1. La cultura del derecho común: manual, páginas 59-82.

2. Derechos propios: apuntes, depositados en enseñanza virtual

3. Enseñanza jurídica, 82-90
4. Arbitrio judicial e iudex perfectus: apuntes de enseñanza virtual

2-3. CULTURA DEL DERECHO COMÚN,

DERECHOS PROPIOS, ENSEÑANZA JURÍDICA
Y PRÁCTICAS JUDICIALES
1. CULTURA DEL DERECHO COMÚN
 CONTEXTO HISTÓRICO-POLÍTICO
 Ius commune: textos normativos, pero también doctrinales
 Cultura jurídica: concepción del derecho, su producción y aplicación
 Cronología: Baja Edad Media y Edad Moderna (s. XI-XVIII)
 Geografía: res publica christiana, europea y ultramarina
 Factores políticos:
 Construcción institucional de la Iglesia: reforma de Gregorio VII (1073-
1085)
 Unidad, jerarquía y gobierno unipersonal
 Primado eclesiástico y apostólico del pontífice romano
 Tensión entre Pontífice y Emperador (remisión)
 Siglos XI-XII: afirmación del poder del emperador y reivindicación de regalías
(derechos y prerrogativas del soberano)
 Influencia recíproca y tensión por el gobierno universal de la respublica christiana
 Derecho “de la cristiandad” en escenario de pluralismo jurídico-político:
reinos, ciudades, señores, corporaciones, fueros
CORPORA IURIS Y JURISPRUDENCIA
Corpus Iuris Civilis
Corpus Iuris Canonici
Relaciones entre derecho civil romano y derecho canónico
La labor de los juristas
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CIVILIS
 Textos de la compilación realizada por el emperador Justiniano
(527-565)
 Causas del interés y el redescubrimiento:
 Utilidad política: justificación técnica del poder del emperador
 Impulso jurídico: labor de los juristas prácticos (notarios, jueces,
causídicos)
 Cuatro libros del Corpus
1. Codex (constituciones imperiales)
2. Institutiones (textos doctrinales)
3. Digestum (textos doctrinales)
4. Novellae (versión altomedieval vulgar: Epitome iuliani; versión posterior
–s. XII- más próxima al original: Authenticum)
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CIVILIS
 Difusión altomedieval a través de extractos del Codex,
Institutiones y Digesto (Exceptiones Legum Romanorum Petri)
 Universidad de Bolonia: recomposición de los textos justinianeos
1. Codex: con incorporaciones de novelas y constituciones imperiales; doce
libros, los tres últimos desgajados (Tres libri), sobre derecho público
bizantino, útil en la coyuntura política del siglo XII
2. Digestum: manuscrito completo (littera pisana o florentina) y vulgatas.
 Digestus Vetus (libro I hasta tit. II del libro XXIV)
 Digestus Novum (libro XXXIX hasta el libro L)
 Infortiatum (libro XXV a XXXVIII)
3. Institutiones, Novellae (más Tres libri) recogidos en Volumen legum
parvum
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CIVILIS
 Compilación de derecho civil romano
 Volúmenes 1-3: las tres partes del Digesto
 Volumen 4: las nueve primeras partes del Codex
 Volumen 5 (Volumen legum parvum)
1. Tres libri del Codex
2. Institutiones
3. Novellae (Authenticum) (nueve collationes + Libri feudorum – Consuetudines feudorum)
4. Constituciones imperiales posteriores al siglo XII
 Diferencias entre compilación de Justiniano y la reconstrucción
medieval
1. Integración de normas de datación medieval
2. Diferencias con el original motivadas por desconocimientos y por interés
práctico
3. Normas acompañadas de su interpretación medieval (glosas)
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CANONICI
 Diferencia: aun contando con disposiciones antiguas, no es fruto
de reconstrucción de textos pasados. Factura medieval.
 Proliferación de compilaciones canónicas. Fortuna del Decretum
Gratiani
 1140. Decreto de Graciano, con comentarios que perseguían acabar con
discordancias entre disposiciones canónicas.
1. Primera parte: distinctiones, cánones sobre principios jurídicos generales y organización
eclesiástica
2. Segunda parte: causae, casos prácticos con indicación de las quaestiones planteadas y
los cánones aplicables
 Añadidos posteriores 1150
1. Textos de derecho romano
2. Tercera parte: De consacratione, sobre materia sacramental
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CANONICI
 Razones de su éxito y proyección (primer libro del CIC)
 Difusión por sus discípulos y seguidores
 Ajuste a la ortodoxia gregoriana
 Ius novum: derecho canónico posterior al Decretum formado por
decretales pontificias y cánones conciliares
 El Pontífice: legislador supremo y universal, y juez supremo, en el ámbito
de la Iglesia católica
 Extravagantes: normas compiladas fuera del Decretum
 Compilationes Antiquae de decretales pontificias: 5, entre 1191-1226
1. Iudex: Ordenación eclesiástica
2. Iudicium: Tramitación de los procesos
3. Clerus: El estado clerical
4. Connubia: Regulación del matrimonio
5. Crimen: Derecho penal eclesiástico
 CORPORA IURIS
CORPUS IURIS CANONICI
 Ius novum:
 Implicación del Pontífice en promover la compilación: Inocencio III
(Compilatio tertia – Devotioni uestrae), Honorio II (Compilatio quinta)
 Decretales de Gregorio IX (1234)
 Repetición de decretales, contradicciones, prolijidad e incerteza
 Encargo a Raimundo de Penyafort para unificar y compilar ius novum
 Liber Extravagantium por antonomasia que desplazaba todas las
compilaciones anteriores en los tribunales y en la enseñanza
 Libros posteriores a 1234
 Liber sextus (1298) promovida por Bonifacio VIII
 Constitutiones Clementinae (1317), Extravagantes de Juan XII (1317)
 CORPORA IURIS

