La Accion de Tutela

TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCION ..........................................................................................................4
1. PRESENTACION DE OBJETIVOS......................................................................8
1.1. OBJETIVO GENERAL ................................................................................................. 8
1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS ........................................................................................ 8
2. ASPECTOS GENERALES .....................................................................................10
2.1. DESARROLLO DEL TRABAJO DE INVESTIGACION ....................................... 10
2.2. FUENTES Y RECURSOS ........................................................................................... 11
2.3. METODOLOGIA ........................................................................................................ 12
3. FORMULACION DEL PROBLEMA......................................................................13
3.1. DESCRIPCION DEL PROBLEMA ........................................................................... 13
3.2. CUESTIONAMIENTOS .............................................................................................. 15
4. MARCO REFERENCIAL .....................................................................................17
4.1. MARCO HISTORICO ................................................................................................. 17
4.2. MARCO JURIDICO - CONCEPTUAL ...................................................................... 24
5. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COMPARADO ..........................31
5.1. MEXICO........................................................................................................................ 31
5.2. BOLIVIA ....................................................................................................................... 41
5.3. BRASIL.......................................................................................................................... 42
5.4. CHILE............................................................................................................................ 43
5.5. ECUADOR .................................................................................................................... 44
5.6. ESPAA......................................................................................................................... 45
5.7. GUATEMALA .............................................................................................................. 46

5.8. HONDURAS.................................................................................................................. 46
5.9. NICARAGUA................................................................................................................ 47
5.10. PANAMA..................................................................................................................... 48
5.11. PARAGUAY................................................................................................................ 48
5.13. VENEZUELA.............................................................................................................. 50
6. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COLOMBIANO ........................51
6.1. ANTECEDENTE HISTORICO .................................................................................. 51
6.2. HACIA EL ARTICULO DEFINITIVO EN LA ASAMBLEA NACIONAL

CONSTITUYENTE.............................................................................................................. 52
6.2.1 Articulo Aprobado En La Comisin Primera. ......................... 53
6.2.2 Artculo Aprobado En El Primer Debate De La Asamblea
Nacional Constituyente. ..................................................................................... 54
6.2.3 Artculo Aprobado En La Comisin Codificadora................ 55
6.3. REGLAMENTACION DE LA ACCION DE TUTELA........................................... 56
7. FILOSOFIA CONTENIDA EN LA ACCION DE TUTELA.............................60
7.1. MASIFICACIN .......................................................................................................... 62
7.2. INFORMALIDAD ........................................................................................................ 64
7.3. IMPULSO OFICIOSO ................................................................................................. 66
7.4. PROTECCION EFECTIVA E INMEDIATA........................................................... 69
7.5. OBLIGATORIEDAD DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL ......................... 71
8. DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIN DE 1991 .............91
8.1. GENERALIDADES...................................................................................................... 91
8.2. CRITERIOS DE IDENTIFICACION DEL DERECHO ........................................... 98

8.2.1. Que el derecho sea esencial para la persona. ......99
8.3. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS DE ACUERDO CON LA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL. .................................................................... 103
8.4. DERECHOS HUMANOS PROTEGIDOS MEDIANTE ACCION DE TUTELA.

FUNDAMENTOS JURIDICOS JURISPRUDENCIALES ............................................ 108
2
8.5. PROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA ANTE LAS VIAS DE HECHO
.............................................................................................................................................. 159
8.6. ACCION DE TUTELA FRENTE A DERECHOS COLECTIVOS ...................... 167
9. ASPECTOS PROCESALES DE LA ACCION DE TUTELA.............................170
9.1. PROCEDENCIA DE LA ACCION............................................................................ 170
9.2. COMPETENCIA ......................................................................................................... 177
9.3. REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA SOLICITUD............................................ 179
9.4. PROCEDIMIENTO Y TRAMITE DE LA ACCION .............................................. 180
9.5. OTROS ASUNTOS RELATIVOS ............................................................................ 184
10. CONCLUSIONES............................................................................................186
BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................191
3
INTRODUCCION
La Constitucin de 1991, siendo norma de normas 1,
instaura un conjunto de principios, derechos y
valores cuyo origen se encuentra en la
disposicin segn la cual Colombia es un Estado
Social de Derecho 2, democrtico y pluralista; ste

carcter social en el cual el inters general
prima sobre el inters particular o privado,
complementario a la defensa de la legalidad es,
indudablemente el contenido axiolgico que permite
colocar el poder al servicio de la comunidad y del
respeto por la dignidad de cada uno de sus
miembros.
En desarrollo de esos principios constitucionales
establecidos a travs de la Constitucin
proclamada en el ao de 1991, se introdujeron
mecanismos ms directos con el fin de permitir la
participacin ciudadana, la defensa de los
1
C.P. Art. 4
2
C.P. Art. 1
4
derechos y la vigilancia y el control de las
instituciones; figuras como el referendo, la
consulta popular, el cabildo abierto o la
revocatoria del mandato, son un trascendental paso
en la cultura democrtica, ya institucionalizada y
radicada en el pas. De otro lado, el
establecimiento de instituciones como la Corte
constitucional o la Defensora del Pueblo, son un
gran avance en un Estado de derecho, en el cual
debe primar la defensa de los derechos
fundamentales.
Con la implementacin de los mecanismos
anteriormente sealados y el fortalecimiento de
las instituciones, tambin debe cambiar, en forma
paulatina la conciencia ciudadana, no slo sobre
la existencia de unos derechos, sino, an ms,
sobre la exigibilidad de los mismos y el deber
social de respetar y hacer respetar las leyes.
La permanencia de un rgimen jurdico
participativo y pluralista, bajo el cual el
respeto por la vida, la integridad, la libertad,
la seguridad, la dignidad humana y dems bienes de
la persona estn protegidos en forma
constitucional es indudablemente el punto de
partida para que cualquier asociado est
5
habilitado en pro de su defensa y su
mantenimiento.
La accin de tutela, consagrada en el Artculo 86
de la Carta Poltica, por su parte, permite
vivificar los derechos individuales, pero sobre
todo hace efectiva la proteccin constitucional de
los mismos, en una forma generalizada, de libre
acceso, basada en procedimientos breves y
sumarios, en los cuales el juzgador es quien da
impulso tanto a la investigacin de las
situaciones de hecho como a las consecuencias de
la lesin o atentado que efectivamente pudo o no
cometerse respecto de un derecho fundamental,
determinando tambin, en manera explcita y
fehaciente cul es la forma de restablecimiento
del mismo derecho.
Es por ello que debe hacerse una lectura realista
de esta figura, analizando su alcance vivo y
efectivo en el cumplimiento de los principios que
motivaron su instauracin como accin para la
defensa de los derechos fundamentales, pues como
bien lo afirma Jess Vallejo Meja, los supuestos
y los principios establecidos en la Constitucin,
para el caso de la tutela pierden su estructura
6
lgica centrada en la peticin, la probanza, la
alegacin y el recurso, para desarrollarse segn
el talante de cada juzgador 3.
3
MEJIA VALLEJO, Jess. Visin Prospectiva de la Constitucin. En: Revista Nueva Frontera No.
972. Bogot, febrero 28 marzo 6. 1994
7
1. PRESENTACION DE OBJETIVOS
1.1. OBJETIVO GENERAL
Describir el alcance de la accin de tutela, hasta
la actualidad, de acuerdo con su desarrollo
jurisprudencial y legislativo, como mecanismo de
guarda y proteccin de los derechos fundamentales
en Colombia.
1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS
Ubicar la accin de tutela dentro del contexto
universal, a travs del Derecho Comparado.
Determinar los criterios de intepretacin y
alcance de los derechos fundamentales consagrados
en nuestro pas a travs de la Carta Poltica.
Demostrar que nuestras instituciones y
administradores de justicia pierden su efectividad
ante el excesivo procedimiento y el culto a los
conceptos personalsimos y subjetivos, dejando
8
relegados la filosofa, el Derecho y la proteccin
del particular.
9
2. ASPECTOS GENERALES
2.1. DESARROLLO DEL TRABAJO DE INVESTIGACION
El presente contiene un esfuerzo por demostrar que
la accin de tutela no es un recurso ms de los
dispuestos por la ley; por el contrario, ste es
el mecanismo que permite la efectividad de los
derechos constitucionales fundamentales, como un
instrumento de uso comn. La investigacin parte
de la ubicacin del tema en la historia mediante
un breve recuento de esta institucin en el
Derecho Comparado. En el Segundo Captulo se
realiza una sntesis de los Derechos Fundamentales
a los cuales el constituyente les ha impregnado el
carcter de constitucionales fundamentales.
Posteriormente se estudiar la Accin de Tutela en
el Derecho colombiano, con el fin de determinar
cules fueron sus motivaciones de creacin y el
inters del legislador al desarrollarla y
reglamentarla. El presente terminar estudiando
la Jurisprudencia de la Corte Constitucional y su
desarrollo, en relacin con la Accin de Tutela,
10
con el fin de justificar el planteamiento
hipottico segn el cual, a pesar de los grandes
avances y logros obtenidos hasta la actualidad con
la creacin e implementacin de la accin de
tutela, nuestra sociedad sigue padeciendo los
mismos vicios e injusticias sociales del anterior
rgimen poltico y jurdico, que no otorgaba la
real y efectiva proteccin de los derechos
ciudadanos.
2.2. FUENTES Y RECURSOS
El material utilizado se recolect en las
Bibliotecas Luis Angel Arango, y Universidad
Javeriana, de esta ciudad y las entidades que en
alguna forma desarrollan el tema, esto es, la
Defensora del Pueblo y la Corte Constitucional.
El recurso fundamental de trabajo son las
Jurisprudencias de carcter constitucional que han
desarrollado la accin de tutela como instrumento
jurdico y aquellas que igualmente han
estructurado el contenido y alcance de los
diferentes derechos objeto de defensa a travs de
la misma, desde 1992 hasta la actualidad.
11
2.3. METODOLOGIA
La investigacin es de tipo formal, jurdico-
social, desarrollada a travs de metodologa
descriptiva y aplicada. Del orden formal por
cuanto se hace meramente terico, obviando
cualquier observacin del orden experimental;
jurdico-social, por cuanto siendo la accin de
tutela, un mecanismo jurdico expedito, sencillo
y de pocas exigencias tcnicas, se instituye como
aquella accin para el asociado en general, de tal
manera que su alcance se refleja en el
conglomerado social, al cual le interesan asuntos
como la salud, el trabajo, el mnimo vital, la
vida digna, exigindolos y hacindolos efectivos
a travs de la accin a estudiar. Su universo de
aplicacin es el territorio nacional y la muestra
objeto de estudio parte de las Jurisprudencias
emanadas de la Corte Constitucional de la
Repblica de Colombia, a partir de su creacin,
siempre y cuando se refieran al tema de la Accin
de Tutela.
12
3. FORMULACION DEL PROBLEMA
3.1. DESCRIPCION DEL PROBLEMA
La defensa y efectividad de los derechos del
hombre ha sido un apasionante tema a travs de la
historia de la humanidad; a medida que avanzan los
sistemas polticos y las formas de gobierno, en el
conglomerado cambian los principios filosficos
fundamentadores del reconocimiento, garanta y
proteccin de los derechos fundamentales.
Colombia est avocada al desarrollo legislativo
enmarcado dentro de las directrices
constitucionales que ordenan atender a las
necesidades de inters general y por ende obligan
a una mayor satisfaccin de las mismas por parte
del Estado. Las trabas en la administracin de
justicia, la ineficiencia en la prestacin de los
servicios pblicos pero, sobre todo la falta de
control estatal respecto de sus mismos estamentos,
en los cuales repetidamente se prueban abusos de
sus funciones, arbitrariedad, fomentando la
13
violencia en las zonas rurales, el desplazamiento
de asentamientos completos, la desproteccin de
menores hurfanos e incluso la desaparicin de
personas, son muestra de la grave crisis de
valores y violacin de los derechos humanos en la
cual est inmersa nuestra sociedad.
La consagracin de mecanismos como la accin de
tutela, es un gran avance; su reglamentacin y el
cambio de conducta tanto de administradores de
justicia como de particulares es el trabajo que se
debe realizar constantemente. En la actualidad,
sigue el pas inmerso en la misma tramitomana,
en la excesiva reglamentacin y en la ineficacia
de sus instituciones. Ello debe ser modificado
para dar paso a la pronta y efectiva
administracin de justicia, de la mano del
respeto, proteccin y efectividad de los derechos
fundamentales. La accin de tutela ha venido
siendo uno de los mecanismos de uso comn y
generalizado, a travs del cual se logran hacer
efectivos los principios, derechos y recursos que
otorga el Estado social de derecho, como
instrumento modificador del mismo comportamiento
humano; paulatinamente se ha instituido no slo
como un recurso jurdico sino como un instrumento
14
que ha venido a modificar sensiblemente el
comportamiento tpicamente legalista en la
solucin de los conflictos para buscar, por la va
de lo justo, de una jurisprudencia de valores, la
respuesta equitativa a la demanda ciudadana de
proteccin de derechos 4
3.2. CUESTIONAMIENTOS
Cul es la realidad nacional respecto de la
proteccin de los derechos fundamentales
consagrados en la Constitucin Poltica de 1991?
Es justificado y necesario conocer los
fundamentos tericos e histricos de la proteccin
de los derechos de los asociados, como punto de
partida de la presente investigacin?
De acuerdo con la doctrina y la jurisprudencia
en Colombia, cul es la clasificacin de los
derechos fundamentales, y cules las consecuencias
jurdicas de su consagracin?
4
ALVAREZ ROJAS, Fernando y Marcela Nmonroy Torres. Jurisprudencia de la Corte
Constitucional sobre la accin de tutela. Ed.- Dike. 1993
15
La accin de tutela es un mecanismo suficiente
para la proteccin de los derechos fundamentales
de los asociados?
Qu desarrollo y amplitud ha tenido la accin
de tutela a travs de la jurisprudencia nacional?
16
4. MARCO REFERENCIAL
4.1. MARCO HISTORICO
Con las revoluciones norteamericana, francesa y el
florecimiento de las teoras del Estado Liberal,
nacen las grandes declaraciones de derechos y las
Constituciones con prembulos explicativos que
fundamentan la visin del Estado respecto del
manejo de las relaciones del orden social,
poltico y econmico. La tradicin de las
Declaraciones de Derechos, desde el punto de vista
clsico tiene su nacimiento en Inglaterra, cuando
partiendo del Art. 39 de la Carta Magna se llega
a la Petition of Rights de 1628, al Acta de
Habeas Corpus de 1676 y al Bill of Rigth de 1689;
sucesivamente, de las libertades estamentales
(delimitadoras del status social, jurdico y
poltico) se pasa a la consideracin de las
libertades generales en cuanto de carcter
pblicas.
17
En Estados unidos, las Declaraciones de derechos
de la Epoca Clsica aparecen desde su
independencia, esto es el 4 de julio de 1776,
luego en las Diez Enmiendas de la Constitucin
Federal de 1787, la cual contiene una verdadera
promulgacin de prembulos constitutivos de
derechos generales. De ah en adelante, ha sido
tradicin y ejemplo mundial la declaracin previa
de una serie de derechos antes de ordenar una
Carta Poltica.
En las constituciones americana o francesa, se
encuentra al lado de las declaraciones de
derechos, las garantas de los mismos, las cuales
pretenden ser reglas positivas obligatorias con
valor vinculante, e impositivo, que organizan la
administracin pblica, separan los poderes, y
dictaminan la formacin de leyes, con el fin de
lograr la efectividad de los derechos otorgados.
Las declaraciones de derechos en el mundo,
encuentran su origen en el siglo XVIII, durante la
revolucin Francesa con un nmero indeterminado de
proyectos, incluyendo iniciativas privadas, con
grandes aportes tericos y doctrinarios de
18
Montesquieu, Rousseau, Diderot y Voltaire, entre
otros.
Ms adelante, para complementar los captulos de
los derechos fundamentales, sobrevienen los
denominados derechos sociales que tienen un
carcter muy diferente; se trata de los derechos
que se constituyen ms en facultades de reclamar
determinadas prestaciones del Estado. Este gran
paso y complementacin de los derechos, aparece
fundamentalmente en Francia, con la Constitucin
de 1946, instituyendo un Derecho Constitucional
Reglado, basado en el Estado - Providencia, el
Estado Protector.
De ah en adelante, los derechos individuales han
tenido su consagracin legal, de acuerdo con la
organizacin estatal y con su filosofa poltica.
Ahora los derechos del hombre y del ciudadano, son
una produccin organizada colectivamente, con base
en el esfuerzo y participacin general, tanto en
su formacin como en la aceptacin de las nuevas
cargas impuestas.
De acuerdo con los principios filosficos y
polticos del Estado social y democrtico, el
19
derecho debe atender y respetar unos principios
mnimos fundamentales que garanticen la
convivencia social. Tales principios pueden
enumerarse as, en lo relativo a nuestra
legislacin:
1. El ejercicio del derecho, en forma
democrtica, debe estar sujeto al principio de
legalidad. Instituido desde la supremaca de la
constitucin nacional y obligando a nacionales y
extranjeros, incluyendo a las autoridades, al
obedecimiento de las leyes (Art.5 C.P); adems,
impone las obligaciones y responsabilidades de los
particulares y de los servidores pblicos (Art.6
C.P).
Principios como el debido proceso, instituido
constitucionalmente en el Art. 29, son garantes de
la legalidad, el juez natural, la favorabilidad,
la presuncin de inocencia, no ser juzgado dos
veces por el mismo hecho, facilitando el derecho
de defensa, a travs de un proceso pblico sin
dilaciones injustificadas y con la observancia de
las formas propias de cada juicio.
20
2. El planteamiento democrtico debe hacer
efectivo el Art 13 de la Carta, atendiendo y
respetando a las minoras, a los grupos en
condiciones menos favorables, a grupos en
condiciones de ms fcil vulnerabilidad (como los
menores, minusvlidos, las madres cabeza de
familia, entre otros).
Dentro de este contexto, el derecho se
institucionaliza para respetar y hacer respetar
los derechos humanos, intentando alternativas de
comportamiento de los asociados, lo que obliga,
por ejemplo, en reas como la penal, a ofrecer a
los condenados posibilidades de resocializacin e
insercin social, basadas en la participacin
activa del penado; se proscribe la desaparicin
forzada, la tortura, los tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes (Art. 12 C.P).
3. Por otro lado, la prestacin de servicios
pblicos y atencin de necesidades de la
comunidad que se origina con la introduccin
constitucional del elemento social, se apoya en la
conviccin de que el Estado, lejos de ser un
contradictor y representar una constante amenaza
para la libertad individual y las posibilidades de
21
autorregulacin social, se erige como su ms
poderoso aliado. Las fronteras entre lo pblico y
lo privado se diluyen de manera que ms all de la
definicin de esferas hermticas, ocasionalmente
abiertas, la sociedad se concibe como un universo
en el cual interactan, en un ambiente de gradual
inherencia mutua y alto intercambio, los diversos
actores sociales -Estado, sociedad civil, sector
empresarial, sindicatos, juventudes, minoras,
etc.-, que exigen del Estado una permanente
atencin para introducir cambios sociales,
teniendo como presupuesto teleolgico la garanta
de la efectividad de los derechos de los
habitantes del territorio.
El Estado social de derecho se erige sobre los
valores tradicionales de la libertad, la igualdad
y la seguridad, pero su propsito principal es
procurar las condiciones materiales generales para
lograr su efectividad y la adecuada integracin
social. A la luz de esta finalidad, no puede
reducirse el Estado social de derecho a mera
instancia prodigadora de bienes y servicios
materiales. Por esta va, el excesivo
asistencialismo, corre el riesgo de anular la
22
libertad y el sano y necesario desarrollo
personal. En este sentido, los derechos
prestacionales, la asuncin de ciertos servicios
pblicos, la seguridad social, el establecimiento
de mnimos salariales, los apoyos en materia
laboral, educativa y de salud pblica, entre otros
institutos propios del Estado social de derecho,
deben entenderse como fines sociales de la accin
pblica que se ofrecen a los individuos para que
estos puedan contar con una capacidad real de
autodeterminacin. Las finalidades sociales del
Estado, desde el punto de vista del individuo, son
medios para controlar su entorno vital y a partir
de all desarrollar libremente su personalidad,
sin tener que enfrentarse a obstculos cuya
superacin, dado su origen, exceda ampliamente sus
fuerzas y posibilidades.
La concepcin social del Estado de Derecho ha
determinado una penetracin de la sociedad en su
actividad, hasta el punto que no slo reconoce,
fomenta y hace efectiva la participacin de la
comunidad en la adopcin de las decisiones que
pueden afectarla y en la vigilancia de su gestin,
sino que posibilita la intervencin directa de
sectores importantes y representativos de aqulla en
23
la prestacin de determinados servicios o en la
realizacin de actividades estatales, o en fin, de
tareas o labores de utilidad o inters pblicos que
tienden a hacer realidad sus finalidades sociales.
4.2. MARCO JURIDICO - CONCEPTUAL
En el desarrollo del presente, debe entenderse por
derechos fundamentales, tal como lo concibe la
Constitucin de 1991, una serie de atribuciones o
potestades que corresponden a la persona por el
mero ttulo o dignidad humana y que deben ser
recibidas por el ordenamiento positivo como
condicin sine qua non para obtener su plena
legitimacin. Tal como aparece descrito por la
Honorable Corte Constitucional Los derechos
fundamentales son los que corresponden al ser
humano en cuanto tal, es decir, como poseedor de
una identidad inimitable, caracterizada por su
racionalidad, que le permite ejercer sus deseos y
apetencias libremente... 5.
En cuanto a la Accin de tutela, se entender por
sta la consagrada en el Artculo 86 de la Carta
Poltica, de acuerdo con el siguiente tenor:
5
C.C. Sent. T-419/92
24
Toda persona tendr accin de tutela para
reclamar ante los jueces, en todo momento y
lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por s misma o por quien acte a su
nombre, la proteccin inmediata de sus
derechos constitucionales fundamentales,
cuando quiera que estos resulten vulnerados o
amenazados por la accin o la omisin de
cualquier autoridad pblica.
La proteccin consistir en una orden para

que aquel respecto de quien se solicita la
tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El
fallo, que ser de inmediato cumplimiento,
podr impugnarse ante el juez competente y,
en todo caso, este lo remitir a la Corte
Constitucional para su eventual revisin.
Esta accin slo proceder cuando el afectado

no disponga de otro medio de defensa
judicial, salvo que aquella se utilice como
mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable.
En ningn caso podrn transcurrir ms de diez

das entre la solicitud de tutela y su
resolucin.
La ley establecer los casos que la accin

de tutela procede contra particulares
encargados de la prestacin de un servicio
pblico o cuya conducta afecte grave y
directamente el inters colectivo o respecto
25
de quienes el solicitante se halle en estado
de subordinacin o indefensin 6
4.2.1 Marco Terico. El desarrollo legislativo
en Colombia, encuentra su sustento en el
Derecho Positivo, fundamentado en un Estado
de Derecho y por tanto sujeto al principio de
legalidad, utilizando figuras como la
costumbre, en el caso del Derecho Mercantil,
tambin por expresa autorizacin de la ley
(Art. 3 C.Co.), o los dems criterios
auxiliares de interpretacin de las normas,
por expresa autorizacin de la ley y en forma
supletoria 7. Sin embargo, en lo que se refiere
a derechos fundamentales y con base en el
principio garantizador de los mismos, su
enumeracin no es taxativa y admite
interpretacin. El Art. 94 de la misma Carta

