Su096 18

Sentencia SU096/18
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Procedencia cuando

embarazo presenta grave malformación del feto incompatible con la
vida
DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS EN LA
CONSTITUCION POLITICA Y EN EL BLOQUE DE
CONSTITUCIONALIDAD
DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS-Alcance y
contenido
La Corte Constitucional ha precisado cual es el fundamento y el alcance
de los derechos sexuales y reproductivos en el ordenamiento jurídico
colombiano. En tal sentido ha indicado que la estructura de estas
garantías se edifica sobre dos dimensiones. La primera, relacionada con
la libertad, que supone la imposibilidad del estado y la sociedad de
implantar restricciones injustificadas en contra de las determinaciones
adoptadas por cada persona; y la segunda, prestacional, que implica la
responsabilidad de adoptar medidas positivas para garantizar el goce
efectivo de estos derechos
ESTEREOTIPOS DE GENERO-Jurisprudencia constitucional
DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS-Diferencias
Esta Corte menciono que esta distinción resulta especialmente relevante
en el desarrollo de los conflictos de género, pues como consecuencia de
la adscripción de la mujer al rol reproductor y de madre, se ha limitado
la protección de su sexualidad solamente al contexto de la maternidad
DERECHOS REPRODUCTIVOS COMO DERECHOS
FUNDAMENTALES-Protección de la autodeterminación
reproductiva y el acceso a servicios de salud reproductiva
AUTODETERMINACION REPRODUCTIVA-Vulneración
Se violenta la autodeterminación reproductiva cuando se obstaculiza el
ejercicio de la autonomía personal y se recurre a la coacción para
obtener una decisión respecto del desarrollo de la progenitora.
Igualmente, cuando no se ofrecen los medios y servicios necesarios para
adoptar una determinación en relación con esta facultad; y finalmente,
cuando no se suministra la información precisa para adoptar una
decisión fundada en hechos ciertos, o se provee de forma falsa o
inexacta
INTERRUPCION VOLUNTARIA DEL EMBARAZO
CUANDO EXISTE PELIGRO PARA LA VIDA O LA SALUD
FISICA Y MENTAL DE LA GESTANTE-Requiere de concepto
médico que certifique el riesgo que representa el embarazo, para la
vida o la salud de la mujer
2
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE CUANDO EXISTE

PELIGRO PARA LA VIDA O SALUD FISICA Y MENTAL
DE LA GESTANTE-Requisitos, de acuerdo con la sentencia C-
355/06 sin exigir requisitos adicionales
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE POR GRAVE
MALFORMACION DEL FETO INCOMPATIBLE CON LA
VIDA-No comporta aborto eugenésico o selectivo por discapacidad
Para la Sala Plena es indudable que la hipótesis de IVE por grave
malformación del feto incompatible con la vida no comporta el
establecimiento del denominado aborto eugenésico ni del aborto
selectivo por discapacidad. Esto por cuanto, i) no tiene por objeto el
supuesto mejoramiento de la especie humana, sino la superación del
sufrimiento de la mujer gestante que comparte su cuerpo con un feto
con pronóstico de inviabilidad vital; ii) únicamente procede frente a
fetos con graves malformaciones que probablemente no vivirán a causa
de sus dificultades anatómicas y fisiológicas y; iii) proscribe la
realización del procedimiento de IVE en relación con fetos con
pronóstico de vida extrauterina que padezcan enfermedades que puedan
ser curadas antes o después del nacimiento
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-No se limita a la
realización de un procedimiento médico, sino también supone
componentes básicos de información, accesibilidad y disponibilidad
en los servicios por parte de las EPS
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-EPS no pueden
negarse a practicar IVE, cuando la mujer se encuentre bajo las
condiciones establecidas en la sentencia C-355 de 2006, cualquiera
que sea la etapa de embarazo y el tipo de afiliación a la seguridad
social
DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTIMIDAD-Obligación
de reservar identidad de las mujeres que interponen acción de tutela
para exigir la IVE
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-EPS e instituciones
prestadoras de salud deben contar con un protocolo de diagnóstico
en caso que se configure hipótesis de peligro para la vida o la salud
de la madre
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE Y DERECHO AL
DIAGNOSTICO-Sistema de seguridad social no puede negarse a
respetar la faceta de diagnóstico del derecho a la IVE
La obligación de respeto de la faceta de diagnóstico del derecho a la
interrupción voluntaria del embarazo implica que el sistema de
3
seguridad social no puede i) negar o dilatar la realización de consultas o

exámenes necesarios para verificar si el embarazo amenaza la vida o la
salud física o mental de la gestante y ii) negar o dilatar la emisión del
certificado médico una vez hecha la valoración o expedir uno que no
corresponda con el diagnostico efectuado
PLAZOS PARA LA PRACTICA DE LA IVE-No se impone
límites a la edad gestacional
INTERRUPCION VOLUNTARIA DEL EMBARAZO-Término
de cinco días para resolver toda petición de aborto legal
OBJECION DE CONCIENCIA POR MEDICOS PARA
PRACTICAR ABORTO-Requisitos y procedimientos deben
constar por escrito para garantizar seriedad y rigurosidad al ejercicio
de la objeción
OBJECION DE CONCIENCIA-No son titulares las personas
jurídicas, solo se reconocen a personas naturales
CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR HECHO
SUPERADO-Configuración
El principal parámetro para determinar la configuración de un hecho
superado siempre será la amenaza de derechos fundamentales, de modo
que el juez valore si persiste o cesó, según el curso de la situación
particular
SUPERADO-Jurisprudencia constitucional ha sostenido que la
pretensión de solicitar la práctica de la IVE ha sido superada, en
razón a la duración de la gestación y el tiempo promedio para
resolver las acciones de tutela
DE LA GESTANTE-No le corresponde al juez de tutela cuestionar
la idoneidad o calidad de los dictámenes médicos para la
procedencia de la IVE, puesto que esto estará a cargo del Comité de
Ética Medica
MEDIDAS PROVISIONALES EN PROCESO DE TUTELA
PARA PROTEGER UN DERECHO-Finalidad
Las medidas provisionales establecidas en el proceso de tutela persiguen
dos fines. Por una parte, buscan evitar que la amenaza de un derecho
fundamental se convierta en vulneración. Por otra parte, si ya ocurrió la
violación de estas garantías constitucionales, propende porque no se
aumente el daño causado por la situación.
PARA PROTEGER UN DERECHO-Si su procedencia se
encuentra condicionada por el peligro inminente y el daño causado
4
en un asunto particular, no se pueden establecer criterios de

restricción absolutos
PARA PROTEGER UN DERECHO-El juez constitucional puede
tomar por excepción medidas cautelares no reversibles, en
situaciones en las que estén en peligro derechos fundamentales que
requieren protección urgente
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Desarrollo
jurisprudencial

SUPERADO-EPS realizó IVE
Referencia: Expediente T-6.612.909
Acción de tutela instaurada por Emma1 en

contra de Compensar EPS y otros.
Magistrado Sustanciador:
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
Bogotá D.C., diecisiete (17) de octubre dos mil dieciocho (2018)
La Sala Plena de la Corte Constitucional en ejercicio de sus competencias

constitucionales y legales, profiere la siguiente:
SENTENCIA
Dentro del trámite de revisión del fallo dictado por el Juzgado Treinta y Seis
Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá, al interior de la
acción de tutela que presentó la señora Emma contra la EPS Compensar.
I. ANTECEDENTES
Hechos relevantes2
1. El 05 de enero de 2018 la accionante presentó acción de tutela contra

la EPS Compensar ante la negativa de esta y de sus IPS de practicarle el
procedimiento denominado “ASPIRACIÓN AL VACIO DE UTERO
PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO (…) MALFORMACIÓN
1
Por razones de protección de los derechos fundamentales a la intimidad y a la familia, el nombre de la
accionante será cambiado.
2
Se extraen del escrito de tutela, de las actuaciones procesales y de las pruebas acopiadas.
5
FETAL”, ordenado por un médico adscrito a la EPS el 20 de diciembre

de 20173, con ocasión del diagnóstico descrito como “malformación
SNC4 fetal - holoprosencefalia”5. Solicitó así, la protección de sus
derechos a la salud y a la vida y, en consecuencia, ordenar a la EPS
accionada la práctica del procedimiento ordenado por el médico tratante
y garantizar el tratamiento integral.
2. De forma previa a la orden antes mencionada, según la historia

clínica y la narración de la accionante, el 13 de septiembre de 2017, se
le realizó una ecografía obstétrica que determinó la existencia de una
“[g]estación intrauterina de 9 semanas y 4 días con adecuados signos
de vitalidad”6.
3. El 19 de septiembre de 2017, la señora Emma ingresó a urgencias

ginecobstétricas de la Clínica de la Mujer. La historia clínica refiere:
“paciente con embarazo de 10.4 semanas por FUR quien consulta por
cuadro que inició hace 10 horas consistente en sangrado vaginal
inicial abundante, no asociado a coágulos que ha disminuido
progresivamente de manera espontánea, asociado a dolor pélvico tipo
cólico de leve a moderada intensidad”. Con el fin de determinar el
diagnóstico, se le efectuó una ecografía obstétrica la cual determinó
“embarazo intrauterino de 10.7 semanas” y “hematoma
subcoriónico”7. Le diagnostican “amenaza de aborto”8 y le dieron de
alta con recomendaciones de “reposo absoluto”9 y una incapacidad
médica del 19 de septiembre al 03 de octubre de 201710.
4. El 02 de octubre de 2017, en atención médica se le practicó un

ultrasonido obstétrico el cual arrojó las siguientes conclusiones: “1.
Embarazo de 11 semanas y 6 días(s) +/- 7 días por biometría. 2.
Tamizaje negativo de uterinas para RCIU o HIE. 3. Tamizaje genético
negativo para aneuploidias. 4. Hematoma subcorial”11.
5. El 10 de octubre de 2017 le fue emitida una nueva incapacidad por

10 días, con fecha de finalización el 19 de octubre de 201712 con
ocasión del diagnóstico “O200”, “amenaza de aborto”. Por el mismo
3
Ver folio 9 del cuaderno de primera instancia.
4
Sistema Nervioso Central.
5
6
Ver folios 43 y 45 del cuaderno de primera instancia.
7
Ver folios 39 al 42 del cuaderno de primera instancia.
8
Ver folio 51 adverso del cuaderno de primera instancia.
9
Ibídem.
10
11
12
6
motivo, el 07 de noviembre de 2017 la EPS emite una nueva

incapacidad por 5 días, la cual terminó el 11 de noviembre13.
6. El 13 de noviembre de 2017, la señora Emma nuevamente ingresó al

servicio de urgencias ginecobstétricas de la Clínica de la Mujer. Refirió
“cuadro clínico de +- dos horas de dolor en región de hipogastrio tipo
cólico y sangrado escaso rojo”14. Le realizaron valoración ecográfica
encontrando “feto único vivo activo” y “se observa a nivel de borde
inferior placentario colección anecoica”; para ese momento se dejó a la
accionante en observación hasta el día siguiente; el 14 de noviembre le
dieron de alta con incapacidad y “reposo relativo”15 con un diagnóstico
de “hemorragia anteparto, no especificada”16 y una incapacidad del 14
de noviembre de 2017 al 23 del mismo mes.
7. El 30 de noviembre de 2017 le fue realizada a la accionante una

ecografía obstétrica morfológica de segundo trimestre 17. Allí se
determinó una edad gestacional de “aproximadamente 21 semanas y 2
días, acorde con FUR y el seguimiento ecográfico”18. La médico
ginecobstetra interpretó la ecografía y determinó “holoprosencefalia
lobar”19, en consecuencia, citó a junta médica20.
8. El 04 de diciembre de 2017 se reunió el Comité Técnico Científico

para segunda opinión de casos difíciles y como posible diagnóstico
estableció “Displasia septo-óptica vs Holoprosencefalia lobar”21, en
plan de manejo se lee “estudio citogenético. Se explica el mal
pronóstico en el neuro desarrollo a futuro”22.
9. El 12 de diciembre de 2017, con ocasión del diagnóstico

holoprosencefalia, le fueron practicados al feto dos exámenes
denominados “FISCH DETECC DE ANEUPLOIDIAS 13, 18, 21, x Y
PRENATAL” y el “careotipo prenatal”.
10. El primero interpretó “un paciente femenino normal para los cinco
cromosomas analizados”23; el segundo indicó que “se observó un
13
14
Ver folios 54 a 63 del cuaderno de primera instancia.
15
16
Ibídem.
17
18
19
Ibídem.
20
El informe trae una nota que indica “la literatura médica actualizada coincide en que la certeza
diagnóstica del ultrasonido en la detección de anomalías estructurales fetales es de aproximadamente 75 –
85 %”. Ibídem.
21
Ver folios 19 del cuaderno de primera instancia.
22
Ibídem.
23
7
complemento cromosómico femenino normal sin alteraciones

numéricas ni estructurales. La holoprosencefalia es una alteración que
se origina en la división del procencéfalo (lóbulo frontal embrionario)
causando problemas en el desarrollo cerebral y de la cara. En el 50%
de los casos se asocia a anomalías cromosómicas las cuales no se
observan en este examen”24.
11. Afirmó la accionante que los médicos le informaron que “la bebe
puede nacer con trastorno sicomotor neurodesarrollo neurológico,
endocrino, óptico olfatorio y psicomotriz, puede nacer ciega o lo peor
podría nacer muerta o le dan poco tiempo de vida”25. Por esta razón, el
15 de diciembre de 2017 el médico tratante de la accionante
diagnosticó “Embarazo de 20 sem. Malformación SNC fetal –
holoprosencefalia” y solicitó la “Interrupción Voluntaria del
embarazo”26.
12. En consecuencia, el 20 de diciembre de 2017 el médico tratante

ordenó el procedimiento “695101 ASPIRACIÓN AL VACIO DE
UTERO PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO”27, en el mismo
documento indica “MALFORMACIÓN FETAL”28.
13. Aseguró la señora Emma que desde esa fecha comenzó su “odisea
para lograr la autorización de este procedimiento pues me enviaron a
la Fundación Santa Fe allí el médico me examinó y me dijo que no
podían realizarme el procedimiento, de ahí me remitieron al Hospital
San José pero allí tampoco me lo hicieron ya que según ellos esta
institución no tiene el protocolo para poder realizar el procedimiento,
fui a Compensar EPS me informaron que en el Hospital la Victoria
pero ahí tampoco me quieren realizar el procedimiento”29.
14. En efecto, el 27 de diciembre de 2017 la Unidad de Medicina

Materno Fetal, sección de diagnóstico y terapia fetal del Hospital San
José, le practicó a la accionante un “examen ultrasonográfico con
transductor multifrecuencia con técnica de alta definición”30. Acorde
con los resultados emitió la siguiente opinión: “embarazo de 24.6
semanas por biometría. Crecimiento fetal concordante. Displasia septo
óptica vs holoprosencefalia lobar”31.
24
25
26
27
28
Ibídem.
29
30
Ver folio 29 y adverso del cuaderno de primera instancia.
31
Ibídem.
8
15. El mismo día, una médica ginecobstetra del Departamento de

Ginecobstetricia del Hospital San José determinó:
“Paciente de 33 años G1P0 con embarazo de 24.4 semanas con

hallazgos de malformación en SNC fetal detectado a la semana 20
sospecha de displasia septo óptica vs holoprosencefalia lobar. Hoy
direccionada de su EPS para valoración en esta institución, en la
mañana se realizó ecografía descrita con hallazgos sugestivos de
holoprosencefalia lobar vs displasia septo óptico. En reunión realizada
con la Dra. Pinto y el DR. Rojas sobre el caso se considera que los
hallazgos presentes en el feto no son incompatibles con la vida, las
posibles secuelas que puede presentar el neonato pueden ser variables
desde leves hasta severas no predecibles mediante ecografía. La
paciente y su esposo solicitan interrupción de la gestación, actualmente
no cumple con los criterios contemplados por la sentencia C-355 para
este procedimiento por encontrarse a una edad gestacional avanzada
requiere feticidio el cual no se realiza en la institución por lo cual se
envía a su EPS para ser redireccionada a otra IPS. Se solicita
valoración por psiquiatría”32.
16. El 29 de diciembre de 2017, un médico psiquiatra adscrito a la EPS

Compensar, evaluó el caso de la accionante dada su solicitud de “interrupción
del embarazo de común acuerdo con su esposo”33. Encontró a una paciente
“consciente, alerta, orientada, sin alteraciones en la sensopercepción o el
pensamiento. Afecto reactivo ansioso depresivo. Memoria conservada. Juicio
de realidad adecuado”34. Conceptuó: “madre gestante de 33 años que ante
informe solicita interrupción del embarazo. Es consciente de su situación y
está en pleno uso de sus facultades para tomar esa decisión. Se recomienda
continuar en apoyo psicoterapéutico”35.
17. En la misma fecha, la paciente fue remitida a Profamilia. El formato

contiene la siguiente información, relevante para el caso, (i) “paciente con
cuadro de ansiedad y depresión desencadenado por la noticia de que el feto
presenta holoprosencefalia vs displasia septo-óptica”; y (ii) diagnóstico:
“F412 Trastorno mixto de ansiedad y depresión, Z303 Extracción menstrual.
Z359 Supervisión de embarazo de alto riesgo, sin otra especificación. Z300
Consejo y asesoramiento general sobre la anticoncepción”36.
18. Una vez evaluada por Profamilia, un profesional médico de esta entidad
relacionó en su historia clínica la siguiente información: “Área Afectiva:
Angustiada, Deprimida, Ansiosa, Sentimientos de desesperanza, Impotencia.
Área Somática: Alteraciones en el sueño, Inapetencia. Área Relacional:
32
Ibídem.
33
34
Ibídem.
35
Ibídem.
36
9
Aislamiento. Área Cognitiva: Dispersa, Pensamientos Negativos frecuentes,

Dificultad para resolver problema, Dificultad para la concentración y
producción intelectual”.
En consecuencia, certificó “paciente con cuadro depresivo y ansiedad

desencadenado por el embarazo, además feto presenta holoprosencefalia vs
displasia septo-óptica. Certifico causal salud y malformación congénita.
Explico sentencia C-355/06, se acoge a ella y solicita IVE por IMF
[inducción de muerte fetal]”37. Como plan de manejo señaló “se remite para
IMF”38 la justificación que incluye el informe es “paciente requiere inducción
de muerte fetal y atención del parto del óbito fetal”39.
19. El 02 de enero de 2018 la señora Emma presentó una queja ante la

Superintendencia de Salud en contra de la EPS Compensar “en razón a la
demora e inconvenientes presentados para la interrupción voluntaria del
embarazo”40. En respuesta, la Superintendencia de Salud le informó a la
accionante que “[en] razón a que COMPENSAR tiene el deber legal de
garantizar su derecho (o el de su representado) a la salud, su denuncia está
siendo gestionada a través del Grupo Soluciones Inmediatas en Salud –SIS-,
mediante la impartición de instrucciones de inmediato cumplimiento que
permitan superar la situación denunciada”41.
20. Manifestó la accionante en el escrito de tutela que para ese momento,

sentía que “ [su] vida corre peligro pues Compensar EPS y las instituciones
hospitalarias han hecho todo lo posible por dilatar las cosas y no realizar el
procedimiento”42. Además, expuso que su “estado de salud se deteriora día a
día”43. Finalmente planteó que, ante la ausencia de recursos económicos para
realizarse el procedimiento “debemos someternos a seguir con las
humillaciones a que hemos sido sometidos por parte de Compensar EPS y la
falta de valores humanos de las cuales carecen algunos de sus empleados. No
se puede tolerar que bajo la negligencia descarada Compensar EPS, las
personas de bajos recursos tengamos que ser sometidos a llevar una vida
indigna o a la pena de muerte de manera lenta y anticipada”44.
21. Como medida provisional solicitó “ordenar a Compensar EPS llevar a

cabo de manera inmediata el procedimiento ASPIRACION AL VACIO DE
UTERO PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO, que fue ordenado desde
diciembre 20 de 2017 y el cual a la fecha no le han practicado”. Lo anterior
37
38
39
Ibídem.
40
41
42
43
Ibídem.
44
Ver folio 1 adverso cuaderno de primera instancia.
10
teniendo en cuenta la urgencia ya que podría “sufrir un daño irreversible que

ponga en peligro mi vida”45.
Trámite procesal en primera instancia.
22. Mediante auto del 5 de enero de 201846, el Juzgado Treinta y Seis

Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá avocó el
conocimiento de la acción de tutela, dispuso la notificación de la parte
accionante47 y de la EPS accionada48. Asimismo, vinculó al Ministerio
de Salud y Protección Social49, a la Administradora de los Recursos del
Sistema General de Seguridad Social en Salud50, a la Fundación Santa
Fe51, al Hospital San José52 y al Hospital La Victoria53.
Medida provisional
23. En el mismo proveído del 5 de enero de 2018, el juzgado de

primera instancia decretó una medida provisional en favor de la señora
Emma en los siguientes términos:
“Luego de analizar los elementos de convicción allegados por la

demandante con su libelo de solicitud de amparo, se avizora que en
efecto, la citada paciente requiere con urgencia el referido
procedimiento, por lo que a efectos de salvaguardar su derecho
fundamental a la vida, salud, y vida en condiciones dignas de la
paciente, se ordenará al representante legal de la EPS COMPENSAR,
que en el término no superior a 24 HORAS CORRIDAS, a partir de la
notificación de esta determinación y mediante respectivo oficio, proceda
a efectuar los trámites pertinentes para que se realice EL
PROCEDIMIENTO ASPIRACIÓN AL VACIO DE ÚTERO PARA
TERMINACIÓN DEL EMBARAZO tal y como lo prescribiera el galeno
tratante”54.
45
Ibídem.
46
Folios 65 y 66 del cuaderno de primera instancia.
47
Fue notificada del auto que avoca conocimiento de la acción el 10 de enero de 2018, según consta en el
folio 65 del cuaderno de primera instancia.
48
Fue notificada del auto y de la medida cautelar el 09 de enero de 2018, según consta en el folio 74 del
cuaderno de primera instancia.
49
Fue notificado del auto de vinculación el 10 de enero de 2018, según consta en el folio 68 del cuaderno de
primera instancia.
50
Fue notificada del auto de vinculación el 10 de enero de 2018, según consta en el folio 70 del cuaderno de
primera instancia.
51
primera instancia.
52
primera instancia.
53
primera instancia.
54
Ibídem.
11
Respuestas a la acción
24. La EPS Compensar55 informó que la señora Emma se encuentra

afiliada al régimen contributivo y al plan complementario de salud en
calidad de cotizante independiente. Señaló que el 06 de enero de 2018
autorizó la IVE y practicó el legrado en el Hospital La Victoria 56. Por lo
tanto solicitó a la Corte declarar la carencia actual de objeto, para
esos efectos allegó copia de la historia clínica de la paciente.
25. La Administradora de los Recursos del Sistema General de

Seguridad Social en Salud –ADRES-57 solicitó ser desvinculada del
proceso en atención a la falta de legitimación en la causa por pasiva.
26. La Fundación Santa Fe de Bogotá58 informó que el último ingreso

que registran las bases de datos de la entidad respecto de la señora
Emma datan del 6 de julio de 2016 (consulta externa con ortopedista
especialista en mano y microcirugía), luego de lo cual, “la paciente no
presenta ingresos al Hospital Universitario por hospitalización,
urgencia o consulta interna”59. En consecuencia, solicitó su
desvinculación del trámite de tutela.
Al margen, indicó que “el procedimiento médico ordenado a la paciente,

denominado ASPIRACIÓN AL VACIO DE UTERO PARA TERMINACIÓN
DEL EMBARAZO, es un procedimiento que se realiza hasta la semana 12 de
gestación y para el presente caso la paciente cuenta con más de 26
semanas”60.
27. La Subred Integrada de Servicios de Salud Centro Oriente ESE

de la Alcaldía Mayor de Bogotá - Hospital La Victoria-61, reiteró que
el 06 de enero de 2017 le practicó a la accionante el procedimiento
“Amniocentesis diagnóstica SOD” con ocasión del diagnóstico
“malformación fetal del SNC (causal 2)”.
28. La Sociedad de Cirugía de Bogotá -Hospital San José-62

manifestó que el 27 de diciembre de 2017 fue valorada la accionante,
quedando consignada en la historia clínica el análisis del caso y el plan
de manejo. A su juicio, “no solo le suministró los servicios de salud
55
Ver folios 75 al 108 del cuaderno de primera instancia. La respuesta fue presentada el 10 de enero de 2018
en el centro de servicios judiciales de Paloquemado.
56
Como prueba adjunta la historia clínica de la paciente de los días 06 y 07 de enero de 2018. Ver folios 85
al 108 del cuaderno de primera instancia.
57
58
59
60
Ibídem.
61
62
12
requeridos por la señora [Emma], sino que además emitió las

correspondientes órdenes que la accionante requirió como plan de
manejo para su patología”63. Respecto del plan de manejo, la entidad
aseguró que “no cuenta con la habilitación del servicio de ‘feticidio’
por parte del Ente Territorial competente, atención que es requerida
por la paciente debido a su avanzada edad gestacional”64. En este
sentido, solicitó ser desvinculada del trámite de tutela.
Sentencia objeto de revisión. Sin impugnación
Única instancia
29. El Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con Función de

Conocimiento de Bogotá, mediante sentencia del 22 de enero de 2018 65,
decidió (i) “NEGAR por carencia actual de objeto, la acción de tutela”;
(ii) confirmar la medida provisional adoptada el 05 de enero de 2018; y
(iii) negar el tratamiento integral. La providencia consideró que con la
realización del procedimiento ordenado por el médico tratante a la
paciente, el 06 de enero de 2107, “en la actualidad ha desaparecido el
objeto jurídico que motivó la génesis a la acción de amparo,
precisamente porque esto es lo que se buscaba por parte de la
demandante, lo que daría lugar a un hecho superado”. En cuanto a la
pretensión del tratamiento integral aseguró que “no es posible acceder
a tal pretensión, dado que de hacerlo se estaría desbordando los
límites y fines esenciales de las misma, contrariándose la misma norma
constitucional”.
Pruebas que obran en el expediente
30. Las pruebas que obran en el expediente son las que a continuación
se relacionan:
i) Fotocopia de la cédula de ciudadanía de la señora Emma y del carné

de afiliación al Plan Complementario Especial de la EPS Compensar66.
ii) Orden médica para la realización del procedimiento “ASPIRACIÓN

AL VACIO DE UTERO PARA TERMINACION DEL EMBARAZO”,
emitida el 20 de diciembre de 201767.
63
64
Ibídem.
65
66
Folio 8 del cuaderno de primera instancia.
67
13
iii) Orden del médico tratante solicitando la “interrupción voluntaria

del embarazo” por “malformación SNC Fetal – holoprosencefalia”,
emitida el 15 de diciembre de 201768.
iv) Respuesta de la Superintendencia de Salud en virtud de la queja

presentada por la accionante contra la EPS Compensar69.
v) Queja presentada por la accionante ante la Superintendencia de

Salud contra la EPS accionada70.
vi) Historia clínica de la accionante del 12 de diciembre de 201771.
vii) Concepto del Comité Técnico Científico del 04 de diciembre de

201772.
viii) Historia clínica de la accionante del 30 de noviembre de 201773.
ix) Dictamen médico de la accionante emitido por un médico psiquiatra

el 29 de diciembre de 201774.
x) Opinión emitida por el Hospital San José – FUCS sobre el caso de la

accionante, el 27 de diciembre de 201775.
xi) Análisis y plan de manejo en el caso de la accionante emitido por el

Departamento de Ginecobstetricia del Hospital San José, el 27 de
diciembre de 201776.
xii) Remisión del asunto a Profamilia77.
xiii) Historia clínica de la accionante del 29 de diciembre de 2017 en

Profamilia78.
xiv) Historia clínica de la accionante del 02 de octubre de 201779.
68
69
70
Folios 12 y adverso del cuaderno de primera instancia.
71
Folios 13 a 18 del cuaderno de primera instancia.
72
73
Folios 20 a 27 del cuaderno de primera instancia.
74
75
Folio 29 y adverso del cuaderno de primera instancia.
76
77
78
79
14
xv) Ecografía obstétrica temprana de urgencia del 19 de septiembre de

201780.
xvi) Ecografía obstétrica de primer semestre del 13 de septiembre de

201781.
xvii) Incapacidad emitida el 07 de noviembre de 201782.
xviii) Incapacidad emitida el 10 de octubre de 201783.
xix) Incapacidad emitida el 9 de septiembre de 201784.
xx) Historia clínica de la accionante del 19 de septiembre de 201785.
xxi) Incapacidad emitida el 14 de noviembre de 201786.
xxii) Historia clínica de la accionante del 13 y 14 de noviembre de

201787.
xxiii) Historia clínica de la accionante del 06 y 07 de enero de 201888.
II. ACTUACIONES EN SEDE DE REVISIÓN
1. La Sala de Selección número dos de la Corte Constitucional

mediante auto del 27 de febrero de 2018 resolvió seleccionar para
revisión el Expediente T-6.612.909 y dispuso su reparto al despacho de
la Magistrada Cristina Pardo Schlesinger, quien solicitó las pruebas que
se relacionarán a continuación. La Sala Plena de esta Corporación en
sesión del día 18 de abril de 2018 asumió el conocimiento del mismo.
El 17 de octubre de 2018 la Sala Plena decidió no acoger la ponencia
presentada por la Magistrada y, en consecuencia, el Magistrado José
Fernando Reyes Cuartas fue designado como ponente del asunto.
2. Por medio de autos del 6 de abril89 y 21 de junio90 de 2018, la Corte

pidió a la Federación Colombiana de Ginecología y Obstetricia, a la
Asociación Colombiana de Neurocirugía, a la Asociación Colombiana
80
81
82
83
84
85
Folios 50 al 52 del cuaderno de primera instancia.
86
87
88
89
Ver folios 23 al 25 del cuaderno principal.
90
15
de Genética Humana, a la Sociedad Colombiana de Pediatría, a la

Asociación Colombiana de Cirugía, a la Asociación Colombiana de
Sociedades Científicas, al Ministerio de Salud y Protección Social, y a
las facultades de medicina de las Universidades Nacional, los Andes,
Javeriana, de la Sabana y del Rosario, que dentro del ámbito de su
experticia, respondieran algunas preguntas relacionadas con el
diagnóstico “DISPLASIA SEPTO ÓPTICA VS
HOLOPROSENCEFALIA LOBAR”.
Con estas pruebas se pretendía esclarecer (i) la fiabilidad del examen de

ecografía obstétrica en un diagnóstico positivo de displasia septo óptica vs
holoprosencefalia lobar, realizado en feto de más de 20 semanas de gestación;
(ii) el porcentaje aproximado de falsos positivos en la ecografía obstétrica
para este tipo de diagnóstico; (iii) la sensibilidad del examen de ecografía
obstétrica sobre de 20 semanas de gestación para pronosticar compromisos en
las funciones cerebrales, la visión y otras funciones orgánicas; (iv) el
pronóstico para un paciente de 26 semanas de gestación con el diagnóstico
displasia septo óptica vs holoprosencefalia lobar; (v) estadísticas sobre la
mortalidad de los fetos de más de 26 semanas de gestación con este
diagnóstico; y (vi) el riesgo para la vida o la salud física de la mujer gestante
de un feto con este diagnóstico en comparación con los riesgos del embarazo
de una mujer gestante sin dicha prescripción.
Adicionalmente, planteó preguntas relacionadas con el “feticidio”, así: (i) a

partir de que semana de embarazo el lenguaje médico científico considera la
interrupción del embarazo como un feticidio; (ii) a partir de qué semana de
gestación se considera que el feto logra la viabilidad autónoma; y (iii) cuál es
el procedimiento o protocolo que se adelanta para llevar a cabo la interrupción
voluntaria de un embarazo con feto vivo a partir de la semana 24 de gestación
en Colombia.
Finalmente, ordenó al Ministerio de Salud y Protección Social, contestar si: (i)

en Colombia existen protocolos aprobados para realizar la interrupción
voluntaria de embarazos con más de 16 semanas de gestación; y (ii) existe un
protocolo denominado “feticidio” para la realización de interrupciones de
embarazo de más de 24 semanas de gestación con feto vivo.
3. Mediante auto del 24 de abril de 201891, la Corte solicitó a la

Asociación Colombiana de Psiquiatría, al Colegio Colombiano de
Psicólogos, a la Asociación Colombiana de Psicoanálisis y la Sociedad
Colombiana de Psicología, que dentro del ámbito de su experticia
respondieran 11 preguntas relacionadas con la enfermedad “afecto
reactivo ansioso depresivo”.
Requirió información acerca de: (i) la clasificación de los tipos de depresión y

los síntomas que pueden considerarse como un riesgo para la vida de la
91
16
paciente; (ii) si es común la presentación de síntomas de depresión o ansiedad

durante el embarazo; (iii) la diferencia entre la afectación normal de la salud
mental de la mujer gestante y una afectación grave de la vida psíquica de ella;
(iv) los factores desencadenantes de un trastorno ansioso-depresivo en una
mujer embarazada; (v) la relación entre el diagnóstico del feto y una situación
de alto riesgo para la vida o la salud mental de la mujer; (vi) las
consecuencias en la salud mental de la mujer ante la práctica de un aborto
inducido; (vii) si el diagnóstico afecto reactivo ansioso depresivo puede ser
considerado como un riesgo grave para la accionante; (viii) los criterios de
evaluación para establecer dicho diagnóstico; (ix) las posibilidades de éxito
de los tratamientos contra la depresión de mujeres embarazadas; (x) bajo qué
circunstancias la interrupción del embarazo es una medida necesaria para
evitar un grave daño a la salud mental de una mujer gestante; y (xi) si el
nacimiento de un hijo con discapacidad mental o sensorial se considera como
un factor que arriesga o afecta gravemente la salud mental de la mujer
gestante.
4. A través de providencias del 0892, 1793 y 2894 de mayo, 07 de junio95,

26 de julio96, 06 de agosto97 y 06 de septiembre98 de 2018, la Corte
invitó a participar en el proceso a la Organización Internacional de
Derechos Humanos Women's Link Worldwide, al Programa de Acción
para la Igualdad y la Inclusión Social - PAIIS, a Profamilia, a la Mesa
por la Vida y la Salud de las Mujeres, al Centro de Estudios de
Derechos, Justicia y Sociedad -Dejusticia-, al Instituto Nacional para
Ciegos – INCI, a la Clínica de Interés Público de la Universidad de la
Sabana y a la Plataforma Cívica Nueva Democracia, a la Asociación de
Discapacitados del Valle -Asodisvalle, a la Clínica Jurídica de Interés
Público y Derecho Humanos –UNAB, al Semillero de Investigación de
Género y Derecho, adscrito a la Facultad de Ciencias Jurídicas y
Políticas de la Universidad Autónoma de Bucaramanga, a Amnistía
Internacional, a la organización A buon diritto – Associazione per le
libertà y a la Associazione Luca Coscioni per la Libertá di ricerca
scientifica, Non c'e pace senza giustizia y Radicali Italiani.
Con tal fin planteó cinco asuntos pilares de las intervenciones: (i) barreras de
acceso a las mujeres con orden para la realización de la IVE en Colombia; (ii)
estándares internacionales y/o de derecho comparado respecto del concepto
de “malformación del feto” como causal de aborto; (iii) estándares
internacionales y/o de derecho comparado sobre la ponderación entre
derechos de las mujeres y derechos de los fetos humanos con diagnóstico de
92
Ver folios 163 y 164 del cuaderno principal.
93
94
95
96
Ver folio 143 del cuaderno nuevo.
97
98
17
discapacidad; (iv) derechos sexuales y reproductivos de las mujeres, y los

estándares normativos sobre aborto, en particular luego de la semana 24 de
gestación; y (v) medidas provisionales o cautelares que ordenen la realización
de abortos en el derecho comparado.
5. Mediante auto del 19 de junio de 201899, la Corte invitó al Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF, a la Fundación Los Pisingos, a la
Fundación para la Asistencia de la Niñez Abandonada – FANA, a la
Asociación Amigos del Niño “Ayúdame” Clemencia Gutiérrez Wills, a la
Casa de la Madre y el Niño; y a la Fundación Centro para el Reintegro y
Atención del Niño -CRAN, a presentar un escrito con sus argumentos sobre
aspectos relacionados con el trámite de adopción en Colombia.
Las cuestiones giraron en torno a (ii) el procedimiento para dar en adopción

un hijo; (ii) si el trámite presenta diferencias cuando el hijo que se pretende
dar en adopción presenta características particulares; (iii) si existen
instituciones y programas para atender a estos niños que se encuentran bajo
medidas de protección; (iv) las estadísticas de niños con características o
necesidades especiales100 que en los últimos 5 años han sido entregados por
sus padres en adopción; (v) las estadísticas de niños con características o
necesidades especiales que en los últimos 5 años han sido adoptados; (vi) el
número actual de niños con características o necesidades especiales que
actualmente atiende la institución bajo medidas de adoptabilidad; (vii) el
número de niños con características o necesidades especiales que, en el
promedio anual de los últimos 5 años, fueron entregados a familias adoptantes
por parte de la correspondiente institución; y (viii) las condiciones de vida de
los niños con características o necesidades especiales que no son adoptados y
hasta qué edad son sujetos de acompañamiento y protección.
6. Adicionalmente, la Corte Constitucional recibió intervenciones de 101:

la Corporación Católicas Por el Derecho a Decidir Colombia 102, el
ciudadano Pio Iván Gómez Sánchez103, las ciudadanas María Carolina
Borrero y Olivia López Arellano104, la Casa de la Mujer105, el ciudadano
Felipe Jaramillo Ruiz106, el Consejo Consultivo de Mujeres de
99
100
Así fue solicitado por la Magistrada Cristina Pardo Schlesinger en los autos por medio de los cuales decretó las
pruebas.
101
Las intervenciones relacionadas corresponden a aquellas presentadas antes de la fecha del registro de fallo
del asunto, es decir, del 28 de septiembre de 2018. Atendiendo a la extensión de estas, en documento adjunto
se presentará la síntesis de cada una de ellas.
102
103
104
Ver folios 461 al 473 del cuaderno principal y 264 al 274 del cuaderno nuevo.
105
106
18
Bogotá107, el Colectivo de Mujeres del Tolima 108, Human Rights

Watch109, el Centro Regional de Derechos Humanos y Justicia de
Género110, el Centro de Investigación y Docencia en Derechos
Humanos “Alicia Moreau” de la Universidad Nacional de Mar del Plata
(Argentina)111, el Instituto de Investigación del Comportamiento
Humano112, la Corporación Colectiva Justicia Mujer (CCJM) 113, el
Consorcio Latinoamericano contra el Aborto Inseguro (CLACAI) 114,
Médicos sin Fronteras115, el Instituto Guttmacher116, el Grupo Médico
por el Derecho a Decidir117, la Fundación Unidad de Orientación y
Asistencia Materna (Oriéntame)118, el Programa Universitario de
Derechos Humanos de la Universidad Autónoma de México119, la
Agrupación Ciudadana por la Despenalización del Aborto Terapéutico,
Ético y Eugenésico120, la ciudadana Natalia Bernal Caro121, la Secretaría
de la Mujer de la Alcaldía Mayor de Bogotá D.C. 122, la Federación
Nacional para el Aborto123, la Universidad Sergio Arboleda124, la
Coalición Internacional de Salud de la Mujer125, Defensoría del
Pueblo126, la Comisión Colombiana de Juristas127, la Universidad
Metropolitana de Manchester128, la Corporación Miles de Chile129 y el
Centro de Derechos Reproductivos130.
7. En atención a la extensión de las respuestas a las pruebas solicitadas

y de las intervenciones presentadas por interesados en el asunto, estas
107
108
109
110
Ver folios 528 al 550 y 704 al 774 del cuaderno principal.
111
112
113
114
115
116
117
118
119
120
121
122
Ver folios 26 al 39 del cuaderno nuevo.
123
124
125
126
127
128
129
130
19
se adjuntaran al fallo en anexo y, en la medida de su pertinencia, serán

mencionadas al resolver el caso concreto.
III. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
Competencia
1. La Sala Plena es competente para analizar el fallo materia de revisión,

de conformidad con lo establecido en los artículos 86 y 241-9 de la
Constitución Política; 31 a 36 del Decreto Estatutario 2591 de 1991 y el
artículo 61 del Acuerdo 02 de 2015 (Reglamento de la Corte
Constitucional).
Presentación de caso
2. El 15 de diciembre de 2017, después de varios exámenes, ecografías

y conceptos clínicos, el médico tratante de la accionante diagnosticó
“malformación SNC fetal – holoprosencefalia”131, en consecuencia, el
20 de diciembre ordenó el procedimiento “ASPIRACIÓN AL VACÍO
DE ÚTERO PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO (…)
MALFORMACIÓN FETAL”132.
3. A partir de esa fecha, la señora Emma y su esposo solicitaron a la EPS

Compensar autorizar el procedimiento para la Interrupción Voluntaria del
Embarazo, por considerar que, en su caso, se cumplía con dos de las causales
permitidas por la sentencia C-355 de 2006, esto es, “cuando exista grave
malformación del feto que haga inviable su vida, certificada por un médico”
y “cuando la continuación del embarazo constituya peligro para la vida o la
salud de la mujer, certificada por un médico”, sin obtener respuesta positiva
a su petición. Según el escrito de tutela el Hospital San José 133, la Fundación
Santa Fe134 y el Hospital La Victoria135 se negaron a practicarle el
procedimiento, motivo por el cual el 05 de enero de 2018 -21 después de que
se emitió la orden por su médico tratante- interpuso acción de tutela.
En la misma fecha el Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con Función de

Conocimiento de Bogotá dispuso a la EPS Compensar como medida
131
132
133
Argumentando que “(…) los hallazgos presentes en el feto no son incompatibles con la vida (…)
actualmente no cumple con los criterios contemplados por la sentencia C 355 par este procedimiento. Por
encontrarse en una edad gestacional avanzada requiere feticidio el cual no se realiza en la institución por lo
cual se encía a su EPS para ser re direccionada -sic- a otra IPS” Ver folio 30 y 31 del cuaderno de primera
instancia.
134
Aseguran en la respuesta que la accionante no se presentó en la entidad para solicitar dicho
procedimiento. Ver folios 113 a 116 del cuaderno principal.
135
En esta IPS finalmente se practica el procedimiento ordenado por su médico tratante. Ver folios 117 a
133del cuaderno principal.
20
provisional practicar a la señora Emma el procedimiento “aspiración al vacío

de útero para terminación del embarazo”, tal como lo ordenó el galeno
tratante, medida que se notificó a la EPS accionada el 9 de enero de 2018136.
4. El 06 de enero de 2018 la EPS accionada autorizó el procedimiento y se

hizo efectiva la intervención quirúrgica -el mismo día-. Por este motivo, el
juez de primera instancia, mediante sentencia del 22 de enero de 2018
“negó” la acción de tutela por carencia actual de objeto, confirmó la medida
provisional por él adoptada y negó el tratamiento integral solicitado por la
accionante.
Planteamiento del problema jurídico y metodología
5. De conformidad con los antecedentes señalados, y atendiendo el

contenido de la solicitud de amparo, corresponde a la Sala Plena
establecer si una EPS o una IPS vulnera los derechos fundamentales a
la salud, la vida digna y a los derechos reproductivos en su faceta de
derecho a la interrupción voluntaria del embarazo (IVE)137, al no
autorizar y practicar el procedimiento “aspiración al vacío de útero
para terminación del embarazo” a pesar de contar con el documento
que certifica en el feto una “malformación SNC fetal –
holoprosencefalia”138, y en la mujer un diagnóstico “[a]fecto reactivo
ansioso depresivo”139 y un “episodio mixto de ansiedad y
depresión”140.
6. Para resolver el problema jurídico planteado, la Corte examinará los

siguientes temas: i) el marco constitucional de los derechos reproductivos; ii)
el derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo como
expresión de los derechos reproductivos; iii) se desarrollarán las causales que
soportaron la procedencia de la IVE; iv) los estándares y deberes de
protección derivados del derecho fundamental a la interrupción voluntaria del
embarazo. Finalmente, v) se resolverá el caso concreto.
Marco constitucional de los derechos reproductivos
7. A continuación la Sala se referirá al marco normativo de los derechos

sexuales y reproductivos, con el propósito de contextualizar el escenario en
que se inscribe el debate sobre el derecho a la interrupción voluntaria del
embarazo. Explicará que los derechos sexuales y reproductivos comparten su
fundamento normativo y filosófico, pues se enmarcan en el empeño de
avanzar en la eliminación de los estereotipos de género que han facilitado la
discriminación histórica de la mujer, y en las reivindicaciones relativas a su
136
Ver folio 74 del cuaderno principal.
137
Reconocido como derecho en sentencia C-355 de 2006.
138
139
140
Ver folio 33 adverso cuaderno de primera instancia.
21
libertad y autonomía sexual y reproductiva. La Sala precisará, no obstante, que

el alcance y contenido obligacional de cada una de estas categorías ius
fundamentales, es de carácter independiente. Advertirá, finalmente, que el
derecho a la IVE se encuadra exclusivamente en el margen de protección de
los derechos reproductivos.
8. Los derechos sexuales y reproductivos “reconocen y protegen la facultad

de las personas, hombres y mujeres, de tomar decisiones libres sobre su
sexualidad y su reproducción”141. En particular, con relación a los derechos
reproductivos, la Constitución consagra el derecho a decidir de forma libre y
responsable el número de hijos (Art. 42 C. Pol.) y garantiza la igualdad de
derechos, proscribiendo, expresamente, la discriminación contra la mujer
(Arts. 13 y 43 C. Pol.).
9. Sin embargo, atendiendo al carácter indivisible e interdependiente de los

derechos fundamentales, estas garantías amplían su fundamento y contenido a
partir del extenso catálogo de derechos y libertades incorporados en la
Constitución y en el bloque de constitucionalidad 142. A tal propósito
concurren, en concreto, los derechos a la dignidad humana y a la autonomía
individual (Art. 1 C. Pol.); a la vida digna (Art. 11 C. Pol.); a no ser sometido
a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes (Art. 12 C.
Pol.); a la intimidad personal y familiar (Art. 15 C. Pol.); a la igualdad (Art. 13
C. Pol.); al libre desarrollo de la personalidad (Art. 16 C. Pol.); a las libertades
de conciencia y religión (Art. 18 y 19 C. Pol.); a la seguridad social y a la
salud (Art. 48 y 49 C. Pol. ) y a la educación (Art. 67 C. Pol.)143.
10. En un sentido semejante144, la Convención para la Eliminación de todas las

formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW, por sus siglas en inglés)
establece, en su artículo 16, que la mujer y el hombre tienen derecho a decidir
libremente el número de sus hijos y el intervalo entre los nacimientos, así
como a acceder a la información, a la educación y a los medios que les
permitan ejercer ese derecho. El artículo 12 del Pacto Internacional sobre los
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC), por su parte,
reconoce que todas las personas tienen derecho a disfrutar del más alto nivel
posible de salud física y mental, lo que comprende el pleno ejercicio del
141
Cfr. Sentencia T-732 de 2009. Reiterada en las sentencias T-585 de 2010, T-627 de 2012, T-274 de 2015,
T-697 de 2016 y C-093 de 2018, entre otras.
142
En relación con la naturaleza indivisible e interdependiente de los derechos fundamentales, es posible
consultar las sentencias T-016 de 2007, T-760 de 2008, T-235 de 2011, C-372 de 2011, C-377 de 2011, C-288
de 2012, C-313 de 2014, C-520 de 2016, C-389 de 2016 y C-113 de 2017.
143
Cfr. Sentencias C-533 de 2006, T-627 de 2012, T-697 de 2016 y C-098 de 2018, entre otras.
144
La sentencia C-355 de 2006, en particular, señaló que “… diferentes tratados internacionales son la base
para el reconocimiento y protección de los derechos reproductivos de las mujeres, los cuales parten de la
protección a otros derechos fundamentales como la vida, la salud, la igualdad y no discriminación, la
libertad, la integridad personal, el estar libre de violencia, y que se constituyen en el núcleo esencial de los
derechos reproductivos. Otros derechos, resultan también directamente afectados cuando se violan los
derechos reproductivos de las mujeres, como el derecho al trabajo y a la educación, que al ser derechos
fundamentales pueden servir como parámetro para proteger y garantizar sus derechos sexuales y
reproductivos”.
22
derecho a la salud sexual y reproductiva145. La Convención contra la

Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes y el Pacto
de Derechos Civiles y Políticos de Naciones Unidas, a su turno, comprometen
a sus Estados parte a prohibir actos que constituyan tortura, tratos crueles,
inhumanos y degradantes146. La Convención Americana sobre Derechos
Humanos, finalmente, protege el derecho a la autonomía reproductiva y el
acceso a servicios de salud reproductiva (Art. 11 y 17)147.
11. Con fundamento en esas disposiciones la Corte Constitucional ha

precisado cuál es el fundamento y el alcance de los derechos sexuales y
reproductivos en el ordenamiento jurídico colombiano. En tal sentido, ha
indicado que la estructura de estas garantías se edifica sobre dos dimensiones.
La primera, relacionada con la libertad, que supone la imposibilidad del
Estado y la sociedad de implantar restricciones injustificadas en contra de las
determinaciones adoptadas por cada persona; y la segunda, prestacional, que
implica la responsabilidad de adoptar medidas positivas para garantizar el
goce efectivo de estos derechos148.
12. De igual modo, el soporte normativo de esas prerrogativas guarda especial

correspondencia con el proceso de especificación ocurrido en favor de la
mujer en el derecho internacional de los derechos humanos 149. En relación con
ello, la jurisprudencia constitucional ha destacado que, si bien los derechos
sexuales y reproductivos protegen a todas las personas y constituyen, en
principio, dimensiones garantizadas en otros derechos fundamentales, su
emergencia específica e independiente responde a la necesidad de enfrentar la
persistente discriminación histórica que han soportado las mujeres 150 y los
estereotipos que tradicionalmente han restringido materialmente su autonomía
y su libertad151.
145
Al respecto se puede consultar la Observación General número 22 del Comité DESC, relativa al derecho a
la salud sexual y reproductiva como parte integrante del derecho a la salud contemplado en el artículo 12 del
PIDESC.
146
Artículos 16 de la Convención y 7 del PIDESC, respectivamente.
147
Los artículos 11 y 17 de la Convención Americana de Derechos Humanos aluden, respectivamente, a la
protección de la honra y de la dignidad y a la protección de la familia. La Corte Interamericana de Derechos
Humanos les dio el alcance referido en la Sentencia de 28 de noviembre de 2012, al resolver el Caso Artavia
Murillo y otros (“fecundación in vitro”) vs. Costa Rica.
148
Cfr. Sentencia T-732 de 2009.
149
Sobre este criterio la sentencia T-878 de 2014 indicó “que la comunidad internacional ha realizado
esfuerzos para eliminar tanto la violencia como la discriminación contra la mujer, a través de instrumentos
jurídicos que imponen obligaciones de prevención y sanción a los Estados y a la humanidad en general”.
150
Frente a la exclusión de la mujer en diversos campos, la sentencia C-586 de 2016 anotó: “La
discriminación a la mujer ha sido ampliamente documentada por las sentencias de la Corte Constitucional
desde diversos planos, como pueden serlo el de la imposición del modelo patriarcal, que constituyó la
preocupación de la Corporación durante la década de los noventa, las violencias de diferente clase, la
discriminación como forma de violencia sobre las mujeres, y más recientemente, la tarea social y judicial de
remoción de patrones socioculturales y estereotipos que permiten y prolongan formas de violencia y de
discriminación”.
151
En relación con prácticas arraigadas en la sociedad que cosifican a la mujer, la sentencia C-754 de 2015
puntualizó: “la Corte ha identificado de manera reiterada los estereotipos de género con preconcepciones
que generalmente le asignan a la mujer un rol tradicional asociado al trabajo del hogar, a la reproducción y
a la subordinación frente al hombre sobre quien, por el contrario, han recaído todas las obligaciones de
23
13. La Corte ha dado cuenta de las implicaciones concretas que la

consagración, la protección y la garantía de los derechos sexuales y
reproductivos han tenido en la realización de los derechos a la libertad, a la
autonomía y a la igualdad de las mujeres. Por un lado, en tanto suponen
reconocer que “la igualdad, la equidad de género y la emancipación de la
mujer y la niña son esenciales para la sociedad y (…) una de las estrategias
directas para promover la dignidad de todos los seres humanos y el progreso
de la humanidad en condiciones de justicia social”152. Además, porque
corroboran la existencia de situaciones que afectan a las mujeres de forma
diferenciada, en particular, aquellas que “conciernen a los derechos sobre su
cuerpo, su sexualidad y reproducción”153.
14. La vigencia de una serie de concepciones y prejuicios son la base que

explica las imposiciones sociales que persiguen constreñir a la mujer para que
actúe de una u otra forma154. A partir de ahí, se cimientan las exigencias que
buscan suprimir su capacidad libre y autónoma de disponer sobre sí misma, en
el desarrollo no solamente de sus derechos sexuales y reproductivos, sino
también de toda la gama de garantías que posee como persona155.
15. Al respecto, el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de

la ONU, en su Observación General número 22, destacó que la respuesta que
se dé en torno a esa problemática debe asegurar la adopción de una visión
integral de la perspectiva de género en el contexto de los derechos sexuales y
reproductivos156. Igualmente, recalcó la importancia de adoptar medidas que
no perpetúen los estereotipos de género, sino que, por el contrario,
contribuyan a eliminar las barreras sociales que limitan la materialización del
liderazgo, debido a su fuerza física y supuesta racionalidad mental”.

