

económico., es decir, no son susceptibles de avaluación pecuniaria. Ejemplo: derechos de
familia.

NACIMIENTO, MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

1.- NACIMIENTO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

El nacimiento de un derecho subjetivo corresponde a la unión de este derecho a una

persona determinada. El nacimiento supone la incorporación al mundo jurídico de una relación
que antes no existía. Y así, por ejemplo, la ocupación de un “res nullius” (cosa de nadie),
produce para el ocupante el derecho de dominio.

ADQUISICIÓN DE UN DERECHO: Puede ser: - Originaria.

- Derivativa.

a) Adquisición Originaria: Tiene lugar cuando el derecho que se une al sujeto surge en
éste directamente y de un modo autónomo, es decir, independientemente de una relación
jurídica con una determinada persona. Ejemplo: ocupación de cosas abandonadas.

b) Adquisición Derivativa: Tiene lugar cuando el derecho procede de una relación con
otro sujeto, relación de la cual deriva el derecho a favor del nuevo titular, ya sea que se
traspase de uno a otro el derecho mismo e íntegro que antes correspondía al primero
(transferencia del dominio de una cosa, adquisición de una herencia) o ya sea que sobre el
derecho del primer titular se constituya a favor del adquirente un derecho nuevo que no existía
(constitución de usufructo o prenda).

En la adquisición derivativa hay que distinguir:

- El autor o causante: Que es la persona que transfiere o transmite el derecho.

- Sucesor o Causahabiente: Es la persona que adquiere un derecho u obligación de otra,

llamada su autor.

IMPORTANCIA DE DISTINGUIR ENTRE LA ADQUISICIÓN ORIGINARIA Y

DERIVATIVA:

Porque tratándose de la adquisición originaria, basta examinar únicamente el título del

adquirente para comprobar la eficacia y amplitud del derecho. En cambio, si la adquisición es
derivativa, es necesario examinar el derecho del titular anterior, ya que éste condiciona el
derecho del adquirente o titular actual. En este ultimo caso, el adquirente obtiene el derecho
con las mismas calidades y vicios o cargas con las que lo poseía su autor o causante. Sobre
este principio se funda el adagio que dice que “nadie puede transferir a otro más derechos
que los que él mismo tenga”, adagio que se haya aplicado en el artículo 682 de nuestro
Código Civil.

2.- MODIFICACIÓN DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

65
 Concepto: Son todos los cambios, alteraciones, incrementos o modificaciones en general,
que sufren los derechos durante su vigencia.

Las modificaciones pueden referirse a: - Al Sujeto.

- Al Objeto.

a) Modificación Subjetiva: Es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su

titular. Esta modificación puede revestir diversas modalidades:

- Transferencia de derechos: - A título Singular.

- Transmisión de derechos: - A título Singular.
- A título Universal.

b) Modificación objetiva: Se refiere al cambio cualitativo o cuantitativo del objeto del

derecho.
- Modificación Cualitativa: Son aquellas en que el derecho se transforma
experimentando un cambio en su naturaleza o en su objeto.

Ejemplo: La hipoteca de un fundo asegurado, si éste se destruye, se convierte en crédito

de la suma debida por el asegurador.

Ojo: Cuando el objeto es lo que cambia, nos hallamos en presencia de una Subrogación
Real.

- Modificación Cuantitativa: Son aquellas en que el objeto o elemento real de un derecho

se incrementa o disminuye.

Ejemplos:
- Por edificación en un terreno el dominio que le corresponde a su propietario aumenta.
- El acreedor en una Quiebra recibe menos de lo que se le debía.

RENUNCIA DE DERECHOS:

Artículo 12 del Código Civil:

“Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al
interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”.

Concepto de Renuncia: Es una declaración unilateral de voluntad de su titular de un

derecho subjetivo por la cual se despoja de éste, lo abandona sin traspasarlo a otro sujeto.
Constituye causa de extinción de un derecho por la sola voluntad de su titular.

CARACTERÍSTICAS DE LA RENUNCIA:

1.- Es un acto abdicativo.

2.- Es un acto Unilateral: porque para perfeccionarse requiere tan solo la voluntad del
titular del derecho, el renunciante.
3.- Exento de Formalidades: con excepción de la renuncia que versa respecto de bienes
inmuebles o de derechos inmuebles, que exigen instrumento público.
4.- Irrevocable.
5.- Voluntario: Por regla general. Excepcionalmente la renuncia no es voluntaria en el
caso previsto en el artículo 181 de la Ley de Quiebras: que señala que los acreedores
privilegiados, hipotecarios, prendarios, anticréticos y los que gocen del derecho de retención,
pueden asistir a la Junta de Acreedores y discutir las proposiciones del convenio. Pueden
también votar, si renuncian los privilegios o preferencias de sus respectivos créditos”. En
tanto, el inciso 3° de dicho precepto agrega que “El mero hecho de votar importa de derecho
esta renuncia”.
6.- Abstracto: En el sentido de que el acto vale por sí mismo, con prescindencia de los
fines o móviles del autor de la renuncia.

El código Civil exige la concurrencia de dos requisitos para poder renunciar a un derecho:

66
 a) Que el derecho solo mire al interés individual del renunciante.
b) Que no esté prohibida su renuncia.

A pesar de la regla anterior, en muchas ocasiones, el legislador permite expresamente la

renuncia de los derechos. Así, puede renunciarse el de usufructo (Art. 806 inciso final), el de
uso o habitación (Art. 812), el de servidumbre (Art. 885 número 4°), hipoteca (Art. 2.434 inciso
4°).

DERECHOS QUE NO PUEDEN RENUNCIARSE:

1.- Los derechos conferidos no sólo en interés individual sino también en interés colectivo,
lo que a la par que derechos son obligaciones (ejemplo: el ejercicio de la patria potestad).

2.- Los derechos cuya renuncia prohíbe la ley. Ejemplo: Art. 153 del Código Civil.
El artículo 153 señala que “La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le den derecho las
leyes”.

Artículo 334 del Código Civil:

“El derecho a pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni
venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse”.

- Artículo 1.469 del Código Civil etc.

CLASES DE RENUNCIA:

a) RENUNCIA EXPRESA: Es aquella que se realiza por medios formales y explícitos. Es

aquella que se verifica de modo terminante y manifiesto.

b) RENUNCIA TÁCITA: Es aquella que se deduce de ciertos hechos que

inequívocamente no dejan dudas que el titular está renunciando a un derecho. También se
define como aquella que resulta de actos del renunciante que revelan su intención de
abandonar el derecho, porque son incompatibles con su ejercicio.

PRINCIPIO: “La renuncia de un derecho no puede presumirse”. Por lo demás, la no

presunción es común a toda declaración de voluntad.

Así, por ejemplo, si una persona renuncia en un contrato de compraventa a la acción de

evicción, no debe ni puede entenderse que también renuncia a la acción de saneamiento por
vicios redhibitorios.

Solo cuando la ley prevé el caso, la renuncia se presume. Ejemplo: Art. 1.233, que señala
que “El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entenderá que
repudia”.
*Leer artículo 2.494 del Código Civil: referente a la renuncia en materia de prescripción.

OTRAS CLASIFICACIONES:

a) RENUNCIA GENERAL: Tiene lugar cuando se refiere a todos los derechos que se
tienen sobre una determinada cosa o asunto.

Según algunos autores, la renuncia general no sería valida, porque dicha declaración debe
determinar de un modo concreto y preciso el objeto a que se refiere y los límites dentro de los
cuales la dejación se verifica, pero una renuncia general será admisible y valida cuando no hay
posibilidad de equivoco con relación al objeto a que se refiere.

b) RENUNCIA ESPECIAL: Tiene lugar cuando comprende hechos determinados, sea uno
o más.

¿Cómo se debe interpretar la renuncia de derechos?

67
 R: La renuncia de un derecho debe interpretarse restrictivamente, a tal punto, que, en
caso de duda, la interpretación de una renuncia debe ser en todo caso con un carácter
restrictivo y no extensivo.

ENAJENACIÓN Y RENUNCIA: La renuncia no debe confundirse con la enajenación.

- Enajenación: Es la separación de un derecho de su titular y la atribución de éste a otro

por voluntad del primero, que se despoja del derecho a favor del segundo, independientemente
del resultado económico final. Hay dos elementos que integran la enajenación:

- Traspaso de un derecho a favor de otro.

- Una manifestación de voluntad encaminada a tal fin.

Hay enajenación no solo cuando se transfiere un derecho, sino también cuando hay una
constitución de derechos reales.

- No constituyen enajenaciones: - El abandono de un derecho.

- La disposición testamentaria.
- La adquisición por ley de una servidumbre o la
adquisición por obra de la prescripción (porque falta un acto voluntario).

La Renuncia: en sentido estricto, “es la dejación de un derecho por su titular, sin la

intención de traspasarlo a otro”.
La renuncia es un acto unilateral. Por lo tanto, para producir sus efectos solo necesita la
voluntad del renunciante. De aquí deriva la importancia de determinar si un acto constituye
renuncia o enajenación, porque en este segundo caso (enajenación) habrá necesidad de
aceptación del sujeto al cual se traspase el derecho.

LA REPUDIACIÓN: Es el acto jurídico unilateral o abdicativo encaminado a impedir la

adquisición de un derecho o a extinguirlo irrevocablemente sin traspasarlo a otra persona. Se
trata de una especie de renuncia. Ejemplo la repudiación de un legado o herencia o de un hijo.

FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

- La Voluntad que los crea.

- Los hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos.

PERSONAS

LOS SUJETOS DE DERECHO

En derecho existe una distinción fundamental entre persona, sujeto del derecho u
objeto del derecho.
El termino persona significa la posibilidad de ser objeto de una relación jurídica, y
cuando la persona es sujeto de una relación jurídica se dice que es titular de un
derecho

Clasificación de las personas.

a) Naturales y jurídicas: el art.54 señala que las personas son naturales o

jurídicas, por ende, de acuerdo al CC, son dos los tipos de personas,
naturales y jurídicas.

68
 Las naturales las define el art.55 como todos los individuos de la especie
humana, cualquiera sea se edad, sexo, estirpe o condición. Estos se dividen
en chilenos y extranjeros. Las personas jurídicas se definen en el 545 del CC,
como aquella persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contrae
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
b) De acuerdo a su edad:
Infante: menor de 7 años.
Impúber
Impúber propiamente tal: varón mayor de 7 y menor de 14
años y mujer mayor de 7 y menor de 12 años.

Varón mayor de 14 y menor de 18 años.

Menor adulto
Adulto Mujer mayor de 12 y menor de 18 años.
Mayor de edad
c) Domiciliadas y transeúntes.
Personas naturales.
El art.55 señala que son personas todos los individuos de la especia humana,
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición. Divídanse en chilenos y
extranjeros.
Toda persona natural está dotada de un elemento que la teoría jurídica denomina
personalidad. Consiste ésta en la aptitud para ser titular o adquirir derechos, o para
ser titular de relaciones jurídicas.
La ley reconoce que tanto la persona jurídica como la natural están dotadas de
personalidad por el sólo hecho de existir, de manera que la personalidad es
inseparable de la persona humana y por ende irrenunciable.
Es cierto que en ocasiones la ley contiene una reglamentación especial para ciertas
personas, en atención a su edad, estirpe u otra razón, pero esta reglamentación no
constituye una vulneración de la personalidad de las mismas, o que tengan una
capacidad disminuida o de otra naturaleza. Lo que sucede es que el legislador
pretende precisamente proteger a estas personas que se encuentran en una
situación diferente.
Existencia de las personas naturales.
Existe en esta materia un doble tratamiento legal:
- Existencia natural, comienza con la concepción o fecundación y termina con
el nacimiento.
- Existencia legal, comienza con el nacimiento y termina con la muerte, la que
podrá ser legal o presunta.

Existencia natural.
La existencia natural no significa que la criatura concebida y no nacida sea sujeto de
derecho, ya que todavía no es persona, y sólo lo será cuando nazca. Sin embargo,
la ley le protege en dos aspectos:
- Protección de la vida. Art.75 inc.1º.

69
La ley protege la vida del que esta por nacer. El juez, en consecuencia, tomara todas
las medidas que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido,
a petición de cualquiera persona o de oficio, siempre que crea que de algún modo
peligra.
Este articulo permite la intervención del juez incluso de oficio, de lo que se
desprende que aquí no sólo hay un interés particular comprometido. Esos son los
hechos que dan origen a las llamadas acciones populares.
Esta norma se encuentra en concordancia con los arts.85, 342 y 343 del CP. Estas
normas resguardan la vida de la criatura que esta por nacer cuando la madre ha sido
condenada a la pena capital, y sancionan el delito de aborto maliciosamente
causado.
También se resguarda la vida del que está por nacer con los descansos que
establezca la ley laboral para la mujer embarazada.
- Protección de los derechos. art.77.
Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre materno, si
hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento se efectué.
Si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el recién nacido en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En
el caso del art.74 inc.2º pasaran estos derechos a otras personas como si la criatura
no hubiese existido jamás.
Hay en esta norma un verdadero efecto retroactivo, pues desde que hay un principio
de existencia se entiende que la criatura existe, había nacido y vivía al momento de
deferírsele los derechos. A través de esta ficción se pretenden evitar los actos que
terceros pudieran haber ejercido sobre los derechos del no nacido, de manera que
los actos ejecutados por estos terceros serán inoponibles.
La ley, para completar la protección de los derechos eventuales del que está por
nacer, prevé la designación de un curador para éste. El art.343 se refiere a esto,
señalando que se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del
ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que esta por nacer.
Algunos autores (Alessandri y Claro Solar) sostienen que los derechos eventuales
son verdaderos derechos condicionales, donde la condición consiste en que la
criatura nazca y constituya un principio de existencia, es decir, que viva.
Serían derechos condicionales suspensivos, de manera que cumplida la condición
ella opera con efecto retroactivo, y por tanto se retrotrae al momento en que se
defirieron los derechos.
Sin embargo, tal opinión no es compartida por cierto sector de la doctrina,
argumentando que la condición constituye un elemento accidental del acto jurídico, y
el nacimiento es mas que eso. En base a ello parece mas conveniente la explicación
de la ficción que nos entrega el legislador. En realidad, quien tiene un derecho
eventual es aquel que adquiriría el derecho si la persona no nace.
Rubén Galesio señala que incluso es incorrecto hablar de "derecho" eventual en
favor de la criatura que está por nacer, pues todo derecho requiere de un titular, una
persona.

