2017 Aa

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
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EXP. N.° 01371-2017-PA/TC
TUMBES
YIMSOP NED PARDO BODERO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 20 días del mes de marzo de 2019, el Pleno del Tribunal
Constitucional, integrado por los magistrados Blume Fortini, Miranda Canales, Sardón
— de Taboada, Ledesma Narváez, Espinosa-Saldaña Barrera y Ferrero Costa, pronuncia la
siguiente sentencia, con el abocamiento del magistrado Ramos Núñez, conforme al
artículo 30-A del Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional, así como con el
fundamento de voto del magistrado Sardón de Taboada y los votos singulares de los
magistrados Blume Fortini, Ramos Núñez y Ferrero Costa, que se agregan.
ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Yimsop Ned Pardo

odero contra la resolución de fojas 930, de fecha 3 de noviembre de 2016, expedida
por la Sala Especializado en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Tumbes, que
declaró improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 9 de noviembre de 2012, el recurrente interpone demanda de amparo

el Proyecto Especial Binacional Puyango-Tumbes (PEBPT), a fin de que se
la nulidad del despido arbitrario del que ha sido objeto, y en consecuencia la
aplicación de la carta notarial notificada con fecha 6 de noviembre de 2012 y se
ordene su reposición en el cargo que venía desempeñando como abogado de la
Dirección de Estudios y Supervisión.
Manifiesta que brindó sus servicios desde enero de 2010 hasta octubre de 2012
mediante contrato de locación de servicios, contratos sujeto a modalidad y en el último
periodo nuevamente con contratos de locación de servicios, realizando labores de
carácter personal, subordinado y remunerado, por lo que ha existido desnaturalización
de la relación laboral y debe ser considerado como un trabajador con contrato a plazo
indeterminado. Agrega que en mérito a la Orden de Inspección 379-2012/DRTPET, de
fecha 18 de octubre de 2012, comprobó el vínculo laboral. existente entre el proyecto
demandado y el recurrente, con fecha 30 de octubre de 2012 requiere al proyecto
demandado adoptar las medidas necesarias para garantizar el cumplimiento de las
disposiciones vigentes en materia de relaciones laborales y se cumpla con registrar al
actor en la planilla electrónica de octubre de 2012 a plazo indeterminado.
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Añade que el 5 de noviembre de 2012, se le impidió su ingreso a su centro de

trabajo, conforme a la copia certificada de la denuncia policial, no obstante, con fecha 6
de noviembre de 2012, la demandada le notifica la carta notarial, expedida por el
Director Ejecutivo, cuestionando la decisión de la Dirección regional de Trabajo y
Promoción del Empleo — Tumbes y manifiesta que la demandada provisionalmente
confiere al demandante vinculo laboral, dentro del ejercicio presupuestal a plazo fijo,
esto es, hasta el 31 de diciembre de 2012, estando en desacuerdo con el mismo, lo que
onstituye un claro abuso de autoridad y coacción al no acatar, lo dispuesto por la
irección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo Tumbes, conminándose a
uscribir ac y contratos a plazo fijo, lo cual no se sujeta a lo señalado por la
inistrativa de Trabajo, ni a lo establecido por Ley. Alega la vulneración
al trabajo y a la adecuada protección contra el despido arbitrario.
La apoderada judicial del proyecto demandado, deduce las excepciones de

mpetencia por razón de la materia, de falta de legitimidad para obrar del
emandante, e interpone nulidad del auto admisorio. También contesta la demanda
argumenta que el recurrente no ha sido despedido, conforme se corrobora de la carta
notarial de fecha 5 de noviembre de 2012, recepcionada el 6 de noviembre de 2012,
mediante la cual se le comunica su ingreso a plazo fijo, y que el PEBPT es un proyecto
de inversión de carácter temporal y sus trabajadores están sujetos a contratos de trabajo
plazo fijo bajo el régimen de la actividad privada y, por ende, no tienen derecho a la
stabilidad laboral.
El procurador público a cargo de los asuntos jurídicos del Ministerio de

Agricultura, propone las excepciones de incompetencia por razón de la materia y falta
de agotamiento de la vía administrativa. Contesta la demanda argumentando que los
trabajadores del proyecto están sujetos a un régimen laboral especial que no admite la
estabilidad laboral, por tratarse de un proyecto que ejecuta obras de carácter temporal.
El Juzgado Mixto Permanente de Tumbes declara infundadas las excepciones

propuestas e improcedente la solicitud de nulidad del autoadmisorio.
El Juzgado Civil Permanente, con fecha 23 de marzo de 2016, declaró infundada

la demanda por considerar que en el caso del demandante es aplicable el precedente
establecido en el Expediente 05057-2013-PA/TC, en tanto no ingresó a laborar en la
entidad demandada por concurso público y a una plaza presupuestada y vacante de
duración indeterminada, por lo que la demanda debe ser reconducida al proceso
ordinario laboral.
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a Sala Superior revisora confirmó la apelada por similares fundamentos.
UNDAMENTOS
elimitación del petitorio
El demandante solicita que se declare la nulidad del despido arbitrario del que ha
sido objeto, y en consecuencia la inaplicación de la carta notarial notificada con
oviembre de 2012 y se ordene su reposición en el cargo que venía
o como abogado de la Dirección de Estudios y Supervisión. Alega
vulnerado sus derechos al trabajo y a la protección contra el despido
ario.
glas establecidas en el precedente del expediente 05057-2013-PA/TC
En la sentencia recaída en el expediente 05057-2013-PA/TC, publicada en el diario

oficial El Peruano el 5 de junio de 2015, este Tribunal estableció en los
fundamentos jurídicos 18, 20, 21, 22 y 23, con carácter de precedente, que en los
casos en que se verifique la desnaturalización del contrato temporal o civil, no
podrá ordenarse la reposición a plazo indeterminado cuando se evidencie que la
parte demandante no ingresó en la Administración Pública mediante un concurso
público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de duración
indeterminada. Los procesos de amparo en trámite, en el Poder Judicial y en el
Tribunal Constitucional, deberán ser declarados improcedentes, pues no procede la
reposición en el trabajo. En tal caso, el juez reconducirá el proceso a la vía
ordinaria laboral para que el demandante solicite la indemnización que
corresponda.
También se precisó que las demandas presentadas a partir del día siguiente de la
publicación de la citada sentencia en el diario oficial El Peruano, cuyas
pretensiones no cumplan el criterio de procedibilidad de acreditar el ingreso en la
Administración Pública mediante concurso público de méritos para una plaza
presupuestada y vacante de duración indeterminada, deberán ser declaradas
improcedentes, sin que opere la reconducción.
Finalmente, también con carácter de precedente, se estableció la obligación de las

entidades estatales de aplicar las correspondientes sanciones a los funcionarios y/o
servidores que incumplieron las formalidades en la contratación de la parte
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demandante (cfr. Fundamento jurídico 20 de la Sentencia 05057-2013-PA/TC).
nálisis del caso concreto
El artículo 22 de la Constitución Política del Perú establece que «El trabajo es un

deber y un derecho. Es base del bienestar social y medio de realización de la
persona». El artículo 27 señala que «La ley otorga al trabajador adecuada
protección contra el despido arbitrario».
Previamente cabe precisar respecto al periodo en el que se desempeñó el

ues sostiene que brindó sus servicios desde enero de 2010 hasta
12 mediante contrato de locación de servicios, contratos sujeto a
en el último periodo nuevamente con contratos de locación de
, por lo que, es este periodo el que se tendrá en cuenta para dilucidar la
ente controversia, toda vez que durante el mismo se produjo el despido
bitrario alegado por el demandante.
En el presente caso se debe determinar si la prestación de servicios del recurrente,

en aplicación de la realidad, puede ser considerado un contrato de trabajo, porque
de ser así, el demandante sólo podía ser despedido por causa justa prevista en la ley.
Así, en la sentencia emitida en el Expediente 1944-2002-AA/TC, se estableció que
mediante T..] en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que
fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que
sucede en el terreno de los hechos" (fundamento jurídico 3).
6. Pues bien, para determinar si existió una relación de trabajo entre las partes
encubierta mediante un contrato civil, este Tribunal debe evaluar si en los hechos se
presentó, en forma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de
laboralidad: a) control sobre la prestación o la forma en que ésta se ejecuta; b)
integración de la demandante en la estructura organizacional de la emplazada; c)
prestación ejecutada dentro de un horario determinado; d) prestación de cierta
duración y continuidad; e) suministro de herramientas y materiales a la demandante
para la prestación del servicio; 1) pago de remuneración a la demandante; y g)
reconocimiento de derechos laborales, tales como las vacaciones anuales, las
gratificaciones y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.
7. De acuerdo con el artículo 5 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, el
acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, sobre la
base de los méritos y capacidades de las personas, de modo que no puede ser
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reincorporado mediante un contrato a plazo indeterminado quien no ingresa por