Poltica prev que la enumeracin de estos no
debe entenderse como la negacin de otros que,
siendo inherentes al hombre no figuren
expresamente en la Constitucin o Convenios
Internacionales vigentes. No se debe perder
de vista que el concepto de derecho
fundamental se entiende en el marco del Estado
6
C.P. Art. 86
7
C.P. Art. 230
26
Social que rige las instituciones y sociedad
colombiana.
4.2.2 Vigencia Histrica. La figura de la Accin
de tutela es de reciente incursin en nuestro
pas, creada por la Constitucin Poltica de
1991, con desarrollo legislativo mediante el
Decreto Nmero 2591, de noviembre 19 de 1991,
publicado en el diario oficial No. 40165,
dictado por el seor Presidente con base en
las facultades otorgadas por el literal b) del
artculo 5 transitorio, de la Constitucin
Poltica. De otro lado, con reglamentacin a
travs del Decreto 306 de 1992, dictado con
base en las facultades otorgadas al Presidente
por el Art. 189 Numeral 11 de la Carta
Fundamental.
Ms adelante, y teniendo en cuenta la
necesidad de reorganizar la alta carga laboral
de los diversos despachos judiciales, haciendo
uso de la misma facultad, el Presidente de la
Repblica dict el Decreto No. 1382 de 2000,
el mismo se inaplica en la actualidad, por ser
violatorio de la propia Constitucin Poltica
que exige una ley de carcter estatutario,
27
para asuntos como ste; la inaplicacin del
mismo se abri paso, haciendo uso del Art. 4
de la Constitucin que permite la utilizacin
de la excepcin de inconstitucionalidad, por
quien lo considere violado 8, ante la cual, fue
la propia Corte Constitucional, la que dict
el Auto del 26 de septiembre de 2000,
declarando tal.
Con posterioridad, la misma Corte
Constitucional innov e instaur un nuevo
efecto para sus sentencias, el cual denomin
efecto inter pares, segn el cual la
excepcin de inconstitucionalidad debe
aplicarse a todos aquellos casos semejantes y
no slo frente al caso concreto, ordenando a
todos los jueces de la Repblica que
inapliquen la norma, en todos los casos 9.
Por su parte, el Gobierno nacional procedi
a suspender el decreto a travs del No. 404
del 14 de marzo del presente ao, mientras se
decide el fondo del asunto por parte del
Consejo de Estado. De todas maneras, no hay
8 Al respecto pueden consultarse las sentencias T-064/95 y T-669/96. A travs de la

primera la Corte Constitucional ensea a las autoridades administrativas que pueden
inaplicar aquellas normas que consideren violatorias en forma directa, de la
Constitucin. A travs de la segunda, la Corte Constitucional seala a los jueces
que estn obligados a inaplicar normas cuando las encuentren violatorias de la
Constitucin nacional.
9
C.C. Sent. T-235/01
28
duda que la norma constitucional es clara en
el sentido que debe ser de carcter
estatutaria la ley que reglamente o desarrolle
algn asunto relativo a los derechos
fundamentales, incluyendo, tambin a estos 10.
Desde su instauracin en el pas, ha sido la
Corte Constitucional a travs de su
jurisprudencia la encargada de hacer claridad
respecto de cada uno de los temas relacionados
con la accin de tutela.
En el contexto mundial nutren la normatividad que
ampara los derechos humanos en Colombia Tratados
como: Convenios III y IV de Ginebra ; Ley 5 de
1960 ; Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales ; Ley 74 de 1968 ; Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos ;
Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos ; Ley 22 de 1981 ;
Convencin Para la Prevencin y sancin del
crimen del genocidio ; ley 28 de 1959 ; Convencin
sobre el Estatuto de los refugiados ; Ley 35 de
1961 ; Protocolo sobre el Estatuto de los
refugiados ; Ley 65 de 1979 ; Convenio sobre la
10
C.P. Art. 152
29
eliminacin de todas las formas de discriminacin
contra la mujer ; Ley 51 de 1981 ; Convencin
Internacional sobre la Represin y el castigo al
crimen de Apartheid ; Ley 26 de 1987 ;
Convencin sobre los derechos polticos de la
mujer ; Ley 35 de 1986 ; Convencin sobre la
tortura y otros tratamientos o penas crueles,
inhumanas o degradantes ; Ley 70 de 1986 ;
Convencin sobre los derechos del nio ; Ley 21
de 1991 ; Convencin Americana sobre derechos
humanos ; Pacto de San Jos de Costa Rica ; Ley
16 de 1972 ; Protocolo I, adicional a los
convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949,
adoptado el 8 de junio de 1977, y la ley 11 de
1992.
30
5. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COMPARADO
En el mundo la mayora de los pases gozan de la
libertad general y por tanto sus Constituciones
incluyen declaraciones de derechos y principios
rectores tanto de la administracin por parte del
Estado como del comportamiento general de sus
asociados; las acciones de inconstitucionalidad,
el habeas corpus, el derecho de amparo, la
accin de tutela y las defensoras son claros
ejemplos de estos mecanismos. En cuanto a la
accin de tutela, la mayora de pases la
consagran como el derecho de amparo.
5.1. MEXICO
Pas que ha abanderado la consagracin de la
defensa de los derechos individuales a travs del
juicio de amparo desde 1841, hasta lograr su
plenitud en la Constitucin federal de 1857.
Afirma Juan Manuel Charry, que el juicio de
amparo se estableci en ese pas como un
31
instrumento procesal sencillo y breve para la
tutela de los derechos de carcter individual
consagrados en la misma Carta Fundamental con la
denominacin de garantas individuales, que se
extendi paulatinamente a otros preceptos
constitucionales que estuvieron relacionados y
complementaron dichos derechos fundamentales 11.
En la actualidad se consagra en el artculo 107
as:
I. El juicio de amparo se seguir

siempre a instancia de parte agraviada.
II. La sentencia ser tal que solo se

ocupe de individuos particulares,
limitndose a ampararlos y protegerlos en
el caso especial sobre el que verse la
queja, sin hacer una declaracin general
respecto de la ley o acto que lo
motivare. En el juicio de amparo deber
suplirse la deficiencia de la queja de
acuerdo con lo que disponga la ley
reglamentaria de los artculos 103 y 107
de esta Constitucin. Cuando se reclamen
actos que tengan o puedan tener como
consecuencia privar de la propiedad o de
la posesin y disfrute de sus tierras,
aguas, pastos y montes a los ejidos o a
los ncleos de poblacin que de hecho o
por derecho guarden el estado comunal, o
a los ejidatarios o comuneros, debern
recabarse de oficio todas aquellas
pruebas que puedan beneficiar a las
entidades o individuos mencionados o
acordarse las diligencias que se estimen
necesarias para precisar sus derechos
agrarios, as como la naturaleza y
11
CHARRY UREA, Juan Manuel. La Accin de tutela. Ed. Temis. 1992
32
efectos de los actos reclamados. En los
juicios a que se refiere el prrafo
anterior no procedern, en perjuicio de
los ncleos ejidales o comunales o de los
ejidatarios o comuneros, el
sobreseimiento por inactividad procesal
ni la caducidad de la instancia, pero uno
y otro s podrn decretarse en su
beneficio. Cuando se reclamen actos que
afecten los derechos colectivos del
ncleo tampoco procedern el
desistimiento ni el consentimiento
expreso de los propios actos, salvo que
el primero sea acordado por la asamblea
general o el segundo emane de esta.
III. Cuando se reclamen actos de
tribunales judiciales administrativos o
del trabajo, el amparo solo proceder en
los casos siguientes : a) Contra
sentencias definitivas o laudos y
resoluciones que pongan fin al juicio,
respecto de los cuales no proceda ningn
recurso ordinario por el que puedan ser
modificados o reformados, ya sea que la
violacin se cometa en ellos o que, la
cometa durante el procedimiento, afecte a
las defensas del quejoso, trascendiendo
al resultado del fallo ; siempre que en
materia civil haya sido impugnada la
violacin en el recurso del procedimiento
mediante el recurso ordinario establecido
por la ley e invocados como agravio en la
segunda instancia, si se someti en la
primera. Estos requisitos no sern
exigibles en el amparo contra sentencias
dictadas en controversias sobre acciones
del Estado civil o que afecten el orden y
a la estabilidad de la familia. B)
Contra actos en juicio cuya ejecucin sea
de imposible reparacin, fuera de juicio
o despus de concluido, una vez agotados
los recursos que en su caso procedan , y,
c) Contra actos que afecten a personas
extraas al juicio.
IV. En materia administrativa el amparo

procede, adems contra resoluciones que
causen agravio no reparable mediante
algn recurso, juicio o medio de defensa
legal. No ser necesario agotar estos
cuando la ley que los establezca exija,
33
para otorgar la suspensin del acto
reclamado, mayores requisitos que los que
la ley reglamentaria del juicio de amparo
requiera como condicin para decretar esa
suspensin.
V. El amparo contra sentencias

definitivas o laudos y resoluciones que
pongan fin al juicio, sea que la
violacin se cometa durante el
procedimiento o en la sentencia misma, se
promover durante el procedimiento o en
la sentencia misma, ante el tribunal
colegiado de circuito que corresponda,
conforme a la distribucin de
competencias que establezca la ley
orgnica del poder judicial de la
Federacin, en los casos siguientes :
a) En materia penal, contra resoluciones
definitivas dictadas por tribunales
judiciales, sean estos federales, del
orden comn o militares. B) En materia
administrativa, cuando se reclamen por
particulares en sentencias definitivas y
resoluciones que ponen fin al juicio
dictadas por tribunales administrativos o
judiciales, no reparables por algn
recurso , juicio o medio ordinario de
defensa legal. c) en materia civil,
cuando se reclamen sentencias definitivas
dictadas en juicio del orden federal o
en juicios mercantiles, sea federal o
local la autoridad que dicte el fallo, o
en juicios del orden comn. En los
juicios civiles del orden federal las
sentencias podrn ser reclamadas en
amparo por cualquiera de las partes,
incluso por la Federacin en defensa de
los intereses patrimoniales y, d) en
materia laboral, cuando se reclamen
laudos dictados por las juntas locales o
la federal de conciliacin y arbitraje
de los trabajadores al servicio del
Estado. La Suprema Corte de Justicia de
oficio o a peticin fundada del
correspondiente tribunal colegiado del
circuito, o del procurador general de la
Repblica, podr conocer de los amparos
directos que por sus caractersticas
especiales as lo ameriten.
34
VI. En los casos a que se refiere la
fraccin anterior, la ley reglamentaria
de los artculos 103 y 107 de esta
constitucin sealarn el trmite y los
trminos a que debern someterse los
Tribunales colegiados del circuito, y en
su caso, la Suprema Corte de Justicia,
para dictar sus respectivas resoluciones.
VII. El amparo contra actos en juicio o

despus de concluido, o que afecten a
personas extraas al juicio, contra
leyes o contra actos de autoridad
administrativa, se interpondr ante el
juez del distrito bajo cuya jurisdiccin
se encuentre el luchar en que el acto
reclamado se ejecute o trate de
ejecutarse, y su tramitacin se limitar
al informe de la autoridad, a una
audiencia para la que se citar en el
mismo auto en el que se mande pedir el
informe y se recibirn las pruebas que
las partes interesadas ofrezcan y oirn
los alegatos, pronuncindose en la misma
sentencia.
VIII. Contra las sentencias que

pronuncien en amparo los jueces de
distrito, procede revisin. De ella
conocer la Suprema Corte de Justicia :
a) Cuando habindose impugnado en la
demanda de amparo, por estimarlos
directamente violatorios de esta
Constitucin, leyes federales o locales,
tratados internacionales, reglamentos de
leyes locales expedidos por los
gobernadores de los Estados, subsista en
el recurso problema de
constitucionalidad. B) Cuando se trate
de los casos comprendidos en las
fracciones II y III del artculo 103 de
esta Constitucin. La Corte Suprema de
Justicia, de oficio o a peticin fundada
del correspondiente tribunal colegiado
del circuito, o del procurador general de
la Repblica, podr conocer de los
amparos en revisin que por sus
caractersticas especiales as lo
ameriten. En los casos no previstos en
los prrafos anteriores, conocern de la
revisin los tribunales colegiados del
35
circuito y sus sentencias no admiten
recurso alguno.
IX. Las resoluciones que en materia de

amparo directo pronuncien los tribunales
colegiados de circuito no admiten recurso
alguno, a menos que deciden sobre la
inconstitucionalidad de una ley o
establezcan la interpretacin directa de
un precepto de la Constitucin, caso en
que sern recurribles ante la Suprema
Corte de Justicia, limitndose la materia
de recurso exclusivamente a la decisin
de las cuestiones propiamente
constitucionales.
X. Los actos reclamados podrn ser

objeto de suspensin en los casos y
mediante las condiciones y garantas que
determine la ley, para lo cual se tomar
en cuenta la naturaleza de la violacin
allegada, la dificultad de reparacin de
los daos y perjuicios que pueda surgir
el agraviado con su ejecucin, los que
la suspensin origine a terceros
perjudicados y el inters pblico .
Dicha suspensin deber otorgarse
respecto de las sentencias definitivas en
materia penal al comunicarse la
interposicin del amparo, y en materia
civil, mediante fianza que d el quejoso
para responder de los daos y perjuicios
que tal suspensin ocasionare, la cual
quedar sin efecto si la otra parte da
contrafianza para asegurar la reposicin
de las cosas al estado que guardaban si
se concediese el amparo, y a pagar los
daos y perjuicios consiguientes.
XI. La suspensin se pedir ante la

autoridad responsable cuando se trate de
amparos directos promovidos ante los
tribunales colegiados de circuito, y al
propia autoridad responsable decidir al
respecto ; en todo caso, el agraviado
deber presentar la demanda de amparo
ante la propia autoridad responsable,
acompaando copias de la demanda para las
dems partes en el juicio, incluyendo el
Ministerio Pblico y una parta el
expediente. En los dems casos conocern
36
y resolvern sobre la suspensin los
juzgados de distrito.
XII. La violacin de las garantas de

los artculos 16, en materia penal, 19 y
20 se reclamarn ante le superior del
Tribunal que la cometa, o ante el juez de
distrito que corresponda, pudindose
recurrir en uno y otro caso, las
resoluciones que se pronuncien en los
trminos prescritos por la fraccin.
XIII. Cuando los tribunales colegiados

de circuito sustenten tesis
contradictorias en los juicios de amparo
de su competencia, los ministros de la
Suprema Corte de Justicia, el Procurador
General de la Repblica, los mencionados
tribunales o las partes que intervinieron
en los juicios en que dichas tesis fueron
sustentadas, podrn denunciar la
contradiccin ante la sala que
corresponda a din de que decida cul
tesis debe prevalecer. Cuando las salas
de la Suprema Corte de Justicia sustenten
tesis contradictorias en los juicios de
amparo materia de su competencia,
cualquiera de esas salas, el Procurador
General de la Repblica o las partes que
intervinieron en los juicios en que tales
tesis hubieran sido sustentadas, podran
denunciar la contradiccin ante la
Suprema Corte de Justicia, que
funcionando en pleno decidir cul tesis
debe prevalecer. La resolucin que
pronuncien las salas o en plano de la
Suprema Corte en los casos a que se
refieren los dos prrafos anteriores,
solo tendr el efecto de fijar la
jurisprudencia y no afectar las
situaciones jurdicas concretas derivadas
de las sentencias dictadas en los juicios
en que hubiese ocurrido la contradiccin.
XIV. Salvo lo dispuesto en el prrafo

final de la fraccin II de este artculo,
se decretar el sobreseimiento del
amparo o la caducidad de la instancia por
inactividad del quejoso o del recurrente,
respectivamente, cuando el acto reclamado
sea del orden civil o administrativo, en
37
los casos y trminos que seala la ley
reglamentaria. La caducidad de la
instancia dejar firme la sentencia
recurrida.
XV. El procurador general de la

Repblica o el agente del Ministerio
Pblico federal que al efecto designare,
ser parte en todos los juicios de
amparo ; pero podrn abstenerse de
intervenir en dichos juicios, cuando el
caso de que se trate carezca, a su juicio
de inters pblico.
XVI. Si concedido el amparo la autoridad

responsable insistiera en la repeticin
del acto reclamado o tratare de eludir la
sentencia de la autoridad federal, ser
inmediatamente separada de su cargo y
consignada ante el juez de distrito que
corresponda.
XVII. La autoridad responsable ser

consignada a la autoridad correspondiente,
cuando no suspenda el acto reclamado
debiendo hacerlo y cuando admita fianza
que resulte ilusoria, o insuficiente,
siendo, en estos dos ltimos casos,
solidaria la responsabilidad civil de la
autoridad con el que ofreciere la fianza y
el que la prestare.
En este pas, la norma es difusa, se erige como
un recurso en caso de sentencias definitivas, en
cuyo caso misma violacin debi ser alegada en los
recursos generales que tena el proceso segn la
naturaleza del mismo. Procede contra resoluciones
administrativas en firme; sus efectos son inter-
partes siempre y est preestablecida la
competencia para conocer del recurso, con lo cual
se distancia bastante de la normatividad
38
colombiana, cuyos constituyentes pensaron en
establecer una accin fcil de instaurar por
cualquier ciudadano, ante cualquiera de los
despachos judiciales, como una accin, no como un
recurso, y por violacin de un derecho, no como
resultado de un error en algn procedimiento
judicial.
De otra parte, la reglamentacin de la
institucin no es unificada para todos los casos,
con lo cual se vuelve casustica, y crea
diferencias de procedimiento de acuerdo con el
tipo de amparo.
Como en ese pas no existe una Corte para asuntos
nicamente Constitucionales, conoce de los
recursos la Corte Suprema de Justicia, en casos
excepcionales, que lo admiten y estando el pas
dividido en distritos no existe un mecanismo de
unificacin de la jurisprudencia constitucional,
como no sea solamente en aquellos asuntos que
admiten el recurso ante la Corte, o de formacin
de la doctrina constitucional, con lo cual se hace
difuso el restablecimiento de los derechos y se
logra en forma ms limitada la seguridad jurdica
de los asociados.
39
Como esta figura se erige como un recurso,
requiere de una mayor impulso por las partes
interesadas, y no opera del todo el impulso
oficioso, como en el caso colombiano, donde por el
contrario es obligacin del juez tomar todas las
determinaciones hasta restablecer el derecho,
claro ejemplo, lo son la procedencia del
sobreseimiento o la caducidad, o la peticin de
parte para el caso de suspensin de los actos que
estn causando el dao al derecho del agraviado.
Sobre el mismo cabe hacer la siguiente anotacin
contenida en un libro colombiano:
Consideramos algunos juristas mejicanos

que el amparo es el instrumento procesal
ms eficaz y adecuado para la tutela
especfica de los derechos de la persona
humana consagrados constitucionalmente.
Indudablemente, el amparo mexicano es la

institucin ms completa de proteccin de
los derechos y libertades fundamentales
incluidos en los primeros 29 artculos de
la Constitucin de 1917. Pero, adems, se
le utiliza como medio de control
constitucional contra leyes contrarias a la
ley suprema, como recurso extraordinario de
casacin contra sentencias, como accin
contencioso administrativa y como recurso
40
de habeas corpus contra detenciones
12
arbitrarias (amparo libertad)
5.2. BOLIVIA
Consagra el recurso de amparo en el inciso segundo
del artculo 19 de su Constitucin, as: El
recurso de amparo se interpondr por la persona
que se creyere agraviada por otra a su nombre con
poder suficiente, ante las Cortes Superiores en
las capitales departamentales y ante los juicios
de partido en las provincias, tramitndosele en
forma sumarsima. EL Ministerio Pblico podr
tambin interponer de oficio este recurso cuando
no lo hiciere o no pudiere hacerlo la persona
afectada.
La amplitud de utilizacin de la figura es
inimaginable, toda vez que procede contra
cualquier agravio de otra parte. No se instituye
en forma clara y delimitada como en Colombia,
para la defensa de los derechos fundamentales.
12
CAMARGO, Pedro Pablo. Citado por Oscar Jos Dueas Ruiz. La Accin de tutela, su esencia en
la Prctica. P. 257
41
5.3. BRASIL
Establecido en el artculo 5 de la Constitucin al
siguiente tenor: Se conceder mandato de
seguranca (mandamiento de seguridad) para
proteger un derecho determinado y cierto, no
amparado por habeas corpus o habeas data cuando el
responsable por la ilegalidad o abuso de poder
fuese una autoridad o un agente de persona
jurdica en el ejercicio de atribuciones del poder
pblico.
Al existir reglamentacin expresa para el habeas
corpus y el habeas data 13, en ese pas, los dos se
excluyen del cubrimiento mediante el mandato
estudiado. Para conseguir el amparo de este, no
se necesita probar una violacin a un derecho
fundamental, sino por el contrario la existencia

de un actuar ilegal o la configuracin de un abuso
de poder por parte de la autoridad. No procede
contra particulares, e indiscutiblemente su campo
de utilizacin es restrictivo contra funcionarios
pblicos.
13
Constitucin de 1988. Art. 5 LXII
42
5.4. CHILE
Consagra la accin en el artculo 20 de la
Constitucin en los siguientes trminos: El que
por causa de actos u omisiones arbitrarias o
ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza
en el legtimo ejercicio de los derechos y
garantas establecidos en el artculo 19, nmeros
1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final,
11, 12,13,15, 16 en lo relativo a la libertad de
trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre
contratacin y a lo establecido en el inciso
cuarto, 19, 21, 24, y 25 podr concurrir por si o
por cualquiera a su nombre, a la Corte de
apelaciones respectiva, la que adoptar de
inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida proteccin del afectado, sin perjuicio
de los dems derechos que pueda hacer valer ante
la autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder tambin, el recurso de proteccin en
el caso del nmero 8 del artculo 19: Cuando el
derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin sea afectado por un acto arbitrario
e ilegal imputable a una autoridad o persona
determinada.
43
Es tal vez, una de las consagraciones ms
parecidas a la colombiana, puede ser interpuesta
por cualquier persona en nombre propio o en nombre
de otro, contra particulares o contra
funcionarios pblicos, para proteger en forma
directa derechos contenidos en la misma carta
poltica y que se circunscriben a muchos de los
tambin contenidos y defendidos por accin de
tutela en Colombia, incluyendo expresamente la
defensa del derecho al medio ambiente sano, con lo
cual se abre paso a la proteccin de derechos de
carcter colectivo, a travs de la misma accin.
5.5. ECUADOR
El artculo 141 de la Constitucin, en su numeral
3 reza : Compete al Tribunal de garantas
constitucionales: ... conocer de las quejas que
formule cualquier persona natural o jurdica por
quebrantamiento de la constitucin que atente
contra los derechos y libertades garantizados por
ella, y de encontrarlas fundadas, observar a la
autoridad y organismo respectivo.
44
5.6. ESPAA
Nacin de gran trayectoria en las ciencias
constitucionales, divide los mecanismos de
proteccin en genricos (garantas del debido
proceso, el recurso de inconstitucionalidad, el
habeas corpus, el amparo judicial), y las
garantas institucionales (El control
parlamentario, la iniciativa legislativa popular y
el defensor del pueblo).
El artculo 53, numeral 2 dice: Cualquier
ciudadano podr reclamar la tutela de las
libertades y derechos reconocidos en el artculo
14 y la seccin 1 del Captulo II ante los
tribunales ordinarios por un procedimiento basado
en los principios de preferencia y sumariedad y,
en su caso, a travs del recurso de amparo ante
el Tribunal Constitucional. Este ltimo recurso
ser aplicable a la objecin de conciencia
reconocida en el artculo 30.
La norma espaola fue fuente directa y material
para los constituyentes de 1991, en Colombia, de
esto se desprenda tambin los principios que rigen
al Estado Social de Derecho.
45
5.7. GUATEMALA
Artculo 265 de la Carta Poltica: Procedencia
del Amparo. Se instituye el amparo con el fin de
proteger a las personas contra las amenazas de
violaciones a sus derechos o para restaurar el
imperio de los mismos cuando la violacin hubiere
ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de
amparo y, proceder siempre que los actos,
resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad
lleven implcitos una amenaza, restriccin o
violacin a los derechos que la Constitucin y
las leyes garantizan.
Solamente procede contra autoridades, siempre que
exista un acto expreso de la entidad que amenace o
atente contra el derecho.
5.8. HONDURAS
El Artculo 183 de la Constitucin dice: El
Estado reconoce la garanta de amparo. En
consecuencia toda persona agraviada o cualquiera
otra en nombre de esta, tiene derecho a interponer
recurso de amparo : 1- para que se le mantenga o
46
restituya en el goce o disfrute de los derechos o
garantas que la Constitucin establece y, 2- Para
que se declare en casos concretos que una ley,
resolucin, acto o hecho de autoridad no obliga al
recurrente ni es aplicable por contravenir,
disminuir o tergiversar cualesquiera de los
derechos reconocidos por esta Constitucin. El
recurso de amparo se interpondr de conformidad
con la ley.
5.9. NICARAGUA
La Constitucin Poltica nicaragense en su
artculo 188 consagra: Se establece el recurso
de amparo en contra de toda disposicin, acto o
resolucin y en general en contra de toda accin u
omisin de cualquier funcionario, autoridad o
agente de los mismos que viole o trate de violar
los derechos y garantas consagradas en la
Constitucin Poltica.
Tambin procede nicamente contra autoridades,
nunca contra los particulares.
47
5.10. PANAMA
La Carta Poltica del hermano pas en su artculo
50 estatuye: Toda persona contra la cual se
expida o se ejecute por cualquier servidor pblico
una orden de hacer o de no hacer que viole los
derechos y garantas que esta Constitucin
consagra, tendr derecho a que la orden sea
revocada a peticin suya o de cualquier persona.
El recurso de amparo de garantas constitucionales
a que este articulo se refiere, se tramitar
mediante procedimiento sumario y ser competencia
de los tribunales judiciales.
En ese pas esta figura se asimila a la
revocatoria directa instituida en Colombia, pero
su solicitud se efecta ante el rgano judicial.
5.11. PARAGUAY
El Art. 77 de la Constitucin de Paraguay
consagra: Toda persona que por un acto u omisin
ilegtimo, de autoridad o de un particular, se
crea lesionada o en peligro inminente de serlo, de
modo grave, en un derecho o garanta que consagre
esta Constitucin, o la ley y que por la urgencia
48
del caso no pudiera remediarse por la va
ordinaria, podr recurrir ante cualquier juez de
primera Instancia a reclamar amparo. El
procedimiento ser breve, sumario, gratuito y , de
accin pblica, y el juez tendr facultad para
salvaguardar el derecho o garanta, o para
restablecer inmediatamente la situacin jurdica
infringida. La ley reglamentara el
procedimiento.
5.12. PERU
Art. 295 de la Carta Poltica: La accin de
amparo cautela los dems derechos reconocidos por
la Constitucin que sean vulnerados o amenazados
por cualquier autoridad, funcionario o persona.
La accin de amparo tiene el mismo trmite que la
accin de habeas corpus en lo que le es
aplicable.
Procede contra particulares o autoridades, y su
mbito de aplicacin es muy amplio, permitiendo la
defensa de cualquier derecho sin importar su
naturaleza.
49
5.13. VENEZUELA
El artculo 68 de la Constitucin Poltica
venezolana contiene: Todos pueden utilizar los
rganos de la administracin de justicia para la
defensa de sus derechos e intereses, en los
trminos y condiciones establecidos por la ley, la
cual fijar normas que aseguren el ejercicio de
este derecho a quienes no dispongan de medios
suficientes; La defensa es derecho inviolable en
todo estado y grado del proceso.
50
6. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COLOMBIANO
6.1. ANTECEDENTE HISTORICO
6.1.1 Mediato. Al parecer en Colombia por primera
vez se permiti este tipo de accin a travs de la
Constitucin de Tunja de 1811, cuando el Art. 15
del Capitulo II Seccin I (Del Poder Legislativo)
consagr: Art. 15. Si en la secuela de un
juicio en el ltimo recurso creyese firmemente
alguna o muchas de las partes que se ha
quebrantado la ley que debe regir en el caso,
pueden recurrir al senado para que decida si
realmente se ha quebrantado o no la ley, pero sin
entrar a reformar la sentencia, pues esto toca al
tribunal en que pende el asunto.
Posteriormente, aparece otra muestra de proteccin
de derechos de los particulares, en la ley 27 de
1904 modificatoria de la ley 149 de 1888,
reformada tambin por la ley 4 de 1913
(Correspondientes a los Cdigos de Rgimen
Municipal) cuando estableca la nulidad de
51
ordenanzas acusadas de lesionar derechos civiles
(Arts. 1 y 2).
6.1.2 Inmediato. El antecedente inmediato lo
encontramos con ocasin del establecimiento de la
Carta Poltica de 1991, al ser esta discutida por
la Asamblea Nacional Constituyente. All varios
proyectos de reforma Constitucional consagraban la
accin de tutela o juicio de amparo as:
Proyecto No. 2. Gobierno Nacional
Proyecto No. 7. Alianza Democrtica M-19
Proyecto No. 9. Juan Gmez Martnez
Proyecto No. 67. Misael Pastrana Borrero
Proyecto No. 81. Juan Carlos Esguerra Portocarrero
Proyecto No. 87. Horacio Serpa Uribe
Proyecto No. 113. Alfredo Vsquez y Ayda Avella
Proyecto No. 116. Antonio Galn Sarmiento
Proyecto No. 126. Ivn Marulanda Vlez
Proyecto No. 130. Eduardo Espinosa Facio-Lince.
6.2. HACIA EL ARTICULO DEFINITIVO EN LA ASAMBLEA