152
Cfr. C-553 de 2006.
153
Ibídem. Sobre el mismo tema, la sentencia T-732 de 2009 refirió lo siguiente: “Tanto hombres como
mujeres son titulares de estos derechos, sin embargo, es innegable la particular importancia que tiene para
las mujeres la vigencia de los mismos ya que la determinación de procrear o abstenerse de hacerlo incide
directamente sobre su proyecto de vida pues es en sus cuerpos en donde tiene lugar la gestación y, aunque no
debería ser así, son las principales responsables del cuidado y la crianza de los hijos e hijas, a lo que se
añade el hecho de que han sido históricamente despojadas del control sobre su cuerpo y de la libertad sobre
sus decisiones reproductivas por la familia, la sociedad y el Estado.”
154
En particular, la sentencia C-754 de 2015 mencionó que “Un estereotipo se refiere a la determinación de
un molde como una referencia a la identidad de alguien, que cuando se traduce en un prejuicio adquiere una
connotación negativa y tiene el efecto de la discriminación. La asignación de estereotipos muchas veces
responde a la categorización de las personas en la sociedad, por pertenecer a un grupo particular, lo cual
puede generar desventajas que tengan un impacto en el ejercicio de derechos fundamentales. Los
estereotipos han sido definidos como una preconcepción sobre los atributos o las características de los
miembros de un grupo particular, o sobre los roles que éstos deben cumplir. En este sentido, los estereotipos
presumen que todos los miembros de un grupo tienen unas características o cumplen unos roles precisos, y
por lo tanto cuando se valora a una persona que pertenezca al grupo se presume que ésta actuará de
conformidad con dichas preconcepciones, o que es su deber hacerlo”.
155
En la misma C-754 de 2015, la Corte reconstruyó la línea jurisprudencial que existe sobre este asunto y
encontró que los prejuicios que se han establecido contra la mujer no son exclusivos de un ámbito de la vida
en sociedad, sino que abarcan escenarios tan variados como las sanciones contra “la mujer adúltera” y la
afiliación a seguridad social de las trabajadoras, por ejemplo.
156
Observación General número 22 del Comité DESC, párrafo 26.
24
plan de vida que posee cada mujer y que, con ello, se asegure su igualdad
material157.
16. En un sentido similar, la Corte Constitucional ha establecido que estos

patrones y concepciones, además de constituir una forma de violencia de
género158, son el fundamento de las obligaciones que posee el Estado para
adoptar medidas que permitan hacer frente y, con ello, suprimir este tipo de
criterios negativos. En esa medida, ha resaltado la obligación de eliminar
dichos prejuicios, en tanto suponen el desconocimiento de las
responsabilidades que, por mandato de la Constitución y el bloque de
constitucionalidad, tiene el Estado y la sociedad frente a las mujeres.
17. Precisamente, esta Corporación ha identificado que i) el reforzamiento del

paradigma social construido en torno al hombre, y a partir del cual se deriva la
concepción de la mujer como débil y sumisa159; ii) su escasa participación en
los espacios decisorios del Estado160; iii) la designación de roles de género,
junto con la consecuente desvalorización de su papel como sostén económico
de la familia161; iv) su cosificación como elemento direccionado al hogar, a su
esposo y a la procreación162; v) su invisibilización en los distintos estamentos
normativos163 y; vi) la discriminación y la violencia de género, junto con la
consecuente impunidad de estas conductas164; son algunos de los estereotipos
y escenarios concretos en los que se manifiesta esta cuestión. Al respecto, en
la sentencia C-754 de 2015 este Tribunal sintetizó estas circunstancias y,
además, puntualizó que:
“[L]a Corte ha identificado de manera reiterada los estereotipos de

género con preconcepciones que generalmente le asignan a la mujer un
rol tradicional asociado al trabajo del hogar, a la reproducción y a la
subordinación frente al hombre sobre quien, por el contrario, han
recaído todas las obligaciones de liderazgo, debido a su fuerza física y
supuesta racionalidad mental. En ese sentido, el Tribunal ha acudido a
157
Ibídem, párrafos 26 y 27. Adicionalmente, en ese documento se menciona que: “Las leyes, las políticas y
las prácticas neutrales pueden perpetuar las desigualdades de género y la discriminación ya existentes
contra la mujer. La igualdad sustantiva requiere que las leyes, las políticas y las prácticas no mantengan,
sino que mitiguen, la desventaja inherente que experimentan las mujeres en el ejercicio de su derecho a la
salud sexual y reproductiva. Los estereotipos, las suposiciones y las expectativas basados en el género sobre
la subordinación de las mujeres respecto de los hombres y su función exclusiva como cuidadoras y madres,
en particular, son obstáculos a la igualdad sustantiva entre los géneros, incluido el derecho en condiciones
de igualdad a la salud sexual y reproductiva, que hay que modificar o eliminar, al igual que el papel
exclusivo de los hombres como cabezas de familia y sostén de la familia”.
158
159
Cfr. Sentencia C-082 de 1999.
160
161
Cfr. Sentencia T-500 de 2002. En un sentido semejante, en la Observación General número 22 del Comité
DESC se indicó que “Los Estados deben reconocer las normas sociales y estructuras de poder arraigadas
que impidan el ejercicio de ese derecho en igualdad de condiciones, como los papeles asignados a cada
género, que afectan a los determinantes sociales de la salud, y adoptar medidas para corregirlas”.
162
163
Cfr. Sentencia C-804 de 2006
164
Cfr. Sentencias C-335 de 2013 y T-967 de 2014.
25
los contenidos de la cláusula de igualdad constitucional y al bloque de

constitucionalidad para superar los estereotipos de género. Esto, con el
fin de reconocer las obligaciones de acción u abstención al Estado para
que no aplique políticas discriminatorias en razón del género y de
estereotipos que se construyen alrededor de la idea de las mujeres,
como ciudadanas que están supeditadas a roles de inferioridad en la
sociedad”.

18. En este contexto y antes de abordar las cuestiones relacionadas con el
alcance de las garantías analizadas, esta Sala concluye que el diagnóstico
presentado por la jurisprudencia alrededor de los estereotipos de género es un
componente que no se puede ignorar y que, por el contrario, constituye un
factor determinante a la hora de valorar los hechos que dan origen a este
proceso de unificación.
19. Como se mencionó, el reconocimiento de los derechos sexuales y

reproductivos y la suscripción de los mencionados instrumentos
internacionales imponen al Estado colombiano y a los particulares una serie de
obligaciones en esta materia. La jurisprudencia de esta Corporación 165 y los
documentos de los órganos de supervisión internacional han resalto su alcance
a través de diversos pronunciamientos166.
20. Para el efecto, han distinguido entre derechos sexuales y derechos

reproductivos. Esta diferencia ha estado orientada, de una parte, a distinguir
entre la sexualidad y la reproducción como ámbitos independientes de las
personas y, en particular, de las mujeres. Y de otra, a advertir que, pese a su
autonomía, guardan en todo caso una estrecha relación. Sobre este punto, esta
Corte mencionó que esta distinción resulta especialmente relevante en el
desarrollo de los conflictos de género, pues como consecuencia de la
adscripción de la mujer al rol reproductor y de madre, se ha limitado la
protección de su sexualidad solamente al contexto de la maternidad167.
El alcance de los derechos sexuales
21. De ese modo, esta Corporación ha explicado cuáles son las implicaciones
que se derivan de cada una de esas garantías. En esa medida, ha indicado que
los derechos sexuales les proporcionan a todas las personas la autoridad para
“decidir autónomamente tener o no relaciones sexuales y con quién. En otras
palabras, el ámbito de la sexualidad debe estar libre de todo tipo de
discriminación168, violencia física o psíquica, abuso, agresión o coerción, de
165
Cfr. Sentencias C-355 de 2006, T-607 de 2007, T-732 de 2009, T-627 de 2012, T-732 de 2009, T-274 y
C-754 de 2015, T-697 de 2016 y C-093 de 2018.
166
Cfr. Recomendación General 24 del Comité CEDAW, Observación General 22 del Comité DESC,
Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y la Convención contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
167
168
Al respecto se pude citar toda la jurisprudencia constitucional en torno a la prohibición de discriminación
de las personas homosexuales. Ver la sentencia C-029 de 2009.
26
esta forma se proscriben, por ejemplo, la violencia sexual, la esclavitud

sexual, la prostitución forzada169”170.
22. De igual forma, se ha referido que los derechos sexuales se estructuran a

través de tres facetas. La primera, relacionada con la oportunidad de disponer
de información y educación adecuada sobre los distintos aspectos de la
sexualidad humana171; la segunda, que tiene que ver con la posibilidad de
acceder a los servicios de salud sexual 172; y la última, correspondiente a la
facultad de contar con toda la educación e información respecto de la totalidad
de los métodos de anticoncepción, así como la potestad de elegir de forma
libre alguno de ellos173.
El alcance de los derechos reproductivos
23. Por otra parte, los derechos reproductivos le otorgan a todas las personas,
especialmente a las mujeres174, la facultad de adoptar decisiones libres e
informadas sobre la posibilidad de procrear o no, y cuándo y con qué
frecuencia hacerlo175. De ahí, que esta garantía posea dos dimensiones: la
primera, relacionada con la existencia de una autodeterminación reproductiva;
y, la otra, correspondiente al acceso a los servicios de la salud
reproductiva176.
24. En cuanto a la autodeterminación reproductiva, la Corte ha señalado que

de él se deriva “el derecho a estar libres de todo tipo de interferencias en la
toma de decisiones reproductivas, incluida la violencia física y psicológica, la
coacción y la discriminación, pues no se deben sufrir tratos desiguales
injustificados por razón de las decisiones reproductivas, sea que se decida
169
Cfr. T-732 de 2009.
170
En un sentido semejante la Cuarta Conferencia sobre la Mujer (Plataforma Beijing) señaló que “los
derechos humanos de la mujer incluyen su derecho a tener control sobre las cuestiones relativas a su
sexualidad, incluida su salud sexual y reproductiva y decidir libremente respecto de esas cuestiones, sin
verse sujeta a la coerción, la discriminación y la violencia. Las relaciones igualitarias entre la mujer y el
hombre respecto de las relaciones sexuales y la reproducción, incluido el pleno respeto de la integridad de la
persona, exigen el respeto y el consentimiento recíprocos y la voluntad de asumir conjuntamente la
responsabilidad de las consecuencias del comportamiento sexual”.
171
172
Cfr. sentencias T-926 de 1999 y T-465 de 2002 en las que se ordena a las EPS demandadas el suministro
a un hombre de un medicamento para la disfunción eréctil y T-143 de 2005 en la cual se ordena a la EPS la
implantación de una prótesis peneana con el fin de corregir la misma patología.
173
Cfr. T-732 de 2009.
174
Sobre este punto la Sala quiere volver a hacer especial énfasis, pues de forma reiterada la Corte ha
abordado la particular relevancia que tienen estas garantías en el desarrollo de las mujeres. Véase, por
ejemplo, que en la sentencia T-627 de 2012 dijo: “Tanto hombres como mujeres son titulares de estos
derechos, sin embargo es innegable la particular importancia que tiene para las mujeres la vigencia de los
mismos ya que la determinación de procrear o abstenerse de hacerlo incide directamente sobre su proyecto
de vida pues es en sus cuerpos en donde tiene lugar la gestación y, aunque no debería ser así, son las
principales responsables del cuidado y la crianza de los hijos e hijas, a lo que se añade el hecho de que han
sido históricamente despojadas del control sobre su cuerpo y de la libertad sobre sus decisiones
reproductivas por la familia, la sociedad y el Estado”.
175
Cfr. Sentencias T-627 de 2012, T-274 de 2015, T-306 de 2016, T-697 de 2016.
176
Cfr. Sentencias T-732 de 2009, T-627 de 2012, T-274 de 2015, T-306 de 2016, T-697 de 2016.
27
tener descendencia o no”177. Aunado a ello, este Tribunal ha afirmado que se

transgrede esta garantía cuando se recurre a embarazos, esterilizaciones o
abortos forzados o, incluso, cuando se exige el consentimiento de un tercero
para admitir la decisión de tener, o no, hijos178.
25. Sobre este último escenario, el Comité de Derechos Humanos de la ONU,

en su Observación General número 28, indicó que los Estados no respetan la
vida privada de la mujer “cuando se exige que el marido dé su autorización
para tomar una decisión respecto de la esterilización, cuando se imponen
requisitos generales para la esterilización de la mujer, como tener cierto
número de hijos o cierta edad, o cuando los Estados imponen a los médicos y
a otros funcionarios de salud la obligación de notificar los casos de mujeres
que se someten a abortos”.179
26. Asimismo, en su Observación General número 22 el Comité de Derechos

Económicos, Sociales y Culturales estableció que los Estados tienen una
obligación de respeto frente a las decisiones que se adopten bajo la esfera de
esta garantías. Adicionalmente, aclaró que de conformidad con este
compromiso los Estados no se deben inmiscuir en el ejecicio de los derechos
reproductivos, no deben denegar el acceso a los servicios que estructuran esas
potestades y, finalmente, “los Estados deroguen, y se abstengan de
promulgar, leyes y políticas que obstaculicen el acceso a los servicios de
salud sexual y reproductiva. Esto incluye los requisitos de autorización de
terceros, como los requisitos de autorización de los padres, el cónyuge y los
tribunales para acceder a los servicios y la información en materia de salud
sexual y reproductiva, en particular para el aborto y la anticoncepción”180.
27. En un sentido semejante, en ese documento el Comité DESC señaló que

“[l]os Estados parte también tienen la obligación de combatir la homofobia y
la transfobia, que conducen a la discriminación, incluida la violación del
derecho a la salud sexual y reproductiva”.
28. De este modo entonces, se violenta la autodeterminación reproductiva

cuando se obstaculiza el ejercicio de la autonomía personal y se recurre a la
coacción para obtener una decisión respecto del desarrollo de la progenitura.
177
Cfr. Sentencia T-627 de 2012. Reiterada en la sentencia T-274 de 2015.
178
Cfr. Sentencia T-627 de 2012. Al respecto, el Comité de la CEDAW, en su Recomendación General
número 21, dijo: “La decisión de tener hijos, si bien de preferencia debe adoptarse en consulta con el
cónyuge o el compañero, no debe, sin embargo, estar limitada por el cónyuge, el padre, el compañero o el
gobierno”.
179
Comité de Derechos Humanos de la ONU, Observación General número 28, igualdad de derechos entre
hombres y mujeres, párrafo 20.
180
Observación General número 22 del Comité DESC, párrafo 41. Asimismo, en ese documento se indicó
que: “La no discriminación, en el contexto del derecho a la salud sexual y reproductiva, abarca también el
derecho de todas las personas, incluidas las personas lesbianas, gais, bisexuales, transgénero e
intersexuales, a ser plenamente respetadas por su orientación sexual, identidad de género o condición de
intersexualidad. […] || La no discriminación y la igualdad requieren no solo la igualdad jurídica y formal
sino también la igualdad sustantiva. || La igualdad sustantiva requiere que se aborden las necesidades
particulares en materia de salud sexual y reproductiva de grupos concretos, así como cualquier obstáculo
con que puedan tropezar”.
28
Igualmente, cuando no se ofrecen los medios y servicios necesarios para

adoptar una determinación en relación con esta facultad; y, finalmente, cuando
no se suministra la información precisa para adoptar una decisión fundada en
hechos ciertos, o se provee de forma falsa o inexacta181.
29. Respecto del acceso a los servicios de salud reproductiva se destaca el

especial aporte que han suministrado las definiciones y observaciones
brindadas por algunos estamentos internacionales sobre este asunto. En tal
sentido, por ejemplo, el Comité CEDAW, en su Recomendación General
número 24, enfatizó que “la negativa de un Estado Parte a prever la
prestación de determinados servicios de salud reproductiva a la mujer en
condiciones legales resulta discriminatoria”182.
30. Asimismo, el Comité DESC, en su Observación General número 22,

relacionó los elementos que estructuran esta faceta del derecho. De ese modo,
refirió que la prestación de los servicios de salud reproductiva se debe
adelantar bajo la óptica de la disponibilidad, la accesibilidad y la calidad. En
cuanto al primer componente, aseguró que de conformidad con él la asistencia
médica prestada por el Estado debe asegurar que la oferta de los servicios sea
adecuada y completa; que los profesionales de la salud estén debidamente
capacitados; y que las medicinas esenciales hagan parte de la oferta
farmacológica, incluyendo los medicamentos e insumos anticonceptivos, así
como los requeridos para la asistencia del aborto y el tratamiento del VIH183.
31. Además, destacó que en ningún caso la prestación de estos servicios

médicos puede verse obstaculizada por cuestiones ideológicas, como la
objeción de conciencia, y que se debe asegurar que la cobertura médica
requerida para garantizar que este derecho esté disponible en todo momento y
a una distancia física razonable184.
32. En cuanto al componente de accesibilidad, indicó que a partir de este

aspecto se cimienta la obligación de asegurar que los servicios requeridos para
la materialización de los derechos reproductivos se puedan utilizar por todas
las personas, independientemente de su ubicación geógrafica o su situación de
vulnerabilidad185. Paralelamente, advirtió que los costos de acceso a estas
herramientas no pueden constituir una barrera infranqueable para su empleo186.
Igualmente, hizo hincapie en la importancia de que las personas tengan la
181
Cfr. Sentencia T-627 de 2012. Sobre el particular, la misma Observación General número 22 del Comité
DESC señala que: “Esas violaciones comprenden la injerencia del Estado con la libertad de la persona para
controlar su propio cuerpo y la capacidad para adoptar decisiones libres, informadas y responsables en ese
sentido”.
182
Párrafo 11. Cfr. Sentencia T-627 de 2012.
183
Observación General número 22 del Comité DESC, párrafos 11 a 13.
184
Párrafo 14.
185
Párrafo 16.
186
Párrafo 17.
29
oportunidad de buscar, recibir y difundir información sobre los derechos

sexuales y reproductivos187.
33. Particularmente, recalcó que todos, “incluidos los adolescentes y jóvenes,

tienen el derecho a recibir información con base empírica sobre todos los
aspectos de la salud sexual y reproductiva (…)”188.
34. Finalmente, en cuanto al criterio de calidad aseguró que los

procedimientos, servicios e insumos que se suministren deben tener un
fundamento empírico y, además, estar actualizados “desde un punto de vista
científico y médico”189. Esto, a su vez, guarda armonía con la obligación de
contar con profesionales debidamente capacitados. Asimismo, dijo que “no
incorporar o rechazar los avances y las innovaciones tecnológicas en la
prestación de servicios de salud sexual y reproductiva, como los
medicamentos en relación con el aborto, la asistencia médica para la
procreación y los avances en el tratamiento del VIH y el sida, pone en peligro
la calidad de la atención190.
35. Bajo ese contexto, este Tribunal recogió las distinas exposiciones
presentadas en el marco nacional e internacional, y concluyó que el derecho a
la salud reproductiva está integrado por los siguientes elementos191:
i) Los componentes de educación e información sobre los distintos servicios,

medicamentos e insumos que que integran los metodos anticonceptivos. A
este aspecto también se integra la posibilidad de acceder y elegir de forma
libre el procedimiento de preferencia de cada persona, de conformidad con los
artículos 10192 y 12193 de la CEDAW194.
ii) La existencia de mecanismos que aseguren el desarrollo de la maternidad

libre de riesgos en los periodos de gestación, parto y lactancia y que brinden
187
Párrafo 18 y 19.
188
Párrafo 18.
189
Párrafo 21.
190
Ibídem.
191
A continuación, se recogen parte las conclusiones que presentan las sentencias T-627 de 2012 y C-093 de
2018.
192
“Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra la
mujer, a fin de asegurarle la igualdad de derechos con el hombre en la esfera de la educación y en particular
para asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres: (…)
h) Acceso al material informativo específico que contribuya a asegurar la salud y el bienestar de la familia,
incluida la información y el asesoramiento sobre planificación de la familia” (subrayado fuera de texto).
193
“1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra
la mujer en la esfera de la atención médica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y
mujeres, el acceso a servicios de atención médica, inclusive los que se refieren a la planificación de la
familia” (subrayado fuera de texto).
194
30
las máximas posibilidades de tener hijos sanos 195. Concretamente, el acceso a

cuidado obstétrico oportuno, de calidad y libre de violencia.
iii) La prevención y tratamiento de las enfermedades del aparato reproductor

femenino y masculino196.
iv) El acceso a la tecnología científica para procrear hijos biológicos, es decir,

la posibilidad de acceder a procedimiento de fertilización in vitro197.
v) El acceso a los servicios de interrupción voluntaria del embarazo bajo los

estándares de disponibilidad, accesibilidad y calidad, de acuerdo con los
parámetros desarrollados por el Comité DESC, en los casos en que no es
punible de conformidad con la sentencia C-355 de 2006198, así como la
obligación del Estado de proteger y respetar este componente de los derechos
sexuales y reproductivos.
36. Tal es el marco normativo, sobre el que se construye la jurisprudencia

relativa al contenido y alcance del derecho fundamental a la interrupción
voluntaria del embarazo. Pasa la Sala a concretar su fundamento y a exponer
sus diversas dimensiones, en tanto derecho sexual y reproductivo.
El derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo como

expresión de los derechos reproductivos
37. El derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo protege

la autonomía y la libertad de decisión de la mujer que, encontrándose en
alguna de las tres causales de despenalización previstas en la sentencia C-355
de 2006, resuelve poner fin al proceso de gestación humana. El derecho a la
IVE pertenece a la categoría de derechos reproductivos y, por tanto, comparte
su orientación, fundamento y contenido obligacional. Al mismo tiempo, al
tratarse de una garantía ius fundamental, compromete en su respeto y
realización a todos los servidores y órganos del Estado, a los prestadores
públicos y privados de seguridad social y a los particulares.
38. En el orden interno este derecho fue identificado por la Corte

Constitucional a partir de la acción pública de inconstitucionalidad formulada
contra el artículo 122 de la Ley 599 de 2000, que sancionaba penalmente la
práctica del aborto en todos los casos. La sentencia C-355 de 2006, que
195
Al respecto, ver CIDH, “Acceso A Servicios De Salud Materna Desde Una Perspectiva De Derechos
Humanos”, 7 junio 2010.
196
En la sentencia T-605 de 2007, esta Corte protegió el derecho a la salud de una mujer y ordenó a una EPS
practicarle una “cirugía desobstructiva de las Trompas de Falopio y retiro de adherencias del óvulo
izquierdo”, excluida del Plan Obligatorio de Salud, para poner fin a una enfermedad que le impedía procrear.
Así mismo, en la sentencia T-636 de 2007, con el mismo argumento, se ordenó a una EPS practicar a una
mujer un examen de diagnóstico denominado “cariotipo materno” con el objetivo de determinar la causa de
sus constantes abortos espontáneos.
197
198
Cfr. Sentencias T-585 de 2010 y T-841 de 2011.
31
resolvió la censura propuesta contra la mencionada disposición, estableció que

la prohibición absoluta del aborto resultaba contraria a los derechos de la
mujer, en particular a su dignidad humana, al libre desarrollo de su
personalidad, a la vida digna, a su salud física y mental, y a no estar sometida
a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes.
39. La Corte determinó, en ese sentido, que la sanción penal por aborto
infringía el orden superior en al menos tres casos. Primero, cuando el
embarazo es resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva
de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminación
artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas, o de incesto.
Segundo, cuando la continuación del embarazo constituye un peligro para la
vida o la salud de la mujer, certificada por un médico. Tercero, cuando existe
grave malformación del feto que haga inviable su vida, certificada por un
médico.
40. Para sustentar su decisión, el Tribunal partió por diferenciar entre la vida
como valor o bien constitucionalmente protegido (Preámbulo) y la vida como
derecho subjetivo de carácter fundamental (Art. 11 C. Pol.). En esa dirección,
precisó que la vida no tiene carácter de derecho absoluto y debe ser
ponderada, por tanto, con otros valores, principios y derechos plasmados en la
Constitución. Resaltó además que, en decisiones previas la Corporación no
había reconocido al embrión la categoría de persona humana y titular del
derecho a la vida, sino el de bien superior objeto de protección. Indicó que no
le correspondía al juez constitucional establecer el momento exacto a partir
del cual se inicia la vida humana. Señaló que, en todo caso, el Estado ampara
la vida en gestación de diversas formas, y a través de la protección de la mujer
gestante199.
41. Precisó, así mismo, que la Constitución reconoció la discriminación

histórica de que ha sido objeto la mujer y, en consecuencia, optó por
establecer expresamente un conjunto de garantías en su favor, brindándole una
protección reforzada y efectiva. Advirtió que desde la década de 1960 emergió
en el sistema universal de protección de derechos humanos una preocupación
199
Esta postura fue reiterada recientemente por la Sala Plena de esta Corporación en la sentencia C-327 de
2016. En esa decisión la Corte determinó que la expresión “principia al nacer” del artículo 90 del Código
Civil no viola la protección del derecho a la vida establecida por el artículo 4.1 de la Convención Americana
de Derechos Humanos como parte del bloque de constitucionalidad. De este modo, luego de analizar la
jurisprudencia surtida en la sentencia C-355 de 2006 y en diversas decisiones de revisión de tutela, el Tribunal
Constitucional concluyó que: “la vida, como valor, tiene una protección proporcional frente al alcance y
contenido de los derechos sexuales y reproductivos, el derecho a la vida, el derecho a la salud, el libre
desarrollo de la personalidad y la autonomía de las mujeres. También, es importante advertir que en
principio el valor de la vida y el ejercicio de estos derechos no se encuentra en colisión salvo cuando se trata
del ejercicio del derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo. Sin embargo, en estos
casos, la Corte ha señalado con precisión que el derecho a la vida, en la medida en que está en cabeza de
una persona humana, merece una protección reforzada que, sin ser absoluta, permita que se superen los
obstáculos que impiden una protección efectiva, real e integral de otros derechos. // De la misma manera,
permite concluir que el derecho a la vida no es absoluto y también admite ponderación cuando se encuentra
en conflicto con otros derechos o valores como en el caso del derecho a morir dignamente. Lo anterior, no
implica una violación del deber de protección del valor de la vida o del derecho a la vida, sino que reconoce
que éstos se encuentran sujetos a los principios de proporcionalidad y razonabilidad”.
32
por la persistente discriminación de la mujer y, en esa medida, buscó otorgarle

una salvaguarda diferenciada por medio de la celebración de diversos
instrumentos internacionales y del reconocimiento de los derechos sexuales y
reproductivos como derechos humanos, positivizados, a la postre, en el
ordenamiento constitucional. Bajo tal perspectiva, la Corte consideró que la
penalización absoluta del aborto cosificaba a la mujer y la despojaba de su
dignidad humana al instrumentalizarla como un simple medio para alcanzar un
fin reproductivo:
[U]na regulación penal que sancione el aborto en todos los supuestos,

significa la anulación de los derechos fundamentales de la mujer, y en
esa medida supone desconocer completamente su dignidad y reducirla a
un mero receptáculo de la vida en gestación, carente de derechos o de
intereses constitucionalmente relevantes que ameriten protección.
42. La Corte, sin embargo, se abstuvo de dictaminar la inconstitucionalidad de

la penalización del aborto en los supuestos restantes 200. Aclaró, empero, que el
Congreso de la República tenía potestad para establecer en qué otras hipótesis
el aborto no resultaba punible. Puntualizó, en definitiva, que “el legislador
puede prever otras [causales] en las cuales la política pública frente al
aborto no pase por la sanción penal, atendiendo a las circunstancias en las
cuales éste es practicado, así como a la educación de la sociedad y a los
objetivos de la política de salud pública”.
43. La conclusión según la cual la prohibición absoluta del aborto es violatoria

de los derechos constitucionales de las mujeres implicó, al mismo tiempo, el
reconocimiento de que la interrupción voluntaria del embarazo, en los tres
casos identificados por la Corte, integra el contenido ius fundamental de los
postulados superiores comprometidos. Su íntima vinculación con la dignidad
humana, su posibilidad de traducción y concreción en derechos subjetivos y su
sólido respaldo en tratados internacionales de derechos humanos ratificados
por Colombia, comportó, además, su adscripción dentro del conjunto de
200
La sentencia C-355 de 2006 señaló, en ese sentido, que “si bien no resulta desproporcionada la
protección del naciturus mediante medidas de carácter penal y en consecuencia la sanción del aborto resulta
ajustada a la Constitución Política, la penalización del aborto en todas las circunstancias implica la
completa preeminencia de uno de los bienes jurídicos en juego, la vida del naciturus, y el consiguiente
sacrificio absoluto de todos los derechos fundamentales de la mujer embarazada, lo que sin duda resulta a
todas luces inconstitucional”.
33
derechos sexuales y reproductivos201. Así lo explicó esta Corporación en la

decisión T-585 de 2010:
“Resulta innegable que, a partir de la sentencia C-355 de 2006, surgió

en Colombia un verdadero derecho a la interrupción voluntaria del
embarazo en cabeza de las mujeres que se encuentran incursas en las
tres hipótesis despenalizadas. En efecto, como se indicó, en esta
sentencia la Corte concluyó que la protección de los derechos
fundamentales de la mujer a la dignidad humana, al libre desarrollo de
la personalidad, a la vida y a la salud física y mental –contenidos en la
Constitución de 1991 y en el bloque de constitucionalidad- implican
reconocerle la autonomía para decidir libremente si interrumpir o
continuar la gestación en las tres precisas circunstancias ya señaladas,
de modo tal que la sanción penal resultaba desproporcionada. En otras
palabras, del contenido de los derechos fundamentales mencionados la
Corte derivó el derecho a la IVE de las mujeres gestantes que se
encuentran en los eventos antes indicados”.
44. A partir de la despenalización parcial de la IVE y de su categorización

como derecho fundamental202, las salas de revisión de esta Corporación han
venido decantando su contenido, en cuanto garantía superior, en armonía con
lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2006. La Sala Plena, a continuación, se
referirá a las dos causales que integran el derecho a la IVE y que interesan a
efectos de resolver el caso que se plantea. Resaltará, posteriormente, las
obligaciones generales que se desprenden de él y señalará, igualmente, las
barreras de acceso que ha identificado la Corporación y las determinaciones
que ha adoptado para removerlas.
El derecho fundamental a la IVE cuando existe peligro para la vida o la

salud física y mental de la mujer gestante
45. La sentencia C-355 de 2006 determinó que la prohibición penal del aborto
es contraria al orden constitucional, cuando la continuación del embarazo
constituye peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por un
médico.
201
Los aspectos relevantes para adscribir la naturaleza ius fundamental de un derecho fueron establecidos por
la Sala Plena de la Corte en la sentencia C-288 de 2012, a propósito de la demanda de inconstitucionalidad
formulada contra el Acto Legislativo 3 de 2011 “por el cual se establece el principio de sostenibilidad fiscal”
y contra la Ley 1473 de 2011 “por medio de la cual se establece una regla fiscal y se dictan otras
disposiciones”. Al respecto, sostuvo la Corte: “las propiedades de interdependencia e indivisibilidad han
permitido concluir a la jurisprudencia constitucional que “los derechos fundamentales son aquellos que (i)
se relacionan funcionalmente con la realización de la dignidad humana, (ii) pueden traducirse o concretarse
en derechos subjetivos y (iii) sobre cuya fundamentalidad existen consensos dogmáticos, jurisprudenciales o
de derecho internacional, legal y reglamentario.” A su vez, ese mismo precedente determina que la
posibilidad de “traducción” en derechos fundamentales subjetivos es un asunto que debe analizarse en cada
caso y hace referencia a la posibilidad de determinar la existencia de una posición jurídica subjetiva de
carácter iusfundamental en el evento enjuiciado o de establecer si están plenamente definidos el titular, el
obligado y el contenido o faceta del derecho solicitado por vía de tutela, a partir de los citados consensos”.
202
La categorización de la interrupción voluntaria del embarazo como derecho fundamental autónomo ha
sido reconocida en las sentencias T-585 de 2010, T-841 de 2011, T-627 de 2012, C-754 de 2015, T-301 de
2016 y C-093 de 2018.
34
46. La Corte consideró que en los casos en que la salud y vida de la mujer
gestante está “amenazada”, resulta desmesurado imponer el “sacrificio de la
vida ya formada por la protección de la vida en formación”. Aseguró que
bajo esta causal “no hay ni siquiera equivalencia entre el derecho no sólo a la
vida, sino también a la salud propio de la madre respecto de la salvaguarda
del embrión”. Enfatizó que el Estado no puede obligar a la mujer embarazada
a “asumir sacrificios heroicos y a ofrendar sus propios derechos en beneficio
de terceros o del interés general”, incluso si se trataba de un embarazo
consentido. Indicó que la prohibición del aborto en estos eventos podría
comportar “una trasgresión de las obligaciones del Estado colombiano
derivadas de las normas del derecho internacional”.
47. Cabe precisar que, frente a esta causal, la Corte distinguió entre el peligro
para la vida y el peligro para la salud de la mujer. Así mismo, incorporó un
estándar amplio y comprensivo de salud, pues precisó que esta hipótesis “no
cobija exclusivamente la afectación de la salud física de la mujer gestante
sino también aquellos casos en los cuales resulta afectada su salud mental”.
Recordó, igualmente, que en virtud del artículo 12 del PIDESC la garantía de
la salud comprende “el derecho al goce del más alto nivel posible de salud
física y mental”. En ese sentido, puntualizó que “el embarazo puede causar
una situación de angustia severa o, incluso graves alteraciones síquicas que
justifiquen su interrupción según certificación médica”. Del mismo modo,
reseñó que no es posible someter a la mujer a “sacrificios heroicos y a
ofrendar sus propios derechos en beneficio de terceros o del interés general”.
48. El Tribunal señaló, finalmente, que para la materialización de esta causal

basta presentar certificación de un profesional de la medicina que dictamine la
amenaza a la vida o a la salud de la mujer, en los términos recién descritos y
conforme a los estándares éticos de su profesión. 203
El derecho fundamental a la IVE cuando existe grave malformación del

feto que hace inviable su vida
49. La sentencia C-355 de 2006 determinó que la prohibición penal del aborto
es contraria al orden constitucional, cuando existe grave malformación del
feto que haga inviable su vida, certificada por un médico.
50. La Corte consideró que en este evento “el deber estatal de proteger la
vida del nasciturus pierde peso, precisamente por estarse ante la situación de
una vida inviable”. Señaló que en este caso prevalen los derechos de la vida
formada, por sobre la protección de un feto que posiblemente no vivirá.
Argumentó, igualmente, que se advierte desproporcionado imponer a la mujer
la carga de continuar con un embarazo en esas condiciones, solo para soportar,
posteriormente, “la pérdida de la vida del ser que por su grave malformación
203
La Corte ha revisado asuntos en los que se alega esta causal, en las sentencias T-388 de 2009, T-585 de
2010, T- 636 de 2011, T-841 de 2011, T-532 de 2014, T-301 de 2016 y T-731 de 2016.
35
es inviable”. Un padecimiento de estos sostuvo la Corte, implica someter a la

mujer “a tratos crueles, inhumanos y degradantes que afectan su
intangibilidad moral, esto es, su derecho a la dignidad humana”.
51. El Tribunal precisó que en esta hipótesis se debe contar con certificación
médica en la que se establezca que el feto “probablemente no vivirá”, en
razón de “una grave malformación”. Aclaró que desde la perspectiva
constitucional las malformaciones que habilitan la práctica del aborto
corresponden a “aquellas que por su gravedad hacen que el feto sea
inviable”. Enfatizó, asimismo, que la causal no alude a los eventos en que
simplemente se advierte “alguna enfermedad en el feto que pueda ser curada
antes o después del parto”.
52. Bajo tal marco, la Corte debe esclarecer dos aspectos en relación con esta
causal. El primero, referente a la diferencia categorial que existe entre el
derecho a la interrupción voluntaria del embarazo por malformación del feto
que hace inviable su vida, y los conceptos de aborto eugenésico y aborto
selectivo por discapacidad. El segundo, concerniente a la disparidad de
criterios de las salas de revisión de esta Corporación, frente al estándar
aplicable al momento de verificar la ocurrencia de la hipótesis de IVE por
inviabilidad fetal vital.
La IVE por grave malformación del feto incompatible con la vida no

comporta aborto eugenésico o selectivo
53. La Sala debe precisar, de entrada, que esta causal no alude en modo
alguno a los denominados “aborto eugenésico” o “aborto selectivo por
discapacidad”. En efecto, el propósito de la interrupción del embarazo, en la
causal identificada por la Corte, no contiene un propósito eugenésico de
supuesta preservación o mejoramiento de la raza humana, sino de alivio a la
angustia y padecimiento de la mujer gestante que se ve avocada a convivir en
su cuerpo con un feto que probablemente no vivirá 204. Tal fue la preocupación
de la sentencia C-355 de 2006 por marcar diferencia con el aborto eugenésico,
que insistió en señalar que la IVE solo procedería cuando se acreditara
científicamente la probable incompatibilidad del feto con la vida.
204
En relación con el concepto de eugenesia resulta pertinente resaltar la definición acogida por la Corte
frente a dicho término en la sentencia C-239 de 1997, al estudiar la demanda de inconstitucionalidad
formulada contra el artículo 326 del Decreto 100 de 1980 (Código Penal). De este modo, al establecer la
diferencia entre homicidio eugenésico y homicidio por piedad, esta Corporación señaló lo siguiente: “El
actor confunde los conceptos de homicidio eutanásico y homicidio eugenésico; en el primero la motivación
consiste en ayudar a otro a morir dignamente, en tanto que en el segundo se persigue como fin, con
fundamento en hipótesis seudocientíficas, la preservación y el mejoramiento de la raza o de la especie
humana. Es además, el homicidio pietístico, un tipo que precisa de unas condiciones objetivas en el sujeto
pasivo, consistentes en que se encuentre padeciendo intensos sufrimientos, provenientes de lesión corporal o
de enfermedad grave o incurable, es decir, no se trata de eliminar a los improductivos, sino de hacer que
cese el dolor del que padece sin ninguna esperanza de que termine su sufrimiento.”. Esa decisión analizó el
asunto relativo a la muerte digna y, a la postre, declaró exequible el artículo acusado “con la advertencia de
que en el caso de los enfermos terminales en que concurra la voluntad libre del sujeto pasivo del acto, no
podrá derivarse responsabilidad para el médico autor, pues la conducta está justificada”.
36
54. De igual modo, la causal de inviabilidad fetal incompatible con la vida

tampoco es predicable frente a embriones que alberguen una potencial
discapacidad. La Corte fue clara en indicar, nuevamente, que la IVE no
prosperaría en relación con cualquier tipo de malformación, sino solo frente a
aquellas en las que, por su gravedad, fuera posible pronosticar que el feto
“probablemente no vivirá” 205. La Corporación, en armonía con lo expuesto,
insistió en que esta hipótesis no operaría en situaciones en las que se advirtiera
“alguna enfermedad en el feto que pueda ser curada antes o después del
parto”206.
Para profundizar en el alcance de la diferencia entre el aborto por inviabilidad

vital del feto y el aborto por discapacidad, es pertinente acudir a las
observaciones finales del Comité sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad (en adelante Comité DPCD) en relación con la IVE en la
legislación española, emitidas el 19 de octubre de 2011. De este modo,
prescindiendo de los plazos y demás condiciones previstas en el artículo 15 de
la Ley Orgánica Número 02 del 3 de marzo de 2010 de ese país, se encuentra
que dicha disposición establece cuatro causales del IVE por causas médicas.
Primera, grave riesgo para la vida o salud de la embarazada. Segunda, riesgo
de graves anomalías en el feto. Tercera, anomalías fetales incompatibles con
la vida. Cuarta, feto con enfermedades extremadamente graves e incurables207.
55. Las hipótesis primera y tercera, consagradas en la legislación española,

son semejantes en sus aspectos relevantes a las causales por factores médicos
dispuestas en la sentencia C-355 de 2006. Frente a estas el Comité guardó
silencio y, por tanto, es posible inferir que las estimó compatibles con la
Convención. Por el contrario, en lo concerniente a las causales segunda y
cuarta, reprochó al Estado español por contemplar supuestos normativos
discriminatorios en relación con las personas con discapacidad. Recomendó,
por esa razón, suprimir la distinción realizada “en cuanto al plazo dentro del
cual la ley permite que se interrumpa un embarazo por motivos de
discapacidad exclusivamente”.208 (Énfasis añadido).
205
206
Ibídem.
207
El siguiente es el contenido completo del artículo 15 de la Ley Orgánica 02 de 2010 del Reino de España:
“Interrupción por causas médicas. Excepcionalmente, podrá interrumpirse el embarazo por causas médicas
cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: // a) Que no se superen las veintidós semanas de
gestación y siempre que exista grave riesgo para la vida o la salud de la embarazada y así conste en un
dictamen emitido con anterioridad a la intervención por un médico o médica especialista distinto del que la
practique o dirija. En caso de urgencia por riesgo vital para la gestante podrá prescindirse del dictamen. //
b) Que no se superen las veintidós semanas de gestación y siempre que exista riesgo de graves anomalías en
el feto y así conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervención por dos médicos especialistas
distintos del que la practique o dirija. // c) Cuando se detecten anomalías fetales incompatibles con la vida y
así conste en un dictamen emitido con anterioridad por un médico o médica especialista, distinto del que
practique la intervención, o cuando se detecte en el feto una enfermedad extremadamente grave e incurable
en el momento del diagnóstico y así lo confirme un comité clínico”. El subrayado es añadido.
208
El texto completo del análisis realizado por el Comité DPCD en sus observaciones finales a España señala
lo siguiente: “El Comité toma nota de la Ley Nº 2/2010, de 3 de marzo de 2010, sobre la salud sexual y
reproductiva, que despenaliza la interrupción voluntaria del embarazo, permite que se ponga fin al embarazo
durante las primeras 14 semanas e incluye dos casos específicos en los que se amplían los plazos para el
aborto si el feto tiene una discapacidad: hasta las 22 semanas de gestación cuando exista un "riesgo de
37
56. De esta manera, a la luz de las observaciones del órgano supervisor de la

Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (en adelante
la Convención DPCD), las causales de IVE por anomalías fetales que
establecen como condición la incompatibilidad con la vida, son
convencionalmente admisibles209. Entre tanto, las que contemplan la sola
identificación de graves anomalías o enfermedades graves e incurables como
motivo de aborto, no lo son. La sentencia C-355 de 2006, según se anotó, solo
consagró la primera clase de causal, mientras que proscribió la segunda. En
ese orden de ideas, para esta Corte es claro que la hipótesis por grave
malformación del feto incompatible con la vida, prevista en la mencionada
providencia, no es constitutiva de “aborto por discapacidad”, ni resulta lesiva
de los derechos de las personas con discapacidad.
57. Es menester aclarar que, en todo caso, los reproches efectuados por el
Comité DPCD en las mencionadas observaciones finales a la IVE en los
eventos señalados, únicamente obedecen al monitoreo de las obligaciones de
los Estados Parte de suprimir la discriminación por motivos de discapacidad y
de eliminar los prejuicios negativos sobre esta. La Convención DPCD, en
efecto, no reconoce derechos a la vida en gestación o a los fetos, sino
exclusivamente a las personas de la especie humana210. El feto, según se
señaló en la sentencia C-355 de 2006 y más recientemente en la sentencia C-
327 de 2016, carece de esa denominación. Su amparo, en el orden
constitucional vigente, solamente obedece a su valor como bien superior
objeto de protección.
58. En suma, para la Sala Plena es indudable que la hipótesis de IVE por grave
malformación del feto incompatible con la vida no comporta el
establecimiento del denominado aborto eugenésico ni del aborto selectivo por
discapacidad. Esto por cuanto, i) no tiene por objeto el supuesto mejoramiento
de la especie humana, sino la superación del sufrimiento de la mujer gestante
que comparte su cuerpo con un feto con pronóstico de inviabilidad vital; ii)
únicamente procede frente a fetos con graves malformaciones que
probablemente no vivirán a causa de sus dificultades anatómicas y fisiológicas
y; iii) proscribe la realización del procedimiento de IVE en relación con fetos
graves anomalías en el feto", y después de 22 semanas de gestación cuando, entre otras cosas, "se detecte en
el feto una enfermedad extremadamente grave e incurable". El Comité también toma nota de las
explicaciones del mantenimiento de esta distinción dadas por el Estado parte. // El Comité recomienda al
Estado parte que suprima la distinción hecha en la Ley Nº 2/2010 en cuanto al plazo dentro del cual la ley
permite que se interrumpa un embarazo por motivos de discapacidad exclusivamente”. (Énfasis añadido).
209
Esta Convención fue incorporada al ordenamiento jurídico colombiano a través de la Ley 1346 de 2009.
La misma fue materia de examen por parte de la Corte Constitucional en la sentencia C-293 de 2010.
210
En su artículo primero la Convención DPCD define su ámbito de aplicación y establece la titularidad de
los derechos humanos en las personas con discapacidad. En ese sentido indica: “El propósito de la presente
Convención es promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los
derechos humanos y libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad, y promover el
respeto de su dignidad inherente. Las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficiencias
físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan
impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las demás”. (Énfasis
añadido).
38
con pronóstico de vida extrauterina que padezcan enfermedades que puedan

ser curadas antes o después del nacimiento.
El estándar aplicable a la hipótesis de IVE por grave malformación del

feto incompatible con la vida
59. La Sala Tercera de Revisión tuvo oportunidad de pronunciarse en relación

con esta causal en la sentencia T-301 de 2016. En dicha decisión, pese a que
encontró acreditada la hipótesis de interrupción voluntaria del embarazo por
peligro para la salud mental de la mujer, dictaminó que no se había
comprobado la causal alusiva a una grave malformación del feto que hiciera
inviable su vida. Para llegar a esa conclusión, la Sala de Revisión sostuvo que
“aunque se aportaron pruebas y diagnósticos clínicos que muestran la
existencia de la malformación, ninguno de los médicos tratantes expuso cómo
la malformación del feto implicaría su inviabilidad. Aún más, el hecho de que
la criatura naciera y sobreviviera, permite a la Corte apreciar que en este
caso, esta primera causal alegada no se configuró”. (Énfasis añadido).
60. Así mismo, en las sentencias T-171 de 2007, T-388 de 2009, T-636 de
2011 y T-959 de 2011 esta Corporación revisó asuntos en los que, al igual que
en la sentencia T-301 de 2016, se discutía la vulneración del derecho a la
práctica de la IVE de mujeres que habían invocado su protección por contar
con certificado de inviabilidad del feto por malformación incompatible con la
vida. En esas decisiones, no obstante, este Tribunal se abstuvo de analizar la
motivación expuesta por los médicos en el aludido certificado, y de aplicar un
estándar que implicara un grado de certeza sobre la inviabilidad del feto con la
vida. Debido a esta disparidad de criterios, pasa la Sala Plena de la Corte debe
unificar su postura, en los siguientes términos.
61. La Sala debe destacar, en primer lugar, que el juez constitucional carece de
competencias suficientes para revisar y cuestionar la motivación de esta clase
de dictámenes médicos. Por esa razón, la valoración efectuada por la Sala
Tercera de Revisión en la sentencia T-301 de 2016 se advierte problemática.
En efecto, la sentencia C-355 de 2006 fue tajante en señalar que “no
corresponde a la Corte, por no ser su área del conocimiento, establecer en
qué eventos la continuación del embarazo produce peligro para la vida o
salud de la mujer o existe grave malformación del feto. Dicha determinación
se sitúa en cabeza de los profesionales de la medicina quienes actuarán
conforme a los estándares éticos de su profesión”.
62. La Sala Plena considera, de otra parte, que el estándar de verdad,

empleado por la sentencia T-301 de 2016 para acreditar la configuración de la
causal, no resulta ajustado al entendimiento que realizó la sentencia C-355 de
2006 frente a la misma. En ese sentido, al explicar la naturaleza de la
incompatibilidad del feto con la vida, la Corte resaltó que “la hipótesis límite
ineludible a la luz de la Constitución es la del feto que probablemente no
39
vivirá”211 (énfasis añadido). La Sala precisa que la determinación de ese grado

de “probabilidad”, en todo caso, corresponde a los médicos tratantes de la
mujer en gestación y, en modo alguno, al juez constitucional.
63. En síntesis, como lo expuso la sentencia C-355 de 2006, para efecto de

acreditar la ocurrencia de esta causal basta la “certificación de un profesional
de la medicina” en la que determine la existencia de una grave malformación
del feto, que implique que este “probablemente no vivirá”.
64. Al menos dos razones adicionales respaldan la postura asumida en la

sentencia C-355 de 2006. Esa decisión empleó estándares probatorios
débiles o flexibles para efectos de acreditar la materialización de cada una de
las tres causales, como se explicó al exponer el alcance de dicha sentencia.
Esa determinación resulta sensata, pues un estándar muy estricto resultaría
problemático con miras a la protección del derecho a la IVE, ya que la
penalización residual del aborto podría inhibir a los profesionales de la salud
para certificar la necesidad del procedimiento.
65. Tal posibilidad fue prevista por la Corte y, por ello, estableció que “basta
que se reúnan estos requisitos –certificado de un médico o denuncia penal
debidamente presentada, según el caso- para que la mujer ni el médico que
practique el aborto puedan ser objeto de acción penal en las tres hipótesis en
las cuales se ha condicionado la exequibilidad del artículo 122 acusado” 212
(énfasis añadido).
66. Advierte la Sala que los asuntos relativos a la IVE son de carácter urgente,
pues a medida que avanza el embarazo el procedimiento se hace más
dispendioso y peligroso para la vida y la salud de la mujer. Por ese motivo, un
debate científico sobre el contenido del dictamen extendería irrazonablemente
el momento de realización del procedimiento y aumentaría la amenaza para
los bienes fundamentales de la mujer. Justamente en casos como el que ahora
se analiza, pero además de otros que ya han ocupado la jurisprudencia de esta
Corte, se ha advertido como ha sido una actitud altamente criticable de
algunas EPS oponer toda suerte de trabas para un acceso eficaz –por motivos
de índole diversa—sin reparar bastante que cada día que avanza, el riesgo para
la mujer acrece de manera progresiva, pues, son estos eventos donde se
demanda una diligencia hiper extrema.
67. Precisamente, para evitar dilaciones injustificadas, la sentencia C-355 de

2006, i) dispuso que la eventual regulación de la IVE no podría imponer
“cargas desproporcionadas sobre los derechos de la mujer ni barreras que
impidan la práctica del aborto”; ii) estableció que en caso de objeción de
conciencia por parte de los profesionales de salud, se debía “proceder
inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hipótesis
previstas a otro médico que sí pueda llevar a cabo el aborto” y; iii) determinó
211
212
40
que para la inmediata aplicación de la decisión de despenalización parcial de

la IVE no era necesaria “una reglamentación de las hipótesis anteriormente
determinadas como no constitutivas de delito de aborto”, sin perjuicio de los
deberes de regulación de los derechos constitucionales de las mujeres con
miras a su “goce efectivo en condiciones de igualdad y de seguridad dentro
del sistema social de salud”.
68. Todas estas condiciones de la sentencia C-355 de 2006 tienen en común,

entonces, la preocupación por establecer pautas que permitan efectuar la
interrupción voluntaria del embarazo de manera rápida, oportuna y segura.
Con ese propósito en mente, a partir del estudio de casos concretos, las Salas
de Revisión de esta Corporación han identificado diversas facetas del
contenido obligacional del derecho a la IVE, han encontrado algunas barreras
de acceso a dicho procedimiento, así como cargas desproporcionadas frente a
la mujer y, por último, han fijado estándares para la superación de las mismas
con miras a la real y efectiva protección de esta expresión del derecho a la
autonomía reproductiva.
Estándares y deberes de protección derivados del derecho fundamental a

la interrupción voluntaria del embarazo
69. Atendiendo al carácter polifacético de las garantías ius fundamentales, el

contenido del derecho a la IVE no se agota en la materialización de un
procedimiento médico que ponga fin al proceso de gestación, en los tres casos
previstos en la sentencia C-355 de 2006. Según se indicó, su realización se
vincula estrechamente con los derechos a la dignidad humana y a la autonomía
individual (Art. 1 C. Pol.); a la vida digna (Art. 11 C. Pol.); a no ser sometido
a torturas ni a tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes (Art. 12); a la
intimidad personal y familiar (Art. 15 C. Pol.); al libre desarrollo de la
personalidad (Art. 16 C. Pol.); a las libertades de conciencia y religión (Art.
18 y 19 C. Pol.); a la seguridad social (Art. 48 C. Pol.), a la salud (Art. 48 y 49
C. Pol. ) y a la educación (Art. 67 C. Pol.).
En ese sentido, el derecho a la IVE no se agota en la realización de un

procedimiento médico. Este derecho tiene también componentes referidos a la
información adecuada sobre el derecho para la mujer; la accesibilidad a los
servicios médicos, psicológicos y de trabajo social, entre otros, necesarios
para la realización del mismo; la disponibilidad de los servicios en caso de
configurarse las causales establecidas por la Corte Constitucional en la
sentencia C-355 de 2006, entre otros.
A continuación, la Sala Plena reiterará los estándares de protección

identificados por la Corte Constitucional a través de sus distintas salas de
revisión. La Corte, igualmente, delineará y concretará algunos de estos
estándares, con miras a materializar el goce efectivo de los derechos
reproductivos de la mujer gestante.
41
El deber de suministrar información oportuna, suficiente y adecuada en

materia reproductiva
70. Todas las mujeres tienen derecho a recibir información comprensible,

oportuna, suficiente, adecuada y pertinente sobre la existencia y contenido de
sus derechos sexuales y reproductivos. Este derecho incluye el deber de las
entidades de seguridad social en salud, públicas y privadas, de entregar y
publicar periódica y activamente información sobre la existencia, alcance y
requisitos del derecho constitucional a la interrupción voluntaria del embarazo
en las causales despenalizadas por la Corte Constitucional en la sentencia C-
355 de 2006. Compete también a los operadores y personal médico mantener
informada a la mujer en gestación sobre su estado de salud y el desarrollo de
su embarazo213.
El deber de disponibilidad de los medios necesarios para la

materialización de la IVE en todo el territorio, en todos los niveles de
complejidad y en cualquier etapa del embarazo
71. Los servicios de interrupción voluntaria del embarazo, bajo las hipótesis
contempladas en la sentencia C-355 de 2006, deben estar disponibles en todo
el territorio nacional. Las mujeres en estado de gravidez han de poder acceder
a estos servicios en todos los niveles de complejidad que lo requieran, en
cualquier etapa del embarazo. El Ministerio de Salud y Protección Social, el
órgano supervisor de seguridad social en salud, los departamentos, los distritos
y los municipios están obligados a dictar las medidas que, en el ámbito de sus
respectivas competencias, aseguren la suficiente y efectiva disponibilidad y
acceso a estos servicios sin discriminación, de forma oportuna y en
condiciones de seguridad, calidad y salubridad 214.
Ninguna Entidad Prestadora de Salud – sea pública o privada, confesional o

laica - puede negarse a practicar la interrupción voluntaria del embarazo,
cuando la mujer se encuentre bajo los supuestos y condiciones establecidas en
la sentencia C-355 de 2006, cualquiera que sea la etapa del embarazo y el tipo
de afiliación a la seguridad social. Lo anterior, con independencia de su
condición social, económica, edad, capacidad de pago, orientación sexual o
etnia. 215
El derecho a la intimidad en materia reproductiva y el deber de

confidencialidad de los profesionales de la salud
72. Las personas profesionales de la salud y, en general, el personal de salud

que atienda la solicitud de las mujeres relativa a la interrupción voluntaria de
su embarazo, están obligados a ofrecer plena garantía de confidencialidad y,
en consecuencia, a respetar el derecho de las mujeres a la intimidad y a la
213
Cfr. T-697 de 2016, T-388 de 2009, T-627 de 2012, T-301 de 2016 y T-731 de 2016.
214
215
42
dignidad. Guardar el secreto profesional se convierte en una obligación de

primer orden para los prestadores de servicios de salud en relación con este
derecho216. La decisión de una mujer de interrumpir voluntariamente su
embarazo –en las condiciones de la sentencia C-355 de 2006- pertenece a su
esfera íntima o privada y, en consecuencia, no se trata de un asunto de interés
público o general, pues es una decisión que le incumbe solamente a ella217.
El derecho de las mujeres a decidir libre de apremios sobre la

interrupción voluntaria de embarazo, en las causales previstas en la
sentencia C-355 de 2006
73. Las mujeres puestas bajo las hipótesis contenidas en la sentencia C-355 de
2006 gozan del derecho a decidir libres de presión, coacción, apremio,
manipulación y, en general, cualquier suerte de intervenciones inadmisibles
respecto de su decisión a la interrupción voluntaria de su embarazo. Ni las
mujeres que optan por interrumpir voluntariamente su embarazo bajo las
hipótesis previstas en la sentencia C-355 de 2006, ni quienes atienden su
solicitud, pueden ser víctimas de discriminación o de prácticas que limiten de
alguna forma o impidan su acceso al lugar de trabajo o a centros educativos o
su afiliación al sistema general de salud o riesgos profesionales.218
Para el efecto, las autoridades deben tomar en consideración el deber de

abordar y enfrentar los estereotipos de género y los prejuicios negativos que
pesan sobre la mujer.
La mujer gestante tiene de derecho a un diagnóstico oportuno y actual

sobre el estado y condiciones de su embarazo
74. El derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo en las

causales previstas en la sentencia C-355 de 2006 incluye la faceta de
diagnóstico. Ello porque al tratarse de un asunto relacionado con la salud, es
un diagnóstico médico el que puede determinar si se configuran las hipótesis
clínicas referidas. De ahí que el requisito para acceder a la IVE sea justamente
un certificado médico.219
Con fundamento en la faceta de diagnóstico la mujer gestante puede exigir del

sistema de seguridad social en salud:
- Una valoración médica oportuna sobre el peligro que llegue a

representar el embarazo para su vida o su salud. Esta se debe dar en
aquellos eventos en que los profesionales de la salud adviertan la
posibilidad de que se configuren ésta hipótesis o cuando la mujer
gestante alegue estar incursa en ella. El diagnóstico debe ser integral y,
216
217
218
219
Cfr. Sentencia T-841 de 2011, T-585 de 2010.
43
por tanto, incluir una valoración del estado de salud físico y mental, lo
cual debe comunicarse de manera oportuna, clara y especifica a la
paciente, resolviendo todas sus dudas y clarificando todos los aspectos
que la mujer estime oportuno.
- Una valoración periódica sobre el desarrollo y estado del embarazo. Lo

anterior con miras a identificar de forma temprana, rápida y oportuna
posibles malformaciones del feto que resulten incompatibles con la vida
y activen, en consecuencia, el derecho de la mujer a decidir sobre la
continuidad del embarazo.
- La expedición inmediata del certificado médico para proceder a la

interrupción voluntaria del embarazo, si así lo decide la mujer gestante
incursa en alguna de las causales previstas en la sentencia C-355 de
2006.
75. La obligación de respeto de la faceta de diagnóstico del derecho a la

interrupción voluntaria del embarazo implica que el sistema de seguridad
social no puede i) negar o dilatar la realización de las consultas o exámenes
necesarios para verificar si el embarazo amenaza la vida o la salud física o
mental de la gestante y ii) negar o dilatar la emisión del certificado médico
una vez hecha la valoración o expedir uno que no corresponda con el
diagnóstico efectuado.
La prohibición de dilaciones en la práctica de la interrupción voluntaria

del embarazo
76. El plazo razonable para dar respuesta a la petición de interrupción

voluntaria del embarazo y llevarla a cabo –si ello es médicamente posible- es
de cinco días220. La brevedad de este término constituye un estándar apropiado
de protección de este derecho, y responde a la necesidad de realizar el
procedimiento de forma urgente y segura, si así lo decide la mujer gestante
incursa en alguna de las causales despenalizadas en la sentencia C-355 de
2006221.
220
Al respecto, cabe precisar que el término de cinco días para la realización de la IVE fue acogido por la
Corte Constitucional en la sentencia T-209 de 2008, con fundamento en lo dispuesto en el artículo 5 de la
Resolución 4905 de 2006. Esta norma, que a su vez estaba sustentaba en el Decreto 4444 de 2006, señalaba
que “La provisión de servicios de IVE debe realizarse en lo posible dentro de los primeros cinco días
siguientes a la solicitud y previo el consentimiento informado por parte de la gestante y la presentación de la
certificación médica o la copia de la denuncia penal, según el caso”. Sin embargo, la misma fue objeto de
decaimiento administrativo por cuenta de la nulidad del Decreto 4444 de 2006, dictada por la Sección Primera
del Consejo de Estado en sentencia del 13 de marzo de 2013. Dicho plazo, así mismo, se encontraba previsto
en la instrucción décima primera de la Circular 003 de la Superintendencia Nacional de Salud. Esta última
instrucción, empero, también fue anulada por la Sección Primera del Consejo de Estado en sentencia del 13 de
octubre de 2015. Pese a estas decisiones, la Sala Plena estima que el término de cinco días configura un
parámetro apropiado de protección del derecho a la IVE, por lo que el mismo deberá seguir siendo aplicado
por los operadores del servicio de seguridad social, hasta tanto se regule la materia.
221
Cfr. Sentencia T-532 de 2014, T-731 de 2016, T-841 de 2011, T-388 de 2009, T-301 de 2016, T-959 de
2011
44
Del certificado médico
77. La emisión del certificado corresponde a los profesionales de la salud

quienes actuarán conforme a los estándares éticos de su profesión.222
Cuando la paciente ha recurrido a un médico externo para obtener el

certificado médico de interrupción voluntaria del embarazo, la EPS podrá
proceder a refutarlo científicamente si lo considera necesario desde el punto
de vista médico, a través de sus profesionales de la salud y con base en la
condición médica particular de la gestante. Dicho trámite debe darse en todo
caso dentro de los cinco días que constituyen el plazo razonable para contestar
la solicitud de IVE y proceder a la misma. 223 Permitir un debate científico y
médico que se extienda más allá de este término dilataría la realización de una
intervención médica que se hace más compleja y riesgosa cuanto más avanza
la gestación y podría llegar a frustrar la posibilidad de realizar la IVE si el
nacimiento se produce.
Una vez se ha emitido la certificación médica de interrupción voluntaria del

embarazo y la mujer haya expresado su voluntad de continuar con el
procedimiento, la entidad prestadora de salud deberá realizar de oficio y
directamente con su red de instituciones prestadoras de salud los trámites
administrativos indispensables para la práctica del procedimiento. Para el
efecto, las entidades prestadoras de salud solo podrán remitir a la paciente a
las entidades que tengan capacidad técnica para efectuar el procedimiento de
acuerdo con la edad gestacional, y que hayan consentido previamente sobre la
realización del mismo. Estas diligencias deberán respetar el término de cinco
días dispuesto para la materialización del mismo, el cual empezará a correr
desde la emisión del certificado médico respectivo.
Los dictámenes psicológicos son válidos para la evaluación del cumplimiento

de los requisitos exigidos en la sentencia C-355 de 2006. Los psicólogos son
profesionales de la salud, y por ende, están en capacidad de evaluar el impacto
que un embarazo tiene en la salud mental de la paciente, y cómo la puede
afectar en tal grado que la integridad y dignidad de la mujer corra peligro por
el hecho del embarazo.224
En el caso de la causal asociada a la violencia sexual prevista en la sentencia

C-335 de 2006, únicamente será exigible la presentación de la correspondiente
denuncia penal.
Plazos para la práctica de la interrupción voluntaria del embarazo
222
Al respecto resultan relevantes los documentos “Aborto sin riesgos, guía técnica y de políticas para
sistemas de salud” de la Organización Mundial de la Salud y el “Protocolo para el Sector Salud, Prevención
del Aborto Inseguro en Colombia 2014”, entre otros.
223
224
Cfr. Sentencia T-388 de 2009 y T-301 de 2016.
45
78. La jurisprudencia en vigor no impone límites a la edad gestacional para la

realización del procedimiento de interrupción del embarazo. Los profesionales
de la salud informarán a la mujer embarazada sobre los alcances y riesgos del
procedimiento, atendiendo a la edad gestacional, para que esta adopte su
decisión de manera instruida.225
Las menores de edad tienen plena autonomía para decidir sobre la IVE
79. Los menores de edad son titulares plenos del derecho al libre desarrollo de
la personalidad y en esa medida gozan de plena capacidad para consentir sobre
tratamientos e intervenciones en su cuerpo que afecten su desarrollo sexual y
reproductivo, entre ellas la interrupción voluntaria del embarazo. No se deben
imponer obstáculos o barreras adicionales cuando sus padres o representantes
legales no estuvieran de acuerdo con el consentimiento otorgado para el
efecto.226
Objeción de conciencia
80. En el caso de las mujeres gestantes puestas bajo las hipótesis previstas en
la sentencia C-355 de 2006, en principio, las personas profesionales de la
medicina pueden eximirse de practicar la interrupción del embarazo por
motivos de conciencia sí y solo sí se garantiza la prestación de este servicio en
condiciones de calidad y de seguridad para la salud y la vida de la mujer
gestante que lo solicite, sin imponerle cargas adicionales o exigirle
actuaciones que signifiquen obstaculizar su acceso a los servicios de salud por
ella requeridos, y con ello, desconocerle sus derechos constitucionales
fundamentales a la vida, a la salud sexual y reproductiva, a la integridad
personal, a la dignidad humana. 227
La objeción de conciencia se predica únicamente del personal que realiza

directamente la intervención médica necesaria para interrumpir el embarazo.
Contrario sensu, no será una posibilidad cuya titularidad se radique en cabeza
del personal que realiza funciones administrativas, ni de quien o quienes
lleven a cabo las actividades médicas preparatorias de la intervención, ni de
quien o quienes tengan a su cargo las actividades posteriores a la
intervención.228
En caso de que el personal médico que participará directamente en la

intervención conducente a interrumpir el embarazo desee manifestar su
objeción de conciencia respecto del procedimiento encomendado deberá
hacerlo por escrito expresando i) las razones por las cuales está contra sus más
íntimas convicciones la realización del procedimiento tendente a interrumpir
el embarazo en ese específico caso, para lo cual no servirán formatos
225
Cfr. Sentencia T-946 de 2008, T-841 de 2011, T-532 de 2014, T-301 de 2016, T-731 de 2016.
226
Cfr. Sentencia T-209 de 2008, T-841 de 2011 y T-697 de 2016.
227
228
46
generales de tipo colectivo, ni aquellos que realice persona distinta a quien

ejerce la objeción de conciencia y; ii) el profesional médico al cual remite a la
paciente que necesita ser atendida. Esto teniendo siempre como presupuesto
que se tenga certeza sobre la existencia de dicho profesional, sobre su pericia
para llevar a cabo el procedimiento de interrupción del embarazo y de su
disponibilidad en el momento en que es requerido. 229
Las personas jurídicas no son titulares del derecho la objeción de conciencia y,

por tanto, a las entidades de seguridad social en salud no les es permitido
oponerse a la práctica de la interrupción voluntaria del embarazo.
Caso concreto
Sobre la carencia actual de objeto por hecho superado
81. Como quiera que en el presente asunto, el Juzgado Treinta y Seis Penal
Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá, resolvió declarar la
carencia actual de objeto por hecho superado al evidenciar que la pretensión
de la accionante fue satisfecha por la EPS accionada, se realizará a
continuación un breve desarrollo de la mencionada figura.
82. En efecto, el hecho superado es una de las modalidades de la carencia

actual de objeto230, la cual se caracteriza porque la sustracción de la materia de
decisión o de los motivos que llevaron a la interposición de la acción. Así,
aunque es posible hacer un pronunciamiento de fondo sobre la materia231, la
facultad de emitir órdenes que puedan contener la amenaza inicial sobre los
derechos fundamentales del accionante, en el caso particular, se extingue por
razones de hecho.
83. La variación de los hechos puede ser consecuencia de la concreción de la

amenaza que materializa el daño (daño consumado), o porque las
circunstancias que dieron lugar a la amenaza cesaron y, con ellas, el riesgo
para los derechos fundamentales inicialmente comprometidos (hecho
superado). En estos dos eventos, el juez constitucional no tiene materia sobre
la que pueda concretar una protección y en razón de ello “cualquier orden que
pueda emitir (i) caería en el vacío232 y (ii) desbordaría las competencias que
229
230
Ver entre otras las sentencias T-535 de 1992 y T-564 de 1993.
231
Decreto 2591 de 1991. Artículo 24. “Si al concederse la tutela hubieren cesado los efectos del acto
impugnado, o éste se hubiera consumado en forma que no sea posible restablecer al solicitante en el goce de
su derecho conculcado, en el fallo se prevendrá a la autoridad pública para que en ningún caso vuelva a
incurrir en las acciones u omisiones que dieron mérito para conceder la tutela, y que, si procediere de modo
contrario, será sancionada de acuerdo con lo establecido en el artículo correspondiente de este Decreto,
todo sin perjuicio de las responsabilidades en que ya hubiere incurrido. // El juez también prevendrá a la
autoridad en los demás casos en que lo considere adecuado para evitar la repetición de la misma acción u
omisión.”
232
Sentencias T-535 de 1992 “La acción de tutela tiene por objeto la protección efectiva y cierta del
derecho constitucional fundamental presuntamente violado o amenazado, lo cual explica la necesidad del
pronunciamiento del juez en sentido positivo o negativo. Ello constituye a la vez el motivo por el cual la
persona que se considera afectada se dirige ante la autoridad judicial, de modo que si la situación de hecho
47
le fueron reconocidas por el artículo 86 superior, con apego a la naturaleza

de la acción constitucional”233.
84. La carencia de objeto por hecho superado se configura cuando entre la

interposición de la acción y la emisión de la decisión cesan las circunstancias
que dieron lugar a la solicitud de amparo, de modo que “la amenaza o
violación del derecho no existen al momento de proferir el fallo, salvo que los
hechos que configuran una u otra persistan y sean actual y ciertamente
percibidas por el juez”234.
85. Conforme a la jurisprudencia de la Corte Constitucional la ocurrencia de

un hecho superado se asocia principalmente a la desaparición de “los motivos
que (…) originaron” la acción de tutela235. Entonces, el principal parámetro
para determinar la configuración de un hecho superado siempre será la
amenaza sobre los derechos fundamentales, de modo que el juez valore si
persiste o cesó, según el curso de la situación particular.
86. En reiterada jurisprudencia la Corte Constitucional se ha

pronunciado acerca de los presupuestos para declarar la carencia actual
de objeto. En la sentencia T-731 de 2016, la Corte Constitucional
evidenció que con frecuencia cuando la Corte se pronuncia sobre un
asunto donde la pretensión es la práctica de la IVE, resulta que la
pretensión ya ha sido superada, “en razón a la duración de los procesos
de gestación en los seres humanos, comparada con los tiempos
promedio de resolución de las acciones de tutela”. En estos asuntos el
hecho superado ha sido consecuencia: (a) de la práctica del
procedimiento pretendido236; (b) porque en ausencia de éste se hubiere
producido el nacimiento del infante para entonces en gestación 237; y (c)
por desistimiento de la acción de tutela238.
87. En las situaciones descritas la Corte se ha limitado a plantear

algunas importantes reflexiones, las que por lo demás, constituyen
buena parte de la doctrina de este tribunal sobre el tema en mención,
pero no responde a la garantía de los derechos fundamentales de las
accionantes. Es el momento para reiterar que, a juicio de la Sala Plena,
en algunos de estos casos, una medida provisional efectiva podría haber
de la cual esa persona se queja ya ha sido superada en términos tales que la aspiración primordial en que
consiste el derecho alegado está siendo satisfecha, ha desaparecido la vulneración o amenaza y, en
consecuencia, la posible orden que impartiere el juez caería en el vacío. Lo cual implica la desaparición del
supuesto básico del cual parte el artículo 86 de la Constitución y hace improcedente la tutela.”
233
Sentencia T-627 de 2017.
234
Sentencia T-515 de 1992. M.P. José Gregorio Hernández Galindo.
235
Sentencias T-564 de 1993 y T-235 de 1994. M.P. Antonio Barrera Carbonell; y T-100 de 1995 M.P.
Vladimiro Naranjo Mesa.
236
Ver entre otras, las sentencias T-731 de 2016,
237
Ver, entre otras, las sentencias T-171 de 2007, T-841 y T-959 de 2011, T-532 de 2014 y T-301 de 2016.
238
Ver, entre otras, las sentencias T-988 de 2007, T-532 de 2014 y T-636 de 2011.
48
evitado las consecuencias fácticas y vulneradoras de derechos que se

suscitaron.
88. En el presente asunto, tal y como lo indicó el Juez de instancia, se

configuró la carencia actual de objeto por las razones que se exponen a
continuación.
89. En primer lugar, en el expediente reposa la historia clínica de la

accionante de los días 06 y 07 de enero de 2018 que prueba la práctica
del procedimiento “Amniocentesis diagnóstica SOD” con ocasión del
diagnóstico “malformación fetal del SNC (causal 2)” 239 en el Hospital
La Victoria. Así las cosas, si bien el método llevado a cabo por la IPS
no fue el inicialmente ordenado por el médico tratante el 20 de
diciembre de 2017, la consecuencia fue la misma, esto es, la
interrupción voluntaria del embarazo que 17 días antes había solicitado
a la EPS.
90. En segundo lugar, el procedimiento practicado a la accionante no

fue consecuencia de la medida provisional. Como se ha mencionado,
esta se adoptó el 05 de enero de 2018 mismo día de la interposición de
la acción de tutela. Según consta en el folio 74 del cuaderno de primera
instancia, dicha decisión fue recibida en el área de correspondencia de
la EPS Compensar el 09 de enero de 2018, fecha posterior a la
realización del procedimiento (6 y 7 de enero). Además, la respuesta
a la acción de tutela presentada por la accionada fue radicada en el
centro de servicio judiciales el 10 de enero de 2018, en esta la EPS no
menciona que el procedimiento se haya llevado a cabo como
consecuencia de la medida provisional, y es que ese no podría ser su
fundamento porque para la fecha de la cirugía no había sido notificada
de dicha decisión240.
91. Adicionalmente, la Fundación Santa Fe, el Hospital la Victoria y el

Hospital San José fueron notificados de la acción de tutela interpuesta
por la señora Emma el día 10 de enero de 2018 241, fecha para la cual ya
se había superado la pretensión.
92. En este sentido, no resulta preciso afirmar que con la medida

cautelar adoptada por el juez de primera instancia se vulneró el derecho
a la defensa de la EPS accionada o de las IPS vinculadas puesto que su
defensa estuvo dirigida a la configuración de un hecho superado, no
239
240
En efecto, tal y como puede leerse a folio 74 del cuaderno de primera instancia, el oficio por medio cual
se notifica a la EPS accionada fue remitido por el Juzgado al Centro de Servicios el día viernes 5 de enero de
2018 y apenas recibido en la EPS el martes 09 de enero siguiente según puede leerse en el sello respectivo. Y
el procedimiento se practicó los días sábado 6 y domingo 7 de enero.
241
Ver folios 71 y siguientes del cuaderno de primera instancia.
49
fundamentado en la medida provisional, sino en el comportamiento

activo de las instituciones involucradas.
93. En tercer lugar, la historia clínica de la accionante de los días 06 y 07 de

enero de 2018 no se pronuncia sobre la medida provisional, en cambio,
certifica que la malformación fetal es incompatible con la vida, tipificando así
una de las causales dispuestas en la sentencia C-355 de 2006.
Específicamente, la historia clínica certifica “que la malformación fetal
diagnosticada es incompatible con la vida”242, en consecuencia, se tipifica una
de las causales legales para la interrupción del embarazo “y la certificación
médica llena los requisitos legales vigentes”243.
94. Así las cosas, la pretensión expuesta por la señora Emma en la

acción de tutela presentada el 05 de diciembre de 2018 se satisfizo
independientemente de la orden proferida por el juez de tutela,
configurándose la carencia actual de objeto por hecho superado. Ahora
bien, acorde con la jurisprudencia de la Corte Constitucional, en uso de
sus competencias, realizará un examen del asunto concreto y, de ser
oportuno, una declaración adicional relacionada con la materia.
Configuración de dos de las causales dispuestas en la sentencia C-355 de

2006
95. Atendiendo a las circunstancias fácticas planteadas en el escrito de

tutela y que fueron resumidas en los antecedentes, tal y como se expuso
en el acápite respectivo, corresponde en esta oportunidad a la Corte
determinar si la EPS accionada vulneró el derecho reproductivo en su
faceta de derecho a la IVE de la accionante, al dilatar la práctica del
respectivo procedimiento.
96. En el caso concreto se alegaron dos de las causales contempladas en la

sentencia C-355 de 2006: (i) el peligro para la salud mental de la mujer
gestante, y (ii) la existencia de malformaciones del feto que harían inviable su
vida. En consideración a la reiterada jurisprudencia de la Corte, cada una de
las causales invocadas por la accionante tienen carácter autónomo e
independiente, por lo trato, serán analizadas de manera separada.
La Sala Plena encuentra cumplida la causal: cuando la continuación del

embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer,
certificada por un médico
97. Resulta relevante precisar que este caso gira en torno a la decisión
de una mujer y de su esposo, quienes aun deseando el embarazo 244,
242
243
Ibídem.
244
A folio 85 puede leerse la historia clínica en donde consta que “mujer (…) que asiste de manera libre y
voluntaria a la institución, solicitando interrupción voluntaria del embarazo, expresa claramente y sin dudas
50
solicitaron su interrupción; en efecto, tan deseado era que desde las

primeras semanas de gestación la señora Emma tuvo que someterse a
continuas incapacidades médicas ante la amenaza de aborto,
cumpliendo a cabalidad la instrucción de reposo absoluto.
Adicionalmente, por lo menos en dos ocasiones acudió al servicio
médico de urgencias en procura de hacerle seguimiento a los síntomas
de alarma ante una posible pérdida.
98. Así, aun deseando el embarazo y después de dirigir su atención a

todos los cuidados requeridos para que este llegara a buen término,
resolvieron solicitar la IVE como consecuencia de las conclusiones
emitidas por diferentes especialistas sobre las características del feto,
respecto del cual se diagnosticó una malformación fetal con
certificación medica que indicó que la misma era “incompatible con la
vida”245 y que generó afectación a la salud mental de la gestante246.
99. En sus intervenciones, la Defensoría del Pueblo, la Mesa por la

Vida y la Salud de las Mujeres, María Carolina Morales Borrero y
Olivia López Arellano, el Centro Regional de Derechos Humanos y
Justicia de Género – Corporación Humanas, la Corporación Colectiva
Justicia Mujer – CCJM, el Consorcio Latinoamericano contra el Aborto
Inseguro –CLACAI, la Comisión Colombiana de Juristas y la
Universidad Metropolitana de Manchester, defendieron la procedencia
del aborto cuando la salud mental de la mujer gestante se encuentra
afectada.
100. Como se expuso en las consideraciones de esta providencia el

único requisito para hacer procedente la IVE por configuración de esta
causal es el certificado médico. En la sentencia C-355 de 2006 la Corte
Constitucional fue clara al determinar que dicho certificado podría ser
expedido por un profesional de la medicina y tal sentido “no
corresponde a la Corte, por no ser su área del conocimiento,
establecer en que eventos la continuación del embarazo produce
peligro para la vida o salud de la mujer o existe grave malformación
del feto. Dicha determinación se sitúa en cabeza de los profesionales
de la medicina quienes actuaran conforme a los estándares éticos de su
profesión”.
101. Así, el certificado médico para proceder con la IVE, debe responder a los
resultados de la valoración médica realizada; de la lectura de la historia
clínica, el profesional de la salud, debe concluir la procedencia o no de la
IVE, sin más requerimientos. En el expediente reposa un certificado médico
que cursa un embarazo aunque deseado se diagnosticó en semana 21 de malformación fetal (…)”.
245
En efecto esto fue certificado según puede leerse en historia clínica visible a folio 87 del cuaderno de
primera instancia.
246
Ver folios 28, 33 adverso y 34.
51
emitido el 29 de diciembre de 2017 por un médico psiquiatra 247 adscrito a la

EPS Compensar, que indica:
“La sra [Emma] (…), casada, de 33 años de edad, asiste hoy a mi

consulta para evaluación de su estado mental. Refiere que se encuentra
en semana 25 de embarazo, ha asistido a controles de embarazo y
presentó amenazas de aborto en las semanas 9 y 10 que fueron atendidas
en la Clínica de la Mujer, con tratamiento médico. Con base en
ecografía de 30 nov., se reunión el Comité Técnico Científico de Obgyn y
le informó que el diagnóstico es displasia septo-óptico vs
holoprosencefalia lobar y mal pronóstico de neuro desarrollo futuro.
(…) Está solicitando Interrupción voluntaria del embarazo de común de
común acuerdo con su esposo.
La encuentro consciente, alerta, orientada, sin alteraciones en la

sensopercepción o el pensamiento. Afecto reactivo ansioso depresivo.
Memoria conservada. Juicio de realidad adecuado.
Concepto: Madre gestante de 33 años que ante informe médico solicita

interrupción de embarazo. Es consciente de su situación y está en pleno
uso de sus facultades para tomar esa decisión. Se recomienda continuar
en apoyo psicoterapéutico”248 (negrilla no original).
102. Adicionalmente, en la misma fecha, la accionante fue remitida a

Profamilia con la anamnesis “cuadro depresivo y ansiedad
desencadenado por el embarazo”. El formato contiene la siguiente
información, relevante para el caso, así: (i) “paciente con cuadro de
ansiedad y depresión desencadenado por la noticia de que el feto
presenta holoprosencefalia vs displasia septo-óptica”; y (ii)
diagnóstico: “F412 Trastorno mixto de ansiedad y depresión (…)”249.
103. Una vez evaluada por Profamilia, un profesional médico de esta entidad
relacionó: “Área Afectiva: Angustiada, Deprimida, Ansiosa, Sentimientos de
desesperanza, Impotencia. Área Somática: Alteraciones en el sueño,
Inapetencia. Área Relacional: Aislamiento. Área Cognitiva: Dispersa,
Pensamientos Negativos frecuentes, Dificultad para resolver problema,
Dificultad para la concentración y producción intelectual”250.
104. En consecuencia, documentó “paciente con cuadro depresivo y ansiedad

desencadenado por el embarazo (…). Certifico causal salud (…). Explico
sentencia C-355/06, se acoge a ella y solicita IVE por IMF [inducción de
247
En la sentencia T-388 de 2009 esta Sala estableció que “está terminantemente prohibido descalificar
conceptos médicos expedidos por psicólogos pues la Ley 1090 de 2006 les reconoce el status de
profesionales de la salud”.
248
249
250
52
muerte fetal]”251. Como plan de manejo señaló “se remite para IMF”252 la
justificación que incluye el informe es “paciente requiere inducción de muerte
fetal y atención del parto del óbito fetal”253.
105. En el mismo sentido, en la acción de tutela la accionante manifestó sentir

que su “vida corre peligro pues Compensar EPS y las instituciones
hospitalarias han hecho todo lo posible por dilatar las cosas y no realizar el
procedimiento”254. Además, expuso que su “estado de salud se deteriora día a
día”255.
106. Los certificados relacionados, refieren un riesgo para la salud mental de

la mujer gestante, lo cual resulta suficiente para hacer procedente la IVE. No
es necesario que la gestante atente contra su vida para luego sí certificar el
peligro, el diagnóstico en sí mismo y la certificación que avala la práctica de
la IVE resultan suficientes para probar el riesgo en la vida o la salud de la
mujer256. Tan cierto es ello que en Sede de Revisión, el Colegio Colombiano
de Psicólogos, la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología, la
Asociación Colombiana de Psiquiatría y la Sociedad Colombiana de
Psicoanálisis, manifestaron que el embarazo de un feto diagnosticado con
posibles alteraciones en el desarrollo neuronal, puede ser considerado como
una situación de alto riesgo para la salud mental de la madre.
107. Al respecto, resultaría contrario a la Constitución y a los

parámetros de los derechos reproductivos reseñados antes, exigir a
todas las mujeres que asuman un embarazo diagnosticado con
malformaciones en el sistema nervioso sin tener en cuenta la afectación
que dicha noticia genera en la salud mental de cada gestante. Hacerlo
así, convertiría a la mujer en un simple instrumento de reproducción de
la especia humana, o como lo dijera la sentencia C-355 de 2006 en un
“receptáculo” o en una herramienta efectivamente útil para procrear.
Situación que bajo ningún concepto puede ser avalado por esta
Corporación.
108. A juicio de la Sala Plena lo anterior resulta suficiente para

acreditar el cumplimiento de la causal. Es necesario insistir en que no le
corresponde al juez de tutela cuestionar los dictámenes médicos
251
252
253
Ibídem.
254
255
Ibídem.
256
La Corporación Colectiva Justicia Mujer conceptuó que no es posible exigir a las gestantes la existencia de
una incapacidad absoluta o una enfermedad mental severa, para que proceda la causal salud mental. Basta con
que se evidencia dolor psicológico y/o sufrimiento mental. En su concepto, el único requisito que procede es
la certificación médica o psicológica, sin que sea necesaria la de un especialista, psiquiatra, o el concepto de
una junta o grupo de médicos. En este sentido, es el riesgo para la vida o la salud (física, mental o social) y no
un daño ya consumado lo que da derecho a las mujeres y niñas a optar por una IVE. El riesgo es la posibilidad
del daño que puede generarse como consecuencia de la continuación del embarazo, es decir, una afectación a
la salud que genere angustia o sufrimiento y que puede incluso conducir a la muerte.
53
emitidos en punto de determinar la procedencia de la IVE. Ahora bien,

si existe controversia respecto de la idoneidad o calidad del dictamen
será el Comité de Ética Médica quien se pronunciará.
109. La anterior regla no solo corresponde a lo dispuesto en la

jurisprudencia de la Corte Constitucional respecto de la falta de
experticia del juez de tutela en asuntos clínicos. También responde a los
términos previstos para resolver una acción de tutela y a la urgencia de
la práctica de la IVE, lo cual dificulta que el juez despliegue los medios
probatorios necesarios para debatir la pertinencia de los certificados que
obran en el expediente.
110. Si bien en el presente asunto la Corte practicó una serie de pruebas

tendientes a contar con elementos de juicio en procura de determinar si
el diagnóstico “efecto reactivo ansioso depresivo” era adecuado y
ajustado a los protocolos psiquiátricos existentes, lo cierto es que dicha
etapa de pruebas no responde a la necesidad de resolver el asunto ni a la
urgencia que ello requiere.
111. En efecto, el primer auto de pruebas emitido en Sede de Revisión,

tendiente a establecer los fundamentos del diagnóstico emitido por el
médico psiquiatra, fue proferido el 24 de abril de 2018 y solamente
hasta el 07 de junio de 2018, el despacho recibió la totalidad de los
conceptos solicitados, es decir más de un mes después. Tal lapso de
tiempo indica que, de no haberse practicado la IVE, se habría
prolongado la afectación de derechos fundamentales de la accionante,
al someterla a esperar hasta tanto el juez de tutela avalara la adecuación
del certificado médico a los protocolos psiquiátricos existentes, lo cual,
se insiste, no es su competencia. Nunca puedo olvidarse que el juez de
tutela trabaja sobre hechos concretos, en veces de suma urgencia y de
manera apremiante, con lo cual solo es esperable que haya decisiones
razonables no exentas de crítica.
112. Ahora bien, independiente de si la certificación médica se ajustaba o no a

los protocolos psiquiátricos, varios de los conceptos emitidos en Sede de
Revisión refuerzan la idea de que el dictamen que certificó el riesgo de
afectación de la salud psíquica de la accionante, era suficiente para practicar la
IVE.
113. En primer lugar, sobre la gravedad del diagnóstico depresivo los

intervinientes coincidieron en que este depende de la evaluación particular que
el profesional de la salud haga sobre la accionante “en directa proporción a
las características individuales de la mujer gestante”257.
257
Expresión sustraída del concepto emitido por el Colegio Colombiano de Psicólogos, ver folio 91 adverso
del cuaderno principal.
54
114. Sin embargo, la Asociación Colombiana de Psiquiatría manifestó que

existe una clara asociación entre un cuadro con síntomas de ansiedad y
depresión, como el descrito por el médico tratante de la accionante, con la
prolongación del embarazo. Afirmó que “es claro que esta situación -la
dilación de la orden médica-, a modo de ver de la accionante y con base en el
diagnóstico ha puesto y puede poner en un futuro en riesgo su vida o su
salud”. Por su parte, la Asociación Colombiana de Psiquiatría indicó que “en
casos de continuación forzada del embarazo por cualquier razón, han sido
descritos severos impactos negativos en el corto, mediano y largo plazo para
la salud mental de la mujer que es obligada forzadamente a continuar con un
embarazo que se quiere interrumpir”. También, el Colegio Colombiano de
Psicólogos aseguró que “el diagnóstico ‘afecto reactivo ansioso depresivo’
(sic) en sí mismo, implica riesgo para la salud mental de la madre gestante”.
115. En segundo lugar, según el Colegio Colombiano de Psicólogos, la

Asociación Colombiana de Facultades de Psicología, la Asociación
Colombiana de Psiquiatría y la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis, está
documentado que recibir un diagnóstico del feto con posibles alteraciones en
el desarrollo neuronal, “desencadena la posibilidad de presentar un trastorno
mental grave que pone en riesgo el bienestar emocional”258 de la mujer. En
palabras de la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología “al
presentarse un estímulo en la vida de la persona el cerebro lo identifica y lo
analiza como algo que puede afrontar o no; si este caso se evalúa como
amenazaste es debido a que no se cuenta con las estrategias para solucionar
esta situación y por lo tanto se desencadenan después de estrés y ansiedad
para intentar buscar solución al mismo. Pero si en el tiempo no se logra
resolver la situación, la posibilidad de presentar una afectación en el
bienestar emocional y en la vida de la paciente es alto”259.
116. En tercer lugar, en relación con la afectación de la salud mental de las

mujeres sometidas al procedimiento de IVE, el Colegio Colombiano de
Psicólogos relató que, de los numerosos estudios realizados, “la gran
mayoría, han concluido que no hay evidencia de que la interrupción del
embarazo produzca efectos negativos duraderos en la salud mental de las
madres”260. Por su parte, la Asociación Colombiana de Psiquiatría considera
que prolongar un embarazo en el que se sugiere la interrupción es asimilable a
la vivencia de un desastre o un evento catastrófico que se prolonga, “luego lo
recomendable es desembarazar si es lo indicado y el riesgo para la salud
mental se incrementa con el avance del embarazo”261. Además, para la
Sociedad Colombiana de Psicoanálisis un aborto inducido, la negación de este
258
Expresión sustraída del concepto emitido por la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología, ver
folio 130 adverso del cuaderno principal.
259
Ibídem.
260
261
55
y/o un embarazo no deseado debido a una afectación del feto “puede generar
síntomas de ansiedad o depresión”262 de la madre.
117. Por su parte, el Instituto de Investigación del Comportamiento Humano

conceptuó que las mujeres que se someten a una IVE pueden presentar
síntomas depresivos temporales (no un trastorno depresivo), los cuales les
permiten adaptarse y regresar a una vida familiar y laboral productiva. En su
concepto, no existe relación entre la interrupción del embarazo y la salud
mental posterior de la madre.
118. Finalmente, a juicio de la Federación Colombiana de Obstetricia y

Ginecología el riesgo de complicaciones obstétricas es mayor para las mujeres
que tienen embarazos de fetos con malformaciones en general 263. En su
concepto, “la crianza de un hijo con discapacidad aumenta el riesgo de
afectaciones físicas derivadas del estrés psico-emocional asociado. Estos
niveles incrementados de estrés se han correlacionado con alteraciones
físicas cuantificables en términos de alteraciones en el patrón hormonal,
específicamente en la secreción de cortisol que es la hormona que regula el
estrés, que puede reflejarse en mayor incidencia de enfermedades crónicas y
mayor incidencia de síntomas somáticos”264. En este sentido, “es importante
tener en cuenta la afectación de su bienestar emocional [de las madres
gestantes con un feto diagnosticado con malformaciones que producen
discapacidad] ya que en general y de manera sistemática a través de los
estudios, se encuentran mayores niveles de estrés, dificultad de adaptación y
afecto negativo en estas madres tanto en el corto como en el largo plazo”265.
119. En síntesis, la Sala Plena de la Corte Constitucional considera que la EPS

accionada vulneró el derecho fundamental a la interrupción voluntaria del
embarazo de la señora Emma, por no darle trámite inmediato a la solicitud
pese a contar con el certificado médico requerido acorde con la sentencia C-
355 de 2006.
La Sala Plena encuentra cumplida la causal: cuando exista grave

malformación del feto que haga inviable su vida, certificada por un
médico
120. Como ya se mencionó, la causa que generó la depresión y la ansiedad de

la señora Emma, quién deseaba ser madre, fue el diagnóstico recibido de parte
de los médicos respecto de su hijo.
262
263
Por ejemplo, “trastornos hipertensivos severos inducidos por el embarazo, abruptio pacentae
(desprendimiento de placenta), ruptura prematura de membranas, necesidad de cesárea o parto
instrumentado asociados a condiciones secundarias a la malformación como por ejemplo el polihidramnios
(exceso de líquido amniótico) o las presentaciones fetales distósicas, es decir que obstruyen el parto vaginal”.
264
265
Ibídem.
56
121. Del material probatorio que reposa en el proceso, la Sala Plena de la