concurso público.
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Conforme se advierte de fojas 372 a 387, el demandante brindó sus servicios
mediante contrato de locación de servicios, desde el 4 de enero hasta el 31 de
octubre de 2012, desempañándose como abogado de la Dirección de Estudios y
Supervisión (de acuerdo a los informes, obrantes de fojas 47 a 145).
dios probatorios ofrecidos es posible determinar la existencia de

ción, toda vez que el demandante se encontraba sujeto a un jefe
• , al que le emitía informes de las labores realizadas (fojas 47 a 145).
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,r
Por lo tanto, en aplicación de la primacía de la realidad, debe prevalecer la realidad
de los hechos sobre las formas y apariencias que se pretenden dar con la relación
civil, cuyo único objetivo es ocultar una verdadera relación laboral.
Respecto al despido por falta grave (inasistencia injustificada a su centro de

trabajo), que se le imputa al demandante, debe precisarse lo siguiente:
• Con fecha 5 de noviembre de 2012, conforme a la copia certificada de

denuncia policial, se constata que al demandante no se le permitió ingresar a
las instalaciones del proyecto demandado (fojas 681).
• Con fecha 6 de noviembre de 2012, se le notifica al demandante la carta
notarial, mediante la cual se le comunica su ingreso al Decreto Legislativo
728 (precisándose que el citado contrato es a plazo fijo), en virtud al Acta
de Requerimiento del 30 de octubre de 2012, expedido por los inspectores
de la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo de Tumbes
(fojas 682).
• A fojas 685, obra el contrato individual de trabajo a plazo fijo para servicio
especifico, expedido por el proyecto en base al requerimiento de la
Autoridad Administrativa de Trabajo.
• De fojas 688 a 699, obra la carta notarial de preaviso de despido por
inasistencia injustificada a su centro de trabajo dirigida al demandante, la
Resolución Directoral 376/2012-AG-PEBPT-DE, de fecha 22 de noviembre
de 2012, con la cual se resuelve aperturar proceso investigatorio contra el
demandante y se conforme la Comisión Especial de Procesos
investigatorios, la carta, expedida por el demandante, mediante la cual
comunica que al haberse impedido el ingresó a su centro de labores con
fecha 5 de noviembre de 2012, ha iniciado un proceso de amparo y la
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Resolución Directoral 034/2013-AG-PEBPT-DE, de fecha 15 de enero de

2013, mediante la cual se le impone al recurrente la sanción de despido, la
cual fue declarada firme y consentida con Resolución Directoral 071/2013-
AG-PEBPT-DE, de fecha 19 de febrero de 2013.
nforme se advierte de autos al actor no se le permitió ingresar al Proyecto

andado, con fecha 5 de noviembre de 2012, asimismo, su relación estaba sujeta
locación de servicios (fojas 386), conforme se acredita de la carta
emandante por el proyecto demandado, pues recién con fecha 6 de
de 2012, suscribiría el contrato de trabajo sujeto a plazo fijo, hecho por
actor decidió interponer el presente proceso de amparo, lo cual fue puesto
onocimiento del proyecto demandado, por lo que la falta grave imputada no
tiene asidero legal.
3. Habiéndose determinado que la labor ejercida por el demandante tiene naturaleza

laboral, debido a la existencia de prestación de servicios remunerados y
subordinado, y sujetas a un horario de trabajo, entonces se concluye, que en
aplicación del principio de primacía de la realidad, debe prevalecer la realidad de
los hechos sobre las formas y apariencias que se pretenden dar con las relaciones
civiles, por lo que la labor ejercida por el demandante tiene naturaleza laboral,
debido a la existencia de los elementos de un contrato de trabajo.
14. En consecuencia, queda establecido que entre las partes ha existido una relación de
naturaleza laboral y no civil, toda vez que la relación contractual que mantuvieron
la parte demandante y la emplazada se ha desnaturalizado. No obstante, debe
tenerse en cuenta: i) lo expuesto en el aludido precedente del expediente 05057-
2013-PA/TC (que tiene como fundamento jurídico el artículo 5 de la Ley 28175,
Marco del Empleo Público), que exige verificar, antes de ordenar la reposición
laboral, si el respectivo demandante ingresó o no, mediante concurso público de
méritos para una plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada; y, ii)
que en el caso de autos, conforme se desprende de la demanda y sus recaudos, el
demandante no ingresó mediante dicho tipo de concurso público.
15. Por ello, el Tribunal Constitucional estima que la pretensión de la parte demandante
debe ser declarada improcedente en esta sede constitucional. De otro lado, y
atendiendo a que la demanda de autos fue interpuesta con anterioridad a la
publicación de la sentencia recaída en el expediente 05057-2013-PA/TC en el
diario oficial El Peruano, corresponde remitir el expediente al juzgado de origen
para que proceda a reconducir el proceso a la vía ordinaria laboral, conforme se
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dispone en el fundamento jurídico 22 de la precitada sentencia; y ordenar que se

verifique lo pertinente con relación a la identificación de las responsabilidades
funcionales mencionada en el fundamento jurídico 20 del precedente contenido en
el expediente 05057-2013-PA/TC.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere

la Constitución Política del Perú.
HA RESUELTO
1. Declarar IMPROCEDENTE la demanda interpuesta.
2. Ordenar la remisión del expediente al juzgado de origen, para que proceda

conforme se dispone en los fundamentos 20 y 22 del precedente contenido en el
Expediente 05057-2013-PA/TC.
Publíquese y notifíquese.
MIRANDA CANALES
SARDÓN DE TABOADA
LEDESMA NARVÁEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
IPONENTE MIRANDA CANALES!

Lo que certifico:
(
}lavio Reátegui Apaza
Secretario Relator
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FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO SARDÓN DE TABOADA
Si bien estoy de acuerdo con el fallo de la sentencia expedida en autos, discrepo de su

fundamentación.
A mi entender, el derecho al trabajo consagrado por el artículo 22 de la Constitución no

incluye la reposición. Como señalé en el voto singular que emití en el Expediente
05057-2013-PA/TC, Precedente Huatuco Huatuco, el derecho al trabajo
debe ser entendido como la posibilidad de acceder libremente al mercado laboral o a

desarrollar la actividad económica que uno quiera, dentro de los límites que la ley
establece por razones de orden público. Solo esta interpretación es consistente con las
libertades de contratación y trabajo consagradas en el artículo 2°, incisos 14 y 15; la libertad
de empresa establecida en el artículo 59°; y, la visión dinámica del proceso económico
contenida en el artículo 61° de la Constitución.
Así, cuando el artículo 27 de la Constitución de 1993 establece que "la ley otorga al
trabajador protección adecuada contra el despido arbitrario", se refiere solo a obtener
una indemnización determinada por la ley.
A mi criterio, cuando la Constitución utilizó el adjetivo arbitrario, englobó tanto al

despido nulo como al injustificado de los que hablaba el Decreto Legislativo 728, Ley
de Fomento del Empleo, de 12 de noviembre de 1991.
Esto es así porque, según el Diccionario de la Lengua Española, arbitrario es:
Sujeto a la libre voluntad o al capricho antes que a la ley o a la razón.
Indebidamente, la Ley 26513 —promulgada cuando ya se encontraba vigente la actual