Existencia legal.
El art.74 señala que la existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre. La criatura que muere en el vientre materno,
o que perece antes de estar separada completamente de su madre, o que no aya
sobrevivido a la separación un instante siquiera, se reputara no haber existido jamás.
No es lo mismo nacimiento que parto. Éste último término tiene mas bien un
contenido fisiológico, mientras que el primero resulta de un contenido mas complejo.

70
El nacimiento.

Requisitos del nacimiento.

- Separación del hijo y de la madre.
- Separación completa de la madre. Existen a este respecto dos opiniones:
+Para algunos basta que el cuerpo de la criatura haya salido al
exterior, aun cuando se conserve unido a la placenta por el cordón
umbilical. Lo importante es que tenga vida fisiológicamente
independiente.
+Para otros se requiere de la expulsión de la criatura del vientre
materno y además el corte del cordón umbilical, puesto que sólo con
estas dos circunstancias habría separación completa.
Se critica la última posición arguyendo que con esa postura se deja al nacimiento
como un acto dependiente de la voluntad de un tercero, el que corta el cordón,
siendo contraria a la naturaleza del nacimiento como un acto esencialmente natural.
Pese a esto ambas posturas tienen adeptos en la doctrina.
- Que sobreviva un momento siquiera a la separación.
El mismo art.74 inc.2º señala una serie de situaciones en que no se cumple con este
requisito, y en las que por ende no hay nacimiento:
*Cuando la criatura muere en el vientre materno.
*Cuando perece antes de estar separada completamente de la madre.
*Cuando no ha sobrevivido a la separación ni un momento siquiera.
Para determinar el momento en que se produce el nacimiento, es decir, cuando la
criatura ha sobrevivido ala separación un momento siquiera, se han planteado dos
teorías:
+Teoría de la vitalidad. Requiere que haya en la criatura una manifestación de
vida de cualquier tipo, sean sonidos, movimientos, etc.
+Teoría de la viabilidad. Requiere que la criatura haya tenido la aptitud de
seguir viviendo después de nacida, es decir, que ella sea viable.
Para la determinación de esta viabilidad algunos incluso exigen el transcurso
de tiempo de 24 o 48 horas de sobrevivencia. En la novísima recopilación se
exigía un lapso de 48 horas, pero Andrés Bello se separó de la doctrina
española en esta materia, no estableciendo esta exigencia. La doctrina en
general asevera que nuestra legislación exige una manifestación de vida, lo
que se podrá probar por los medios legales, o sea, la teoría de la vitalidad.
Si la criatura sobrevivió a la separación un momento siquiera fue persona, y por tanto
pudo adquirir y transmitir derechos.
Si la criatura no sobrevivió, no se produce tal efecto y, más aun, se reputa no haber
existido jamás. Esta criatura concebida pero que no sobrevivió no se inscribe en el
Registro de Nacimientos ni en el de Defunciones, sino que, en un registro especial,
más bien estadístico, que lleva el Registro Civil.
Para probar que una criatura sobrevivió un momento siquiera se puede recurrir a los
medios que estableció la ley, porque lo que se prueba es un hecho. Existe a este
respecto el examen de docimasia pulmonar hidrostática.

71
La concepción o fecundación.
Esta expresión se tomo del derecho canónico (concepción). Es difícil poder probar
con exactitud el momento en que se produce el proceso biológico de la fecundación.
En todo caso a la ley le interesa fijar la época en que esto ocurre.
Para determinar la época de la concepción el código recurre a una presunción de
derecho, en el art.76, el que señala que de la época del nacimiento se colige la de la
concepción, según la siguiente regla:
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no
menos de ciento ochenta días cabales, y no mas de trescientos, contados
hacia atrás desde la medianoche en que principie el día del nacimiento.
El hecho conocido aquí es el nacimiento, del cual se colige la época de la
concepción. Es éste un plazo de días cabales, no de meses, pues estos pueden
variar en su número de días.
Como es una presunción de derecho no admite prueba en contrario. En todo caso,
en caso de impugnación de paternidad, se puede probar que no se tuvo acceso a la
mujer durante el plazo en que la ley presume que se produjo la concepción (120
días).
Importancia del art.76
1. Para la determinación de los derechos eventuales de la criatura que está por
nacer.
2. Para determinar la filiación del hijo, puesto que será hijo de filiación matrimonial
aquel concebido durante el matrimonio verdadero de sus padres, incluso
matrimonio putativo (arts.180, 179, 33, 184, 185 ). A este respecto, el art.184
contiene dos tipos de presunciones, en el inc.1º una de derecho, y en el 2º una
simplemente legal.
3. Para determinar la filiación, porque el art. 210 y 212 la utiliza para acreditar que la
madre y el presunto padre han convivido en el período en que se presume la
concepción.

La muerte.
Art.78 y sgtes.

Extinción de las personas naturales.

La muerte es la cesación de las funciones vitales del individuo. Su acaecimiento
pone termino a la persona, como señala el art.78.
La muerte puede ser:
a) Muerte real. Cesación de todos los fenómenos vitales, es un hecho
jurídico, un hecho que produce importantes consecuencias jurídicas.
b) Muerte presunta.
c) Muerte civil, eliminada por la ley 7.612, del año 1943.

Efectos jurídicos de la muerte.

a) La sucesión de una persona se abre al momento de su muerte (art. 955º). En

ese momento, se conceden las asignaciones hereditarias o testamentarias,
salvo que fueren condicionales (art. 956º). Sólo pueden suceder los que existan
en el momento en que se abre la sucesión, excepto los que ya están concebidos

72
o aquellos que no existen, pero se espera que existan (arts. 77 y 962).
b) Se disuelve el matrimonio (art. 42 de la Ley de Matrimonio Civil) o el contrato
de acuerdo de unión civil (art. 26 de la Ley N° 20.830).
c) Se extinguen los derechos que no pueden transmitirse (alimentos, usufructo,
uso o habitación, etc.).
d) Terminan algunos contratos: por ejemplo, mandato (siempre si muere el
mandatario, por regla general si muere el mandante); comodato (si muere el
comodatario); sociedad de personas, etc.
e) En el ámbito de la formación del consentimiento, la oferta caduca por la
muerte del oferente.
f) Se emancipan los hijos por la muerte del padre o madre que estuviere
ejerciendo la patria potestad, salvo si corresponde al otro de los padres ejercer
la patria potestad, y por la muerte del último, si la ejerce (art. 270 N° 1).
g) Término del albaceazgo (art. 1279).
h) Extinción de ciertas acciones civiles del ámbito del derecho de familia: acción
de nulidad de matrimonio (art. 47 de la Ley de Matrimonio Civil, por regla
general, sólo podrá intentarse si viven ambos cónyuges, salvo ciertos casos
excepcionales contemplados en el artículo 46 de la citada ley); acción de
divorcio (art. 56 de la misma ley).

La muerte de una persona natural se acredita por medio del certificado de defunción.
Es la ley del registro Civil la que reglamenta como se lleva a cabo esta inscripción,
en sus arts.26, 44 y 50, en la que debe consignarse incluso la hora en que se ha
producido la muerte. El art.45 exige la consignación de la fecha y hora de la muerte
en el registro de fallecimiento, esto, debido a la importancia jurídica de este hecho.
Hasta antes de la ley 7612, existía en Chile la muerte civil, (arts.95 al 97). Era la
muerte que afectaba a las personas que habían hecho profesión solemne en una
institución monástica de la iglesia católica. Con esta opción dejaba de ser sujeto de
derechos.

Los comurientes.
El art.79 señala que si por haber perecido dos o mas personas en un mismo
acontecimiento, como un naufragio, incendio ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se
procederá en todos los casos como si dichas personas hubieran perecido en un
mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras.
Esta regla es diferente a la seguida tradicionalmente por el derecho romano, lo que
nos merece algunos comentarios:
a) Recibe aplicación cuando dos o mas personas mueren en un mismo
acontecimiento, de manera que no es posible saber el orden de los
fallecimiento, y no únicamente cuando dos o mas personas mueren en un
mismo hecho.
b) La doctrina ha entendido que no es necesario que el acontecimiento se
produzca en un mismo lugar.
c) Esta es una presunción simplemente legal, de manera que es posible
probar cual ha sido el orden de las muertes.
d) Esta regla tiene particular importancia en materia de sucesión por causa de
muerte, basta observar el art.958.
Para que se aplique esta norma se requiere:
+Fallecimiento en un mismo momento, no es necesario que sea en un
mismo lugar ni acontecimiento.
+Vinculación jurídica.

73
 +No pueda precisarse el orden de los fallecimientos.
Presunción de muerte por desaparecimiento.

La muerte presunta es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales,

respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. El
juez, partiendo de ciertos antecedentes, presume la muerte de una persona.
El art.80 señala que se presume muerto al individuo que ha desaparecido,
ignorándose si vive, y verificándose las condiciones que se expresan mas adelante.
Hay ciertos hechos, ciertas circunstancias que van imponiendo en forma gradual la
idea de que la persona que ha desaparecido ha muerto. Estos hechos son:
- Que la persona ha desaparecido.
- Falta de noticias acerca de ella.
- Transcurso de cierto tiempo.
Hay también otros hechos que revisten un mayor grado de convicción en cuanto a
que la persona haya muerto, por ejemplo, un accidente.
La presunción contenida en el art.80 es simplemente legal.

Intereses en juego.
Se sostiene, en doctrina, que los intereses que se tiende a resguardar son:

 Del ausente o desaparecido.

 De los terceros que tengan derecho a la sucesión de tal desaparecido o ausente.
 De la sociedad en general, al desconocer la suerte que van a seguir los bienes del
desaparecido.
Estos intereses, su resguardo, son el objeto de la muerte presunta.
Para que tenga lugar la declaración de muerte presunta, deben cumplirse ciertos
requisitos:
a) Que sea declarada por sentencia judicial.
b) Que la declaración se haga en conformidad a las disposiciones del
procedimiento.
c) Que el individuo haya desaparecido, esto es, se haya ausentado de su
domicilio.
d) Que no se tengan noticias de su existencia.

Declaración de muerte presunta.

La declaración de muerte presunta puede provocarla cualquiera persona que tenga
interés en ella, según el art.81 Nº3. Se trata de un interés pecuniario subordinado a
la muerte del desaparecido. Se hayan en tal situación, por ejemplo, los herederos
presuntivos del desaparecido, los legatarios, etc. No se hayan en tal caso los
acreedores del ausente, pues ellos pueden perfectamente dirigirse en contra de los
apoderados del ausente, o provocar el nombramiento de un curador.

Juez competente.
La presunción de muerte debe declararse por el juez del último domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile. CC art.81 Nº1 y 151 COT. Si el desaparecido no
ha tenido domicilio en Chile, los jueces de este país son incompetentes para declarar
la presunción de muerte por desaparecimiento.

74
Procedimiento para declarar la muerte presunta.
Del art.81 desprendemos las siguientes reglas para la determinación de la muerte
presunta, cuyo fin principal es garantir los intereses del ausente, poniendo en
evidencia las circunstancias de su desaparecimiento:
 Los interesados deben justificar previamente que se ignora el paradero del
desaparecido, y acreditando que se han hecho las gestiones necesarias para
ubicarlo. Dichas circunstancias pueden probarse por medio de la información de
testigos, sin perjuicio de que el juez, de oficio o a petición de cualquiera persona
interesada, o del Defensor de Ausentes, pueda decretar las medias que estime
necesarias para el esclarecimiento de los hechos si considera que las pruebas
rendidas son insatisfactorias. 81 Nº1 y 4. Esta justificación se realiza a través del
procedimiento sumario.
 Entre tales pruebas, según señala el Nº2 del art.81, debe procederse a la citación
del desaparecido en el Diario Oficial, que deberá haberse repetido hasta por tres
veces, corriendo mas de dos meses entre cada dos citaciones. El numero máximo
de citaciones queda al arbitrio del interesado.
 Para ser declarada la muerte presunta debe ser oído el Defensor de Ausentes.
Todo defensor público, como es el de ausentes, tiene por misión velar por los
intereses particulares de las personas que no pueden ejercer todos sus derechos.
No deben confundirse con el Ministerio Publico, cuya función es representar, a
través de los fiscales, al interés general de la sociedad ante los tribunales.
 Todas las sentencias que se dicten en este asunto serán publicadas en el Diario
Oficial, sean interlocutorias o definitivas.
 Es requisito previo de la declaración de muerte presunta que hayan transcurrido
tres meses al menos desde la última citación. 81 Nº3
 Se requiere del transcurso de cierto plazo mínimo desde la fecha de las últimas
noticias que se tuvieron del desaparecido. Se requiere que a lo menos hayan
transcurrido cinco años. Se discute si este plazo de cinco años se cuenta desde
que las ultimas noticias son enviadas o desde que son recibidas:
*Luis Claro Solar estima desde la fecha de las ultimas noticias y no desde la
que estas se reciben. Esto, pues el día de las ultimas noticias, después del
cual no se volvió a saber mas del ausente, había constancia de su existencia,
pero no habiéndose vuelto a saber de él principia la duda de que éste vivo. El
día que se reciban las noticias puede ser muy posterior a aquella fecha y no
puede servir de punto de partida.
*Somarriva opina distinto, fundado en dos razones:
a) Porque las noticias se tienen cuando llegan y no cuando se expiden.
b) Por un argumento basado en la historia de la ley. Bello dice que en el punto
que examinamos ha tenido presente, entre otras fuentes, los comentarios
de Delvicourt, y éste piensa que el plazo debe contarse desde el día en
que las últimas noticias han sido recibidas.
El plazo de cinco años basta que haya transcurrido cuando llega el momento de la
declaración. Los trámites de la declaración de muerte presunta pueden ser
iniciados antes de los cinco años posteriores a la fecha de las ultimas noticias que
se tuvieron de la existencia del desaparecido, porque la ley sólo exige el
transcurso del tiempo para la declaración y autoriza aun la entrega de los bienes
inmediatamente de cumplidos los cinco años desde el desaparecimiento en el
caso a que se refiere el Nº7 del art.81.
 El juez fijará como día presuntivo de la muerte, el ultimo día del primer bienio
contado desde la fecha de las ultimas noticias, y transcurridos cinco años, desde
la misma fecha, concederá la posesión provisoria de los bienes del desaparecido
a sus herederos presuntivos.