NACIONAL CONSTITUYENTE
Durante el debate de la Constitucin nacional, con
la intervencin de distintos estamentos y grupos
52
tanto del orden poltico como social, fueron
debatidas diferentes propuestas de consagracin
del artculo, hasta llegar a la redaccin que hoy
encontramos en nuestra Carta Fundamental.
6.2.1 Articulo Aprobado En La Comisin Primera.
Toda persona tendr accin de tutela

para reclamar de los jueces, en todo
momento y lugar por si mismos o por
quien la represente, la proteccin
inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, sean
ellos individuales o colectivos, cuando
quiera que estos resulten vulnerados o
cualquier autoridad publica.
El fallo que siempre deber cumplirse de

manera inmediata, podr impugnarse ante
el juez competente y en todo caso se
remitir por el juez a la corte
constitucional, la cual podr revisarlo
en plazo muy breve que sealar la ley.
Esta accin solo proceder cuando el

afectado no disponga de otro medio de
defensa de carcter judicial o
administrativo, salvo que ella se utilice
como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable mientras puede
acudirse al ejercicio de aquel. Y se
tramitar de modo preferente, mediante un
procedimiento sumario que garantice su
eficacia y prontitud. En ningn caso
podrn transcurrir mas de diez das entre
la fecha de la solicitud de tutela y la
de su decisin.
Esta accin no proceder en relacin con

situaciones consumadas o irreversibles, o
53
sobre las cuales se haya producido una
decisin con autoridad de cosa juzgada.
Tambin habr accin de tutela en las

mismas condiciones y con las mismas
limitaciones, contra los particulares
encargados de la prestacin de un
servicio publico o cuya conducta afecte
grave y directamente el inters colectivo
o frente a los cuales el solicitante se
halle en situacin de subordinacin o
indefensin.
6.2.2 Artculo Aprobado En El Primer Debate De La

Asamblea Nacional Constituyente.

para reclamar a los jueces, en todo
momento y lugar, por s misma o por quien
acte en su nombre, la proteccin
inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando
quiera que estos resulten vulnerados o
cualquier autoridad pblica.
La proteccin consistir en una orden

para que aquel respecto de quien se
solicita la tutela, acte o se abstenga
de hacerlo. El fallo, de inmediato
cumplimiento, podr impugnarse ante el
juez competente, y en todo caso se
remitir por este a la Corte
Constitucional, para su eventual
revisin.
Esa accin solo proceder cuando el

afectado no disponga de otro medio de
defensa judicial o administrativo, salvo
que ella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio
irremediable, y su trmite ser
preferente y sumario. En ningn caso
podrn transcurrir mas de diez das entre
la solicitud de tutela y su decisin.
54
Tambin habr accin de tutela, en las
mismas condiciones, contra los
particulares encargados de la prestacin
de servicio pblico o cuya conducta
afecte grave y directamente el inters
colectivo o respecto de los cuales el
solicitante se halle en situacin de
subordinacin o indefensin.
6.2.3 Artculo Aprobado En La Comisin Codificadora

para reclamar de los jueces, en todo
momento y lugar, mediante un
procedimiento preferente y sumario, por
s misma o por quien acte a su nombre,
la proteccin inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando
resulten vulnerados o amenazados por la
accin o la omisin de cualquier
autoridad pblica.
Esta accin de tutela solo proceder
cuando el afectado no disponga de oro
medio de defensa judicial, salvo que
dicha accin se utilice como mecanismo
irremediable.
La proteccin consistir en una orden

para que la autoridad o aquel contra
quien se solicite la tutela, acte o se
abstenga de hacerlo. El fallo de
inmediato cumplimiento, podr impugnarse
ante el juez competente y en todo caso,
lo remitir a la Corte Constitucional
para su revisin.
6.2.4. Redaccin Definitiva. Dentro de la incorporacin
definitiva del articulado en la actual Constitucin sta
55
accin se consagra en el Art. 86, al tenor de lo referido
anteriormente14.
6.3. REGLAMENTACION DE LA ACCION DE TUTELA
Consagrada en el artculo 86 de la Constitucin
Poltica fue reglamentada en primera instancia,
por el Decreto nmero 2591 del 19 de noviembre
de 1991, dictado por el Presidente de la
Repblica con base en las facultades conferidas
por el literal b) del artculo 5 transitorio de
la Constitucin Nacional, el cual por mandato de
la misma constitucin tiene fuerza de ley (Art.
10 transitorio C.P.), facultades otorgadas como
extensin del poder constituyente, cuya
titularidad y ejercicio ordinariamente se
atribuye en el cuerpo permanente de la
Constitucin a otra rama u rgano del Estado,
tienen carcter extraordinario,
independientemente que el Constituyente as las
defina o que ellas tengan naturaleza normativa,
electiva o de pura gestin, cuya finalidad se
circunscribe a facilitar el trnsito
constitucional, por tanto nunca homologables a

14
Ibidem p. 19
56
las facultades extraordinarias que el Congreso
puede otorgar al Presidente, de tal manera que,
su ocurrencia es slo excepcionalsima, y se
verifica en casos de expreso pronunciamiento del
mismo constituyente originario o derivado o del
poder reformador de la Constitucin; empero, es
presupuesto del Estado de Derecho el
sometimiento de los rganos institudos y de los
funcionarios habilitados para cumplir los
cometidos del Estado, a los lmites y controles
que aseguren la vigencia de los postulados
normativos del orden jurdico del Estado, y su
control de constitucionalidad verificado por el
rgano judicial correspondiente.
En este sentido el Constituyente de 1991,
precavido de la necesidad de hacer cumplir la
propia Constitucin y de dar fundamento a la
vigencia del principio de la Supremaca de la
Carta, orden que los decretos expedidos en
desarrollo de las facultades conferidas fueran
sometidos a dos tipos de control de su
constitucionalidad, as: uno, jurdico-poltico
de carcter previo, verificado por la Comisin
Especial Legislativa, y otro judicial y
posterior verificado ante la instancia de la
57
Corte Constitucional, por virtud de la accin
pblica de inexequibilidad. El mencionado
decreto contiene cinco captulos: Disposiciones
generales y procedimiento; Competencia; Tutela
contra particulares; La tutela y el Defensor del
pueblo y, Sanciones.
El mismo, a su vez, fue reglamentado por el
Decreto Nmero 306 del 19 de febrero de 1992,
dictado por el Presidente de la Repblica con base
en las facultades constitucionales especialmente
la contenida en el Art. 189 Num. 11 de la
Constitucin Poltica, esto es, en desarrollo de
la potestad reglamentaria como Jefe de Estado.
Entrado en vigencia el Decreto 2591, los artculos
11, 12 y 25 que tenan que ver con la caducidad,
los efectos de la caducidad y las indemnizaciones
fueron demandados por vicios de
inconstitucionalidad. La Corte Constitucional
mediante sentencia C-543 calendada el primero de
octubre de 1992, con varios salvamentos de voto,
declar inexequibles los artculos 11, 12 y 40 el
ltimo dada la unidad normativa entre ste y
aquellos; as mismo fue declarado exequible el
artculo 25 del decreto en mencin.
58
Por sentencia C-531 del 11 de noviembre de 1993
fue declarado inexequible el aparte concerniente a
la definicin de perjuicio irremediable.
Por sentencia C-003 de 1999, la Corte
Constitucional se declar inhibida para decidir
demanda de inconstitucionalidad que se impetr
contra el Art. 35 del Decreto 2591/91, ante la
ineptitud de la demanda que no sustent los cargos
efectuados.
Por reciente fallo del Honorable Consejo de
Estado, se abri paso nuevamente a la
determinacin de competencias para el conocimiento
de la accin de tutela.
59
7. FILOSOFIA CONTENIDA EN LA ACCION DE TUTELA
Partiendo de la base que con la reforma
constitucional acaecida en Colombia, ante el
cambio en la clase de Estado que rige la sociedad,
y considerando que la defensa de los derechos
humanos es el fundamento para que las sociedades
inmersas en el Estado Social de Derecho logren
efectivamente la convivencia en armona, se crea
una accin que sea no solo un recurso jurdico,
sino un instrumento que ha venido a modificar
sensiblemente el comportamiento tpicamente
legalista en la solucin de los conflictos, para
buscar por la va de lo justo, de una
jurisprudencia de valores, la respuesta equitativa
a la demanda ciudadana de proteccin de los
derechos 15.
La Constitucin Poltica refleja la orientacin
teleolgica que debe guiar la actividad estatal y
los deberes y limitaciones de todos los
15
ALVAREZ ROJAS, fernando y Marcela Monroy Torres. Jurisprudencia de la Corte Constitucional
sobre la accin de tutela. Ed. Dike. 1993
60
ciudadanos, principalmente en la parte dogmtica
de su texto: los principios fundamentales que
guan el Estado colombiano y la Carta de derechos.
Colombia asume la forma de Estado liberal con las
innovaciones y caractersticas inherentes a las
modernas sociedades occidentales; en este
sentido, como una manifestacin de la evolucin
del estado liberal clsico al moderno estado
social de derecho, inmerso dentro de la revolucin
tecnolgica, se deben interpretar y armonizar los
distintos y numerosos derechos y libertades
proclamados y garantizados en la Constitucin. Es
precisamente, esa consagracin constitucional la
que les proporciona la seguridad, el respeto y la
exigibilidad tanto a los asociados como a los
poderes pblicos, con toda la perentoriedad
jurdica y moral que les otorga el estar
consignados dentro de la Mxima Norma, es por lo
anterior, que el desarrollo constitucional ha
delimitado el alcance, la capacidad de accin del
particular y sobre todo ha hecho claridad en
cuanto a las obligaciones estatales y la dimensin
de las de los particulares.
Fue el querer de los constituyentes que la Carta
Poltica sirviera como mecanismo pedaggico para
61
la formacin de la conciencia ciudadana por el
respeto a los derechos fundamentales y la
capacidad para realizar las exigencias al Estado;
esta funcin est reconocida a travs del mismo
Art. 41 de la Constitucin Nacional cuando
establece: En todas las instituciones de
educacin, oficiales o privadas, sern
obligatorios el estudio de la Constitucin y la
Instruccin cvica. As mismo se fomentarn
prcticas democrticas para el aprendizaje de los
principios y valores de la participacin
ciudadana. El Estado divulgar la Constitucin.
Es de la anterior filosofa que se desprenden los
principios que regulan el procedimiento de la
tutela.
7.1. MASIFICACIN
Creando una herramienta para todos los asociados,
la misma Carta instituy la prohibicin a las
distinciones por nacionalidad, raza, sexo, edad,
origen o capacidad intelectual, los derechos son
ejercidos y exigidos por los nios, los indgenas,
los presos, los campesinos, los analfabetas y en
62
general todo individuo de la especie humana que se
halle dentro del territorio colombiano.
Por otra parte, es obligacin de los diferentes
administradores de justicia desentraar cules
son los derechos violados al particular y su
cubrimiento, por cuanto no se necesita ser un
experto en leyes para ejercer la referida accin,
esta es una herramienta del pueblo, de la
generalidad de los asociados, y por el contrario
es el Estado el obligado a realizar tanto la
investigacin como la determinacin de los
derechos, su cubrimiento y los mecanismos de
proteccin adecuados. En reiteradas
jurisprudencias ha dicho la Corte Constitucional
que el fallo del juez debe contener una orden
para solucionar la violacin o tentativa de
violacin de los derechos.
Tanto ha evolucionado el sistema normativo, que
casos tan palpables como los de las minoras o los
grupos indgenas han sido objeto y sujeto del
accionar a travs de la tutela, las comunidades
indgenas han dejado de ser parte del folklore y
la historia de un pas, para considerarse parte
del mismo como sujetos de derechos, y en un gran
63
avance ha considerado la Corte que: En su caso,
los intereses dignos de tutela constitucional y
amparables bajo la forma de derechos
fundamentales, no se reducen a los predicables de
sus miembros individualmente considerados, sino
que tambin logran radicarse en la comunidad misma
que como tal aparece dotada de singularidad
propia, la que justamente es el presupuesto del
reconocimiento expreso que la Constitucin hace a
la diversidad tnica y cultural de la nacin
colombiana 16.
Este es quizs, el nico caso en el cual la Corte
Constitucional ha admitido la instauracin de una
accin de tutela sin que se habilite por activa la
persona con su carcter natural o moral,
simplemente como grupo social.
7.2. INFORMALIDAD
Se entiende sta por cuanto precisamente la
filosofa de la accin es el acceso a la
administracin de justicia por parte de cualquier
asociado, indiferente de sus conocimientos y
capacidades, as mismo entendiendo el fin
16
C.C. Sent. T-380/93
64
protector de la referida accin, y la prevalencia
del derecho sustancial, mal podra limitarse las
posibilidades de su instauracin.
Esta caracterstica se complementa con los poderes
que se otorgan al juez de tutela, haciendo valer
el principio de la oficiosidad y la direccin del
procedimiento, ordenando adems a los funcionarios
del Estado que deben ser diligentes en sus
averiguaciones y su actuar, considerando la
variedad de los temas respecto de los cuales se
puede instaurar. De otra parte, no puede el juez
rechazar la tutela o inhibirse para continuar su
proceso ante la falta de requisitos o pruebas por
cuanto es su obligacin llegar a la certeza
respecto de cul es el derecho violado, su
concepto y alcance, qu rgano o institucin debe
resarcir el dao, quin fue el autor de la
violacin, y cules pueden ser las frmulas para
eliminar o prevenir la violacin.
Esa caracterstica de informalidad comprende la
posibilidad de instaurar la accin en forma
verbal, o por escrito sin ninguna formalidad de
autenticacin.
65
La instauracin de las acciones de tutela
no puede dar lugar al rigor formalista de
los procesos ordinarios ni se puede
convertir su admisibilidad y trmite en
ocasin para definir si se cumplen o no
presupuestos procesales o frmulas
sacramentales, ya que con ella no se busca
establecer una litis sino acudir a la
proteccin oportuna de la autoridad
judicial cuando un derecho fundamental es
lesionado u objeto de amenaza 17.
7.3. IMPULSO OFICIOSO
El papel del juez en el caso de la accin de
tutela no puede ser el que se cumple
ordinariamente en otros asuntos judiciales,
corresponde al mismo buscar las informaciones
preliminares mnimas para administrar justicia
dentro de su competencia, garantizando la
efectividad de los derechos, por cuanto es l la
persona con suficientes conocimientos doctrinales
y tcnicos para dilucidar cada situacin que se le
presente al particular y otorgar o no la
proteccin.
Debe el juez de tutela desentraar efectivamente
las situaciones de hecho, practicando todas las
pruebas que considere pertinentes y necesarias, su
17
C.C. Sent. T-501/92
66
determinacin no puede ser fruto del
presentimiento, la imaginacin o el deseo, sino
que ha de obedecer a su certidumbre sobre si en
efecto ha sido violado o est amenazado un derecho
fundamental. Tan responsable debe ser la
actuacin del juez, que en caso de considerarlo
necesario puede requerir al accionante para que en
forma verbal d explicacin de la situacin,
permitiendo un conocimiento directo de la misma.
Por otro lado, es cada caso en particular el que
debe ser analizado y probado a travs del trabajo
investigativo del juez; figuras como el estado de
indefensin, la aplicacin transitoria, la
inminencia en la violacin del derecho o los
medios de restablecimiento son discernidos a
travs del trabajo concienzudo del juez de tutela,
por cuanto respecto de ellos no hay una definicin
exacta o taxativa tanto de casos como de
mecanismos de resolucin. Como ejemplo tomemos el
estado de indefensin, por cuanto no existe
definicin ni circunstancia nica que permita
delimitar el contenido de este concepto, pues,
como lo ha reconocido la jurisprudencia, ste
puede consistir, entre otros en: i) la falta,
ausencia o ineficiencia de medios de defensa de
67
carcter legal, material o fsico, que le permitan
al particular que instaura la accin,
contrarrestar los ataques o agravios que, contra
sus derechos constitucionales fundamentales, sean
inferidos por el particular contra el cual se
impetra la accin - sentencias T-573 de 1992; 190
de 1994; y 498 de 1994, entre otras); ii) la
imposibilidad del particular de satisfacer una
necesidad bsica o vital, por la forma irracional,
irrazonable y desproporcionada como otro
particular activa o pasivamente ejerce una
posicin o un derecho del que es titular -
sentencias T-605 de 1992; T-036; T-379 de 1995; T-
375 de 1996 y T-801 de 1998, entre otras - iii) la
existencia de un vnculo afectivo, moral, social o
contractual, que facilite la ejecucin de acciones
u omisiones que resulten lesivas de derechos
fundamentales de una de las partes v.gr. la
relacin entre padres e hijos, entre cnyuges,
entre copropietarios, entre socios, etc. -
sentencias 174 de 1994; T-529 de 1992; T-233 de
1994; T-351 de 1997), y, finalmente, iv) El uso
de medios o recursos que buscan, a travs de la
presin social que puede causar su utilizacin, el
que un particular haga o deje de hacer algo a
favor.
68
7.4. PROTECCION EFECTIVA E INMEDIATA
Considerando la informalidad y la masificacin
como fundamentos de la tutela, es indudable que
quien debe determinar el tipo de derecho violado y
su posible proteccin es precisamente el juez que
conoce la situacin. Es al fallador, en ejercicio
de su competencia a quien corresponde verificar la
vulneracin o la amenaza y mediante la imposicin
de mandatos, rdenes o prohibiciones adecuados
evitar la vulneracin del derecho o su
restablecimiento efectivo.
La imposibilidad, la inconveniencia o la
excentricidad del quejoso no pueden ser razones
para denegar la proteccin, el juez, haciendo uso
de las facultades que le otorga el mismo decreto
reglamentario y las consagradas como principios
rectores en la normatividad civil debe
obligatoriamente verificar los hechos, decretar
pruebas, analizar la procedencia o no de la accin
y por sobretodo escudriar hasta ubicar cul es el
derecho que se vulnera al petente para as
determinar su proteccin.
69
Para el juez de tutela nace la obligacin de
respetar la perentoriedad de los trminos y hacer
efectivos los que la ley expresamente consagr
(arts. 1 y 15 Dec 2591/91). Ha dicho la Corte, en
cuanto a los trminos, que estos se deben entender
como das hbiles, pero an as no admiten
aplazamiento o prrroga, por cuanto en materia
de tutela el estricto ajuste a los trminos
resulta decisivo, la proteccin demandada por el
accionante, ya que estn de por medio sus derechos
fundamentales, es urgente e inmediata 18.

Es tanta la potestad del juez de tutela para hacer
cumplir su sentencia que puede hacer uso del Art.
52 del Decreto reglamentario de la accin de
tutela, que prev las sanciones por desacato al
ente juzgador imponiendo la pena de arresto para
quien desobedezca la orden judicial, basndose el
legislador en que debe existir alguna medida

coercitiva que obligue al cumplimiento de la orden
judicial para el mantenimiento del Estado y la
vigencia constitucional.
... Cuando el obligado a acatar un fallo
lo desconoce, no slo viola los derechos
que con la providencia han sido protegidos,
18
C.C. Sent. T-465/94
70
sino que se interpone en el libre acceso a
la administracin de justicia, en cuanto la
hace imposible, frustrando as uno de los
cometidos bsicos del orden jurdico y
truncando las posibilidades de llevar a
feliz trmino el proceso tramitado... 19
7.5. OBLIGATORIEDAD DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL
El ordenamiento jurdico en un Estado de derecho
se caracteriza materialmente, por la
consagracin de un orden social justo y
formalmente, al sentir de Kelsen, por su
estructura jerrquica. A la manera de una
pirmide, en la cspide se encuentra la
Constitucin, ms abajo las leyes y dems actos
constitutivos del ordenamiento jurdico.
La Constitucin, como norma fundamental, tiene
una jerarqua cualitativa, a travs de la cual
se sealan un conjunto de valores y principios
materiales que irradian el resto del
ordenamiento jurdico. Existe por tanto un
sistema de valores y principios que impide que
una norma cualquiera sea analizada de manera
19
C.C. Sent. T-363/94
71
aislada, por el contrario, debe hacer parte de
un ordenamiento jerrquico y armonioso.
La jerarqua implica, adems, unidad. Si una
norma jerrquicamente inferior desconoce una
norma superior, ella es susceptible de
desaparecer del mundo jurdico, mediante las
acciones de constitucionalidad o de nulidad, o
bien es susceptible de ser inaplicada.
La norma jerrquicamente superior es la
Constitucin, segn el artculo 4 de la Carta,
que la define como "norma de normas". Como anota
Garca de Enterra, "la Constitucin vincula al
juez ms fuertemente que las Leyes, las cuales
slo pueden ser aplicadas si son conformes a la
Constitucin" 20.
Conforme con la doctrina, las fuentes del
derecho se clasifican en fuentes materiales y
fuentes formales. Las primeras hacen relacin a
los hechos y circunstancias que hacen producir
el derecho, como el acaecer social, econmico,
poltico, esto es, la realidad misma. Las
segundas hacen relacin a los cauces por los
20
GARCIA DE ENTERRIA. Compendio de Derecho Constitucional y Administrativo. Madrid. 1985
72
cuales se expresa el derecho.
Son fuentes formales la ley -material-, la
jurisprudencia, la costumbre, la equidad, los
principios generales del derecho y la doctrina.
En Colombia, empero, la tradicin jurdica
secular siempre ha establecido que slo es
fuente formal principal de derecho la ley en
sentido material, esto es, la Constitucin, la
ley, los decretos y dems actos jurdicos. Las
otras fuentes slo son criterios auxiliares. As
se desprende de la evolucin que a continuacin
se resea:
La Ley 153 de 1887 establece en su artculo 4
lo siguiente:
Los principios del derecho natural y las
reglas de la jurisprudencia servirn para
ilustrar la Constitucin en los casos
dudosos. La doctrina constitucional es, a su
vez, norma para interpretar las leyes.
Tal tradicin secular de la dogmtica nacional
fue acogida por la Constitucin de 1991, que en
su artculo 230 dispuso:
73
Los jueces, en sus providencias, slo estn
sometidos al imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los
principios generales del derecho y la
doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial.
Con lo cual adquirieron base constitucional
tradicionales principios que antes slo tenan
piso legal, ubicando dentro del sistema
normativo colombiano como fuente primera a la
Constitucin.
Ahora bien, la Constitucin consagra un conjunto
de valores y principios materiales que apuntan a
la conformacin de un orden social justo, segn

se desprende del prembulo, de los principios
fundamentales y de la carta de derechos.
De tal manera que para que una norma sea
aplicada, debe haber sido formalmente expedida
y, materialmente contener o estar acorde con los
contenidos axiolgicos de la Constitucin,
correspondindole al operador jurdico,
entonces, apreciar ambos elementos al momento de
74
aplicar una norma jurdica. Ahora bien, en el
caso de los jueces, segn el artculo 228 de la
Constitucin, ellos son independientes para
apreciar tales elementos. En virtud de dicha
independencia, los jueces pueden no siempre
coincidir en sus apreciaciones.
Pues bien, cmo se logra entonces la unidad de
un ordenamiento jurdico?
La respuesta es clara. Mediante la unificacin
de la jurisprudencia.
En efecto, si cada juez, al momento de
interpretar la ley, le confiere en sus
sentencias un sentido diferente a una misma
norma, sin que el propio ordenamiento consagre
mecanismos orientados a tal unificacin, habr
caos, inestabilidad e inseguridad jurdica. Las
personas no podran saber, en un momento dado,
cul es el derecho que rige en un pas.
Luego es indispensable para el normal
funcionamiento del sistema jurdico jerrquico y
nico el establecimiento de mecanismos que
75
permitan conferirle uniformidad a la
jurisprudencia.
As lo ha establecido la Sala Plena de la Corte
Constitucional a propsito de la unificacin de
la jurisprudencia de la accin de tutela, cuando
afirm:
Aun cuando los efectos jurdicos