CORPUS IURIS CANONICI

 Compilado desde principios de la Edad Moderna
 Decreto de Graciano
 Decretales de Gregorio IX
 Libro Sexto
 Clementinas
 Extravagantes de Juan XXII
 UTRUMQUE IUS
 Ius commune no equivale a la suma de los textos normativos
contenidos en los corpora iuris
 Ius commune como cultura jurídica: vigencia espontánea en el
Occidente cristiano
 Mediación estructural de los juristas (derecho jurisprudencial)
 Reconstrucción del ius civile, redacción y compilación del ius canonicum
 Interpretación de los corpora iuris, preparación para su aplicación práctica
en los tribunales, difusión en la enseñanza
 Integración de ambos órdenes jurídicos (uno y otro derecho)
 Imbricación entre ambos derechos a efectos formativos y académicos
 El ius civile incluía disposiciones eclesiásticas
 El ius canonicum se construyó sobre patrones técnicos romanistas
 JURISPRUDENCIA

 El género de la glosa (s. XII-XIII)

 Notas explicativas a los márgenes de las disposiciones civiles y

canónicas
 Interpretar, aclarar, resolver contradicciones, relacionar, adaptar las
disposiciones a la aplicación práctica
 Las glosas de Arcusio al Corpus Iuris Civilis, glosas de Juan
Teutónico al Decreto de Graciano y de Bernardo de Parma a las
Decretales de Gregorio IX
 Método extendido a los derechos particulares y territoriales y
generalizado para cualquier tipo de corpus normativos
JURISPRUDENCIA
 JURISPRUDENCIA
 Diferentes géneros jurídicos (hasta siglo XIII)
 Tratados sintéticos de materias específicas (Ordo iudiciarius de Juan
Basiano)
 Compendios de partes del Corpus (Summae de Azón)

 El género del comentario (Lecturae): siglos XIV-XV

 Interpretación unitaria sobre leyes y capítulos del Corpus
 Escuela de Orleans, Cino de Pistoia, Bartolo de Saxoferrato, Baldo
de Ubaldis

 Otros géneros jurídicos

 Quaestiones; Consilia
 JURISPRUDENCIA
 La interpretatio jurisprudencial
 Paradoja: mantenimiento invariable del texto y adaptación
permanente
1. Carácter autosuficiente de los textos jurídicos romanos
2. Provisión de un sólido aparato conceptual al discurso jurídico
 Tensión entre texto y realidad: validez y efectividad