Constitución— pretendió equiparar el despido que la Constitución denominó arbitrario
solo a lo que la versión original del Decreto Legislativo 728 llamó injustificado.
Semejante operación normativa implicaba afirmar que el despido nulo no puede ser
descrito como "sujeto a la libre voluntad o al capricho antes que a la ley o a la razón", lo
que es evidentemente inaceptable.
Más allá de su deficiente lógica, la Ley 26513 tuvo como consecuencia resucitar la
reposición como medida de protección frente a un tipo de despido, entregándoles a los
jueces poder para forzar la continuidad de una relación de trabajo.
Esta nueva clasificación —que se mantiene en el Texto Único Ordenado del Decreto
Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante
Decreto Supremo 003-97-TR— es inconstitucional.
4'e
eqG
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Lamentablemente, este error fue ampliado por el Tribunal Constitucional mediante los
casos Sindicato Telefónica (2002) y Llanos Huasco (2003), en los que dispuso que
correspondía la reposición incluso frente al despido arbitrario.
Al tiempo que extrajo la reposición de la existencia del amparo laboral, Llanos Huasco
pretendió que se distinguiera entre el despido nulo, el incausado y el fraudulento. Así,
si no convencía, al menos confundiría.
A mi criterio, la proscripción constitucional de la reposición incluye, ciertamente, a los

trabajadores del Estado sujetos al Decreto Legislativo 276 o a cualquier otro régimen
laboral público.
La Constitución de 1993 evitó cuidadosamente utilizar el término "estabilidad laboral",

con el que tanto su predecesora de 1979 como el Decreto Legislativo 276, de 24 de
marzo de 1984, se referían a la reposición.
El derecho a la reposición del régimen de la carrera administrativa no sobrevivió, pues,

a la promulgación de la Constitución el 29 de diciembre de 1993. No cambia las cosas
que hayan transcurrido casi veinticinco años sin que algunos se percaten de ello.
Por tanto, considero que la demanda debe declararse IMPROCEDENTE, en aplicación

del artículo 5, inciso 1, del Código Procesal Constitucional.
S.
SARDÓN DE TABOADA
Lo que certifico:
/
Flavie Reáteui Ap za
Secretario Relittor
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VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI

OPINANDO PORQUE SE DECLARE FUNDADA LA DEMANDA POR HABERSE
ACREDITADO EN AUTOS LA DESNATURALIZACIÓN DEL CONTRATO DE
TRABAJO Y, EN CONSECUENCIA, SE ORDENE LA REPOSICIÓN DEL
DEMANDANTE
Con el debido respeto a mis ilustres colegas magistrados, discrepo de la resolución de

mayoría, que declara improcedente la demanda y ordena la remisión del expediente al
juzgado de origen para que proceda conforme se dispone en los fundamentos 20 y 22 del
precedente establecido en la Sentencia 05057-2013-PA/TC, conocido como Precedente
Huatuco.
A mi juicio, debe declararse fundada la demanda al haberse acreditado la desnaturalización

del contrato de trabajo y, en consecuencia, debe ordenarse la inmediata reposición del actor
y no reconducirse el expediente a la vía ordinaria laboral, en aplicación de las reglas
contenidas en el Precedente Huatuco, que indebidamente ha eliminado la reposición laboral
para los trabajadores del Estado que ingresaron sin concurso público.
Las razones de mi discrepancia en cuanto a la pertinencia, sentido, contenido, alcances y

aplicación del citado precedente aparecen extensamente expuestas en el voto singular que
emití en el Expediente 05057-2013-PA/TC, a cuyo texto me remito y el cual reproduzco en
parte en los términos siguientes:
1. Resumen de las reglas del Precedente Huatuco.

2. Principales razones de mi discrepancia.
3. Concepto de precedente constitucional vinculante.
4. Premisas para el dictado de un precedente vinculante.
5. Línea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional.
6. Falta de presupuestos y premisas para el dictado del Precedente Huatuco.
7. La obligación del Tribunal Constitucional de respetar su propia jurisprudencia: la
predictibilidad y la seguridad jurídica.
8. Alcances de la protección adecuada al trabajador y el derecho a la reposición.
9. Aplicación y efectos en el tiempo del Precedente Huatuco.
10. Análisis del caso.
11. El sentido de mi voto.
A continuación desarrollo dicho esquema, siguiendo la misma numeración temática:
1. Resumen de las reglas establecidas en el Precedente Huatuco
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De una lectura detallada de las reglas establecidas en los Fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23
del Precedente Huatuco, se aprecia que, en resumen, dicho precedente ha establecido que:
1.1 En el sector público no podrá ordenarse la incorporación o reposición a tiempo

indeterminado de los trabajadores despedidos en los casos que se acredite la
desnaturalización del contrato temporal o del contrato civil, por cuanto la
incorporación o reposición a la Administración Pública solo procede cuando el ingreso
del trabajador se haya realizado mediante concurso público y abierto para una plaza
presupuestada, vacante de duración indeterminada. Esta regla es de aplicación
inmediata y no alcanza al sector privado.
1.2 Las entidades estatales deben imponer las sanciones que correspondan a aquellos
funcionarios y/o servidores que tuvieron responsabilidad en la elaboración del contrato
temporal que fue declarado desnaturalizado en un proceso judicial.
1.3 A fin de determinar la responsabilidad de tales funcionarios y/o servidores, las

entidades estatales recurrirán a sus propios documentos internos y de gestión,
proporcionando posteriormente dicha información a la Oficina de Control Interno, a
fin de que se efectúen las investigaciones del caso, se lleve a cabo el procedimiento
administrativo disciplinario respectivo y se establezcan las sanciones pertinentes.
1.4 Los servidores y funcionarios públicos incurren en responsabilidad administrativa

funcional cuando contravienen el ordenamiento jurídico administrativo y las normas
internas de la entidad a la que pertenecen o cuando en el ejercicio de sus funciones
hayan realizado una gestión deficiente. A su vez, incurren en responsabilidad civil
cuando, por su acción u omisión, hayan ocasionado un daño económico al Estado,
siendo necesario que este sea ocasionado por incumplir sus funciones, por dolo o culpa,
sea esta inexcusable o leve.
1.5 En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser

reincorporado por no haber ingresado por concurso público de méritos para una plaza
presupuestada, vacante, de duración indeterminada, el juez reconducirá el proceso a la
vía ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la indemnización que
corresponda. Se otorgará al demandante un plazo razonable a efectos de que adecúe su
demanda conforme a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso laboral.
Transcurrido dicho plazo sin que el demandante realice la respectiva adecuación,
procederá el archivo del proceso.
1.6 Sus reglas son de aplicación inmediata a partir del día siguiente de su publicación en el
diario oficial "El Peruano", incluso a los procesos de amparo que se encuentren en
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trámite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.
1.7 Las demandas presentadas luego de su publicación y que no acrediten el presupuesto

de haber ingresado por concurso público de méritos a la Administración Pública para
una plaza presupuestada y vacante a plazo indeterminado, deberán ser declaradas
improcedentes, sin que opere la reconducción del proceso.
2. Principales razones de mi discrepancia
Discrepo en cuanto a la pertinencia, sentido, contenido, alcances y aplicación del precedente

Huatuco, por cuanto:
2.1 Contrariando la línea jurisprudencial uniforme desarrollada por el Tribunal

Constitucional desde que inició sus funciones (hace cerca de veinte arios), elimina el
derecho a la reposición o reincorporación de los trabajadores del sector público que
ingresaron sin las formalidades de un concurso público, sin importar el tiempo durante
el cual hayan venido prestando sus servicios para el Estado y a pesar de que por
aplicación del principio de la primacía de la realidad se haya acreditado que realizan
una labor permanente, afectando el contenido constitucionalmente protegido del
derecho al trabajo y del derecho a la protección adecuada contra el despido arbitrario,
consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, de la Constitución Política del
Perú.
2.2 Convalida un eventual accionar abusivo, lesivo e irresponsable del Estado en la

contratación pública laboral, perjudicando injustamente al trabajador y desconociendo
las garantías mínimas previstas en el artículo 8 de la Convención Americana de
Derechos Humanos, sin tener en cuenta las graves consecuencias socioeconómicas para
las personas despedidas y sus familiares y dependientes, tales como la pérdida de
ingresos y la disminución del patrón de vida, contrariando la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos sentada en el Caso Baena Ricardo y otros vs.
Panamá sobre los despidos efectuados sin respetar las garantías mínimas, a pesar de
que tal jurisprudencia ha sido invocada, recogida y asumida por el propio Tribunal
Constitucional en numerosas sentencias, como es el caso de la STC 00606-2010-
PA/TC, ejecutoria en la que el Tribunal Constitucional señaló que el despido será
legítimo solo cuando la decisión del empleador se fundamente en la existencia de una
causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada en el procedimiento de
despido, en el cual se deben respetar las garantías mínimas que brinda el
derecho fundamental al debido proceso, pues el resultado de una sanción en el
procedimiento de despido no solo debe ser consecuencia de que se respeten las
garantías formales propias de un procedimiento disciplinario, sino, además, de que sea
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acorde con los principios de razonabilidad y proporcionalidad que deben aplicarse