emanados de la parte resolutiva de un
fallo de revisin solamente obligan a
las partes, el valor doctrinal de los
fundamentos jurdicos o consideraciones
de estas sentencias trasciende el
asunto revisado. La interpretacin
constitucional fijada por la Corte
determina el contenido y alcance de los
preceptos de la Carta y hace parte, a
su vez, del "imperio de la ley" a que
estn sujetos los jueces segn lo
dispuesto en el artculo 230 de la
Constitucin 21.
La jurisprudencia ha sido definida como el
conjunto de providencias dictadas por los altos
21
C.C. Sent. C-018/93
76
tribunales.
En el derecho comparado se distinguen dos
grandes sistemas en funcin del papel atribuido
a la jurisprudencia como fuente de derecho. De
un lado, en el sistema anglosajn, prctico y
emprico por naturaleza, la jurisprudencia es la
fuente principal de derecho, de tal manera que
los jueces al momento de dictar sentencia
consultan los antecedentes que existan en el
conjunto de sentencias precedentes. Se enfatiza
en la nocin de "precedente". La ley escrita
ocupa un lugar secundario. De otro lado, en el
sistema latino, ms especulativo y abstracto, la
ley escrita es la principal fuente de derecho.
La jurisprudencia ocupa un lugar secundario.
Colombia es heredera de la tradicin jurdica
latina. El derecho romano en materia privada y
el derecho francs en materia administrativa
siempre han ejercido una gran influencia en
Colombia, donde la jurisprudencia tiene en
principio una fuerza jurdica secundaria. Ella
orienta, auxilia, ayuda y apoya la decisin del
juez, el cual se basa esencialmente en la ley;
en ningn momento, ella sola, puede servir de
77
fundamento principal o exclusivo para justificar
una decisin. Este principio, empero, encuentra
una nica excepcin en la jurisprudencia
constitucional, como se analiza a continuacin.
Esta disposicin es desarrollada por el Decreto
2067 de 1991, que dice en su artculo 23:
La doctrina constitucional enunciada en las
sentencias de la Corte Constitucional,
mientras no sea modificada por sta, ser
criterio auxiliar obligatorio para las
autoridades y corrige la jurisprudencia.
Las modificaciones a la doctrina existente
debern ser explcitas en la sentencia.
Se observa que entre la jurisprudencia de la
Corte Constitucional y el resto de
jurisprudencia de los dems jueces y tribunales
del pas, existen semejanzas y diferencias.
Las semejanzas consisten en que se trata de un
pronunciamiento jurisdiccional con fuerza de
cosa juzgada. Las providencias tanto de la Corte
Constitucional -art. 21 del Decreto 2967 de
1991-, como en el caso excepcional del Consejo
78
de Estado, cuando declara o niega una nulidad
(Art. 175 C.C.A.) tienen efectos erga omnes,
mientras que en general las sentencias
judiciales slo tienen efectos inter partes.
Las diferencias estriban en el hecho de que
mientras la jurisprudencia de los jueces y
tribunales no constituyen un precedente
obligatorio 22, salvo lo establecido en el
artculo 158 del cdigo contencioso
administrativo (reproduccin del acto
suspendido). Tales providencias slo tienen un
carcter de criterio auxiliar -art. 230 CP-,
para los futuros casos similares, la
jurisprudencia constitucional tiene fuerza de
cosa juzgada constitucional -art. 243 CP-, de
suerte que obliga hacia el futuro para efectos
de la expedicin o su aplicacin ulterior.
As lo haba establecido la jurisprudencia
constitucional de la Corte Suprema de Justicia,
cuando afirm lo siguiente:
No hay duda de que en el proceso

constitucional que se sigue ante la Corte
Suprema de Justicia, rige y existe la
22
El precedente obligatorio es denominado stare decidis en el sistema anglosajn
79
institucin de la COSA JUZGADA que le da
firmeza a las decisiones que adopte...
Pero en el proceso constitucional dicho

instituto no est rigurosamente asentado
en la triple identidad que lo caracteriza
en el proceso civil, ya que la ndole
propia que lo distingue de los dems
procesos establece matices o modalidades
a dichos ingredientes, o los excluye como
presupuestos de dicha institucin.
Con respecto a la IDENTIDAD DE PARTES,

requisito fundamental de la cosa juzgada
en el proceso civil, en el constitucional
no se da pues en l no se presenta
enfrentamiento entre litigantes con
intereses contrapuestos, y ni siquiera el
Estado autor de la norma general que se
acusa, asume esta posicin por conducto
del Procurador General de la Nacin ya
que la intervencin de ste en dicho
proceso, se impone en guarda y
prevalencia del ordenamiento
constitucional. Por ello en la revisin
oficiosa de constitucionalidad de los
decretos legislativos que el Presidente
de la Repblica dicta con fundamento en
las facultades de los artculos 121 y 122
de la Constitucin, y en la de los
proyectos de ley objetados de
inconstitucionalidad por el gobierno, el
proceso nace y se adelanta sin que medie
demanda o solicitud de parte.
80
Cuanto a la identidad de la causa petendi
(eadem causa petendi) debe tenerse en
cuenta que el juez de la
constitucionalidad no est limitado a
examinar la norma acusada que (sic) slo
a travs de los motivos que haya aducido
el demandante, ya que la Corte debe
confrontar el acto acusado con la norma
fundamental no solo por las razones que
presente el actor, sino a la luz de todos
los textos constitucionales y por todas
las posibles causas de
inconstitucionalidad que exista, a fin de
que la decisin final produzca efectos
absolutos y erga omnes respecto de los
textos acusados... 23
As las cosas, tienen diferente fuerza jurdica,
por disposicin de la Constitucin, la
jurisprudencia constitucional y el resto de la
jurisprudencia del pas.
Seala el Art. 8 de la ley 153/1887 que Cuando no
haya ley exactamente aplicable al caso
controvertido, se aplicarn las leyes que regulen
casos o materias semejantes, y en su defecto la
doctrina constitucional y las reglas del derecho.
23
Cfr. C.S.J. Sent. No. 16. Febrero 13 de 1990. Exp. 1891. Mg. Jairo E. Duque
81
La anterior norma fu objeto de anlisis
constitucional, declarando su exequibilidad a
travs de la Sentencia C-083 del 01 de marzo de
1995. La Constitucin Poltica es solamente una,
y no est permitido a cada juez efectuar
interpretacin a su sentir, desconociendo la
definicin y alcance de los trminos que la
componen dado por el rgano que la misma
constitucin instituy para protegerla y hacerla
cumplir (Art. 241).
Las pautas doctrinales que traza la

Corte en los fallos de revisin de tutelas
indican a todos los jueces el sentido y
los alcances de la normatividad fundamental
y a ellas deben atenerse (Cfr. Sentencia
T-260/99), por lo cual, cuando, no
existiendo norma legal aplicable al caso
controvertido, ignoran o contraran la
doctrina constitucional no se apartan
simplemente de una jurisprudencia como
podra ser la penal, la civil o la
contencioso administrativa sino que violan
la constitucin, en cuanto la aplican de
manera contraria a aquella en que ha sido
entendida por el juez de
constitucionalidad.
...
82
Ntese que la Corte Constitucional
interpreta los preceptos fundamentales y
seala sus alcances, no solamente cuando
ejerce, en abstracto, el control de
constitucionalidad, ya por la va de accin
pblica, bien a travs de las modalidades
del control previo y automtico, sino
cuando, por expreso mandato de los
artculos 86 y 241-9 de la Carta, revisa
las sentencias proferidas al resolver sobre
acciones de tutela, toda vez que en tales
ocasiones, sin perjuicio del efecto
particular e inter partes del fallo de
reemplazo que deba dictar cuando corrige
las decisiones de instancia, fija el
sentido en que deben entenderse y
aplicarse, consideradas ciertas
circunstancias, los postulados y preceptos
de la Constitucin.
...
Pero, adems, de aceptarse la tesis segn

la cual lo expresado por la Corte
Constitucional en un fallo de revisin
llega tan slo hasta los confines del
asunto particular fallado en las
instancias, sin proyeccin doctrinal
alguna, se consagrara, en abierta
violacin del artculo 13 de la Carta, un
mecanismo selectivo e injustificado de
tercera instancia, por cuya virtud algunos
pocos de los individuos enfrentados en
procesos de tutela - aquellos escogidos
83
discrecionalmente por la propia Corte -
gozaran del privilegio de una nueva
ocasin de estudio de sus casos, al paso
que los dems - la inmensa mayora -
debera conformarse con dos instancias de
amparo, pues despojada la funcin del
efecto multiplicador que debe tener la
doctrina constitucional, la Corte no sera
sino otro superior jerrquico limitado a
fallar de nuevo sobre lo resuelto en
24
niveles inferiores de la jurisdiccin .
(Cfr. Corte constitucional, Sala Plena,

Sentencias C-083/95 y C-037/96. Sala
Quinta de Revisin. Sentencia T-260/95).
As las cosas, podemos notar cmo tambin la
interpretacin del tema ha venido evolucionando
desde 1991, dentro de la misma Corte
Constitucional. Los Art. 228 y 230 de la
Constitucin Poltica tienden a darle el mismo
valor a toda la jurisprudencia nacional sin
importar el rgano que la emita, a travs de las
sentencias C-113/93 y 131 /93 la Corte acepta el
lugar de fuente auxiliar de la justicia que
siempre se le ha dado a la jurisprudencia dentro
de nuestra legislacin, an cuando en esta ltima
jurisprudencia la Corte se reserv la facultad de

24
C.C. Sent. 531/99
84
fijar por s misma el efecto de sus fallos, con
lo anterior el gobierno nacional se abri paso
dictando el decreto 2067/91 cuyos arts. 21 y 23 y
las sentencias T-406 y T-414/92; en 1995 los
magistrados Carlos Gaviria y Eduardo Cifuentes
resucitaron el concepto de doctrina constitucional
a travs de la sentencia C-083/95, coadyuvados
posteriormente con la garanta contenida en el
Art. 13 de la propia constitucin que nos seala
igual trato para asuntos iguales, para finalmente
a travs de la sentencia C-036/96 dejar en claro
que la doctrina de la Corte es obligatoria en el
sentido en que es razonable exigir en aras del
principio de igualdad a la aplicacin de la ley,
que los jueces y funcionarios que consideren
autnomamente que deben apartarse de la lnea
jurisprudencial respecto de determinado tema,
deben justificar amplia y adecuadamente su
decisin, de lo contrario infringiran el
principio de la igualdad. La misma Corte
constitucional ha concedido tutelas a favor de los
ciudadanos, por violacin al derecho a la
igualdad, cuando los funcionarios no han
justificado su decisin apartada de la lnea
jurisprudencial (Vr. Gr. Sent. T-321/98, SU-
640/98, SU-168/99, T-009/00 y T-068/0). Lo
85
anterior adems, tambin por cuanto al alejarse
de la doctrina constitucional existente, la
sentencia dictada en contrava por el juez se
erige indiscutiblemente como una va de hecho y
por tanto tambin tutelable.
En cuanto a las sentencias de tutela, adems de
su efecto inter partes, obligan como doctrina
vigente para casos anlogos por sus hechos o por
sus circunstancias, no hacerlo violara el
derecho ala igualdad y generara una va de hecho.
Efectivamente, dos son los efectos que tiene la
Jurisprudencia Constitucional: el subjetivo, que
se limita a resolver el asunto inter-partes, de
acuerdo con lo reglado por los Arts. 36 del
decreto 2591/91 y el aspecto objetivo, que implica
la interpretacin y alcance fijados a las normas
en cada estudio hecho por la Corte Constitucional,
constituyendo de paso lo que se ha denominado la
doctrina constitucional.
Superado el anterior tema, la misma Corte
comienza a utilizar las nociones de ratio
decidendi, obiter dictum y decisum, para
identificicar cada uno de los elementos
86
integrantes de la propia sentencia y proceder a
analizar la obligatoriedad de sus partes. La
ratio decidendi es definida como la serie de
razonamientos que se efectan por el fallador
sobre aquella parte que es determinante para
dictar la sentencia, es el soporte directo de la
decisin a tomar, de tal forma que al ser
cambiada se afectara directamente la decisin que
el mismo rgano se dispondra a toma; esto es,
equivale a las razones que resultan relevantes en
la decisin tomada; cuando el fallador presenta
argumentos que no se relacionan directamente con
la causa petendi, o en casos algunos no
relacionados con el tema, constituyndose su
manifestacin en una verdadera opinin incidental
o colateral, sin ningn valor vinculante se
configura lo que se denomina el obiter dictum.
EL efecto natural de las sentencias de la Corte
constitucional es su fuerza vinculante, que se
manifiesta en su obligatoriedad, no solo de la
parte resolutiva sino tambin de su motivacin,
por cuanto jurisprudencialmente se convierten en
lo que se ha denominado precedente constitucional
y que se define como decisin judicial, forma de
procedimiento, o trmite de una accin, que sirven
87
de criterio para decisiones futuras en similares o
anlogos asuntos jurdicos o casos 25; lo anterior
sin olvidar que esas mismas decisiones erigidas
como lneas jurisprudenciales pueden volver a ser
objeto de anlisis por la misma corte por cuanto
hay que admitir que pueden cambiar exigencias
tanto sociales como del propio Estado y
precisamente la corte constitucional es el rgano
que fija el horizonte del mismo.
Antes de utilizar la tcnica del manejo de
precedentes, la Corte intent para distinguir
aquellos apartes de una sentencia que son de
obligatorio cumplimiento, definir lo que se
denomin cosa juzgada implcita y cosa juzgada
explcita, dentro de un fallo. En sentencia de
1999 la Corte seal:
Qu parte de las sentencias de

constitucionalidad tienen la fuerza de la
cosa juzgada?. A respuesta es doble:
poseen tal carcter algunos apartes de las
sentencias en forma explcita y otros en
forma implcita.
Primero, goza de cosa juzgada explcita la
parte resolutiva de las sentencias, o por
25
WEBSTERS. Third New International Dictionary. 1986. Citado por Germn Losano en El Valor
Normativo de las Sentencias de la Corte Constitucional. Universidad Externado de Colombia. 2000
88
expresa disposicin del artculo 243 de la
Constitucin.
Segundo, gozan de cosa juzgada implcita

los conceptos de la parte motiva que guarden
una unidad de sentido con el dispositivo de
la sentencia, de tal forma que no se pueda
entender ste sin la alusin de aquellos.
En efecto, la parte motiva de una sentencia

de constitucionalidad tienen en principio el
valor que la Constitucin le asigna a la
doctrina en el inciso segundo del artculo
230: criterio auxiliar - no obligatorio -
esto es, ella se considera obiter dicta.
Distinta suerte corren los fundamentos

contenidos en las sentencias de la Corte
Constitucional que guarden relacin directa
con la parte resolutiva, as como los que la
Corporacin misma indique, pues tales
argumentos, en la medida en que tengan un
nexo causal con la parte resolutiva, son
tambin obligatorios y, en esas condiciones,
deben ser observados por las autoridades y
corrigen la jurisprudencia 26
De lo anterior concluimos que no todos los apartes
de una sentencia constitucional son obligatorios.
Solo estn cubiertos con el valor del precedente,

26
C.C. Sent. C-131/99
89
ya definido, aquellos apartes de la sentencia que
constituyan su ratio decidendi, y segn la misma
corte son contentivos de la ratio decidendi: i)
aquellos apartes que establecen el principio
general de la decisin tomada (SU-047/99); ii)
los que guardan una unidad de sentido con el
dispositivo de la sentencia (C-131/93) o iii) los
que estn ntima e inescindiblemente unidos con la
parte resolutiva de la sentencia (C-038/96).
90
8. DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIN DE 1991
8.1. GENERALIDADES
La Carta Poltica colombiana definitivamente
acerc la fra concepcin normativa al ciudadano
del comn, la vivific y engrandeci su texto, al
hacerlo ms real, ms palpable. "La Nueva
Constitucin mediante la formulacin de la
democracia directa, humanista y participativa,
crea y estimula los medios institucionales y fija
procedimientos nuevos para hacerla efectiva,
susceptibles todos de ser puestos en
funcionamiento o movimiento en orden a obtener un
resultado concreto" 27.
Sin embargo, no siendo suficiente la sola
enunciacin de los derechos, la misma carta prev
la existencia de acciones de defensa y proteccin
de los mismos,. Sostuvo la Corte que:
27
TORO LOPERA, Alberto. Principios Fundamentales. Constitucin Poltica de Colombia. 472 p.
91
" En el Estado Social de derecho que reconoce el
rompimiento de las categoras clsicas del Estado
liberal y se centra en la proteccin de la persona
humana atendiendo a sus condiciones reales al
interior de la sociedad y no del individuo
abstracto los derechos fundamentales adquieren
una dimensin objetiva, ms all del derechos
subjetivo que reconocen a los ciudadanos; estos
derechos conforman lo que se denomina como el
orden pblico constitucional, cuya fuerza
vinculante no se limita a la conducta entre el
Estado y los particulares, sino que se extienden
a la rbita de accin de estos ltimos entre s" 28
Al hacer un paralelo entre la constitucin de 1886
y la de 1991, se ve claramente que de aquell
concepcin tmida en la consagracin de los

derechos se pas a una extensa, vigorosa e
interminable enunciacin, amplindose la
concepcin hasta llegar a aquella segn la cual
"la enunciacin de los derechos y garantas
contenidos en la Constitucin y en los Convenios
Internacionales vigentes, no debe entenderse como
negacin de otros que, siendo inherentes a la
28
C.C. Sent. T-531/99
92
persona humana, no figuren expresamente en ellos"
(C.P. Art. 94).
Permiti la misma Carta Fundamental que el juez
pudiera tutelar otros derechos, proscribiendo la
enumeracin taxativa, o la utilizacin de la
denominada numerus clausus; al respecto manifest
la misma Corte: " Este precepto no viola la
Constitucin sino que incluso se inscribe
perfectamente en su sistema axiolgico que
propende por un Estado Social de Derecho flexible
y dinmico, abierto a propender cada vez ms las
diferentes aristas de la dignidad humana" 29
De otra parte, y como quiera que en Colombia la
violacin sistemtica de los derechos ha sido una
constante, no sobra plasmar las palabras de Jess

Ramrez Surez al decir: "As como la declaracin
de los derechos humanos de la Asamblea General de
las Naciones Unidas de 1948 estuvo precedida de
las ms diversas formas de violacin y
desconocimiento de los derechos de la persona
humana, la Constitucin colombiana de 1991 tambin
registra el mismo fenmeno guardando las

29
C.C. Sent. C-018/93
93
proporciones de espacio y de tiempo y del contexto
histrico distinto de las situaciones" 30.
El mayor logro constitucional se fij mediante le
artculo 214 al hablar de las reglas a que estn
sometidos los estados de excepcin (estado de
guerra exterior y estado de conmocin interior)
cuando el numeral segundo afirm:
"No podrn suspenderse los derechos humanos ni las
libertades fundamentales. En todo caso se
respetarn las reglas del derecho Internacional
Humanitario. Una ley estatutaria regular las
facultades del gobierno durante los estados de
excepcin y establecer los controles judiciales y
las garantas para proteger los derechos, de
conformidad con los Tratados Internacionales las
medidas que se adopten debern ser proporcionales
a la gravedad de los hechos".
En el seno de la Asamblea Nacional Constituyente,
Jaime Ortz, Coordinador de la Comisin encargada
de estudiar la suspensin de derechos y libertades
ante un Estado de Excepcin afirmaba que:
30
MADRID MALO, Mario. Los derechos Humanos en la Constitucin colombiana de 1991. Universidad Nacional de
Colombia. 1993
94
"Algunos derechos se podran limitar en la
medida necesaria para restablecer las
circunstancias de normalidad, pero que de
ninguna manera podran suspenderse: el
derecho a la vida, el derecho a la
integridad personal, la prohibicin de la
esclavitud y servidumbre, la prohibicin
de discriminacin, el derecho a la
personalidad jurdica, el derecho a la
nacionalidad, los derechos polticos, el
principio de legalidad y retroactividad,
las libertades de conciencia y de religin,
la proteccin a la familia, y los derechos
del nio; as como las garantas para la
proteccin de os mismos" 31
La consagracin de los derechos humanos en la
Carta Poltica de 12991, permite hacer
diferenciacin caprichosa entre ellos, en tres
grupos, los derechos fundamentales propiamente
dichos, los derechos sociales, econmicos y

culturales y, los derechos colectivos y del
ambiente. Los Derechos Fundamentales son
reconocidos en el Cap. 1 del Ttulo II de la
Carta, considerando como tales, aquellos que
reconocen la calidad humana como inviolable e
inalienable, que adems fundamentan l misma
naturaleza humana, y su efectividad jurdica no se
31
GALVIS GAITAN, Fernando. La Constitucin explicada por los Constituyentes. Ed. temis
95
supedita al positivismo del derecho sino por el
contrario su aplicacin se fundamenta en la
realidad espontnea de la condicin humana.
La misma Carta reconoce la supremaca de los
derechos inalienables de la persona, por encima de
cualquier concepcin positivista, que en caso de
existir solo viene a reconocer la condicin y
existencia de tal derecho en cabeza de una
persona, consagrando un mandato de imperativo
cumplimiento segn el cual, los derechos y
garantas contenidos en la norma no deben
entenderse como la negacin de la existencia de
otros, sino por el contrario se r enunciativos e
indicativos del respeto por los mismos.
Los derechos fundamentales se entienden como
concreciones jurdicas de ciertas exigencias de
justicia cuya validez universal no depende en modo
alguno de su proclamacin por el legislador, por
el contrario, son atribuciones o potestades que
corresponden a la persona que el mero ttulo de su
condicin humana y que deben ser recibidas por el
ordenamiento positivo como condicin sine qua non
para obtener su plena legitimacin tica.
96
En la legislacin colombiana estos derechos gozan
de dos mecanismos fundamentales para hacer
efectiva su proteccin, la tutela, y el habeas
hbeas. Recursos estos que buscan la efectividad
y reconocimiento por parte del Estado de la
existencia del derecho y de su vulneracin, as
como el desarrollo de las actuaciones necesarias
para volver a recuperar tal derecho en cabeza de
quien ha sufrido la vulneracin.
Precisamente, con el fin de determinar si un
derecho o su posible violacin puede ser protegido
a travs de la accin de tutela, deben tenerse en
cuenta las siguientes consideraciones: 1- La
conducta debe vulnerar o amenazar directamente el
derecho fundamental y en todo caso al tutelarse
la violacin indirecta, se har en forma
transitoria para evitar un perjuicio irremediable;
2- La procedencia de la accin debe ser analizada
en cada caso concreto, por cuanto de la ndole de
la lesin de los derechos se deduce su proteccin;
3- la existencia de otros medios de defensa debe
analizarse de acuerdo con el objeto y aptitud para
la proteccin y 4- la interpretacin del
ordenamiento constitucional ha de hacerse en
sentido amplio y universal, por cuanto el mximo
97
fin de la accin es precisamente hacer respetar el
contenido y alcance de los derechos fundamentales
determinado en la Carta.
Finalmente ha dicho la Corte, que:
"...el juez de tutela debe acudir a la

interpretacin sistemtica, finalista o axiolgica
para desentraar, del caso particular, si se trata
o no de un derecho fundamental, lo que podra
denominarse una especial labor de bsqueda
cientfica y razonada por parte del juez. El juez
est frente a lo que la doctrina denominada un
concepto jurdico indeterminable; los derechos
constitucionales fundamentales, que pueden ser o
no ser al mismo tiempo o ser simultneamente de
una manera o de otra, pero siempre su sentido se
define bajo las circunstancias de tiempo, modo y
lugar... El juez debe buscar, como lo dice el
artculo 20 del Decreto 2591 de 1991, la
naturaleza del derecho fundamental que permita su
tutela. Es entonces en la naturaleza, en el
estudio de su esencia, en donde el juez descubre
si est frente a una derecho fundamental... El
juez no tiene una funcin creadora, sino
32
garantizadora de los derechos" .
8.2. CRITERIOS DE IDENTIFICACION DEL DERECHO
32
C.C. Sent. T-002/99
98
Diversas sentencias la Corte Constitucional han
intentado determinar unos criterios, o
directrices, con el fin de poder establecer si un
derecho es de aquellos considerados como
fundamental, y por tanto objeto de proteccin a
travs de la accin de tutela.
Por primera vez, a travs de la sentencia T-002 de
1992, se habl sobre el tema, sin embargo, con
posterioridad la misma corte los ha intentado
clasificar como de aplicacin directa, o por
conexidad.
8.2.1. Que el derecho sea esencial para la persona. Y
lo ser cuando es esencial (Art. 5 C.P) o inherente a su
condicin de ser humano (Art. 94 C.P.). Corresponde al
juez por va de interpretacin determinar cundo el
derecho en disputa rene alguno de los dos anteriores
elementos o juntos y por tanto su ubicacin como
fundamental no est en cabeza del legislador sino del
propio administrador de justicia; siendo ste un
criterio principal, al respecto dijo la Corte en la
mencionada sentencia:
... Entonces se pregunta, qu es inalienable, inherente,
99
esencial?. Podra responderse que inalienable es: que
no se puede enajenar, ceder ni transferir; inherente
que constituye un modo de ser intrnseco a este sujeto
y esencial aquello por lo que un ser es lo que es, lo
permanente, lo invariable de un ser.
La razn de ser de la Constitucin de 1991 es
la persona humana en forma integral, es a
partir del ser humano, su dignidad, su
personalidad y su desarrollo que adquieren
sentido los derechos, las garantas y los
deberes contenidos ms adelante en la misma
Carta.
8.2.2 Que el derecho tenga reconocimiento expreso.
Basados en que la Constitucin es norma de
estricto cumplimiento, su mandato ha de
obedecerse en forma literal. Ella misma
contiene en su artculo 44, uno tajante e
indefectiblemente expreso: los derechos de
los nios son del orden fundamental.
El anterior concepto no admite interpretacin
y tambin es de aquellos fcilmente
determinable como criterio principal.
100
8.2.3 En cuanto a los criterios secundarios o
auxiliares. Estos son aquellos que el operador
judicial debe utilizar cuando al hacer uso de
los dos anteriores no logr determinar la
calidad del derecho, y se pueden sintetizar
en los siguientes:
1. Que se trate de un derecho de los
contenidos en un Pacto Internacional aprobado
por Colombia. Ante lo cual se hace uso del
mandato ordenado en el Art. 93 de la C.P.
Partiendo del postulado segn el cual los
Pactos o Tratados Internacionales reconocidos
en Colombia e incorporados a la legislacin
interna forman parte del bloque de
constitucionalidad en cuanto tengan a que ver
con derechos fundamentales, no hay duda que
si tal determinacin es hecha por el juez,
debe concluir que se est frente a un derecho
de carcter fundamental.
2. Que se trate de un derecho de los
contenidos en el Captulo 1 Ttulo II de la
Constitucin.
3. Que se trate de un derecho de aplicacin
inmediata, como lo estableci el Art. 85 de la
101
C.P.; este artculo contiene aquellos
derechos que no requieren previo desarrollo
legislativo o algn otro tipo de
reglamentacin para poder hacerse exigibles.
4. Que se trate de uno de los derechos que tienen
un plus para modificacin, como por ejemplo, el
referendo. Art. 377 C.P. Esto es, El
constituyente previendo la naturaleza
especialsima de estos derechos, los contenidos
en el Captulo 1 Ttulo II y sus garantas,
regul su reforma instaurando la obligatoriedad de
referendo para la misma.
De todas formas, ha reiterado la Corte
Constitucional que al determinar si un derecho es
tutelable o no el juez debe tener en cuenta la
situacin fctica, y ms que ello social y
econmica general, por cuanto no se puede lograr a
travs de este medio la solucin a problemas
estructurales generalizados e irremediables a
corto plazo, presentes dentro de nuestra sociedad.
El desarrollo jurisprudencial no ignora la
existencia de unos derechos fundamentales por
conexidad, quienes de acuerdo con su ntima
relacin con los fundamentales requieren
102
proteccin inmediata, para evitar una vulneracin
o amenaza de estos ltimos (C.C. Sent. T-
200/93).
8.3. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS DE