Corte Constitucional considera que esta causal también se configuró. En igual
sentido que la causal analizada con anterioridad, el único requisito exigido por
la jurisprudencia constitucional es la existencia del certificado médico. A
continuación se expone lo relevante para el caso del proceso médico de la
accionante.
122. El 30 de noviembre de 2017 le fue realizada a la accionante una

ecografía obstétrica morfológica de segundo trimestre 266, que determinó
“holoprosencefalia lobar”267. En consecuencia, citó a junta médica.
123. El 04 de diciembre de 2017 se reunió el Comité Técnico Científico

para segunda opinión de casos difíciles, estableció como posible
diagnóstico “Displasia septo-óptica vs Holoprosencefalia lobar”268, en
plan de manejo se lee “estudio citogenético. Se explica el mal
pronóstico en el neuro desarrollo a futuro”269.
124. Según lo expuesto por la señora Emma los médicos le informaron

que “la bebe puede nacer con trastorno sicomotor neurodesarrollo
neurológico, endocrino, óptico olfatorio y psicomotriz, puede nacer
ciega o lo peor podría nacer muerta o le dan poco tiempo de vida”270.
125. En efecto, el 15 de diciembre de 2017 el médico tratante de la

accionante diagnosticó “Embarazo de 20 sem. Malformación SNC fetal
– holoprosencefalia” y solicitó la “Interrupción Voluntaria del
embarazo”271.
126. En consecuencia, el 20 de diciembre de 2017 el médico tratante

ordenó el procedimiento “695101 ASPIRACIÓN AL VACIO DE
UTERO PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO”272, en el mismo
documento indica “MALFORMACIÓN FETAL”273.
127. Con la orden médica, la accionante solicitó la práctica de la IVE,

sin embargo, acorde con lo expresado por ella: “en la Fundación Santa
Fe (…) el médico me examinó y me dijo que no podían realizarme el
procedimiento, de ahí me remitieron al Hospital San José pero allí
tampoco me lo hicieron ya que según ellos esta institución no tiene el
protocolo para poder realizar el procedimiento, fui a Compensar EPS
266
267
Ibídem.
268
269
Ibídem.
270
271
272
273
Ibídem.
57
me informaron que en el Hospital la Victoria pero ahí tampoco me

quieren realizar el procedimiento”274.
128. En efecto, el 27 de diciembre de 2017 la Unidad de Medicina

Materno Fetal, sección de diagnóstico y terapia fetal, del Hospital San
José, le practicó a la accionante un “examen ultrasonográfico con
transductor multifrecuencia con técnica de alta definición”275. Acorde
con los resultados emitió la siguiente opinión: “embarazo de 24.6
semanas por biometría. Crecimiento fetal concordante. Displasia septo
óptica vs holoprosencefalia lobar”276.
129. El mismo día, una médica ginecobstetra del Departamento de

Ginecobstetricia del Hospital San José determinó:
“Paciente de 33 años G1P0 con embarazo de 24.4 semanas con

hallazgos de malformación en SNC fetal detectado a la semana 20
sospecha de displasia septo óptica vs holoprosencefalia lobar. Hoy
direccionada de su EPS para valoración en esta institución, en la
mañana se realizó ecografía descrita con hallazgos sugestivos de
holoprosencefalia lobar vs displasia septo óptico. En reunión realizada
con la Dra. Pinto y el DR. Rojas sobre el caso se considera que los
hallazgos presentes en el feto no son incompatibles con la vida, las
posibles secuelas que puede presentar el neonato pueden ser variables
desde leves hasta severas no predecibles mediante ecografía. La
paciente y su esposo solicitan interrupción de la gestación, actualmente
no cumple con los criterios contemplados por la sentencia C-355 para
este procedimiento por encontrarse a una edad gestacional avanzada
requiere feticidio el cual no se realiza en la institución por lo cual se
envía a su EPS para ser redireccionada a otra IPS. Se solicita
valoración por psiquiatría”277 (negrilla fuera de texto original).
130. En la misma fecha, un profesional médico de Profamilia evaluó a la

paciente y certificó “feto presenta holoprosencefalia vs displasia septo-óptica.
Certifico causal (…) malformación congénita. Explico sentencia C-355/06, se
acoge a ella y solicita IVE por IMF [inducción de muerte fetal]”278. Como
plan de manejo señaló “se remite para IMF”279 la justificación que incluye el
informe es “paciente requiere inducción de muerte fetal y atención del parto
del óbito fetal”280.
274
275
276
Ibídem.
277
Ver folio 30 y 31 del cuaderno de primera instancia.
278
279
280
Ibídem.
58
131. Finalmente, en la respuesta de la acción de tutela la EPS accionada

informó que el día 06 de enero de 2018 se inició la IVE con el
procedimiento “Amniocentesis diagnóstica SOD” con ocasión del
diagnóstico “malformación fetal del SNC (causal 2)” 281 en el Hospital
La Victoria. La historia clínica certifica “que la malformación fetal
diagnosticada es incompatible con la vida”282, en consecuencia, se
configura una de las causales legales para la interrupción del embarazo,
además “la certificación médica llena los requisitos legales
vigentes”283.
132. De lo expuesto la Sala Plena encuentra que: (i) desde el 30 de noviembre

de 2018 el feto fue diagnosticado con una enfermedad denominada
“holoprosencefalia lobar”; (ii) el médico tratante de la accionante, el 20 de
diciembre de 2018 ordenó la práctica de la IVE por malformación del sistema
nervioso central del feto, hizo solo referencia la “holoprosencefalia”; (iii) la
EPS remitió a la accionante a la IPS Hospital San José donde consideraron
que la accionante no cumplía con los presupuestos jurisprudenciales para
acceder a la IVE, sin embargo, la remitieron a otra institución por no tener los
medios para practicar un “feticidio”; (iv) el mismo día, un profesional de la
salud de Profamilia certificó que la accionante se encontraba incursa en la
causal malformación del feto; y (v) finalmente, 21 días después de expedida la
orden médica del galeno tratante de la accionante, un profesional de la salud
del Hospital La Victoria certificó la procedencia de la IVE por
incompatibilidad del feto con la vida284 -ello sin tener conocimiento como
quedó demostrado de la medida provisional, que si bien es cierto se emitió por
medio de auto del 5 de enero de ese año, solo se notificó 5 días después, y el
procedimiento se practicó el fin de semana previo a la notificación del auto-.
133. Así las cosas, resulta evidente para la Sala Plena la procedencia de la IVE
por encontrarse acreditada esta causal. Ahora bien, de las respuestas obtenidas
en virtud de las pruebas solicitadas en Sede de Revisión y de las
intervenciones de algunos de los intervinientes, el asunto plantea un dilema:
era el feto realmente inviable o se trataba de una interrupción voluntaria del
embarazo por un diagnostico discapacidad futura del feto. Para resolver este
asunto es necesario tener en cuenta las siguientes consideraciones:
134. En primer lugar, como se dijo en el análisis de la primera causal,

no le corresponde al juez constitucional evaluar la idoneidad de los
certificados médicos, la única exigencia es su existencia y la referencia
de la inviabilidad con la vida. Para el caso, el expediente cuenta con
tres certificados médicos que dan fe de la procedencia de la IVE por
configuración de esta causal: (i) la orden médica que solicita la IVE
281
282
283
Ibídem.
284
59
unida al requerimiento a la EPS para que le realizara a la accionante el

procedimiento “695101 ASPIRACIÓN AL VACIO DE UTERO PARA
TERMINACIÓN DEL EMBARAZO”285, revelando “MALFORMACIÓN
FETAL”286; (ii) el certificado emitido por un profesional de la salud de
Profamilia donde asegura que es procedente la IVE considerando que el
“feto presenta holoprosencefalia vs displasia septo-óptica. Certifico
causal (…) malformación congénita”; y (iii) la certificación emitida por
un profesional de la salud del Hospital La Victoria en la cual señala
“que la malformación fetal diagnosticada es incompatible con la
vida”287.
135. Al margen, en la sentencia C-355 de 2006 la Sala Plena de la

Corte Constitucional consideró que el certificado médico debe ser
expedido por el profesional de la medicina “pues de esta manera se
salvaguarda la vida en gestación y se puede comprobar la existencia
real de estas hipótesis en las cuales el delito de aborto no puede ser
penado”. En concordancia, los profesionales de la medicina deben
actuar conforme “a los estándares éticos de su profesión”.
136. En segundo lugar, si bien el 27 de diciembre de 2017 una médica

ginecobstetra del Departamento de Ginecobstetricia del Hospital San
José determinó “que los hallazgos presentes en el feto no son
incompatibles con la vida” también señaló que “las posibles secuelas
que puede presentar el neonato pueden ser variables desde leves hasta
severas no predecibles mediante ecografía”. Al respecto, resulta
pertinente reiterar que la jurisprudencia de la Corte Constitucional no
exige probar fehacientemente la inviabilidad del feto, al contrario, la
línea jurisprudencial288 hace referencia a la probabilidad de
incompatibilidad con la vida.
137. Así las cosas, resulta incongruente que la profesional de la

medicina pese a no tener la certeza sobre las secuelas que podría
presentar el neonato, las cuales podrían llegar a ser severas -acorde con
su propio concepto-, y sin tener en consideración el dictamen del
médico tratante de la accionante quien ordenó la IVE, concluya que los
hallazgos presentes en el feto lo hacen compatible con la vida. Más
irregular resulta que, aun considerando la impertinencia de la IVE,
ordene el traslado de la paciente a otra IPS ya que por la avanzada edad
gestacional el Hospital San José no realiza el procedimiento, el cual
denomina feticidio. Adicionalmente, en fecha posterior a este dictamen,
dos galenos más certificaron la procedencia de la IVE por la
285
286
Ibídem.
287
288
Desde la sentencia C-355 de 2006, la Corte estableció que “la hipótesis límite ineludible a la luz de la
Constitución es la del feto que probablemente no vivirá, según certificación médica, debido a una grave
malformación” (negrilla no original).
60
malformación del sistema nervioso central del feto (médica de

Profamilia y médico del Hospital La Victoria).
138. En tercer lugar, es cierto que del material probatorio solicitado por
la Corte Constitucional en Sede de Revisión, la Federación Colombiana
de Obstetricia y Ginecología, la Sociedad de Cirugía de Bogotá –
Hospital de San José y las universidades Javeriana y Nacional,
coincidieron al manifestar que los diagnósticos del feto no lo hacían
inviable con la vida. Sin embargo, como ya se ha dicho, no le
corresponde a este tribunal desvirtuar los certificados médicos que
reposan en el expediente, los cuales fueron expedidos por médicos
especialistas quienes debían actuar conforme con los estándares éticos
de su profesión.
Este aspecto es medular y puede causar algún grado de preocupación en el

lector, pero es necesario recordar con total puntualidad, que el trabajo de los
jueces es la reconstrucción de un hecho histórico, esto es, algo sucedido en el
pasado. No es su labor la adivinación ni el cálculo de «lo que hubiera
sucedido si, en lugar de lo que ocurrió, hubiese sucedido que…», esto es,
indagar qué habría pasado si, por ejemplo, el conductor X hubiera respetado
la señal de pare en lugar de haberla trasgredido y, por ende, preguntarse
¿hubiera sucedido igual la colisión con los mismos o parecidos efectos,
si…”?, etc.289
Así las cosas, la práctica de pruebas decretada en la Sala de revisión, con el

fin antes especificado, podrían arrojar diversos resultados, confirmando o
negando la conclusión a la que el juez arribó en su día. Mas ocurre que tal no
es la metodología con la cual trabaja de ordinario un juez, que debe decretar
una medida de precaución, prudencia y protección urgente. Él trabaja con los
elementos que tiene a la vista y mesura su grado de convicción y sobre esos
ejercicios hermenéuticos, decide.
289
Cfr. Al respecto Luigi Ferrajoli –Derecho y Razón, Teoría del Garantismo Penal, Madrid, Trotta, 1995,
p. 57 ss.—cuando afirma: “«Toda construcción histórica», escribe justamente John Dewey, «es
necesariamente selectiva” en el sentido de que está siempre orientada por puntos de vista, intereses
historiográficos e hipótesis interpretativas que inducen al historiador a poner en evidencia algunos hechos del
pasado en lugar de otros, a acentuar como significativos sólo algunos aspectos, a privilegiar algunas fuentes y
a descuidar o, incluso, ignorar otras, sin estar siquiera en condiciones de reconocer las distorsiones
eventualmente llevadas a cabo. Pero lo mismo vale también para la investigación científica, que contra la
ilusión metodológica de la tabula rasa sugerida por Bacon, también parte de hipótesis de trabajo que guían sus
itinerarios de investigación y, sobre todo, está condicionada por el enorme bagaje de teorías preexistentes que
suelen oponer una tenaz resistencia a ser desmentidas por nuevas observaciones. || Si acaso, se puede decir
que respecto de la investigación histórica y científica, las distorsiones involuntarias producidas en la actividad
jurisdiccional por la subjetividad del juez resultan agravadas por tres elementos, el primero extrínseco a la
naturaleza de la jurisdicción y los otros dos intrínsecos a ella. […] En segundo lugar, mientras la
historiografía y las ciencias naturales son capaces de autocorrección, al estar destinadas a sucumbir las
hipótesis falsas o inadecuadas frente a las refutaciones y críticas de la comunidad de los historiadores y los
científicos, no ocurre lo mismo con la jurisdicción. El juez es en realidad un investigador exclusivo, en el
sentido de que su competencia para investigar y juzgar le está reservada por la ley: de forma que, salvo el
contradictorio entre las partes que precede a la sentencia y fuera de los sucesivos grados de juicio, sus
interpretaciones de los hechos y de las leyes no pueden ser refutadas por hipótesis interpretativas más
adecuadas y controladas, sino que incluso son consagradas al final del proceso por la autoridad de la .cosa
juzgada.”
61
139. En cuarto lugar, reitera la Sala lo expuesto al analizar la primera

causal, por la estructura misma de la acción de tutela resulta
desproporcionado proponer un debate probatorio acerca de la idoneidad
del certificado médico, llegando al límite de solicitar peritajes que
avalen si las enfermedades y/o diagnósticos podrían ser o no
incompatibles con la vida.
140. En el caso concreto, la Corte Constitucional mediante

providencias del 6 de abril y del 21 de junio de 2018 remitió, entre
otros, a la Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología, a la
Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José y a las
universidades Javeriana y Nacional, un cuestionario tendiente a
dilucidar el nivel de inviabilidad del feto acorde con el diagnóstico
“holoprosencefalia vs displasia septo-óptica”. La totalidad del material
probatorio se obtuvo el 04 de septiembre de 2018, la intervención
registrada en la Secretaría General de la Corte Constitucional con más
prontitud fue del 17 de abril de 2018 recibida en el despacho el 28 de
mayo del mismo año, una vez cumplido el proceso secretarial
correspondiente.
141. Visto lo anterior, exigirle a un juez de instancia que despliegue sus

facultades probatorias en procura de abrir un debate sobre la idoneidad
del certificado médico, podría convertirse en una más de las tantas
barreras de las ya existentes en el camino de acceder a la IVE. No solo
sería fácticamente difícil contar con las pruebas necesarias antes de
cumplidos los 10 días de que trata el artículo 29 del Decreto 2591 de
1991, sino que saldría de la órbita de competencia del juez de tutela
descartar lo dispuesto por el médico tratante.
142. En este punto reitera la Corte que, ante la existencia de distintas

clases de malformaciones, “desde el punto de vista constitucional las
que plantean un problema límite son aquellas que por su gravedad
hacen que el feto sea inviable. Se trata de una hipótesis completamente
distinta a la simple identificación de alguna enfermedad en el feto
que pueda ser curada antes o después del parto. En efecto, la hipótesis
límite ineludible a la luz de la Constitución es la del feto que
probablemente no vivirá, según certificación médica, debido a una
grave malformación. En estos casos, el deber estatal de proteger la
vida del nasciturus pierde peso, precisamente por estarse ante la
situación de una vida inviable. De ahí que los derechos de la mujer
prevalezcan y el legislador no pueda obligarla, acudiendo a la sanción
penal, a llevar a término el embarazo de un feto que, según
certificación médica se encuentra en tales condiciones”290.
290
Ver sentencia C-355 de 2006.
62
143. Así, los médicos deberán evaluar esta circunstancia, sin estarles
permitido proferir un certificado de IVE ante un diagnóstico de simple
discapacidad física o mental. Sea esta la oportunidad para reiterar la
protección constitucional de las personas en situación de discapacidad y
recalcar que la práctica de IVE motivadas por malformaciones que
puedan generar discapacidades futuras no es compatible con la
Constitución. Es precisamente por esto que la línea jurisprudencial
exige al galeno verificar (a) la existencia de la malformación y (b) la
calificación de esta como incompatible con la vida del feto.
144. Recapitulando (i) es un profesional de la medicina quien debe

expedir el certificado; (ii) la certificación debe establecer la causal y
que esta responde a, por lo menos, una causal de las establecidas en la
sentencia C-355 de 2006; (iii) la práctica de la IVE debe estar sujeta a
la voluntad de la mujer gestante; (iv) al juez constitucional no le
corresponde evaluar la idoneidad del certificado; y (v) si se considera
que la certificación no fue expedida acorde con los parámetros
científicos adecuados, será al interior de otro proceso donde se deberá
debatir la actuación del profesional.
145. En el caso concreto (i) tres profesionales de la salud expidieron un

certificado de procedencia de la IVE por malformaciones del sistema
central nervioso del feto; (ii) las tres certificaciones establecen la
procedencia de la IVE por responder a una de las causales de la C-355
de 2006; específicamente la proferida el 06 de enero de 2019 asegura
que el feto es inviable con la vida; (iii) la madre expresó su voluntad de
interrumpir su embarazo, pese a ser deseado; (iv) en este proceso
constitucional no es pertinente evaluar la idoneidad del certificado; y
(v) en caso de suponer necesario debatir los parámetros científicos
tenidos en cuenta con los profesionales de la salud para acreditar la
IVE, será en otro proceso donde se plante el asunto.
146. En síntesis, la Corte Constitucional considera que la EPS accionada

vulneró el derecho fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo de
la accionante, por no darle trámite inmediato a la solicitud pese a contar con el
certificado médico requerido acorde con la sentencia C-355 de 2006.
Sobre la medida provisional adoptada por el juez de primera instancia
147. A tono con las conclusiones a las que se llegó antes, es necesario
que la Sala Plena se pronuncie sobre la medida provisional adoptada
por el Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con Función de
Conocimiento de Bogotá el 05 de enero de 2018.
148. En efecto, los derechos fundamentales ocupan una posición privilegiada

en el ordenamiento jurídico como dimensiones de salvaguarda de la dignidad
humana y fundamento del orden político, económico y social justo que se
63
propuso alcanzar el Constituyente del 91. Atendiendo a su importancia, la

Constitución instauró un mecanismo de protección judicial dotado de
características especiales que permite su amparo de manera inmediata y
efectiva.
149. El artículo 86 superior establece que toda persona tiene derecho a ejercer
la acción de tutela para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar,
mediante un procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien
actúe a su nombre, la protección inmediata de sus derechos constitucionales
fundamentales, cuando quiera que éstos resulten vulnerados o amenazados por
la acción o la omisión de cualquier autoridad pública. La protección consistirá
en una orden para que aquel respecto de quien se solicita la tutela, actúe o se
abstenga de hacerlo.
150. A partir del contenido del artículo 86 y la configuración legislativa de la

acción de tutela, la jurisprudencia constitucional 291 ha sostenido que este
instrumento judicial se caracteriza por ser i) subsidiario, porque solo procede
cuando el afectado no dispone de otro medio de defensa judicial idóneo y
eficaz, o cuando está ante la inminente ocurrencia de un perjuicio
irremediable; ii) inmediato, debido a que su propósito es otorgar sin
dilaciones la protección a que haya lugar; iii) informal, en tanto su ejercicio
no requiere apoderado judicial, su trámite es sencillo y no se encuentra
sometido a mayores requisitos y ritualidades; iv) específico, ya que se creó
como mecanismo de especial protección de los derechos fundamentales; v)
oficioso, pues exige un papel activo y comprometido de la autoridad judicial
en la dirección del proceso y la salvaguarda de los derechos 292; vi) eficaz,
porque requiere que el juez constitucional adopte de manera oportuna y
precisa las medidas necesarias para materializar la protección otorgada y vii)
preferente, ya que sus términos son breves y perentorios y desplaza la
291
Sobre estos aspectos se pueden consultar las sentencias T-502 de 1992, T-288 de 1997, A- 203 de 2002,
T-1020 de 2004, T-693 de 2005, A-227 de 2006, A-234 de 2006, A-308 de 2007, A-150 de 2008 y C-483 de
2008, entre otras. De forma más reciente se pueden consultar las sentencias T-065 de 2010, T-194 de 2010, T-
235 de 2010, T-710 de 2010, T-344 de 2011 y T-327 de 2013.
292
En relación con el comportamiento de la autoridad judicial en el trámite de la acción de tutela la sentencia
T-255 de 2015 destacó que “en varias decisiones esta Corporación ha indicado que el juez de tutela está
revestido de amplias facultades oficiosas que debe asumir de manera activa para brindar una adecuada
protección a los derechos constitucionales presuntamente conculcados. Para tal efecto, desde la admisión de
la demanda el juez de tutela tiene el deber de, entre otras cosas, (i) interpretar adecuadamente la solicitud de
tutela, analizando íntegramente la problemática planteada; (ii) identificar cuáles son los hechos generadores
de la afectación y sus posibles responsables; (iii) integrar debidamente el contradictorio, vinculando al
trámite a aquellas entidades que puedan estar comprometidas en la afectación iusfundamental y en el
cumplimiento de una eventual orden de amparo; (iv) decretar y practicar de oficio las pruebas que resulten
necesarias para despejar la incertidumbre fáctica y jurídica que se cierna sobre la verdad real materia de
examen; (v) dictar medidas cautelares cuando advierta la necesidad de evitar que la amenaza contra un
derecho fundamental se transforme en vulneración o, que habiéndose constatado la existencia de una
infracción iusfundamental, ésta se torne más gravosa para la integridad de los bienes constitucionales
invocados. Para ello debe ordenar “todo lo que considere procedente para proteger los derechos
fundamentales y no hacer ilusorio el efecto de un eventual fallo a favor del solicitante”; (vi) valorar la
situación de vulnerabilidad de las personas y considerar sus condiciones materiales de existencia, en
armonía con lo dispuesto en el artículo 13 de la Constitución Política y; (vii) proteger adecuadamente y
conforme a los hechos probados en el proceso, aquellos derechos vulnerados o amenazados, incluso si el
accionante no los invocó.
64
instrucción de los demás trámites que esté conociendo el respectivo despacho

judicial.
151. En desarrollo de lo expuesto, el Decreto 2591 de 1991 instituyó la

facultad del juez constitucional de decretar, de oficio o petición de parte,
medidas provisionales al interior del juicio de tutela, cuando las circunstancias
particulares del asunto así lo exijan. Ello supone que la autoridad judicial ante
quien se adelanta este trámite “(…) podrá ordenar lo que considere
procedente para proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un
eventual fallo a favor del solicitante”293. Asimismo, implica que “[e]l juez
también podrá, de oficio o a petición de parte, dictar cualquier medida de
conservación o seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se
produzcan otros daños como consecuencia de los hechos realizados, todo de
conformidad con las circunstancias del caso”294.
152. Las medidas provisionales establecidas en el proceso de tutela persiguen

dos fines. Por una parte, buscan evitar que la amenaza de un derecho
fundamental se convierta en vulneración. Por otra parte, si ya ocurrió la
violación de esas garantías constitucionales, propende porque no se aumente
el daño causado por esa situación 295. En tal medida, la jurisprudencia
constitucional ha precisado que las medidas cautelares pretenden:
“i) proteger los derechos de los demandantes con el fin de impedir que

un eventual amparo se torne ilusorio; ii) salvaguardar los derechos
fundamentales que se encuentran en discusión o en amenaza de
vulneración; y iii) evitar que se produzcan otros daños como
consecuencia de los hechos objeto de análisis en el proceso, perjuicios
que no se circunscriben a los que pueda sufrir el demandante”296.
153. Ahora bien, la facultad del juez constitucional para librar esta clase de
decisiones cautelares no es absoluta. Este Tribunal ha establecido que antes de
adoptar este tipo de medidas se debe valorar la urgencia y necesidad de las
mismas297. Por ello, la autoridad judicial debe proferir, en todo caso, una
decisión “razonada, sopesada y proporcionada a la situación planteada”298,
basada en las circunstancias fácticas y jurídicas que preceden la solicitud de
amparo constitucional299.
154. Por ello, en este tipo de asuntos se debe considerar el peligro en la

demora, es decir, la magnitud de las consecuencias materiales que comporta
no adoptar una decisión que responda integralmente a la urgencia y necesidad
293
Decreto 2591 de 1991, artículo 7.
294
Ibídem.
295
Sentencia T-733 de 2013 y auto A-2017 de 2012.
296
Sentencia T-103 de 2018.
297
Ibídem.
298
Sentencia T-103 de 2018 y los autos A-419 de 2017, A-207 de 2012, A-222 de A-049 de 1995.
299
Ibídem.
65
del caso300. Asimismo, se requiere que el juez valore la apariencia del buen
derecho, es decir, la titularidad real de la garantía que se reclama. No obstante,
en relación con esta última exigencia, se ha precisado que (…) no es necesario
un estudio exhaustivo de los expedientes por parte del juez constitucional,
sino que ‘(…) para que la medida cautelar pueda cumplir su función, la
demostración de la situación jurídica cautelable ha de quedar en el grado de
mera probabilidad, de la prueba semiplena, del acreditamiento, sin necesidad
de la plena convicción del juez’301”302.
155. Como resultado, la autoridad judicial ante quien se solicite este tipo de
medidas provisionales debe atender los parámetros relacionados para proferir
una decisión de esa naturaleza. Esto implica que si en el trámite constitucional
se advierte que las condiciones fácticas del asunto son de tal gravedad que
requieren la adopción de una serie de medidas que resulten materialmente
irreversibles, el juez constitucional cuenta con la facultad de,
excepcionalmente, librar ese tipo de órdenes. En tal sentido, esta Corte insiste
en que si la procedencia de las medidas provisionales se encuentra
condicionada por el peligro inminente y el daño causado en un asunto
particular, no se pueden establecer criterios de restricción absolutos para estas.
156. En una oportunidad la Corte Constitucional profirió una medida

provisional irreversible con el fin de evitar un daño grave en la salud del
accionante ante la omisión de la EPS de prestar el servicio. Específicamente,
ordenó la práctica de los procedimientos necesarios para hacer efectivo un
trasplante de órganos303.
157. Además de lo expuesto, resulta oportuno destacar los parámetros que la

Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante Corte IDH) tiene
respecto de las medidas cautelares o preventivas, pues pueden guiar el
desarrollo de este tipo de decisiones en el plano nacional, sin que ello
implique la igualación de las regulaciones. En este sentido, el artículo 63 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos contempla la facultad de la
Corte IDH de decretar las medidas provisionales que considere pertinentes
300
ARIAS, Rodrigo, La actividad cautelar en los procesos constitucionales de protecciones de derechos
fundamentales, control de constitucionalidad y conflictos de competencia: Especial referencia al
ordenamiento jurídico costarricense, Revista de Ciencias Jurídica N° 116, 2008, p. 84 y 85. El recurso se
puede consultar en la dirección electrónica.
301
ORTELLIS RAMOS, Manuel, CALDERON CUADRADO, María Pía, La tutela judicial cautelar en el
Derecho Español, Comares, 1996, p. 14.
302
ARIAS, Rodrigo, La actividad cautelar en los procesos constitucionales de protecciones de derechos
fundamentales, control de constitucionalidad y conflictos de competencia: Especial referencia al
ordenamiento jurídico costarricense, Revista de Ciencias Jurídica N° 116, 2008, p. 85 y 86.
303
Dentro del proceso T-4.806.450, el magistrado sustanciador declaró como medida provisional “un
tratamiento integral para la atención de sus patologías –insuficiencia renal crónica terminal, hemorragia
vítrea, retinopatía diabética- sin oponer ningún tipo de obstáculo administrativo que conduzca a retrasar la
práctica de los procedimientos o la entrega de los medicamentos ordenados por el médico tratante”. La
providencia dispuso que dicho tratamiento integral debería incluir la entrega de las autorizaciones
correspondientes a la “aspiración diagnóstica para honorarios de anestesia”; a la “Evaluación de donante
cadavérico” y la “intervención en el receptor con donante cadavérico y control post quirúrgico del primer
mes”, sin perjuicio de los demás procedimientos, medicamentos y tratamientos ordenados por los médicos
tratantes.
66
“[e]n casos de extrema gravedad y urgencia, y cuando se haga necesario

evitar daños irreparables a las personas”304. Por su parte, el artículo 25 del
Reglamento de la Comisión IDH dispone que en situaciones de gravedad y
urgencia la Comisión podrá, a iniciativa propia o a solicitud de parte,
“solicitar que un Estado adopte medidas cautelares. Tales medidas, ya sea
que guarden o no conexidad con una petición o caso, se relacionarán con
situaciones de gravedad y urgencia que presenten un riesgo de daño
irreparable a las personas o al objeto de una petición o caso pendiente ante
los órganos del Sistema Interamericano” 305.
158. En suma, las medidas provisionales consagradas en el marco de la acción

de tutela no tienen límites fijos. Estos están dados por las circunstancias
particulares de cada asunto, es decir que las decisiones cautelares que el juez
constitucional puede decretar deben estar guiadas por la magnitud del daño
que busca evitar. Con ello, entonces, la autoridad judicial se encuentra
facultada para que, en casos excepcionales de extrema gravedad y urgencia, se
adopten decisiones no reversibles.
159. Respecto de la adopción de medidas provisionales en el caso bajo estudio

la Plataforma Cívica Nueva Democracia y la Universidad de la Sabana,
manifestaron su desacuerdo con la decisión del juez de primera instancia
porque, en su concepto, con ello se desconoció el derecho de defensa de la
entidad accionada, se eliminó el objeto en disputa y se puso en riesgo la vida y
la salud de la mujer.
160. En sentido contrario, la Defensoría del Pueblo y la Mesa por la Vida y la

Salud de las Mujeres, defendieron una actitud activa de los jueces en procura
de evitar la afectación prolongada de los derechos fundamentales de la mujer
gestante. Sobre el caso concreto, consideraron que el juez de instancia dio
cabal cumplimiento a la jurisprudencia de la Corte Constitucional. Así,
verificada la certificación médica, estando presente la voluntad de la madre y
ante la negativa de la EPS de practicar el procedimiento, el juez constitucional
no debía esperar hasta la culminación del proceso para dar la orden pertinente,
más aún considerando “que el avance de la edad gestacional del mismo
hubiera supuesto mayores riesgos para los derechos fundamentales de la
demandante”306.
161. Atendiendo a las consideraciones presentadas, la Sala Plena

considera que la medida provisional adoptada por el Juzgado Treinta y
304
Convención Americana sobre Derechos Humanos, artículo 63.
305
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Medidas provisionales respecto del El Salvador, Asunto B.,
decisión del 29 de mayo del 2013. El recurso se puede consultar en la dirección electrónica
http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/B_se_01.pdf. Dice la decisión “En lo que se refiere al requisito de
“gravedad”, para efectos de la adopción de medidas provisionales, la Convención requiere que aquélla sea
“extrema”, es decir, que se encuentre en su grado más intenso o elevado. El carácter “urgente” implica que
el riesgo o amenaza involucrados sean inminentes, lo cual requiere que la respuesta para remediarlos sea
inmediata. Finalmente, en cuanto al daño, debe existir una probabilidad razonable de que se materialice y no
debe recaer en bienes o intereses jurídicos que puedan ser reparables”.
306
Frase extraída de la intervención de la Defensoría del Pueblo, ver folio 164 adverso del cuaderno nuevo.
67
Seis Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá el 05 de

enero de 2018, obedeció a un análisis razonado y proporcionado del
material probatorio. Del expediente se desprende que la accionante se
sometió a varios exámenes y trámites que implicaron una demora
desproporcionada en el cumplimiento del procedimiento denominado
“aspiración al vacío del útero para terminación del embarazo”307
(expedida el 20 de diciembre de 2017), y que se negaron a prestar las
IPS a la cuales fue remitida, pese a contar con documentos médicos que
certificaban la procedencia del procedimiento tanto por el estado de
salud de la madre como por el diagnóstico del feto. En efecto,
- en los folios 9 y 10 del cuaderno de primera instancia reposa la orden

medica en la cual el galeno solicita “Interrupción voluntaria del
embarazo” por “Malformación SNC fetal holoprosencefalia”; a folio 28
se encuentra la certificación del médico psiquiatra que determina
“afecto reactivo ansioso depresivo”;
- a folio 32 reposa un documento denominado “formato referencia de
pacientes” que contiene la siguiente información, relevante para el
caso, (i) “paciente con cuadro de ansiedad y depresión desencadenado
por la noticia de que el feto presenta holoprosencefalia vs displasia
septo-óptica”; y (ii) diagnóstico: “F412 Trastorno mixto de ansiedad y
depresión (…)”308; y
- a folios 33 y 34 reposa certificación de Profamilia de la cual se lee
“paciente con cuadro depresivo y ansiedad desencadenado por el
embarazo, además feto presenta holoprosencefalia vs displasia septo-
óptica. Certifico causal salud y malformación congénita. Explico
sentencia C-355/06, se acoge a ella y solicita IVE por IMF [inducción
de muerte fetal]”309. Como plan de manejo señaló “se remite para
IMF”310 la justificación que incluye el informe es “paciente requiere
inducción de muerte fetal y atención del parto del óbito fetal”311.
162. En el caso analizado y ante la evidencia referida, la medida

cautelar era procedente, más aún si se tiene en cuenta que con cada día
que se prolongase la realización del procedimiento, se ponía en riesgo
la vida y/o la salud de la mujer en embarazo puesto que, el
padecimiento físico o mental de paciente, en estos eventos, tiende a ser
progresivo. Así las cosas, mal haría la Corte en coartar la competencia
de los jueces de tutela acerca de adoptar medidas provisionales en
asuntos como el aquí examinado. Sin embargo, es necesario que los
jueces verifiquen en el material probatorio la existencia de certificados
médicos que den fe de la configuración de las causales que hacen
307
308
309
310
311
Ibídem.
68
procedente la IVE, pues solo de esta manera se cumple con los

presupuestos de razonabilidad y proporcionalidad de la medida.
163. En este escenario, la Corte Constitucional ha conocido casos en

los cuales ante la inacción de las instituciones prestadoras de salud y de
los jueces de tutela, las mujeres se han visto obligadas a continuar con
el embarazo pese a tener el derecho a la IVE, en el peor de los casos, se
han sometido a métodos clandestinos.
164. Tal fue el caso analizado en la sentencia T-171 de 2007. En este

una mujer con 20 semanas de embarazo se enteró de las múltiples
malformaciones del feto, entre otras, porque no tenía cerebro. Pese a
ello la paciente se vio obligada a continuar con el embarazo y como
consecuencia de una cesárea de emergencia “le fue extraído un feto con
múltiples malformaciones, las cuales, como se había previsto
médicamente, hicieron inviable su vida”. Este asunto resulta relevante
para tratar el tema de las medidas cautelares. Pese a que, en Sede de
Revisión, la Corte emitió una medida cautelar ordenando la
conformación de una junta médica para decidir el procedimiento a
seguir con la paciente. Dicha junta decidió continuar con el embarazo
en razón a las semanas de gestación (32 semanas) para ese momento.
165. En otras oportunidades, la Corte ha evidenciado que, ante la inactividad

de las EPS, las pacientes se han visto en la obligación de acudir a abortos
clandestinos, con las implicaciones que estos conllevan. Así, en la sentencia
T-988 de 2007 la Corte estudio el caso de una mujer que manifestaba que su
hija, con una discapacidad cognitiva severa, había sido abusada sexualmente
y, en consecuencia, quedó en estado de gestación. En Sede de revisión, la
Corte se comunicó con la accionante, quien informó que “la joven ya no se
encontraba en estado de gestación y que tampoco había dado a luz. La actora
solicitó que, en vista de las circunstancias del caso concreto y de lo
perturbadora que había resultado la situación para la joven, no se continuara
con los trámites de tutela por cuanto éstos carecían ya de objeto”. Por su
parte, la EPS aseguró que la accionante no había atendido a su requerimiento
para ser valorada.
166. Un caso similar se presentó en la acción estudiada en la sentencia T-585

de 2010, en esta oportunidad la Corte constató que la accionante “ya no se
encontraba en estado de gestación y que tampoco había dado a luz;
concretamente manifestó que no había continuado con el embarazo’”. Así las
cosas, la Corte declaró la carencia actual de objeto la cual “no se deriva de la
presencia de un hecho superado o de un daño consumado pues la pretensión
de la actora de acceder a una IVE dentro del sistema de salud en condiciones
de calidad fue rechazada pero, al mismo tiempo, el nacimiento tampoco se
produjo. Aquí la carencia actual de objeto surge de una modificación en los
hechos que originaron la acción de tutela que hace que la pretensión sea
imposible de llevar a cabo”.
69
167. Lo anterior, permite a la Sala Plena avalar la adopción de medidas

preventivas pese a ser irreversibles con el fin de proteger de la mejor manera
posible la salud de la mujer en estado de gestación. Con relación al
procedimiento que debe ordenar el juez, este debe atender a la orden médica
aportada al proceso de tutela, no le corresponde al juzgador determinar cuál es
el procedimiento indicado para efectuar la IVE, en este escenario, será
competencia de la EPS practicar el tratamiento que responda a los protocolos
establecidos para tal fin acorde con las semanas de gestación, protegiendo con
ello la vida y salud de la paciente.
168. En síntesis, el juez constitucional puede tomar por excepción medidas

cautelares no reversibles, en situaciones extremas en las que estén en peligro
derechos fundamentales que requieran medidas de protección urgentes -como
la realización de una cirugía-. A juicio de la Sala Plena, en el presente
proceso, el juez de tutela valoró de manera razonable los elementos de juicio
puestos en su conocimiento al momento de admitir la acción de tutela para
adoptar la medida provisional en mención, en aras de proteger los derechos de
la accionante. Esta consideración se reforzará con el análisis que, más
adelante, la Corte realizará al aplicar las reglas dispuestas por la Corte
Constitucional con relación a los requisitos de procedencia para la práctica de
la IVE.
Remedio constitucional
169. La Sala Plena de la Corte Constitucional confirmará la sentencia

proferida por el Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con Función de
Conocimiento de Bogotá, que declaró la carencia actual de objeto por hecho
superado. En efecto, la pretensión de la accionante se cumplió con ocasión de
la práctica de la IVE por parte de la EPS.
Sin embargo, tal y como se expuso en el desarrollo del caso concreto, la

accionante tuvo que someterse a un sin número de barreras evidentes para
lograr la protección de sus derechos que van desde verse obligada a realizarse
exámenes adicionales a los ya ordenados por su médico tratante, acudir a
varias instituciones para rogar la práctica del procedimiento y a someter los
certificados médicos emitidos en los términos de la sentencia C-355 de 2006,
al escrutinio minucioso y puesto en debate de otra profesional que más parece
objetando conciencia que haciendo un análisis médico objetivo, prueba de ello
es que prefiere enviarla a otra IPS para la práctica de la IVE.
170. Por ello la Corte advierte que pasados más de doce años de reconocido el
derecho a la Interrupción Voluntaria del Embarazo y a pesar de la claridad de
las reglas establecidas en la sentencia C-355 de 2006, como lo demuestra este
caso, aún existe todo tipo de trabas y barreras para que las mujeres que
solicitan la IVE no puedan acceder de manera oportuna y en las condiciones
adecuadas, con consecuencias irreversibles o que obligan a que se practique en
70
forma indebida con grave peligro para su salud, teniendo que acudir a la
acción de tutela para lograr que se garantice su derecho a la atención debida.
Esta situación implica, un evidente incumplimiento de los compromisos
internacionales que asumió el Estado colombiano como lo ha observado la
Comisión sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra
la Mujer (CEDAW), para garantizar el derecho de las mujeres a decidir de
manera autónoma la práctica de la IVE, en los casos permitidos. Pues tal y
como se desarrolló en la parte dogmática, la imposición de barreras para este
tipo de procedimiento constituye violencia y discriminación contra la mujer.
171. Por lo anterior, la Sala Plena exhortará al Congreso de la República para

que, en ejercicio de su potestad de configuración legislativa, regule la materia,
avanzando en la protección de los derechos fundamentales de la mujer y
buscando eliminar las barreras aún existentes para el acceso a la IVE.
172. Adicionalmente, ordenará al Ministerio de Salud y de protección Social,

emitir una regulación para todas las EPS del país, relacionando las reglas
dispuestas por esta Corporación con relación al derecho fundamental a la IVE
y las sanciones ante su incumplimiento. Esto pretende garantizar el derecho
fundamental de las mujeres que, cumpliendo con los presupuestos dispuestos
en la sentencia C-355 de 2006, no pueden hacer efectivo su derecho.
IV. DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional,

administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la
Constitución,
RESUELVE:
PRIMERO.- CONFIRMAR la sentencia proferida por el Juzgado Treinta y

Seis Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá el día
veintidós (22) de enero de dos mil dieciocho (2018) que declaró la carencia
actual de objeto por hecho superado.
SEGUNDO.- EXHORTAR al Congreso de la República para que, en

ejercicio de su potestad de configuración legislativa, regule el derecho
fundamental a la Interrupción Voluntaria del Embarazo, avanzando en la
protección de los derechos fundamentales de las mujeres y buscando eliminar
las barreras aún existentes para el acceso a la IVE.
TERCERO.- ORDENAR al Ministerio de Salud y Protección Social que, en

el término de seis (6) meses, contados desde la notificación de esta
providencia, emita una regulación única en la cual se garantice la interrupción
voluntaria del embarazo en los casos despenalizados en la sentencia C-355 de
2006. Para el efecto, deberá aplicar y desarrollar las reglas extraídas de la
71
jurisprudencia constitucional relacionadas en los numerales 36 al 83 de esta

providencia, y los demás aspectos que considere pertinentes para la
realización de dicho procedimiento en el sistema de seguridad social en salud,
de manera oportuna y segura para la mujer. Dicha regulación deberá ser
puesta en conocimiento de todas la EPS e IPS del país, y deberá contener las
sanciones correspondientes frente a su incumplimiento.
CUARTO.- Líbrese la comunicación prevista en el artículo 36 del Decreto

2591 de 1991.
Notifíquese y cúmplase.
ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Presidente
Con aclaración de voto
CARLOS BERNAL PULIDO

Magistrado
Con salvamento de voto
DIANA FAJARDO RIVERA

Magistrada
LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Magistrado
ANTONIO JOSÉ LIZARAZO OCAMPO

Magistrado
GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO

Magistrada
72
CRISTINA PARDO SCHLESINGER

Magistrada

Magistrado
ALBERTO ROJAS RÍOS

Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ

Secretaría General
73
ANEXO 1
Respuestas a las pruebas decretadas en Sede de Revisión

Expediente T-6.612.909
Los autos de pruebas proferidos en el trámite del proceso en la Corte

Constitucional abarcaron cuatro asuntos. En primer lugar, se plantearon
preguntas a entidades expertas en el diagnóstico “displasia septo óptica vs
holoprosencefalia lobar”. En segundo lugar, se remitió un cuestionario a
organismos especializados en el diagnóstico “afecto reactivo ansioso
depresivo” específicamente en el embarazo. En tercer lugar, se invitó a
diferentes instituciones expertas en derechos sexuales y reproductivos, y en la
procedencia de la Interrupción Voluntaria del Embarazo, para que dieran su
concepto. En cuarto lugar, la Corte solicitó a varias instituciones concepto
sobre el trámite de adopción en Colombia.
A. Sobre el diagnóstico “displasia septo óptica vs holoprosencefalia

lobar”.
Mediante providencias del 6 de abril y el 21 de junio de 2018312, la Corte

ordenó a la Federación Colombiana de Ginecología y Obstetricia, a la
Asociación Colombiana de Neurocirugía, a la Asociación Colombiana de
Genética Humana, a la Sociedad Colombiana de Pediatría, a la Asociación
Colombiana de Cirugía, a la Asociación Colombiana de Sociedades
Científicas, al Ministerio de Salud y Protección Social, y a las facultades de
Medicina de las Universidades Nacional, de los Andes, Javeriana, de la
Sabana y del Rosario que dentro del ámbito de su experticia, respondieran
algunas preguntas relacionadas con el diagnóstico “DISPLASIA SEPTO
ÓPTICA VS HOLOPROSENCEFALIA LOBAR”. Adicionalmente, ordenó al
Ministerio de Salud y Protección Social, contestar si: (i) en Colombia existen
protocolos aprobados para realizar la interrupción voluntaria de embarazos
con más de 16 semanas de gestación; y (ii) existe un protocolo denominado
“feticidio” para la realización de interrupciones de embarazo de más de 24
semanas de gestación con feto vivo.
Cuestión previa:
La Asociación Colombiana de Genética Humana, la Asociación

Colombiana de Pediatría, la Asociación Colombiana de Cirugía y la
Asociación Colombiana de Radiología se abstuvieron de emitir un
pronunciamiento por falta de experticia en el asunto. Por otra parte, la
Asociación Colombiana de Radiología se declaró impedida para rendir
dictamen pericial o concepto alguno toda vez que acorde con de la
información relacionada en el expediente “podrían encontrarse profesionales
de la salud que están afiliados o pueden afiliarse a la [asociación]”313.
312
313
Folios 58 al 63.
74
La Asociación Colombiana de Genética Humana informó que no tiene las

competencias para responder las preguntadas planteadas por la Corte
Constitucional “ya que es competencia de perinatología y Ginecoobstetricia”
314
. Por su parte, la Asociación Colombiana de Pediatría manifestó que si
bien los miembros de la Sociedad Colombina de Pediatría pueden rendir
dictámenes dentro de un proceso judicial como personas naturales, la solicitud
emitida por la Corte “requiere específicamente [ser respondidas] por un
especialista. Para ello sugerimos recurrir directamente a un pediatra (…)”315.
De la misma forma, la Asociación Colombiana de Cirugía aclaró que la
asociación no es apta para rendir el peritaje solicitado ya que en su Comité de
Bioética no cuenta con obstetras ginecólogos, especialistas que podrían dar
una respuesta exacta a las preguntas formuladas por la Corte sus preguntas316.
La Asociación Colombiana de Sociedades Científicas remitió el
cuestionario a la Asociación Colombiana de Radiología317.
1. ¿Cuál es la fiabilidad del examen de ecografía obstétrica en un

diagnostico positivo de DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS
HOLOPROSENCEFALIA LOBAR realizado en feto de más de 20
semanas de gestación?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología FECOLSOG318

presentó el significado que la RAE le da a fiabilidad “probabilidad de buen
funcionamiento de algo, es decir, probabilidad de que un sistema, aparato o
dispositivo cumpla una determinada función bajo ciertas condiciones durante
un tiempo determinado”. A partir del concepto aclaró que utilizar el término
fiabilidad en pruebas diagnósticas no es adecuado.
Explicó que la ecografía obstétrica a las 20 semanas de gestación, tiene en

cuenta la sensibilidad, especificidad, valor predictivo positivo y valor
predictivo negativo. En el 76% de los casos en los que existen malformaciones
se detecta mediante la ecografía, “sin embargo, esta se puede ver influenciada
por la edad gestacional al momento de la ecografía, el índice de masa
corporal de la mujer, el entrenamiento del examinador así como su
experiencia, la resolución del aparato o maquina utilizada, etc”.
Aclaró que para detectar las malformaciones del sistema nervioso central, “la
sensibilidad de la ecografía es del 94 al 99% y la especificidad es del 99%, es
decir, una vez detectada la malformación por ecografía, la posibilidad de que
realmente se curse con ella, es muy alta ya que el margen de error es solo del
1%”.
314
Folios 40 y 41.
315
Folios 42 y 43.
316
Folio 44.
317
Folio 57.
318
Folios 51 al 55.
75
Específicamente sobre la pregunta planteada, FECOLSOG respondió que “la

holoprosencefalia es un diagnóstico con una incidencia de 1 en 16.000
nacidos vivos, y 1 de cada 250 productos de la concepción. En la
holoprosencefalia lobar el diagnostico especifico resulta difícil ya que
depende de los factores anteriormente descritos. La displasia septo-óptica es
una anomalía rara de etiología desconocida. El diagnóstico es posnatal y
generalmente ese realiza un diagnostico presuntivo de impresión y sospecha
el cual debe corroborarse al nacimiento. Los hallazgos ecográficos
prenatales en la displasia septo-óptica son virtualmente idénticos a los de la
holoprosencefalia lobar”.
Para la Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José en términos

generales, los diversos estudios poblacionales coinciden en una sensibilidad
global para malformaciones congénitas es del 76%, lo cual depende de la edad
gestacional de la ecografía, el índice de masa corporal, el entrenamiento del
examinador así como su experiencia, la resolución del aparato o maquina
utilizada.
La holoprosencefalia, es un diagnóstico con una incidencia de 1 entre 16.000

nacidos, es decir, 1 de cada 250 productos de la concepción. Por su parte, la
displasia septo-óptica es una anomalía rara de etiología desconocida, el
diagnóstico definitivo es posnatal, y generalmente se realiza un diagnóstico
presuntivo de impresión y sospecha, el cual debería corroborarse al
nacimiento.
Los hallazgos ecográficos prenatales en la displasia septo-óptica son

virtualmente idénticos a los de la holoprosencefalia lobar.
2. ¿Cuál es el porcentaje aproximado de falsos positivos en la

ecografía obstétrica para el diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-
ÓPTICA VS HOLOPROSENEFALIA LOBAR?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología aseguró que “La

sensibilidad de la ecografía para detectar anomalías del sistema nervioso
central es alta. La certeza diagnosticada de anomalías cerebrales antes de las
224 semanas es del 92%, pero es poco enfática para discriminar
holoprosencefalia vs holoprosencefalia”.
Para la Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José la

sensibilidad de anomalías del sistema nervioso central es alta, pero poco
específica para discriminar displasia septo-óptica vs holoprosencefalia.
76
3. ¿Cuál es la sensibilidad del examen de ecografía obstétrica sobre de