teniendo presentes la gravedad de la falta cometida, la categoría, la antigüedad y los
antecedentes disciplinarios del trabajador, entre otros aspectos.
2.3 Tiene un sentido reglamentista, punitivo y draconiano que hace énfasis en la sanción y
penalización de los funcionarios y trabajadores encargados de la contratación pública,
desconociendo que la contratación pública nacional presenta, desde hace varias
décadas, la característica que de los más de 1'400,000.00 trabajadores' que laboran en
el sector público, el mayor número de ellos ha sido contratado sin concurso, obviando
que las renovaciones constantes de sus contratos traducen también una evaluación en
los hechos, confirmada por su permanencia en el trabajo y por la primacía de la
realidad; confundiendo, además, el ejercicio de la magistratura constitucional con el
ejercicio de la labor legislativa y el ejercicio del control de la gestión gubernamental,
que son propias del Poder Legislativo y de los entes facultados para emitir normas de
derecho positivo, así como de la Contraloría General de la República, como si el
Tribunal Constitucional fuera un órgano legislativo y parte dependiente del sistema
nacional de control.
2.4 Irradia inconstitucionales efectos retroactivos sobre situaciones anteriores a su

aprobación, frustrando las expectativas y violando el derecho de los trabajadores del
sector público que hayan celebrado contratos temporales o civiles del sector público,
que hayan obtenido sentencia que ordene su reposición, que se encuentran tramitando
su reposición judicial o que se encuentren por iniciar un proceso con tal fin.
2.5 Desnaturaliza el sentido de la figura del precedente constitucional vinculante, no

responde mínimamente al concepto de lo que debe entenderse por precedente
constitucional vinculante ni respeta las premisas básicas que se exigen para su
aprobación.
Precisadas las principales razones de mi discrepancia con la pertinencia, sentido, contenido,

alcances y aplicación del Precedente Huatuco, me referiré a continuación al concepto de
precedente constitucional vinculante y a las premisas que exige su aprobación, que desde mi
punto de vista han sido dejadas totalmente de lado.
3. Concepto de precedente constitucional vinculante
El precedente constitucional vinculante, creado por el artículo VII del Título Preliminar del
Dato contenido en el Informe de Implementación de la Reforma del Servicio Civil. Avances y logros
durante el año 2014. Consultado en (http://www.servir.gob.p_e)
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Código Procesal Constitucional (sin perjuicio de su tímido antecedente que recogía la

derogada Ley de Hábeas Corpus y Amparo de 1982), es una regla expresamente establecida
como tal por el Tribunal Constitucional, con efectos vinculantes, obligatorios y generales, en
una sentencia que haya adquirido la calidad de cosa juzgada, dictada al resolver un proceso
constitucional en el que ha emitido pronunciamiento sobre el fondo del asunto; regla que es
consecuencia de una larga secuencia de sentencias en las que el Tribunal Constitucional ha
ido perfilando determinado criterio que estima necesario consagrar como obligatorio y
vinculante porque contribuye a una mejor y mayor cautela de los derechos constitucionales
y fortalece su rol de máximo garante de la vigencia efectiva de los derechos fundamentales,
guardián de la supremacía constitucional y supremo intérprete de la Constitución.
Al respecto, resulta ilustrativo citar los comentarios del maestro Domingo García Belaunde,
principal gestor y autor del Código Procesal Constitucional, quien al comentar sobre la figura
del precedente constitucional vinculante afirma:
"El precedente en el Perú tiene relativamente corta vida. Para efectos concretos
la primera vez que esto se introduce entre nosotros a nivel legislativo, si bien
tímidamente, es en 1982, en la Ley de Hábeas Corpus y Amparo de ese año, fruto
de una comisión ad hoc nombrada por el entonces Ministro de Justicia, Enrique
Elías Laroza y presidida por mí. Tal propuesta la planteé desde un inicio y tuvo
acogida entre mis colegas miembros de la Comisión. Y como tal fue sancionada
por el Pleno del Congreso de la República y entró en vigencia en diciembre de ese
año.
Ahora bien, lo que tenía o teníamos en mente, era sobre todo la idea de ir
construyendo una jurisprudencia orientadora que, por un lado, contribuyese a
asentar la naciente experiencia de jurisdicción constitucional que entonces recién
empezaba, (de acuerdo al modelo adoptado en la Constitución de 1979 y hasta
que ahora se mantiene). Y por otro lado, crear firmeza en los pronunciamientos
que contribuyesen a afianzar nuestro Estado de Derecho. Pero como sucede
siempre en estas ocasiones, el enunciado normativo sirvió de muy poco. Fue más
bien en el Código Procesal Constitucional de 2004 donde se le precisó en el
artículo VII del Título Preliminar. Fue pensado para que fuera usado con calma
y prudencia y solo en casos especiales. Para tal efecto, pensaba yo en la evolución
de los precedentes en el sistema jurídico norteamericano, que dentro de sus
limitaciones, ha contribuido enormemente a afianzar su sistema jurídico.
Lamentablemente, ayuno nuestro país de tradiciones constitucionales firmes,
desconocedor de doctrina y jurisprudencia extranjera y sin literatura
especializada que la orientase, empezó a usar tal concepto en forma bastante
alegre y despreocupada, llegándose al caso de sentar precedentes en situaciones
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muy inciertas y muy abiertas al debate y peor aún: cambiados con frecuencia. Así,
mientras en los Estados Unidos el precedente se fija y se vuelve obligatorio luego
de una larga hilera de casos que van desbrozando el camino, aquí sucedió al revés.
Primero se sentaba el precedente, y luego se veía qué pasaba y que problemas
nuevos asomaban. Esto condujo a resultados poco serios y encontrados."
(Presentación liminar consignada en: BARKER, Robert S. "El precedente
vinculante y su significado en el Derecho Constitucional de los Estados Unidos".
Serie Cuadernos Constitucionales. Editora Jurídica Grijley. Lima. 2014, pp. 13 y
14).
Dicho esto, resulta desconcertante la asunción del Precedente Huatuco por el Tribunal
Constitucional, pues ha nacido contrariando su propia y uniforme jurisprudencia, sin que se
haya perfilado una regla a través de una hilera de sentencias y afectando el contenido
constitucionalmente protegido del derecho al trabajo y del derecho a la protección contra el
despido arbitrario, consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, de la Constitución
Política del Perú, al eliminar el derecho a la reposición o reincorporación de los trabajadores
del sector público que ingresaron sin las formalidades de un concurso público; sin importar,
repito, el tiempo durante el cual hayan venido prestando sus servicios para el Estado y a pesar
de que por aplicación del principio de la primacía de la realidad se haya acreditado que
realizan una labor de naturaleza permanente.
4. Premisas para el dictado de un precedente vinculante
Son dos las principales premisas para el dictado de un precedente constitucional vinculante
por parte del Tribunal Constitucional y que corresponden al rol que le compete como
supremo intérprete de la Constitución, garante de la vigencia efectiva de los derechos
fundamentales y garante de la supremacía normativa de la Norma Suprema de la República,
en armonía con los artículos 200, 201 y demás pertinentes de la Constitución, y los artículos
II, III, IV, V y VI del Título Preliminar, y demás pertinentes del Código Procesal
Constitucional, y los artículos 1, 2 y demás pertinentes de la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional.
Rol que es armónico con los fines esenciales de los procesos constitucionales, que establece
el artículo II del Título Preliminar del citado Código Procesal Constitucional, el cual a la letra
preceptúa:
"Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primacía de la

Constitución y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales."
Las premisas para el dictado de un precedente constitucional vinculante se desprenden del
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concepto de dicho instituto procesal y de los fines de los procesos constitucionales.