75
 Tanto la determinación del patrimonio del ausente como los herederos que podrán
sucederle, se sujetara al día que se ha fijado como presuntivo de la muerte.

Casos especiales de muerte presunta.

 Art.80 Nº7. Si después que una persona recibió una herida grave en la guerra, o
le sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido de ella, y han transcurrido
mas de cinco años desde entonces. Se deben practicar la justificación y citaciones
según la regla general.
En este caso el juez fijara como día presuntivo de muerte el de la acción de
guerra o peligro, y si tal día no es enteramente determinado, adoptará un termino
medio entre el principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el suceso,
concediendo inmediatamente la posesión definitiva de los bienes del
desaparecido.
 Art.80 Nº8. Se reputa perdida toda nave o aeronave que no apareciese a los tres
meses de la fecha de las últimas noticias que de ella se tuvieron.
Expirado este plazo, cualquiera que tenga interés en ello podrá provocar la
declaración de presunción de muerte de los que se encontraban en la nave o
aeronave. El juez fijará como día presuntivo de la muerte en los mismos términos
del caso anterior, y de igual forma concederá de inmediato la posesión definitiva
de los bienes del desaparecido.
 Art. 80 Nº9. Después de seis meses de ocurrido un sismo o catástrofe que
provoque o haya podido provocar la muerte de numerosas personas en
determinadas poblaciones o regiones, cualquiera que tenga interés en ello
podrá pedir la declaración de muerte presunta de los desaparecidos.
La citación se hará por una vez en el diario Oficial, y por dos veces en un diario de
la localidad en que ocurrió el desastre.
El juez fijará como día presuntivo de la muerte el del sismo, catástrofe o fenómeno
natural, y concederá de inmediato la posesión definitiva de los bienes de los
desaparecidos, siendo de rigor oír al defensor de ausentes.

Inscripción en el Registro Civil.

Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta deben inscribirse en el
libro de defunciones del Registro Civil, en la comuna correspondiente al tribunal que
hizo la declaración.
Art.5 Nº5 LRC. Si la sentencia no se inscribe no puede hacerse valer en juicio. Art.8
LRC.
Etapas de la muerte presunta.
Se distinguen tres períodos o etapas que son importantes para definir o determinar la
suerte de los bienes del ausente o desaparecido:
- Mera ausencia.
- Posesión provisoria.
- Posesión definitiva.

1.- Período de mera ausencia.

Aquí no existe una resolución judicial que marque su inicio, sino que éste podrá
coincidir con la fecha de las últimas noticias y se prolonga hasta que se dicte el
decreto de posesión provisoria o definitiva según sea el caso.

76
En este período predomina la idea de que el ausente está vivo. Tal es así que los
bienes son administrados por él o los mandatarios del ausente o sus representantes
legales. Art.83
Este período termina por:
+Decreto de posesión provisoria.
+Decreto de posesión definitiva.
+Prueba de que el desaparecido vive.
+Prueba de la fecha exacta de la muerte.

2.- Período de posesión provisoria.

Comienza con la dictación del decreto de posesión provisoria.
Este período se caracteriza porque existen iguales posibilidades de que el ausente
exista como de que esté muerto. Es por ello que hay que resguardar tanto los
intereses del ausente como los de los herederos presuntivos o provisorios.

- Los herederos presuntivos.

Son aquellos, testados o intestados, que lo eran al día presuntivo de la muerte.
Art.85
Dictado el decreto de posesión provisoria los bienes del ausente van a pasar a los
herederos presuntivos, pero sujetos a una condición resolutoria consistente en que
aparezca el ausente o se sepa con certeza la fecha de la muerte.
Es un dominio resoluble, ya que pudiera haber otros herederos que no lo fueran a la
fecha de la muerte presuntiva, pero si en relación a la real.

- Obligaciones de estos herederos.

+Deben confeccionar un inventario solemne de los bienes, o revisar, o
rectificar con la misma solemnidad el inventario que exista. 86
+Cada uno de los poseedores provisorios deberá rendir caución de
conservación y restitución. 89
En todo caso el poseedor provisorio hace suyos los frutos e intereses. Si no hay
herederos presuntivos se nombrará un curador.

- Efectos del decreto de posesión provisoria.

*Constituye a los herederos presuntivos en tales.
*Termina la sociedad conyugal o el régimen de participación en los
gananciales, según cual hubiera habido con el desaparecido. Art.84. No
disuelve el matrimonio. Art.1764 Nº2
*Se abre la sucesión y se procede a la apertura y publicación del testamento
si lo hubiere.
*Se emanciparán legalmente los hijos que estuvieren sujetos a la patria
potestad del ausente. art. 270 Nº 2 C.C.
La posesión provisoria la ley sólo la entrega a los herederos, no a los legatarios, y en
caso de no presentarse herederos el juez, a instancia de cualquiera persona
interesada en ello o de oficio, declarará yacente la herencia y le nombrará curador.

77
- Disposición de los bienes por los poseedores provisorios.
Debemos distinguir entre bienes muebles e inmuebles:
+Muebles. El art.88 incs. 1º y 2º señala que se podrá desde luego vender una
parte de los muebles, siempre que:
*El juez lo creyese conveniente, oído el defensor de ausentes.
*La venta se haga en pública subasta.
Se trata principalmente de aquellos bienes que pueden deteriorarse por el
transcurso del tiempo, o bien cuando el desaparecido hubiere dejado deudas
cuyo monto pudiera pagarse con el precio de los bienes muebles.
+Inmuebles. El legislador toma mayores precauciones. No pueden enajenarse
ni hipotecarse sino por causa necesaria o de utilidad evidente, declarada por
el juez con conocimiento de causa y con audiencia del defensor de ausentes.
art.88 inc.2º.
*Causa necesaria habría, por ejemplo, respecto de la parcela que no
produce ni siquiera lo suficiente para solventar los gastos de
administración y pago de contribuciones.
*Utilidad evidente existiría, por ejemplo, si se vende un inmueble para
cancelar una deuda del ausente por cuyo motivo le tuvieren
embargados bienes.
- Representación judicial de la sucesión.
Los poseedores provisorios representan a la sucesión en las acciones y defensas
contra terceros. 87

3.- Período de posesión definitiva.

Comienza con el decreto de posesión definitiva de los bienes del desaparecido.
Se caracteriza porque las probabilidades de muerte del desaparecido son mayores
que las de ser encontrado con vida, de modo que puede concederse a los herederos
presuntos pleno derecho de goce y disposición de los bienes del ausente, como si
en realidad hubiera muerto.
El decreto de posesión definitiva debe inscribirse en el registro Conservatorio que
corresponda al último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, es decir, el
del lugar en que se decreto la muerte presunta. Si no se inscribe es inoponible frente
a terceros.

Procedencia.
1. - La regla general esta contenida en el art.82, según el cual el juez concederá la
posesión definitiva en lugar de la provisoria cumplidos diez años desde las últimas
noticias, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviese a la expiración
de los diez años.
2. - Excepcionalmente el juez concederá de inmediato el decreto de posesión
definitiva cuando:
+ Cumplidos cinco años desde la fecha de las últimas noticias, se probare que
han transcurrido setenta desde el nacimiento del desaparecido. 82
+Inmediatamente después de transcurridos cinco años desde la fecha de la
batalla o peligro en que se encontró la persona desaparecida, sin haber
sabida mas de su existencia, art.81 Nº7
+Después de tres meses de la fecha de las ultimas noticias que se tuvieron
de la nave o aeronave perdida. art.81 Nº8

78
 +En los casos de sismos y catástrofes después de seis meses de la fecha de
las últimas noticias. Art.81 Nº9

Quienes pueden pedirla.

Los autores desprenden del art.91 que pueden pedirla:
- Fideicomisarios de bienes usufructuados o poseídos fiduciariamente por el
desaparecido.
- Los legatarios.
- En general, todos aquellos que tengan derecho subordinados a la muerte
del desaparecido.

Inscripción del decreto de posesión definitiva.

Debe inscribirse en el Registro Conservatorio que corresponde al ultimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile, o sea, donde se declaró la muerte
presunta. Si no se inscribe es inoponible frente a terceros.

Efectos del decreto.

1. Disolución del matrimonio. Art.42 y 43 LMC y 82 CC
2. Decretada la posesión definitiva, todos los que tienen derechos subordinados a la
muerte del desaparecido pueden hacerlos valer como en el caso de la verdadera
muerte. 91
3. Se abre la sucesión del desaparecido, en el caso que no hubiere precedido
posesión provisoria de los bienes.
4. Se produce la cancelación de las cauciones y cesación de restricciones. 90 inc.1º
y 2º
5. Se procede a la partición de bienes conforme a las reglas generales.

Prueba contraria a la presunción de muerte.

En conformidad al artículo 92, se aplican a esta materia las normas generales sobre
presunciones legales. En cuanto al peso de la prueba, quien reclama un derecho
para cuya existencia se requiere que el desaparecido haya muerto en fecha distinta
a la fijada como día presuntivo de la muerte, deberá probarlo.

Rescisión del decreto de posesión definitiva.

El art.93 se refiere a esto, señalando que podrá rescindirse a favor del desaparecido
si reapareciere, o de sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento, o de su
cónyuge por matrimonio contraído en la misma época.
El CC habla aquí de rescisión, lo que no es muy correcto pues tal terminología es
propia de la nulidad relativa, la cual requiere de un vicio originario que anule el
decreto, y en realidad el legislador se funda en hechos que hacen caer la
presunción.
Lo que el art.93 señala es, simplemente, que los efectos del decreto de posesión
definitiva cesan en beneficio de las personas que se expresan. Por ello se dice que
lo correcto seria hablar de revocación, ya que el decreto se deja sin efecto.

79
- Casos en que opera.
+Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido.
+Si se tuvieren noticias exactas de su muerte.
+Si reapareciere.

- Personas en favor de las cuales puede rescindirse.

+En favor del desaparecido, pues son sus intereses los que están en juego.
+En favor de legitimarios habidos durante el desaparecimiento. Concordando
esta norma con el 1182, resulta que deben excluirse los ascendientes
legítimos y los padres naturales, pues es imposible adquirirlos durante el
desaparecimiento, seria necesario nacer de nuevo.
+En favor del cónyuge por matrimonio contraído en la época del
desaparecimiento. Se trata de una persona con la que el desaparecido
contrajo matrimonio durante la época de su ausencia, porque sus derechos,
sin duda, no fueron considerados en el decreto.
- Tiempo para pedir la rescisión. art.94
+El desaparecido puede pedirlo en cualquier tiempo en que se presente, o en
que haga constar su existencia. 94 Nº1
+Las demás personas no pueden pedirlo sino dentro de los respectivos
plazos de prescripción, contados desde la fecha de la verdadera muerte. 94
Nº2

- Efectos de la rescisión.
+El beneficio de la rescisión aprovecha solamente las personas que por
sentencia judicial la obtuvieron. 94 Nº3
+Se recobran los bienes en el estado en que se encuentren, subsistiendo las
enajenaciones, hipotecas y demás derechos reales constituidos legalmente
sobre ellos. 94 Nº4
+Como los poseedores definitivos son equiparados a los dueños de los
bienes, no responden siquiera de la culpa lata.
+Para toda restitución los poseedores serán considerados como de buena fe.
94 Nº5. Esto porque:
*Pueden devolver los bienes sensiblemente deteriorados sin que
deban responder, a menos que se les pruebe dolo.
*No deben devolver el precio que hubieren percibido por la
enajenación de los bienes.
*Tienen derecho al abono de las mejoras necesarias y útiles conforme
a las normas de las prestaciones mutuas.
*No tienen obligación de restituir los frutos.
Cabe señalar a este respecto la presunción de derecho de mala fe del art.94
Nº6, consistente en haber sabido y ocultado la muerte del desaparecido, o su
existencia.
+La sentencia que rescinde la declaración de muerte presunta debe anotarse
como subscripción, al margen de la partida que corresponda. De lo contrario,
no puede hacerse valer en juicio.
SUPUESTO DE MUERTE CIERTA.