20 semanas de gestación que diagnostica DISPLASIA SEPTO-
ÓPTICA VS HOLOPROSENEFALIA LOBAR para pronosticar
compromisos en las funciones cerebrales, la visión y otras funciones
orgánicas?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología afirmó que “las

anomalías del sistema nervioso central son fácilmente diagnosticables pero la
discriminación es poco probable. Se necesita estudios complementarios en la
vida posnatal. La ecografía es un estudio morfológico mas no funcional por
lo tanto, no es posible predecir el estado funcional del sistema nervioso
central en estos fetos; se necesitan pruebas postnatales y seguimiento por
parte de neurodesarrollo”.
La Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José afirmó que las

anomalías del sistema nervioso central son fácilmente diagnosticables pero la
discriminación es poco probable. Se necesitan estudios complementarios en la
vida posnatal. La ecografía es un estudio morfológico más no funcional. No es
posible predecir el estado funcional del Sistema Nervioso Central en estos
fetos, se necesitan pruebas postnatales y seguimiento por parte de
neurodesarrollo.
4. ¿Cuál es el pronóstico para un paciente de 26 semanas de gestación

con diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS
HOLOPROSENEFALIA LOBAR?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología expuso que “la

holoprosencefalia puede ser compatible con la vida” y el grado de
discapacidad dependerá de si es alobar (es la más severa), semilobar o lobar
(es la menos severa). (i) El tipo alobar es la forma más severa “rara vez
sobreviven más allá de la primera infancia”. (ii) En el tipo lobar los
individuos afectados “no pueden llevar una vida normal ya que son muy
frecuentes el retraso mental y las secuelas neurológicas”. (iii) “La
discapacidad motora severa observada en la holoprosencefalia semilobar y
alobar es menos frecuente vista en el tipo lobar. Los pacientes con este tipo
de holoprosencefalia pueden llegar a caminar con asistencia, controlar
adecuadamente sus miembros e incluso hablar con palabras o frases”.
Respecto del diagnóstico de displasia septo-óptica “es controvertido; la

alteración visual esta generalmente presente, pero la ceguera es rara. Si
cursa con hipoplasia del nervio óptico se asocia con una incidencia
aumentada de parálisis cerebral, retraso mental y convulsiones”.
En concepto de la Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José

esta patología es compatible con la vida, con un grado variable de
discapacidad. Para el pronóstico de holoprosencefalia lobar, los datos
disponibles son limitados. Se ha publicado que los individuos afectados
77
pueden llevar una vida normal, pero son frecuentes el retraso mental y
secuelas neurológicas. El pronóstico de displasia septo-óptica es
controvertido, la alteración visual está generalmente presente, pero la ceguera
es rara, si cursa con hipoplasia del nervio óptico se asocia con una incidencia
aumentada de parálisis cerebral, retraso mental y convulsiones.
5. ¿Cuál es la mortalidad de los fetos de más de 26 semanas de

gestación con diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS
HOLOPROSENEFALIA LOBAR? y ¿en cuánto supera dicha tasa
de mortalidad a la tasa para los efectos sin dicho diagnostico en
Colombia?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología informó que no

cuentan con una cifra exacta del riesgo de mortalidad “in útero de los fetos
con este diagnóstico. Teniendo en cuenta que la frecuencia del diagnóstico es
mucho mayor en fetos (1:250) que en nacidos vivos (1:16000) podría
deducirse que el riesgo de muerte intrauterina es mayor al normal”.
La Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José indicó que la

mortalidad es la misma de la población general. Sin embargo, la literatura en
Colombia no se cuenta con este tipo de reporte.
6. ¿Existe un riesgo mayor para la vida o la salud física de la madre

gestante de un efecto con diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-
ÓPTICA VS HOLOPROSENEFALIA LOBAR en comparación
con los riesgos del embarazo de una madre gestante sin dicho
diagnóstico?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología consideró que en

corto y mediano plazo, el riesgo de complicaciones obstétricas es mayor para
las mujeres que tienen embarazos de fetos con malformaciones en general. Por
ejemplo, “trastornos hipertensivos severos inducidos por el embarazo,
abruptio pacentae (desprendimiento de placenta), ruptura prematura de
membranas, necesidad de cesárea o parto instrumentado asociados a
condiciones secundarias a la malformación como por ejemplo el
polihidramnios (exceso de líquido amniótico) o las presentaciones fetales
distósicas, es decir que obstruyen el parto vaginal”.
En su concepto, “la crianza de un hijo con discapacidad aumenta el riesgo de

afectaciones físicas derivadas del estrés psico-emocional asociado. Estos
niveles incrementados de estrés se han correlacionado con alteraciones
físicas cuantificables en términos de alteraciones en el patrón hormonal,
específicamente en la secreción de cortisol que es la hormona que regula el
estrés, que puede reflejarse en mayor incidencia de enfermedades crónicas y
mayor incidencia de síntomas somáticos”.
78
Respecto de la afectación a la vida de la madre de un gestante diagnosticado

con malformaciones que producen discapacidad, “es importante tener en
cuenta la afectación de su bienestar emocional ya que en general y de manera
sistemática a través de los estudios, se encuentran mayores niveles de estrés,
dificultad de adaptación y afecto negativo en estas madres tanto en el corto
como en el largo plazo”.
La Sociedad de Cirugía de Bogotá – Hospital de San José respondió de

manera negativa, en su concepto el riesgo materno es igual en las pacientes
con o sin este diagnóstico.
7. ¿A partir de qué semana de embarazo el lenguaje médico científico

considera la interrupción del embarazo como un feticidio y por
qué?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología presentó la

diferencia médica entre los conceptos de feticidio e interrupción del embarazo.
“El feticidio es un procedimiento previo a la interrupción del embarazo, que
debe considerarse en edades gestacionales superiores a las 20 semanas para
evitar los signos vitales transitorios en fetos que aún no alcanzan la
viabilidad y siempre en edades gestacionales mayores a las 22 semanas
cuando es posible la sobrevivencia extrauterina y por lo tanto, de no hacerse
el feticidio previamente, el procedimiento ya no sería una interrupción
voluntaria del embarazo, sino un adelantamiento del parto”. La diferencia
más significativa entre los dos conceptos es “el deseo de la mujer con
respecto a la continuidad del embarazo y de la maternidad (si desea que se
salvaguarde la vida del feto o no) y los riesgos asociados a las mismas de
acuerdo con la sentencia C-355/06)”.
En concepto de la Sociedad de Cirugía de Bogotá ya está diseñado e

implementado el protocolo IVE para la prevención del aborto inseguro en
Colombia. Aborto lo define como la terminación espontánea o provocada de
una gestación antes de la vigésima semana (20), cuando el feto no es capaz de
sobrevivir fuera del vientre materno, aproximadamente el feto pesa 500
gramos para esta edad gestacional. Posterior a esta edad gestacional se
consideran feto viable, con la posibilidad de sobrevivir.
Por su parte, feticidio es la muerte a un feto viable. Técnicamente el feticidio

se indica cuando no hay deceso del feto al interrumpir la gestación, por lo que
se propone feticidio previo a evacuación para evitar medidas inútiles en un
feto con mal pronóstico.
8. ¿Actualmente, a partir de qué semana de gestación se considera que

el feto logra la viabilidad autónoma?
Para la Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología la viabilidad

del feto depende de la tecnología disponible para asistir de forma artificial la
79
vida neonatal para llevarla a un punto donde pueda ser verdaderamente

autónoma. De esta forma, “no hay consenso universal sobre el momento
preciso en que se inicia la viabilidad pues esta depende de un conjunto de
elementos relacionados con las capacidades del recién nacido, la capacidad
tecnológica de la institución donde va a atenderse, las condiciones socio-
económicas del médicos, entre otras”. Ahora bien, “ninguna publicación
considera la sobrevivencia antes de las 22 semanas”, el Colegio Real de
Obstetricia y Ginecología del Reino Unido “sostiene que hay consenso
internacional sobre la ausencia de esperanza de vida extrauterina a las 22
semanas y que las 22 semanas 6 días se considera el límite de la viabilidad
extrauterina humanada con condiciones de máximo soporte tecnológico, sin
embargo la incidencia de secuelas severas para los sobrevivientes que han
nacido en esta edad gestacional es muy alta: al menos una secuela mayor en
66% de los nacidos entre las 22 y 23 semanas”.
Para la Sociedad de Cirugía de Bogotá a partir de 24 a 26 semanas.
9. ¿Cuál es el procedimiento o protocolo que se adelanta para llevar a

cabo la interrupción voluntaria de un embarazo con feto vivo a
partir de la semana 24 de gestación en Colombia?
La Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología reiteró que “no

existe un criterio objetivo que permita delimitar la edad gestacional a la cual
se pueda hacer necesaria una IVE para evitar el riesgo para la vida o la
salud de la mujer o en caso de malformaciones fetales no viables, en los casos
de embarazos a partir de la semana 24 se debe realizar previamente el
feticidio de acuerdo con lo establecido por el protocolo para la ‘prevención
del aborto inseguro en Colombia’ del ministerio de Salud”.
Para la Sociedad de Cirugía de Bogotá el “feticidio previo a la finalización

de la gestación debe ofrecerse en gestación es por encima de las 22 semanas.
Por encima de las 24 semanas el feticidio es obligatorio (corresponde al
límite de la viabilidad fetal)”.
10.¿En Colombia existen protocolos aprobados para realizar la

interrupción voluntaria de embarazos de más de 16 semanas de
gestación?
El Ministerio de Salud y Protección Social319 expuso el marco normativo de la

IVE en Colombia. Reiteró que en la sentencia C-355 de 2006 la Corte
Constitucional estableció que la interrupción voluntaria del embarazo es un
derecho fundamental de las mujeres, niñas y adolescentes en tres casos
específicos. A partir de esto, han sido varios los pronunciamientos320 de la
Corte en los que se reconoce que el derecho a la IVE se encuentra
319
Folios 45 al 48.
320
T-988 de 2007, T-209 de 2008, T-946 de 2008, T-009 de 2009, T-388 de
2009, T-585 de 2010, T-636 de 2011 y T-841 de 2011.
80
estrechamente ligado, entre otros, al derecho fundamental a la vida, a la salud,

a la dignidad, a la intimidad y al libre desarrollo de la personalidad de las
mujeres. En este sentido, le corresponde al sistema de salud 321 garantizar la
atención IVE de manera oportuna, segura y con disponibilidad de prestadores
en cualquier edad gestacional.
Presentó una serie de lineamientos técnicos para prestadores de servicios de

salud, con directrices claras y actualizadas a la tecnología disponible, para la
prestación del servicio en forma adecuada y así garantizar este derecho.
- Protocolo para la prevención del aborto inseguro en Colombia. Es la

adaptación del documento de la OMS “Aborto sin riesgos: guía técnica y de
políticas para sistemas de salud”. Para el ministerio “este documento se
define como una herramienta para avanzar en el cumplimiento de las
disposiciones constitucionales con respecto a la interrupción voluntaria del
embarazo, para eliminar la inequidad de género y para garantizar el acceso
de las mujeres a servicios de salud sexual y reproductiva que incluyan
anticoncepción y otras medidas para la reducción de la mortalidad materna”.
El documento cuenta con a) una presentación de la problemática del aborto
inseguro a partir del embarazo no planeado y de la morbilidad y mortalidad
materna; b) el marco legal colombiano para explicar las causales en las que
procede la IVE; c) el modelo de atención sugerido para el manejo de los casos,
competencias de los diferentes niveles de atención, ruta de atención (consulta
inicial, orientación y asesoría, procedimiento y seguimiento), asesoría
anticonceptiva y manejo de posibles complicaciones322.
- Lineamiento técnico para la atención integral de la IVE en primer nivel de

complejidad. Busca garantizar la prestación de los servicios de IVE en las
instituciones de baja complejidad, con el fin de garantizar el acceso de las
mujeres a estos servicios. Se abordan los siguientes temas: a) ámbito jurídico,
b) aspectos contextuales del sistema de salud e c) implementación del servicio
de IVE323.
- Lineamiento técnico para la atención del postaborto y sus complicaciones.

Fue desarrollado para garantizar la calidad e integralidad de la atención en los
casos de aborto en curso o postaborto que llegan a las instituciones de salud.
a) Presenta un modelo de atención para la etapa de postaborto, catalogada
como una emergencia esencial en los servicios de obstetricia. b) Entrega los
lineamientos de la Atención Postaborto (APA), cuando se requiere una
atención de emergencia. c) Describe los métodos para la evacuación uterina.
d) Trata sobre la orientación y asesoría para dar apoyo emocional a la mujer y
brindarle información sobre las opciones de tratamiento. e) Se centra en los
321
Cita la sentencia T-388 de 2009.
322
https://www.minsalud.gov.co/sites/rid/Lists/BibliotecaDigital/RIDE/VS/PP
/SM-Protocolo-IVE-ajustado-.pdf
323
/SM-IVE-Atencion-baja-complejidad.pdf
81
servicios de anticoncepción y planificación. f) Incluye otros servicios de salud

sexual y reproductiva324.
- Lineamiento técnico para orientación y asesoría en IVE. Está dirigido a

profesionales de la salud y busca ofrecer herramientas sobre el proceso de
orientación y asesoría a mujeres que están considerando la IVE, en el marco
de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2009. Contiene: a) los conceptos
básicos; b) el proceso de la orientación, c) las actuaciones claves del
orientador u orientadora; d) el acompañamiento en procedimientos; y e) la
orientación posterior a la IVE.
11.¿Existe un protocolo denominado como “feticidio” para la

realización de interrupciones de embarazo de más de 24 semanas de
gestación con feto vivo?
Resaltó el ministerio que la sentencia C-355 de 2006 no impuso un límite de

edad gestacional para la práctica del procedimiento para la interrupción
voluntaria del embarazo. Anotó que la “expresión ‘feticidio’ se atenderá bajo
el entendido de asociarla a procedimientos para la Interrupción Voluntaria
del Embarazo y en el marco de lo previsto por dicha Sentencia, fuera de esa
consideración, se menciona enfáticamente que el sistema de salud
colombiano no prevé que la inducción de la muerte fetal conlleve un
procedimiento en sí mismo o una finalidad distinta que la de garantizar el
derecho fundamental de la mujeres a interrumpir un embarazo”.
Informó que el documento “Prevención del Aborto Inseguro en Colombia

Protocolo para el Sector Salud” dispone que “Cuando se utilizan
medicamentos para la terminación del embarazo en edades gestacionales que
superen las 23 semanas, debe aplicarse antes de iniciar el procedimiento una
inyección intracardiaca o en el cordón umbilical de cloruro de potasio o
intraamniotica/intrafetal de digoxina, para evitar la viabilidad al momento de
la expulsión ya que con un producto vivo como resultado final, no se
considera una IVE (Pág. 63)”.
Por su parte, la guía expedida por la Organización Mundial de la Salud (OMS)

“Aborto sin riesgos: Guía técnica y de Políticas para Sistemas de Salud,
Segunda edición” (2012) indica que: “Cuando se utilizan métodos médicos de
aborto después de las 20 semanas de gestación, debe considerarse la
inducción de la muerte fetal antes del procedimiento. Entre los regímenes
utilizados frecuentemente previo al procedimiento para inducir la muerte del
feto se incluyen: la Inyección de cloruro de potasio (KCl) a través del cordón
umbilical o en las cavidades cardíacas del feto y la Inyección intraamniótica
o intrafetal de digoxina”.
324
https://srhr.org/abortion-policies/documents/countries/18-Colombia-
Health-sector-protocol-on-post-abortion-care-and-complications-Ministry-of-
health-2014.pdf
82
Según lo expuesto por el ministerio, las orientaciones de la OMS para estos

procedimientos indican que se debe realizar la “inducción a la muerte fetal
previa a la realización del procedimiento de IVE, ya que los métodos médicos
modernos, como la combinación de regímenes de mifepristona y misoprostol
o misoprostol solo, no produce directamente la muerte fetal; y la incidencia
de sobrevida transitoria del feto después de la expulsión está relacionada con
el aumento de la edad gestacional lo que conlleva el uso de cuidados críticos
no justificados en el contexto de la IVE”.
Posteriormente, “para la expulsión de óbito fetal posterior a la

administración de algunos de los métodos de inducción a la muerte fetal antes
mencionados, se requiere un servicio obstétrico de mediana o alta
complejidad habilitado y que la atención de dicho expulsivo o la realización
de operación cesárea, según sea el caso, se realice de forma inmediata, en la
misma institución que adelantó el procedimiento de IMF (si tiene habilitado
el servicio obstétrico de mediana o alta complejidad) o mediante el proceso
de referencia y contra referencia, caso en el que deberá conocer con
anticipación la red de atención disponible por cada Entidad Administradora
de Planes de Beneficios”.
Destacó que las sentencias T-584 de 2010 y T-731 de 2016, impusieron la

obligación a todas las EPS e IPS a garantizar el servicio de IVE, sean estas
públicas, privadas, laicas y/o confesionales.
Finalmente, hizo referencia a la Resolución 05171 de 2017 el Ministerio de

Salud y Protección Social estableció la clasificación única de procedimientos
en salud y tiene como finalidad cumplir con los principios de interoperabilidad
y de estandarización, ajustar los procedimientos acuerdo con la práctica
clínica actual y las necesidades de salud del país y contribuir al uso de un
lenguaje homogéneo entre los diferentes actores del sistema de salud en la
realización de procedimientos en salud, tratándose de procedimientos que se
puedan realizar para la IVE, señala los siguientes:
Procedimiento Código Descripción del procedimiento

CUPS
Quirúrgico 750301 Evacuación uterina para terminación del
embarazo por dilatación y curetaje
embarazo por aspiración al vacío
Quirúrgico 751201 Amnioreducción
Quirúrgico 753719 Cardiocentesis fetal
Quirúrgico 753733 Punción fetal
Quirúrgico 753734 Reducción embrionaria
Quirúrgico 750101 Legrado uterino obstétrico posparto o
posaborto por dilación y curetaje
83
posaborto por aspiración al vacío

Médico 750303 Evaluación uterina para terminación del
embarazo por otros métodos
De los expuestos, los procedimientos amnioreducción, cardiocentesis fetal,

punción fetal y reducción embrionaria, inducen la muerte fetal como
procedimiento previo a la IVE en gestaciones de más de 20 semanas.
12.¿Cuáles son las características y el diagnóstico de la DISPLASIA

SEPTO-ÓPTICA y de la HOLOPROSENCEFALIA LOBAR?
La Pontificia Universidad Javeriana325 explicó que la displasia septo-óptica

“es un trastorno raro, su frecuencia se estima en 1/10000 nacimientos y lo
define la triada 1. Hipoplasia del Nervio Óptico 2. Anomalías de las
hormonas hipofisiarias y 3. Defectos del desarrollo de la línea media
cerebral. La mayoría de los casos son de aparición esporádica y una minoría
asociados con un riesgo familiar. Se describe la alteración de algunos genes,
su gravedad es variable y depende del grado de compromiso de la estructura
y función descritos. Se estima que el 23% de los casos tendrá trastornos
visuales, 62 a 80% presentará anomalías hormonales y tanto como el 60% de
los casos presentará trastornos de desarrollo del cuerpo calloso”.
Adicionalmente, es posible que el paciente presente: diabetes insípida,
trastornos del sueño, autismo, pubertad precoz, obesidad, alteraciones de la
termorregulación, anosmia, pérdida de audición neurosensorial, anomalías
cardiacas y anomalías digitales.
Sobre el diagnostico indicó que este “se realiza cuando al examen de recién
nacido y el infante se encuentran las características clínicas descritas. Sin
embargo con la introducción del ultrasonido como herramienta de
diagnósticos, la DSO es susceptible de diagnosticar durante el embarazo. En
efecto el hallazgo ecográfico de algunos estigma de DSO pueden orientar el
diagnóstico”.
Por su parte, la holoprosencefalia lobar “es la forma más leve de

Holoprosencefalia. Los hemisferios cerebrales frontales, se encuentran con
algún grado de fusión - característica de la holoprosencefalia - de la corteza
nueva en la región rostral y frontal. La etiología es diversa, se reconocen
factores ambientales (Diabetes materna, consumo de alcohol, infecciones por
el grupo TORCH, niveles de colesterol materno bajo, consumo de
medicamentos como el ácido retinoico y estatinas durante la embriogénesis,
anomalías genéticas (GenSIX3, SHH, TGIF1, ZIC2) anomalías cromosómicas
(trisomía 18, trisomía 13, monosomias, triploidias, duplicación o deleción de
325
Ver folios 210 al 215 cuaderno nuevo.
84
material genético). Puede también aparecer como componente constitutivo de

algunos síndromes definidos”. El diagnóstico “frecuentemente se realiza en el
periodo neonatal, es frecuente encontrar los siguientes hallazgos al examen
del individuo: labio leporino bilateral, Hipotelorismo ocular, nariz achatada
y rostro relativamente normal. El diagnóstico prenatal es posible y la
holoprosencefalia es una condición cuyo diagnóstico prenatal en manos
expertas es bastante probable”.
Según concepto de la Universidad Nacional de Colombia, la displasia septo-

óptica se conoce como el síndrome de Morsier, “se caracteriza por la
ausencia (falta de) del septo pellucido, hipoplasia (pequeño o mal
desarrollado) del nervio óptico326 y con hipoplasia327 (pequeño o mal
desarrollado) de la glándula pituitaria328”.
El septo pellucido lo explica como “una estructura de la línea media a nivel

de los cuernos frontales que son las prolongaciones hacia delante de los
ventrículos cerebrales se interpreta como una tela transparente que sirve
como una estación de relevo conteniendo fibras que se comunican con otras
estructuras del cerebro como el hipotálamo o el hipocampo. Está presente en
la vida fetal y su ausencia aumenta la probabilidad de tener malformaciones
del desarrollo del cerebro”.
En su lugar, la holoprosencefalia es “una malformación en el desarrollo del

cerebro anterior y de la cara, es una alteración que afecta la separación
normal del cerebro anterior en sus 2 lóbulos es decir quedan fusionados o
pegados los lóbulos frontales”. Existen cuatro tipos: alobar, semilobar lobar y
sintelencefalia o variante media. La holoprosencefalia lobar es la menos
severa “es un cerebro casi normal con separación del cerebro casi completa
con un grado variable de fusión (unión) a nivel de los cuernos frontales. El
septo pellucido está ausente los bulbos y los tractos olfatorios y el cuerpo
calloso pueden estar ausentes”.
Aseguró que el diagnóstico prenatal de la displasia septo-óptica “no es

posible”, es necesario esperar “al nacimiento para confirmar la hipoplasia del
nervio óptico y las alteraciones de la glándula pituitaria”. Insistió en que el
“diagnóstico de la displasia óptica NO se puede realizar en el periodo
prenatal”, es posible sospechar del diagnóstico mediante una ecografía
realizada después de la semana 18 de embarazo por la ausencia del septo
pellucido y la fusión de los cuernos frontales, sin embargo, el hallazgo se debe
confirmar mediante una resonancia nuclear magnética que solo puede ser
realizada “en centros especializados los cuales no hay en Colombia” y cuando
nace el bebé se le deben realizar exámenes “para confirmar la deficiencia de
las hormonal de la glándula pituitaria”.
326
“Nervio que sirve para la visión”.
327
“Que está mal desarrollado y puede funcionar mal”.
328
“Glándula endocrina o sea que produce hormonas para ciertas funciones
como crecer o manejar los líquidos del cuerpo (Hormona antidiurética)”.
85
En conclusión, el “diagnóstico de la Holoprosencefalia se sospecha

prenatalmente con un hallazgo de ausencia del septo pellucido y fusión de los
cuernos frontales después de la semana 18 de embarazo y este se debe
confirmar con una resonancia nuclear magnética- examen especializado
después de semana 28 de embarazo. EL DIAGNÓSTICO CONFIRMADO
PRENATAL ES MUY DIFICIL la ecografía solo lo puede sospechar”.
13.¿Cuál es la sensibilidad y el porcentaje aproximado de falsos

positivos del examen de ecografía obstétrica para un diagnóstico de
DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS HOLOPROSENCEFALIA
LOBAR realizado en feto de más de 20 semanas de gestación?
La Universidad Javeriana expuso que “no hay información científica que

permita responder esta pregunta, los trastornos del desarrollo cerebral
mencionados son infrecuentes y su reporte en la literatura se limitan a
reportes de casos individuales y a lo sumo series de casos. En efecto los
investigadores de EUROCAT un registro de más de 6.000.000 de recién
nacidos, encuentra una prevalencia entre 1.9 y 2.5 casos por 100.000
nacimientos. En este estudio, el 57% de los afectados con DSO fueron
diagnosticados al mes de nacidos. La mayoría de los diagnósticos fetales se
agruparon como ‘anomalías cerebrales aisladas" y solo 40% de los casos
fueron diagnosticados en fetos con alguna anomalía en SNC”.
La Universidad Nacional manifestó que con la evidencia actual no es posible

diagnosticar la displasia septo-óptica ni la holoprosencefalia lobar solo con la
ecografía obstétrica por lo que esta pregunta “NO TIENE RESPUESTA
BASADA EN LA LITERATURA MEDICA”.
14.¿El examen de ecografía obstétrica, en un feto de más de 20

semanas de gestación, tiene la sensibilidad para diferenciar entre el
diagnóstico por DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA y aquel por
HOLOPROSENCEFALIA LOBAR?
La Universidad Javeriana aseguró que “el ultrasonido prenatal solo puede

hacer una orientación hacia el diagnóstico dado que los hallazgos son
compatibles con anomalías del desarrollo de la porción anterior del cerebro.
La DSO es un complejo diagnostico definido como 1. Hipoplasia del nervio
óptico, 2. Deficiencia de Hormonas Hipofisiarias y 3. Defectos del desarrollo
de la línea media cerebral. En el sentido estricto, el diagnóstico solo es
posible completarlo después del nacimiento dada la imposibilidad de evaluar
las hormonas hipofisiarias en el feto”.
La Universidad Nacional fue enfática al aseverar que “no es posible

diferenciar estos diagnósticos solo con ecografía”.
86
15.¿El diagnóstico de DISPLASIA SEPTO OPTICA VS

HOLOPROSENCEFALIA LOBAR en un feto de más de 20
semanas de gestación se considera incompatible con la vida del
feto?
Para la Universidad Javeriana la pregunta no es clara. Considera que “si se

trata de definir la incompatibilidad con la vida de una u otra patología, se
puede decir que la supervivencia de los neonatos con DSO que son
diagnosticados tempranamente, manejados en forma apropiada y que
sobrepasan el primer año es alta. Vale la pena destacar que, siendo una
condición frecuentemente asociada con otras malformaciones, su pronóstico
tiende a ser peor en la medida en que el compromiso de otros sistemas esta
presentes. La supervivencia de los neonatos con es alta, se espera que estos
recién nacidos presentes alteración importante del desarrollo intelectual y
trastornos visuales”.
A juicio de la Universidad Nacional, “ni la displasia septo óptica ni la

holoprosencefalia lobar son incompatibles para la vida del feto”.
16.¿Cuál es la mortalidad de los fetos de más de 25 semanas de

gestación con diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS
HOLOPROSENCEF ALIA LOBAR? y ¿en cuánto supera dicha
tasa de mortalidad a la tasa para los fetos sin dicho diagnóstico en
Colombia?
Para la Universidad Javeriana “la mortalidad perinatal (esto es desde la

semana 22 de gestación hasta los 7 días del post parto) por defectos en el
sistema nervioso central en Colombia en la categoría en la cual se
encuentran la DSIO y la HL es de 13.7 por 10.000 nacidos vivos. No hay
información sobre Mortalidad fetal o perinatal de la DSO y/o HL. Mortalidad
perinatal en Colombia para 2017 es de 1.31 muertes perinatales por 10000
nacidos vivos, de los cuales cerca de la mitad (48%) son muertes fetales, lo
que corresponde a 0.62 por 10000 nacidos vivos. Con estos datos se puede
decir que la mortalidad fetal del grupo con anomalías del SNC que incluyen
la DSOI y la HL es de 22 veces mayor”.
La Universidad Nacional indica que en tanto “no son incompatibles con la

vida (…) la tasa de mortalidad no se modifica”.
17.¿El embarazo normal conlleva riesgos o afectaciones a la salud

física de la mujer embarazada?
Para la Universidad Javeriana “el embarazo en una condición fisiológica

que tiene un riesgo de asociarse con desenlaces maternos fetales y neonatales
de diverso nivel de gravedad incluyendo la muerte de la madre, el feto y el
neonato. Eso explica por qué los casos de muerte materna, fetal y neonatal
son eventos de interés en salud pública sometidos a vigilancia estatal y por
87
organismos multilaterales y todos los actores participantes en la atención

materna, fetal y neonatal siguen directrices de vigilancia; prevención, control
y tratamientos para evitar las ocurrencias de tales desenlaces”.
La Universidad Nacional respondió que sí, “cualquier embarazo normal

implica riesgos para la mujer en cuanto a su salud física”.
18.¿La gestación de un feto con diagnóstico de DISPLASIA SEPTO-

ÓPTICA VS HOLOPROSENCEFALIA LOBAR a partir de la
semana 20, implica un riesgo grave para la salud de la mujer
gestante?
La Universidad Javeriana señaló que “la DSO y la HL no conlleva a riesgos

o afectaciones somáticas a la salud de la madre. Si tomamos en cuenta la
definición de salud propuesta por la OMS ‘La salud es un estado de perfecto
(completo) bienestar físico, mental y social, y no sólo la ausencia de
enfermedad’ Podemos afirmar que la afectación severa del feto por un cuadro
de malformación tiene unas profundas e importantes implicaciones para la
salud mental de la madre que puede trascender a su entorno socio familiar
por razones obvias. La DSO y la HL no son condiciones que condiciones una
situación de incompatibilidad de la vida de la gestante. Como en la gran
mayoría de anomalías fetales la DSO y la HL no tiene una repercusión sobre
ningún sistema orgánico vital materno”.
La Universidad Nacional respondió de manera negativa, “con ese

diagnóstico fetal no se aumenta el riesgo para la salud física de la mujer”.
19.¿Se considera que la gestación de un feto con diagnóstico de

DISPLASIA SEPTO-ÓPTICA VS HOLOPROSENCEFALIA
constituye una situación incompatible con la vida de la mujer?
La Universidad Javeriana consideró que “esta pregunta es reiterativa, ni la

DSO, ni la HL constituyen una situación incompatible con la vida de la
gestante”.
20.¿Actualmente, a partir de qué semana de gestación se considera que

el feto logra la viabilidad autónoma?
En concepto de la Universidad Javeriana “la viabilidad fetal autónoma

puede referirse a la capacidad de un recién nacido para sobrevivir sin más
apoyo o cuidados de los que le proporciona en forma natural su madre. En
este orden, consideramos un neonato apto para realizar la transición inicial
de la vida fetal a la vida extrauterina a aquel que tiene 37 semanas o más de
88
gestación (esto es contando desde el primer día de la última regla) y/o 2500
gramos de peso”.
Para la Universidad Nacional “la definición de feto viable se considera a

partir de la semana 24 en países desarrollados y en Colombia dependiendo
de la institución adoptan la definición Internacional o en consenso de
expertos que es de 26 semanas o 650 gramos de peso”.
21.¿En Colombia existen protocolos aprobados para realizar la

interrupción voluntaria de embarazos de más de 16 semanas de
gestación?
El Ministerio de Salud y Protección Social 329 expuso el marco normativo de la

IVE en Colombia. Reiteró que en la sentencia C-355 de 2006 la Corte
Constitucional estableció que la interrupción voluntaria del embarazo es un
derecho fundamental de las mujeres, niñas y adolescentes en tres casos
específicos. A partir de esto, han sido varios los pronunciamientos330 de la
Corte en los que se reconoce que el derecho a la IVE se encuentra
estrechamente ligado, entre otros, al derecho fundamental a la vida, la salud, la
dignidad, la intimidad y el libre desarrollo de la personalidad de las mujeres.
En este sentido, le corresponde al sistema de salud331 garantizar la atención
IVE de manera oportuna, segura y con disponibilidad de prestadores en
cualquier edad gestacional.
El Ministerio de Salud y Protección Social ha emitido una serie de

lineamientos técnicos para prestadores de servicios de salud, con directrices
claras y actualizadas a la tecnología disponible, para la prestación del servicio
en forma adecuada y así garantizar este derecho.
- Protocolo para la prevención del aborto inseguro en Colombia. Es la

adaptación del documento de la OMS “Aborto sin riesgos: guía técnica y de
políticas para sistemas de salud”. Para el ministerio “este documento se
define como una herramienta para avanzar en el cumplimiento de las
disposiciones constitucionales con respecto a la interrupción voluntaria del
embarazo, para eliminar la inequidad de género y para garantizar el acceso
de las mujeres a servicios de salud sexual y reproductiva que incluyan
anticoncepción y otras medidas para la reducción de la mortalidad materna”.
El documento cuenta con a) una presentación de la problemática del aborto
inseguro a partir del embarazo no planeado y de la morbilidad y mortalidad
materna; b) el marco legal colombiano para explicar las causales en las que
procede la IVE; c) el modelo de atención sugerido para el manejo de los casos,
competencias de los diferentes niveles de atención, ruta de atención (consulta
329
Folios 45 al 48.
330
2009, T-585 de 2010, T-636 de 2011 y T-841 de 2011.
331
Cita la sentencia T-388 de 2009.
89
inicial, orientación y asesoría, procedimiento y seguimiento), asesoría

anticonceptiva y manejo de posibles complicaciones332.
- Lineamiento técnico para la atención integral de la IVE en primer nivel de

complejidad. Busca garantizar la prestación de los servicios de IVE en las
instituciones de baja complejidad, con el fin de garantizar el acceso de las
mujeres a estos servicios. Se abordan los siguientes temas: a) ámbito jurídico,
b) aspectos contextuales del sistema de salud e c) implementación del servicio
de IVE333.
- Lineamiento técnico para la atención del postaborto y sus complicaciones.

Fue desarrollado para garantizar la calidad e integralidad de la atención en los
casos de aborto en curso o postaborto que llegan a las instituciones de salud.
a) Presenta un modelo de atención para la etapa de postaborto, catalogada
como una emergencia esencial en los servicios de obstetricia. b) Entrega los
lineamientos de la Atención Postaborto (APA), cuando se requiere una
atención de emergencia. c) Describe los métodos para la evacuación uterina.
d) Trata sobre la orientación y asesoría para dar apoyo emocional a la mujer y
brindarle información sobre las opciones de tratamiento. e) Se centra en los
servicios de anticoncepción y planificación. f) Incluye otros servicios de salud
sexual y reproductiva334.
- Lineamiento técnico para orientación y asesoría en IVE. Está dirigido a

profesionales de la salud y busca ofrecer herramientas sobre el proceso de
orientación y asesoría a mujeres que están considerando la IVE, en el marco
de lo dispuesto en la sentencia C-355 de 2009. Contiene: a) los conceptos
básicos; b) el proceso de la orientación; c) las actuaciones claves del
orientador u orientadora; d) el acompañamiento en procedimientos; y e) la
orientación posterior a la IVE.
22.¿Existe un protocolo denominado como “feticidio” para la

realización de interrupciones de embarazo de más de 24 semanas de
gestación con feto vivo?
Resaltó el ministerio que la sentencia C-355 de 2006 no impuso un límite de

edad gestacional para la práctica del procedimiento para la interrupción
voluntaria del embarazo. Anotó que la “expresión ‘feticidio’ se atenderá bajo
el entendido de asociarla a procedimientos para la Interrupción Voluntaria
del Embarazo y en el marco de lo previsto por dicha Sentencia, fuera de esa
consideración, se menciona enfáticamente que el sistema de salud
332
/SM-Protocolo-IVE-ajustado-.pdf
333
/SM-IVE-Atencion-baja-complejidad.pdf
334
https://srhr.org/abortion-policies/documents/countries/18-Colombia-
Health-sector-protocol-on-post-abortion-care-and-complications-Ministry-of-
health-2014.pdf
90
colombiano no prevé que la inducción de la muerte fetal conlleve un

procedimiento en sí mismo o una finalidad distinta que la de garantizar el
derecho fundamental de la mujeres a interrumpir un embarazo”.
Informó que el documento “Prevención del Aborto Inseguro en Colombia

Protocolo para el Sector Salud” dispone que “Cuando se utilizan
medicamentos para la terminación del embarazo en edades gestacionales que
superen las 23 semanas, debe aplicarse antes de iniciar el procedimiento una
inyección intracardiaca o en el cordón umbilical de cloruro de potasio o
intraamniotica/intrafetal de digoxina, para evitar la viabilidad al momento de
la expulsión ya que con un producto vivo como resultado final, no se
considera una IVE (Pág. 63)”.
Por su parte, la guía expedida por la Organización Mundial de la Salud (OMS)

“Aborto sin riesgos: Guía técnica y de Políticas para Sistemas de Salud,
Segunda edición” (2012) indica que: “Cuando se utilizan métodos médicos de
aborto después de las 20 semanas de gestación, debe considerarse la
inducción de la muerte fetal antes del procedimiento. Entre los regímenes
utilizados frecuentemente previo al procedimiento para inducir la muerte del
feto se incluyen: la Inyección de cloruro de potasio (KCl) a través del cordón
umbilical o en las cavidades cardíacas del feto y la Inyección intraamniótica
o intrafetal de digoxina”.
Según lo expuesto por el ministerio, las orientaciones de la OMS para estos

procedimientos indican que se debe realizar la “inducción a la muerte fetal
previa a la realización del procedimiento de IVE, ya que los métodos médicos
modernos, como la combinación de regímenes de mifepristona y misoprostol
o misoprostol solo, no produce directamente la muerte fetal; y la incidencia
de sobrevida transitoria del feto después de la expulsión está relacionada con
el aumento de la edad gestacional lo que conlleva el uso de cuidados críticos
no justificados en el contexto de la IVE”.
Posteriormente, “para la expulsión de óbito fetal posterior a la

administración de algunos de los métodos de inducción a la muerte fetal antes
mencionados, se requiere un servicio obstétrico de mediana o alta
complejidad habilitado y que la atención de dicho expulsivo o la realización
de operación cesárea, según sea el caso, se realice de forma inmediata, en la
misma institución que adelantó el procedimiento de IMF (si tiene habilitado
el servicio obstétrico de mediana o alta complejidad) o mediante el proceso
de referencia y contra referencia, caso en el que deberá conocer con
anticipación la red de atención disponible por cada Entidad Administradora
de Planes de Beneficios”.
Destacó que las sentencias T-584 de 2010 y T-731 de 2016, impusieron la

obligación a todas las EPS e IPS a garantizar el servicio de IVE, sean estas
públicas, privadas, laicas y/o confesionales.
91
Finalmente, hizo referencia a la Resolución 05171 de 2017 el Ministerio de

Salud y Protección Social estableció la clasificación única de procedimientos
en salud y tiene como finalidad cumplir con los principios de interoperabilidad
y de estandarización, ajustar los procedimientos acuerdo con la práctica
clínica actual y las necesidades de salud del país y contribuir al uso de un
lenguaje homogéneo entre los diferentes actores del sistema de salud en la
realización de procedimientos en salud, tratándose de procedimientos que se
puedan realizar para la IVE, señala los siguientes:
Procedimiento Código Descripción del procedimiento

CUPS
embarazo por dilatación y curetaje
embarazo por aspiración al vacío
Quirúrgico 751201 Amnioreducción
Quirúrgico 753719 Cardiocentesis fetal
Quirúrgico 753733 Punción fetal
Quirúrgico 753734 Reducción embrionaria
posaborto por dilación y curetaje
posaborto por aspiración al vacío
Médico 750303 Evaluación uterina para terminación del
embarazo por otros métodos
De lo expuesto, los procedimientos amnioreducción, cardiocentesis fetal,

punción fetal y reducción embrionaria, inducen la muerte fetal como
procedimiento previo a la IVE en gestaciones de más de 20 semanas.
B. Sobre el diagnóstico “afecto reactivo ansioso depresivo” y su

relación con el estado de gestación
Mediante auto del 24 de abril de 2018335, la Corte solicitó a la Asociación

Colombiana de Psiquiatría, el Colegio Colombiano de Psicólogos, la
Asociación Colombiana de Psicoanálisis, y la Sociedad Colombiana de
Psicología, que dentro del ámbito de su experticia respondieran once (11)
preguntas relacionadas con la enfermedad “afecto reactivo ansioso depresivo”
diagnosticada a la accionante.
1. ¿Existe una clasificación de los tipos de depresión y de ser así, cuál

o cuáles implican síntomas que puedan considerarse como un riesgo
para la vida de la paciente?
335
92
El Colegio Colombiano de Psicólogos aclaró que para la psicología clínica,

“cada persona es una entidad particular, cuyo comportamiento es
multicausado”, por lo tanto, un evento como el aborto “puede afectar de
forma diferente a distintas mujeres”.
Afirmó que sí existe una clasificación. Expuso que “los dos sistemas
nosológicos que más se utilizan a nivel mundial son: la Clasificación
Internacional de Enfermedades, 10ª Edición (CIE.10) de la Organización
Mundial de la Salud y el Manual Diagnóstico y Estadístico de Trastornos
Mentales, 5ª Edición (DSM-V), de la Asociación Americana de Psiquiatría.
Las dos formas de clasificación, el DSM-V y la CIE-10, describen los
síntomas depresivos en escalas de menor a mayor gravedad. La Depresión
Mayor se caracteriza por experimentar estado de ánimo deprimido la mayor
parte del día, disminución importante del interés o el placer por todas o casi
todas las actividades la mayor parte del día, pérdida importante de peso sin
hacer dieta o aumento de peso o disminución o aumento de apetito, insomnio
o hipersomnia, agitación o retraso psicomotor, fatiga o perdida de energía,
sentimiento de inutilidad o culpabilidad excesiva o inapropiada, disminución
de la capacidad para pensar o concretar o para tomar decisiones,
pensamientos de muerte recurrentes, ideas suicidas recurrentes sin un plan
determinado, intento de suicidio o un plan específico para llevarlo a cabo,
por lo cual puede representar un mayor nivel de riesgo para la vida”.
Por su parte, la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología

manifestó que acorde con el Manual Diagnóstico y Estadístico de los
Trastornos Mentales, para diagnosticar el trastorno de depresión mayor
primero se debe identificar la gravedad/curso en donde se encuentra: leve,
moderado, grave, con características psicóticas, en remisión parcial, en
remisión total y no especificado. Luego se debe determinar si es: episodio
único o episodio recurrente. También se debe especificar el tipo de depresión
que presenta en el momento la paciente, en donde se evidencia la
caracterización propia del trastorno como lo es con: ansiedad, características
mixtas, características melancólicas, características atípicas, características
psicóticas congruentes con el estado de ánimo, catatonia, el inicio en el
periparto y el patrón estacional.
Para diagnosticar el Trastorno Depresivo Persistente (Distimia) se debe

determinar si es con: ansiedad, características mixtas, características
melancólicas, características atípicas, características psicóticas congruentes
con el estado de ánimo, catatonia, el inicio en el periparto. Luego se debe
identificar si es remisión parcial o total. Además si es inicio temprano o inicio
tardío. De allí especificar si es con: síndrome distinto puro, episodio de
depresión mayor persistente, episodios intermitentes de depresión mayor, con
episodio actual o con episodios intermitentes de depresión mayor, sin episodio
actual. Finalmente, determinar la gravedad: si es leve, moderado o grave.
93
También identificó el Trastorno Depresivo Inducido por una

Sustancia/medicamento; Trastorno Depresivo debido a otra Afección Médica;
otro Trastorno Depresivo Especificado; y otro Trastorno Depresivo No
Específico.
Explicó lo anterior de la siguiente manera:
“De acuerdo con lo anterior, el especificador de mayor riesgo y al que

se debe otorgar mayor atención es aquella depresión que se encuentra
cursando con ansiedad y aquella con características mixtas. Lo anterior,
debido a que los altos grados de ansiedad se han asociado a mayor
riesgo de suicidio, prolongación de la enfermedad y mayor probabilidad
de falta de respuesta al tratamiento. Es allí donde se debe tener muy
claro la gravedad del trastorno ya que entre más grave (mayor
presencia de síntomas, mayor agitación motora y síntomas psicóticos) es
el trastorno, mayor probabilidad de intento de suicidio y daño
clínicamente significativo en la vida de la paciente.
La presencia de Trastorno Depresivo con especificador de inicio en el

periparto también se encuentra dentro de los trastornos en donde
dependiendo de la gravedad de los síntomas y la interferencia en las
áreas de ajuste de la persona, puede poner en riesgo la vida de la
paciente y del feto o bebé en su defecto”.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría comenzó su intervención

aclarando que, según lo obrante en el expediente, “para el momento en el que
se profirió la orden médica, a saber, ASPIRACIÓN AL VACÍO DEL ÚTERO
PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO, la accionante se encontraba
dentro del primer trimestre”. Por lo tanto, el auto del 24 de abril no es
consistente con los hechos relatados en el escrito de tutela, por cuanto en el
numeral 8, la Magistrada sustanciadora indica que la detección fue realizada
en la semana 20.
Aseguró que someter a la accionante a trasladarse por tres instituciones

distintas y a un régimen burocrático con ocasión de las disposiciones jurídicas,
“se constituye en un itinerario terapéutico-burocrático extenso, que ha sido
descrito en la literatura científica con las consecuencias para la salud mental
que tiene dilatar la intervención indicada clínicamente”.
A su juicio, existe una clara asociación entre un cuadro con síntomas de

ansiedad y depresión, como el descrito por el Doctor Oscar Ardila González,
con la prolongación del embarazo. Sin embargo, aclaró que dicho diagnóstico
“no afecta la capacidad para decidir la finalización del embarazo”. Afirmó
que “es claro que esta situación -la dilación de la orden médica-, a modo de
ver de la accionante y con base en el diagnóstico ha puesto y puede poner en
un futuro en riesgo su vida o su salud”.
94
Con relación a la pregunta específica informó que la clasificación oficial en

Colombia es el CIE-10 y contempla en su apartado F32 los trastornos
depresivos y en su apartado F41.2 el trastorno ansioso-depresivo (CIE10).
Esta clasificación se divide según la severidad en leve, moderado y severo, y
puede estar o no asociada a síntomas psicóticos.
Es grave cuando se presenta ánimo depresivo, pérdida de interés y de la

capacidad de disfrutar y, por lo menos, cuatro de los siguientes síntomas con
intensidad grave: a) disminución de la atención y concentración; b) pérdida de
la confianza en sí mismo y sentimientos de inferioridad; e) ideas de culpa y de
ser inútil (incluso en los episodios leves); d) una perspectiva sombría del
futuro; e) pensamientos y actos suicidas o de autoagresiones; f) trastornos del
sueño; y/o g) pérdida del apetito.
El episodio depresivo debe durar normalmente, por lo menos, dos semanas,