Específicamente, si el precedente se refiere al ejercicio, alcances o cobertura de un derecho
fundamental, el precedente debe imperativamente ser armónico con el fin de garantizar su
vigencia efectiva.
Dicho esto, las premisas en mención son las siguientes:
a) Que el precedente sea la consecuencia de una praxis jurisdiccional continuada. De un

camino ya recorrido por el Tribunal Constitucional a través de sus fallos, en el que haya
ido perfilando una regla que considere necesario establecer como de obligatorio y
general cumplimiento en casos similares.
b) Vale decir, el precedente vinculante nace a raíz de un camino recorrido por el Tribunal
Constitucional en el ejercicio de la magistratura constitucional. No es producto de un
acto ajeno a la praxis jurisprudencial, que nazca sin tal condición, como si se tratara de
una labor meramente legislativa, propia del Poder Legislativo, salvo que su objetivo
sea fortalecer el marco de protección de los derechos fundamentales.
c) Que el precedente vinculante tenga invívita una finalidad, acorde con la naturaleza
tuitiva, finalista y garantista de los procesos constitucionales: ampliar y mejorar la
cobertura de los derechos fundamentales y de su pleno y cabal ejercicio.
Por ello, la inspiración del precedente debe responder al rol tuitivo y reivindicativo del
Tribunal Constitucional, tendiente a mejorar los mecanismos de protección y de
garantía de la vigencia efectiva de los derechos humanos.
Por tanto, el motor o la inspiración del precedente no puede ni debe ser otro que brindar
mayor y mejor protección al justiciable que alega afectación de sus derechos esenciales,
sea por amenaza o por violación.
El Precedente Huatuco, que se está aplicando al presente caso, ha nacido contrariando la línea
jurisprudencial del Tribunal Constitucional, abandonando por completo el rol tuitivo que le
corresponde a favor de los derechos e inspirado, por el contrario, en la búsqueda de una
fórmula que proteja los intereses económicos del Estado, asumiendo un rol sancionatorio y
punitivo contra los funcionarios y las autoridades públicas que contrataron sin concurso. Es
decir, ayuno totalmente de las premisas que cimientan y sustentan su razón de ser.
5. Línea jurisprudencia! desarrollada por el Tribunal Constitucional
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La línea jurisprudencial que ha venido construyendo el Tribunal Constitucional en materia

de amparos laborales del régimen público, a contramano de las reglas establecidas en el
Precedente Huatuco, ha sido tuitiva, finalista y garantista, aplicando el principio de la
primacía de la realidad y ordenando la reposición de aquellos trabajadores del Sector Público
despedidos, que ingresaron por contratos temporales o civiles, que demostraron haber
realizado una labor de naturaleza permanente, sujeta a subordinación y dependencia.
Esa línea se ve reflejada en numerosas sentencias dictadas por los sucesivos colegiados que
han integrado el Tribunal Constitucional, de las cuales solo en forma ilustrativa, he referido
algunas en el voto singular que emití en el Precedente Huatuco; sentencias en las que, recalco,
se ordenó la reposición del trabajador en casos de servidores que no habían ingresado a la
Administración Pública por concurso, pero que habían continuado laborando a través de
sucesivas renovaciones o prórrogas, desempeñando labores de naturaleza permanente, bajo
condiciones de horario, dependencia y subordinación; casos en los cuales uniformemente se
aplicó el principio de la primacía de la realidad.
Tales sentencias son, entre otras, las siguientes: STC 01562-2002-PA/TC STC 2541-2003-
PA/TC STC 2545-2003-PA/TC STC 01162-2005-PA/TC, STC 01846-2005-PA/TC STC
4877-2005-PA/TC, STC 4194-2006-PA/TC, STC 01210-2006-PA/TC STC 09248-2006-
PA/TC, STC 10315-2006-PA/TC, STC 04840-2007-PA/TC, STC 441-2011-PA/TC, STC
3923-2011-PA/TC, STC 3146-2012-PA/TC, STC 3537-2012-PA/TC, STC 1587-2013-
PA/TC, STC 968-2013-PA/TC, STC 3014-2013-PA/TC, STC 91-2013-PA/TC y STC 3371-
2013-PA/TC.
6. Ausencia de presupuestos y premisas para el dictado del Precedente Huatuco
Como se aprecia de lo explicitado e invocado hasta aquí, no existen los presupuestos y las
premisas básicas que dan mérito a un precedente constitucional vinculante como el
denominado Precedente Huatuco, por cuanto:
a) No es consecuencia de una praxis jurisdiccional continuada ni de un camino ya

recorrido por el Tribunal Constitucional a través de sus fallos, en el que haya ido
perfilando una regla que considere necesario establecer como de obligatorio y general
cumplimiento en casos similares.
b) Por el contrario, es producto de un acto ajeno a la praxis jurisprudencial del Tribunal

Constitucional. Nace sin cumplir tal condición. Como un acto meramente legislativo,
que es propio del Poder Legislativo.
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d) No se condice con el rol tuitivo, reivindicativo y garante de la vigencia efectiva de los

derechos humanos que tiene el Tribunal Constitucional.
d) No mejora los mecanismos de protección y de garantía de la vigencia efectiva de los

derechos humanos ni amplía su cobertura ni vela por su cabal ejercicio y respeto.
e) Desprotege a los trabajadores del Sector Público que no ingresaron por concurso para
plaza vacante y presupuestada, despojándolos de sus derechos constitucionales al
trabajo, a la reposición y a la protección contra el despido arbitrario, desconociendo y
contradiciendo la línea jurisprudencial desarrollada por el Tribunal Constitucional
desde su creación.
f) Desconoce el principio de la primacía de la realidad.
g) Otorga un trato desigual y discriminatorio a los trabajadores del Sector Público frente
a los trabajadores del Sector Privado respecto a sus derechos al trabajo y a la protección
contra el despido arbitrario.
h) En suma, el Precedente Huatuco que se aplica en el auto de mayoría desnaturaliza

totalmente el sentido y los alcances de lo que es un precedente constitucional
vinculante, variando el eje de preocupación y de atención del Tribunal Constitucional
en materia de derechos fundamentales, que no es otro que procurar su máxima
protección, hacia un eje que le es ajeno: la protección de los intereses del Estado en la
contratación de personal.
i) Finalmente, como se puede colegir, el Precedente Huatuco encierra un propósito

adicional: la idea de la simple descarga procesal. Al respecto, como ya lo he
manifestado en numerosos votos singulares, cualquier intento de descarga procesal no
debe ser ajeno a la siguiente lógica: descargar sin desamparar, descargar sin
desguarnecer y descargar sin abdicar.
7. La obligación del Tribunal Constitucional de respetar su propia jurisprudencia:

la predictibilidad y la seguridad jurídica
El Tribunal Constitucional ha señalado en anterior jurisprudencia que: "La interpretación

constitucional debe encontrarse orientada a relevar y respetar la naturaleza de la
Constitución como norma jurídica, vinculante in toto y no sólo parcialmente. Esta
vinculación alcanza a todo poder público (incluyendo, desde luego, a este Tribunal) y a la
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sociedad en su conjunto2" . En ese sentido, el Tribunal Constitucional no puede desvincularse

tan fácilmente de lo interpretado y resuelto por el mismo, porque sus propias decisiones lo
vinculan. En efecto, el artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
determina que doctrina jurisprudencial exige que: "Los Jueces interpretan y aplican las leyes
o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el Tribunal Constitucional".
Podemos decir que: "El Tribunal Constitucional, como máximo intérprete de la Constitución
y órgano supremo de control de la constitucionalidad, es titular de una autonomía procesal
para desarrollar y complementar la regulación procesal constitucional a través de la
jurisprudencia, en el marco de los principios generales del Derecho Constitucional material
y de los fines de los procesos constitucionales3", puesto que: "(...) las sentencias del
Tribunal Constitucional, dado que constituyen la interpretación de la Constitución del
máximo tribunal jurisdiccional del país, se estatuyen como fuente de derecho y vinculan a
todos los poderes del Estado4".
Asimismo, el Tribunal Constitucional ha declarado que: "La Constitución es la norma

jurídica suprema del Estado, tanto desde un punto de vista objetivo-estructural (artículo
519, como desde el subjetivo-institucional (artículos 38° y 45°). Consecuentemente, es
interpretable, pero no de cualquier modo, sino asegurando su proyección y concretización,
de manera tal que los derechos fundamentales por ella reconocidos sean verdaderas
manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana (artículo 1° de la
Constitución)5". Por tal motivo, el Tribunal Constitucional no puede modificar una línea
jurisprudencial contínua y coherente porque estaríamos afectando la concretización de los
contenidos de la Constitución, porque no se mantendría una interpretación perenne.
La legitimidad de un Tribunal Constitucional se obtiene a través de sus decisiones