80
 Concepto introducido por la ley 20.577 de 2012, establece un supuesto de
muerte que es cierta, no meramente probable y presumible por el hecho de
desaparecimiento de una persona que no retorna, pero cuya comprobación no puede
efectuarse de la forma ordinaria (certificación médica y científica de la muerte por
examen de cadáver o restos mortales) Se trata de una nueva forma de comprobación
de la muerte arts. 95 a 97 actuales, no es muerte presunta, es una forma distinta de
acreditar la muerte real de una persona.
Art, 95 “ toda vez que la desaparición de una persona se hubiere producido en
circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, aun cuando su
cadáver no fuere hallado, el juez del último domicilio que el difunto haya tenido
en chile, a solicitud de cualquiera que tenga interés en ello, podrá tener por
comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la inscripción de la
resolución correspondiente en el Servicio de Registro Civil e Identificación” “
Igual regla se aplicará en los casos que no fuere posible la identificación del
cadáver”
En estos casos no es necesario esperar plazos para solicitar la comprobación
judicial de la muerte, aquí no desaparece la persona por largo tiempo sin noticias, aquí
la muerte es probablemente cierta, el que desaparece es el cadáver o la imposibilidad
de identificación del mismo.
Ej, accidente Challenger y Isla Juan Fernández.
El Juez resuelve en procedimiento no contencioso, a petición de interesado, se
de demostrar la certeza moral del fallecimiento y la identificación de la persona
fallecida, un extracto de la resolución debe ser publicada en el diario Oficial., para
evitar abusos, es medida de seguridad y publicidad.
Se puede igualmente revocar la resolución si la persona aparece con vida, o se
establece una fecha distinta de muerte, en los mismos términos que lo hace el
desaparecido arts. 93 y 94.
Esta norma tiene efecto retroactivo, ya que establece que no se aplicara a los
detenidos desparecidos.

Atributos de la personalidad.

La personalidad es la aptitud para tener la calidad de titular de derechos y

obligaciones.
Luego, la personalidad dice relación con la posibilidad de la persona de tener
vínculos jurídicos con otros individuos, en los cuales resulta de gran importancia que
los sujetos intervinientes estén perfectamente individualizados. Para ello, la ley
atribuye a toda persona, sea natural o jurídica, ciertos atributos o condiciones.
Así. los atributos de la personalidad son propiedades o características inherentes a
toda persona, que importan una serie de ventajas y prerrogativas, como también un
cúmulo de deberes, molestias y obligaciones.

Cuales son estos atributos.

Si bien son varios, sólo estudiaremos aquellos que tienen una reglamentación mas
precisa:
- Nacionalidad.
- Nombre.
- Estado civil.
- Domicilio.
- Capacidad de goce.
- Patrimonio.

81
Si bien estos atributos corresponden tanto a la persona natural como a la jurídica, el
estado civil, por su naturaleza, es ajeno a estas ultimas.

1.- Nacionalidad.
En si, esta materia corresponde al derecho publico. Sin embargo, el CC contiene
normas relativas a la nacionalidad. La nacionalidad es un vínculo jurídico que une a
una persona con un estado determinado. De la nacionalidad derivan una serie de
derechos y obligaciones señaladas en los arts.22 y 23 de la Constitución. Se trata de
deberes y obligaciones recíprocos.
De conformidad al art.55, las personas se dividen en chilenos y extranjeros. El art.56
agrega que son chilenos los que la Constitución del Estado declare tales, y que los
demás son extranjeros.
A este respecto, la Constitución señala en su art.10 quienes son chilenos, y
determina en el art.11 los casos en que la nacionalidad chilena se pierde.
Agregamos a esto que, según el art.57, la ley no reconoce diferencias entre chilenos
y extranjeros.
Si bien esta es la regla general, existen varios casos en los cuales, en ciertas leyes
especiales, se hacen distinciones en razón de la nacionalidad, como, por ejemplo:
- DL 1939, establece en su art.6º que sólo las personas naturales o jurídicas
chilenas pueden ocupar bienes fiscales a cualquier titulo. El art.7º agrega que
determinados extranjeros no pueden adquirir bienes raíces en zonas
fronterizas y otras que determine el Presidente de la República por motivos de
seguridad nacional.
- Ley 18.892, en materia de pesca, a propósito de la tripulación de los buques
que deseen enarbolar el pabellón chileno.
- El mismo CC hace distinciones entre chilenos y extranjeros en algunas
materias, como en los arts.1012 Nº10, 1272, 497 Nº6, y el art.14 Nº6 LMC.

2.- Nombre.
Es la apelación que sirve para designar a la persona en la vida jurídica. Es un medio
de individualización que consiste en el uso de una o mas palabras, para designar a
una persona.
El nombre, en las personas naturales, esta formado por varias palabras. La
exigencia de designarlas es producto de las necesidades de la vida social y, según
se dice, el nombre aparece conjuntamente con el uso de la palabra, desde un punto
de vista histórico, remontándose a los primeros tiempos de la humanidad.

El nombre en general se forma por:

- Nombre propio o de pila, que sirve para distinguir a los individuos de una
misma familia. Por regla general se usa haciéndolo preceder al apellido o
nombre de familia. Es frecuente que las personas tengan mas de un nombre
individual.
- Nombre patronímico, de familia o apellido, que indica la familia a la cual se
pertenece, los orígenes de sangre. Es un nombre común a todas las
personas que integran una familia y se transmite de generación en
generación.
Naturaleza jurídica del nombre.
Row señala que existe un verdadero derecho de propiedad sobre el nombre,
criticándose esta posición por varias razones:

82
 - El nombre no es enajenable, en cambio es obvio que todo derecho de
propiedad si lo es.
- El dominio tiene un contenido pecuniario, patrimonial, del que el nombre
carece.
- El derecho de propiedad es exclusivo, dos personas no pueden ser dueños
de una misma cosa, lo que si sucede con el nombre.
- El nombre no se pierde ni se gana por prescripción.

Capitant y Colin estiman que el nombre constituye una marca distintiva de filiación.
Con el nombre patronímico no siempre es así, como es el caso de los adoptados ex-
positos.
Planiol señala que el nombre es una institución de policía civil, que tiene por solo
objeto identificar a las personas.
Saleilles y Josserand son quienes establecen la concepción del nombre como
atributo de la personalidad, toda persona debe tener un nombre, un signo distintivo
de la personalidad de cada cual. Si el nombre es un atributo de la personalidad tiene
las siguientes características:
+No es comerciable.
+No se puede ceder por acto entre vivos ni transmitir por causa de muerte.
+Es inembargable e imprescriptible.
+Es uno e indivisible.
+Es inmutable.

Formación del nombre.

En este punto hay que distinguir en cuanto a la filiación del individuo:
a) Tratándose de hijos legítimos, la ley establece que en la inscripción deben figurar
los nombres de padre y madre. Art.31 LRC. El reglamento del Registro Civil en su
art.226 señalan que llevaran primero el apellido del padre y luego el de la madre.
Los hijos legitimados se ciñen a las mismas reglas.
b) Tratándose de hijos ilegítimos, sin hacer la ley distinción alguna entre
simplemente ilegítimos y naturales, aun cuando la regla se refiere expresamente
al hijo natural, deberá constar el nombre del padre o madre que lo haya
reconocido, agregando la doctrina la causa del reconocimiento. Art.31 Nº4.
c) Tratándose del hijo adoptado, el art.14 de la ley 7.613 señala que es facultativo
para el adoptado tomar el apellido del adoptante. La ley 18.703 sobre adopción de
menores señala que la adopción simple no produce cambio en los nombres, en
cambio la adopción plena otorga la calidad de hijo legítimo.
d) En los casos de filiación desconocida, el reglamento no establece norma alguna,
desprendiéndose que tendrá los nombres y apellidos que señale quien solicita la
inscripción.

Sistemas de designación.

 Sistema español, al nombre de pila se le agrega el primer apellido del padre y

primer apellido de la madre.

 Sistema francés, es el más generalizado, sólo se agrega al nombre de pila el

apellido paterno sin alteración alguna.

83
 Sistemas árabes y eslavos, el nombre de pila mas la referencia al nombre del
padre.

Nombre de la mujer casada.

En la mayoría de los países europeos y EE.UU. la mujer, al casarse, pierde su
apellido y toma el del marido, sea por costumbre o por disposición de la ley.
El sistema imperante en nuestro país, y en general en los países hispánicos, es que
la mujer no pierde su apellido, conserva el de soltera. El hecho de agregar "de" y el
apellido del marido es una mera costumbre que no tiene influencia jurídica.

Cambio de nombre. Ley 17.344, 22-09-70

Con el nombre se presentan en ocasiones una serie de problemas, pues puede
suceder que haya personas que pudieran sentirse perjudicadas con el nombre que
se les ha dado, o haber sido conocidas con un nombre distinto por mucho tiempo.
El problema que se presenta es si puede el cambio de nombre prestarse para la
comisión de fraudes. Ha predominado la idea de que es necesario aceptar tal
posibilidad, adoptando los resguardos necesarios.
- Casos en que procede.
La ley 17.344 introdujo dos importantes modificaciones en materia de nombre:
+Permite el cambio de nombre.
+Impone la exigencia de no imponer a las personas nombres extravagantes,
ridículos, ajenos a la persona o al sexo.
Se permite el cambio de nombre y apellido por una sola vez.
En todo caso esta situación no debe confundirse con aquella contemplada en los
arts.17 y 18 de la LRC, que permite la rectificación judicial de las partidas del
Registro Civil (nacimiento, defunción, matrimonio). En estos casos no se trata de
cambio de nombre, sino de una rectificación de la partida respectiva, que va a incidir
en el nombre de la persona.

- Causales.
Para la procedencia del cambio de nombre se requiere la concurrencia de alguna de
las siguientes causales:
+Que el nombre o apellido sea ridículo o risible, o menoscabe moral o
materialmente a la persona.
+Que la persona que solicite el cambio de nombre haya sido conocida por
motivos plausibles por mas de cinco años con nombre, apellido o ambos,
distintos de los propios.
+Que se trate del caso de la filiación natural, es decir de los hijos naturales o
ilegítimos que han sido inscritos con un sólo apellido, o cuando los dos
apellidos con que se inscribió sean iguales. En este caso, esa persona tiene
derecho a agregar uno o sustituir uno de los dos, cuando sean ambos iguales.
+Si una persona tiene varios nombres de pila, y ha sido conocida por uno o
mas de esos nombres, puede solicitar que se supriman aquellos que no ha
utilizado.
+Aquellas personas que cuyo nombre y apellido no sean en español, pueden
solicitar autorización para traducirlos o cambiarlos, cuando su pronunciación o
escrituración es muy difícil en idioma castellano.
- Procedimiento judicial.

84
 +Tiene que solicitarse al juez de letras en lo civil del domicilio del solicitante.
+Un extracto de la solicitud se publica en el Diario Oficial, en los días 1º o 15
de cada mes.
+La finalidad de tal publicación es la publicidad, de manera que quien tenga
interés en ello pueda oponerse a la solicitud, dentro de los 30 días contados
desde la fecha del aviso, acompañando los antecedentes que justifiquen tal
oposición. El juez procederá sin forma de juicio, apreciando la prueba en
conciencia y en mérito de las diligencias que ordene practicar.
+Si no hay oposición el juez procederá con conocimiento de causa previa
información sumaria.
+Autorizado el cambio de nombre, la persona que lo obtuvo sólo puede hacer
uso de los nuevos nombres y no de los antiguos.
El uso de los nombres o apellidos primitivos, como también el uso fraudulento de los
nuevos para eximirse de cumplir con obligaciones contraídas con anterioridad, es
configurativa de un delito que se sanciona con la perdida de libertad.

Otras normas sobre el nombre.

La ley de propiedad industrial prohíbe usar como marca comercial el nombre de
personas vivas sin autorización del afectado.
El decreto 110 del Ministerio de Justicia, de 1974, establece que las personas
jurídicas no pueden tener el nombre de una persona viva. art.5º.
La ley de propiedad intelectual, ley 17.336, en su art.5º letra E, señala que en las
obras intelectuales en que su autor oculta su identidad bajo un seudónimo que no lo
identifica, se presume autor de la obra al que figure en la obra como tal o a quien
pertenezca el seudónimo con que la obra se dio a la publicidad.
El art.14 del mimo cuerpo legal establece que el autor, como titular exclusivo del
derecho moral, tiene de por vida las siguientes facultades:
-Nº1, reivindicar la paternidad de la obra, asociando a la misma su nombre o
seudónimo conocido.
El nombre comercial es la denominación bajo la cual una persona ejerce el
comercio. Cuando una persona es sociedad, el nombre comercial se denomina
razón social, no debiendo confundirse el nombre comercial con el nombre del
establecimiento.
3.- Estado civil.
Se encuentra definido en el art.304 del CC. Este concepto, la calidad de un individuo
en cuanto lo habilita para adquirir ciertos derechos y contraer ciertas obligaciones
civiles, no es generalmente aceptado, puesto que se asemeja a la capacidad.
Es por ello que, desde un punto de vista doctrinario se define como la calidad
permanente que una persona ocupa en la sociedad y que depende de sus
relaciones de familia.
Otros autores señalan que el estado civil es la posición de un individuo ocupa en la
familia y la sociedad, que le imprime un carácter o calidad y le confiere ciertos
derechos y obligaciones.

Fuentes del estado civil.

Las fuentes del estado civil, es decir, aquellas de donde él nace, son muy variadas, y
entre estas podemos señalar las siguientes:
a) La ley. Hay ciertos casos en que la ley impone el estado civil, como por
ejemplo en el art.180, caso en el cual la voluntad de la criatura o de los

85
 padres no tienen ninguna injerencia en la atribución del estado civil, pues
es la ley la que lo impone.
b) Hechos ajenos a la vida humana, como por ejemplo la muerte, que confiere
al cónyuge sobreviviente el estado civil de viudo.
c) La voluntad de las personas, como en el caso del reconocimiento del hijo
natural, o el matrimonio.