ACUERDO CON LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL.
La determinacin de los derechos con carcter de
fundamentales en nuestra legislacin va ms all
del principio de aplicacin inmediata, esto es,
aquellos que no requieren la intermediacin de la
ley para que tengan plena vigencia y considerando
que la aplicacin de este mtodo no permiti
agotar la enumeracin de los derechos
fundamentales, y optando por no realizar una
enunciacin taxativa, La Corte Constitucional, en
Sentencia T-008 de Mayo 18 de 1992, realiz el
estudio de los mismos y los seal como el vnculo
directo entre el Estado y la libertad natural de
las personas, dividindolos en tres grandes
grupos:
8.3.1 Los Derechos de Primera Generacin. basados en el
liberalismo clsico, que imponan al Estado la
obligacin del dejad hacer, dejad pasar,
protegiendo el libre desarrollo de la persona en
103
forma individual, cuyo origen lo encontramos en
una perfecta recopilacin en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos. En esta
generacin de derechos, el Estado nicamente
cumple funciones de mantenimiento de la seguridad
exterior y el orden interno, por medio de la
justicia, la vigilancia y la organizacin del
mnimo de comodidades para la subsistencia del
grupo. Las libertades aparecen sobre todo como
posibilidades, o virtualidades que dependen de la
iniciativa individual.
8.3.2 Los Derechos fundamentales de Segunda Generacin. Son
las garantas de carcter asistencial, cuya
existencia no depende de la accin individual,
sino que impone adems una carga u obligacin al
Estado, frente al cual el individuo es situado en
el marco social en condicin de acreedor de
ciertos beneficios que debe dispensarle el Estado,
principalmente a travs de su funcin
administrativa. Estos mismos derechos imponen
ciertas cargas al grupo social, con el fin de
efectivizar las relaciones hombre - Estado;
precisamente el ejercicio de estos exige la
estructuracin de un sistema de enseanza publica,
un sistema de seguridad social, y para el asociado
104
aparecen obligaciones mayores hacia el sistema,
como por ejemplo, el respeto por la funcin social
de la propiedad, o la del respeto por los derechos
de los trabajadores, esto es, la igualdad de
oportunidades, el salario mnimo vital y mvil,
estabilidad en el empleo, irrenunciabilidad a los
beneficios mnimos establecidos en las normas
laborales, las facultades para transigir y
conciliar sobre derechos inciertos y discutibles,
situacin ms favorable al trabajador, la
capacitacin, el adiestramiento, el descanso
necesario, pago oportuno, reajuste peridico de
pensiones.
8.3.3 Los derechos Fundamentales de la Tercera Generacin.
Persiguen garantas consideradas fundamentales por
el mundo entero. No se trata de proteger a la
persona en forma individual, o a esta en forma
social, sino de promocionar ciertos elementos de
la dignidad humana. Entre estos tenemos los
derechos a la paz, al entorno, al patrimonio comn
de la humanidad y el derecho al desarrollo
econmico y social.
105
8.3.4 Derechos Fundamentales por Conexidad. El factor de
conexidad entre los derechos cuando dentro de la
violacin encontremos alguno de los que se ubica
como fundamental debe tenerse como de tal
naturaleza, segn este criterio, cuando un
derecho que no es fundamental como el medio
ambiente se encuentra en conexin o relacin con
uno que si lo es, como por ejemplo la vida, aqul

se vuelve tambin fundamental para el caso
concreto.
Al respecto estableci la Corte Constitucional:
Algunos derechos no aparecen considerados

expresamente como fundamentales. Sin
embargo, su conexin con otros derechos
fundamentales es de tal naturaleza que, sin
la debida proteccin de aqullos, estos
prcticamente desapareceran o haran
imposible su eficaz proteccin. En
ocasiones se requiere de una interpretacin
global entre principios, valores, derechos
fundamentales de aplicacin inmediata y
derechos econmicos sociales o culturales
para poder apoyar razonablemente una
decisin judicial. Un derecho fundamental
de aplicacin inmediata que aparece como
insuficiente para respaldar una decisin
puede llegar a ser suficiente si se
combinan con un principio o con un derecho
106
de tipo social o cultural y viceversa.
Esto se debe a que la eficacia de las
normas constitucionales no est claramente
definida cuando se analiza a priori, en
abstracto, antes de entrar en relacin con
los hechos 33
(Cfr. C.C. Sent. T-406/92).
sta clasificacin tambin se extiende a aquellos
derechos que por directa conexin con principios
de obligatorio respeto constitucional, como el
mnimo vital 34, los hacen fundamentales para
derechos como los que se desprenden de las
relaciones laborales, de los derechos adquiridos
del pensionado, de las madres cabeza de familia y
dems grupos que a la luz de la actual
constitucin nacional requieren una atencin
prevalente por parte del Estado, dada su debilidad

manifiesta.
De igual forma, ha previsto la jurisprudencia
constitucional que dado el estado de caos
existente en la actualidad en cuanto a los
derechos fundamentales, es obligacin del estado
generar mecanismos que eviten o terminen con lo
33
C.C. Sent. T-402/92
34
Supra p. 104
107
que jurisprudencialmente se ha denominado las
injusticias presentes, no es solamente obligacin
del estado respetar y hacer respetar los derechos
fundamentales de los asociados, tambin es su
obligacin erradicar el estado de cosas contrario
a la Constitucin que existan en la actualidad y
que impidan a determinados grupos el goce del
total de sus derechos (minusvlidos, enfermos
terminales entre otros).
8.4. DERECHOS HUMANOS PROTEGIDOS MEDIANTE ACCION

DE TUTELA. FUNDAMENTOS JURIDICOS
JURISPRUDENCIALES
En forma apenas referencial, a continuacin se
analizan algunos de los derechos fundamentales
protegidos hasta la actualidad a travs de la
accin en estudio.
8.4.1 Derecho a la Vida. Considerado como el
derecho de mayor jerarqua y trascendencia, por
cuanto es la existencia y vivir dignamente de la
humanidad la razn de ser de la organizacin
estatal y social, adems de que es el presupuesto
ontolgico para el ejercicio de los dems
derechos; la vida del ser humano es mucho mas
que el hlito mediante el cual se manifiesta su
108
supervivencia material.... que no puede
equipararse a otras formas de vida, pues agrega al
mero concepto fsico elementos espirituales que
resultan esenciales 35.
Respecto del derecho a la vida, la Corte
diferencia la concepcin en el derecho penal y en
materia constitucional, mientras en aquel una
amenaza contra la vida solo se configura con la
iniciacin de la etapa ejecutiva del delito, y en
esta la proteccin del derecho a la vida incluye
en su ncleo conceptual la proteccin contra todo
acto que amenace dicho derecho.
De donde se desprende que la inviolabilidad del
derecho a la vida, estipulada en el Art. 11 de la
carta Poltica, se presenta bajo cualquier tipo de
amenaza sin tener en cuenta sus niveles de
gravedad, o como arguye la Corte Constitucional,
no importa el grado de afectacin. Destaca
tambin que la tradicin constitucional ha
dividido la proteccin conducente a amparar los
derechos de las personas entre la proteccin
inmediata (habeas corpus) y la proteccin
ordinaria (procedimiento civil y contencioso
35
C.C. Sent. T-067/94
109
administrativo); afirmando que las disposiciones
constitucionales se encuadran obviamente dentro
del conjunto armnico y ordenado de las dems
vas, instancias y competencias judiciales
ordinarias y especializadas que tienen igual
fundamento constitucional 36
En punto a la interpretacin del derecho a

la vida se puede constatar una transicin
desde una postura que exiga del Estado
abstenerse de actuar, contenerse, para
evitar vulneraciones a la vida de las
personas, hacia una posicin que requiere
que el Estado se ponga en movimiento,
proceda a actuar, para salvaguardar la
existencia de esas mismas personas.
El deber de velar porque la vida de las

personas no sea amenazada es una obligacin
objetiva del Estado. Sobre este compromiso
estatal interesa hacer dos precisiones: la
primera es que para el cumplimiento de ese
deber los organismos del Estado han de
gozar de una cierta discrecionalidad para
decidir cul es la medida ms efectiva con
miras a evitar el peligro para la
existencia de los asociados. En la prctica
pueden existir muchos medios que conduzcan
al mismo resultado y no es dable requerir
del Estado la aplicacin de una medida
concreta, a no ser que sea evidente que
ella sea la nica pertinente 37.
Encierra la Corte que el respeto a la vida
tiene que ver con un sentido jurdicamente
extenso que:
36
C.C. Sent. T-528/92
37
C.C. Sent. T-258/96
110
No se reduce solo a la prevencin
policiva o a la represin penal del
agresor, comporta el deber de no maltratar
ni ofender, ni torturar, ni amenazar a las
personas, siendo predicado no solo del
inicio o del fin de la vida humana o de la
integridad fsica en un sentido material y
corporal; adems se dirige a asegurar su
intangibilidad y su plenitud, y comportan
en todos los mbitos de la vida social
especiales consideraciones relacionadas
fundamentalmente con los ms altos valores
sociales y con la dignidad plena de la
persona natural sin distingo alguno 38.
DE LA VIDA DIGNA
De otra parte, ha sostenido la Corte que el
derecho a la vida no implica la mera subsistencia,
sino el vivir adecuadamente en condiciones dignas
(Sent. T-029/94), esto es, interpretando en forma
extensiva el derecho a la vida, del cual hacen
parte, entre otros, los derechos a la salud y a la
seguridad social.
Claro ejemplo de lo anterior son las reiterativas
jurisprudencias de la Corte Constitucional en el
sentido de la prevalencia del derecho a la vida
38
C.C. Sent. T-529/92
111
con respecto a la atencin en salud, o la demora
en el pago de salarios 39, entre otros.
Se trata esta vez de reiterar la

constante jurisprudencia sentada por esta
Corporacin, relacionada con el tema de las
personas afiliadas o beneficiarias de los
servicios inherentes al Plan Obligatorio de
Salud, cuando no han cotizado las semanas
suficientes para, segn la reglamentacin
legal sobre la materia, acceder a
tratamientos y medicamentos considerados de
alto costo, adecuados para responder a
enfermedades definidas como catastrficas o
ruinosas del nivel IV en el plan, cuando de
ellos depende su existencia o el
mejoramiento de esta y no pueden sufragar
directamente sus costos.
Lo anterior refirindose la Corte al

requisito contenido en el Dec. 806/98, en
cuanto al mnimo de cien semanas de
cotizacin que se exige al usuario para
acceder a tratamiento (Explicacin fuera de
texto) - Contina la Corte:
Sin embargo, en reiterada jurisprudencia

esta Corporacin ha sostenido que la
aplicacin sin contemplaciones de las
normas mencionadas, vulnera el derecho
constitucional a la vida y a la integridad
39
C.C Sent- T-1026/00
112
fsica, de quien necesita el tratamiento
sometido a un mnimo determinado de
cotizaciones al sistema cuando: 1- La
falta del tratamiento sometido a un mnimo
de semanas cotizadas al sistema, vulnera o
amenaza los derechos a la vida y a la
integridad fsica de quien lo requiere; 2-
ese tratamiento no pueda ser sustituido por
otro no sometido a semanas mnimas de
cotizacin; 3- el interesado no pueda
cubrir el porcentaje que la E.P.S., se
encuentra autorizada legalmente a cobrar y
no pueda acceder al tratamiento por otro
plan distinto que lo beneficie y 4- el
tratamiento haya sido prescrito por un
mdico adscrito a la E.P-.S. de quien se
est solicitando el tratamiento. (Cfr.
Sent. SU-111/97, SU-480/97, C-112/98, T-
370/98, T-385/98, T-419/98, T-236/98 y T-
328/98).
DEL MINIMO VITAL
La Corte Constitucional en repetidas tutelas ha
sealado que existe un mnimo requerido por las
personas para poder subsistir, para
desarrollarse en su vida diaria, y que el mismo
debe ser respetado tanto por las instituciones
del Estado, quienes adems deben promoverlo,
como por los particulares, de quienes en algunas
condiciones nacen obligaciones para mantener ese
113
mnimo, tal es el caso del mnimo vital de los
pensionados 40, de las personas de la tercera
edad, de las empleadas del servicio domstico, en
casos excepcionales, de los trabajadores, etc.
En efecto, para la Corte el mnimo vital

garantizado como derecho inalienable de
todo trabajador est constituido por los
requerimientos bsicos indispensables para
asegurar la digna subsistencia de la
persona y de su familia, no solamente en lo
relativo a alimentacin y vestuario sino en
lo referente a salud, educacin, vivienda,
seguridad social y medio ambiente, en
cuanto factores insustituibles para la
preservacin de una calidad de vida que, no
obstante su modestia, corresponda a las
exigencias ms elementales del ser humano.
(Corte Constitucional. Sala Quinta de
Revisin. Sentencia T-011 del 29 de enero
de 1998. M.P.: Dr. Jos Gregorio Hernndez
Galindo).
En tal sentido, cabe reiterar lo expuesto en
Sentencia T-426 del 24 de junio de 1992 (M.P.:
Dr. Eduardo Cifuentes Muoz), en la que se
dijo:
40
C.C. Sent. T-1099/00
114
"El Estado social de derecho exige
esforzarse en la construccin de las
condiciones indispensables para asegurar a
todos los habitantes del pas una vida
digna dentro de las posibilidades
econmicas que estn a su alcance. El fin
de potenciar las capacidades de la persona
requiere de las autoridades actuar
efectivamente para mantener o mejorar el
nivel de vida, el cual incluye la
alimentacin, la vivienda, la seguridad
social y los escasos medios dinerarios para
desenvolverse en sociedad.
Toda persona tiene derecho a un mnimo de

condiciones para su seguridad material. El
derecho a un mnimo vital - derecho a la
subsistencia como lo denomina el
peticionario-, es consecuencia directa de
los principios de dignidad humana y de
Estado Social de Derecho que definen la
organizacin poltica, social y econmica
justa acogida como meta por el pueblo de
Colombia en su Constitucin. Este derecho
constituye el fundamento constitucional del
futuro desarrollo legislativo del llamado
"subsidio de desempleo", en favor de
aquellas personas en capacidad de trabajar
pero que por la estrechez del aparato
econmico del pas se ven excluidos de los
beneficios de una vinculacin laboral que
les garantice un mnimo de condiciones
materiales para una existencia digna.
(...)
115
El derecho al mnimo vital no slo incluye
la facultad de neutralizar las situaciones
violatorias de la dignidad humana, o la de
exigir asistencia y proteccin por parte de
personas o grupos discriminados, marginados
o en circunstancias de debilidad manifiesta
(CP art. 13), sino que, sobre todo, busca
garantizar la igualdad de oportunidades y
la nivelacin social en una sociedad
histricamente injusta y desigual, con
factores culturales y econmicos de grave
incidencia en el "dficit social".
Para el caso de las empleadas del servicio
domstico, determin la Corte que cuando las
referidas personas, a travs de su vinculacin
laboral subordinada durante un largo perodo de
tiempo, con un particular, persona natural, o con
una persona jurdica pblica o privada, han
adquirido el derecho de recibir de dichas
personas, por mandato legal, diferentes derechos o
prestaciones que le van a proporcionar la garanta
de su sustento, esto es, la de sus necesidades
bsicas primarias, as como tambin la de su
seguridad social, lo que les permite asegurar su
mnimo vital y las condiciones de una vida digna
en los ltimos aos de su existencia, dicho
116
derecho se torna en fundamental, protegible a
travs de la accin de tutela, en las condiciones
que a juicio del juez garantice el derecho al
referido mnimo vital.
En sentencia SU-062/99 41, en la cual seal lo
siguiente:
La Corte encuentra que en el caso bajo

examen, por no haberse reconocido, durante
el tiempo que dur la relacin laboral,
unas condiciones de trabajo justas, y
finalizada esa relacin, un mnimo vital
que le permita a la tutelante sobrevivir en
condiciones acordes con su situacin de
persona de la tercera edad, se ha
desconocido su dignidad. La normatividad
jurdica de rango legal aplicable al
servicio domstico, consagra mecanismos de
previsin social que tienden a proteger a
las personas de la tercera edad cuando han
perdido su capacidad laboral. Estas normas,
desde el ao de 1988 42, imponen al empleador
el deber de afiliar al servicio domstico
al rgimen de pensiones, obligacin que se
ha mantenido en las disposiciones de la Ley
50 de 1990 y de la Ley 100 de 1993, y cuyo
incumplimiento hace responsables a los
empleadores, quienes pueden verse obligados
a pensionar por su cuenta a los
trabajadores no afiliados oportunamente, o
41
M.P. Vladimiro Naranjo
42
Ley 11 de 1988 Art. 1
117
a pagar la denominada por la ley pensin
sancin. Y aun por fuera de estas
prescripciones legales, cuya aplicacin al
caso presente debe ser decidida por la
justicia ordinaria, el deber constitucional
de solidaridad que se impone a todo
ciudadano en virtud de lo dispuesto por el
artculo 95 superior, obligaba a los
demandados a atender el mnimo vital de
subsistencia de la persona de la tercera
edad que, viviendo bajo su mismo techo, les
prest sus servicios personales durante ms
de diecisiete aos.
Para el caso de los pensionados, por ejemplo,
la Corte ha sealado en repetidas ocasiones
que el no pago de las mesadas pensionales hace
presumir la violacin del derecho al mnimo
vital, de las personas que para esa poca son
de la tercera edad, que requieren especial
atencin del Estado y que se encuentran en un
estado de debilidad manifiesta dada su
avanzada edad, en la mayoras de los casos y
su imposibilidad para trabajar:
"En sntesis, la Corte ha entendido que el

derecho a la seguridad social y en especial
el derecho a la pensin de jubilacin o
vejez, en los trminos definidos por la
ley, constituye un derecho de aplicacin
118
inmediata en aquellos eventos en los cuales
est destinado a suplir el mnimo vital
bsico de las personas de la tercera edad.
Lo anterior, no slo por su estrecha
relacin con el derecho al trabajo, sino
porque en tratndose de personas cuya edad
hace incierta una virtual vinculacin
laboral, su transgresin compromete la
dignidad de su titular, como quiera que
depende de la pensin para satisfacer sus
necesidades bsicas.
Sostener lo contrario implicara desconocer
evidentes razones de justicia material que
llevaron al constituyente a vincular al
Estado con la garanta de la dignidad de
quienes, al trmino de su vida laboral,
luego de contribuir con su trabajo a la
construccin de la riqueza nacional,
merecen de la sociedad, no slo un justo
reconocimiento sino una pensin equivalente
a un porcentaje de su salario, para
asegurar una vejez tranquila. Frente a este
derecho, el Estado debe actuar con toda
energa y prontitud, de manera tal que
quienes han adquirido, en virtud de su edad
y aos de trabajo, una pensin de
jubilacin o vejez, no se vean, ni siquiera
transitoriamente, desprotegidos frente a
actos arbitrarios o negligentes del propio
Estado o de los particulares que por ley
estn obligados a asumir la prestacin
social. (Corte Constitucional. Sala
Tercera de Revisin. Sentencia T-323 del 24
119
de julio de 1996. M.P.: Dr. Eduardo
Cifuentes Muoz).
De igual forma, la Corte ha considerado
que el mnimo vital de las personas de la
tercera edad no slo resulta vulnerado por
la falta de pago de las mesadas pensinales
sino, tambin, por el retraso injustificado
en la cancelacin de las mismas. As, por
ejemplo, si en materia de salarios, en
ciertos casos - bsicamente aquellos en los
cuales resulta comprometido el mnimo vital
del trabajador - la Corte ha entendido que
el retraso en su pago vulnera su derecho a
una subsistencia digna, con mayor razn
esta vulneracin se produce si lo que no se
cancela oportunamente son las mesadas
pensinales de las que depende por entero
la subsistencia de las personas de la
tercera edad. (Cfr. Corte Constitucional.
Sala Tercera de Revisin. Sentencia T-299
del 20 de junio de 1997. M.P.: Dr. Eduardo
Cifuentes Muoz).
De otra parte, ha sealado la Corte que el mnimo
vital no se entiende subsumido o se puede presumir
que ste es un salario mnimo legal, por cuanto
120
la necesidad de cada persona es individual. En
efecto, no considera esta Corte que el mnimo
vital equivalga al concepto de salario mnimo,
como lo dej claramente establecido la Sala Plena
en Fallo de unificacin SU-995 del 9 de diciembre
de 1999 (M.P.: Dr. Carlos Gaviria Daz):
"No corresponde a una efectiva proteccin
de los derechos a la igualdad y al trabajo,
la idea de limitar la proteccin judicial
del salario por va de tutela, a la cuanta
que define el legislador como salario
mnimo, pues ste es, segn la ley, la
contraprestacin menor aceptable en las
labores que no requieren calificacin
alguna. Si el juez de amparo escoge el
criterio cuantitativo ms deficiente para
limitar la procedencia de la tutela, no
slo desconoce las necesidades de un vasto
sector de la poblacin para el que el
salario, si bien superior al mnimo,
tambin es la nica fuente para satisfacer
las necesidades personales y familiares".
121
Sobre la procedencia de la accin de tutela se ha
determinado, que en principio no procede para el
reconocimiento de prestaciones sociales, por
existir medios judiciales idneos para el efecto,
puesto que el particular debe hacer uso de los
medios ordinarios contemplados en la ley. Pero
cabe, como mecanismo transitorio, para proteger
derechos fundamentales que afrontan un perjuicio
irremediable
En relacin con este aspecto, la Sentencia T-01
del 21 de enero de 1997, proferida por esta misma
Sala, es clara al definir en qu casos puede ser
procedente la tutela para lograr el pago de
acreencias laborales.
...la liquidacin y pago de obligaciones
laborales escapa al mbito propio de la
accin de tutela, y si bien es cierto ha
admitido su procedencia en algunos casos,
ellos han sido excepcionales y
primordialmente sustentados en la falta de
idoneidad del medio ordinario, en los
trminos que se dejan expuestos, relativos
siempre de manera especfica y directa a
122
las circunstancias en las que se encuentra
el actor, lo cual excluye de plano que
pueda concederse el amparo judicial para
los indicados fines, masiva e
indiscriminadamente.
As, ha encontrado la Corte que puede
tutelarse el derecho del trabajador a
obtener el pago de su salario cuando
resulta afectado el mnimo vital (Cfr.
sentencias T-426 del 24 de junio de 1992,
T-063 del 22 de febrero de 1995 y T-437 del
16 de septiembre de 1996); que es posible
intentar la accin de tutela para que se
cancelen las mesadas pensionales dejadas de
percibir por una persona de la tercera edad
en circunstancias apremiantes y siendo ese
su nico ingreso (Cfr. sentencias T-426 del
24 de junio de 1992, T-147 del 4 de abril
de 1995, T-244 del 1 de junio de 1995, T-
212 del 14 de mayo de 1996 y T-608 del 13
de noviembre de 1996); que cuando la
entidad obligada al pago de la pensin
revoca unilateralmente su reconocimiento,
procede la tutela para restablecer el
derecho del afectado (Cfr. Sentencia T-246
123
del 3 junio de 1996); que es posible
restaurar, por la va del amparo, la
igualdad quebrantada por el Estado cuando
se discrimina entre los trabajadores, para
fijar el momento de la cancelacin de
prestaciones, favoreciendo con un pago
rpido a quienes se acogen a determinado
rgimen y demorndolo indefinidamente a
aquellos que han optado por otro (Cfr.
Sentencia T-418 del 9 de septiembre de
1996); que resulta admisible la tutela para
eliminar las desigualdades generadas por el
uso indebido de los pactos colectivos de
trabajo con el objeto de desestimular la
asociacin sindical 43.
En todos los casos mencionados la jurisprudencia