jurisdiccionales, las mismas que deben ser coherentes y generar predictibilidad para los
justiciables, y sobre todo mantener la seguridad jurídica, principio que este mismo Colegiado
ha declarado que: "(...) forma parte consubstancial del Estado Constitucional de Derecho.
La predictibilidad de las conductas (en especial, las de los poderes públicos) frente a los
supuestos previamente determinados por el Derecho, es la garantía que informa a todo el
ordenamiento jurídico y que consolida la interdicción de la arbitrariedad"6.
Por otro lado, no se puede emplear la figura del precedente vinculante para modificar una
2
STC N° 5854-2005-PA/TC, Fundamento 12.
3
STC N° 0020-2005-PYTC, Fundamento 2.
4
STC N° 1333-2006-PA/TC, Fundamento 11.
STC N° 0030-2005-A1/TC, Fundamento 40.
6
STC. N° 0016-2002-AI/TC, Fundamento 3.
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4-4Q C115 4G,
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línea jurisprudencial, pues el precedente está pensado para unificar y ratificar líneas
jurisprudenciales establecidas por el mismo Colegiado, ya que siguiendo lo expresado por
Domingo García Belaunde, respecto a la figura del presente en el ordenamiento jurídico
peruano señala que: "(....) éste no puede ser mecánico sino prudente, viendo la realidad a la
cual se aplica, y sin desnaturalizar la institución, más aun cuando proviene de otro sistema
jurídico7".
8. Alcances de la protección adecuada al trabajador y el derecho a la reposición
Ha sido el Tribunal Constitucional, en su calidad de intérprete supremo de la Constitución y,

más propiamente, de los contenidos normativos de las disposiciones constitucionales, el que
ha efectuado toda una construcción jurisprudencial del amparo laboral, a partir de la
consideración de que el derecho al trabajo y el derecho a la protección contra el despido
arbitrario, consagrados en los artículos 22 y 27, respectivamente, son derechos fundamentales
protegidos por el proceso de amparo, por lo que frente a su afectación procede que la Justicia
Constitucional retrotraiga las cosas al estado anterior a la agresión y restituya su pleno
ejercicio, lo cual significa la reposición del trabajador perjudicado si este opta por reclamar
dicha opción y la situación responde a las causales correspondientes.
Tal construcción jurisprudencia! tiene su origen por el año 1997 (hace casi 20 años) al poco
tiempo que el Tribunal Constitucional iniciara sus funciones, como puede verificarse
revisando, entre otras, la STC 111-1996-AA/TC (Caso Hugo Putman Rojas), del 13 de junio
de 1997, y la STC 1112-1998-AA/TC (Caso César Antonio Cossío y otros), del 21 de enero
de 1999, y se consolida en la STC 976-AA-2001-AA/TC, en la que establece claramente la
posibilidad de recurrir vía amparo en los casos de despido incausado, despido nulo y despido
fraudulento, cuando resulte evidente la violación del derecho constitucional y no sea
igualmente satisfactoria la vía paralela, por no constituir un remedio idóneo.
Al respecto, resulta ilustrativa la afirmación del maestro argentino Néstor Pedro Sagües es,
quien sostiene:
"No basta, pues, que haya una vía procedimental (de cualquier índole), para
desestimar un pedido de amparo: hay que considerar, inexcusablemente, si tal trámite
es auténticamente operativo para enfrentar el acto lesivo. Resultaría harto fácil (y a
la vez farisaico), rechazar una demanda de amparo por la simple razón de existir
acciones judiciales y administrativas que contemplaran el problema litigioso, ya que
con tal criterio, todo amparo resultaría prácticamente desechable. Lo que debe
GARCÍA BELAUNDE, Domingo. "El precedente vinculante y su revocatoria por parte del Tribunal
Constitucional (a propósito del caso Provías Nacional)." Disponible en:
http://www.uss.edu.pe/uss/RevistasVirtuales/ssias/ssias2/pdf/GARCIABELAUNDE.pdf
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determinarse, es si tales caminos son efectivamente útiles para 'lograr la protección

del derecho o garantía constitucional de que se trate',..." (SAGÜÉS, Néstor Pedro,
"El Derecho Procesal Constitucional — Recurso Extraordinario". Editorial Astrea.
Buenos Aires. 1889, p. 169).
Durante el largo recorrido efectuado por el Tribunal Constitucional desde aquellos arios hasta
la fecha, como se comprueba de las sentencias referidas al mencionar su línea jurisprudencial,
se ha consolidado el amparo laboral frente a casos de reclamos por despidos incausados,
nulos o fraudulentos de trabajadores del Sector Público que no ingresaron por concurso y
demostraron haber efectuado labores de naturaleza permanente, bajo condiciones de
subordinación y dependencia, por aplicación del principio de la primacía de la realidad.
9. Aplicación y efectos en el tiempo del Precedente Huatuco
El Precedente Huatuco elimina y proscribe la reposición o reincorporación de los servidores

públicos despedidos que ingresaron al servicio del Estado sin concurso público y con plaza
presupuestada vacante, irradiando efectos inmediatos en el tiempo, a partir del día siguiente
de su publicación en el diario oficial "El Peruano" a todos los procesos de amparo que se
encuentren en trámite, cualquiera que sea la etapa en que se hallen, y manda declarar
improcedentes las nuevas demandas que se presenten.
Discrepo rotundamente de la aplicación y efectos en el tiempo que dispone el Precedente

Huatuco, pues la generación de precedentes constitucionales vinculantes con incidencias
retroactivas, aun cuando está permitida, no habilita de ninguna manera un uso indeterminado
o arbitrario de dicha facultad, ya que en cualquier circunstancia ha de estarse al respeto de la
propia Constitución y de su catálogo de derechos y principios constitucionales.
En efecto, si a los justiciables que iniciaron sus reclamos en una época en la que el amparo
les permitía reclamar reposición, como en el presente caso, se les aplica un precedente en el
que se les dice que ya no hay reposición, sino solo indemnización y que esta solo se obtiene
únicamente a través del proceso ordinario, dicha alternativa contraviene expresamente el
derecho fundamental al procedimiento preestablecido por la ley reconocido expresamente en
el artículo 139, inciso 3), de nuestra Norma Fundamental. Contraviene incluso nuestra propia
jurisprudencia que en forma constante, reiterada y uniforme, ha enfatizado que "el derecho
al procedimiento preestablecido por la ley[...] garantiza[...] que las normas con las que se
inició un determinado procedimiento, no sean alteradas o modificadas con posterioridad por
otra. De esta manera, iniciado un procedimiento determinado, cualquier modificación
realizada a la norma que lo regulaba no debe ser la inmediatamente aplicable al caso[...]"
(Cfr. Exps. 2928-2002-HC/TC, 1593-2003-HC/TC, 5307-2008-PA/TC, entre otros).
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Conviene recordar, por lo demás, que si nuestro propio legislador ordinario se encuentra
expresamente prohibido de emitir normas con fuerza o efecto retroactivo, salvo que las
mismas favorezcan (artículo 103 de la Constitución Política del Perú), no encuentro sustento
alguno para que el Tribunal Constitucional haga exactamente lo contrario, tanto más cuanto
que el precedente en mención, lejos de favorecer, termina perjudicando o restringiendo
derechos para el amparista que antes podía lograr una reposición, que la nueva regla,
inusitadamente y de forma inmediata, elimina y proscribe.
10. Análisis del caso
De los medios de prueba existentes en autos, se aprecia que el Proyecto Especial Binacional
Puyango-Tumbes (PEBPT) contrató los servicios del demandante como abogado de la
Dirección de Estudios y Supervisión, suscribiendo para tal fin, contratos de locación de
servicios, contratos de servicio específico y en el último periodo nuevamente contratos de
locación de servicios (fojas 372 a 387). De tales contratos, se observa una serie de informes
realizados por el recurrente, mediante los cuales se aprecia que el demandante realizó sus
labores de forma continua y subordinada (fojas 47 a 145). Los hechos mencionados
evidencian el uso fraudulento de la citada contratación y la desnaturalización de dicha
relación laboral conforme a lo establecido por el artículo 77, inciso d) del Decreto Supremo
003-97-TR. En tal sentido, en aplicación del principio de primacía de la realidad, corresponde
tutelar el derecho invocado.
El sentido de mi voto
Por las razones expuestas, mi voto es porque se declare fundada la demanda y, en

consecuencia, se ordene la inmediata reposición del demandante al haberse comprobado la
desnaturalización del contrato de trabajo y la vulneración de su derecho fundamental al
trabajo.
S.
BLUME FORTINI
Lo que certifico:
y
Flavio Reátiglui Apaza
Secretario Relator
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VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO RAMOS NUÑEZ
El Tribunal ha resuelto, por mayoría, declarar improcedente la demanda y, en aplicación

del precedente que contiene el fundamento 22 de la STC 05057-2013-PA/TC, ha
dispuesto que se reconduzca los actuados a la jurisdicción ordinaria. Me encuentro en
desacuerdo con la decisión y estas son las razones que lo fundamentan.
En la STC 05057-2013-PA/TC, el Tribunal Constitucional estableció diversas reglas en

calidad de precedentes. La principal es la que contiene el fundamento 18, según la cual,
en los casos en los que se acredite la desnaturalización del contrato temporal o del
contrato civil, no podrá ordenarse la reposición si el trabajador no ingresó mediante
concurso público respecto de una plaza, presupuestada y vacante, de duración
indeterminada.
Mediante la primera condición —haber ingresado mediante concurso público— el