Consideraciones.
El estado civil es un atributo de la personalidad propio de las personas naturales,
careciendo de él las personas jurídicas.
Reviste de gran importancia para el derecho, lo que queda de manifiesto con el
establecimiento de un sistema especial probatorio, en los arts.304 y siguientes.
Además, se ha creado un organismo especial para estos efectos, cual es el Registro
Civil. En este registro existen libros en los que se deja constancia de los cambios
mas importantes relativos al estado civil, como son nacimientos, matrimonios,
defunciones.
Se deja constancia de un modo auténtico de los hechos que constituyen o modifican
el estado civil.
Características del estado civil.
- Toda persona tiene un estado civil,
- Es uno e indivisible, no se puede tener mas de un estado civil emanado de
una misma fuente, teniéndose el mismo estado respecto de todos.
Del hecho de ser indivisible se deriva una consecuencia importante, cual es
que las sentencias en esta materia producen efectos herga omnes, respecto
de todos, como una excepción al art.3º, art.315.
- Se considera a esta materia como de orden público, lo que acarrea como
consecuencia que el estado civil sea:
+Irrenunciable.
+Inembargable.
+Esta fuera del comercio humano.
+Imprescriptible.
+No se puede transigir. (2446)
- Es permanente, no se pierde uno mientras no se gane otro.

4.- Domicilio.
Es importante para el derecho precisar el lugar en que un individuo determinado se
considera siempre presente, aun cuando momentáneamente no se encuentre allí.
Ello se relaciona principalmente con el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de
sus obligaciones.
El domicilio busca individualizar a las personas en sus relaciones jurídicas, desde un
punto de vista territorial. Su función no es otra que la de permitir ubicar a la persona
de una manera cierta, regular y permanente, para todos los efectos jurídicos, en un
lugar determinado del territorio de la república.
En el lenguaje corriente se utiliza el vocablo domicilio para designar la morada o
habitación de una persona. Este concepto no corresponde al jurídico. En éste último
juegan diversas expresiones a las que no se les da su verdadero significado, y las
que deben ser precisadas para determinar el verdadero concepto de domicilio. Así:

86
 +Habitación: asiento ocasional y esencialmente transitorio de una persona.
+Morada: es la casa que habita, por tener en ella el asiento de sus negocios.
+Residencia: lugar en que una persona está habitualmente radicada,
es decir, tiene su asiento con cierta permanencia.
+Domicilio: Art.59 inc.1º, consiste en la residencia acompañada, real o
presuntivamente, del animo de permanecer en ella.
De esta manera en el domicilio juegan dos elementos:
- De hecho, consistente en la residencia.
- De carácter jurídico, que es el animo de permanecer en esa residencia.

Importancia del domicilio,

1) Fija la competencia del oficial del Registro Civil que debe participar en la
celebración de un matrimonio.
2) En materia de sucesión por causa de muerte, donde es competente para conocer
de todos los trámites de la sucesión, el juez del último domicilio del causante.
3) Para la declaración de muerte presunta es juez competente el del ultimo domicilio
del ausente o desaparecido en Chile.
4) Para conocer de la mayor parte de los asuntos judiciales contenciosos es
competente el juez del domicilio del demandado; y para conocer de los asuntos
no contenciosos, el juez del domicilio del interesado.
5) La sucesión de una persona difunta se abre en su ultimo domicilio.
6) Para la determinación del lugar en que debe hacerse el pago. art.1588 inc.2º

Importancia de la residencia.
- De acuerdo al art.68 la mera residencia hace las veces de domicilio civil respecto
de las personas que no lo tuvieren en ninguna otra parte.
El factor domicilio.
Según el art.58, atendiendo a este factor, las personas se clasifican en:
- Domiciliadas, que son aquellas que tienen domicilio en el territorio nacional.
- Transeúntes, son las que no tienen ese domicilio.
Esta clasificación se relaciona con las clases de domicilio.
Clases de domicilio.
El propio art.58 en su inc.2º nos indica que el domicilio se divide en político y civil:
- Domicilio político, art.60, es el relativo al territorio del estado en general. El
que lo tiene o lo adquiere es, o se hace parte, de la sociedad chilena, aunque
conserve su calidad de extranjero. La constitución y efectos del domicilio
político pertenecen al Derecho Internacional.
A este domicilio es al que se refieren los arts.1012 Nº10 y 15 del CC.
- Domicilio civil o vecindad, es el relativo a una parte del territorio del Estado.
61 y 62
Antes, cuando la base fundamental de la división territorial era el
departamento, el domicilio estaba referido específicamente a esa parte del
territorio del Estado. Hoy en día, la división territorial se sustenta bajo la
unidad básica de la comuna, por lo cual la doctrina piensa que la parte del
territorio que puede configurar el domicilio civil es la comuna.

87
 Tomando en consideración el 59 en relación con el 61, podemos dar un
concepto de domicilio civil, la residencia en una parte determinada del
territorio de la república, acompañada real o presuntivamente del ánimo de
permanecer en ella.

Clases de domicilio civil.

- General, es el que se aplica a la generalidad de los derechos y obligaciones de la
persona.
- Especial, es el que dice relación sólo con el ejercicio de ciertos derechos y
cumplimiento de ciertas obligaciones.
Tanto uno como otro puede ser legal o voluntario según si lo establece la ley o la
voluntad de las partes.

Elementos del domicilio civil.

Son dos los elementos que constituyen el domicilio civil:
- Residencia, es el lugar donde habitualmente se está radicado o de asiento
con cierta permanencia.
- Animo de permanencia, es la intención de conservar la residencia, aunque
temporalmente se tenga otra.
Este ánimo de residencia, por ser de carácter subjetivo, no se puede probar de la
misma forma que la residencia, que es un hecho. Es por ello que este ánimo habrá
de deducirlo de ciertos actos de la persona, que necesariamente lo hagan presumir
así.
Este ánimo puede ser:
+Real, es el que tiene existencia cierta y efectiva, como seria el caso
de una persona que tiene en determinado lugar su residencia, su
hogar, el asiento principal de sus negocios, o ejerce su profesión o
empleo allí.
+Presunto, es el que se deduce de ciertos hechos, como los arts. 63 y
65 en un sentido negativo.

Domicilio y residencia.
No es posible entrar a confundir los elementos del domicilio y los de la residencia.
El domicilio, como lo hemos señalado, constituye una valoración jurídica definida por
la ley, la que señala también sus elementos. La residencia, en cambio, es una mera
relación de hecho que en ausencia de definición legal debe entenderse en su sentido
natural y obvio, como la acción de residir, esto es, estar de asiento en un lugar
determinado.

Características del domicilio.

En conformidad a la doctrina clásica, aun cuando hoy en día no son muy aceptadas,
las características del domicilio serían:
+Fijeza del domicilio. Consiste en que el domicilio no se cambia porque una
persona se traslada a vivir a otro lugar, mientras la nueva residencia no
responda a la definición del art.59, esto es, mientras no se den en este otro
lugar los elementos constitutivos del domicilio.

88
 +Necesidad y obligatoriedad. La personalidad atribuye sus caracteres a las
instituciones que se relacionan con ella, por lo que por el solo hecho de
existir, una persona ha de tener necesariamente un domicilio. Sin embargo, la
mayoría estima que este atributo es sólo un medio para la individualización de
la persona, por lo que resulta perfectamente admisible que se carezca de
domicilio. En nuestro derecho hay que tener presente que según el art.68 la
residencia hace las veces de domicilio respecto de las personas que carecen
de éste.
+Unidad del domicilio. Consiste en que como la persona es una sola, puede
tener sólo un domicilio. El art.67 es una excepción a este principio.

Domicilio legal.
Es aquel que la ley impone a ciertas personas en razón del estado de dependencia
en que se encuentran respecto de otras, o del cargo que desempeñan.
El domicilio legal es un imperativo de la ley, por lo que siempre reviste el carácter de
forzoso, y aun mas es ficticio en algunos casos.
Sólo existen los domicilios legales expresamente establecidos por la ley y, por tanto,
ellos no pueden hacerse extensivos por analogía.
En Chile, están sujetas a domicilio legal las siguientes personas:
- Los menores.
- Los interdictos.
- Los criados y dependientes.
- Ciertos funcionarios.
Hasta la reforma de la ley 18.802, también lo tenía la mujer casada y no divorciada.
Entre las personas sujetas a domicilio legal hay absolutamente incapaces y
relativamente incapaces. Respecto de los últimos es posible que ellos tengan un
domicilio distinto del legal, cuando se trate del ejercicio de derechos o del
cumplimiento de obligaciones respecto de las cuales el incapaz puede actuar por si
mismo, como sucede con los derechos y obligaciones de familia, o los que
corresponden al peculio profesional de los menores adultos.
Los absolutamente incapaces no pueden tener un domicilio distinto del legal, debido
a la naturaleza de su incapacidad.

1) Los menores.
Según el art.72, el menor sigue el domicilio de aquel bajo cuya patria potestad
se encuentra. Ello nos lleva a las siguientes distinciones:
+Hijos legítimos. Mientras están sometidos a la patria potestad tienen el
mismo domicilio del titular de la patria potestad. 240
+Hijos ilegítimos. Sea que se trate de hijos simplemente ilegítimos o
naturales, no están sujetos a patria potestad, luego no tienen el domicilio del
titular de la patria potestad, puesto que a su respecto no existe. Así, estos
hijos ilegítimos tendrán el domicilio del tutor o curador que se les haya
designado, considerando que, respecto del hijo natural, tal designación puede
recaer en el padre o madre que lo haya reconocido, en cuyo caso el domicilio
será el de esta padre o madre, pero no por la patria potestad, sino porque fue
designado su tutor o curador.
+Adoptados. El adoptante ejerce la patria potestad respecto de los adoptados
y, por consiguiente, tendrá el domicilio del adoptante por el art.72. Art.15 ley
7613.

89
 2) Los interdictos.
Son las personas que han sido privadas de la administración de sus bienes
por un decreto judicial, designándoseles curador para la administración de los
mismos.
Las personas que se encuentran bajo tutela o curaduría van a tener el
domicilio del curador o tutor, siendo ese el caso de las personas sujetas a
interdicción.
Están sujetos a interdicción los dementes, los disipadores, los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito. 1447

3) Los criados y dependientes.

Se entiende para estos efectos por dependientes a aquellos que ejercen al
servicio de otro, una profesión u oficio determinado; y por criados los que
están dedicados al servicio doméstico.
Los criados y dependientes tienen el domicilio de la persona a cuyo servicio
estén, siempre que residan en la misma casa que ella y no tengan un
domicilio derivado de la patria potestad o curaduría.
Para que se configure este tipo de domicilio legal debe cumplirse con tres
requisitos:
I. Que el criado o dependiente trabaje "habitualmente" en la casa de
su empleador y no en forma esporádica.
II. Que el criado o dependiente resida en la misma casa que la
persona a quien presta sus servicios.
III. Que no tenga domicilio derivado de la curaduría o patria potestad.
4) Ciertos funcionarios.
Se trata de personas a las cuales la ley les fija un domicilio en atención a la
profesión que desempeñan. Se refiere a esta situación el art.66, sin perjuicio
de otras disposiciones.
Se acostumbra a establecer como caso de domicilio legal el de los jueces,
pero se incurre en un error. Lo que la ley establece como obligación para los
jueces es la residencia en el lugar en que ejerza sus funciones.

Pluralidad de domicilio.
Se refiere a este punto el art. 67. debe relacionarse esta materia con la clasificación
del domicilio en general y especial. No hay discusión en el sentido que puede haber
distintos domicilios para una persona, señalándose que esta norma se refiere
precisamente a tal situación.
+Pluralidad de domicilio general.
Hay autores que opinan que esto no es posible, ya que no pueden darse los
elementos constitutivos del domicilio para dos o mas lugares distintos.
Agregan que distintas disposiciones del CC hacen referencia a un solo
domicilio general. 81, 955.
Pese a esto, la opinión mayoritaria en la doctrina nacional es la contraria, en
el sentido de que es perfectamente posible que una persona tenga varios
domicilios generales.
El art.67 estaría reconociendo la pluralidad de domicilios, a condición de que
en las diversas localidades territoriales o secciones concurran, respecto de la

90
 misma persona, todas las circunstancias constitutivas del domicilio. En todas
las secciones tendrá que concurrir residencia y animo de permanecer en ella.
Debemos considerar que, si esto es así, esta norma del art.67 seria una
excepción al principio de la unidad del domicilio, y debe, por ende, ser
interpretada en forma restrictiva.

+Pluralidad de domicilio especial.

Es aquel que dice relación con el ejercicio de ciertos derechos y el
cumplimiento de ciertas obligaciones. Puede ser:
- Voluntario, aquel que la persona fija para el ejercicio de ciertos
derechos y el cumplimiento de ciertas obligaciones. es lo que sucede
con el domicilio convencional. - Legal, aquel que la ley
impone para ciertos efectos determinados, y al que se refiere el art.70.
También encontramos una norma especial en materia de domicilio del
fiador, en el art.2350.