ha entendido que se desvirtuara la Carta
Poltica, en cuanto se quebrantara la prevalencia
del derecho sustancial, el acceso efectivo a la
justicia y el principio de economa procesal, en
detrimento de los derechos fundamentales en juego,
si se forzara el uso del medio judicial ordinario,
a sabiendas de su ineptitud en el caso concreto,
43
C.C. Sent. SU-342/95
124
cerrando de manera absoluta la va contemplada en
el artculo 86 de la Constitucin.
Pero, se repite, estamos ante situaciones
extraordinarias que no pueden convertirse en la
regla general, ya que, de acontecer as,
resultara desnaturalizado el objeto de la tutela
y reemplazado, por fuera del expreso mandato
constitucional, el sistema judicial ordinario.
Pero, obviamente, la improcedencia de la tutela en
materia de reclamo de prestaciones,
indemnizaciones y, en general, acreencias de orden
laboral se justifica en cuanto existen otros
medios de defensa judicial para tales fines, lo
que encaja en la previsin del artculo 86 de la
Constitucin que as lo dispone al consagrar, en
cuanto al amparo, el principio de subsidiariedad.
La propia norma fundamental contempla
inmediatamente una excepcin frente a tales casos,
consistente en la viabilidad de la tutela, aun
existiendo otro mecanismo judicial, si se afronta
la inminencia de un perjuicio irremediable que
amerite inmediata proteccin, evento en el cual la
orden impartida por el juez constitucional apenas
125
puede tener vigencia transitoria, mientras decide
el ordinario, con miras a evitar que un dao pueda
configurarse, haciendo intil la resolucin de
fondo del litigio.
En esas circunstancias, el amparo cesa al momento
en que el juez ordinario falle, pues su
providencia est llamada a solucionar el conflicto
de modo definitivo, o pierde efecto si el
solicitante de proteccin transitoria que la
obtiene no formula demanda ante la jurisdiccin
correspondiente dentro de los cuatro meses
siguientes (art. 8 del Decreto 2591 de 1991).
Similares pronunciamientos ha hecho la Corte,
presumiendo la violacin del mnimo vital, cuando
se deja de pagar en forma extensa los salarios a
los trabajadores, de quienes se entiende deben
responder por otras obligaciones:
La Corte ha sostenido que en sentido

general la tutela no es viable para obtener
el pago de acreencias laborales, ante la
existencia de otros medios de defensa
judicial; sin embargo, cuando dicha omisin
afecta sensiblemente el mnimo vital de los
accionantes, como en el presente caso, nos
encontramos frente a una excepcin, pues
126
dicha circunstancia genera un perjuicio
irremediable que amenaza directamente
varios derechos fundamentales como son la
salud, la vida, la seguridad social, el
trabajo y la dignidad humana. En el caso
concreto, a la peticionaria le adeudan los
salarios desde el mes de diciembre de 1998,
generando con tal actuacin un perjuicio
irremediable al no contar con otra fuente
de ingresos para suplir sus necesidades
bsicas, pues si bien vive en casa de sus
padres, debe contribuir con sus gastos;
adems, tiene que pagar por sus estudios
universitarios, y en general atender todos
los compromisos vitales que demandan
atencin y que regularmente se atienden con
lo que es devengado por concepto de
trabajo. Por ello se ordenar la
cancelacin de los salarios adeudados.
La Corte presume que el prolongado lapso de

la mora patronal ha afectado el mnimo
vital de la solicitante 44.
En una forma bastante extensiva, la misma Corte
Constitucional encontr procedente la peticin de
pago de cesantas, a travs de la accin de
tutela, por cuanto la accionante prob que se
violaba su mnimo vital (al respecto se puede
consultar la sentencia T-199/00).

44
C.C. Sent. T-076/00
127
8.4.2 La Igualdad. Contenido en el Art. 13 de la
C.P, es uno de los derechos fundamentales que se
origina con base en la libertad. Esta consiste,
de acuerdo con la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, en poder hacer todo aquello que
no perjudique a otro; es la conformacin
voluntaria del orden, siendo este establecido por
la ley y obedecido por el grupo social que acepta
tal. La libertad, se basa en la libre
determinacin de los individuos, esto es un poder
de accin sobre las cosas y los seres. Pero este
concepto no es suficiente, al menos en el concepto
libertad, es el derecho a correr riesgos por
adquirir bienes ya sean materiales o morales.
De lo anterior se desprende que la libertad tiene
como corolario, la responsabilidad, esto es, el
dominio de s mismos; el hombre es libre, porque
gracias a su razn es dueo de s mismo.
La teora filosfica del derecho a la igualdad
prev que los hombres son iguales de tal manera
que, si no lo son, lo deben ser, porque han nacido
iguales. De acuerdo con tal tesis, las
diferencias resultantes entre los hombres, por
128
circunstancias de inteligencia, capacidad, raza,
sexo, o disposicin, etc., no impiden que sea una
obligacin del Estado garantizar a todos los
mismos derechos. A contrario sensu, tal propsito
de igualdad no desconoce las diferencias fsicas o
mentales entre individuos de la especie humana.
El desarrollo de la Carta Fundamental prev la
regulacin del Estado colombiano bajo los
principios del Estado Social de Derecho. Para
este modelo, existen determinados derechos bsicos
comunes a todos los hombres, sean cual sea su
constitucin corporal o mental. Precisamente, uno
de los postulados fundamentales de la democracia
es la igualdad de los hombres frente al Estado y
la ley.
El principio de efectividad de los derechos y
garantas es consustancial al concepto mismo de
Estado Social de derecho que se propone como
misin de Estado y justificacin de la autoridad
pblica convertir los derechos formales en
derechos reales. Entre las varias proyecciones de
este principio, especialmente aplicables a la
Funcin de Justicia, y de todos los jueces en
funcin de amparar los derechos de los ciudadanos,
129
cabe destacar lo sealado en el Art. 13 de la C.P.
de Colombia: El Estado, la Corte Suprema de
Justicia y los jueces son rganos de una rama del
Estado-, promover las condiciones para que la
igualdad sea real y efectiva, y adoptar medidas
en favor de grupos discriminados o marginados
Es deber de los jueces de Colombia, en desarrollo
y atencin a una accin tan importante como la
tutela, estudiar y verificar si los derechos que
intentan su proteccin son o no del carcter
fundamental, basndose en las teoras del
concepto Jurdico Indeterminado, esto es, un
derecho puede ser o no fundamental, de acuerdo con
circunstancias de modo, tiempo y lugar;
atendiendo a tal, la ley colombiana ha asignado
potestades a los falladores para realizar la
correspondiente valoracin de la realidad y
verificacin del concepto jurdico.
La labor que realiza el juez es de verificacin;
l no crea el derecho fundamental, lo desentraa y
verifica. El juez no tiene una funcin creadora,
sino garantizadora de los derechos.
130
"En materia judicial el principio de
igualdad no puede entenderse de manera
absoluta, lo que no quiere decir que pierda
vigencia. La Constitucin reconoce a los
jueces un margen apreciable de autonoma
funcional, siempre que se sujeten al
imperio de la ley (CP arts. 230 y 228). De
otra parte, la jurisprudencia tiene slo el
carcter de criterio auxiliar.
Es evidente que si el principio de

independencia judicial se interpreta de
manera absoluta, se termina por restar toda
eficacia al principio de igualdad. En la
aplicacin de la ley, los jueces podran a
su amao resolver las controversias que se
debaten en los procesos. En esta hiptesis
no se podra objetar el hecho de que
simultneamente el juez, enfrentado a dos
situaciones sustancialmente idnticas,
fallase de distinta manera.
Los principios y normas constitucionales se

deben aplicar de manera coordinada y
armnica. La interpretacin ms acorde con
la Constitucin es la que evita que la
escogencia de un principio lleve al
sacrificio absoluto de otro de la misma
jerarqua. Si en el caso concreto, el juez
est normativamente vinculado por los dos
principios - igualdad e independencia
judicial -, debe existir una forma de
llevar los principios, aparentemente
contrarios, hasta el punto en que ambos
reciban un grado satisfactorio de
aplicacin y en el que sus exigencias sean
mutuamente satisfechas.
La Corte considera que existe un medio
para conciliar ambos principios. Si el
juez, en su sentencia, justifica de manera
suficiente y razonable el cambio de
criterio respecto de la lnea
jurisprudencial que su mismo despacho ha
seguido en casos sustancialmente idnticos,
quedan salvadas las exigencias de la
igualdad y de la independencia judicial. No
podr reprocharse a la sentencia
arbitrariedad ni inadvertencia y, por
tanto, el juez no habr efectuado entre los
justiciables ningn gnero de
discriminacin. De otro lado, el juez
131
continuar gozando de un amplio margen de
libertad interpretativa y la jurisprudencia
no quedar atada rgidamente al precedente.
Cuando el trmino de comparacin no est

dado por los propios precedentes del juez
sino por el de otros despachos judiciales,
el principio de independencia judicial no
necesita ser contrastado con el de
igualdad. El juez, vinculado tan slo al
imperio de la ley (CP art. 230), es
enteramente libre e independiente de obrar
de conformidad con su criterio. Sin
embargo, un caso especial se presenta
cuando el trmino de comparacin est
constituido por una sentencia judicial
proferida por un rgano judicial colocado
en el vrtice de la administracin de
justicia cuya funcin sea unificar, en su
campo, la jurisprudencia nacional. Si bien
slo la doctrina constitucional de la Corte
Constitucional tiene el carcter de fuente
obligatoria (Corte Constitucional,
sentencia C-.083 de 1995, MP Dr. Carlos
Gaviria Daz), es importante considerar que
a travs de la jurisprudencia - criterio
auxiliar de la actividad judicial - de los
altos rganos jurisdiccionales, por la va
de la unificacin doctrinal, se realiza el
principio de igualdad. Luego, sin perjuicio
de que esta jurisprudencia conserve su
atributo de criterio auxiliar, es razonable
exigir, en aras del principio de igualdad
en la aplicacin de la ley, que los jueces
y funcionarios que consideren autnomamente
que deben apartarse de la lnea
jurisprudencial trazada por las altas
cortes, que lo hagan, pero siempre que
justifiquen de manera suficiente y adecuada
su decisin, pues, de lo contrario,
estaran infringiendo el principio de
igualdad (CP art. 13). A travs de los
recursos que se contemplan en cada
jurisdiccin, normalmente puede ventilarse
este evento de infraccin a la
Constitucin 45.
45
C.C. Sent. T-345/96
132
En cuanto a los criterios de diferenciacin que
debe utilizar el juez, la constitucin estableci
algunas situaciones o razones fcticas
prohibitivas, (raza, sexo, lengua, religin,
etc.), pero solamente de manera enunciativa, de
tal manera que se dej abierta la posibilidad para
que el criterio del juez determine si hay o no
violacin. La igualdad solo se viola si la
desigualdad est desprovista de una justificacin
objetiva y razonable, y la existencia de dicha
justificacin debe apreciarse segn la finalidad y
los efectos de la medida considerada, debiendo
darse una relacin razonable de proporcionalidad
entre los medios empleados y la finalidad
perseguida.
El derecho a la igualdad, dentro de la
legislacin colombiana acogi el criterio alemn
segn el cual la aplicacin del derecho a la
igualdad se supedita al concepto de
proporcionalidad:
La teora jurdica alemana, partiendo de

la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional Federal, ha mostrado cmo el
concepto de razonabilidad puede ser
aplicado satisfactoriamente slo si se
concreta en otro ms especfico, el de
133
proporcionalidad. El concepto de
proporcionalidad sirve como punto de apoyo
de la ponderacin entre principios
constitucionales: cuando dos principios
entran en colisin, porque la aplicacin de
uno implica la reduccin del campo de
aplicacin de otro, corresponde al juez
constitucional determinar si esa reduccin
es proporcionada, a la luz de la
importancia del principio afectado.
El concepto de proporcionalidad comprende

tres conceptos parciales: la adecuacin de
los medios escogidos para la consecucin
del fin perseguido, la necesidad de la
utilizacin de esos medios para el logro
del fin (esto es, que no exista otro medio
que pueda conducir al fin y que sacrifique
en menor medida los principios
constitucionales afectados por el uso de
esos medios), y la proporcionalidad en
sentido estricto entre medios y fin, es
decir, que el principio satisfecho por el
logro de este fin no sacrifique principios
constitucionalmente ms importantes.
En el caso concreto del principio de

igualdad, el concepto de proporcionalidad
significa, por tanto, que un trato desigual
no vulnera ese principio slo si se
demuestra que es (1) adecuado para el logro
de un fin constitucionalmente vlido; (2)
necesario, es decir, que no existe un medio
menos oneroso, en trminos del sacrificio
de otros principios constitucionales, para
alcanzar el fin; y (3) proporcionado, esto
es, que el trato desigual no sacrifica
valores y principios (dentro de los cuales
se encuentra el principio de igualdad) que
tengan un mayo que el principio que se
quiere satisfacer mediante dicho trato 46.
Dentro de ese mismo esquema, manifiesta la Corte
Constitucional que:
46
C.C. Sent. C- 022/96
134
El principio de igualdad es una de las
fuentes normativas ms importantes de
proteccin de los derechos de las personas
y debido a ello a dado lugar a una amplia
jurisprudencia en todos los regmenes
constitucionales occidentales que se
extiende desde la clsica concepcin
formalista segn la cual los hombres son
iguales ante la ley, hasta la concepcin
contempornea que predica y exige la
promocin de las condiciones para el logro
de una igualdad real y efectiva 47
Recurdese cmo, con aplicacin del derecho a
la igualdad, en reciente oportunidad, la Corte
Constitucional oblig al director del I.S.S.,
por va de tutela a efectuar nivelacin del
salario de una empleada que con cargo de
secretaria y recibiendo tal salario efectuaba
labores de almacenista. En esta importante
jurisprudencia se estudian dos situaciones: la
primera, que el principio del derecho laboral a
igual trabajo igual salario, hace parte del
derecho fundamental de la igualdad, y la
segunda, que ante iguales condiciones de hecho
deben aplicarse las mismas de derecho (Sent. T-
245/99).
Respecto del segundo asunto a travs de
Sentencia T-214/99 impetrada por el ciudadano
47
C.C. Sent. T-526/92
135
Jaime Giraldo Angel se ordena reliquidar una
pensin, basando la vulneracin el accionante en
la violacin del derecho a la igualdad, por
cuanto a un Ex-consejero de estado bajo la misma
normatividad (Ley 4/92, Dec. 1359/93, 0104/94 y
047/95) que los rega ya le haban efectuado tal
reliquidacin y gozaba en el momento de
diferente mesada pensional (a iguales
circunstancias de hecho igual aplicacin de la
norma).
De acuerdo con el inciso final del art. 13 de la
misma Constitucin: El estado proteger
especialmente aquellas personas que por su
condicin econmica, fsica o mental se
encuentran en circunstancias de debilidad
manifiesta y sancionar los abusos o maltratos
que contra ellos se cometen. La anterior
manifestacin constitucional consagra una doble
funcin del Estado, primero propender por que
quienes se encuentren en condiciones de
debilidad, sean promovidos, respetados y sus
derechos se hagan realidad efectiva, sin
importar la condicin en al que se encuentren,
la segunda obligacin del Estado es sancionar a
aquellos que efecten algn tipo de acto que
136
vaya en contra de quienes se encuentran en
condiciones de debilidad.
Con base en la anterior disposicin
constitucional, el Estado est en la obligacin
de buscar los mecanismos para superar las
injusticias presentes respeto de determinados
grupos sociales que por sus condiciones no gozan
de los derechos fundamentales en la misma medida
que el total de la poblacin, es el caso de los
minusvlidos, los enfermos terminales, por
ejemplo. La obligacin del Estado no llega
hasta hacerles efectivos los derechos como al
comn de los asociados sino que por el contrario
exige que para ellos se legisle de manera
especial con el de evitar que sean vctimas de
la injusticia generalizada.
8.4.3 Reconocimiento De La Personalidad Jurdica.
Establece la Corte que el derecho fundamental a la
personalidad jurdica es mas una declaracin de
principio, que requiere de una explicacin:
...sobre la concepcin y trato del hombre

- persona en lugar de hombre - individuo,
en dos sentidos : El reconocimiento de la
137
filosofa personalista, que rechaza la idea
de las relaciones del hombre con la
sociedad sobre la base de un antagonismo
radical, propio del individualismo de 1789
y, el reconocimiento al individuo de la
imposicin al Estado de una actitud de
abstencin frente al juego de las
libertades... lo que ampla la primaca
reconocida al hombre, en la medida en que
son mayores las obligaciones impuestas al
estado. De donde se deduce que no es el
individuo sino la persona situada en la
sociedad la que resulta sujeto de los
nuevos derechos sociales y solidarios 48
La doctrina moderna considera que el

derecho ala personalidad jurdica no se
reduce nicamente a la capacidad de la
persona humana a ingresar al trfico
jurdico y ser titular de derechos y
obligaciones sino que comprende, adems, la
posibilidad de que todo ser humano posea,
por el simple hecho de existir e
independientemente de su condicin,
determinados atributos que constituyen la
esencia de su personalidad jurdica e
individualidad como sujeto de derechos.
Son los llamados atributos de la
personalidad. Por consiguiente, cuando la
Constitucin consagra el derecho de toda
persona natural a ser reconocida como
persona jurdica (C.P. Art. 14) est
implcitamente estableciendo que todo ser
humano tiene derecho a todos los atributos
propios de la personalidad jurdica 49
Sin embargo, afirma tambin el alto Tribunal
Constitucional que:
La accin de Tutela est prevista como un

mecanismo procesal especfico y directo que
48
C.C. Sent. T-485/92
49
C.C. Sent. C-109/95
138
tiene por objeto la proteccin concreta e
inmediata de los derechos constitucionales
fundamentales, en una determinada situacin
jurdica, cuando estos sean violados o se
presente amenaza de su violacin, sin que
se pueda plantear en estos estrados
discusin jurdica sobre el derecho mismo 50
A travs de Sentencia T-488/99 la Corte
Constitucional encontr violado el derecho a la
personalidad jurdica ante la falta de prctica de
la prueba antropoheredobiolgica en un proceso de
reconocimiento de la paternidad, derecho
fundamental que en sentir de la Corte est por
encima de los principios de cosa juzgada o de la
existencia de otras vas judiciales procedentes,
por cuanto los derechos de los nios prevalecen .
8.4.5 Intimidad. La vida privada debe constituir

una ciudadela donde estn protegidos y asegurados
los cuatros estados caractersticos de la
privacidad y la libertad: a) la soledad, cuando
la persona vive sola por autodeterminacin; b)
la intimidad, cuando el individuo est en compaa
de otros o de un pequeo grupo (familia, amigos);
c) el anonimato, que consiste en el inters de no
50
C.C. Sent. T-488/99
139
ser identificado en la rutina de cada da; d) la
reserva entendida como voluntad de no revelar
ciertas cosas sobre s mismo 51.
Durante los debates en la Asamblea Nacional
Constituyente, el proyecto de artculo presentado
por la Subcomisin Segunda solo se hablaba de
derecho a la intimidad, la referencia al buen
nombre fue incorporada por la Comisin Primera.
La Plenaria adicion, en primer debate el derecho
a la imagen, pero posteriormente a travs de la
Comisin Codificadora ste se suprimi. En cuanto
al habeas data, la Subcomisin solo consagraba los
derechos a conocer y rectificar la informacin, el
derecho a actualizar fue integrado por la
Comisin Primera. En el proyecto de la
Subcomisin Segunda, La inviolabilidad de la
correspondencia y las comisiones tambin
incorporaba la inviolabilidad del domicilio.
La Corte ha acogido la tradicional doctrina del
derecho a la intimidad como secreto de la vida
privada y como libertad. Como aquel atentan
contra ella todas aquellas divulgaciones
51
RIVERA LLANO, Abelardo. La Libertad, el derecho a la intimidad y la Informtica. I.
Seminario de Informtica Jurdica. Bogot, 1982
140
ilegitimas de hechos propios de la vida privada o
familiar o de las investigaciones tambin
ilegtimas de acontecimientos propios de dicha
vida y como aquella trasciende y se realiza en el
derecho de toda persona de tomar por s sola
decisiones que conciernen a la esfera de su vida
privada.
Respecto de la primera concepcin, la Corte
establece que:
La creciente utilizacin de la informtica

en las actividades propias de la
administracin pblica... ha generado un
aspecto especfico de la informatizacin
del Estado que concierne en grado sumo al
ciudadano comn a saber el uso indebido de
una ingente masa de informacin en manos
del ejecutivo bien puede acarrear
consecuencias nocivas para sus derechos en
pases donde todava no existe una
regulacin adecuada sobre nuevas
tecnologas de informacin... .
Esta particular naturaleza suya determina

que la intimidad sea tambin un derecho
general absoluto, extrapatrimonial,
inalienable e imprescriptible y que se
pueda hacer valer erga omnes, vale decir,
tanto frente al Estado como a los
particulares 52
Pero, sin embargo, deja tambin en claro al Corte
que estos derechos no conllevan un poder
absoluto. Ellos tambin tienen frenos
52
C.C. Sent. T-222/92
141
consecuencia de formas adecuadas que le permitan
su desarrollo, ello para significar que la
libertad para ejercer los derechos fundamentales
se encuentra de algn modo limitada por el
legislador y el constituyente.
La anterior descripcin de algunos de los
derechos, sin desconocer la existencia de muchos
otros que tienen cubrimiento bajo la accin de
tutela, los cuales tambin merecen su crdito: El
derecho a una vida digna (trato, familia,
vivienda, salud, servicios en general); el buen
nombre y la honra, el libre desarrollo de la
personalidad, el respeto de las libertades
individuales (enseanza, investigacin, ctedra,
culto, locomocin, conciencia, estado civil,
asociacin, de empresa, entre otras); los que se
relacionan con la administracin de justicia: el
acceso a la justicia, el debido proceso, el de
contradiccin; precisamente el ejercicio de estos
exige la estructuracin de un sistema de enseanza
publica, un sistema de seguridad social, y para el
asociado aparecen obligaciones mayores hacia el
sistema, como por ejemplo, el respeto por la
funcin social de la propiedad, o la del respeto
por los derechos de los trabajadores, esto es, la
142
igualdad de oportunidades, el salario mnimo vital
y mvil, estabilidad en el empleo,
irrenunciabilidad a los beneficios mnimos
establecidos en las normas laborales, las
facultades para transigir y conciliar sobre
derechos inciertos y discutibles, situacin ms
favorable al trabajador, la capacitacin, el
adiestramiento, el descanso necesario, pago
oportuno, reajuste peridico de pensiones. Los
derechos provenientes de la calidad democrtica
del Estado, cuales son el elegir, ser elegido, la
participacin, ejercicio de acciones pblicas,
acceso a cargos pblicos e incluso la facultad
para realizar veeduras y controles de
funcionamiento a las instituciones del Estado,
para finalmente encontrarnos con los derechos como
la paz, el medio ambiente sano, la recreacin, el
esparcimiento, entre muchos otros.
8.4.6. Derecho a La Informacin y a Ser Informado.
Tanto en la doctrina como en la jurisprudencia de
las diferentes naciones ha nacido un nuevo
derecho fundamental, el que Enrique Prez Luo
denomina libertad informtica y que el Tribunal
Constitucional alemn califica como derecho de
autodeterminacin informativa. En Colombia a
143
travs de mandato constitucional se incluy
dentro del artculo 15. Tiene por objeto
garantizar la facultad de las personas para
conocer y acceder a las informaciones que les
conciernen archivadas en bancos de datos;
controlar su calidad, lo que implica la
posibilidad de corregir o cancelar los datos
inexactos o indebidamente procesados y disponer
su transmisin 53.
Su contenido est integrado por las diferentes
facultades y poderes de control que se reconocen
a sus titulares o sujetos activos sobre la
informacin que les afecte as como por los
deberes y obligaciones que pesan sobre los
sujetos pasivos y por las reglas objetivas,
procedimientos y sanciones predispuestas por el
legislador.
El habeas data, en legislaciones como la
brasilera o la paraguaya es una accin procesal
de defensa del derecho fundamental de informacin
y rectificacin, asimilable a la accin de tutela
nuestra, excepto porque su objeto es especfico.
53
Un estudio extenso sobre el contenido de tal derecho se puede consultar en la sentencia SU-082/95
de la Corte Constitucional
144
Al respecto podra tambin en Colombia crearse
como desarrollo de los mecanismos de defensa de
los derechos fundamentales de los asociados,
mxime cuando ya se ha determinado el alto nivel
de efectividad de la accin de tutela y con el
fin de especializar un poco ms las acciones,
logrando mayores niveles de eficiencia.
Es sujeto activo en este derecho, cualquier
persona natural o jurdica sobre la cual recae la
informacin almacenada; es a quien concierne la
informacin. Es de ella de quien se predican los
derechos a la rectificacin, defensa,
cancelacin entre otros. Es quien es titular de
la informacin, por tanto de l se debe
solicitar la autorizacin expresa con el fin que
se pueda recolectar y almacenar informacin. Al
respecto la Corte Constitucional de Colombia
manifest:
Lo expuesto en esta providencia, en