“pero si los síntomas son particularmente graves y de inicio muy rápido
puede estar justificado hacer el diagnóstico con una duración menor de dos
semanas”, para ello es necesario observar el compromiso de la funcionalidad
respecto de la “afectación de su actividad laboral, social o doméstica más allá
de un grado muy limitado”. Afirmó que “la consecuencia más grave es el
suicidio materno”.
Al respecto, informó que el suicidio es el responsable del 20% de las muertes

maternas durante el primer año posparto, también pueden aparecer ideas de
hacer daño al bebé llegando al filicidio, principalmente en los casos de
psicosis puerperal o en depresión con síntomas psicóticos. En el 70% de los
casos de filicidio, la mujer ha tenido algún tipo de trastorno mental.
Para la asociación, “en cualquier caso, se pueden presentar síntomas graves

que pongan en riesgo la vida de la paciente, aunque la recomendación es
privilegiar en casos graves el diagnóstico de un Trastorno depresivo o uno de
ansiedad. Si se trata de un cambio biográfico significativo o un
acontecimiento vital estresante, se debe considerar el apartado F43
Reacciones a estrés grave y trastornos de adaptación”.
Respecto a la evaluación del riesgo para la salud, “a pesar de que la literatura

epidemiológica y médica utiliza medidas de riesgo poblacional, la evaluación
del riesgo para la salud debe ser siempre individual y considerar aspectos
subjetivos de la mujer y de su contexto. El riesgo en este caso es la
posibilidad o probabilidad de daño a la salud, al bienestar y al proyecto de
vida. Ante la duda de la existencia de riesgo, debe considerarse que este
riesgo existe. No debe homologarse peligro a daño inminente”.
La Sociedad Colombiana de Psicoanálisis conceptuó que los trastornos

depresivos se clasifican en “Trastorno depresivo persistente (distimia),
Trastorno de desregulación destructiva del estado de ánimo, Trastorno
Depresivo mayor, Trastorno disfórico premenstrual, Trastorno depresivo
95
inducido por una sustancia/medicamento, Trastorno depresivo debido a otra

afección médica, Trastorno depresivo no especificado, Trastorno de
adaptación con ánimo triste”. Los síntomas de alarma se relacionan con las
ideas o conductas suicidas, el insomnio, anhedonia y la pérdida del apetito.
2. ¿Puede considerarse que los síntomas de depresión o ansiedad de la

madre durante el embarazo o en la etapa post parto son comunes?
En concepto del Colegio Colombiano de Psicólogos “de acuerdo con

estudios epidemiológicos, la prevalencia de depresión mayor y menos
combinadas es de 11% en el primer trimestre del embarazo, y 8.5% en el
segundo y tercer trimestre”336. Aclaró que “la intensidad y el grado de
interferencia, ya que puede haber síntomas aislados de ansiedad y depresión,
que son comunes, mientras que la presencia de los trastornos de ansiedad y
depresión están relacionados con vulnerabilidades personales y con factores
de estrés ambiental, así como por la posibilidad de anormalidades en la
gestación, mientras que la sintomatología de la depresión es común en los
primeros tres meses de gestación”337.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología los episodios

del estado de ánimo o la presencia de los síntomas pueden iniciar durante el
embarazo o en el posparto. Del 3 al 6% de las mujeres experimentan un
episodio de depresión mayor durante el embarazo o en las semanas o meses
después del parto. El 50% de los episodios de depresión mayor “posparto”
comienzan realmente antes del parto, estos episodios se denominan
colectivamente “episodios de periparto”. Las mujeres con episodios de
depresión mayor en el periparto con frecuencia sufren de ansiedad grave e
incluso ataques de pánico. Los síntomas del estado de ánimo y de ansiedad
durante el embarazo, y el desánimo puerperal, aumentan el riesgo de un
episodio de depresión mayor después del parto.
En la misma línea, los episodios del estado de ánimo (de depresión mayor o
maniacos) en el posparto, con características psicóticas se producen en un
número de partos que oscilan entre 1 de cada 500 a 1 de cada 1000 partos y
pueden ser más frecuentes en primípara. El riesgo de episodios posparto con
características psicóticas es especialmente mayor en mujeres con episodios del
estado de ánimo posparto anteriores, pero también es elevado en pacientes con
antecedentes de un trastorno depresivo o bipolar y en las que tienen
antecedentes familiares de trastorno bipolares.
En concepto de la Asociación Colombiana de Psiquiatría, los síntomas de

depresión o ansiedad de la madre durante el embarazo o en la etapa post parto
sí son comunes. Al respecto ofreció las siguientes estadísticas:
336
Gaynes, & Lohr, 2005.
337
Gotbil, Whiffen, Mount, 2005; Liewellyn, Stowe y Nemeroff, 1997;
Benner y col., 2004.
96
“Los trastornos mentales perinatales alcanzan una prevalencia

alrededor del 25% en Estados Unidos de Norteamérica. Según un meta
análisis realizado en países de media y baja renta encontró que la
prevalencia puntual de los trastornos mentales comunes no psicóticos
(depresión y ansiedad) alcanzó un 15.6% durante el embarazo y 19.8%
durante el postparto. Existe un estudio realizado en países de renta alta
que estima que la prevalencia puntual del trastorno depresivo mayor es
de entre el 3.1% y el 4.9% durante el embarazo y el 4. 7% en los
primeros 3 meses posteriores al parto. La prevalencia puntual, incluida
la depresión menor, se estimó en hasta 11% en el embarazo y 13% en los
primeros 3 meses postparto (las tasas de prevalencia son 18,4% y
19,2%, respectivamente)”.
Sin embargo, aclaró que estas estadísticas se refieren a embarazos en general y

no al caso específico planteado en el proceso de tutela. Para lo cual resulta
necesario “considerar las afectaciones emocionales y para la salud mental
que se encuentran asociadas con la prolongación innecesaria de un embarazo
en el que se ha indicado de manera explícita su interrupción”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis el embarazo no es

considerado una condición patológica, sin embargo, es frecuente encontrar
cuadros de ansiedad asociados al estado de gestación, “los estudios reportan
una frecuencia que oscila entre el 25% y el 45% de asociación”.
3. ¿En qué medida o porcentaje el embarazo puede afectar la salud

mental de la madre gestante? Y en ese sentido, ¿Cómo se diferencia
una afectación grave de la vida psíquica de la madre, de aquellas
alteraciones que pueden resultar regulares durante el embarazo o
post parto?
Con relación a la primera cuestión, el Colegio Colombiano de Psicólogos

informó que “un embarazo conlleva cambios de estilo de vida y rutinas, en las
relaciones interpersonales, así como cambios hormonales que influyen
directamente en el estado emocional de la madre gestante, lo que implica que
el periodo del embarazo requiere ajustes a distintos estresores y se constituye
en una etapa de vulnerabilidad para la mujer. La evidencia permite
reconocer que los cambios hormonales asociados a los ciclos reproductivos
incrementan el riesgo de padecer algún trastorno del estado de ánimo,
especialmente el trastorno depresivo338. Por otro lado, el primer episodio
depresivo de algunas mujeres se da durante el embarazo, mientras que en
mujeres con antecedentes depresivos, se presenta mayor riesgo para una
recurrencia o exacerbación de dicho trastorno339. Sin embargo, el nivel de
afectación está directamente relacionado con factores de riesgo biológicos
tales como historial de enfermedades psiquiátrica en la familia, así como en
338
(Parry, 2001).
339
(Contreras, Mori-Qispe, Lam-figueroa, & Luna-Praetorius, 2011).
97
habilidades de afrontamiento, antecedentes de trastorno de ansiedad o

depresión de la mujer en estado de gestación”.
Identificó otros factores que contribuyen a comprender que el embarazo puede

afectar la salud mental de la mujer asociados con factores de riesgo
psicológicos y sociales, como lo es, “la edad temprana del embarazo, la
maternidad en mujeres solteras o sin pareja, el limitado apoyo social y
afectivo, el embarazo no planeado, la historia de abuso durante la infancia,
las situaciones económicas precarias y en general todas aquellas situaciones
que hacen percibir a la madre un panorama poco favorecedor para la
crianza”340.
Respecto de la segunda pregunta, señaló que “el criterio establecido por los
sistemas nosológicos arriba referenciados, tienen que ver con la intensidad y
persistencia de los síntomas, así como con el nivel de interferencia en el
funcionamiento cotidiano, los cuales se determinan a través de una cuidadosa
evaluación psicológica o psiquiátrica con el fin de evaluar de riesgo para la
salud mental”.
La Asociación Colombiana de Facultades de Psicología no recomienda dar un

porcentaje exacto con respecto a cómo el embarazo puede afectar la salud
mental de la madre gestante debido a que en cada caso la situación puede ser
completamente diferente; sin embargo, en algunas investigaciones han logrado
reportar que de 10 a 15 de cada 100 mujeres embarazadas se puede presentar
afectación.
Si hay presencia de los siguientes factores se debe prestar mayor atención a la

madre: presencia de situaciones estresantes, cambios corporales durante el
embarazo que le generen a la paciente malestar emocional, presencia de
antecedentes de trastorno mental, embarazo no deseado, baja red de apoyo y/o
baja regulación emocional.
Para la asociación, la mayor diferencia entre una afectación grave a aquellas

alteraciones que pueden ser regulares en el embarazo es el grado de
interferencia que está generando la situación en la vida de la paciente
(malestar clínicamente significativo o deterioro significativo en las áreas de
ajuste de la paciente como familiar, social, laboral, afectivo, sexual y
personal).
La Asociación Colombiana de Psiquiatría informó que “durante el

embarazo hay cambios fisiológicos a nivel neurohormonal (disminución
estrógenos, progesterona, y más adelante disminución de prolactina) e
inflamatorios (aumento de interleukina-6) que pueden precipitar la aparición
de síntomas depresivos y ansiosos en algunas mujeres”. En este sentido, existe
evidencia de los efectos desestabilizadores del estado de ánimo debido a los
esteroides gonadales, en mujeres con antecedentes de enfermedad mental. Sin
340
(Ryan D, Milis L, Misti N. 2005).
98
embargo, “los datos son contradictorios en personas sin enfermedad mental

previa”.
Con respecto a la segunda pregunta, en las dos primeras semanas posparto

“las mujeres pueden experimentar algunos síntomas depresivos leves
conocidos como ‘baby blues’ los cuales son considerados normales (se
explica por los cambios hormonales), ceden espontáneamente, y no requiere
tratamiento farmacológico. Si los síntomas se prolongan por un periodo más
largo o son severos, ya podría indicar una posible depresión posparto”.
La afectación de la vida psíquica de la madre se debe evaluar a la luz de cada

caso específico, diferenciando los embarazos normales de aquellos que no se
desean continuar. “En casos de continuación forzada del embarazo por
cualquier razón, han sido descritos severos impactos negativos en el corto,
mediano y largo plazo para la salud mental de la mujer que es obligada
forzadamente a continuar con un embarazo que se quiere interrumpir”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis las complicaciones a la vida

psíquica de la madre pueden ser consecuencia de “aspectos antes no
evidenciados en la madre. Las afecciones maternas independientes al
embarazo se diferencian de las ocasionadas durante el embarazo, en tanto
que las primeras ya presentarían síntomas previos a la gestación”. Los
síntomas varían según la patología base, pueden ser: “ansiedad, pobre
tolerancia a la frustración, pobre patrón de relaciones objetales”.
4. ¿Cuáles son los principales factores desencadenantes de un

trastorno ansioso-depresivo en una mujer embarazada?
El Colegio Colombiano de Psicólogos considera que los cambios hormonales

durante el ciclo menstrual y el embarazo en sí mismo, hacen susceptibles a la
mujeres de presentar trastornos emociones especialmente en los tres primeros
meses, por lo tanto, la depresión y la ansiedad podría estar presente en mujeres
en estado de gestación.
Los factores desencadenantes pueden variar en cada caso. Por ejemplo, la

incertidumbre sobre el curso o resultados del embarazo pueden desencadenar
mayores reacciones de ansiedad, y la sensación de falta de control o la
preocupación sobre posibles efectos negativos pueden exacerbar reacciones
depresivas. Por lo tanto, no se podría afirmar que existen factores
desencadenantes de los trastornos ansioso-depresivos en todas las mujeres en
estado de gestación.
De las variables intervinientes: biológicas, psicológicas, sociales y culturales,

las más relevantes son las sociales y las culturales. Algunos estudios afirman
que “las mujeres que realizan actividad fuera del hogar tienen
aproximadamente tres veces más riesgo de presentar depresión en el
embarazo”. También se puede presentar depresión cuando las mujeres tienen
99
antecedentes de aborto y algún grado de disfunción familiar. Estadísticamente,

la ansiedad está presente en el 50.5% y la depresión en el 67% de las mujeres
embarazadas. La edad de las madres gestantes también es un elemento
relevante en las cusas de estas enfermedades.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología los factores de

mayor prevalencia en el desarrollo de un trastorno ansioso-depresivo en una
mujer embarazada son: presentar antecedentes de algún trastorno psiquiátrico
previo al embarazo, embarazo no deseado, falta de tratamiento ahora algún
trastorno mental, presencia de algún acontecimiento estresante en la vida que
sobrepase las estrategias de afrontamiento de la paciente, percepción del
embarazo como desbordante o problemático en su vida, presentar un
diagnóstico de enfermedad del feto, baja regulación emocional, estrategias de
afrontamiento do adaptivas para la situación que presenta, pobre red de apoyo
y/o baja capacidad socioeconómica.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría afirmó que no existen

desencadenantes absolutos para un trastorno. Aunque sí existen factores que
permiten evaluar el riesgo (probabilidad) de que una madre presente síntomas
depresivos durante el embarazo o el posparto.
“• Factores genéticos: Los estudios encuentran una agrupación familiar

y una heredabilidad del 25%
• Factores de riesgo sociales: Estatus socioeconómico bajo, Antecedente
de exposición al trauma (principalmente abuso sexual en la infancia),
violencia doméstica, estar en situación de inmigrante, pobre relación y
apoyo social, no haber tenido una intención reproductiva.
• Factores psicológicos: Rasgos de personalidad mal adaptativos con un
alto nivel neuroticismo, antecedente de enfermedad mental previa como:
depresión, ansiedad, trastorno de estrés postraumático, abuso de
sustancias
• Factores de riesgo biológico: Edad materna (Más común en madres
adolescentes), complicaciones del embarazo y parto (bebés prematuros,
bebés con bajo peso al nacer o con malformaciones) que requieren
manejo en unidad de cuidados intensivos neonatal, complicaciones en el
posparto (dificultades en la lactancia, bebés con llanto prolongado)”.
Ahora bien, en cuanto al trastorno ansioso depresivo, el CIE 10 plantea: “Este

tipo de enfermos con mezcla de síntomas comparativamente leves se ve con
frecuencia en atención primaria y su prevalencia es aún mayor en la
población general, pero la mayoría de los afectados rara vez demandan
cuidados médicos o psiquiátricos”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis los factores son “los

embarazos no deseados, pobre red de apoyo, patología en el naonato o en la
madre, alteraciones en la identificación con la figura materna”.
100
5. ¿El embarazo de un feto diagnosticado con posibles alteraciones en

el desarrollo neuronal, es considerado como una situación de alto
riesgo para la vida o la salud mental de la madre?
El Colegio Colombiano de Psicólogos se abstuvo de responder la cuestión

relacionada con el riesgo para la vida de la madre. Respecto de las
consecuencias en la salud mental de la madre, respondió de manera
afirmativa. Reiteró que “el solo embarazo constituye riesgo para la salud
mental de la mujer gestante como consecuencia de los factores ya
mencionado, los cuales se potencian cuando se le suma el hecho de que el feto
ha sido diagnosticado con alteraciones en el desarrollo neuronal, o cualquier
otro diagnóstico que posibilite la anormalidad del nonato o su inviabilidad”.
La Asociación Colombiana de Facultades de Psicología considera no tener la

experticia para dar un concepto sólidamente fundamentado. Ahora bien, sí está
documentado que recibir un diagnóstico del feto con posibles alteraciones en
el desarrollo neuronal, “desencadena la posibilidad de presentar un trastorno
mental grave que pone en riesgo el bienestar emocional” de la mujer. “Al
presentarse un estímulo en la vida de la persona el cerebro lo identifica y lo
analiza como algo que puede afrontar o no; si esta caso se evalúa como
amenazaste es debido a que no se cuenta con las estrategias para solucionar
esta situación y por lo tanto se desencadenan después de estrés y ansiedad
para intentar buscar solución al mismo. Pero si en el tiempo no se logra
resolver la situación, la posibilidad de presentar una afectación en el
bienestar emocional y en la vida de la paciente es alto”.
Según estudios, luego de recibir este tipo de diagnósticos la presencia de la

negación es de un 70% de las gestantes y depresión de un 24%. “Esta
diferencia se debe a que algunas madres conservan la negación hasta que
llega el consentimiento final de interrumpirse o no el embarazo, otras lo que
experimentan desde que se les realiza el diagnostico hasta la decisión final,
es la depresión, factor que puede empeorar el bienestar emocional y de sus
áreas de ajuste e inclusive poner en riesgo su vida”.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría respondió de manera afirmativa.

Acorde con los estudios expuestos, una malformación fetal es un factor de
riesgo para desarrollar depresión posparto. En promedio, a una mujer con
depresión posparto le toma 49 semanas alcanzar la remisión de los síntomas
depresivos. Estadísticamente, “de las mujeres que desarrollan una depresión
posparto, el 56% de los casos los síntomas se prolongan hasta 1 año
posparto, y hay un 10% que se prolonga incluso más allá de 2 años”.
Resaltó que las consecuencias de una mujer con depresión perinatal son
graves, ya que generan implicaciones negativas directas sobre (i) el embarazo
(parto pre- término, bajo peso al nacer, restricción del crecimiento
intrauterino), (ii) el desarrollo del niño (desnutrición, mayor número de
enfermedades infecciosas, diarrea, riesgo de no completar esquema de
101
vacunación, menor desarrollo físico cognitivo, social, comportamental y

emocional), (iii) la relación de pareja (5% de los padres experimentan
depresión en el periodo perinatal), (iv) la familia y (v) la sociedad.
Entre otras cosas, “en un estudio realizado en el 2018 se encontró que los
niños de mujeres con depresión persistente y severa están en mayor riesgo de
problemas de conducta a la edad de 35 años, así como menor rendimiento
académico y depresión durante la adolescencia”. Además, según este mismo
estudio, “es probable que las mujeres con depresión posnatal experimenten
síntomas depresivos significativos hasta al menos 11 años después del parto”.
Por tanto, el diagnóstico implica un evento estresante grave, es un riesgo que

se incrementa con el paso del tiempo y en la medida que el contexto
contribuya a ello. Adicionalmente y como en el caso de las víctimas de otros
eventos estresores graves, se debe contemplar las consecuencias a largo plazo
y la sobrevinencia de trastorno de estrés postraumático (F43.1) o de trastorno
depresivos recurrentes (F33).
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis “dicho diagnóstico constituye

una situación adversa y generadora de ansiedad, cuyo grado de afectación en
la madre dependerá de su personalidad previa”.
6. ¿El aborto inducido de un feto de más de 24 semanas de gestación,

puede generar en la madre síntomas de ansiedad y depresión? ¿Qué
tan grave puede llegar a ser la depresión causada por un aborto
inducido?
El Colegio Colombiano de Psicólogos relató que de los numerosos estudios

realizados, “la gran mayoría, han concluido que no hay evidencia de que la
interrupción del embarazo produzca efectos negativos duraderos en la salud
mental de las madres”.
Mostró un estudio longitudinal prospectivo a 5 años, en el que examinaron las

trayectorias psicológicas en un grupo de 956 mujeres a las que se les practicó
el aborto por estar dentro del límite gestacional y a mujeres a las que se les
negó el aborto por encontrarse fuera del límite gestacional, “los resultados
indicaron que las mujeres a las que se les negó el aborto mostraron mayores
síntomas de ansiedad, menores niveles de autoestima y calidad de vida y
niveles comparables de depresión en comparación con el grupo de mujeres a
quienes se les permitió el aborto”.
Aclaró que los estudios referidos no incluyeron mujeres con embarazos de alta
probabilidad de anormalidades, en cuyo caso se podría esperar una mayor
probabilidad de problemas de ansiedad o depresión en caso de no permitirse la
interrupción del embarazo.
102
Los trastornos de personalidad y los factores sociodemográficos también han

sido considerados como factores que desatan trastornos mentales. La
planificación del embarazo también resulta relevante, mujeres con un
embarazo accidental tienen mayores síntomas psiquiátricos con el embarazo.
Respecto de la gravedad del diagnóstico depresivo, aseguró que “no es posible

emitir una respuesta exacta, pero si afirmar que la gravedad estará en directa
proporción a las características individuales de la mujer gestante, tales como
su historia de vida, las circunstancias propias de la gestación y el embarazo,
edad, el nivel educativo de la mujer, la presencia o no de alteración
emocionales previas a la gestación, que, aunque fueran poco frecuentes, el
apoyo familiar, social, psicológico e incluso espiritual, así como si cuenta o
no con asistencia médica”.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología es necesario

realizar una evaluación psicológica a fondo de la madre, debido a que ellas
pasan por tres fases: negación, depresión y aceptación. Durante la etapa de
negación la gestante no está preparada para asumir el diagnóstico del defecto
neurológico fetal, la mayoría prefiere conservar la esperanza, pensar en que es
un gran error. En la fase de depresión pueden aparecer sentimientos de culpa,
falta de energía, de interés, llanto frecuente, incapacidad para tomar decisiones
claras, es un sentimiento general de melancolía. En la aceptación, cuando
luego de recibir información decide realizar el aborto hay presencia de un
nivel de racionalización tanto de las familias donde el consentimiento de los
otros y de la pareja juega un papel fundamental, lo que conlleva a mayor
bienestar emocional.
Así las cosas, son los factores protectores los que permiten que las pacientes
luego de realizarles un aborto inducido no desencadenan estos síntomas, tiene
que ver con el hecho de tener estrategias de afrontamiento adoptivas, presentar
regulación emocional, tener una fuerte red de apoyo, contar con el soporte de
sus seres más cercanos y estar informada adecuadamente de la situación.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría considera que prolongar un

embarazo en el que se sugiere su interrupción es asimilable a la vivencia de un
desastre o un evento catastrófico que se prolonga, “luego lo recomendable es
desembarazar si es lo indicado y el riesgo para la salud mental se incrementa
con el avance del embarazo”. Respecto de la segunda pregunta su respuesta
depende de cada caso. “Sin embargo, para personas que lo solicitan y en
quienes está indicado es de esperar que sea terapéutico y protector de su
salud y salud mental a corto y largo plazo”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis un aborto inducido, la

negación de este y/o un embarazo no deseado debido a una afectación del feto
“puede generar síntomas de ansiedad o depresión” de la madre.
103
7. ¿El diagnóstico: afecto reactivo ansioso depresivo debe considerarse

como un riesgo grave para la vida de la madre o para su salud
mental?
El Colegio Colombiano de Psicólogos aclaró que “el diagnóstico de afecto

reactivo ansioso depresivo no corresponde a ninguno de los sistemas de
clasificación vigentes, ya que los sistemas actuales describen conjuntos de
síntomas pero no factores etiológicos. Sin embargo, un diagnóstico de
Trastorno de Ansiedad o de Trastorno Depresivo Mayor, es en sí un problema
de salud mental, no un factor de riesgo grave, ya que los factores de riesgo
son los que aumentan las probabilidades de un trastorno mental, lo cual es
irrelevante cuando el trastorno en sí está diagnosticado”.
Nuevamente se abstuvo de responder la cuestión relacionada con el riesgo

para la vida de la madre.
Aseguró que “el diagnostico ‘afecto reactivo ansioso depresivo’ (sic) en sí

mismo, implica riesgo para la salud mental de la madre gestante. Este
diagnóstico debe contextualizarse con sus características individuales, así
como con la identificación de recursos de afrontamiento, de resiliencia y
redes de apoyo con las que se cuenten, en tanto que el sufrimiento causado
por el diagnostico puede ser aliviado si se genera un espacio de atención
interdisciplinar, incluso espiritual, para acompañar a la mujer gestante que
ha recibido dicho diagnóstico”.
Así las cosas, el riesgo vital “estaría asociado a que, derivado del diagnóstico
de depresión, la mujer gestante no solo presente ideación suicida, sino que
estructure un comportamiento suicida producto del sufrimiento que está
experimentando”.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología “únicamente el

reporte de afecto reactivo ansioso depresivo no es un indicador concluyente
de bienestar o no de la paciente, debido a que solamente está reportado una
parte de los diferentes aspectos que se deben tener en cuenta para considerar
si hay riesgo o no en la vida de la paciente y su salud mental. Por lo tanto, se
recomienda generar una evaluación psicológica, en la cual se identifique que
tanta interferencia, está generando la situación en la vida de la paciente, con
que estrategias de afrontamiento cuenta en el momento, si hay presencia de
otros síntomas característicos para el diagnóstico de algún trastorno mental,
que predomina más en la paciente si ansiedad o depresión, si hay presencia
de ideas o planes de muerte y que percepción tiene de la situación por la que
está pasando”.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría aseguró que “el afecto reactivo

depresivo ansioso no es un diagnóstico, es una descripción semiológica”. Es
importante considerar “la gravedad de los síntomas y de acuerdo con ellos
puede poner en riesgo grave la vida de la paciente. También puede poner en
104
riesgo su salud mental. La reacción a estrés agudo (F43) de no ser tratada de

manera adecuada, evitando el estresor - para el caso, prolongar un embarazo
que se desea interrumpir puede llevar a cuadros subsiguientes y
complicaciones en salud, anotados en la respuesta 5”.
La Sociedad Colombiana de Psicoanálisis conceptuó que “en caso de

efectuar un diagnóstico de Trastorno de Adaptación y que los factores
desencadenantes persistan o no se corrijan pueden generar afecciones más
graves como episodios disociativos, psicóticos o de estrés post traumático”.
8. ¿Cuáles son los criterios de evaluación para establecer que un

trastorno ansioso-depresivo pueda considerarse como un riesgo a la
vida, o una afectación grave a la salud mental de la madre gestante?
Para el Colegio Colombiano de Psicólogos además de las entrevistas clínicas

estructuradas de diagnóstico y los cuestionarios de tamizaje de depresión se
debe tener en cuenta criterios como pérdida de peso, alteraciones de la
conducta social, ideas, planes, gestos e intentos suicidas o medios para
concretar el suicidio como posesión de armas, medicamentos o sustancial
altamente toxicas, historia familiar de suicidio, la comorbilidad con trastornos
de ansiedad, antecedentes de historia familiar de suicidio y factores sociales
como vivir sola, contar con pobre red de apoyo, ser soltera, viuda, divorciada
o separada.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología es indispensable

que “exista una interferencia clínicamente significativa en la vida de la
paciente. Esto quiere decir que las diferentes áreas de ajuste de la paciente
(familiar, social, laboral, personal y afectiva/sexual) se vean afectadas por la
situación. Adicionalmente, la presencia de ideas de suicidio, sintomatología
psicótica y baja regulación emocional son signos de alarma de que puede
estar en riesgo la vida de la madre.
Según la Asociación Colombiana de Psiquiatría para determinar la gravedad

de un trastorno ansioso depresivo se utilizan los criterios diagnósticos según la
clasificación CIE-10 mencionada en la primera pregunta. También hay escalas
de tamizaje que se utilizan en el periodo perinatal, para detectar depresión,
esta es la Edinburgh Postnatal Depression Scale (EPDS). Es una medida de
auto informe de 10 ítems que enfatiza en las preguntas emocionales y
cognitivas presentes en la depresión, y evalúa específicamente la idea de
suicidio.
De acuerdo con la clasificación CIE 10, “Esta categoría debe usarse cuando
están presentes síntomas de ansiedad y de depresión, pero ninguno de ellos
predomina claramente ni tiene la intensidad suficiente como para justificar
un diagnóstico por separado. Una ansiedad grave, acompañada de depresión
de intensidad más leve hace que deba utilizarse cualquiera de las categorías
de trastorno de ansiedad o de ansiedad fóbica. Cuando ambas series de
105
síntomas, depresivos y ansiosos, estén presentes y sean tan graves como para
justificas un diagnóstico individual deben recogerse ambos diagnósticos y no
debería usarse esta categoría”. En tal sentido y como ya se ha anotado
previamente la gravedad de los síntomas depresivos y los ansiosos son los que
definen el riesgo para la vida y para la salud mental. Si existe un evento
estresor, la persistencia de este evento redunda en una mayor afectación a
corto y largo plazo.
En concepto de la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis “además de la

evaluación clínica, existe la escala de The Fear of Childbirth and Postpartum
Anxiety Scale (FCPP), que evalúa la gravedad de estrés en la madre y la
escala de ansiedad de Hamilton. Las escalas SAO PERSONS evalúan el
riesgo de suicidio. Entre mayor puntúe las escalas, mayor es el riesgo de
presentar cuadros psicopatológicos que en casos extremos pueden
desembocar en suicidio o en lesiones al recién nacido”.
9. ¿Cuáles son las posibilidades de éxito (estadísticamente si es

posible) de los tratamientos de la depresión que regularmente
puede sufrir una mujer como afecto del embarazo sin alteraciones?
Y ¿Cuál es el porcentaje de éxito del tratamiento de los estados
depresivos, o ansioso-depresivos respecto de mujeres en embarazo
con alteraciones del feto?
Para el Colegio Colombiano de Psicólogos los tratamientos contra la

depresión en el embarazo pueden ser farmacológicos o psicológicos. Las
Guías Clínicas del Instituto Nacional de Excelencia en Salud del Reino Unido
determina que “el tratamiento cognitivo-conductual se constituye en la
primera línea de acción antes de considerar tratamientos farmacológicos, ya
que éstos últimos pueden generar efectos secundarios en el feto”. Sin
embargo, “hacen falta datos precisos sobre el porcentaje de éxito, ya que este
depende de múltiples factores, como la adherencia, el ambiente familiar y
social y la reacción a los estresores”.
Según la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología no son

concluyentes los datos, son diferentes los aspectos que se deben considerar: el
tipo de tratamiento que se le brinde a la paciente, el tipo de depresión, su
gravedad y la presencia de antecedentes, inclusive si se cuenta con un historial
o no de trastorno de personalidad o intento de suicidio. En el caso de mujeres
con embarazos con alteraciones del feto, “las posibilidades de mejoría son
mucho más bajas, debido a que la situación que desencadena la depresión -en
este casi el diagnóstico del bebé, que es muy probable que sea el factor
principal de desarrollo de la depresión o ansiedad- se encuentra presente,
por lo tanto se convierte en factor de mantenimiento de la depresión y eso
genera la posible cronificación de la depresión”.
Para la Asociación Colombiana de Psiquiatría “es común que las mujeres

no busquen ayuda para manejo de sus síntomas depresivos durante el
106
embarazo”. Con relación a la afectación en casos de malformación fetal indicó

que no hay estudios que comparen depresión en casos de malformación vs. no
malformación fetal. Sin embargo, si está demostrado que “las mujeres con
síntomas psiquiátricos que reciben tratamiento farmacológico y psicológico
durante el embarazo, el bebé tiene menor riesgo de nacer pretérmino y menor
riesgo tener bajo peso al nacer que las mujeres que no reciben tratamiento”.
Reiteró la respuesta ofrecida en una pregunta anterior, “en promedio a una

mujer con depresión posparto que recibe tratamiento le toma 49 semanas
alcanzar la remisión de los síntomas depresivos. De las mujeres que
desarrollan una depresión posparto, el 56% de los casos los síntomas se
prolongan hasta 1 año posparto, y hay un 10% que se prolonga incluso más
allá de 2 años”. Pese a lo expuesto, aclaró que “el caso planteado no
corresponde a la mayoría de los trastornos depresivos en el embarazo, ante
lo cual se requiere individualizar la situación”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis “es importante definir qué se

entiende por éxito, ya que un tratamiento busca que la persona tenga más
herramientas para enfrentar su problemática, lo cual es distinto a pretender
la ausencia de todo malestar.
Si el cuadro obedece a una patología o malformación fetal la ansiedad

concomitante tiende a ser más intensa que en condiciones normales lo cual
disminuye las probabilidades de recuperación o mejora que con respecto a
embarazos sin malformaciones”.
10.¿Desde la perspectiva psiquiátrica o psicológica, bajo qué

circunstancias se considerarían que la interrupción del embarazo es
una medida necesaria para evitar un grave daño a la salud mental
de una madre gestante?
El Colegio Colombiano de Psicólogos manifestó que “no hay evidencia clara

sobre las condiciones que están asociadas con una alta probabilidad de un
grave daño a la salud mental de la madre gestante, más cuando según la
OMS, la salud mental no es solamente la ausencia de la enfermedad”.
Para la Asociación Colombiana de Facultades de Psicología “los factores de

mayor importancia tienen que ver con el malestar clínicamente significativo
que esté generando el diagnóstico del bebé en la vida de la paciente, es así
como a mayor interferencia en las áreas de ajuste de la paciente y de la
calidad de vida de la paciente hay mayor probabilidad de daño a la salud
mental de la mismo, al punto tal de poder poner en riesgo la integridad física
de esta. Adicionalmente, la presencia de algún trastorno metal es importante
abordarlo debido a que junto con la situación del bebe podría aumentar el
riesgo de bienestar de la madre”.
107
Según la Asociación Colombiana de Psiquiatría en las mujeres que tiene un

riesgo alto para desarrollar estas complicaciones, que adicionalmente cursan
con un trastorno mental grave y/o no desean tener un hijo, es altamente
probable que no desarrollen un vínculo sano y que el embarazo precipite una
crisis, que en algunos casos puede hacerse crónico. En esos casos “la
interrupción del embarazo sería terapéutica en la medida que dicho
embarazo se constituya en un evento de estrés excepcional”.
A su juicio, “en la medida que esté indicada la interrupción (como en el caso

en discusión), dilatar la intervención puede constituir una afectación mayor y
en consecuencias más graves para la salud mental a corto y largo plazo”.
En consecuencia, como Asociación Colombiana de Psiquiatría proponen “que

se busque la forma de elaborar lineamientos en los que el equipo terapéutico
cuente con elementos para determinar los casos donde el embarazo generará
un riesgo para la salud mental y bienestar de la madre y podría considerarse
la IVE como una medida terapéutica. Lo anterior no debe generar un mayor
itinerario terapéutico para las pacientes que solicitan de manera autónoma
una IVE”.
Para la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis esto responde a situaciones en

las cuales el tratamiento psicoterapéutico es fallido o en los que la
sintomatología se incremente hasta el punto de generar auto o hétero agresión.
11.¿El nacimiento de un hijo con discapacidad mental o sensorial se

considera como un factor que arriesga o afecta gravemente la salud
mental de la madre?
El Colegio Colombiano de Psicólogos reiteró que “la salud mental de la

madre no es unicausada, por lo que es inadecuado afirmar que una sola
variable, nacimiento de un hijo con discapacidad mental o sensorial, se
considere, en sí misma, como un factor que ponga en riesgo o afecte
gravemente la salud mental de la madre. Para determinar el riesgo se deben
analizar las condiciones biológicas, psicológicas, sociales y culturales
particulares de la madre”. Si bien el nacimiento de un hijo en condición de
discapacidad puede desencadenar alteraciones en la salud mental de la madre,
la gravedad dependerá de todas las condiciones particulares de la madre,
señaladas con anterioridad.
La Asociación Colombiana de Facultades de Psicología respondió que “sí se

puede llegar a afectar la salud mental de la madre debido a que la situación
de salud y cognitiva de un hijo generan cambios en diferentes niveles de los
padres como tal”. Es importante considerar aspectos como del estatus
socioeconómico, cultural, académico y de red de apoyo de la madre gestante.
Presentó un estudio según el cual la condición socioeconómica de las mujeres

influye en estas cuestiones “ya que se observa una limitación importante en la
108
capacidad de disfrutar placer en la vida o alcanzar satisfacción en las madres

con niños que presentan discapacidad” al contar con la posibilidad de pagar a
un ayudante para cuidar al niño en algún periodo del día. Informó que “un
estudio con 429 bebés con diagnósticos de discapacidad mental o sensorial
de hasta 20 días de nacimiento apunto a que los hijos de mujeres con
síntomas de depresión posparto asociada a la situación del bebe presenta
mayor riesgo de interrupción precoz de amamantamiento materno, sugiriendo
que los cuadros depresivos interfieren en el estado afectivo materno y pueden
ejercer influencia en la calidad del vínculo entre la madre y el niño”.
La Asociación Colombiana de Psiquiatría respondió afirmativamente.

Informó que según algunos estudios “la discapacidad mental o sensorial del
bebé [es] un factor de riesgo para desarrollar depresión posparto”. Ante la
inexistencia de un vínculo entre la embarazada con el bebé en gestación o de
la madre con el niño, como consecuencia de un embarazo y un parto no
deseados, “se puede poner en riesgo el bienestar de ambos”.
En el caso concreto, se trata de un parto en el que fue ordenado un aborto

inducido semanas o meses antes y la orden médica no es llevada a cabo,
“dicha situación sí puede afectar gravemente la salud mental y esperar a un
parto constituirse en una reedición de la vivencia traumática de un
diagnóstico catastrófico”.
La Sociedad Colombiana de Psicoanálisis expuso que “aunque el

nacimiento de un hijo con discapacidad mental y/o sensorial es un factor de
riesgo para el desarrollo de ansiedad, dicha condición no conlleva
necesariamente a un compromiso grave de la salud mental de la madre,
quedando esto sujeto a la capacidad de la madre de elaborar el duelo por
dicha situación”.
C. Sobre los derechos sexuales y reproductivos, y la procedencia de la

Interrupción Voluntaria del Embarazo
Mediante autos del 08341, 17342 y 28343 de mayo, 07 de junio344, 26 de julio345,

06 de agosto346, 06 de septiembre347 de 2018, la Corte invitó a diferentes
entidades para que presentarán un escrito con sus argumentos sobre: (i)
barreras de acceso por parte de las IPS y EPS a las mujeres a quienes se les
ordena la realización de la IVE en Colombia; (ii) estándares internacionales
y/o de derecho comparado respecto del concepto de “malformación del feto”
como causal de aborto; (iii) estándares internacionales y/o de derecho
341
342
343
344
345
346
347
109
comparado sobre la ponderación entre derechos de las mujeres y derechos de

los fetos humanos con diagnóstico de discapacidad; (iv) derechos sexuales y
reproductivos de las mujeres, y los estándares normativos sobre aborto, en
particular luego de la semana 24 de gestación; y (v) medidas provisionales o
cautelares que ordenen la realización de abortos en el derecho comparado.
1. Organización Women's Link Worldwide348 y organización Women

Enabled lnternational349
La intervención de estas organizaciones se dividió en tres aspectos: (i) las

causales de despenalización de la IVE en Colombia como núcleo duro de
protección a los derechos fundamentales de las mujeres y su relación con la
protección constitucional a la vida prenatal; (ii) las obligaciones del Estado
colombiano frente al acceso seguro y legal al aborto en las causales, según el
DIDH; (iii) el derecho a la vida en el DIDH y (iv) los obstáculos que enfrentan
las mujeres para acceder al derecho fundamental de IVE.
En primer lugar, reiteran las hipótesis permitidas para la interrupción

voluntaria del embarazo establecidas en la sentencia C-355 de 2006.
Entienden que en la citada sentencia la Corte creó “un núcleo duro de
protección a los derechos fundamentales de las mujeres en materia de
interrupción voluntaria del embarazo; uno que solamente puede ser ampliado
por el legislador, pero no restringido”, pues obligar a las mujeres incursas en
alguna de las hipótesis planteadas, produciría una intromisión estatal que
afectaría sus derechos al libre desarrollo de la personalidad y de su dignidad.
Lo anterior, no constituye un desconocimiento a la protección a la vida

prenatal como un valor constitucional. La misma sentencia C-355 de 2006 la
Corte reconoció que el nasciturus no es titular del derecho a la vida ni es
sujeto de derechos. En palabras de la Corte Constitucional “[l]a vida humana
transcurre en distintas etapas y se manifiesta de diferentes formas, las que a
su vez tienen una protección jurídica distinta. El ordenamiento jurídico, si
bien es verdad, que otorga protección al nasciturus, no la otorga en el mismo
grado e intensidad que a la persona humana”. Así las cosas en asuntos donde
resulte claramente desproporcionada la sanción penal del aborto, la protección
a la vida prenatal debe ceder frente a los derechos fundamentales de la mujer
embarazada.
Citando la sentencia C-327 de 2016, los intervinientes aseguran que limitar la

IVE en las causales de la sentencia C-355 de 2006, es una carga excesiva que
supone la completa anulación de los derechos fundamentales de las mujeres.
Así, las hipótesis despenalizadas constituyen un mínimo de protección de los
derechos de las mujeres embarazadas. Por lo tanto, “sin importar la etapa
gestacional en la que la mujer embarazada se encuentre, sus derechos
fundamentales, tales como la dignidad, integridad, derecho a la salud y a la
348
Representada por Cristina Rosero Arteaga y Diana Patricia Bonilla Rey.
349
Representada por Suzannah Phillips y Juan Sebastián Jaime Pardo
110
vida, entre otros, no pueden ser anulados ni desconocidos con ocasión de la

protección constitucional de la vida como valor, pues ésta última se
encuentra sometida a principios de proporcionalidad y razonabilidad”.
En segundo lugar, afirman las organizaciones que acorde con el Derecho

Internacional de los Derechos Humanos (DIDH), el Estado colombiano tiene
la obligación de asegurar el acceso seguro y legal al aborto en ciertas
circunstancias, incluyendo en los casos de malformaciones fetales.
Precisamente, el bloque de inconstitucionalidad fue sustento de la sentencia C-
355 de 2006 para reconocer, entre otros, “que el feto no es una persona y no
es titular de derechos”.
Indicaron que los pronunciamientos de los órganos de tratados de la ONU se

han consolidado y progresan paulatinamente, “creando una obligación clara
de avanzar en la garantía del acceso al aborto” en condiciones seguras y
legales. Así mismo, resaltaron la obligación de los Estados de remover las
barreas en el acceso al aborto para garantizar el acceso al mismo.
Mencionaron los siguientes pronunciamientos:
- El Comité de Derechos Humanos (CDH) recomienda de manera frecuente a

los Estados que criminalizan el aborto que modifiquen sus leyes sobre el
aborto350 para que lo permitan en al menos las circunstancias en las que es
permitido en Colombia351.
350
CDN, Observaciones finales: Argentina, párr. 13, Doc. ONU
CCPR/C/ARG/C0/4 (2010); Chile, párr. 8, Doc. ONU CCPR/C/CHL/C0/5
(2007); El Salvador, párr. 10, Doc. ONU CCPR/C/SLV /C0/6 (2010);
Guatemala, párr. 19, Doc. ONU CCPR/C0/72/GTM (2001); Honduras, párr. 8,
Doc. ONU CCPR/C/HND/C0/1 (2006); lreland, párr. 13, Doc. ONU CCPR/
C/IRL/C0/3 (2008); Jamaica, párr. 14, Doc. ONU CCPR/C/JAM/C0/3 (2011);
Kenya, párr. 14, Doc. ONU CCPR/C0/83/KEN (2005); Kuwait, párr. 9, Doc.
ONU CCPR/C0/69/KWT (2000); Madagascar, párr. 8, Doc. ONU
CCPR/C/MDG/C0/3 (2007); Mauritius, párr. 9, Doc. ONU
CCPR/C0/83/MUS (2005); México, párr. 10, Doc. ONU CCPR/C/MEX/C0/5
(2010); Mónaco, párr. 10, Doc. ONU CCPR/C/MCO/C0/2 (2008); Morocco,
párr. 29, Doc. ONU CCPR/C0/82/MAR (2004); Nicaragua, párr. 13, Doc.
ONU CCPR/C/ NIC/C0/3 (2008); Paraguay, párr. 10, Doc. ONU
CCPR/C/PRY jC0/2 (2006); Perú, párr. 20, Doc. ONU CCPR/C0/70/PER
(2000); Poland, párr. 8, Doc. ONU CCPR/C0/82/POL (2004); Sri Lanka, párr.
12, Doc. ONU CCPR/C0/79/LKA (2003); Trinidad and Tobago, párr. 18,
Doc. ONU CCPR/C0/70/TTO (2000); Venezuela, párr. 19, Doc. ONU
CCPR/C0/71/VEN (2001).
351
CDN, Observaciones finales: Angola, párr. 13, Doc. ONU
CCPR/C/AGO/C0/1 (2013); Chile, párr. 15, Doc. ONU CCPR/C/CHL/C0/6
(2014); Dominican Republic, párr. 15, Doc. ONU CCPR/C/DOM/C0/5
(2012); Malta, párr. 13, Doc. ONU CCPR/C/ML T jC0/2 (2014); San Marino,
párr. 14, Doc. ONU CCPR/C/SMR/C0/3 (2015); Sierra Leone, párr. 14, Doc.
ONU CCPR/C/SLE/C0/1 (2014); Sri Lanka, párr. 10, Doc. ONU
111
- Frente a países con marcos jurídicos similares al colombiano e incluso en

aquellos con legislación más flexible en el acceso al aborto, el CDH ha
expresado su preocupación sobre las barreras prácticas y procedimentales,
incluyendo la exigencia legal de autorizaciones de cualquier tipo para la
práctica del procedimiento352.
- En el caso K.L. vs. Perú, el CDH encontró que el Estado de Perú violó
diferentes artículos del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
(PIDCP) al negarle a una adolescente el acceso al aborto en un caso en el
que el embarazo constituía riesgo para su salud. KL sabía que el feto tenía
anencefalia y fue obligada a llevar el embarazo a término, generándole
sufrimientos graves y depresión. En ese caso, la denegación de la práctica del
aborto pudo constituir tortura o tratos crueles, inhumanos y degradantes353.
- En el caso L. C. vs. Perú, el CEDAW recomendó al Estado revisar su
legislación para garantizar un acceso efectivo al aborto terapéutico para
proteger la salud física y mental de las mujeres y despenalizar el aborto en
casos de violación o abuso sexual. En este asunto, la había negado el acceso
al aborto y posterior tratamiento médico a una adolescente de 13 años que
había quedado embarazada como resultado de abusos sexuales repetidos,
quien sufría depresión y riesgo de discapacidad permanente354.
- El anterior Relator Especial sobre la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes, Juan E. Méndez, realizó un informe donde afirma
que la denegación de servicios de salud, incluyendo explícitamente el aborto,
constituye una grave violación de derechos humanos, lo cual puede constituir
tortura o tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes355.
- En el mismo sentido, el Comité contra la Tortura (CAT) ha afirmado que la
denegación del acceso al aborto puede constituir tratos o penas crueles,
inhumanos y degradantes cuando (i) el Estado tiene una prohibición total del
CCPR/C/LKA/C0/5 (2014); CDN, Observaciones finales: Colombia, párr. 13,
Doc. ONU CCPR/C0/80/COL (2004); Guatemala, párr. 20, Doc. ONU
CCPR/C/GTM/C0/3 (2012); lreland, párr. 9, Doc. ONU CCPR/C/IRL/C0/4
(2014); Malawi, párr. 9, Doc. ONU CCPR/C/MWI/C0/1/Add.1 (2014);
Philippines, párr. 13, Doc. ONU CCPR/C/PHL/C0/4 (2012); CDN,
Observaciones final es: Great Britain and Northern lreland, párr. 17, Doc.
ONU CCPR/C/GBR/C0/7 (2015); lreland, párr.9, Doc. ONU
CCPR/C/IRL/C0/4(2014).
352
CDN, Observaciones finales: Argentina, párr. 14, Doc. ONU CCPR/CO
/70/ ARG (2000); Bolivia, párr. 9, Doc. ONU CCPR/C/BOL/C0/3 (2013);
Cameroon, párr. 13, Doc. ONU CCPR/C/CMR/C0/4 (2010); Mónaco, párr.
12, Doc. ONU CCPR/C/MCO/C0/3 (2015); Poland, párr. 12, Doc. ONU
CCPR/C/POL/C0/6 (2010).
353
Comité CEDAW, Caso KL vs. Perú. Comunicación o. 1153/2003, Doc.
ONU CCPR/C/85/D/1153/2003 (2005).
354
Comité CEDAW, Caso L. C. vs. Perú. Comunicación No. 22/2009, Doc.
ONU CEDAW /C/50/D/22/2009 (2011).
355
Informe del Relator Especial sobre la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes, Juan E. Méndez, 1 de febrero de 2013, Doc. ONU
A/HRC/22/53.
112
aborto356, (ii) las leyes permiten el aborto solamente bajo ciertas causales 357 y
(iii) a pesar de una regulación que permite el acceso al aborto, el Estado falla
en la garantía del acceso efectivo358.
Específicamente en el caso de Colombia, los intervinientes resaltaron dos

pronunciamientos donde si bien el CDH reconoce los avances con ocasión de
la sentencia C-355 de 2006 expresa su preocupación por la falta de
implementación para el acceso efectivo al aborto legal359. En este sentido,
cualquier retroceso implicará el desconocimiento de diferentes tratados de
derechos humanos, incluyendo el PIDCP.
En tercer lugar y teniendo en cuenta el Derecho Internacional de Derechos