Domicilio convencional.
Es el que las partes fijan de común acuerdo en una convención o contrato para
todos los efectos derivados de ese contrato.
Dentro de los domicilios especiales reviste de gran importancia este domicilio
convencional.
Lo normal es que las partes fijen un mismo domicilio convencional, pero nada obsta
a que fijen uno distinto cada una de ellas. Lo fundamental es que exista el acuerdo
entre ellas.
La determinación del domicilio convencional debe ser precisa, ya que, si no es así,
debe estimarse que no existe este tipo de acuerdo. Así, si se dijera en un contrato
que será domicilio convencional el que fije el acreedor, no se entenderá que hay
designación del tipo de domicilio en comento, porque éste no esta fijado.
Ahora, aun cuando lo normal será que la designación se establezca en el contrato
respectivo, nada obsta a que las partes puedan fijar domicilio convencional en un
acto posterior.
Debe señalarse también que el domicilio especial convencional no solamente obliga
a las partes que concurrieron a la celebración del contrato, sino que también a sus
herederos, porque ellos son los continuadores de la persona del difunto, y le
suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. es por ello que se
señala que quien contrata lo hace para si y para sus herederos.
Se presentan algunas situaciones problemáticas a propósito del domicilio
convencional. Partiendo del supuesto que las partes han designado un domicilio
convencional distinto del real, se discute:
A) Que debe hacerse al accionar judicialmente contra esa persona para exigir
el cumplimiento de una obligación derivada del contrato respectivo. En este
caso, habrá que notificar al demandado en su domicilio real, y si este no
coincide con el convencional debe presentarse la demanda en este último
y solicitar se exhorte al tribunal con jurisdicción en el domicilio del
demandado para los efectos de notificar la demanda, y junto con ello, debe
apercibirse para que se fije domicilio dentro del territorio jurisdiccional del
tribunal competente de acuerdo al domicilio convencional.
B) Que ocurre con la demanda de nulidad del contrato que contiene un
domicilio convencional. Considerando que la nulidad del contrato se
extiende al domicilio designado en él, la duda que se plantea es si debe
demandarse según el domicilio real o el convencional:

91
 Para algunos la demanda debe entablarse ante el juez competente según las
reglas generales, haciendo caso omiso del domicilio convencional, ya que la
nulidad pugna con el cumplimiento del contrato. Seria contradictorio que la misma
parte que solicita la nulidad del contrato se valga de una de sus cláusulas para
entablar su demanda.

 Otros sostienen que la demanda de nulidad debe entablarse ante el tribunal

competente según el domicilio convencional, puesto que mientras la nulidad no se
declare judicialmente el contrato produce todos sus efectos como si fuera valido, y
entre tales está la fijación de domicilio.

5.- Capacidad de goce.

Se le define como la aptitud de toda persona para adquirir derechos, pudiendo ser
de goce y de ejercicio.
En general la capacidad es la aptitud de toda persona para adquirir y ejercer
derechos por si sólo, sin el ministerio o autorización de otro. Esta concepción
contiene los dos tipos de capacidad, la de goce que dice relación con la adquisición
de los derechos, y la de ejercicio que dice relación con el ejercicio de los derechos
sin el ministerio de persona o autoridad alguna.
Sólo es atributo de la personalidad la capacidad de goce, ya que la persona es
sujeto de derechos.
Esta capacidad se confunde con la personalidad en si misma, pues es inherente a
toda persona la aptitud para adquirir todo tipo de derechos. No hay persona sin
capacidad de goce.
No se admiten las incapacidades generales de goce, pese a que puede haber
incapacidades de goce particulares, que implican que determinados derechos no
pueden ser adquiridos por determinadas personas. Es el caso de las indignidades
para suceder, pues quien atenta contra otro no puede convertirse en su heredero.
968 y sig.
La capacidad de ejercicio no es atributo de la personalidad. 1446 1447. Las
personas absoluta o relativamente incapaces sólo adquieren derechos, pero no
pueden ejercerlos. Los absolutamente incapaces sólo pueden actuar a través de sus
representantes legales, en cambio los relativamente incapaces pueden, además,
actuar por medio de su representante legal o personalmente autorizado por él.
6.- Patrimonio.
Desde cierto punto de vista la capacidad de goce se confunde con la idea clásica de
patrimonio. Esto lleva a que no todos los autores acepten al patrimonio como un
atributo independiente de la capacidad.
Las personas tienen a su disposición diversos bienes sobre los cuales ejercen los
derechos que le son propios, así como también tienen obligaciones hacia otras
personas, de las que responden con los bienes que le pertenecen. es este conjunto
de derechos y obligaciones lo que constituyen su patrimonio.
Se acostumbra a decir que el patrimonio contiene los derechos y bienes de una
persona, lo que es impropio. Los bienes no conforman el patrimonio sino los
derechos de que se es titular. El patrimonio va a estar integrado por los derechos
reales y personales de que sea titular el individuo. De esta manera, el continente,
que es el patrimonio, suma los derechos de su titular en un todo, formando un sólo
bloque, por lo que llevan una vida común y están sometidos a un conjunto de reglas
que sólo se explican por su unión.
No sólo los derechos forman el patrimonio, sino también las obligaciones. Es por
esto que en todo patrimonio distinguimos tanto un activo como un pasivo.

92
Concepto de patrimonio.
Según Savigny, el patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una
persona, que tiene un contenido económico y pecuniario.
De acuerdo a esto no forman parte del patrimonio los derechos que no tienen
contenido pecuniario, que configuran los llamados derechos extramatrimoniales.
Por el contrario, forman parte del patrimonio los derechos reales y personales, los
cuales tienen un contenido económico, y configuran los llamados derechos
patrimoniales.

Teoría clásica del patrimonio.

Esta teoría se debe principalmente a la labor de dos autores franceses cuales son
Aubry y Row.
Según esta teoría, el patrimonio se encuentra estrechamente vinculado con la
personalidad, sosteniendo que él constituye una emanación de la misma y del poder
jurídico de que se encuentra investida una persona.
Es por ello que la teoría clásica mas que concebir al patrimonio como un conjunto de
derechos y obligaciones lo mira como la aptitud para adquirir esos derechos y
obligaciones.
Características del patrimonio.
A) Toda persona tiene un patrimonio.
B) Toda persona tiene sólo un patrimonio.
C) El patrimonio es inalienable.
D) El patrimonio es imprescriptible.
E) El patrimonio es inembargable.
F) El patrimonio es intransferible.
G) Todo patrimonio tiene un titular, pudiendo ser este una persona natural o jurídica.
En todo caso, no hay patrimonio sin titular. Como contrapartida, toda persona
natural o jurídica tiene un patrimonio, pues todas tienen la aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones, aun cuando carezcan de bienes.
Es una entidad independiente de los bienes que lo integran.
H) Una persona no puede tener mas de un patrimonio. Ello constituye el principio de
la unidad o indivisibilidad del patrimonio, y conlleva a que el conjunto del activo
responde de la totalidad del pasivo del patrimonio, principio consagrado entre
nosotros por el art.2465, que contempla el principio del derecho de prenda
general.
En base a este principio, el patrimonio no puede ser separado, fraccionado en
masas o proporciones distintas, en las cuales un activo particular responde sólo
de ciertas obligaciones.
Existen ciertos patrimonios especiales, pero en realidad no son tales, sino que son
ciertos bienes y obligaciones sujetos a reglas especiales
I) El patrimonio va a permanecer unido a la persona mientras dure su personalidad.
La persona no se puede desprender de su patrimonio, mientras esté viva. Podrá
disponer de los bienes que son de su dominio, pero no desprenderse de la aptitud
para adquirir derechos y obligaciones.
En nuestro código hay normas relativas a la enajenación de bienes que pueden
relacionarse con esta característica del patrimonio. 1811, 1407, 1409, 2050.
J) El patrimonio es imprescriptible, no se gana ni se pierde por prescripción (2498),

93
 el patrimonio no está en el comercio humano.
K) Es inembargable, sólo los bienes que estén en el comercio humano pueden
embargarse. Se pueden embargar los bienes presentes y futuros de una persona,
pero no su patrimonio.
L) Es intransmisible. Algunos dicen que en Chile no se da esta característica, pues
según el 951 y 1097 se transmite a los herederos. Tal opinión no es compartida
por un sector de la doctrina, quienes entienden que lo que se transmite son los
derechos y obligaciones, pero no el patrimonio, el que al ser inherente a la
persona se extingue con ella.

Criticas a la doctrina clásica.

Esta teoría ha sido fuertemente criticada, principalmente por la doctrina alemana,
pues no corresponde a la realidad.
Se señala que la vinculación que establece la doctrina clásica entre patrimonio y
personalidad es tan estrecha, tan íntima, que no es posible distinguir entre uno y otro
concepto.
Se señala que el principio de la unidad del patrimonio no se condice con la realidad,
pues hay ocasiones en que una persona aparece como titular de mas de un
patrimonio. Es efectivo que son situaciones de excepción, pero no por ello pueden
desconocerse.

El patrimonio por afectación.

En base a lo dicho, la tendencia moderna que sigue la concepción alemana,
sustenta la idea del patrimonio por afectación.
Para esta doctrina, lo que sustenta la unidad del patrimonio no es la persona, sino el
fin que se persigue. Hay casos en que un conjunto de derechos y obligaciones
encuentra su coherencia en la común destinación que de ellos se hace a un fin
determinado.
Para esta teoría el patrimonio es un conjunto de bienes afectos a un fin determinado,
de tal forma que cada vez que nos encontremos ante un conjunto de bienes
determinados, afectos a un fin también determinado, estaremos ante un patrimonio.
De esto se desprenden dos consecuencias:

 Podrá existir patrimonio desde que haya bienes afectos a un fin especifico
y determinado, por lo mismo, una persona puede tener varios patrimonios.

 El patrimonio es distinto de la personalidad, pues está formado por un

conjunto de bienes y deudas, en tanto que la personalidad es la aptitud
para adquirir derechos y obligaciones.
Que sucede en Chile.
En el CC chileno no hay una reglamentación orgánica del patrimonio, sino que hay
varias normas dispersas que hacen referencia a él. 85 Nº2, 347, 534, 549, 1170,
1172.
Del análisis de estas disposiciones no se desprende claramente cual es la doctrina
que sigue nuestra legislación. Según algunos autores, pareciera que nuestra
legislación no se ciñe completamente a la doctrina clásica, puesto que existen
disposiciones de las que pareciera desprenderse que no se respeta el principio de la
unidad e indivisibilidad del patrimonio. Así:
A) Art.1247, establece el beneficio de inventario, el cual haría una distinción
entre el patrimonio del difunto y el de los herederos.
B) Art.1378, Establece el beneficio de separación, en el que se apreciaría el

94
 mismo fenómeno anterior.
C) El caso del usufructo del padre sobre los bienes del hijo.
De todas estas situaciones podría concluirse que una persona puede ser titular de
dos patrimonios, lo cual no coincide con los postulados básicos de la doctrina
clásica.

Importancia del patrimonio.

A) En lo que se denomina derecho de prenda general, 2465, derecho de los
acreedores para hacer efectivos sus créditos en todos los bienes presentes
y futuros del deudor.
B) Personas jurídicas, 549, pues claramente distingue la responsabilidad de
la persona jurídica de la de los socios y sólo pueden hacerse efectiva la
responsabilidad en el patrimonio de la primera.
C) En materia de representación, modalidad que consiste en que una
persona compromete bienes que no están en su patrimonio, autorizada
para ello por la ley o una convención, obligándose el patrimonio del
mandante, no el del mandatario. 1448, 2144.
D) En materia de autocontrato, pudiendo a la vez, una misma persona,
obligar patrimonios distintos.
Personas Jurídicas

Si bien es cierto que individualmente el ser humano puede realizar y desarrollar una
serie de actividades, hay otras que, por su naturaleza y contenido, no es posible que
las logre sino a través de una colectividad de ellas. Esto hace imperioso que la
persona tenga que unirse con otras para desarrollar una cierta actividad o cumplir un
fin determinado.
El ingenio del ser humano, para estos efectos, ha llevado a la creación de un
ente ficticio que le permita cumplir estas labores que individualmente no podría
lograr. Estos entes ficticios son las personas jurídicas.
Las personas jurídicas constituyen en sí, un conjunto de personas naturales
que se han organizado conforme a la ley, creando una personalidad distinta a la de
los seres que la componen.
Las personas jurídicas son casi iguales a las naturales. La gran diferencia
entre ambas es la inexistencia corporal de las primeras. Incluso nuestros tribunales
han aceptado la posibilidad que las personas jurídicas puedan accionar a través de
un recurso de protección toda vez que se crea que éstas tienen un derecho
constitucional vulnerado.

CONCEPTO: El Art. 545 inc. 1 expresa: “Se llama persona jurídica una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente”.

NATURALEZA JURÍDICA: Ha constituido uno de los problemas jurídicos de más

difícil explicación para el derecho. Al efecto, se han creado varias teorías que
pretenden explicar la naturaleza jurídica de estos sujetos de derecho:
A. Teorías de la ficción
a) Teorías de la ficción doctrinal
1. Teoría de la propiedad colectiva
Es Marcel Planiol quien sustenta esta teoría. Sostiene que la idea de persona
jurídica es una concepción simple, superficial y falsa, que tiene por objeto
ocultar la existencia de la propiedad colectiva, contraponiéndose a la propiedad

95
 individual. Planiol incluso afirma que no debería hablarse de personas jurídicas
o colectivas, sino de bienes jurídicos o colectivos.
Se le ha criticado en dos puntos:
- ¿Cómo se aplicaría la teoría a aquellas personas jurídicas que no son
corporaciones colectivas de individuos? Ej.: hospitales. Planiol señala que
este tipo de entidades pertenecen a la totalidad de la comunidad.
- ¿Cuál sería la situación de los derechos extrapatrimoniales de la persona
jurídica, tales como el domicilio y el nombre? Planiol señala que
simplemente se le reconocen al ente colectivo.
2. Teoría del patrimonio-fin
Como se explicó anteriormente, para Alois von Brinz el patrimonio no
pertenece a una persona determinada, sino que está destinado a un fin
(“patrimonio de afectación”). Los derechos no son de alguien, sino de un
patrimonio. Como deducción de lo anterior, perfectamente puede haber un
patrimonio sin dueño, pero afectado a un fin único. El mejor ejemplo que
explica a esta teoría lo constituyen las fundaciones.

b) Teoría de la ficción legal

Fue creada por Friedrich von Savigny. Para los partidarios de esta teoría, las
personas jurídicas son seres creados artificialmente capaces de tener un
patrimonio. El que las personas jurídicas sean ficticias no acarrea el hecho de
que carezcan de realidad, esto toda vez que ha sido la misma ley la que le ha
otorgado personalidad jurídica, o sea, realidad.
Se critica esta teoría por el simple hecho de que la capacidad jurídica no se
puede determinar únicamente por la voluntad (nace de la personalidad jurídica),
pues de ser así, los infantes y los dementes carecerían de voluntad.