Tribunal decidió poner coto a una práctica inveterada, consistente en utilizar el empleo
público como un medio para obtener el servicio o la lealtad del trabajador y, en su lugar,
exigir que la permanencia en un cargo público obedezca a las calificaciones y
competencias con que este cuenta y, por cierto, demuestra en un concurso de
oposiciones.
Este telos meritocrático que está en la base del precedente aplica exclusivamente a los
trabajadores en el empleo público. Y plantea que en los casos en los que se produzca la
desnaturalización de la contratación temporal o civil, la protección adecuada contra el
despido arbitrario —garantizada por el artículo 27 de la Constitución—, debe hacerse
efectiva mediante el sistema de compensación; es decir, con el pago de una
indemnización, que es una de las modalidades como el legislador pudo desarrollar este
derecho constitucional de configuración legal, según indica el ordinal "d" del artículo
7° del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en
materia de derechos económicos, sociales y culturales.
**
La STC 05057-2014-PA/TC también aspiraba a establecer como vinculante la

aplicación inmediata de la regla anterior. Mi voto a favor de que no deba ordenarse la
reposición de los trabajadores que no ingresaron por concurso público, no comprendió
su aplicación inmediata a los procesos en trámite [fundamento 21], ni la reconducción
de estos a la justicia ordinaria [fundamento 22]. Precisé, en efecto, que "[n]o obstante, en
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relación al precedente, manifiesto mi disconformidad con su aplicación inmediata...", pues "estimo que
la variación de un criterio que comportará, a su vez, una reconducción del proceso a la vía ordinaria (y,
con ella, una alteración de la pretensión), debería operar solo para aquellos casos que se inicien luego de
que esta sentencia sea publicada en el diario oficial El Peruano".
Fui de la opinión que en la STC 5057-2013-PA/TC correspondía expresar un

"fundamento de voto" pues estuve "...de acuerdo con el modo en el que se ha resuelto
el caso". Este comprendió mi conformidad con la decisión y con los fundamentos en los
que esta se justificó. Allí se declaró infundada la demanda porque la relación laboral de
doña Rosalía Huatuco Huatuco cesó por vencimiento del plazo del contrato de trabajo,
sin que en dicha relación laboral se observara desnaturalización alguna [fundamentos 29
a 33]. Y dado que no se trató de una desnaturalización laboral, las reglas formuladas en
los fundamentos 18, 21, 22 de la STC 5057-2013-PA/TC no fueron allí aplicadas —pese
a que en diversos momentos el Tribunal Constitucional se ha impuesto como una sana
política en la expedición de precedentes, que estos surjan "a partir de un caso concreto"
[Cf. STC 3741-2004-PA/TC, fundamento 43]—.
Ahora se resuelve un caso bajo las diversas reglas del precedente establecido en la STC
05057-2013-PA/TC ¿Son aplicables estas reglas a los casos iniciados con anterioridad a
su expedición, como el que ahora tenemos que resolver? En mi opinión, la respuesta es
negativa. Como expresé en mi fundamento de voto en la STC 5057-2013-PA/TC, así
como en mi voto singular de la respectiva aclaración, la regla de la aplicación inmediata
vulnera la seguridad jurídica y la predictibilidad de las decisiones que emita este
Tribunal.
De modo pues que, al ser aun aplicables a este caso las reglas y la jurisprudencia de este
Tribunal vigentes antes de la aprobación de la STC 5057-2013-PAJTC, y al haberse
acreditado que se desnaturalizó el contrato de trabajo de la demandante [fundamento 14
de la STC 01371-2017-PA/TC], corresponde ordenar su reposición.
S.
Lo que certifico:
F avio Reátegui Apaza

Secretario Relator
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VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO FERRERO COSTA
Con el mayor respeto por la posición de mis colegas magistrados. emito el presente voto
singular por las siguientes consideraciones.
La estabilidad laboral de la Constitución de 1993
La Constitución de 1993 establece una economía social de mercado, con una iniciativa
privada libre y el papel subsidiario del Estado.
En ese contexto, la promoción del empleo requiere que la estabilidad laboral, entendida
como el derecho del trabajador de permanecer en el empleo o conservarlo, sea relativa.
Ello explica por qué la Constitución vigente suprimió la mención al "derecho de
estabilidad en el trabajo", como lo hacía la Constitución de 1979 en su artículo 48.
En concordancia con lo expresado, la Constitución de 1993, en su artículo 27, prescribe

que la "ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario".
Considerarnos que aquí se consagra un derecho de configuración legal cuyo ejercicio
requiere de un desarrollo legislativo.
Algunos entienden que el contenido constitucionalmente protegido del derecho al

trabajo, reconocido en el artículo 22 de la Constitución, implica dos aspectos. El
primero, supone la adopción por parte del Estado de una política orientada a que la
población acceda a un puesto de trabajo, lo cual implica un desarrollo progresivo y
según las reales posibilidades del Estado para materializar tan encomiable labor. El
segundo aspecto concibe el derecho al trabajo como proscripción de ser despedido salvo
por causa justa'.
Sin embargo, de la lectura conjunta de los artículos 2 (inciso 15), 22, 23 y 58 de la
Constitución, puede concluirse que el contenido constitucionalmente protegido del
derecho al trabajo es el siguiente:
1. El derecho a trabajar libremente, con sujeción a la ley (artículo 2, inciso 15).

2. Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales,
ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador (artículo 23).
3. Nadie está obligado a prestar trabajo sin retribución o sin su libre consentimiento
(artículo 23).
Sobre el debate del artículo 27 de la Constitución de 1993, puede consultarse: Congreso Constituyente
Democrático, Debate Constitucional - 1993. Comisión de Constitución y de Reglamento. Diario de los
Debates, t. II, Lima, Publicación Oficial, pp. 1231-1233.
2 Cfr. STC 06681-2013-PA/TC, fundamento 19.
•
1111111 iIII11111III1 IIIII1 III

EXP. N.° 0137 I-2017-PA/TC
TUMBES
4. El Estado promueve políticas de fomento del empleo productivo y de educación

para el trabajo (artículo 23).
5. Bajo un régimen de economía social de mercado, el Estado actúa en la promoción
del empleo (artículo 58).
Entonces, el derecho al trabajo consiste en poder trabajar libremente, dentro de los

límites legales; que ninguna relación laboral menoscabe los derechos constitucionales
del trabajador; y la proscripción del trabajo forzado o no remunerado. Y en protección
de ese derecho, en un régimen de economía social de mercado, toca al Estado promover
el empleo y la educación para el trabajo.
Asimismo, el mandato constitucional es proteger adecuadamente al trabajador frente a

un despido calificado como arbitrario (artículo 27), lo cual no necesariamente, según
veremos, trae como consecuencia la reposición en el puesto laboral en todos los casos.
La tutela ante el despido en los tratados internacionales suscritos por el Perú
Ya que conforme a la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución, los

derechos que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con los tratados
internacionales sobre derechos humanos ratificados por el Perú, es preciso recurrir a la
legislación supranacional para entender cómo se concretiza la "adecuada protección
contra el despido arbitrario" de la que habla el artículo 27 de la Constitución.
El artículo 10 del Convenio 158 de la OIT indica lo siguiente:
Si los organismos mencionados en el artículo 8 del presente Convenio

llegan a la conclusión de que la terminación de la relación de trabajo es
injustificada y si en virtud de la legislación y la práctica nacionales no
estuvieran facultados o no consideraran posible, dadas las circunstancias,
anular la terminación y eventualmente ordenar o proponer la readmisión
del trabajador, tendrán la facultad de ordenar el pago de una
indemnización adecuada u otra reparación que se considere apropiada
[énfasis añadido].
Por su parte, el Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos

Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San
Salvador), en su artículo 7.d, señala:
[...] En casos de despido injustificado, el trabajador tendrá derecho a una

indemnización o a la readmisión en el empleo o a cualesquiera otra
prestación prevista por la legislación nacional [énfasis añadido].
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EXP. N.° 01371-2017-PA/TC
TUMBES
YIMSOP NEO PARDO BODERO
Como puede apreciarse, conforme con estos tratados, el legislador tiene la posibilidad
de brindar protección cóntra el despido arbitrario ordenando la reposición del trabajador
o su indemnización 3.
La protección restitutoria y resarcitoria frente al despido en la Constitución de

1993
El despido constituye una extinción de la relación laboral debido a una decisión

unilateral del empleador. Este acabamiento genera desencuentros entre los integrantes
de la relación laboral, a saber, trabajadores y empleadores, pues, para aquellos, los
supuestos de despido son reducidos y están debidamente precisados en la normativa
respectiva; mientras que para los empleadores, la dificultad legal para realizar un
despido constituye una seria afectación al poder directivo y su capacidad de organizar el
trabajo en función de sus objetivos.
Los despidos laborales injustificados tienen tutela jurídica, tal como lo reconocen los
tratados internacionales en materia de derechos humanos que hemos citado, la que
puede ser restitutoria o resarcitoria. La primera conlleva el reconocimiento de una
estabilidad absoluta, en tanto que la resarcitoria implica la configuración de una
estabilidad relativa.
En el caso peruano, dado que la protección al trabajador contra el despido es de

configuración legal, resulta pertinente mencionar que el Texto Único Ordenado del
Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral (D. L. 728),
establece una tutela resarcitoria para los despidos incausados o injustificados, mientras
que para los despidos nulos prescribe una protección restitutoria o resarcitoria a criterio
del demandante.
Así, el D. L. 728, en su artículo 34, prescribe:
El despido del trabajador fundado en causas relacionadas con su conducta

o su capacidad no da lugar a indemnización.
Si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no
poderse demostrar esta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago
de la indemnización establecida en el Artículo 38, como única
reparación por el daño sufrido. [...].
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el
trabajador será repuesto en su empleo, salvo que en ejecución de
3 Este mismo criterio es seguido por Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia del 31 de
agosto de 2017, caso Lagos del Campo vs. Perú (ver especialmente los puntos 149 y 151).
11/
1111111111111111111111 11111111
EXP. N.° 01371-2017-PA/TC
TUMBES
sentencia, opte por la indemnización establecida en el Artículo 38

[énfasis añadido].
Como puede apreciarse, la citada ley laboral señala que el despido arbitrario ("por no
haberse expresado causa o no poderse demostrar ésta en juicio") se resarce con la
indemnización; no con la reposición del trabajador. A mi juicio, esta disposición resulta
constitucional, pues, como hemos visto, la Constitución faculta al legislador para
concretar la "adecuada protección contra el despido arbitrario". Y, conforme con los
tratados mencionados, el legislador tiene la posibilidad de brindar esa protección
ordenando la reposición del trabajador o su indemnización. Nuestro legislador ha optado
por esta última modalidad, lo cual es perfectamente compatible con la Constitución y las
obligaciones internacionales del Perú.
Tutela constitucional ante los despidos nulos
Convengo también con el citado artículo 34 del D. L. 728, cuando dispone que el
despido declarado nulo por alguna de las causales de su artículo 29 -afiliación a un
sindicato, discriminación por sexo, raza, religión, opinión o idioma, embarazo, etc.-,
tiene como consecuencia la reposición del trabajador. Y tratándose de un despido nulo,
considero que este puede reclamarse a través del proceso de amparo, como lo ha
indicado el Tribunal Constitucional en la STC 00206-2005-PA/TC, siempre que se trate
de un caso de tutela urgente4.
En el caso de autos, la demanda de amparo pretende la reposición en el puesto de

trabajo. Por las consideraciones expuestas, voto por declarar IMPROCEDENTE la
demanda, de conformidad con el artículo 5, inciso 1 del Código Procesal Constitucional.
S.
FERRERO COSTA
Lo que certifico:
4 Cfr., por ejemplo, STC 0666-2004-AA/TC.

(z7 7:
Flavio Reát£-gui Apaza
Secretario Relator

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Yimsop Ned Pardo

Con fecha 9 de noviembre de 2012, el recurrente interpone demanda de amparo

Añade que el 5 de noviembre de 2012, se le impidió su ingreso a su centro de

La apoderada judicial del proyecto demandado, deduce las excepciones de

El procurador público a cargo de los asuntos jurídicos del Ministerio de

El Juzgado Mixto Permanente de Tumbes declara infundadas las excepciones

El Juzgado Civil Permanente, con fecha 23 de marzo de 2016, declaró infundada

a Sala Superior revisora confirmó la apelada por similares fundamentos.

elimitación del petitorio

glas establecidas en el precedente del expediente 05057-2013-PA/TC

En la sentencia recaída en el expediente 05057-2013-PA/TC, publicada en el diario

Finalmente, también con carácter de precedente, se estableció la obligación de las

I 111111111111 11111111 11111111

demandante (cfr. Fundamento jurídico 20 de la Sentencia 05057-2013-PA/TC).

nálisis del caso concreto

El artículo 22 de la Constitución Política del Perú establece que «El trabajo es un

Previamente cabe precisar respecto al periodo en el que se desempeñó el

En el presente caso se debe determinar si la prestación de servicios del recurrente,

reincorporado mediante un contrato a plazo indeterminado quien no ingresa por

dios probatorios ofrecidos es posible determinar la existencia de

Respecto al despido por falta grave (inasistencia injustificada a su centro de

• Con fecha 5 de noviembre de 2012, conforme a la copia certificada de

III 1111 1111 II 11111

Resolución Directoral 034/2013-AG-PEBPT-DE, de fecha 15 de enero de

nforme se advierte de autos al actor no se le permitió ingresar al Proyecto

3. Habiéndose determinado que la labor ejercida por el demandante tiene naturaleza

dispone en el fundamento jurídico 22 de la precitada sentencia; y ordenar que se

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere

1. Declarar IMPROCEDENTE la demanda interpuesta.

2. Ordenar la remisión del expediente al juzgado de origen, para que proceda

IPONENTE MIRANDA CANALES!

FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO SARDÓN DE TABOADA

Si bien estoy de acuerdo con el fallo de la sentencia expedida en autos, discrepo de su

A mi entender, el derecho al trabajo consagrado por el artículo 22 de la Constitución no

debe ser entendido como la posibilidad de acceder libremente al mercado laboral o a

A mi criterio, cuando la Constitución utilizó el adjetivo arbitrario, englobó tanto al

Esto es así porque, según el Diccionario de la Lengua Española, arbitrario es:

Sujeto a la libre voluntad o al capricho antes que a la ley o a la razón.

Indebidamente, la Ley 26513 —promulgada cuando ya se encontraba vigente la actual

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL 1111111111111111111111111111111

A mi criterio, la proscripción constitucional de la reposición incluye, ciertamente, a los

La Constitución de 1993 evitó cuidadosamente utilizar el término "estabilidad laboral",

El derecho a la reposición del régimen de la carrera administrativa no sobrevivió, pues,

Por tanto, considero que la demanda debe declararse IMPROCEDENTE, en aplicación

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI

Con el debido respeto a mis ilustres colegas magistrados, discrepo de la resolución de

A mi juicio, debe declararse fundada la demanda al haberse acreditado la desnaturalización

Las razones de mi discrepancia en cuanto a la pertinencia, sentido, contenido, alcances y

1. Resumen de las reglas del Precedente Huatuco.

A continuación desarrollo dicho esquema, siguiendo la misma numeración temática:

1. Resumen de las reglas establecidas en el Precedente Huatuco

11111111111111 1111 1011111 111111

1.1 En el sector público no podrá ordenarse la incorporación o reposición a tiempo

1.3 A fin de determinar la responsabilidad de tales funcionarios y/o servidores, las

1.4 Los servidores y funcionarios públicos incurren en responsabilidad administrativa

1.5 En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser

11111111111111111 1111111 111111