Humanos, las organizaciones argumentan que limitar el acceso a la IVE en las
causales despenalizadas, es una violación de los derechos humanos de las
mujeres. En su concepto, cualquier restricción al marco legal existente es
violatorio del DIDH, que tiene el mandato de ampliar el acceso al aborto legal
y seguro para salvaguardar los derechos humanos de las mujeres. Es así como
en el ámbito internacional la tendencia es a derogar las leyes que criminalizan
el aborto buscando un aborto seguro y disminuir la mortalidad materna.
Por una parte, el DESC ha recomendado que los Estados “liberalicen” sus
leyes sobre el aborto360, como una medida o que modifiquen de otra manera
sus leyes sobre el aborto para hacerlas más compatibles con los derechos de
las mujeres a la salud, la vida y la dignidad. Dicha recomendación se ha
realizado inclusive a Estados que ya permiten el aborto en casos de riesgo para
la vida361 o la salud de la mujer embarazada362, anomalía fetal363 y violación o
356
CAT, Observaciones finales: Nica ragua, párr. 16, Doc. ONU CAT /C/N
IC/C0/1 (2009).
357
CAT, Observaciones fina/es: Pa raguay, párr. 22, Doc. ONU CAT
/C/PRY /C0/4-6 (2011).
358
Luisa Cabal y A manda McRae, Torture or lll-Treatment in Re productive
Health Care: A Form of Gender Discrimination, EN: Torture in Hea lth ca re
Se ttings: Re fl ecti ons on th e Spe ci a l Rapporteur on Torture 's 2013
Thematic Report, Center For Human Rights & Humanitari an Law - Anti-
Torture lnitiative, 2016. Págs. 51-58.
359
CDN, Observaciones finales: Colombia, párr. 19 Doc. ONU
CCPR/C/POL/C0/6 (2010). CDN, Observaciones finales: Colombia, párr. 21
Doc. ONU CCPR/C/POL/C0/7 (2016).
360
Comité DESC, Observaciones Finales: Mónaco, párr. 21, Doc. ONU
E/C.12/MCO/C0/2-3 (2014).
361
Comité DESC, Observaciones Finales: Costa Rica, párr. 53, Doc. ONU
E/C.12/CRI/C0/5 (2016); Mónaco, párr. 21, Doc. ONU E/C.12/MCO/C0/2-3
(2014).
362
Comité DESC, Observaciones Finales: Costa Rica, párr. 53, Doc. ONU
E/C.12/CRI/C0/5 (2016).
363
Comité DESC, Observaciones Finales: Mónaco, párr. 21, Doc. ONU
E/C.12/MCO/C0/2-3 (2014).
113
incesto364 lo que, para las intervinientes, indica que “el Comité DESC
recomienda una liberalización adicional de las leyes para garantizar el
acceso al aborto en una amplia variedad de circunstancias”.
Por otra parte, el Comité CEDAW ha recomendado a los Estados (i) legalizar
o considerar legalizar el aborto en casos de violación, incesto, anomalía fetal,
y cuando hay un riesgo para la salud o la vida de una mujer embarazada 365,
entre otras circunstancias366. (ii) Extender el plazo para acceder al aborto 367,
(iii) acelerar la aprobación de leyes para liberalizar las leyes del aborto, (iv)
garantizar el acceso a servicios de aborto seguros, asequibles y
confidenciales368, (v) abstenerse de limitar el acceso al aborto legal y seguro369,
(vi) adoptar una interpretación amplia del derecho al aborto terapéutico para
garantizar el acceso físico, mental, y necesidades sociales de la salud. A tal
364
Ibídem.
365
Véase, por ejemplo, Comité CEDAW, Observaciones Finales: Trinidad y
Tobago, párr. 33, Doc. ONU CEDAW /C/TTO/C0/4-7 (2016); Myanmar,
párr. 39, U.N.Doc. CEDAW /C/MMR/C0/4-5 (2016); Haití, párr. 34 Doc.
ONU CEDAW /C/HTI/C0/8-9 (2016); japón, párr. 39, Doc. ONU CEDAW
/C/JPN/C0/7-8 (2016); Bolivia, párr. 29Doc. ONU CEDAW /C/BOL/ C0/5-6
(201 5); Ecuador, párr. 33, Doc. ONU CEDAW /C/ECU/C0/8-9 (2015);
Malawi, párr. 35, Doc. ONU CEDAW /C/MWI/C0/7 (2015); Líbano, párr. 42,
Doc. ONU CEDAW /C/LBN / C0/4-5 (2015); Tuvalu, párr. 31, Doc. ONU
CEDAW /C/TUV /C0/3-4 (2015); Gabán párr. 35, Doc. ONU CEDAW
/C/GAB/C0/6 (2015); Perú, párr. 36, Doc. ONU CEDAW /C/PER/C0/7-8
(2014); República Dominicana, párr. 37Doc. ONU CEDAW /C/DOM/C0/6-7
(2014); Islas Salomón, párr. 37Doc. ONU CEDAW / C/SLB/C0/ 1-3 (201 4);
Venezuela, párr. 31Doc. ONU CEDAW/C/VEN/C0/7-8 (2014); Afganistán,
párr. 37, Doc. ONU CEDAW/C/AFG/C0/1-2 (2013); Reino Unido de Gran
Bretalía e Irlanda del Norte, párr. 51, Doc. ONU CEDAW /C/GBR/C0/7
(2013); Chile, párr. 35, Doc. ONU CEDAW/C/CHL/C0/5-6 (2012); Yibuti,
párr. 20, Doc. ONU CEDAW/C/DJI/C0/1-3 (2011); Yibuti, párr. 31, Doc.
ONU CEDAW / C/ DJI/C0/ 1-3 (2011); Costa Rica, párr. 33, Doc. ONU
CEDAW /C/CRI/C0/5-6 (2011); Honduras, párr. 25, Doc. ONU CEDAW
/C/HON/C0/6 (2007).
366
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Trinidad y Tobago, párr. 33,
Doc. ONU CEDAW/C/TTO/C0/4-7 (2016); República Unida de Tanzania,
párr. 35, Doc. ONU CEDAW /C/TZA/C0/7-8 (2016); Myanmar, párr. 39,
Doc. ONU CEDAW/C/MMR/C0/4-5 (2016); Japón, párr. 39, Doc. ONU
CEDAW/C/JPN/C0/7-8 (2016); Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del
Norte, párr. 51, Doc. ONU CEDAW /C/GRC/C0/7 (2013).
367
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Indonesia, párr. 42, Doc. ONU
CEDAW /C/IDN/C0/6-7 (2012).
368
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Haití, párr. 34, Doc. ONU
CEDAW /C/HTI/C0/8-9 (2016).
369
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Lituania, párr. 37, Doc. ONU
CEDAW /C/LTU/C0/5 (2014).
114
punto de pedir a un Estado370 (vii) llevar a cabo una consulta pública sobre
derogación de las leyes que penalizan el aborto371.
En cuarto lugar, las organizaciones expusieron la relación entre el derecho al

aborto y el derecho a la vida, plantearon tres premisas:
(1) Bajo el DIDH los derechos surgen a partir del nacimiento372, para los
intervinientes la Declaración Universal de Derechos Humanos afirma que
“[t]odos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos
(...)” (Negrilla fuera del texto). El PIDCP consagra el derecho a la vida para
las personas. Tanto en la Declaración como en el PIDCP se rechazaron
propuestas de modificaciones que extendían el derecho a la vida a la etapa
prenatal373. Si bien la Convención sobre los Derechos del Niño dispone que los
niños pueden recibir protección “tanto antes como después del nacimiento”, a
juicio de las organizaciones, esto no consagra derechos prenatales. Por el
contrario, en su redacción se aclaró que la inclusión de ese apartado no tenía
como objeto afectar la posibilidad del aborto374. El CDPD si bien ha emitido
algunas observaciones sobre la configuración de la causal de malformación
fetal, “todas las observaciones que sobre este tema ha hecho el Comité CDPD
han sido a Estados que han establecido plazos diferenciales en esa causal”.
En este sentido, ha reconocido el acceso al aborto seguro como parte integral
de los servicios de salud sexual y reproductiva que los Estados deben
proveer375.
370
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Perú, párr. 36, Doc. ONU
CEDAW /C/PER/C0/7-8 (2014).
371
Comité CEDAW, Observaciones Finales: Reino Unido de Gran Bretaña e
Irlanda del Norte, párr. 50, Doc. ONU CEDAW/C/GRC/C0/7 (2013).
372
Centro de Derechos Reproductivos, Whose Right To Life? Women's Rights
and Prenatal Protections under Human Rights and Comparative Law,
Disponible en:
https://www.reproductiverights.org/sites/crr.civicactions.net/files/documents/
GLP RTL ENG Updat ed 8%2014 Web.pdf
373
Ver, entre otros, U.N. GAOR 3rd Comm., 99th mtg., párr.párr: 110-124,
Doc. ONU A/PV/99 (1948); U.N. GAOR Annex, 12th Session, Agenda ltem
33, párr.párr: 96, 113, 119, Doc. ONU A/C.3/L.654. Citado en, Op. Cit.
Whose Right To LiJe?
374
Ver, entre otros, Question of a Convention on the Rights of the Child: Rep.
of the Working Group, U.N. Comm'n on Human Rights, 36th Sess., DOC.
ONU E/CN.4/L.1542 (1980); Rep. of the Working Group on a Draft
Convention on the Rights of the Child, U.N. Comm'n on Human Rights, 45th
Sess, at 11, Doc. ONU E/CN.4/1989/48 (1989). Citado en, Op. Cit. Whose
Right To LiJe?
375
Comité CDPD, Observaciones finales: España, párr.párr. 16-17, Doc. ONU
CRPD/C/ESP/C0/1 (2012); Observaciones finales: Hungría, párr. 18, Doc.
ONU CRPD/C/HUN/C0/1, (2012); Observaciones finales: Austria, párr. 15,
CRPD/C/AUT/C0/1 (2013); Observaciones finales: Reino Unido de Gran
Bretaña e Irlanda del Norte, párr. 13, Doc. ONU CRPD/C/GBR/C0/1 (2017).
115
En el caso del Sistema Interamericano, la sentencia Artavia Murillo vs. Costa

Rica de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es el precedente más
claro y vigente en lo que respecta a la interpretación del derecho a la vida
contenido en el artículo 4 de la Convención Americana, el cual determinó: i)
que ni del texto de la Convención Americana ni de sus trabajos preparatorios
puede entenderse al embrión como persona, por lo que no puede dársele tal
estatus, ii) que la protección al derecho a la vida no es absoluta, y debe
aplicarse de forma incremental y armonizarse con los derechos humanos de la
mujer embarazada, iii) que la expresión “concepción” debe entenderse como
implantación del óvulo fecundado en el útero de la mujer y en consecuencia,
iv) el sujeto de protección de la vida antes del nacimiento es la mujer
embarazada, lo que se expresa en la garantía de sus derechos376.
(2) Para estas organizaciones, existiendo consenso en que los fetos no son
sujetos de derechos y en que no cuentan con un derecho a la vida, tampoco
pueden ser sujetos de discriminación, ni siquiera bajo lo consagrado en la
CDPD. En este sentido no es posible hablar de “´fetos con discapacidad´ ni de
´fetos humanos con discapacidad´, como propone el cuestionario enviado por
la Magistrada Ponente”, pues “no es posible hablar de discriminación a un
feto con discapacidad, pues no es posible afectar derechos que no tiene”377.
(3) Denegar o restringir el acceso al aborto con base en la causal

malformación fetal inviable para la vida no cambia los estereotipos ni los
estigmas sobre la discapacidad. El Estado debe tomar medidas efectivas para
eliminar el estigma y la discriminación contra las personas con discapacidad
sin afectar los derechos humanos fundamentales de las mujeres. Para las
intervinientes, es deber del Estado adoptar las medidas necesarias para
enfrentar las causas estructurales de la desigualdad relacionadas con la
discapacidad en tanto permitirían que las mujeres vivan en sociedades más
inclusivas, proporcionando mejores herramientas para tomar decisiones sobre
si llevar un embarazo a término o no y sin que el resultado ponga en riesgo sus
derechos fundamentales.
En quinto lugar, los intervinientes se concentraron en los obstáculos que

enfrentan las mujeres en el acceso al servicio de IVE dentro de las causales de
la sentencia C-355 de 2006, los cuales diferenció entre (i) las barreras del
sistema de salud; (ii) las barreras impuestas por funcionarios judiciales y
administrativos; y (iii) las barreras de carácter cultural.
Comité CDPD, Observaciones fina les: Canadá, párr. 4 6, Doc ONU CRPD/C/
CAN/C0/1 (2017).
376
Corte IDH. Caso Artavia Murillo y otros (“Fecundación in Vitro”) vs.
Costa Rica, Sentencia de 28 de noviembre de 2012, (Excepciones Pre
liminares, Fondo, Reparaciones y Costas).
377
Ver, entre otras, Colombia. Corte Constitucional. Sentencia T-850 de 2014.
M.P.: Martha Victoria Sáchica Méndez; Colombia. Corte Constitucional.
Sentencia T-097 de 2016. M.P.: Luis Ernesto Vargas Silva
116
Sobre las barreras del sistema de salud plantearon que, pese a que la
jurisprudencia constitucional ha sido enfática en establecer que ninguna
entidad prestadora de salud puede negarse a la IVE cuando la mujer se
encuentra bajo los supuestos establecidos en la sentencia C-355 de 2006, es
claro que no se puede dilatar de manera injustificada la práctica del aborto,
pues ello resulta arbitrario, desproporcionado y contrario a lo establecido en la
sentencia C-355 de 2006. Dentro de las prácticas dilatorias más frecuentes
para evitar la IVE por parte de instituciones prestadoras de servicios de salud
y/o profesionales de salud se encuentran378:
- Realizar juntas médicas de revisión o de aprobación por auditores que

ocasionan tiempos de espera injustificados para la práctica del aborto
inducido.
- Imponer requisitos adicionales, verbigracia, exigir: (a) dictámenes de
medicina forense; (b) órdenes judiciales; (e) exámenes de salud que no son
practicados de manera oportuna; (d) autorización por parte de familiares,
asesores jurídicos, auditores, médicos y pluralidad de galenos.
- Ser reticentes en cumplir a cabalidad con las reglas de referencia y
contrareferencia imprescindibles para atender eventos en los que el servicio
médico - en este caso la práctica del aborto inducido - no está disponible en el
centro hospitalario al que acude la paciente.
- Las instituciones prestadoras de servicios no cuentan con un protocolo de
diagnóstico para la atención de las mujeres solicitantes de servicios de IVE.
- Los prestadores y profesionales de servicios de salud no reconocen las
certificaciones médicas sobre el riesgo a la salud o a la vida que provienen de
profesionales de la salud externos a la red de la institución en cuestión.
- Los profesionales de la salud se niegan a entregar o a recibir las
certificaciones médicas que son necesarias para acceder a la IVE o a autorizar
la realización de los exámenes médicos requeridos para proseguir con la
solicitud del procedimiento de IVE.
- Al momento de determinar el riesgo que un embarazo implica para la salud o
la vida de la mujer, los profesionales de la salud consideran de manera
exclusiva la afectación de la dimensión física de la salud, dejando por fuera la
dimensión del bienestar mental y/o la social que incorporó la Corte
Constitucional en la sentencia C-355 de 2006. Por esta razón, se descalifican
conceptos médicos expedidos por psicólogos a quienes la Ley 1090 de 2006
les reconoce el status de profesionales de la salud.
- Los profesionales de la salud desconocen cómo realizar una IVE o utilizan
técnicas obsoletas o no apropiadas para su realización. Esta barrera se origina
desde la propia formación médica, pero se refuerza en las instituciones
quienes no ofrecen la capacitación necesaria.
- El uso inconstitucional de la objeción de conciencia o cuando se suscriben
pactos individuales o conjuntos - para negarse a practicar la interrupción del
378
Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-388 de 2009, T-585 de 2010,
2007, T-585 de 2010, T-532 de 2014 y T-760 de 2008.
117
embarazo. Es importante tener en cuenta que: “Si bien los profesionales de la

salud tienen derecho a presentar objeción de conciencia, no pueden abusar
del mismo utilizándolo como barrera para impedir, de manera colectiva o
institucional, la realización del procedimiento”.
Acerca de las barreras impuestas por funcionarios judiciales y administrativos,

las organizaciones expusieron que en muchos casos, los funcionarios
judiciales se niegan a recibir o a fallar a favor de una acción de tutela, sin
embargo, es claro para la jurisprudencia constitucional que estos no pueden
hacer uso de la objeción de conciencia 379. En los casos de violencia sexual,
también se configura una barrera ilegal cuando los funcionarios se niegan a
recibir la denuncia del delito o a entregar una copia de la denuncia, como
requisito para acceder a la IVE por esta causa. En este caso se hace referencia
a los funcionarios de la Fiscalía, los centros de atención integral a víctimas de
abuso sexual (Caivas) o de la Policía Nacional380.
Por último, se pronunciaron sobre las barreras de carácter cultural. Para las
organizaciones, “Los prejuicios, estereotipos y estigmas presentes en una
sociedad conservadora como la colombiana se han materializado como una
barrera cultural frente al acceso a la IVE”. En este sentido, para la Corte
Constitucional, resulta ilegal la realización de juicios de valor o
cuestionamientos a cualquier mujer o niña que solicite la IVE381. También, el
maltrato, desinformación o intimidación de mujeres y niñas solicitantes de una
IVE, implicaría la responsabilidad de tipo disciplinario y la eventual
destitución del cargo382. Pese a ello, las mujeres siguen enfrentando esta
barrera cuando durante la realización del procedimiento sufren de violencia
obstétrica o tratos deshumanizantes. Con frecuencia esta violencia se dirige a
buscar que las mujeres cambien de decisión y/o sientan culpabilidad o
arrepentimiento por su decisión383. Finalmente, la Corte Constitucional ha
reconocido que entre las barreras inadmisibles también se encuentra el impedir
a las niñas menores de 14 años en estado de gravidez exteriorizar libremente
su consentimiento para efectuar la interrupción voluntaria del embarazo,
cuando sus progenitores o representantes legales no están de acuerdo con
379
Colombia. Corte Constitucional. Sentencias C-355 de 2006, T-209 de
2008, T-946 de 2008, T-388 de 2009, T-585 de 2010, T-627 de 2012, T-697
de 2016, T-301 de 2016, Autos 327 de 2010 y 085A de 2011.
380
La Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres, "Barreras de Acceso a la
Interrupción Voluntaria del Embarazo en Colombia". Texto disponible en:
http://www.despenalizaciondelaborto.org.cojwpcontentjuploads/2017
/05/Barreras_IVE_vf_ WEB.pdf
381
Ley 23 de 1981, "Por la cual se dictan normas en Materia de Ética
Médica".
382
Ley 734 de 2002, "Por la cual se expide el Código Disciplinario Único".
383
La Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres, "Barreras de Acceso a la
Interrupción Voluntaria del Embarazo en Colombia". Texto disponible en:
http://www.despenalizaciondelaborto.org.cojwpcontentjuploads/2017
/05/Barreras_IVE_vf_ WEB.pdf
118
dicha interrupción384; así como acogerse a formatos o plantillas de adhesión

que incidan en que las entidades hospitalarias no cuenten en su planta de
personal con médicos dispuestos a prestar los servicios de interrupción
voluntaria del embarazo, sea por cuanto estos (as) profesionales de la
medicina son víctimas de discriminación en el momento en que se efectúa su
vinculación laboral o por cuanto, una vez vinculados (as), reciben presiones en
el sentido de abstenerse de practicar abortos. A pesar de lo anterior, existen
múltiples casos en donde estas barreras se siguen presentando.
De acuerdo con lo expuesto, las organizaciones Women's Link Worldwide y

Women Enabled lnternational solicitaron confirmar la sentencia en revisión
dentro del presente proceso, manteniendo los estándares de protección del
derecho a la IVE en Colombia como se han establecido hasta el momento en
la línea jurisprudencial pacífica y reiterada de esta Corporación desde hace
doce años.
2. Programa de Acción para la igualdad y la Inclusión Social (PAIIS)

y la Universidad de los Andes
Las intervinientes dividieron su exposición en los siguientes temas: (i) la

causal “peligro para la vida o salud de la mujer”, y (ii) el derecho de las
mujeres a recibir información libre de estereotipos sobre la discapacidad para
ejercer el derecho a la IVE.
En primer lugar, plantearon que el caso concreto no se encuadra en la causal

“incompatibilidad con la vida extrauterina del feto” en consideración al
concepto que la Corte Constitucional ha ofrecido sobre este asunto. Al
respecto expusieron que en la sentencia C-355 de 2006 la Corte Constitucional
determinó que la procedencia de esa causal corresponde a aquella “hipótesis
límite ineludible a la luz de la Constitución [en la que el] feto probablemente
no vivirá, según certificación médica [...]. En estos casos, el deber estatal de
proteger [al] nasciturus pierde peso, precisamente por estarse ante la
situación de una vida inviable”. Así las cosas, la inviabilidad se debe
entender, en estricto sentido, como “la pérdida de la vida del ser”385.
Sin embargo, plantearon que en el caso concreto, la accionante ejerció

legítimamente su derecho fundamental a la IVE al configurarse la causal
“peligro para la vida o salud de la mujer”. En su concepto, el embarazo de la
accionante sí constituía un peligro para su salud física y su vida al generarle
problemas respiratorios graves y que requerían intervención médica urgente386.
384
Colombia. Corte Constitucional. Sentencias T-388 de 2009, T-585 de 2010
y T-627 de 2012.
385
Esta acepción de la causal ha sido reiterada a lo largo de diez años, en las sentencias T-171 de 2007, T-388
de 2009, T-585 de 2010, T-636 de 2011 y T-301 de 2016.
386
Lo anterior puede evidenciarse en el resumen de su historia clínica, donde consta su diagnóstico, y a lo
cual se refiere en su escrito de tutela de la siguiente forma: “siendo obvio y científicamente comprobado por
los médicos tratantes la necesidad de la valoración y posterior tratamiento que requiero para restablecer mi
salud, en razón de la gravedad y peligro inminente que me genera la Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar (..)”, lo anterior pues “el procedimiento que requiero, es no solamente urgente sino
119
Su posición la fundamentaron en varios pronunciamientos de la Corte

Constitucional387, en la decisión de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Artavia Murillo y otros “Fecundación in vitro” vs. Costa
Rica, en informes de las Naciones Unidas tanto del Relator Especial388 como
del Grupo de Trabajo sobre la cuestión de la discriminación contra la mujer en
la legislación y en la práctica389.
En este escenario, la accionada desconoció, no solo la ratio decidendi de la

sentencia C-355 de 2006, sino una de las condiciones sine qua non para su
efectividad material, al poner barreras para que la accionante accediera a la
IVE, evitando así que pudiera acceder a servicios de salud sexual y
reproductiva de forma oportuna, sometiéndola a pasar por cinco (5) entidades
para finalmente poder acceder al procedimiento390.
En el segundo apartado de su intervención las entidades se ocuparon de

desarrollar el derecho que tiene las mujeres a recibir información libre de
estereotipos sobre la discapacidad para ejercer el derecho a la IVA. En su
concepto, una de las principales barreras que enfrentan las mujeres
embarazadas durante la fase prenatal es que la información que se otorga por
parte del personal de salud está cargada de juicios de valor que promueven
prejuicios negativos sobre la discapacidad.
De esta forma, expusieron que los estándares internacionales sobre derechos

de las personas con discapacidad no cuestionan el derecho a la IVE (y los
derechos sexuales y reproductivos en general) de las mujeres, sino que
problematizan la injerencia de los perjuicios que existen en la sociedad sobre
la discapacidad en la información que reciben las madres gestantes. Al
respecto consideran que la persona con discapacidad debe ser entendida desde
el reconocimiento y respeto de la igualdad, la dignidad y diversidad humana, y
no centrándose exclusivamente en un diagnóstico o en el cuerpo de las
personas.
En este sentido, ateniendo la legislación internacional se deben garantizar

tanto los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres como los derechos
de las personas con discapacidad “sin que exista la tensión que se pretende
argumentar a través de las preguntas del Despacho de la Magistrada Pardo”.
Por lo tanto, “no es cierto que exista una tensión entre la causal
‘incompatibilidad con la vida extrauterina del feto’ y los estándares
indispensable para contrarrestar el daño respiratorio que padezco con el fin de mejorar mi calidad de
vida”. (Negrillas fuera del texto original).
387
Sentencias C-355 de 2006, T-388 de 2009, T-585 de 2010, T-841 de 2011 y C-327 de 2016.
388
Naciones Unidas, Asamblea General. Informe del Relator Especial sobre la tortura y otros tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes. 5 de enero de 2016. Consejo de Derechos Humanos. A/HRC/31/57
389
Naciones Unidas. Asamblea General. Informe del Grupo de Trabajo sobre
la cuestión de la discriminación contra la mujer en la legislación y en la
práctica. 8 de abril de 20 16. Consejo de Derechos Humanos. A/HRC/32/44.
página 16
390
Corte Constitucional. Sentencias T-988 de 2000, T-946 de 2008 y T-209 de 2008.
120
internacionales sobre discapacidad pues, como se explicó a lo largo de la

intervención, no es posible predicar del feto una discapacidad”391.
Al respecto, realizaron una precisión importante, argumentaron que en la

práctica, “los profesionales de la salud presentan información sesgada,
incompleta e inadecuada sobre la vida de las personas con discapacidad y
recomiendan interrumpir el embarazo solo por el hecho de que se identifica
en el feto un diagnóstico de diversidad funcional, presentándola como un
hecho trágico que justifica per se la IVE”. Esta situación, a juicio de las
intervinientes, resulta violatorio “no solo de la libertad y autonomía
reproductiva de las mujeres, quienes tienen derecho a recibir información
clara, suficiente y veraz para tomar la decisión de interrumpir el embarazo,
sino que vulnera los derechos a la dignidad y la igualdad de las personas con
discapacidad”.
Concluyeron que es posible articular el derecho a la IVE con el modelo social

de la discapacidad, siempre y cuando los promotores y prestadores del servicio
de salud otorguen a las mujeres información suficiente, amplia y adecuada
cuando se identifica en el feto un diagnóstico de diversidad funcional que les
permita ejercer a cabalidad y en libertad sus derechos sexuales y
reproductivos.
En el caso concreto, precisaron que la EPS accionada debe contar con

prestadores capacitados para brindar información desde el modelo social de la
discapacidad, “que eviten el uso de ideas cargadas de estereotipos negativos
sobre la discapacidad y, en su lugar, vayan más allá de las denominaciones
médicas y los conceptos científicos, para así dar una perspectiva más real y
social sobre las diversidades funcionales a las mujeres embarazadas”. Solo
así se asegura el consentimiento plenamente informado de las mujeres para la
práctica de la IVE y se garantiza el respeto a la dignidad y a la igualdad de las
personas con discapacidad.
3. Profamilia
La Asociación Probienestar de la Familia- Profamilia, dividió su intervención

en cuatro partes. En primer lugar, expuso la interrupción voluntaria del
embarazo y el limite gestacional en dicho derechos. En segundo lugar, se
ocupó de mostrar la crítica a la viabilidad fetal como argumento para limitar el
aborto. En tercer lugar, desarrolló su propuesta en el sentido que las mujeres
requieren interrupciones del embarazo en todas las edades gestacionales. Por
último, se pronunció frente a la existencia de Protocolos médicos avalados por
la Organización Mundial de la Salud para la práctica de interrupciones del
embarazo e inducción a muerte fetal.
Respecto a la interrupción voluntaria del embarazo y el límite de edad

gestacional en el derecho, relacionó 15 sentencia de la Corte Constitucional
391
Ver sentencia C-042 de 2017.
121
donde se define la IVE como un derecho fundamental de las mujeres 392 y

aclara que no existe una edad gestacional máxima para realizarse un aborto
(sentencia T-841 de 2011, T-636 de 2011, T-532 de 2014 y T-301 de 2016).
Afirmó que desde el derecho comparado no hay una solución al límite de edad
gestacional. Sin embargo, en los países que cuentan con límites se han
evidenciado las consecuencias para las mujeres, pues los riesgos para su salud
se incrementan. Así, por ejemplo, experiencias como las de “Alemania,
Bélgica, Luxemburgo muestran que las limitaciones legales en edad
gestacional no eliminan estas interrupciones, sino que terminan fomentando
prácticas riesgosas para las mujeres o el aumento el "turismo médico" en
búsqueda del servicio”393. También mujeres de países como Irlanda394 en el
que el aborto estaba penalizado totalmente, terminaban accediendo a estos
servicios en Inglaterra395, país donde está permitido el aborto en todos los
casos, pero que ha establecido como límite gestacional la semana 24396.
En la India casos judiciales de más de 20 semanas de gestación397, “la mayoría

de estos casos han correspondido a adolescentes que han sido violadas o
mujeres a las que se les han detectado malformaciones incompatibles con la
vida398. De este modo, las mismas cortes han tenido que compensar a las
mujeres por dejar avanzar embarazos en contra de su voluntad, y han
asignado tasación de prejuicios”399.
Para Profamilia, la viabilidad fetal no puede ser un criterio que se use para
limitar el derecho a la interrupción voluntaria del embarazo. De entrada
encuentra difícil definir de forma objetiva el término viabilidad fetal pues no
392
Sentencias T-988 de 2007, T-209 de 2008, T-946 de 2008, T-009 de 2009, T-388 de 2009, T-585 de 2010,
T-636 de 2011, T-841 de 2011, T-627 de 2012, T-532 de 2014, C-754 de 2015, T-301 de 2016, T-731de 2016
y T-697 de 2016, C-341 de 2017.
393
R lngham et al / Reproductive Health Matters 2008; 16 (31
Supplement):18-29. P.21
394
Para la fecha de la intervención Irlanda estaba sometiendo a un referendo la
decisión de la despenalización parcial del aborto, en el cual gano el SI.
395
“Las estadísticas inglesas muestran que en 2006, aproximadamente 7.500 mujeres no residentes,
provenientes de otros países europeas obtuvieron abortos de prestadores de servicio ingleses. De este
número, 1.300 casos correspondieron a interrupciones de segundo trimestre”.
396
Voice for Choice,Why some women need later abortion, 2008. Disponible
en línea: https://vfc.org.uk/wp-content/uploads/2008/04/vfc-later-abortion.pdf
397
“Según una investigación realizada por el Centro de Derechos
Reproductivos, desde el 2015 las altas cortes-incluyendo la Corte Suprema-
han evaluado la procedencia de 25 casos de aborto por encima de la semana
20”.
398
Center for Reproductive Rights, Reform to address women's and girls need for abortion after 20 weeks in
India, Nepal, 2018. P. 18.
399
La Corte Suprema de Justicia de India estudió un caso por encima de la semana 20, y alegó la necesidad de
revisar el marco legal que sigue permitiendo la negación de los procedimientos en estas edades. Ver P. 26.
Traducido de: “This Court, as at present being advised, would not enter into the medico legal aspect of the
identity of t he fetus but consider it appropriate to decide the matter from the standpoint of the right of the
petitioner to preserve her life in view of the foreseeable danger to it, in case she allows the current pregnancy
to run its full course”.
122
hay un estándar o definición única para definirlo400, por lo tanto, fijar límites
temporales para el derecho a la interrupción voluntaria del embarazo, sería
desconocer la complejidad misma del concepto de viabilidad y los diferentes
factores que o determinan401.
Además, concuerda con las intervenciones ya expuesta en el sentido de que no

es equiparable el status del feto antes y después del nacimiento, equiparlos
(otorgándole derechos) “implicaría ir en contra de la jurisprudencia de esta
misma corporación que mediante la Sentencia C-355 de 20016 ya ponderó y
definió que en este tipo de debates deben prevalecer los derechos
fundamentales de las mujeres, incluyendo su derecho a la dignidad,
autonomía, libertad y vida”.
Seguidamente presentó detalladamente las razones por las que las mujeres
requieren interrupciones del embarazo en diferentes edades gestacionales,
incluyendo el tercer trimestre, dividiéndolas en la existencia de barreras para
acceder al servicio y la coexistencia de vulnerabilidades.
Respecto de las barreras para acceder al servicio aseguró que en el país aún
persisten múltiples obstáculos que impiden un acceso real y seguro a la IVE,
lo cual implica que el Sistema de Salud deba atender casos de interrupción del
embarazo de segundo y tercer trimestre. Así, en el caso concreto, la mujer
debió pasar por 3 IPS y emprender una acción legal para lograr que su EPS le
garantizara el servicio. En este contexto, Profamilia evidencia la necesidad de
que la Corte Constitucional revise los obstáculos402 que las mujeres siguen
enfrentando 12 años después de la sentencia C-355 de 2006, dentro de los
cuales se encuentran: (i) dilaciones para la garantía del derecho; (ii) requisitos
adicionales; (iii) malas prácticas de objeción de conciencia; (iv) acoso y
estigmatización de las mujeres y prestadores; y (v) violación de la
confidencialidad, violencia psicológica y criminalización.
Por otra parte, están las razones de coexistencia de vulnerabilidades de las

mujeres que estando en el tercer trimestre de gestación desean interrumpir su
embarazo403, las cuales enlistó así: (i) mujeres que usaban un método
anticonceptivo o siguieron presentando periodos menstruales; (ii) el caso de
400
Johanna Erdman, Theorizing Time in Abortion Law and Human Rights, 29-40 34 June 2017 Volume 19
Number 1 Health and Human Rights Journal. P. 33
401
N.D. Hunter, "Time limits on abortion," in S. Cohen and N. Taub (eds), Reproductive laws for the 1990s
(C iifton, New Jersey: Humana Press, 1989), pp. 129-153. Traducción de: "viability cannot be thought of as a
bright line ... it is hardly a line at all."
402
Ministerio de Salud, Protocolo para la Prevención del Aborto Inseguro. Ver también: Superintendencia
Nacional de Salud, Circular 003 de 2013.
403
“Así, se puede concluir que las mujeres que llegan a interrumpir el embarazo en tercer trimestre muestran
diferentes factores de vulnerabilidad. De este modo, la práctica clínica muestra casos de niñas, víctimas de
violencia sexual, mujeres víctimas de desplazamiento forzado, sin afiliación al sistema de seguridad social en
salud, mujeres rurales, mujeres en condiciones de sobrepeso u obesidad mórbida, mujeres con discapacidad,
mujeres que quedan embarazadas en periodo puerperio o con periodos intergenésicos muy breves, niñas y
adolescentes bajo custodia del ICBF, migrantes de Venezuela, mujeres madres cabeza de familia, mujeres en
extrema pobreza, mujeres con trastornos alimenticios y mujeres a las que les han fallado los métodos
anticonceptivos temporales o permanentes, entre otras”.
123
las niñas y adolescentes; (iii) el cambio en circunstancias de vida y violencias

basadas en género; (iv) mujeres víctimas de violencia sexual; y (v)
diagnósticos incompatibles con la vida.
Con relación a este último aspecto, la interviniente explicó que muchos de los
diagnósticos prenatales se detectan en la medida que el embarazo está más
avanzado. De acuerdo con el Colegio de Obstetricia y Ginecología del Reino
Unido ha establecido que “La mayoría de casos -de incompatibilidad de los
fetos- solo son identificados en ecografías entre la semana 28 y 20” 404.
Respondiendo a esto, países como Nepal y Canadá, entre otros países
europeos, permiten las interrupciones ante diagnósticos incompatibles con la
vida, durante diferentes etapas del embarazo405.
Finalmente, la entidad aseguró que el marco legal vigente habilita a los

prestadores de servicios de salud para prestar servicios de aborto después de la
semana 22, de acuerdo a las guías de la OMS y del protocolo vigente del
Ministerio de Salud.
De este modo, solicitó a la Corte Constitucional: 1) Revisar de forma urgente

el estado de barreras que persiste para que las mujeres y niñas puedan
interrumpir el embarazo de forma segura en las causales y términos
establecidos por esta Corte. 2) Abstenerse de limitar la edad gestacional para
el acceso a la interrupción del embarazo, en cualquiera de las causales, con el
fin último de no perjudicar y dejar sin opciones legales a las niñas y mujeres
más vulnerables del país, incluyendo a víctimas de violencia sexual, niñas y
mujeres rurales, madres cabeza de familia, entre otros. 3) Realizar una
interpretación del caso de estudio que considere las actuaciones de los actores
del sistema de salud que ocasionaron a que la mujer del caso terminara
realizándose la interrupción del embarazo en la semana 25. 4) Realizar
interpretaciones del caso de estudio que considere y sea coherente con la línea
jurisprudencial que la misma Honorable Corte Constitucional ha reiterado
durante los últimos 12 años.
404
Royal College of Obstetricians and Gynecologists, Termination of Pregnancy for Feta l Abnormality in
England, Scotland, and Wales 17, 2010. Traducción de: "the majority [of feta l impairments] will on ly be
identified on an anoma ly sean at 18-20 weeks"
405
Center for Reprod uctive Rights, Reform to address women 's and girls need for abortion after 20 weeks in
India, Nepal, 2018. P. 37-39. Ver también: Austria, Federal Act of 23 January 1974 on actions threatened with
legal punishment, 1974, sec. 96-98; Belgium, Penal Code, 1867, sec. 348-350; Bu lgaria, Decree No. 2 on the
Conditions and Procedures for the Artificial Termination of Pregnancy, 1990, secs. 7-17; Croatia,
Contraception steril ization, abortion, and artificial insemination, law no. 1252, 1978, sec. 2; Cyp ru s, Law on
Abortion, 1986, sec. 167-169; Denmark, Abortion Law as set out in the Health Act, 2016, secs. 92-103;
France, Public Hea lth Code, Legislative Part 11, secs. 2212- 22 13; Hungary, Act LXX IX on the Protection
of Fetal Life, 1992, sec. 2; lce land, Act on Co unse ling and Educa tion regarding Sex and Childbirth and on
Abortion and Sterilization Procedures, 1975, sec. 9; ltaly, Law No. 194 of 22, 1978, Sec. 6(b); Luxembourg,
Law on the lnterruption of Pregnancy, 1978; Macedonia, Law on Termination of Pregnancy, 2013, Sec. 2;
Netherlands, Law on te rmination of pregnancy, 1981, sec. 3; Norway, Law on lnterruption Of Pregna ncy,
1975, Sec. 2; Serbia, Law on Abortion in Health lnstitution s, 2005; Slovakia, Act No. 73 on Artificial
lnterruption of Pregnancy, 1986; Spain, Organic Law 2/2010 on Sexual and Reproductive Health and the
Voluntary lnterruption of Pregnancy, 2010, Sec. 15; United Kingdom, Abortion Act, 1967, Chapter 87 as
amended, sec. 4.
124
4. Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres406
La intervención comienza mostrando las barreras de acceso al derecho a la

interrupción voluntaria del embarazo en Colombia. Dicha exposición se basa
en un acompañamiento en 1122 casos de mujeres que han solicitados a sus
EPS el servicio IVE, lo que ha permitido identificar el tipo de patrones y las
contravenciones a lo reglado. De manera general identificó como barreras de
acceso a la IVE407 el desconocimiento del marco legal en IVE, la
interpretación restrictiva del marco legal y las fallas en la prestación del
servicio de salud. De manera específica resaltó como barreras (i) la falta de
protocolos internos en IVE o la no aplicación de los mismos; (ii) la dilación
injustificada del servicio de IVE y posterior negación del servicio con
fundamento en la edad gestacional; y (iii) el hecho de que las EPS e IPS tienen
por política institucional no prestar el servicio IVE.
Posteriormente, explicó los estándares normativos en materia de acceso a

servicios de aborto legal y seguro en Colombia según la sentencia C-355 de
2006 y su posterior desarrollo jurisprudencial para concluir que:
“Recogiendo todo lo expuesto y para responder al punto planteado por

la Honorable Magistrada en cuanto a "los estándares normativos sobre
aborto, en particular luego de la semana 24 de gestación': se tiene que
la Corte Constitucional, quien se ha encargado de fijar las reglas y
subreglas para definir el alcance del derecho a la IVE en Colombia, que
además se sustenta en los tratados de derechos humanos que protegen
las decisiones relacionadas con el derecho al aborto 408, ha sido clara y
contundente en afirmar que: (i) no existe un límite de edad gestacional
para la garantía del derecho a la IVE; (ii) la regla de fijar un límite no
puede ser establecida por los jueces ni por ninguna otra autoridad o
particular que participe en el sistema de salud, y hacerlo vulneraría los
derechos de las mujeres; (iii) por consiguiente, los estándares
normativos en materia de respeto, protección y garantía del derecho a
la IVE son los mismos para todas las mujeres que deseen acceder al
derecho en Colombia sin distinción alguna con base en la edad
gestacional”.
406
Juliana Martínez Londoño y Ana María Méndez Jaramillo.
407
González Vélez, Ana Cristina y Castro, Laura. "Barreras de acceso a la Interrupción Voluntaria del
Embarazo en Colombia". La Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres
(Colombia), 2017.
408
CEDAW, Recomendación No. 21 (13 2 período de sesiones, 1994), La igualdad en el matrimonio y en las
relaciones familiares, párr. 22. CEDAW, Recomendación general No. 19 (11 º período de sesiones, 1992) La
violencia contra la mujer, párr. 24. artículo 4.1 de la Convención Americana interpretado por la CID en Corte
IDH. Caso Artavia Murillo y otros (Fecundación in vitro) Vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas Sentencia de 28 noviembre de 2012 Serie C No. 257. Corte IDH. Asunto 8., medidas
provisionales respecto de El Salvador, 29 de mayo de 2013.
125
En cuanto a prácticas prohibidas, las intervinientes señalaron que “de manera

expresa la Corte elaboró una lista no taxativa de las barreras de acceso a la
IVE inadmisibles”409, así:
- Realizar juntas médicas, de revisión o de aprobación por auditores que

ocasionan tiempos de espera injustificados para la práctica del aborto
inducido.
- Impedir a las niñas menores de 14 años en estado de gravidez exteriorizar
libremente su consentimiento para efectuar la interrupción voluntaria del
embarazo, cuando sus progenitores o representantes legales no están de
acuerdo con dicha interrupción.
- Imponer requisitos adicionales, verbigracia, exigir: (a) dictámenes de
medicina forense; (b) órdenes judiciales; (e) exámenes de salud que no son
practicados de manera oportuna; (d) autorización por parte de familiares,
asesores jurídicos, auditores, médicos y pluralidad de galenos.
- Alegar objeción de conciencia colectiva que desencadena, a su turno,
objeciones de conciencia, institucionales e infundadas.
- Suscribir pactos - individuales o conjuntos - para negarse a practicar la
interrupción del embarazo.
- Acogerse a formatos o plantillas de adhesión que incidan en que las
entidades hospitalarias no cuenten en su planta de personal con médicos
dispuestos a prestar los servicios de interrupción voluntaria del embarazo,
sea por cuanto estos (as) profesionales de la medicina son víctimas de
discriminación en el momento en que se efectúa su vinculación laboral o por
cuanto, una vez vinculados (as), reciben presiones en el sentido de abstenerse
de practicar abortos.
- Descalificar conceptos médicos expedidos por psicólogos a quienes la Ley
1090 de 2006 les reconoce el status de profesionales de la salud.
- Ser reticentes en cumplir a cabalidad con las reglas de referencia y contra
referencia imprescindibles para atender eventos en los que el servicio médico
-en este caso la práctica del aborto inducido- no está disponible en el centro
hospitalario al que acude la paciente.
- No disponer dentro de algunas redes públicas de prestadores del servicio de
salud en los niveles departamental, distrital y municipal del servicio de
interrupción voluntaria del embarazo.
Luego, reseñaron los estándares normativos sobre la ponderación entre

derechos de las mujeres y la causal “malformación del feto que haga inviable
su vida”410, así:
- Prevalencia de los derechos de las mujeres en los casos de malformación

incompatible con la vida por estarse ante la situación de una vida inviable.
409
Corte Constitucional. Sentencia T-388 de 2009 y T-841 de 2011. Magistrado Ponente: Humberto Antonio
Sierra Porto. Ver también sentencias T-209 de 2008, T-585 de 2010, T-636 de 2011, T-532 de 2014, C-754 de
2015, T-301 de 2016, T-697, T-731 de 2016.
410
Corte Constitucional. Sentencias T-388 de 2009, T-532 de 2014, T-301 de 2016, T-532 de 2014 y T-841
de 2011.
126
- Tratos crueles, inhumanos y degradantes: sancionar penalmente la

conducta con el fin de proteger la vida en gestación "entrañaría la imposición
de una conducta que excede la que normalmente es exigible a la madre,
puesto que la mujer debería soportar la carga de un embarazo y luego la
pérdida de la vida del ser que por su grave malformación es inviable". Llevar
a término este tipo de embarazo implicaría del mismo modo "someterla a
tratos crueles, inhumanos y degradantes que afectan su intangibilidad moral,
esto es, su derecho a la dignidad humana".
- La información y el derecho al diagnóstico son fundamentales para una
adecuada aplicación de la causal malformación fetal de manera que la
decisión de las mujeres se tome sin ningún tipo de coacción y evitando que
esta se informe a partir de estereotipos sobre la discapacidad a la vez que
cuente con información veraz, oportuna y segura.
- El requisito para demostrar la causal de malformación fetal exige la
presencia de un certificado médico que identifique: la existencia de la
malformación y la calificación de la malformación como incompatible con la
vida del feto.
- Formulación de un principio de favorabilidad para la mujer (coexistencia
de causales) según el cual le corresponde al operador o prestador del
servicio de salud: (i) identificar si la situación de una mujer embarazada que
desea interrumpir su embarazo se enmarca en algunas de las causales
contempladas por la sentencia C-355 de 2006; y (ii) dar aplicación a la
causal que suponga menos requisitos ante la coexistencia de dos o más
causales para la realización de la IVE.
- Cuando coexista la causal afectación a la vida o salud de la mujer – Las
mujeres no están obligadas a "asumir sacrificios heroicos" ni puede
conducirse a sacrificar sus propios derechos en beneficio de terceros o el
interés general. Máxime cuando el artículo 49 de la CP contiene el deber de
"adoptar medidas para el cuidado de la propia salud". En consecuencia, el
Estado no puede forzar a una mujer a llevar a término un embarazo que pone
en riesgo la salud o la vida de una mujer.
Así las cosas, en el caso concreto, aun cuando la mujer en un inicio solicitó la
IVE bajo la causal “malformación del feto que haga inviable su vida”,
también manifestó la existencia de riesgos para su vida y su salud que,
posteriormente fueron certificados por el médico tratante en la IPS Hospital
La Victoria, donde finalmente le practicaron la IVE bajo el amparo de la
causal “para la vida o la salud de la mujer”. Para las intervinientes, esto es
una muestra de la aplicación del principio de favorabilidad o de coexistencia
de causales, “en tanto se aplicó el requisito de la causal que menos cargas
imponía a la mujer, de cara a la desacreditación que hubo del diagnóstico de
malformación fetal”.
Continuando con su intervención, la organización se mostró sorprendida por la

expresión utilizada por la magistrada sustanciadora, esto es, “los derechos de
los fetos humanos con diagnóstico de discapacidad” ya que, en su concepto:
127
(i) La interpretación literal y sistemática del artículo 90 del Código