B. Teorías de la realidad
a) Teoría de Gierke
Fue creada por Otto Gierke. Para éste, las personas jurídicas constituirían un
organismo social con realidad objetiva. La realidad objetiva puede advertirse a
través de los negocios jurídicos que éstas realizan a diario.
Pueden ser distintas en la forma con una persona natural, pero en el fondo son
lo mismo pues la agrupación de personas actúa como uno solo.
b) Teoría de la institución
Es Maurice Hauriou quien crea esta teoría de la institución, pero es realmente
George Renard quien la desarrolla. Se considera a la persona jurídica como una
asociación o institución formada para la consecución de un fin y reconocida por el
ordenamiento jurídica como sujeto de derechos.
Renard señala que la institución es una realidad social, una ordenación de medios a
un fin, una realidad objetiva con individualidad propia. El todo no es igual a la suma
de las partes. El Estado no las crea, sólo reconoce su existencia y las reglamenta.

Nuestro código acepta y acoge la teoría de von Savigny, o sea, la “teoría de

la ficción legal”. Además, Bello dejó constancia de que en esta materia siguió a
dicho autor.

REGLAMENTACIÓN: Nuestro código fue uno de los primeros en reglamentar esta

materia. Bello le consagró todo un título en el libro I (Título XXXIII, artículos 545 y
siguientes).
Hay que dejar claro el hecho de que, dada la clasificación entre personas jurídicas
con y sin fines de lucro, aquellas que persiguen fines lucrativos (sociedades) no se
encuentran reglamentadas en este título, sino en el título XXXVIII del libro IV
(sociedades civiles) y en el Código de Comercio (sociedades comerciales). Esto

96
último se retrata en el Art. 547 inc. 1: “Las sociedades industriales no están
comprendidas en las disposiciones de este título; sus derechos y obligaciones son
reglados, según su naturaleza, por otros títulos de este Código y por el Código de
Comercio”.
Tampoco reglamenta este título, las personas jurídicas de derecho público pues
se rigen por sus leyes y reglamentos especiales: “Tampoco se extienden las
disposiciones de este título a las corporaciones o fundaciones de derecho público,
como la nación, el fisco, las municipalidades, las iglesias, las comunidades
religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos del erario: estas
corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos especiales” (Art.
547 inc. 2).

97
CLASIFICACIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS:

I. De derecho público
Se refiere a ellas el Art. 547 inc. 2, al señalar que estas personas jurídicas se rigen
por sus leyes o reglamentos especiales. Cuidado en esto: el citado Art. Art. se
refiere a ellas como “corporaciones o fundaciones de derecho público”, por ende,
no confundirlas con las de derecho privado.
Se ha dicho que la enumeración que hace este Art. no es taxativa sino que
meramente ejemplar (“…como la nación, el fisco, las municipalidades, las
iglesias, las comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con
fondos del erario…”).
a) Estado1: El Estado se considera por algunos autores como una persona que
representa a la nación entera en su soberanía y en su independencia.
Ha sido calificado por muchos como una “persona moral necesaria”.
La doctrina moderna lo define como un sujeto con personalidad única,
pero que actúa en el ámbito civil y en el público dependiendo de la
situación.
b) Municipalidades: Son corporaciones autónomas de derecho público con
personalidad jurídica y patrimonio propio y cuya finalidad es
satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar
su participación en el progreso económico, social y cultural de
las respectivas comunas.
La representación judicial y extrajudicial recae en el
Alcalde, pero en los delitos en que se comprometen los
intereses de la municipalidad, la acción penal la lleva el
Consejo de Defensa del Estado.
c) Establecimientos públicos: Son entidades de derecho público con
personalidad propia que representa a una parte de la
administración pública conforme a la ley y que
funcionan autónomamente.
d) Iglesias y entidades religiosas3: Éstas gozarán de personalidad jurídica de
2

derecho público por el solo ministerio de la ley,

desde que la inscripción en el registro público
de entidades religiosas quede firme, lo que

1
Cuando el Estado interviene como titular de potestades públicas, mantiene su denominación, y cuando
interviene como titular de derechos subjetivos privados en materias patrimoniales, se le denomina Fisco.
2
Hasta la Constitución de 1925, las iglesias católicas, por el sólo hecho de serlas, eran personas de derecho
público.
3
Son constituidas por las órdenes y congregaciones religiosas.

98
 ocurre desde la publicación del extracto en el
Diario Oficial.

CARACTERÍSTICAS:
- Persiguen un fin colectivo de interés común.
- Su origen se encuentra en la ley.
- Cuando integran la administración del Estado, se les da el carácter de servicio
público.
- Pueden dictar normas que obliguen a terceros (potestad reglamentaria).
- Se rigen por normas especiales.

INICIO Y TÉRMINO: Nacen en virtud de una ley que las crea y desaparecen en
virtud de otra que las elimina.
El inicio y fin de las entidades religiosas se rige por lo establecido en la ley
19.638. Sucintamente, los trámites que establece esta ley se pueden resumir en:
- Constitución mediante escritura pública, la que debe contener los estatutos por
los cuales se regirá.
- Solicitud de inscripción al Ministerio de Justicia para que los inscriba en el
registro público de entidades religiosas.
- Publicación de un extracto del acta de constitución, así como de todas sus
modificaciones posteriores, en el Diario Oficial.
- Adquieren personalidad jurídica de derecho público por el solo ministerio de la
ley, desde que son inscritas en dicho registro público.

II. De derecho privado

Se subclasifican en dos:
a) Con fines de lucro
El código se refiere a ellas como “personas industriales”. También se les
denomina genéricamente como “sociedades” o “compañías”.
Pueden ser civiles o comerciales según los actos que realicen (giro). Nuestro
código las reglamenta a las sociedades civiles en el título XXXVIII del libro IV
(contrato de sociedad). Las sociedades civiles pueden ser: colectivas, en
comandita o anónimas (Art. 2061).
Las sociedades comerciales se reglamentan en el Código de Comercio. El
objeto de ellas es realizar actos de comercio, que es la principal diferencia con
las sociedades civiles. Se pueden clasificar en: colectivas, de responsabilidad
limitada, en comandita, anónimas y sociedad por acciones (SPA).

CARACTERÍSTICAS:
- Se crean por iniciativas de particulares.
- Carecen de facultades que le permitan dictar normas que obliguen a terceros.
- Persiguen fines de interés de los asociados.
- Se crean por aportes hechos por los constituyentes.

INICIO Y TÉRMINO: Nacen en virtud del contrato que los socios firman
(escritura pública). Terminan por causas contempladas en el acta de
constitución o por causas legales (Art. 2098 y siguientes).

b) Sin fines de lucro

Se diferencian de las anteriores en el hecho de que persiguen fines morales de
beneficencia. Pueden ser corporaciones o fundaciones.
Antes de comenzar su estudio, les señalo que en razón del avance que han
sobrellevado este tipo de personas jurídicas, las que son vistas hoy en día como
un modo de participación en la sociedad civil, se dictó en el año 2011 una nueva

99
 normativa que tiene por finalidad el fomento a la participación ciudadana y a las
asociaciones.
Algunos autores, como Corral Talciani, veían venir la dictación de la ley
20.500 desde hacía ya mucho tiempo en razón de que la asociación constituye
en sí un derecho constitucional (Art. 19 N° 15, Constitución).
i. Corporaciones o Asociaciones
“Son personas jurídicas formadas por un cierto número de individuos
asociados para la realización de un fin común que no tenga carácter de
lucro”. La ley 20.500 estableció como sinónimo de corporación a las
asociaciones (Art. 545 inc. 2).
El legislador no fija un número máximo o mínimo de personas necesarias
para formar una corporación, de lo cual se deduce que bastarían sólo dos para
su constitución. Sin embargo, el espíritu del legislador nos indica que las
corporaciones deben tener un número de miembros necesarios parar hacer
posible el fin por el cual fue constituida.
En cuanto al nombre de la asociación, el Art. 548-3 establece dos reglas:
- Deberá hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad.
- No podrá coincidir o tener similitud susceptible de provocar confusión con
ninguna otra persona jurídica u organización vigente, sea pública o privada,
ni con personas naturales, salvo con el consentimiento expreso del
interesado o sus sucesores, o hubieren transcurrido veinte años desde su
muerte.

¿Podría pasar que los miembros de una corporación sean otras personas
jurídicas? Para Gonzalo Figueroa Yáñez no existe problema alguno en que
así sea. Incluso existen muchos casos en que se les ha concedido
personalidad jurídica a corporaciones compuestas por otras corporaciones,
fundaciones o sociedades. Ej.: Existen muchas “Corporaciones de desarrollo”
en Chile, las que generalmente tienen por socios fundadores a: Bomberos,
Universidades, Juntas de Vecinos, Empresas, etc.

DIFERENCIAS ENTRE CORPORACIÓN Y FUNDACIÓN:

- Es la reunión de personas la que determina la corporación; si estas
personas desaparecen o son muy exiguas para la consecución de los fines
(sin que los estatutos hubieren prevenido el modo de renovarlas y la
autoridad no se pronúnciela respecto), desaparece la corporación. En
cambio, la existencia de bienes no es indispensable para la subsistencia de
la corporación. Por el contrario, la existencia de bienes es indispensable
para la existencia de las fundaciones (patrimonio destinado al efecto).
- La corporación puede perseguir un fin común que propenda al bienestar de
sus asociados o que consista en actividades de interés general o social. Las
fundaciones, en cambio, por su constitución, sólo pueden tener un fin en
interés de personas indeterminadas.
- Las corporaciones son dirigidas según lo que manifiesten sus miembros. Las
fundaciones, en cambio, se dirigen por las normas que fije su fundador.
- En las corporaciones, el patrimonio se forma por los aportes que hacen sus
miembros. En cambio, en las fundaciones, en principio, el patrimonio será
formado por aquel que afecta el fundador al fin perseguido.

DIFERENCIAS ENTRE PERSONAS JURÍDICAS DE DERECHO PÚBLICO Y

PRIVADO:

100
- En cuanto a la iniciativa de creación de la persona jurídica: las de derecho
privado se forman por iniciativa de los particulares, mientras que las de derecho
público se inician con moción de las autoridades del poder público.
- En cuanto a la facultad de dictar normas: Las de derecho público están dotadas
de potestad publica, lo cual les permite dictar normas de carácter general y
obligatorio, mientras que las de derecho privado carecen de esta facultad,
alcanzando las normas que obligan sólo a sus integrantes.
- En cuanto a los fines que persiguen: las de derecho público persiguen fines de
interés general, mientras las de derecho privado persiguen los fines personales
que interesan a sus asociados o creadores.
- En cuanto al origen de los recursos: las de derecho público obtienen sus
recursos del Estado, mientras la de derecho privado los obtienen de los aportes
que hacen quienes integran la persona jurídica.

ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURÍDICAS: Los atributos que corresponden a

las personas naturales no se pueden asignar de manera idéntica a las personas
jurídicas en razón de su incorporeidad. En este sentido, carecen de estado civil y
cambian algunas apreciaciones en cuanto al patrimonio.
I. NOMBRE
Las personas jurídicas de derecho público tendrán el nombre que les indique la
ley que las crea.
Las personas jurídicas de derecho privado si fines de lucro deben contener
su respectivo nombre en sus estatutos, lo que equivale decir que gozan de este
atributo desde su constitución misma (Art. 548-2 letra a).
Además, es necesario que el nombre cumpla con dos reglas que establece
el Art. 548-3:
- Deberá hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad.
- No podrá coincidir o tener similitud susceptible de provocar confusión con
ninguna otra persona jurídica u organización vigente, sea pública o privada, ni
con personas naturales, salvo con el consentimiento expreso del interesado o
sus sucesores, o hubieren transcurrido veinte años desde su muerte.

Respecto de las personas jurídicas de derecho privado con fines de lucro, hay
que distinguir:
- Sociedades comerciales colectivas: el Código de Comercio en su artículo 352
señala que la escritura social debe expresar: "2° La razón o firma social".
- Sociedades en comandita: Se aplica lo relativo a las sociedades colectivas de
acuerdo al artículo 474 del Código de Comercio.
- Sociedades anónimas: El artículo 42 de la Ley número 18.046 que regula este
tipo de sociedades, señala que la escritura de sociedad debe expresar: 2° El
nombre de la sociedad.

II. DOMICILIO
Respecto al domicilio, corresponderá al señalado por los estatutos (Art. 548-2
letra a).
Carlos Ducci señala que puede ser aplicable a las personas jurídicas lo
dispuesto en el artículo 67 del Código Civil, especialmente si tienen agencias o
sucursales. Lo anterior significa que, si existen en varias secciones territoriales
circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entenderá que en todas ellas lo
tiene.

III. NACIONALIDAD
La ley chilena no contiene normas de carácter general sobre la nacionalidad de los
entes ficticios.

101
 Las personas jurídicas de derecho público tienen la nacionalidad del Estado
del cual ellas emanan o del cual dependen.
Respecto a las personas jurídicas de derecho privado pueden adoptarse
diversos criterios para determinar su nacionalidad, por ejemplo: La del estado que
concedió la personalidad jurídica; La del asiento principal de sus negocios; La del
juez del lugar en que están ubicados los bienes; La de la mayoría de los bienes.
En general, se estima que son chilenas las personas jurídicas cuya
constitución se autoriza en Chile, es decir, aquellas que han dado cumplimiento
a las exigencias del Art. 548. Así lo estima también Ducci.