 Discurso tópico
 Razonamiento probabilístico y dialéctico, enmarcado en las
creencias religiosas hegemónicas
 Quaestio-solutio; Distinctio
 Punto de partida-situación particular, argumentos tópicos, solución
posible.
 DISTINCTIO
Pregunto si los jueces pueden hacer estatutos. Debe distinguirse. Si
preguntas de los jueces mayores, como Senadores, Pretores o
Prefectos, los cuales se equiparan a los reyes (…) según suelen
manifestarlo los doctores (…), pueden hacer estatutos y
constituciones. Si preguntas sobre aquéllos que no están en tanta
dignidad, pero que la tienen perpetua o vitalicia, como los Condes o
los Marqueses en sus tierras y los Obispos en sus diócesis (…),
pueden otorgar estatutos, como se ve por el capítulo segundo del
título de la superioridad y la obediencia de las Decretales y en el
mismo Libro Sexto (…) igual que el Príncipe como señor de la
totalidad hace la ley universal, así quienes son señores de la parte
hacen estatutos en ella. Si preguntas acerca de los jueces que tienen
jurisdicción temporal como potestad, así comunmente los regidores
(…), éstos también pueden hacer estatutos siempre que convoquen a
asamblea y a los próceres de la comunidad… Bartolo de Saxoferrato
 Digesto. 1. Es derecho natural aquel que la naturaleza enseñó a todos los
animales, pues este derecho no es propio del género humano, sino
Libro I, tít. I.
común a todos los animales de la tierra y del mar, también es
Sobre la justicia común a las aves. […] Es derecho de gentes aquel que usan todos
y el derecho los pueblos humanos. El cual puede entenderse fácilmente que se
distingue del natural porque el natural es común a todos los
animales y el de gentes únicamente a los hombres entre sí
(Ulpiano) […] 10. Es justicia la voluntad constante de dar a cada
uno su derecho. Estos son los preceptos del derecho: vivir
honestamente, no dañar al prójimo, dar a cada uno lo suyo. La
jurisprudencia es el conocimiento de las cosas divinas y humanas,
la ciencia de lo justo y de lo injusto (Ulpiano). 11. La palabra
‘derecho’ se emplea en varias acepciones: una, cuando se llama
derecho a lo que siempre es justo y bueno, como es el derecho
natural; otra acepción, lo que en cada ciudad es útil para todos o
para muchos, como es el derecho civil (Paulus)

CULTURA DEL DERECHO COMÚN

 Digesto. 1. Ley es el precepto común, el dictado de personas prudentes, la
represión de los delitos que se cometen voluntariamente o por
Lib. I, Tít. III,
ignorancia, el convenio de la república (Papinianus). 2. El orador
Sobre las leyes… Demóstenes la define también así: «Es ley aquello a lo que todos
deben obedecer, entre otras muchas razones, principalmente
porque toda ley es hallazgo y don de Dios, dogma de hombres
prudentes, corrección de las faltas tanto voluntarias como
involuntarias, y convenio común de la ciudad, según el cual
deben vivir todos los que en ella se encuentran» (Marcianus) […]
4. Para lo que puede quizá suceder en algún caso, no se establece
el derecho: 5. pues el derecho debe adaptarse a aquellas cosas
que suceden frecuente y fácilmente, y no a las que muy
raramente acontecen (Celsius) […] 32. En aquellos casos en que
no aplicamos las leyes escritas, se debe observar lo que se ha
introducido por los usos y la costumbre; y si esto faltare, entonces
lo que le sea más próximo y congruente; (Iulianus) […]

CULTURA DEL DERECHO COMÚN

 Digesto.
Lib. I, Tít. III, 35. Lo que se ha confirmado por antigua costumbre y se viene
Sobre las leyes… observando durante muchísimos años, a modo de tácito
acuerdo de los ciudadanos, se aplica como el derecho escrito
(Ulpiano). 36. Hasta el punto de que se tiene este derecho
como de gran autoridad porque fue precisamente tan aprobado
que no fue necesario ponerlo por escrito (Paulus). 37. Si se
indaga sobre la interpretación de una ley, ha de averiguarse
ante todo de qué derecho había usado antes la ciudad en casos
parecidos, ya que la costumbre es la mejor intérprete de las
leyes (Paulus) […] 40. Así, pues, todo derecho lo creó el
consentimiento o lo constituyó la necesidad o lo confirmó la
costumbre (Modestino)