relacin con el derecho a la informacin y
la legitimidad de la conducta de las
entidades que solicitan informacin de sus
eventuales clientes a las centrales de
informacin que para el efecto se han
creado, as como la facultad de reportar a
quienes incumplan las obligaciones con
145
ellos contradas, tiene como base
fundamental y punto de equilibrio, la
autorizacin que el interesado les otorgue
para disponer de esa informacin, pues al
fin y al cabo, los datos que se van a
suministrar conciernen a l, y por tanto,
le asiste el derecho, no solo a autorizar
su circulacin, sino a rectificarlos o
actualizarlos cuando a ello hubiere lugar.
Autorizacin que debe ser expresa y

voluntaria por parte del interesado, para
que sea realmente eficaz, pues de lo
contrario no podra hablarse de que el
titular de la informacin hizo uso
efectivo de su derecho. Esto significa
que las clusulas que en este sentido
estn siendo usadas por las distintas
entidades, deben tener una forma y un
contenido que le permitan al interesado
saber cules son las consecuencias de su
aceptacin 54
No hay duda que a la luz de la actual
Constitucin nacional tambin las personas
jurdicas tienen derecho a solicitar la
rectificacin de su informacin toda vez que
puede colocarse en peligro su buen nombre o
good will y tambin son sujeto activo de la
accin de responsabilidad por aquellas
54
C.C. Sent. Su-089/95
146
informaciones imprecisas, incompletas o
inexactas que puedan ocasionarle algn tipo de
perjuicio.
Como sujeto pasivo debe entenderse aquella
persona o ente jurdico responsable del manejo de
la informacin. Inicialmente recae en la entidad
bancaria a la cual se proporciona la informacin
y posteriormente lo ser la organizacin que
maneje la base de datos, el uno y el otro nunca
pueden convertirse jurdicamente en propietarios
de tal informacin. Al respecto fue clara la
Corte Constitucional:
Esto sera tanto como autorizarlo de
lleno a desposeer al sujeto, con todas sus
consecuencias previsibles, de los
perfiles virtuales que, como ya hemos
visto, pueden construirse a partir de los
datos de una persona.
Con las posibilidades que ofrecen hoy las
modernas tecnologas de informacin y, en
particular, los bancos de datos
computarizados, ello equivaldra tambin a
autorizar a la persona o entidad que
147
recibe el dato a encarcelar virtualmente
en el banco de datos al sujeto concernido
en los mismos. Lo cual, en pases que
carecen de una legislacin especfica
protectora de la intimidad frente al
fenmeno informtico, favorecera
abiertamente su cotidiana vulneracin 55.
Finalmente es parte integral del derecho
fundamental, el dato. Definido como elemento
material susceptible de ser convertido en
informacin cuando se inserta en un modelo que lo
relaciona con otros datos y hace posible que
adquiera sentido 56
El tratamiento de los mismos debe ser adecuado,
es decir ha de existir una relacin de
equivalencia entre la informacin recogida y el

objeto o la utilizacin que tengan los datos;
pertinente y no excesivos en relacin con el
mbito y las finalidades para las que se haya
obtenido la informacin.
55
C.C. Sent. T-023/93
56
C.C. Sent. T-414/92
148
Mostrar la situacin real del afectado con la
informacin, es el punto de mayor
trascendencia en la sociedad colombiana; con
ocasin de la crisis econmica actual muchos
ciudadanos se encuentran inmersos dentro de
los reportes en las Centrales de Riesgo, lo
anterior no significa que en realidad no
tengan capacidad de pago. Puede ocurrir como
en la mayora de los casos, donde ya se
encuentran en recuperacin y por tanto
necesitan an con mayor urgencia el apoyo
financiero. El reporte a las centrales de
Riesgo se convierte as en una traba para el
desarrollo econmico general, y en realidad
si bien pueden reflejar un mal manejo por el
particular no por ello ha de entenderse que su
situacin econmica es precaria o insuficiente
para responder con obligaciones que pueda
adquirir. El tildar al particular como
cliente con algn nivel de riesgo hace
imposible el desarrollo de otros derechos que
tiene el ciudadano.
El problema no se circunscribe a prever el
deber de rectificar y completar de oficio los
registros o a actualizarlos como corresponde,
149
en primer lugar porque una informacin que no
est al da, puede ser considerada inexacta o
incompleta, con lo que entra en juego el deber
de diligencia al margen del derecho de
rectificacin que tiene el ciudadano. En
segundo lugar porque a menudo un dato
desfasado ocasiona perjuicios de orden
econmico y moral a la persona, por ello
cualquier reglamentacin al respecto deber
ser muy exacta, conteniendo adems mecanismos
para que el ciudadano ejerza su derecho de
defensa ante los reportes hechos.
Conforme con el tipo de derecho que se ha de
proteger, la doctrina ha clasificado los
datos, de la siguiente manera:
- Datos Sensibles. Recogen datos de
carcter estrictamente personal, se refieren a

cuestiones que son extremadamente delicadas
desde el punto de vista geopoltico, y se
vinculan en forma directa con la personalidad
y la dignidad humanas. Por lo anterior deben
ser estrictamente protegidos ya que recogen
temas relativos a la razn social, religin,
creencias, asuntos penales o
contravencionales, salud y vida sexual entre
150
otros, sobre ellos indudablemente debe
manifestarse expresamente al asociado que es
su decisin consentir o no para recopilar y
mantener la informacin. Para casos como la
informacin sobre salud debe darse un manejo
un poco diferente toda vez que no se puede
perder de vista el inters y proteccin
general para efectos de lo cual ha de preverse
la facultad del Estado de censar a personas
con determinado tipo de enfermedades con el
fin de fijar polticas y programas al respecto
(Art. 1 C.P.).
En cuanto al tema de los antecedentes penales
o contravencionales, no hay duda que el
Estado est facultado para resear a las
personas por comisin de delitos o
contravenciones, erigida esta adems dentro
de las polticas criminales como una sancin
ms que debe asumir el particular por su
conducta; as que el caso es diferente, la
potestad sancionatoria radica directamente en
el Estado, ello sin duda lo habilita para
manejar las mencionadas bases de datos, aun
cuando no hay que perder de vista el derecho
por el debido proceso, el derecho de defensa y
151
la veracidad de la informacin (Art. 248
C.P.).
- Datos de contenido econmico. Destinados a
reflejar la situacin econmica del individuo y
su capacidad de endeudamiento, en Colombia se han
convertido en una verdadera traba para que los
ciudadanos ejerzan sus actividades econmicas
toda vez que como no existe reglamentacin sobre
el asunto las diferentes Centrales de Riesgo han
optado por hacer juicios de valoracin sobre la
capacidad de pago, sin que se logre una
apreciacin objetiva como debe ser al momento de
aprobar o negar un crdito o un servicio por
parte de las entidades bancarias. La fama, el
buen nombre o el good will de una persona o de
una empresa no puede encasillarse en una
referencia de una Central de Riesgos que usa muy

pocas variables para determinar un
comportamiento, la elaboracin sistematizada de
unos datos fcilmente descontextualiza la
realidad.
Dado lo anterior se hace necesario plasmar una
garanta general que permita que el afectado
impugne las decisiones que impliquen una
152
valoracin de su comportamiento econmico o
personal cuyo nico fundamento haya sido la
interrelacin de los datos; no hay duda que se
deben remediar aquellas situaciones que permiten
determinar un perfil de la persona o una fama
para ser valorada favorable o desfavorablemente
con el fin de usarlas en el ejercicio de otras
actividades pblicas o privadas, como pueden ser
la obtencin de un empleo, la concesin de un
prstamo o la admisin a determinados grupos
colectivos. Justamente ese es el mayor error
jurdico cometido en la actualidad en relacin
con el asunto, por falta de reglamentacin, la
existencia de Centrales de Riesgo que califican
al ciudadano o al comerciante sin permitirle el
ejercicio de algn procedimiento que permita
probar la realidad sobre la capacidad econmica o
permitan eximir de sanciones al usuario siempre
que haya algn tipo de justa causa. Por otra
parte, claro ejemplo del mal uso de las
Centrales de Riesgo es la solicitud hecha por
Instituciones como las militares para aportar
prueba del comportamiento econmico de los
particulares como una de las variables para
aprobacin de ingreso a la Institucin. Al
respecto puede verse la reglamentacin de
153
admisin de la Escuela de la Polica General
Santander existente en Bogot, en la cual
solicitan Referencia de COVINOC hecho que se
efecta tal vez por la mala interpretacin que se
ha dado a la destinacin de las bases de datos y
a la falta de regulacin jurdica.
EL DERECHO AL OLVIDO
Como ya ha sido objeto de estudio, quien
consiente que aspectos relativos a su persona
puedan ser incorporados a una base de datos y ser
objeto de elaboracin con vistas a su utilizacin
en un sentido especfico, puede delimitar su
autorizacin fijando un plazo determinado o
determinable, si es que no resulta otra cosa de
alguna disposicin legal, transcurrido el cual
recupera plena disposicin sobre la cancelacin
de los registros que la contienen.
As que, casos como el actual de la Asobancaria
cuya actividad deja una especie de archivo
histrico manejado con letras minsculas para
significar que ya en la actualidad el usuario
solucion el problema crediticio que se refleja,
hacen que no se olvide el actuar del asociado y
154
por el contrario influye a la hora de medir la
capacidad de pago del usuario.
Con antelacin a la Constitucin de 1991, los
artculos 23 y 38 de la Constitucin de 1886
consagraban la proteccin de manifestaciones
varias del derecho a la intimidad, tales como del
domicilio, de la correspondencia, y de las
comunicaciones.
Durante la discusin del articulado en el seno de
la Asamblea Nacional Constituyente, inicialmente
en la Subcomisin nicamente se consagraban los
derechos a conocer y rectificar las
informaciones; el derecho a actualizar se
incorpor ante las discusiones en la Comisin
Primera.
El tema de los bancos de datos fue ampliamente
discutido y se puntualiz sobre el grave problema
de que entes privados manejen los derechos a la
intimidad y dems de los particulares; al
respecto, el Honorable Delegatario Jaime Arias
Lpez resumi el que hoy se recoge como problema
dentro de la presente investigacin, en los
siguientes trminos:
155
... es que a usted lo cogen y lo meten a
esos computadores de COVINOC (...) sin su
consentimiento, y adems, no hay la
rectificacin. Adems, es una
informacin que generalmente usted conoce
cuando ya ha sido damnificado (...).
Entonces lo que yo estoy cuestionando es
la existencia de esos bancos de datos y de
esa informacin que son privadas de la
persona y que al permitirlas pues se est
propiciando una violacin del derecho a la
intimidad 57 (subrayas fuera de texto).
La Procuradura General de la Nacin dando
cumplimiento a un mandato ordenado por la
Constitucin Poltica segn la cual debe
presentar propuestas de ley tendientes a proteger
a los ciudadanos en el respeto de sus derechos,
emiti un concepto a travs del cual se recogen
entre otros los siguientes planteamientos:
El desarrollo del proceso informtico

podra ir encaminado a lo siguiente:
A)- La informacin debe ser actual,

veraz, clara, precisa y completa, a fin de
que se protejan de esta manera, el buen
nombre y la intimidad de todas las
personas.
57
ARIAS LOPEZ JAIME. Comisin Primera. Asamblea Constituyente. 22 de abril de 1991
156
B)- La informacin del crdito mercantil
debe ser actual, no puede ser indefinida
en el tiempo, de tal forma que deber
establecerse la manera como la misma debe
terminar en el lmite correspondiente.
C)- El acceso a la informacin debe

regularse en forma clara y solo podr ser
obtenida previa autorizacin de su titular,
salvo orden de autoridad judicial.
Justamente las entidades financieras
aprovechando el poder dominante que poseen
en el mercado, y la necesidad del usuario
del sistema financiero para consumir sus
servicios, coloca como prerrequisito para
firmar los diferentes contratos celebrados e
incluso dentro del mismo contrato obligan al
particular a que les autorice incluir la
informacin a las centrales de riesgo; ello
es una clara violacin de la libertad
ciudadana, de la autonoma de la voluntad y
obviamente una violacin flagrante al
derecho a la libertad informativa.
D) - La consulta, correccin,
clarificacin, actualizacin, o exclusin
en los Bancos de Datos no debern
significar emolumento o carga alguna para
su titular, como quiera que se trata del
ejercicio de un derecho fundamental, de
especial proteccin del Estado.
E)- Para toda Asociacin, Entidad,

Sociedad o Compaa del sector Pblico o
157
Privado que maneje en BANCOS DE DATOS
informacin personalizada, deben
establecerse los mecanismos para que el
acceso a esa informacin sea libre y sin
limitacin o discriminacin de ninguna
naturaleza para la persona concernida en
la respectiva informacin.
F)- Los procedimientos por los cuales se

obtiene la informacin, su tratamiento y
circulacin por parte de las entidades
referidas, deben ser de pblico
conocimiento a fin de que se pueda exigir
el respeto de los derechos por las
acciones correspondientes, denunciar las
que se realicen con violacin de los
preceptos constitucionales y pedir que se
diseen los mecanismos para proteger la
informacin de intromisiones extraas o
fortuitas en el sistema.
G)- Para dichas entidades y empresas

deben sentarse los mecanismos por medio de
los cuales el titular haga efectivo su
derecho de poder actualizar y rectificar
las informaciones que se hayan recogido
sobre su persona.
H) Los procedimientos que regularan las

acciones de TUTELA y POPULARES para
proteger la intimidad debern ser
expeditos y de fcil utilizacin por las
personas a fin de que la garanta sea
oportuna y eficaz.
158
Ser de importancia suma la fijacin del
derecho de Peticin ante Organismos
Privados para la proteccin del artculo
23 de la Constitucin Nacional 58.
An cuando ha sido abundante la jurisprudencia
constitucional sobre el tema, amparando tanto el
derecho a ser informado, como el derecho a
informar, no hay duda que por la naturaleza del
derecho, su amplitud, sus repercusiones
econmicas y financieras, as como ntimas o
personales en el caso del manejo de datos sobre
enfermedades o sobre asuntos relativos a la
libertad 59 y dems, debe indudablemente
impulsarse la accin de habeas data como un
mecanismo autnomo para la defensa del derecho.
8.5. PROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA ANTE LAS

VIAS DE HECHO
Por principio general, la accin de tutela no
procede contra providencias de carcter judicial.
En sentencia C-543 de 1992, la Corte esgrimi
diversas razones por las cuales no era procedente,
a saber:
58
REPUBLICA DE COLOMBIA. PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN. Concepto del 19 de
Junio de 1991. Exp. 359
59C.C. Sent. T-538/92
159
1. La tutela es un medio nico de proteccin de
derechos. Su utilizacin no procede a
eleccin del interesado, por el contrario,
su uso se habilita cuando ste no dispone de
otro medio judicial, es decir cuando ste es
el nico a utilizar.
2. Autorizar su procedencia violara el
principio de autonoma e independencia
judicial. El Estado otorga facultades
expresas a los administradores de justicia y
permitir que sus decisiones sean revisadas o
avaladas por otro juez sera ir en contra de
su autonoma y buscar que el nuevo operador
de la justicia se inmiscuya en los procesos
adelantados por el juez competente.
3. Viola el principio de cosa juzgada. La
accin de tutela no se instaur para revivir
trminos, rehacer providencias o volver a
juzgar lo ya juzgado. Siendo este pas de
Derecho, uno de sus principios reguladores
es la seguridad jurdica, que propende por la
certeza de la colectividad sobre la
resolucin de un conflicto.
4. Atentara contra un postulado universal del
Derecho, la seguridad jurdica. Los
160
asociados deben tener la seguridad que al
agotar determinado procedimiento se resuelve
un litigo, que ste llega a un trmino,
dejar abierta la posibilidad de impetrar la
accin de tutela contra ese final, sera como
crear un nuevo recurso o abrir las puertas
para la denegacin de la justicia.
5. Se violara el principio non bis in idem,
segn el cual, una persona no puede ser
juzgada ms de una vez por el mismo hecho.
6. La utilizacin de la justicia debe hacerse de
manera racional. La procedencia de la accin
contra providencias judiciales congestionara
an ms la justicia y hara imposible su
administracin.
Si bien es cierto que, por va de jurisprudencia
constitucional est sentado que contra las
providencias y sentencias judiciales no procede la
accin de tutela (C.C. Sent. C-543/92), tambin
debe tenerse en cuenta que precisamente se ha
hecho la salvedad en cuanto al evento de una va
de hecho, por cuanto dentro del desarrollo de la
administracin de justicia, la exigencia
161
constitucional de la proteccin efectiva de los
derechos no escapa a las actuaciones de hecho,
caracterizadas por el capricho del funcionario,
que sin motivaciones jurdicas vulnera algn
derecho al particular.
Las vas de hecho, en materia de tutela puede ser
definido como:
" como el error o vicio grave y evidente de las
providencias judiciales que viola de manera
inminente derchos constitucionales fundamentales.
La va de hecho concepto que viene del derecho
administrativo- es un vicio tan protuberante de
una providencia judicial, sea auto o sentencia,
que sta se desnaturaliza y deja de ser tal, de
suerte que de providencia no tiene sino la fachada
o apariencia.
Es ms, en una va de hecho el vicio es tan
grave, que la Corte distingue, como cosas
diferentes, una providencia y una va de hecho.
La va de hecho deja de ser providencia. Ya no es
providencia. Es va de hecho. Por tanto son
ontolgicamente incompatibles providencia judicial
162
y va de hecho. La existencia de la una supone la
necesaria y fatal existencia de la otra" 60.
Entendidas como aquel acto u operacin material,
que ocasiona una grave lesin o amenaza a un
derecho fundamental, se configura como uno de los
medios ms lamentables de violacin de derechos en
nuestro medio, su arbitrariedad se encuentra
partiendo de la vulneracin de la normatividad
superior a la ley, infringiendo los valores y
principios de derechos esenciales que guan el
ordenamiento jurdico. En todo caso, puede
entenderse como la contradiccin entre el acto
efectuado y las exigencias mnimas de la
normatividad constitucional, puesto que la misma
se pone en evidencia a partir de un referente
axiolgico y normativo que supera el mbito de la
legalidad y se alimenta de los valores y
principios que orientan el ordenamiento general.
De acuerdo con la Jurisprudencia de la Corte
Constitucional se est frente a una va de hecho
constitucional cuando encontramos, en primer
lugar, la existencia de un acto con incidencia
manifiesta en la realidad; en segundo trmino, la
60
CORREA HENAO, Nestor Ral. Pontificia Universidad Javeriana. 273 p. 2001
163
imposibilidad de comprender dicho acto bajo
parmetros jurdicos y, finalmente, la violacin
manifiesta de un derecho fundamental (C.C. Sent.
T-055/94).
La accin de tutela procede ante una va de hecho,
cuando: a) la conducta del agente carece de
fundamento legal. Dando cumplimiento al principio
universal segn el cual, a los particulares les
est permitido efectuar todo aquello que no les
est expresamente prohibido, y contrario sensu,
quien ostenta la autoridad solo puede hacer
aquello que expresamente la ley le permite; b)
la accin obedece a la voluntad subjetiva de quien
desempea la autoridad judicial. En este caso,
para que el acto de una autoridad judicial est
legitimado, debe obedecer a la objetividad legal.
El actuar del funcionario como representante del
Estado debe ceirse a la ley, lo cual no le
permite ni crear el derecho ni hacer ms all de
aquello que la ley le permite, mxime si se tiene
en cuenta que la decisin del representante del
Estado es la concrecin de la voluntad general;
c) Se tiene como consecuencia la vulneracin de
los derechos fundamentales de las personas, de
manera grave e inminente. As pues, se requiere
164
que la conducta de la autoridad judicial vulnere
en forma grave e inminente un derecho fundamental.
Teniendo en cuenta que esta va no es la ordinaria
y principal, sino por el contrario supletoria y
ltimo recurso, no toda irregularidad procesal es
susceptible de la referida accin, el actor debe
demostrar la gravedad del acto y por sobre todo la
inexistencia de otras vas para solucionar la
falla; d) No existe otra va de defensa
judicial, o que, existiendo, se interpone la
accin como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio irremediable. No en vano ha dicho la
Corte:
Pero debe dejarse en claro que no es

simplemente una irregularidad procesal la
causa que puede justificar la medida
excepcional de la tutela, si para superarla
se dan por ley instrumentos suficientes y
adecuados para enmendar y superar sus
efectos, como ocurre con los recursos, las
nulidades y otras medidas que provee el
Estatuto Procesal, porque entonces la
tutela sera otro mecanismo adicional de
esa misma ley, lo cual contrara la
intencin constitucional (Art. 86) que le
asign la condicin de remedio judicial de
carcter excepcional y subsidiario, de
manera que esta accin solo proceder
cuando el afectado no disponga de otro
medio de defensa judicial, salvo que
aquella se utilice como mecanismo
irremediable" 61
61
C.C. Sent. T-442/93
165
De todas formas, la jurisprudencia ha sido clara
en delimitar que la accin de tutela no procede
contra cualquier clase de irregularidad procesal,
solo contra aquellas que no puedan subsanarse por
otro medio legal, de lo contrario se violara el
principio de la subsidiariedad, adems debe
probarse al juez de tutela que la accin obedeci
al simple capricho del funcionario. Al decir de
la Corte:
.. 4. En reiterada jurisprudencia la Corte

Constitucional ha sealado que la va de
hecho, predicable de una determinada accin u
omisin judicial, se caracteriza por adolecer
sta de un vicio protuberante que surge del
desconocimiento absoluto del orden jurdico
por parte del funcionario judicial. A la luz
de la jurisprudencia de esta Corporacin y, en
especial, de la sentencia T-231 de 1994, puede
afirmarse que se convierte en una va de hecho
el acto que contiene un defecto sustantivo -
constituido por la utilizacin de un poder
concedido al juez por el ordenamiento para un
fin no previsto en la disposicin -, orgnico
- por el ejercicio de la atribucin por un
rgano que no es su titular -, fctico - por
la aplicacin del derecho sin contar con el
apoyo de los hechos determinantes del supuesto
legal y- o procedimental - por la actuacin
por fuera del procedimiento establecido -, de
forma tan protuberante que su identifica
apareja, de inmediato, su descalificacin como
acto judicial 62.
Apreciaciones anteriores que se resumieron
recientemente en jurisprudencia constitucional
as:
62
C.C. Sent. T-324/96
166
Al respecto ha indicado esta Corporacin
que existe una va de hecho judicial cuando
se presenta, al menor uno de los siguientes
vicios o defectos protuberantes: (1)
defecto sustantivo, que se produce cuando
la decisin controvertida se funda en una
norma indiscutiblemente inaplicable; (2)
defecto fctico, que ocurre cuando resulta
indudable que el juez carece de sustento
probatorio suficiente para proceder a
aplicar el supuesto legal en el que se
sustenta la decisin; (3) defecto orgnico,
se presenta cuando el funcionario judicial
que profiri la providencia impugnada
carece absolutamente de competencia para
ello; y (4) defecto procedimental que
aparece en aquellos eventos en que se actu
completamente al margen del procedimiento
establecido 63.
Son claros ejemplos de las vas de hecho, las
dilaciones injustificadas de los procesos, la
violacin del debido proceso, las irregularidades
sustanciales. Son estas vas de hecho judiciales
las impugnables a travs de la tutela, por cuanto
vulneran el debido proceso (Art. 29 C.N.), el
acceso a la justicia (Art. 229 C.N), y en muchos

casos, omiten la prevalencia del derecho
sustancial (Art. 228 C.N).
8.6. ACCION DE TUTELA FRENTE A DERECHOS