IV. PATRIMONIO
Como ya se explicó, es a través de la teoría del patrimonio que se puede
explicar la noción de persona jurídica.
El patrimonio de estos entes ficticios es casi idéntico al de las personas
naturales. Se diferencian en que el patrimonio con un valor positivo, es decir con
más activo, puede ser indispensable para la subsistencia de la personalidad
jurídica, Ej.: Art. 564 "Las fundaciones perecen por la destrucción de los bienes
destinados a su manutención". Por otra parte, el artículo 2100 dice: "La sociedad
se disuelve asimismo por su insolvencia, y por la extinción de la cosa o cosas
que forman su objeto total".
El Código de Comercio aplica la disposición anterior, porque en el artículo
407 dispone que "la sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina
el Código Civil".
Tenemos entonces que, en todos estos casos, un patrimonio que tenga un
signo positivo de una magnitud determinada es indispensable para la
subsistencia de la personalidad jurídica.
Es necesario además dejar en claro que el patrimonio del ente es
independiente de los miembros que la componen. A este respecto, se derivan las
siguientes consecuencias:
a. Lo que es de propiedad de la corporación no es de dominio, en ninguna
proporción, de los socios o miembros de la misma (Art. 549). Del mismo modo, lo
que es de dominio de la fundación tampoco pertenece, ni siquiera en parte, al
fundador o a los administradores de la misma (Art. 563).
b. Como se trata de personas jurídicas que no persiguen fines de lucro, sus
miembros no pueden beneficiarse en modo alguno con los bienes de la persona
jurídica. Por ello es que al momento de la disolución o extinción no pueden
distribuirse entre sus integrantes, sino que de ellos se dispondrá en la forma que
determinen los estatutos, en los términos que señala el Art. 561. Tampoco se
podrá disponer por los miembros de la persona jurídica a la disolución de la
misma, de sus rentas, utilidades, beneficios o excedentes que a ésta
correspondan (Art. 556 inc. 3).
c. Las deudas contraídas por el ente no afectan a sus integrantes y sólo pueden
hacerse efectivas en los bienes de la persona jurídica (Art. 549 y 563).

V. CAPACIDAD
La definición que nos entrega el Art. 545 reza que las personas jurídicas “son
capaces de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representadas judicial y extrajudicialmente”. Sin embargo, por su naturaleza
propia, esta capacidad está restringida a los derechos patrimoniales; los
derechos de familia son sólo compatibles con la persona natural.
Cabe destacar que, por el mismo hecho, algunos derechos patrimoniales
quedan excluidos, Ej.: derecho de uso y habitación, dictar testamento, etc.
Además, existen ciertos cargos que sólo pueden ser desempeñados por
personas naturales, Ej.: ser tutor o curador.

102
 Por último, pareciera que la capacidad de una persona jurídica se
encontrara subordinada a su tipo y finalidad.

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS: Distingamos entre

responsabilidad penal y civil.
a) Responsabilidad Penal: La posible responsabilidad penal de las personas
jurídicas no ha sido resuelta de modo uniforme por los tratadistas. En este
sentido, se distingue:
1) Los partidarios de que la personalidad jurídica es una ficción estiman que
ella es imposible porque tal responsabilidad se basa en la voluntad de un ser
humano y, en segundo lugar, por el principio de personalidad o individualidad
de las penas. En efecto, la sanción contra una persona jurídica la sufrirían
todos los asociados, incluso los que no tuvieron participación en el hecho
punible.
2) Los que estiman que las personas jurídicas son realidades objetivas admiten
que tienen responsabilidad penal, pero deben restringirse a casos
excepcionales y a penas determinadas.
3) Los que sostienen que las personas jurídicas son una realidad, pero
abstracta, estiman que no pueden ser autoras de delito en el sentido natural
o legal; en este sentido, si se cometiere un delito, no personal sino colectivo
para que se configure la situación, debe ser castigado a través del derecho
penal administrativo.

Entre nosotros no cabe esta discusión teórica. En efecto, el artículo 58 del

Código Procesal Penal en su inciso segundo reza: "La responsabilidad penal
sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas
jurídicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio
de la responsabilidad civil que les afectare". Prácticamente se duplica la norma
contenida en el Art. 39 del derogado Código de Procedimiento Penal.

b) Responsabilidad Civil: Hay que distinguir según si se trata de

responsabilidad contractual o extracontractual.
1) Contractual
En materia contractual las personas jurídicas responden de todas las
obligaciones contraídas en su nombre por sus representantes si éstos han
obrado dentro de los límites de su mandato.
En efecto, el artículo 545 del Código Civil dice que la persona jurídica es
capaz de contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Por otra parte, el artículo 552 agrega que: "Los actos del
representante de la corporación, en cuanto no excedan de los límites del
ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporación; en cuanto
excedan de estos límites, sólo obligan personalmente al representante".
Por lo tanto, la persona jurídica está obligada al cumplimiento de sus
obligaciones; en caso contrario, incurrirá en responsabilidad civil contractual y
estará constreñida a pagar las indemnizaciones de perjuicios,
compensatorias y/o moratorias, que procedan.

2) Extracontractual
Debemos entender que la responsabilidad extracontractual emana de los
delitos o cuasidelitos civiles, que son aquellos hechos ilícitos, dolosos o
culpables que causan daño a un tercero. En este sentido, la responsabilidad
consiste en la obligación de indemnizar este daño.

103
 Tratando este tema, Ducci es de la idea de que si se considera el artículo
58 inc. segundo del Código Procesal Penal, ya citado, y el hecho de que no
existe disposición alguna en el Título XXXV del Libro IV del Código Civil que
reglamente la responsabilidad extracontractual de las personas jurídicas, no
hay razón alguna para sostener, como erróneamente lo han hecho algunas
sentencias, que la persona jurídica es incapaz de cometer delitos o
cuasidelitos civiles. Es cosa de recordar que la persona jurídica puede
contraer obligaciones civiles por expresa mención del artículo 545 del Código
Civil, lo que trae como consecuencia que sería ilógico limitar esta capacidad
a una sola de las fuentes de las obligaciones, ni tampoco para excluir a una
de dichas fuentes.
En cuanto al daño que causen las personas, la responsabilidad
extracontractual puede provenir del hecho propio, o bien, del hecho de un
tercero por el cual se es civilmente responsable.
- Hecho propio: Alessandri sostiene que para que exista responsabilidad
extracontractual por hecho propio es necesario que se actúe a través del
“órgano”. De acuerdo a este criterio el daño inferido por cualquiera persona
natural que forme parte de la sociedad jurídica, pero que no tenga su
representación, sólo podría hacerla responsable a través del mecanismo de
responsabilidad por el hecho ajeno.
Ducci disiente de esta postura en razón de la siguiente pregunta
¿Cómo actúa la persona jurídica en el mundo real? A través de las
personas naturales que forman parte de ella en cualquier carácter, tengan o
no su representación. Es precisamente en los hechos de la vida diaria, en
las ocurrencias de la actividad, en los que se causan daños y se incurren en
responsabilidad civil. Ahora bien, esta actividad no la realizan las personas
jurídicas, entes abstractos, sino las personas naturales que las componen o
forman parte de ellas como administradores o como dependientes. Por lo
tanto, las personas jurídicas incurren en responsabilidad civil
extracontractual por los daños que produzca su actividad, realizada por
intermedio de cualquiera de las personas que la componen, tengan o no su
representación.
- Hecho de un tercero: Esta situación excepcional en que alguien responde
del delito o cuasidelito ajeno la plantea en forma general el artículo 2320 del
Código Civil al decir que "toda persona es responsable no sólo de sus
propias acciones, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado".
Ha habido acuerdo en señalar que los ejemplos que señala el Art. no están
enumerados en forma taxativa. -

RENUNCIA DE DERECHOS:

Artículo 12 del Código Civil:

“Podrán renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al
interés individual del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”.

104
 Concepto de Renuncia: Es una declaración unilateral de voluntad de un titular de un
derecho subjetivo por la cual se despoja de éste, lo abandona sin traspasarlo a otro sujeto.
Constituye causa de extinción de un derecho por la sola voluntad de su titular.

CARACTERÍSTICAS DE LA RENUNCIA:

1.- Es un acto abdicativo.

2.- Es un acto Unilateral: porque para perfeccionarse requiere tan solo la voluntad del
titular del derecho, el renunciante.
3.- Exento de Formalidades: con excepción de la renuncia que versa respecto de bienes
inmuebles o de derechos inmuebles, que exigen instrumento público.
4.- Irrevocable.
5.- Voluntario: Por regla general. Excepcionalmente la renuncia no es voluntaria en el
caso previsto en el artículo 181 de la Ley de Quiebras: que señala que los acreedores
privilegiados, hipotecarios, prendarios, anticréticos y los que gocen del derecho de retención,
pueden asistir a la Junta de Acreedores y discutir las proposiciones del convenio. Pueden
también votar, si renuncian los privilegios o preferencias de sus respectivos créditos”. En
tanto, el inciso 3° de dicho precepto agrega que “El mero hecho de votar importa de derecho
esta renuncia”.
6.- Abstracto: En el sentido de que el acto vale por sí mismo, con prescindencia de los
fines o móviles del autor de la renuncia.

El código Civil exige la concurrencia de dos requisitos para poder renunciar a un derecho:

a) Que el derecho solo mire al interés individual del renunciante.

b) Que no esté prohibida su renuncia.

A pesar de la regla anterior, en muchas ocasiones, el legislador permite expresamente la

renuncia de los derechos. Así, puede renunciarse el de usufructo (Art. 806 inciso final), el de
uso o habitación (Art. 812), el de servidumbre (Art. 885 número 4°), hipoteca (Art. 2.434 inciso
4°).

DERECHOS QUE NO PUEDEN RENUNCIARSE:

1.- Los derechos conferidos no sólo en interés individual sino también en interés colectivo,
lo que a la par que derechos son obligaciones (ejemplo: el ejercicio de la patria potestad).

2.- Los derechos cuya renuncia prohíbe la ley. Ejemplo: Art. 153 del Código Civil.
El artículo 153 señala que “La mujer no podrá renunciar en las capitulaciones
matrimoniales la facultad de pedir la separación de bienes a que le den derecho las
leyes”.

105
 Artículo 334 del Código Civil:
“El derecho a pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni
venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse”.

- Artículo 1.469 del Código Civil etc.

CLASES DE RENUNCIA:

a) RENUNCIA EXPRESA: Es aquella que se realiza por medios formales y explícitos. Es

aquella que se verifica de modo terminante y manifiesto.

b) RENUNCIA TÁCITA: Es aquella que se deduce de ciertos hechos que

inequívocamente no dejan dudas que el titular está renunciando a un derecho. También se
define como aquella que resulta de actos del renunciante que revelan su intención de
abandonar el derecho, porque son incompatibles con su ejercicio.

PRINCIPIO: “La renuncia de un derecho no puede presumirse”. Por lo demás, la no

presunción es común a toda declaración de voluntad.

Así, por ejemplo, si una persona renuncia en un contrato de compraventa a la acción de

evicción, no debe ni puede entenderse que también renuncia a la acción de saneamiento por
vicios redhibitorios.

Solo cuando la ley prevé el caso, la renuncia se presume. Ejemplo: Art. 1.233, que señala
que “El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entenderá que
repudia”.
*Leer artículo 2.494 del Código Civil: referente a la renuncia en materia de prescripción.

OTRAS CLASIFICACIONES:

a) RENUNCIA GENERAL: Tiene lugar cuando se refiere a todos los derechos que se
tienen sobre una determinada cosa o asunto.

Según algunos autores, la renuncia general no sería valida, porque dicha declaración debe
determinar de un modo concreto y preciso el objeto a que se refiere y los límites dentro de los
cuales la dejación se verifica, pero una renuncia general será admisible y valida cuando no hay
posibilidad de equivoco con relación al objeto a que se refiere.

b) RENUNCIA ESPECIAL: Tiene lugar cuando comprende hechos determinados, sea uno
o más.

¿Cómo se debe interpretar la renuncia de derechos?

106
 R: La renuncia de un derecho debe interpretarse restrictivamente, a tal punto, que, en
caso de duda, la interpretación de una renuncia debe ser en todo caso con un carácter
restrictivo y no extensivo.

ENAJENACIÓN Y RENUNCIA: La renuncia no debe confundirse con la enajenación.

- Enajenación: Es la separación de un derecho de su titular y la atribución de éste a otro

por voluntad del primero, que se despoja del derecho a favor del segundo, independientemente
del resultado económico final. Hay dos elementos que integran la enajenación:

- Traspaso de un derecho a favor de otro.

- Una manifestación de voluntad encaminada a tal fin.

Hay enajenación no solo cuando se transfiere un derecho, sino también cuando hay una
constitución de derechos reales.

- No constituyen enajenaciones: - El abandono de un derecho.

- La disposición testamentaria.
- La adquisición por ley de una servidumbre o la
adquisición por obra de la prescripción (porque falta un acto voluntario).

La Renuncia: en sentido estricto, “es la dejación de un derecho por su titular, sin la

intención de traspasarlo a otro”.
La renuncia es un acto unilateral. Por lo tanto, para producir sus efectos solo necesita la
voluntad del renunciante. De aquí deriva la importancia de determinar si un acto constituye
renuncia o enajenación, porque en este segundo caso (enajenación) habrá necesidad de
aceptación del sujeto al cual se traspase el derecho.

LA REPUDIACIÓN: Es el acto jurídico unilateral o abdicativo encaminado a impedir la

adquisición de un derecho o a extinguirlo irrevocablemente sin traspasarlo a otra persona. Se
trata de una especie de renuncia. Ejemplo la repudiación de un legado o herencia o de un hijo.

FUENTES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS:

- La Voluntad que los crea.

- Los hechos de que esa voluntad hace surgir los derechos.

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