CULTURA DEL DERECHO COMÚN

 Digesto.
Lib. I, Tít. IV, 1. Lo que place al príncipe tiene fuerza de ley: así es, en
Sobre las efecto, dado que […] el pueblo le confiere todo su
Constituciones imperio y potestad. Por lo tanto, todo lo que el
de los Príncipes emperador estableció por epístola o suscripción de
libelos, o decretó como juez, o decidió de plano u
ordenó en un edicto, consta que es ley. Estas son las que
llamamos vulgarmente ‘constituciones’ (Ulpiano) […]
2. Al establecer algo nuevo, debe ser evidente la
utilidad de apartarse de aquel derecho que durante largo
tiempo pareció justo (Ulpiano)

CULTURA DEL DERECHO COMÚN

 2. LOS
DERECHOS
PROPIOS
 SIGNIFICADO
 Orden jurídico europeo desde siglo XII: ius commune /
iura propria
 Monarquías compuestas y fragmentación política de los
territorios
 Diferencias:
 Unidad / Pluralidad
 Producción concentrada / producción dispersa
 Vinculación territorial / carácter transfronterizo
 Concomitancias:
 Misma base social, cultural y antropológica
 Primacía de los iura propria
 ELEMENTOS
 Visión sincrónica de la composición de los
derechos propios a partir del siglo XIII
 Derechos tradicionales: costumbres y privilegios locales
 Derecho real: normas regias de índole general, unilaterales o
acordadas en Cortes
 Derecho común
 Visión diacrónica
 “Dispersión normativa” de los siglos VIII a XI: derecho
privilegiado de carácter local, integración jurisprudencial
 Primeras manifestaciones de normativa general del rey
 “Penetración” o “recepción” dispar del ius commune
 Proceso de “integración normativa” con intervención y
reconocimiento de los reyes
 ACTORES
 Formación del derecho tradicional
 Reyes y señores (privilegios, inmunidades)
 Reyes, señores y comunidades (ciudades, villas)
 Tensiones por control de recursos (tierra) y medios de poder
(jurisdicción, tributos)

 Integración normativa de los reinos

 Penetración del derecho común: el papel de los juristas
 Derecho tradicional particularista (señores, ciudades: Cortes) vs
derecho real de alcance general para el territorio
 Juramento y pacto de sujeción por parte del rey en las Cortes
representativas del reino / Legislación pactada / Mecanismos
defensivos del derecho regnícola
 Articulación institucional creciente de la Monarquía
 REINOS HISPÁNICOS
 Siglo XII: Principado de Cataluña; Reino de Aragón; Reino de Navarra;
Reino de Castilla; Reino de León; Reino de Portugal
 Corona de Aragón: Unión del reino de Aragón y del principado de Cataluña
por el matrimonio entre Ramón Berenguer IV, conde de Barcelona, y
Petronila, reina de Aragón y la coronación de su hijo Alfonso El Casto en
1164.
 Corona de Castilla y León: Unión por el matrimonio entre Alfonso IX, rey de
León, y Berenguela I, reina de Castilla, y la coronación de su hijo Fernando
III como rey de León en 1230
 Expansión de la Corona de Aragón:
 Conquista catalana del reino de Mallorca (1229)
 Toma de Valencia (1238) y creación del reino
 Incorporación de los reinos de Sicilia (1283) y Nápoles (1442)
 Expansión de la Corona de Castilla:
 Incorporación de los reinos de Sevilla, Córdoba, Jaén, Algeciras y