COLECTIVOS
Se entiende por derechos colectivos aquellos que
competen a un conglomerado social, es decir no al
63
C.C. Sent. T-260/99
167
asociado en forma individual, entre ellos se
incluyen el medio ambiente sano, la salud pblica,
la seguridad pblica, la libre competencia
econmica, entre otros. Pero respecto de los
mismos la jurisprudencia ya hizo claridad, y la
accin de tutela procede, siempre que se demuestre
que se afect alguno de los derechos fundamentales
directamente al particular.
Una persona podr acudir a la tutela para

pedir para s la proteccin a su derecho
fundamental que a la vez sea un derecho
colectivo, pero solamente cuando demostrar
que si no se le protege sufrir un
perjuicio irremediable 64.
Los derechos de carcter colectivo, gozan de
proteccin especial a travs de las acciones
populares, sin embargo, por medio del factor de
conexidad puede, eventualmente, exigir su defensa

o restablecimiento a travs de la accin de
tutela, en casos en los cuales, se pone en juego,
por ejemplo, la salud y la vida del asociado en
particular.
La proteccin que se pretende a travs de

una accin popular abarca adems, el amparo
de uno o varios derechos fundamentales de
64
C.C. Sent. T-243/94
168
una persona, lo cual es especialmente
aplicable al caso de la proteccin del
ambiente o de la salubridad pblicos, por
cuanto su vulneracin implica la amenaza a
la vida y a la salud de quienes se ven
afectados por las diversas formas de
contaminacin. En estos eventos, ha
sealado la Corporacin, a pesar de existir
un medio de defensa judicial - como lo son
las acciones populares - es posible
intentar una accin de tutela para la
proteccin de los derechos constitucionales
fundamentales que en un caso particular se
encuentren amenazados o vulnerados por la
accin u omisin de una autoridad pblica o
de un particular 65.
Dado lo anterior, el accionante deber demostrar
que con la violacin al derecho de carcter
colectivo, en forma conexa se ha violado un
derecho de carcter fundamental y que por tanto
procede la va de la accin de tutela.
65
C.C. Sent. 243/94
169
9. ASPECTOS PROCESALES DE LA ACCION DE TUTELA
9.1. PROCEDENCIA DE LA ACCION
9.1.1 Que el derecho sea de los considerados como
fundamentales. En el acpite correspondiente se
defini este concepto y se determin su
procedencia, incluso por va de conexidad, o en
forma transitoria, por lo cual el lector debe
remitirse.
9.1.2 Vulneracin o Amenaza de un derecho Fundamental.
La accin de tutela procede en aquellos casos en
los cuales haya una accin o una omisin que
viole, vulnere o amenace vulnerar un derecho de
los que se considera fundamental. Por accin se
entiende el despliegue de actos de carcter
positivo, y por omisin la falta de un
comportamiento cuando jurdicamente se est
obligado a tenerlo, como en el caso del derecho
de peticin.
170
As que al peticionario le corresponde probar, al
menos sumariamente que existi una conducta
positiva o negativa y que con tal se viol o se
est en posibilidad de violar un derecho al
accionante. Al entender de la Corte, se entiende
por vulneracin, el dao ya causado. La
vulneracin lleva implcito el concepto de dao o
perjuicio. Se vulnera un derecho cuando el bien
jurdico que constituye su objeto es lesionado 66
Existe amenaza, cuando es posible que ocurra un
dao a futuro, inminente, seguro. Segn la
Corte: Se amenaza un derecho cuando ese mismo
bien jurdico, sin ser destruido, es puesto en
trance de sufrir mengua. En el primer caso,
(vulneracin) la persona afectada ya ha sido
vctima de la realizacin ilcita. En el segundo,
por el contrario, la persona est sujeta a la

inmediata probabilidad de un dao 67
De tal manera que, por exclusin, cuando el dao
ya est consumado y a travs de la accin no es
posible restablecer el derecho, no proceder la
accin de tutela, la nica manera es que el dao
66
C.C. Sent T-412/92
67
Ibidem
171
sea continuo, que permanezca la violacin y por
tanto pueda ser restablecido el derecho a travs
del fallo de tutela.
9.1.3 Que no exista otro medio de Defensa Judicial.
Esta accin no es residual, por el contrario es
principal, nica y directa para la proteccin de
los derechos. Sin embargo, ha establecido la ley
que cuando existe otro medio de defensa judicial
que el actor pueda instaurar la misma no proceder
(Cfr. Sents. T-221/93, T-247/93, T-314/94 y T-
024/96), de tal manera que los nicos medios de
defensa que pueden desplazar la accin, cuando se
controvierte la violacin o amenaza de los
derechos, son los de carcter judicial. Adems,
tal como est concebida la accin dentro de
nuestro ordenamiento jurdico, no es procedente
para revivir prescripciones, no es recurso contra
alguna providencia (salvo la configuracin de las
vas de hecho), no es nuevo medio de revisin de
lo ya juzgado.
El anterior planteamiento, admite excepciones, los
mismos han sido determinados cuando, por ejemplo,
existiendo otro medio de defensa ste no sea tan
eficaz como la tutela para proteger el derecho
172
(C.C. Sents. T-222/92; T-003/92, T-256/95, T-
175/99 y T-1004/99), o cuando existiendo otros
medios, la tutela deba ser concedida, en forma
transitoria.
La tutela en forma transitoria, se otorga, a la
luz del Art.6 y 8 del Dec. 2591/91, cuando de no
otorgarla se ocasione un perjuicio irremediable al
tutelante. A propsito del perjuicio irremediable
la Corte Constitucional a travs de Sentencia C-
531/93, declar la inexequibilidad de su
definicin, dejando abierto el camino para que
sea el juez quien determine si el perjuicio que se
le coloca de presente es remediable o no.
Se denomina transitoria, por cuanto justamente el
fallador le otorga un trmino de duracin a la
proteccin y dentro del mismo trmino condiciona
el cumplimiento de determinados requisitos, como
por ejemplo la instauracin de la accin que
legalmente procede.
De otra parte la procedencia de la tutela como
principal o accesoria es parte del principio de
oficiosidad que rige la accin; de tal manera que
173
es al juez a quien le corresponde determinar si el
accionante goza de otro medio de defensa, pero
sin embargo para evitarle un perjuicio de carcter
irremediable opta por concedrsela en forma
transitoria.
9.1.4 Legitimacin e Inters. En cuanto a la parte
activa, Conforme lo regula el Art. 10 del Decreto
2591/91, la tutela puede ser interpuesta
directamente por la vctima, por su apoderado, por
el defensor del pueblo, por los personeros o por
quien acte en calidad de agente oficioso, caso en
el cual se requiere la ratificacin, sopena de
fallo inhibitorio.
As que no se necesita la calidad de ciudadano, o
de colombiano para impetrarla, solamente se
requiere ser persona fsica o moral.
Respecto de los nios, la misma Carta poltica
instituy que no se necesita ser representante
legal del menor para impetrar la accin, por
cuanto cualquier persona puede instituirla en
defensa de sus derechos.
En cuanto a las personas jurdicas, ya ha
determinado la misma Corte que pueden interponer
174
acciones de tutela para defender intereses
individuales o de carcter generalizado, como en
el caso de los sindicatos.
En cuanto a la parte pasiva, procede contra
cualquier autoridad pblica o contra particulares
en casos especficos. Al respecto y con base en
el principio de oficiosidad, es deber del juez
integrar el contradictorio en debida forma, por
cuanto no se exige del particular que sepa a quin
debe demandar o a cuntos entes pblicos debe
vincular, es obligacin del juez la vinculacin.
En cuanto a los particulares, los artculos 43 y
45 del decreto reglamentario determinaron que
proceder, a travs de un procedimiento idntico a
aquel utilizado contra entidades pblicas. El
artculo 86 de la C.P. determin que procede
contra particulares cuando:
1. El particular se encuentre en estado de
indefensin o de subordinacin. Se
entiende que existe estado de
subordinacin, cuando tiene la obligacin
jurdica de acatar las rdenes que le
imparta un tercero, como consecuencia de
175
pertenecer ambas partes a cierta estructura
jerrquica predeterminada por un contrato
o norma jurdica (C.C. Sent. T-172/97).
Por indefensin a indicado la Corte hace
referencia a una situacin relacional que implica
la dependencia de una persona respecto de otra, no
tiene origen en la obligatoriedad derivada de un
orden jurdico o social determinado, se configura
sobre situaciones de naturaleza fctica en cuya
virtud una persona afecta en su derecho carece de
defensa por accin u omisin para proteger sus
derechos conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio: es decir que la indefensin es
entendida como la posibilidad de dar respuesta
efectiva ante la violacin o amenaza de que se
trate 68
2. Cuando el particular preste un servicio
pblico. Procede la accin contra todo
tipo de servicio pblico, toda vez que la
norma no hizo distincin entre
domiciliarios y no domiciliarios, as que
tambin puede impetrarse contra las
68
C.C. Sent. T-351/97
176
empresas de correo, o de medicina
prepagada, por ejemplo.
3. Cuando el particular atente contra el
inters colectivo.
9.2. COMPETENCIA
Para efectos de conocer y fallar una tutela son
competentes desde el punto de vista funcional
todos los jueces de la Repblica de Colombia.
De tal manera que de acuerdo con el Art. 37 del
Decreto 2591, son competentes para conocer de la
accin: los jueces civiles, laborales, penales,
de la jurisdiccin contencioso administrativa y
los de la sala jurisdiccional del Consejo Superior
de la Judicatura.
Ntese que se descarta los jueces penales
militares, por dos razones fundamentales, por
cuanto organizativamente no administran justicia
como los otros entes, por pertenecer a la rama
ejecutiva del poder pblico, y adems no pueden
juzgar a civiles por cuanto para ello no estn
creados.
La nica diferenciacin que se estableci
expresamente en la misma norma es desde el punto
177
de vista del factor subjetivo, cuando el art. 37
del decreto reglamentario determin que son
competentes para conocer de acciones de tutela
contra la prensa u otros medios de comunicacin,
solamente los jueces del circuito del lugar.
Por factor territorial, es competente para
conocer del asunto el juez del lugar donde ocurren
los hechos. Si llegare a existir conflicto por
competencia, ste debe ser resuelto por el
superior jerrquico comn a los jueces o
tribunales en conflicto, el nico caso para que
dirima el conflicto en forma directa la Corte
Constitucional, lo es cuando el conflicto se
conforma entre jurisdicciones.
No se hace referencia al Decreto 1382 de 2000,
toda vez que su suerte jurdica ya se estudi con
anterioridad, y en la actualidad rige el rgimen
preestablecido desde el nacimiento de la accin.
En cuanto al factor de conexidad, solamente se
pueden acumular en sede de la Corte
Constitucional, cuando se efecte su revisin.
178
9.3. REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA SOLICITUD
En forma previa se estableci la procedencia de la
misma en forma escrita o verbal, la cual adems
no requiere presentacin personal. Partiendo del
principio de informalidad y establecida su
reglamentacin a travs del Art. 14 del Dec.
2591, solamente requiere:
1. Determinacin de la accin u omisin que motiva
su instauracin.
2. El derecho que se considera violado o amenazado
3. El nombre de la autoridad pblica o del rgano
o particular autor de la amenaza o la
violacin, requisito que no es obligatorio por
cuanto la norma faculta al accionante para que
en lo posible lo diligencie.
4. Dems circunstancias que rodeen el hecho.
5. Identificacin y direccin del accionante
A estos se les debe incluir aquel contenido que
demuestre que no hay otro medio de defensa
judicial (para tutelas definitivas) o que por el
contrario existe un perjuicio de carcter
irremediable (para que proceda en forma
transitoria). Este elemento no es obligatorio por
179
cuanto es el administrador de justicia quien debe
impulsar y determinar la verdad, as como la
procedencia de la accin, sin embargo es lo mejor
con el fin de colaborar con el administrador de
justicia y hacer ms expedito su desarrollo, dado
lo perentorio de sus trminos.
9.4. PROCEDIMIENTO Y TRAMITE DE LA ACCION
Sometimiento a reparto y remisin al competente
en caso de haber varios despachos judiciales.
Admisin. Devolucin para correccin (tres
das) o rechazo de la solicitud.
Notificacin al demandado, decreto y prctica
de pruebas, si fueren necesarias.
Al respecto la misma Corte Constitucional

estableci que no es necesaria la notificacin en
forma personal, basta que el despacho se asegure
que efectivamente se ha comunicado, utilizando el
medio ms expedito.
Adems, como corresponde al juez el impulso
procesal y velar por que se mantengan todos los
derechos durante el proceso, debe ste de oficio
180
vincular a quienes considere pueden tener algn
inters en el proceso y comunicarles sobre la
existencia de la accin.
De igual manera, si encuentra procedentes debe
decretar de oficio las medidas preventivas que
considere necesarias para el cumplimiento del
fallo o para restablecer el derecho.
Desde que el juez recibe el expediente hasta el
fallo solamente pueden transcurrir diez (10) das
mximo.
Fallo. Notificacin al da siguiente. En este
caso, debe hacerse notificacin del mismo, si
bien no se requiere que sea personal, de todas
maneras, la ausencia de notificacin es
generadora de nulidad de carcter insubsanable.
Cumplimiento del fallo o impugnacin del mismo.
Para el primero el accionado solamente tiene 48
horas para su cumplimiento (an cuando ha
sealado la Corte que partiendo del supuesto
que a nadie se puede obligar a hacer lo
imposible, tal determinacin puede ser
dispuesta por el fallador de acuerdo con el
derecho tutelado, y las circunstancias que
181
rodeen al sujeto pasivo de la accin) y para
el segundo se tienen tres (3) das.
Si no hay impugnacin, el expediente es
remitido a la Corte Constitucional para
revisin.
Si hay impugnacin el proceso se remite dentro
de los dos (2) das siguientes al superior.
Trmite de Segunda Instancia. Se efecta
reparto interno si existe pluralidad de
competentes. EL superior dispone de veinte
(20) das para fallar, tiempo durante el cual
podr decretar nuevas pruebas y practicarlas y
adoptar todas las medidas que encuentre
necesarias para llegar a determinar la verdad,
as como el restablecimiento del derecho.
El recurso se concede en efecto devolutivo 69,
por tanto el cumplimiento del fallo de todas
maneras debe hacerse conforme lo determino la
primera instancia.
Una vez ha fallado se dispone de un (1) da
para notificar y opera nuevamente el
cumplimiento y/o la remisin a la Corte
Constitucional.
69
C.C. Sent. T-559/95
182
La Corte dispone de un (1) mes para determinar
si escoge o no para revisin la tutela.
Si no se selecciona debe la Corte dejarla en
secretara quince (15) das para esperar si se
ejerce el recurso de insistencia de revisin,
pasados los cuales si no se selecciona se
devuelve a la primera instancia. Este consiste
en que uno de los magistrados de la Sala de
Revisin de Tutelas, o el defensor del pueblo
puede hacer una solicitud respetuosa a la
Honorable Corte, sustentando la causa por la
cual es importante hacer la revisin, con el
fin que considere efectuarla (puede ser por
inters nacional, por lo novedoso del tema, por
definir jurisprudencia al respecto, entre otras
causas).
Si la Corte la selecciona, dispone de tres (3)
meses para su revisin.
Proferido el fallo de revisin, el expediente
se regresa a la primera instancia donde se
llevan a cabo las notificaciones, cumplimiento
de lo fallado y archivo del expediente.
* Efectos del Fallo. Los fallos de tutela
tienen efectos Inter-partes, en cuanto a su
parte resolutiva, por cuanto solamente obligan
183
a quienes estn trabados dentro de la accin.
Sin embargo, en lo referente a las revisiones
hechas por la Corte Constitucional, tales
fallos adems del efecto inter-partes, se
constituyen en doctrina constitucional y como
ya se dijo antes durante el presente son de
obligatorio acatamiento
9.5. OTROS ASUNTOS RELATIVOS
9.5.1 Sanciones En Caso de Incumplimiento Del Fallo.
El administrador de justicia debe hacer uso de
diversos medios para lograr que efectivamente su
orden judicial se cumpla. Respaldado por la ley
estatutaria de la Justicia (Arts. 58 60) puede
hacer uso de los poderes correccionales del juez,
aplicando multas a quien no cumpla la orden
judicial.
En caso de temeridad, esto es, de hacer uso
indebido de la figura, en desmedro de la misma
administracin de justicia, conducta que puede
ser desplegada tanto por el demandante como por el
demandado, ante lo cual puede proceder el juez a
efectuar la sancin, consistente en la negacin
del derecho, para la parte actora, la instauracin
184
del proceso disciplinario, en caso que se haya
interpuesto por conducto de abogado.
Finalmente a travs del incidente de desacato, se
insta al sujeto pasivo de la accin para que
cumpla la orden judicial; la sancin consiste, en
arresto hasta por seis (6) meses y una multa hasta
de veinte (20) salarios mnimos legales mensuales.
Si el trmite del incidente termina con su no
prosperidad, all se archiva y por el contrario
si se ordena la sancin, obligatoriamente la
providencia ser enviada a consulta.
De otra parte no se deben dejar de lado las
sanciones de carcter penal. Estas se
circunscriben dentro del fraude a resolucin
judicial, para quien no obedece el mandato
judicial e incluso el prevaricato, en caso que el
sujeto pasivo de la tutela sea una entidad pblica
o un particular en ejercicio de funciones
pblicas.
185
10. CONCLUSIONES
La accin de tutela es uno de los mecanismos
nuevos en nuestra legislacin, introducido a
travs de la Constitucin Poltica de 1991, con
el fin de hacer efectiva la proteccin de los
derechos fundamentales de los asociados, que
guiados por la filosofa del Estado Social de
Derecho, democrtico, participativo y pluralista,
propenden por el mejoramiento en la calidad de
vida y el cambio del comportamiento social de los
habitantes.
Si bien es cierto que la reforma constitucional
introdujo instituciones como la Defensora del
Pueblo y la Corte Constitucional, y acciones como
la revocatoria del mandato, las acciones populares
y la accin de tutela entre otros, tambin es
claro que el cambio en la cultura democrtica del
pas ser paulatino, tanto para los asociados en
comn como para los administradores de justicia,
quienes siguen rindiendo culto a la forma y al
trmite antes que a la prevalencia del derecho
186
sustancial; sin embargo para el caso de la accin
de tutela la confianza en su utilizacin ha sido
ms generalizada y progresiva, en efecto, en
1992, se instauraron 10.400 tutelas, y para el
ao 2000 se radicaron, 175.288, lo cual determina
un aumento rampante en su uso.
Con el paso del tiempo, la accin de tutela debe
responder a los postulados de masificacin,
informalidad y proteccin efectiva de los
derechos fundamentales consagrados en la
Constitucin en forma meramente enunciativa, por
cuanto la misma Carta Magna establece que su
determinacin no es taxativa, abriendo el camino
para que sea el mismo juzgador el que con base en
la sana crtica desentrae la naturaleza de la
peticin hecha por el particular, brindndole una
proteccin efectiva de sus derechos.
No hay duda, que en la actualidad uno de los
mejores y quizs el nico instrumento garantizador
de los derechos y por tanto desarrollador del
Estado social de derecho ha sido esta accin, por
cuanto el colectivo social ha vuelto a creer en la
posibilidad de encontrar una respuesta positiva de
la administracin de justicia, un
187
restablecimiento claro de sus derechos y por sobre
todo la creacin de mecanismos que impidan el
aumento de la violencia, que rodea a la sociedad
colombiana, de acuerdo con el documento
Incidencia Social de la Tutela 70, la principal
razn para interponen la tutela es la esperanza de
lograr una solucin (76,7%); igualmente para el
54,9% de los encuestados la accin ha servido para
mejorar la imagen del Estado, de la misma manera
el 79,1% de los encuestados considera que la
accin es un mecanismo til.
La determinacin de los derechos como
fundamentales va ms all del principio de
aplicacin con base en la ley, precisamente la
Corte Constitucional a travs de la Jurisprudencia
defini los derechos fundamentales como aquellos
inherentes al ser humano en cuanto tal, sin
restricciones y confiados en que es el juzgador
quien debe examinar cada caso en concreto; sin
embargo por va de jurisprudencia estos derechos
fueron clasificados como de primera, segunda y
tercera generacin, sin que pueda excluirse algn
grupo de ellos de su defensa a travs de la accin
de tutela.
70
CORPORACIN EXCELENCIA EN LA JUSTICIA. Incidencia Social de la Tutela. 1998
188
Los de Primera Generacin inspirados en la
filosofa del estado liberal, corresponden a
aquellas libertades con responsabilidad que
adquieren los asociados, pudiendo disponer de
ellas en forma autnoma e individual.
Los de Segunda Generacin son las garantas de
carcter asistencial, cuya existencia no depende
del asociado, sino que adems imponen una
obligacin al ente rector - Estado, quien a su vez
exige del particular ciertos comportamientos de
mayor restriccin, apareciendo por ejemplo la
funcin social de la propiedad privada, o los
mayores derechos de los trabajadores como grupo.
Los de Tercera Generacin son aquellas garantas
que persigue el mundo entero, que promocionan la
existencia digna y la prosperidad de las
comunidades en general, por ello forman parte de
este grupo la paz, el derecho al espacio pblico,
el respeto por bienes de uso comn de la
humanidad.
La Corte Constitucional en cumplimiento de lo
ordenado a travs de la Constitucin y los
decretos-leyes, as como los meramente
189
reglamentarios ha venido instituyendo la doctrina
constitucional sobre los diversos temas
relacionados a travs de acciones de tutela, la
cual es de estricto cumplimiento por parte del
administrador de justicia y forma parte de la
misma Constitucin. La misma Corte en desarrollo
de tal ha determinado que la tutela adems de ser
una accin, es un derecho de carcter fundamental,
toda vez que es el instrumento concebido por el
Constituyente para garantizar la proteccin de los
restantes derechos fundamentales que sin l perderan
buena parte de su eficacia y arriesgaran esfumarse. El
contenido y contornos esenciales de los derechos
fundamentales y de sus garantas y mecanismos bsicos de
proteccin, se establecen y perfilan en la misma
Constitucin y ello evita que las leyes los relativicen;
vale decir, los derechos y sus garantas son
fundamentales porque son un lmite a la accin del
Legislador.
190
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279 p.
REPUBLICA DE COLOMBIA. CORTE CONSTITUCIONAL.
Sentencias Nos. T-008/92, T-222/92, T-402/92, T-419/92,
192
T-406/92, T-412/92, T-414/92, T-426/92, T-485/92, T-
501/92, T-526/92, T-528/92, T-529/92, T-538/92, C-593/92,
C-018/93, C-113/93, C-131/93, T-200/93, T-221/93, T-
247/93, T-380/93, T-442/93, C-531/93, T-231/94, T-067/94,
T-314/94, T-243/94, T-465/94, T-363/94, T-064/95, T-
055/94, C-083/95, SU-089/95, C-109/95, T-256/95, T-
260/95, T-559/95, SU-342/95, C-022/96, T-024/96, C-
036/96, C-037/96, T-258/96, T-324/96, T-345/96, T-669/96,
SU-111/97, T-172/97, T-351/97, SU-480/97, T-011/98, C-
112/98, T-370/98, T-321/98, T-385/98, T-419/98, T-236/98,
T-328/98, SU-640/98, T-175/99, T-214/99, T-245/99, T-
260/99, C-531/99, C-131/99, T-002/99, SU-062/99, Su-
168/99, T-488/99, T-009/00, T-068/00, T-076/00, T-
1004/99, T-1026/00, T-1099/00, T-235/01,
REPUBLICA DE COLOMBIA. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
Sentencia No. 16. 13 de febrero de 1990. Exp. No. 1891.
REY CANTOR, Ernesto. La Accin de Tutela, Garanta de los
Derechos Humanos. Universidad Libre. Departamento de
Publicaciones. Cal, 1.994. 34 p.
SACHICA, Luis Carlos. Nuevo Constitucionalismo
Colombiano. 1.993
193

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TABLA DE CONTENIDO

1.1. OBJETIVO GENERAL ................................................................................................. 8

1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS ........................................................................................ 8

2. ASPECTOS GENERALES .....................................................................................10

2.1. DESARROLLO DEL TRABAJO DE INVESTIGACION ....................................... 10

2.2. FUENTES Y RECURSOS ........................................................................................... 11

2.3. METODOLOGIA ........................................................................................................ 12

3. FORMULACION DEL PROBLEMA......................................................................13

3.1. DESCRIPCION DEL PROBLEMA ........................................................................... 13

3.2. CUESTIONAMIENTOS .............................................................................................. 15

4. MARCO REFERENCIAL .....................................................................................17

4.1. MARCO HISTORICO ................................................................................................. 17

4.2. MARCO JURIDICO - CONCEPTUAL ...................................................................... 24

5. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COMPARADO ..........................31

5.2. BOLIVIA ....................................................................................................................... 41

5.5. ECUADOR .................................................................................................................... 44

5.7. GUATEMALA .............................................................................................................. 46

6. LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COLOMBIANO ........................51

6.1. ANTECEDENTE HISTORICO .................................................................................. 51

6.2. HACIA EL ARTICULO DEFINITIVO EN LA ASAMBLEA NACIONAL

6.3. REGLAMENTACION DE LA ACCION DE TUTELA........................................... 56

7. FILOSOFIA CONTENIDA EN LA ACCION DE TUTELA.............................60

7.1. MASIFICACIN .......................................................................................................... 62

7.2. INFORMALIDAD ........................................................................................................ 64

7.3. IMPULSO OFICIOSO ................................................................................................. 66

7.4. PROTECCION EFECTIVA E INMEDIATA........................................................... 69

7.5. OBLIGATORIEDAD DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL ......................... 71

8. DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIN DE 1991 .............91

8.2. CRITERIOS DE IDENTIFICACION DEL DERECHO ........................................... 98

8.3. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS DE ACUERDO CON LA

8.4. DERECHOS HUMANOS PROTEGIDOS MEDIANTE ACCION DE TUTELA.

8.6. ACCION DE TUTELA FRENTE A DERECHOS COLECTIVOS ...................... 167

9. ASPECTOS PROCESALES DE LA ACCION DE TUTELA.............................170

9.1. PROCEDENCIA DE LA ACCION............................................................................ 170

9.2. COMPETENCIA ......................................................................................................... 177

9.3. REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA SOLICITUD............................................ 179

9.4. PROCEDIMIENTO Y TRAMITE DE LA ACCION .............................................. 180

9.5. OTROS ASUNTOS RELATIVOS ............................................................................ 184

La Constitucin de 1991, siendo norma de normas 1,

instaura un conjunto de principios, derechos y

valores cuyo origen se encuentra en la

disposicin segn la cual Colombia es un Estado

Social de Derecho 2, democrtico y pluralista; ste

prima sobre el inters particular o privado,

complementario a la defensa de la legalidad es,

indudablemente el contenido axiolgico que permite

colocar el poder al servicio de la comunidad y del

respeto por la dignidad de cada uno de sus

En desarrollo de esos principios constitucionales

establecidos a travs de la Constitucin

proclamada en el ao de 1991, se introdujeron

mecanismos ms directos con el fin de permitir la

participacin ciudadana, la defensa de los

instituciones; figuras como el referendo, la

consulta popular, el cabildo abierto o la

revocatoria del mandato, son un trascendental paso

en la cultura democrtica, ya institucionalizada y

radicada en el pas. De otro lado, el

establecimiento de instituciones como la Corte