Murcia
 Incorporación de Navarra como “reino separado” en 1512
 REINOS HISPÁNICOS
 Corona de Castilla y León:
 Progresiva superposición del derecho general sobre los
derechos particulares
 Reinado de Alfonso X (1252-1284)
 Intento de imposición de la jurisdicción suprema del rey sobre los
privilegios tradicionales y particulares, uniformización jurídica
 El Fuero Real: jueces de nombramiento regio, único derecho
aplicable
 Conflicto con las potestades señoriales y ciudadanas: reacción
antialfonsina de 1272 – confirmación de fueros en Cortes de Zamora
en 1274.
 Presencia del ius commune: Las Siete Partidas
 Reinado de Alfonso XI (1312-1350)
 Empleo del Fuero Real como fuente de derecho local suspendiendo
el nombramiento regio de los jueces municipales
 Ordenamiento de Alcalá de 1348 (o Fuero Nuevo) como “orden
 REINOS HISPÁNICOS
 Corona de Aragón (Aragón, Cataluña, Valencia,
Mallorca):
 La corona como nexo de unión de reinos independientes
 Confirmación regia de los “fueros” de cada uno de los reinos
 Reino de Aragón
 Confirmación y fijación por escrito de los Fueros de Aragón,
enmendados, completados y mejorados, en las Cortes de Huesca
por Jaime I (1247)
 Confirmación por parte de Pedro III El Grande del llamado
Privilegio General (1283): fueros, costumbres, usos y privilegios
particulares no identificados con los Fueros, pues ampliados con
costumbres e instituciones feudales
 Principado de Cataluña
 1251 (Jaime I): prohibición del Liber y del derecho común,
reconocimiento de los Usatges y de las costums municipales, en
defecto de los cuales sentido natural (albedrío judicial)
 3. LA
ENSEÑANZA
JURÍDICA
 LA UNIVERSIDAD MEDIEVAL
 Disciplinas universitarias en la Edad Media
 Derecho civil y canónico; Teología; Medicina
 Organización de los estudios (caso de Bolonia)
 Estudiantes en comunidad, maestro, explicaciones orales, libro único
propiedad del maestro, collecta
 Peregrinatio academica, corporaciones de estudiantes extranjeros en
defensa de sus intereses
 La propia Universidad como corporación
 Colectivo reunido para perseguir un fin común; Estatutos fijando reglas de la
vida interior y penas; Reconocimiento por las potestades públicas: papado
(licentia docendi ubique) y comune
 Relativa autonomía jurisdiccional para los asuntos propios; fuero jurisdiccional
de estudiantes (maestro, obispo, rector)
 MÉTODOS
 Otras escuelas jurídicas célebres:
 París: escuelas catedralicias preexistentes, universitas
controlada por profesores, remuneración garantizada
 Salamanca: estudios impulsado por los príncipes (fundada por
Alfonso IX en 1219); estudiantes y profesores de territorios de
la Monarquía; Difusión inmediata de resoluciones pontificias;
Entidad corporativa: privilegio jurisdiccional o de fuero
 Métodos y contenidos de la enseñanza jurídica
 Lecturae de los corpora iuris y, a veces, de glosadores
 Taxatio punctorum, disputatio, repetitio
 Enseñanza oral en latín; Liber pauperum; transcripciones
(exemplar y pecia); libro, de tesoro a instrumento de difusión
del saber
 Licentia docendi utrumque ius (8 años; bachiller, licenciado,
doctor)
4. PRÁCTICAS JUDICIALES
 ARBITRIO JUDICIAL

 Potestad del juez entre la BEM y la EM.

 Contraste entre el albedrío altomedieval
(ordenamientos primitivos) y el pretendido
legalismo decimonónico (juez como boca de la ley)
 Condiciones materiales que explican el arbitrio:
 Ordenamiento pluralista y complejo
 Sociedad corporativa y estamental
 Derecho inaplicable sin arbitrio
 Concepto general: posibilidad de eludir, suspender,
precisar, atemperar normas o doctrinas para
alcanzar decisiones equitativas
 ARBITRIO JUDICIAL

 Arbitrio también en el campo procesal:

 Omisión de trámites, acortamiento o prórroga de plazos,
imposición de penas (llamadas arbitrarias),
endurecimiento o mitigación de las mismas
 Arbitrio vs. arbitrariedad.
 Límites culturales y doctrinales del arbitrio judicial:
 Subordinación a la justicia y la equidad, medio para su
consecución
 Correspondencia con la communis opinio doctorum
 Ajuste al estilo judicial
 IUDEX PERFECTUS

 Inexistencia de estatuto legal unitario del juez.

Problema de la disciplina institucional de la potestad
jurisdiccional. Modelo de naturaleza cultural
 Principio primero: el santo temor de Dios. Certeza de
la aflicción supraterrenal cuando se quebrantan las
obligaciones religiosas
 Consecuencia: importa más la actuación en conciencia
que la posesión de ciencia. Jueces letrados e iletrados
 Objetivos: separar al juez de los afectos de la
parcialidad: el temor, la codicia, el odio y el amor
 Razón: las pasiones suplantan a la persona pública del
juez por su persona privada