Civil, el artículo 4.1. de la CADH y la jurisprudencia de la Corte
Constitucional y de la CIDH, permite concluir que la existencia legal de
las personas comienza con el nacimiento, lo cual se entiende como el
momento de la separación completa de la mujer, y por tanto, no es
procedente otorgar el estatus de persona al embrión.
(ii) En este sentido, el embrión no debe ser tratado de igual manera que
una persona nacida, ni puede adjudicársele la titularidad del derecho a
la vida y otros derechos.
(iii) Si bien la Corte Constitucional ha señalado que existe un interés del
Estado por proteger la vida prenatal, dicha protección no abarca el
estatus de persona al no nacido sino el de “bien constitucionalmente
protegido”.
Con relación a los estándares internacionales y/o de derecho comparado sobre

la ponderación de los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres y el
derecho a la IVE, la intervención concluyó que “es deber de orden
constitucional, reconocer que el uso de ‘Estándares internacionales en
materia de derechos de las mujeres’, implica necesariamente el ejercicio del
balanceo objetivo a favor de las garantías ya ganadas, por un lado y por
otro, el respeto por la dignidad y demás derechos fundamentales de la
mujer, sobre la base de abordar temas sustanciales en las decisiones
judiciales que exige a los jueces considerar los efectos negativos de imponer
limitaciones a los derechos constitucionales de las mujeres y explicar los
beneficios y costos ‘desproporcionados’ asociados a la protección de la vida
prenatal, que hasta el momento, las mujeres han soportado”.
Respecto de la procedencia de las medidas provisionales o cautelares emitidas

en el caso concreto, las intervinientes manifestaron que, tratándose de un
derecho fundamental (la IVE) y por su estrecha relación con otros derechos
fundamentales como la salud, vida digna, igualdad y no discriminación, “era
plenamente procedente que, dentro del marco del artículo 7 del Decreto 2591
de 1991, el juez constitucional buscara proteger el derecho a la IVE mediante
la orden provisional de suministrar el servicio de IVE, teniendo en cuenta el
acto vulneratorio de su negación o dilación por parte de la EPS
COMPENSAR y a las IPSs de su red FUNDACIÓN SANTA FE,
HOSPITAL SAN JOSÉ y HOSPITAL LA VICTORIA, aun cuando la mujer
se encontraba inmersa en dos de las tres causales establecidas por la Corte y
contaba con el correspondiente requisito”.
A su juicio, el juez contaba con los elementos de juicio y convicción

suficientes para demostrar la urgencia y necesidad de la realización del
procedimiento, en tanto podía poner en riesgo la vida o salud (en sentido
amplio), generando otros daños y agravando el estado de salud de la mujer.
Finalmente, con base en el rol que la Corte Constitucional ha asumido en

procura de alcanzar el cumplimiento de sus sentencias en la vida diaria de
128
todas las mujeres solicitaron adoptar una decisión que permita (i) avanzar y no
retroceder en el nivel de protección al que se ha llegado; (ii) emitir un fallo
dirigido a eliminar definitivamente las barreras de acceso a este derecho por
parte de EPS que sistemáticamente lo incumplen o lo cumplen de manera
desigual y arbitraria; (iii) emitir órdenes orientadas a la satisfacción del
derecho a la IVE en términos de acceso, cobertura, oportunidad y calidad.
5. Dejusticia411
Planteó que debido a las diferentes barreras que actualmente enfrentan las
mujeres para acceder a la IVE, es inconveniente referirse a las semanas de
gestación como criterio para garantizar la satisfacción de este derecho.
Adicionalmente, siendo la IVE un derecho fundamental debe garantizarse a lo
largo de los tres primeros trimestres de embarazo. La exposición la dividen en
tres partes (i) modelos de regulación del aborto a nivel comparado, (ii) las
barreras de acceso a los servicios IVE, (iii) el límite de semanas para el
ejercicio de la IVE acentuaría las barreas existentes, impondría cargas
desproporcionadas en las mujeres y las sometería a vivir tratos crueles,
inhumanos y degradantes.
1. Modelos de regulación del aborto a nivel comparado. La interviniente

pretende demostrar que en las últimas décadas diversos países han adoptado
modelos de despenalización parcial o total que reconocen los derechos
sexuales y reproductivos de las mujeres.
- Modelo de penalización total: este modelo es considerado obsoleto pues va

en contravía de los estándares internacionales. Al respecto hace referencia a
pronunciamientos del Comité para la eliminación de la Discriminación contra
la Mujeres donde se ha establecido que la penalización de los servicios de
salud únicamente para las mujeres, incluido el aborto, es una forma de
discriminación a razón del género412. Este implementado en países como El
Salvador y Nicaragua.
- Modelo de permisos o causales: permite algunas excepciones a la

criminalización en razón de causales, ha sido adoptado por Argentina, Chile,
Ecuador, Perú, Colombia, entre otros. Refiere la sentencia C-355 de 2006
como ejemplo de implementación de este modelo. Asegura que este modelo
no suele someter la práctica del aborto a un plazo restrictivo, pues reconoce
que el diagnostico o identificación de las causales puede darse incluso en
semanas tardías413.
411
Cesar Rodríguez Garavito, Nina Chaparro González, Mauricio Albarracín
Caballero y María Ximena Dávila Contreras.
412
COMITÉ PARA LA ELIMINACIÓN DE LA DISCRIMI NACIÓN
CONTRA LA MUJER. Recomendación General 24 sobre la mujer y la salud,
1999. párr. 11.
413
BERGALLO, Paola. Aborto y Justicia Reproductiva: una mirada sobre el
derecho comparado, en: Revista Cuestión de Derechos, 20 11, No. 1, p. 25.
129
- Modelo de plazos o aborto voluntario: generalmente permite el aborto

voluntario en las etapas iniciales del embarazo y en las etapas avanzadas
adopta un modelo de causales. Ofrece como ejemplo los países de Uruguay,
Francia, Sudáfrica, Austria, Bélgica, el Distrito de México D.F., entre otros,
donde se permite el aborto a demanda durante las primeras 12 semanas y,
superado este plazo, solo se permite en situaciones excepcionales como el
riesgo a la vida y a la salud de la mujer o malformaciones del feto.
- Modelo de asesoramiento: permite el aborto a demanda en las primeras

semanas y por causales específicas después de un tiempo determinado. Sin
embargo, las mujeres deben pasar por un servicio de asesoramiento –no
vinculante- en el que un experto debe explicarles las consecuencias de
interrumpir su embarazo. Lo aplican países como Alemania y Estados
Unidos414.
Expuesto lo anterior, la intervención sugiere que el sistema de asesoramiento

es una solución razonable para los países que reconocen la vida desde la
concepción y tiene políticas amplias de despenalización del aborto.
2. El derecho fundamental a la IVE en Colombia: reconocimiento y

obstáculos en su ejercicio. Para Dejusticia si bien la jurisprudencia
constitucional ha reconocido de modo garantista el derecho a la IVE, en la
práctica las mujeres enfrentan barreras estructurales que no les permiten
acceder a un servicio oportuno y seguro.
Elaboró una reseña histórica y jurídica acerca de las razones centrales que la
Corte Constitucional tuvo en consideración al decidir despenalizar
parcialmente el aborto para concluir que el Estado tiene la obligación de
garantizar el acceso a la IVE, atendiendo a: i) la no intervención en los asuntos
concernientes a aspectos reproductivos de las personas; lii) la garantía de los
mecanismos idóneos para la materialización de los derechos (acceso a
información, procedimientos y servicios) y iii) la remoción de obstáculos para
hacer efectivos los derechos.
Encuentran preocupante la existencia de barreras para el acceso a la IVE

porque, entre otras cosas, tiene como consecuencia la práctica de abortos
clandestinos415. Respecto de las barreras mencionó las siguientes:
414
Caso Planned Parenthood vs. Casey, Corte Suprema de los Estados
Unidos.
415
Los abortos clandestinos, para el año 2008, se estimaban en 400.400
(PRADA, Elena et al., Embarazo no deseado y aborto inducido en Colombia.
Causas y consecuencias. Nueva York: Guttmacher lnstitute, 2011). Según
datos del DANE, es posible calcular que la mortalidad registrada por aborto en
2010 representaba el 4,3% de todas las muertes maternas (DANE,
Defunciones maternas por grupos de edad. Año 2010, 2011.). Estas cifras son
alarmantes, pues la mayoría de las muertes que se registran por abortos serían
130
(i) Obstáculos relacionados con la ausencia y tergiversación de la

información
Respecto del desconocimiento de los alcances de la jurisprudencia vigente en

materia de IVE416, trajo a colación pronunciamientos de la Corte
Constitucional donde se ha reconocido esta barrera (T-988 de 2007 y T-209 de
2008) e investigaciones que La Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres ha
realizado en este sentido417. Sobre las brechas de información en mujeres
sobre reconocimiento de su derecho a la IVE, relató que pese a la insistencia
de la Corte (T-946 de 2008, T-209 de 2008, T-388 de 2008) acerca del
derecho que tiene las mujeres a obtener la información suficiente y necesaria
acerca de su derecho a la IVE, persisten las grandes brechas de información en
mujeres sobre la regulación y el acceso de su derecho a la IVE418.
evitables con acceso a servicios legales, seguros y oportunos (DALÉN,
Annika, La despenalización parcial del aborto en Colombia. Bogotá:
Documentos Dejusticia, 2013. p 16). Además, cada año hasta 2011, se registró
que un total estimado de 132.000 mujeres sufren complicaciones que pueden
ser muy riesgosas debido al aborto clandestino. Esto representa un 30% de las
mujeres que abortan en esas condiciones, pero ese porcentaje llega a 53% en
el caso de las mujeres rurales pobres y es menor (24%) en el caso de las
mujeres de las ciudades que no son pobres (PRADA. Elena et al., Embarazo
no deseado y aborto inducido en Colombia. Causas y consecuencias. Nueva
York: Guttmacher lnstitute. 2011). Las mujeres de escasos recursos o que
viven en zonas rurales son quienes están expuestas a los peligros más graves
de este tipo de abortos, puesto que deben recurrir a los métodos más
inseguros, tienen menos oferta a su disposición y usualmente tienen un
restringido acceso a la información sobre IVE.
416
Ver: LA MESA POR LA VIDA Y LA SALUD DE LAS MUJERES,
Barreras de acceso a la interrupción voluntaria del embarazo Bogotá, 2016;
DALÉN, Annika, La despenalización parcial del aborto en Colombia. Bogotá:
Documentos Dejusticia, 2013.
417
LA MESA POR LA VIDA Y LA SALUD DE LAS MUJERES, Barreras
de acceso a la interrupción voluntaria del embarazo Bogotá, 20 16.
418
La Encuesta Nacional de Salud y Demografía realizada por Pro familia en
2015 establece que el 56% de mujeres entre 13 y 49 años tienen conocimiento
sobre el estado actual de la despenalización parcial del aborto
(PROFAMILIA, Encuesta Nacional de Demografía y Salud, Bogotá:
Ministerio de Salud, 20 15. p. 41.) Es decir, un poco más de la mitad de las
mujeres en edad fértil tienen conocimiento sobre la regulación de sus derechos
reproductivos. Pese a que un número importante de mujeres conoce la
sentencia, lo que obstaculiza su acceso a los servicios de salud en IVE se
relaciona con “desconocimiento generalizado en las mujeres respecto de la
titularidad de los derechos, replicado en los actores del sistema de salud”
(GUZMÁN, Diana el al, Lejos del Derecho: la interrupción voluntaria del
embarazo en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, Bogotá:
Ediciones Dejusticia, 2013). La misma encuesta encontró que se presenta un
131
Acerca de la exigencia de requisitos adicionales para acceder a la IVE

informó que estos no solo desconocen la jurisprudencia en materia de IVE,
sino que tienen efectos directamente perjudiciales; implican una demora
injustificada en el proceso y, por lo tanto, su exigencia tiene efectos graves
sobre la garantía del derecho (T-388 de 2009). En este punto se resalta la
afirmación del centro de estudios en el sentido de que “en el caso de peligro
para la vida o la salud de la mujer, debe certificarse por parte de un médico o
psicólogo419 que existe la probabilidad de daño; sin embargo ‘es la mujer
quien decide el nivel de riesgo o peligro que está dispuesta a correr, es decir,
hasta donde permitirá que la gestación altere su bienestar’ 420. La decisión
sobre la interrupción del embarazo cuando este representa un riesgo para la
vida y la salud de la mujer es trascendental para su proyecto de vida. En ese
sentido, se trata de una decisión que puede adoptar únicamente ella, bajo su
propio criterio y dentro del respeto de las reglas vigentes”421.
(ii) Obstáculos relacionados con las fallas en la prestación del servicio
Al respecto se concentró en dos factores. En primer lugar expuso la ausencia

de disponibilidad de servicio seguros, centros médicos y profesionales
capacitados para la práctica de la IVE. A manera de ejemplo mostró que
aunque la Organización Mundial de la Salud (en adelante: OMS) ha reiterado
que los métodos recomendados para realizar abortos en etapas tempranas de la
gestación son el misoprostol y la mifepristona, el primero solo hasta octubre
de 2012 fue incluido en el Plan Obligatorio de Salud (POS) y hasta 2017 fue
aprobada por el INVIMA la mifepristona; el método predilecto de los médicos
para la realización del aborto legal es el legrado, un método anticuado, no
recomendado por la OMS y que exige la aplicación de anestesia general,
hospitalización y otro tipo de demoras.
mayor conocimiento de las causales por parte de mujeres menores de 20 años,

solteras, de zonas urbanas, con mayor nivel educativo, y en los quintiles de
riqueza alto y más alto, lo que indica que las brechas económicas, etáreas y
geográficas tienen un impacto importante en la satisfacción de sus derechos.
419
La Corte Constitucional ha reconocido la validez de los certificados
emitidos por psicólogos. Específicamente ha dicho que considera que su
rechazo es un obstáculo y en este sentido está prohibido descalificar conceptos
expedidos por psicólogos a quienes Ley 1090 de 2006 les reconoce el status
de profesionales de la salud. Ver Sentencia T-301 de 2016. M.P. Alejandro
Linares Cantillo.
420
MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓN SOCIAL, Prevención del
aborto inseguro en Colombia Protocolo para el Sector de Salud, 2014.
421
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T-009 de 2009. M.P. Manuel
.losé Cepeda Espinosa; LA MESA POR LA VIDA Y LA SALUD DE LAS
MUJERES, Barreras de acceso a la interrupción voluntaria del embarazo.
Bogotá, 2016.
132
También señaló la precaria oferta institucional a nivel nacional. Lo cual

implica que una mujer que viva en zonas apartadas del país con una oferta
precaria de servicios de salud debe viajar largos trayectos para someterse al
procedimiento de IVE en las ciudades principales de las regiones. Estos
traslados implican costos de tiempo y dinero que muchas mujeres no pueden
cubrir, lo que las obliga a continuar indefinidamente con sus embarazos por la
ausencia de servicios adecuados en sus regiones422.
Lo anterior se relaciona con el bajo número de profesionales de la salud

disponibles y capacitados para prestar servicios de IVE423 y con el ejercicio
inadecuado de la objeción de conciencia. Aseguró que aunque la objeción de
conciencia es un derecho reconocido, puede tornarse en un obstáculo cuando
su ejercicio es indebido, institucional y fuera de las normas y reglas que la
regulan. En este sentido, se han presentado casos de objeción de conciencia
informales (oralmente, sin fundamentación), colectivos (a través, por ejemplo,
de planillas con firmas múltiples) o institucionales (de parte de hospitales
como institución y no del médico como individuo)424.
(iii) Obstáculos relacionados con concepciones culturales sobre la IVE
La mayoría de obstáculos que hemos descrito están marcados por los

prejuicios y estigmas que muchos prestadores de salud e instituciones guardan
en torno a la IVE. Tan es así que en la sentencia T-388 de 2009 la Corte
Constitucional aseguró que las barreras de acceso a la IVE oportuna
“provienen en gran parte de patrones culturales profundamente arraigados
en Colombia, donde aún persisten estructuras patriarcales que encasillan a
mujeres y hombres en diferentes roles y posiciones sociales y de poder”. Al
respecto mencionó un estudio del entonces Ministerio de la Protección Social
y un documento titulado La Despenalización parcial del Aborto en
Colombia425, donde se relata con precisión las causas y consecuencias de esta
barrera426.
422
PRADA. Elena et al., Embarazo no deseado y aborto inducido en
Colombia. Causas y consecuencias. Nueva York: Guttmacher lnstitute. 2011
423
GUZMÁN, Diana el al, Lejos del Derecho: la interrupción voluntaria del
embarazo en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, Bogotá:
Ediciones Dejus1icia, 2013. p. 70.
424
Ver: MOLONEY, Anastasia, Unsafe abortions common in Colombia
despite law change. En: The Lancet. 2007, p. 373 : LA MESA POR LA VIDA
Y LA SALUD DE LAS MUJERES, Un derecho para las mujeres: la
despenalización parcial del aborto en Colombia, Bogotá, 2009; LA MESA
POR LA VIDA Y LA SALU D DE LAS MUJERES, Barreras de acceso a la
interrupción voluntaria del embarazo, Bogotá, 2016.
425
DALÉN, Annika, La despenalización parcial del abono en Colombia.
Bogotá: Documentos Dejusticia, 2013.
426
MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL, Implicaciones éticas,
jurídicas y médicas de la sentencia C-355 de la Corte Constitucional: un
avance para el ejercicio de los derechos humanos, sexuales y reproductivos de
133
3. Sumar un límite de semanas al modelo de causales en el contexto

colombiano acentúa los obstáculos existentes en el acceso a la IVE, lo que
hace inviable su garantía, impone una carga desproporcional en las mujeres y
las somete a vivir tratos crueles, inhumanos y degradantes.
Indicó que las mujeres usualmente acceden a la IVE de manera tardía (en el
segundo y tercer trimestre) debido a que los obstáculos en la prestación del
servicio las obligan a hacerlo. Por tal razón, enmarcar la garantía de la IVE en
términos de semanas es inconveniente porque desconoce el paso del tiempo
que generan los obstáculos y crea una barrera adicional.
Adicionalmente, según algunos estudios, la malformación del feto puede ser

diagnosticada en la semana 30 de gestación427. En Colombia,
“‘los casos del mal formaciones del feto incompatibles con la vida no se
conocen antes de la semana 12, debido a las condiciones de atención
prenatal del país. De hecho, es frecuente que no se conozca antes de las
semanas 16 o 18, debido al tiempo que transcurre entre las ecografías
que se realizan a mujeres embarazadas’ 428. Según un informe de La
Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres, como consecuencia de las
tardías ecografías, y sumando las frecuentes dudas del personal médico
para diagnosticar y certificar la malformación, la demora entre el
diagnóstico de una malformación fetal incompatible con la vida y la
realización de una IVE es de tres a cuatro semanas. Por lo anterior, las
IVE por malformaciones fetales muchas veces se realizan en estados
avanzados de la gestación429”.
Por todo lo expuesto, la Corte Constitucional ha reconocido que no se pueden

imponer límites o restricciones de tiempo para la realización de la IVE (T-946
de 2008, T-585 de 2010 y T-301 de 2016). Acorde con el concepto, “mezclar
restricciones de plazo con un sistema de causales en el contexto colombiano
tendría un efecto letal sobre el derecho a la IVE de las mujeres: un gran
número de mujeres que busquen acceder a un aborto cuando su vida o su
salud estén en peligro, cuando el feto tenga malformaciones incompatibles
con la vida o cuando el embarazo sea producto de violación o incesto,
tendrían que acudirán a un aborto clandestino que pondría en riesgo sus
las colombianas. Bogotá: Ministerio de la Protección Social, 2007.

427
HERN, Warren M., Fetal diagnostic indications for sccond and third
trimester outpatient pregnancy termination. En: Prenatal Diagnosis, 20 14, 34.
p. 440.
428
DALÉN, Annika, La despenalización parcial del aborto en Colombia.
Bogotá: Documentos Dejusticia, 2013, p. 20
429
LA MESA POR LA VIDA Y LA SALUD DE LAS MUJERES, Un
derecho para las mujeres: la despenalización parcial del aborto en Colombia.
Bogotá, 2009.
134
vidas o estarían obligadas a llevar a término un embarazo que atenta contra

sus derechos fundamentales”.
Solicitó a la Corte confirmar la sentencia de primera instancia, la cual ordenó

la protección de los derechos de la accionante contra COMPENSAR EPS, ya
que la accionante tuvo que sufrir la existencia de distintos obstáculos que la
obligaron a continuar indefinidamente con un embarazo que, según un primer
diagnóstico, se adecuaba a las causales de despenalización del aborto en
Colombia.
6. Instituto Nacional para Ciegos – INCI430
Comienza la intervención aclarando que “las malformaciones que no son

incompatibles con la vida, pueden derivar en una discapacidad, pero una
discapacidad no es óbice para que las personas puedan vivir la vida con
calidad y dignamente, participando activamente de la política, la democracia,
la sociedad, la cultura, la educación, el trabajo, etc., con un matiz que antes
por el contrario, enriquece a la vida misma”.
Posteriormente, expuso que la Convención sobre los Derechos de las Personas

con Discapacidad de la ONU “no solo protege los derechos del no nacido con
discapacidad, sino que también recoge los derechos de los discapacitados a
ser padres, pues son muchos casos en los que las personas con discapacidad
son obligadas a la esterilización o al aborto forzado, desconociendo sus
derechos”. Luego, planteó el amplio reconocimiento de derechos de las
personas en condición de discapacidad, los avances en la materialización de
los mismos y los rezagos en si implementación.
Respecto del asunto específico del aborto reconoció que la tendencia mundial
es a favor de la práctica legal y segura del aborto, sin embargo, pocas
legislaciones detallan las malformaciones genéticas o la inviabilidad fetal,
dejando esta casual a las interpretaciones que se hagan en cada caso,
atendiendo a criterios médicos, especialmente a la medicina basada en
evidencias. Así, las legislaciones existentes sobre la inviabilidad fetal apuntan
a que debe ser incompatible con la vida extrauterina, que el deterioro es tal
que lo más seguro es que no nacería, o que si nace no viviría mucho tiempo o
en un estado de deterioro clínico progresivo, tan dolorosa para el nacido como
para la madre.
Atendiendo a lo dispuesto en la legislación de países como México, Perú,

Chile, Argentina, Estados Unidos, España e Irlanda, concluyó que “la
diferencia entre malformación que haga inviable la vida y la discapacidad
pone en juego derechos fundamentales y desafortunadamente no se puede
acudir a principios del derecho para determinar cuando estamos frente a una
u otra, pues es un ejercicio de la ciencia médica, requiriéndose de una
práctica médica con responsabilidad y no sesgada por prejuicios,
430
Carlos Parra Dussan.
135
paradigmas, presupuestos e imaginarios, que desembocan en la

discriminación a las personas con discapacidad”. En su sentir, el Estado
colombiano debe preocuparse por ofrecer un programa de educación donde se
informe a las personas acerca de sus derechos sexuales y reproductivos para
que asuman su sexualidad con responsabilidad. De esta manera, el aborto no
puede ser considerado la solución al problema y se debe permitir solo en casos
específicos.
A continuación, se ocupó de presentar el estado actual del aborto en

Colombia, citando la sentencia C-355 de 2006, concentrándose en la segunda
causal431: Cuando exista grave malformación del feto que haga inviable su
vida, certificada por un médico, la cual debe responder a los siguientes
elementos:
1. La Sentencia C-355 de 2006, fundamenta esta causal en el hecho de

que no se puede exigir a las mujeres soportar la carga de un embarazo
que implique riesgo para su salud física y emocional, a sabiendas de la
inviabilidad del feto, dado que esto significaría someterlas a tratos
crueles, inhumanos y degradantes que afectarían su dignidad como ya
lo ha conceptuado el Comité de Derechos Humanos de la ONU432.
2. El único requisito exigible para la aplicación de la segunda de las
situaciones excluidas del tipo penal se da cuando exista una grave
malformación del feto que haga inviable su vida, situación que,
igualmente, debe ser certificada por un médico “conforme a los
estándares éticos de su profesión”433.
3. Este concepto médico, ha establecido la Corte, debe atender a los
estándares éticos de la medicina, y ser completo, en el sentido de
comprender los dos requisitos exigidos para la configuración de la
431
Refirió las siguientes sentencias de la Corte Constitucional donde fue
objeto de debate esta causal T-171/07, T-009/09, T-388/09, T-636/11, T-
959/11
432
Comité de Derechos Humanos. Dictamen en el caso de Karen Noelia
Llantoy Huamán contra el Estado Peruano. Comité de Derechos Humanos de
Naciones Unidas. Comunicación No11 53/2003: ONU ; 2005
433
Dijo la Corte que "[s]i bien cabe identificar distintas clases de
malformaciones, desde el punto de vista constitucional las que plantean un
problema límite son aquellas que por su gravedad hacen que el feto sea
inviable. Se trata de una hipótesis completamente distinta a la simple
identificación de alguna enfermedad en el feto que pueda ser curada antes o
después del parto. En efecto, la hipótesis limite ineludible a la luz de la
Constitución es la del feto que probablemente no vivirá, según certificación
médica, debido a una grave malformación. En estos casos, el deber estatal de
proteger la vida del nasciturus pierde peso, precisamente por estarse ante la
situación de una vida inviable. De ahí que los derechos de la mujer
prevalezcan y el legislador no pueda obligarla, acudiendo a la sanción penal,
a llevar a término el embarazo de un feto que, según certificación médica se
encuentra en tales condiciones". Cita tomada de la Sentencia T-301 de 2006.
136
causal, es decir, la verificación de la existencia de la malformación, y

la calificación de la misma como incompatible con la vida del feto. Los
médicos en estos casos, como bien lo estableció la sentencia ídem,
deben sopesar las circunstancias médicas del nasciturus y determinar
una probabilidad razonable de que no sobrevivirá por causa de las
afecciones que padece. Esta doble verificación asegura la eficacia de
la ponderación establecida por la Corte, donde el derecho a la vida de
la madre prima sobre una expectativa razonablemente lejana de vida
de la criatura.
4. Como consecuencia de lo anterior, destacó la Corte que “esta es una
causal calificada, pues implica no solo la identificación de una
malformación en el que está por nacer, sino que dicha malformación
debe conducir a que la criatura no tenga la posibilidad de vivir”.
5. Además, que no debe ser ignorada la posibilidad de afectación de la
salud integral de la mujer como resultado de la continuación del
embarazo para establecer conexidad de esta causal con la primera
causal. En este sentido, la Corte Constitucional reitera que “no
garantizar la posibilidad de un aborto legal y seguro cuando existen
graves malformaciones fetales, es una violación al derecho a estar
libre de tortura y tratos crueles inhumanos y degradantes”434.
Finalmente, se refirió al caso concreto. Según el contenido de la acción de

tutela al feto le fue diagnosticado displasia septo-óptica vs holoprosencefalia
lobar, diagnostico que, según la biografía médica, se realiza en una etapa
tardía del embarazo. Precisó que la displasia septo-óptica no prevé la muerte
del feto “los pacientes mostraban movimientos rápidos e involuntarios de los
ojos, baja visión, estrabismo y retraso psicomotor, evidenciado que ninguno
de estos eventos hace inviable la vida”435. Respecto de la holoprosencefalia
alobar, las posibles consecuencias, dependiendo de las manifestaciones que se
presenten en el feto son las de ventrículo único, ausencia de cuerpo calloso,
ausencia de la hoz del cerebro, cerebro pequeño, cabeza pequeña, labio
leporino, pies zambos, un solo ojo, ojos juntos y pequeños, nariz con un
orificio, malformaciones intestinales, del corazón o de los riñones y
deformidad de la medula espinal o de la columna vertebral, “las cuales en su
mayoría no conllevarían inevitablemente el suceso de la muerte temprana de
la persona”. (Solomon, Gropman, & Muenke, 201314).
Lo anterior, coincide con el concepto del comité técnico científico el cual

advirtió que “el cuerpo calloso se observa íntegro, fosa posterior normal,
cortes parasagitales sin alteraciones, espina normal, desarrollo de
circunvoluciones normal y como mal pronóstico no estima que sea inviable la
vida, sino, el neuro desarrollo a futuro”. Es decir que el feto podría llegar a
434
República de Colombia. Sentencia 301 del 3 de mayo de 2016, MP.
Alejandro Linares Cantillo. Disponible en:
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2016/t-301 -1 6. htm
435
Zimmermann-Paiz, D., & Fang-Sung, J. W. (2009). Hipoplasia del nervio
óptico y displasia septo-óptica. En Arch Argent Pediatr (págs. 542-546).
137
ser una persona con discapacidad visual y con algún tipo de discapacidad
intelectual, contraviniendo lo que dispone el desarrollo actual de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional frente a la causal alegada y los
pronunciamientos del comité de los derechos de las personas con discapacidad
de las Naciones Unidas.
En consecuencia, el instituto no encuentra configurada la causal, razón por la

cual el juez de tutela debe discernir con mayor rigurosidad la valoración
médica que se realiza en cada caso, especialmente cuando ordenan una medida
de protección estableciendo la práctica de la IVE.
7. Clínica de Interés Público de la Universidad de la Sabana436
En primer lugar, se ocupó de diferenciar los conceptos “malformación” y

“discapacidad” en el contexto de la segunda causal definida por la Sala Plena
de la Corte Constitucional en la Sentencia C-355 de 2006, esto es, cuando
existe grave malformación del feto que haga inviable su vida. Para la
universidad, el alcance de dicha causal está delimitado por su misma
enunciación semántica, por lo tanto, debe entenderse que para la Corte
Constitucional sólo se despenalizó el aborto en situaciones en las que esté
suficiente y rigurosamente demostrado que la malformación sea de tal entidad
que la vida extrauterina del feto será inviable. Es decir, no es posible afirmar
que el contenido de la causal puede extenderse hasta el punto de incluir la
discapacidad como uno de los supuestos en los cuales, según el precedente
jurisprudencial, está permitido practicar el procedimiento abortivo.
Por lo anterior, encuentra de gran relevancia la necesidad de exigir la

certificación médica que evidencie la malformación del no nacido y su
virtualidad para inhibir su vida extrauterina. En la misma línea, la Corte
Constitucional ha sido enfática en la necesidad de requerir un certificado
médico para esta causal de despenalización del aborto, y que a esta
certificación médica le asista siquiera un grado de certeza razonable, para que
en efecto la vida en gestación pueda ser salvaguardada y la práctica del aborto
pueda salirse de la esfera de la punibilidad.
En segundo lugar, resaltó la importancia de establecer un límite temporal para

la práctica del aborto tomando en consideración los riesgos que implica para la
salud de la madre, para su bienestar y para su derecho a la vida, la realización
del procedimiento abortivo en una etapa avanzada de gestación. Mencionó que
la Organización Mundial de la Salud en la segunda edición de la cartilla
“Aborto sin riesgos: guía técnica y de políticas para sistemas de salud”
evidencia que la tasa de mortalidad de madres gestantes aumenta
exponencialmente cuando el procedimiento abortivo se practica después de las
20 semanas. La misma cartilla indica que practicar el procedimiento
denominado “aspiración al vacío de útero para terminación del embarazo”
436
José Miguel Rueda Vásquez y Juan Nicolás Cortés Galeano.
138
después de las 15 semanas de gestación resulta riesgoso para la vida de la

mujer.
Por lo anterior, diferentes países han establecido límites temporales con el

propósito de proteger la vida de la madre, mencionó a Francia 437, Alemania y
Estados Unidos438. Para el caso Colombia hizo referencia a las sentencias T-
532 de 2014, C-341 de 2017,
A su juicio, esto no implica que imponer dicho límite temporal signifique

eliminar las tres causales establecidas jurisprudencialmente para dar vía libre
al aborto en cualquier circunstancia. Pero, llama la atención para que la Corte
reconozca la competencia del Congreso de la Republica para que sea allí
donde se defina con claridad un límite temporal para la práctica del aborto439.
Por último, abordó la naturaleza jurídica de las medidas provisionales para

afirmar que la medida provisional adoptada en este caso concreto, constituye
una desnaturalización de dicha figura, ya que esta medida adoptada por el Juez
Treinta y Seis Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá
significó una respuesta definitiva y anticipada a las peticiones presentadas por
la accionante en su tutela, en contravía de lo dispuesto en la sentencia C-284
de 2014.
8. Plataforma Cívica Nueva Democracia440
Presentó una intervención similar a la de la Universidad de la Sabana. Se

pronunció sobre i) la necesidad de diferenciar entre “malformación
incompatible con la vida” y “discapacidad” como causal de despenalización
del aborto, ii) los argumentos sobre la necesidad de establecer un límite
temporal en términos de semanas de gestación para la práctica del aborto, iii)
las consideraciones sobre la naturaleza de las medidas provisionales y la
ponderación de sus efectos sobre el objeto de estudio en los casos de tutela, y
iv) el caso concreto.
Citando la sentencia C-355 de 2006 mostró los dos presupuestos para que sea
procedente la segunda causal de despenalización del aborto. Primero, debe
tratarse de un feto incompatible con la vida; segundo, debe existir una
certificación médica que así lo determine. Por lo tanto, “de ninguna manera,
437
Consejo Constitucional francés. Decisión del 15 de enero de 1975.
438
GLENDON, Mary Ann. Comparative Legal Traditions". 4d ed. West
Academy, 2014. Capítulo 17 Comparative exercises: abortion and judicial
review. p 795-803
439
Caprizo, Jorge. El Tribunal Constitucional y el control de la Reforma
Constitucional, Publicación electrónica, núm. 1, 2011, instituto de
investigaciones Jurídicas, UNAM, pág. 80. Disponible en:
http://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/6/2955/7.pdf
440
Johan Mauricio Caldas García, María Camila Ospina y Pedro Daniel
Contreras.
139
la posibilidad que le da la Corte a la madre de abortar con base en la causal

de la malformación se extiende a una discapacidad identificada en el feto”.
Como fundamento de su afirmación la interviniente expuso que el Comité
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad ha hecho
recomendaciones a España441, Austria442, Gran Bretaña y Hungría443, para que
modifiquen su legislación en ese sentido.
En la misma línea, informó que en noviembre del año pasado, The European
Centre for Law and Justice (ECLJ), manifestó que “Esta discriminación
basada en las condiciones de salud de los niños por nacer, según una
discapacidad comprobada o supuesta, se opone firmemente al artículo 5 de la
Convención. Estas políticas mantienen la estigmatización de las personas
discapacitadas que son discriminadas en su derecho a la vida y se viola su
dignidad. Esta discriminación prenatal se basa en la suposición de que un
niño discapacitado nunca sería deseado por naturaleza y debería ser
sistemáticamente abortado444”. También, Jean-Marie Le Méné, presidente de
la Fundación Jérôme Lejeune, explicó que “estas políticas se basan en ‘la
viabilidad técnica, el ahorro oficialmente calculado del costo de la vida de
una persona discapacitada, la intolerancia a la imperfección’. Validan la
idea de que el nacimiento de un niño imperfecto es un ‘desorden’ y una
‘desgracia’, la evitación a través del aborto terapéutico de tales nacimientos
restablece el orden en la sociedad y la felicidad en la familia” (SIC).
Resaltó que si bien en el Reino Unido está permitido abortar legalmente a

niños que puedan nacer con discapacidad física o mental 445, esto ha sido
rechazado por la “Disability Rights Commision” de ese país, por ser
discriminatorio de las personas con discapacidad.
Posteriormente, defendió el establecimiento de semanas o plazos para la

práctica del aborto con argumentos biológicos, estudios sobre el dolor fetal,
riesgos para la salud de la madre gestante y la necesidad de un diagnóstico
médico sobre el riesgo particular del aborto. Respecto de los argumentos
biológicos expuso el desarrollo del embrión asegurando que en la semana
octava ya funciona el sistema nervioso446. Afirmó que desde la semana 24 y
muy posiblemente desde la semana 16 el feto reacciona a estímulos
estresantes, por esto algunos Estados han limitado el tiempo en que puede
441
Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, 19 de
octubre de 2011, CRPD/C/ESP/CO/1
442
Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. 30 de
septiembre de 2013, CRPD/C/AUT/CO/1.
443
Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad 22 de octubre
de 2012, CRPD/C/HUN/CO/1
444
Kant, Metaphysics of Morals (1796), II, "The Doctrine ofVirtue", § 38.
445
Abortion Act 196 7, Section 1 (UK).
446
Zurriará in, Roberto Germán. "La cuestión de fondo sobre el tema del
aborto". En Revista Persona y Bioética. 2015; 19(1): 117-128. doi:
10.5294jpebi.2015.19.1.9.
140
realizarse un aborto a la semana 12 de gestación447. En su concepto, “los

riesgos para la salud de las madres gestantes, quienes a veces se encuentran
en graves dificultades y con presiones ambientales que llevan a acogerse a
realizar esta práctica, aumentan en la medida que avanza su gestación. Sin
límites claros o reglamentaciones más precisas y justificadas, se seguirá
atentando directamente contra la salud y la vida de las madres gestantes 448”.
Teniendo en cuenta lo anterior, encuentra fundamental que se introduzca la
obligación de contar con un diagnóstico médico adicional que señale de
manera concreta el riesgo que supone para la salud de la madre el hecho de
someterse a un procedimiento de aborto, teniendo en cuenta las semanas de
embarazo.
Luego, se ocupó del derecho comparado. Manifestó que en países como

México, España o Estados Unidos existe la despenalización amplia del aborto
siempre y cuando ocurra antes de las 12 semanas. El mismo límite de tiempo
lo tienen Alemania, Austria, Bélgica, Bulgaria, Polonia, Suecia, Dinamarca,
Francia, Grecia, Eslovaquia, Hungría, Letanía, Lituania y la República Checa.
Países como Inglaterra, Gales y Escocia permiten el aborto antes de las 24
semanas, siempre que se enmarquen en causales relativamente similares a las
que se aplican en Colombia. En 2011 seis estados de EE. UU. adoptaron una
legislación que restringía la posibilidad de abortos en caso de fetos viables de
20 semanas o más de gestación. En marzo, Arkansas aprobó una ley para
prohibir sin excepción el aborto después de las 12 semanas de gestación.
Dakota del Norte fue aún más allá, reduciendo el plazo a las 6 semanas.
Con relación a la naturaleza de las medidas cautelares y con fundamento en

los dispuesto en la sentencia C-284 de 2014, consideró que estas “deben
obedecer a una lógica propia respecto de lo que el caso en concreto exija,
teniendo por presente los efectos que deriven de estas medidas no pueden
ocasionar que cualquiera que sea el sentido del fallo se haga inviable, ya que,
de lo contrario, se estaría violando el debido proceso e incluso otras
garantías constitucionales como el derecho a la defensa”, condiciones que no
se cumplían en el caso concreto.
Respecto del caso concreto, la interviniente propuso que además de que no se

configurarse la causal de aborto, ordenar la IVE a las 26 semanas de gestación
implicó un alto riesgo de letalidad, agravado por el uso de un procedimiento
totalmente inadecuado para el momento del embarazo. Por lo tanto, el juez de
instancia debió premiar el derecho a la salud de la mujer y no fallar en su
447
Pardo, José María. El no nacido como paciente. Ediciones Universidad de
Navarra, EUNSA, 2011.
448
©2017 UpToDate. Firsttrimester medication abortion (termination
ofpregnancy). Author: Bryna Harwood, MD, MS. Section Editor: Jody
Steinauer, MD, MAS. Deputy Editor: Sandy J Falk, MD, FACOG. ©2017
UpToDate. Secondtrimester pregnancy termination: Dilation and evacuation.
Author: Cassing Hammond, MD., Section Editor: jody Steinauer, MD, MAS.,
Deputy Editor: Sandy J Falk, MD, FACOG.
141
contra, así, ante la certeza del riesgo para la salud de la mujer vs la

incertidumbre por la condición médica del no nacido, debió resguardar la
salud física de la mujer y dar a ella una especial protección, por lo cual no
debió autorizar su sometimiento a dicho procedimiento, por ende, negar las
pretensiones de la demandante por no ser proporcional el riesgo a su salud y
no encausar una de las causales de aborto dispuestas en la sentencia C-355 de
2006.
Al margen, la Plataforma Cívica Nueva Democracia solicitó al Magistrado

José Fernando Reyes declararse impedido para resolver sobre el presente
asunto con ocasión de la entrevista que ofreció en un medio de comunicación
y donde “manifestó expresamente su posición personal respecto de poner un
límite en las semanas de gestación a la interrupción del embarazo, que es una
protección especial a la salud de la mujer”.
9. Semillero de Investigación de Género y Derecho, adscrito a la

Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad
Autónoma de Bucaramanga449
En su intervención, aseguraron que en Colombia existen barreras estructurales

que impiden el derecho de las mujeres a acceder a una IVE segura. Para ello,
reiteran lo establecido por la Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres
respecto de las barreras por desconocimiento del marco normativo, por
interpretación restrictiva del marco legal y por fallas en la prestación del
servicio de salud o la falta de garantizar el acceso a la IVE. En tal virtud, las
mujeres deben acudir a procedimientos alternos como “ganchos de ropa,
vidrios (cesárea), píldoras abortivas o acuden a clínicas clandestinas”, los
cuales terminan requiriendo un legrado por tratarse de abortos incompletos.
En su concepto, limitar las semanas para que las mujeres puedan abortar
genera discriminación y representa mayor inestabilidad en la garantía del
derecho a la IVE. Además, impone una barrera adicional a las ya existentes
para hacer efectivo el derecho. Luego expone los principales obstáculos en el
acceso a la IVE, en términos muy similares a la intervención de Dejusticia y
de la Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres, para concluir que “las
mujeres en Colombia se encuentran en un estado de vulneración debido a
aspectos sociales, culturales y del mismo sistema de salud, que constituyen un
claro impedimento para la materialización de sus derechos”.
Resaltó que la ausencia de una adecuada y oportuna atención médica para las
mujeres que solicitan su derecho fundamental a la IVE es un impedimento
para su realización, arriesgando la vida de la madre, porque a medida que la
449
Kevin Alonso García, María del Carmen Prada Sarmiento y Erika Johana
Barajas Reyes. En escrito separado tres integrantes más del semillero
presentaron observaciones en el mismo sentido del documento principal
(Karen Estefanni Pérez Álvarez, Juan Diego García Guerrero y Flor Liliana
Castellanos Bothia).
142
gestación avanza, su vida se ve más comprometida. Por lo anterior, solicitó a

la Corte Constitucional conminar a las EPS para evitar que sometan a las
mujeres a dilaciones injustificadas que ponen en riesgo su derecho a acceder a
la IVE legal.
10.Amnistía Internacional450
Puso en consideración de la Corte varios argumentos para demostrar que el

precedente constitucional establecido en la sentencia C-355 de 2006, cumple
con el mínimo requerido por el derecho internacional de los derechos
humanos y, por tanto, instan a este tribunal a avanzar en los derechos sexuales
y reproductivos de las niñas y las mujeres en Colombia.
Propuso que el derecho a acceder a los servicios de aborto seguro y legal es

fundamental para garantizar los derechos humanos que amparan a las mujeres
y las niñas en virtud del derecho internacional. Al respecto, presentó varios
pronunciamientos de órganos internacionales de derechos humanos dirigidos a
demostrar que restringir el acceso legal al aborto conduce a abortos inseguros
que generan peligros, desigualdades sociales y violencia en razón del género
que pueden construir tortura o trato cruel, inhumano o degradante.
Afirmó que la IVE “es un servicio de salud fundamental especialmente

esencial para asegurar el derecho de las mujeres y las niñas a la salud, que
constituye un estándar mínimo que el Estado colombiano debe garantizar y es
fundamental también para asegurar el derecho a la igualdad y a no sufrir
discriminación”. Pese a ello son varias las barreras que las mujeres encuentran
para acceder a los servicios de salud sexual y reproductiva, lo cual impide la
igualdad sustantiva para las mujeres y las niñas. Entre dichas barreras enuncia:
la penalización del aborto, la priorización de la protección del feto sobre la
vida y la salud de las mujeres y niñas, imposición de procedimientos para
acceder a los servicios legales de IVE.
En conclusión, “de acuerdo con las normas internacionales de derechos

humanos (…) ya reconocidos a nivel nacional, el Estado colombiano tiene la
obligación de garantizar que las mujeres y las niñas pueden acceder a
servicios de salud sexual y reproductiva sin discriminación, coacción o
barreras, lo cual incluye proporcionarles acceso a servicios de aborto seguro
y legal, proteger su salud y su vida y garantizar que no sufren trato cruel,
inhumano o degradante, violencia y/o estigma y discriminación”.
11.Associazione Luca Coscioni per la Libertá di Ricerca Scientifica,

non c'e pace Senza Giustizia, Radicali Italiani e a Buon Diritto
Onlus
Afirmó que cuando se verifican procesos patológicos relativos a

malformaciones o enfermedades del nasciturus, también es posible recurrir al
450
143
aborto si esto determina un grave peligro para la salud física o psíquica de la

madre. En ese supuesto la interrupción del embarazo está determinada por las
significativas repercusiones negativas sobre la madre, que pongan en grave
riesgo su salud física o mental, derivadas de un feto enfermo.
Aportó al debate lo planteado por el Ministro de la Salud y del Welfare

holandés al defender la procedencia del aborto seguro en casos de
malformación del feto, en los siguientes términos “no se puede
razonablemente esperar que el nasciturus sobreviva fuera del cuerpo de la
madre” o en los que haya “anomalías fetales que comporten graves e
incurables disfunciones pero que podrían razonablemente prever una
posibilidad de supervivencia, aunque muy limitada”.
También mencionó un informe de 2010, del Royal College of Obstetricians &

Gynaecologists (RCOG) “ha declarado que deben ser considerados diversos
factores, incluida la posibilidad de un potencial tratamiento eficaz; el
previsible grado de autoconsciencia por parte del niño y de la capacidad de
comunicarse con los demás; el sufrimiento que habría padecido; la
probabilidad de que el niño esté en condiciones de vivir solo y de ser
autosuficiente de adulto; y por parte de la sociedad, la medida en la que
necesitarían asistencia para realizar los actos esenciales para la salud que
realizan individuos sin discapacidad”. Finalmente, expuso experiencias
internacionales en el tema.
D. Sobre el proceso de adopción en Colombia
Mediante auto del 19 de junio de 2018 451, la Corte invitó al Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF, a la Fundación Los Pisingos, a la
Fundación para la Asistencia de la Niñez Abandonada – FANA, a la
Asociación Amigos del Niño “Ayúdame” Clemencia Gutiérrez Wills, a la
Casa de la Madre y el Niño; y a la Fundación Centro para el Reintegro y
Atención del Niño -CRAN, a presentar un escrito con sus argumentos sobre
aspectos relacionados con los trámites de adopción de niños con
características o necesidades especiales en Colombia.
1. ¿Cuál es el procedimiento a seguir por parte de los padres que

toman la decisión de dar en adopción a su hijo?
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que la Ley

1098 de 2006 establece que, para materializar la decisión de entregar un niño,
niñas o adolescente en adopción, es necesario que quien ejerce la patria
potestad dé su consentimiento ante la autoridad administrativa competente, es
decir, ante un defensor de familia.
Según la Casa de la madre y el niño para iniciar el trámite de adopción el

menor debe ser entregado por consentimiento de sus padres de manera
451
144
personal, libre y voluntariamente al defensor de familia del Instituto

Colombiano de Bienestar Familiar. La aptitud del consentimiento se entiende
cumplida un mes después del día del parto. Seguido a esto, es importante
aclarar, que al transcurrir los treinta días al haber dado consentimiento, ellos
pueden revocarlo dentro de dicho mes o que este quedé en firme.
Según la Fundación CRAN el procedimiento se encuentra regido por los

lineamientos del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar - ICBF, el
Código de Infancia y Adolescencia (Ley 1098 de 2006) y la Resolución No
1515 de febrero 23 de 2016 “lineamiento técnico del programa especializado
para la atención a adolescentes y mujeres mayores de 18 años, gestantes o en
periodo de lactancia, con sus derechos inobservados, amenazados o
vulnerados”.
CRAN presta sus servicios a mujeres mayores de edad que de manera

voluntaria se vinculan. El centro tiene la modalidad de “apoyo psicosocial,
externado”, la cual tiene como objetivo “adolescentes y mayores de 18 años,
gestantes y/o en periodo de lactancia (contemplado como los dos (2) años de
lactancia materna complementaria) con derechos inobservados, amenazados
o vulnerados y sus hijos e hijas bajo cuidado temporal menores de 18 años,
que por su condición no requieren de una medida de ubicación en un medio
institucional de internamiento, sino un proceso de acompañamiento
institucional y de apoyo presencial, para fortalecer sus vínculos familiares,
que permitan dar continuidad a su proceso educativo y resignifiquen su
proyecto de vida”.
El programa de atención se desarrolla en tres fases: i) identificación,

diagnóstico y acogida, ii) integración o permanencia y iii) preparación para el
egreso.
i) En la primera etapa, brindan a la gestante o a la madre en periodo de

lactancia y a su familia o red de apoyo, “información completa, suficiente y
clara en cuanto al programa, su gratuidad incondicionada, el tiempo de
permanencia, rol de los profesionales responsables de la atención y todo lo
relacionado con el proceso de atención para el restablecimiento de
derechos”.
ii) Durante el proceso, la atención psicosocial la realizan con madres y sus
familias. En este punto, “es necesaria la vinculación de la familia, cuando sea
posible, y del padre del niño por nacer o recién nacido, siempre y cuando no
hayan existido situaciones o amenazas de violencia, con el fin de vincularlos
al proceso de atención y fortalecer la paternidad responsable”.
iii) Después del nacimiento del bebé, “se continúa con la atención
psicosocial para que la madre tome la decisión sobre el proceso de su hijo.
En caso de que la adolescente o mayor de 18 años presente problemáticas
asociadas, tales como situación de vida en calle, consumo de sustancias
psicoactivas, discapacidad, violencia sexual, etc., la autoridad administrativa
deberá activar la ruta del sector salud, con el fin de que realice la atención
145
correspondiente. Si la adolescente o mayor de 18 años con problemáticas

asociadas continúa con esta situación (consumo de sustancias psicoactivas,
con trastornos de salud mental, portadoras de VIH, desvinculadas de grupos
armados, adolescentes en conflicto con la ley penal y otros casos
particulares), la autoridad administrativa determinará, de acuerdo con la
situación de mayor vulneración, la ubicación en el programa de atención
especializado más pertinente. Para dicha acción la autoridad administrativa
deberá realizar, posterior al nacimiento del hijo o hija, un estudio de caso
donde determine la ubicación más pertinente y así asegurar el
restablecimiento de derechos para las adolescentes, y su(s) hijo(s) o hija(s).
La madre y/o familia deberán participar durante todo el proceso
administrativo de restablecimiento de derechos, PARD, del niño o niña
mientras se culmina el proceso con una toma de decisión de reintegro
familiar o una condición de adaptabilidad”.
2. ¿Existe algún requerimiento adicional, condicionamiento o

diferencia, para los padres que toman la decisión de dar en
adopción a su hijo cuando se trata de un niño con características o
necesidades especiales?
Para el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF las normas

establecidas para la adopción son aplicables a todos los niños, niñas y
adolescentes sin excepción alguna.
La Casa de la madre y el niño indicó que el trámite para dar un menor de

edad en consentimiento para la adopción, es el mismo independiente de las
características y necesidades especiales.
La Fundación CRAN respondió de manera negativa, “la atención se realiza

en igualdad de condiciones y se acompaña a las mujeres y/o familias para
que tomen la mejor decisión para el bienestar de ese niño/a que está por
nacer o el hijo nacido”.
3. ¿En el país, y particularmente en Bogotá, existen instituciones y

programas para atender niños con características o necesidades
especiales que se encuentren bajo medidas de protección y
específicamente que hayan sido dados en adopción por sus padres?
Según el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF los menores

con los que se adelanta el proceso de restablecimiento de derechos cuentan
con varias modalidades de atención hasta tanto sean dados en adopción: hogar
de paso, centro de emergencia, intervención de apoyo, externado, hogar
gestor, internado, casa horas y hogar sustituto. La regional Bogotá cuenta con
todas las modalidades.
La Casa de la madre y el niño, desde el año 2012 ha implementado el

programa “Una familia para todos” el cual busca restablecerles el derecho a
146
los niños, niñas y adolescentes de características y necesidades especiales a

tener una familia. Este programa está enfocado en la valoración de menores de
características y necesidades especiales a nivel nacional, logrando así la
ubicación de familias idóneas, la mayoría de ellas ubicadas en el extranjero,
donde son muy bien acogidos. Aquellos niños y niñas que nacen con alguna
discapacidad, “son fácilmente acogibles en países como Estados Unidos,
donde hemos logrado adopciones de menores con VIH, Síndrome de Down,
parálisis física y parálisis mental, entre otras necesidades médicas”. Por otro
lado, en el año 2016, La Casa de la Madre y el Niño implementó el programa
de Vacaciones Milagrosas, la cual facilita la búsqueda de familia para los
menores que están con altas permanencias en el sistema de protección del
Estado. Durante el año 2018 viajarán 100 niños, niñas y adolescentes de los
cuales se espera que el 98% de ellos sean adoptados. Actualmente el 30% de
estos menores, cuentan con alguna discapacidad física o mental severa.
Para la Fundación CRAN “no existen instituciones que atiendan

particularmente niños/as de características especiales que hayan sido
entregados en adopción por sus padres. Los niños con un PARD abierto son
ubicados en instituciones de acuerdo con su perfil que respondan a las
necesidades que presenten”.
4. ¿Cuál es el número de niños con características o necesidades

especiales que en los últimos 5 años han sido entregados por sus
padres en adopción en el país, y particularmente en Bogotá?
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que en el

periodo comprendido entre el 1 de enero del 2013 al 31 de diciembre del 2017
han sido adoptados 3.127 niños, niñas y adolescentes con características y
necesidades especiales por familias nacionales o extranjeras en todo el país, de
los cuales 544 correspondían a la Regional ICBF Bogotá. Es de observar que
estas adopciones incluyen los tipos de adopción de cónyuge, consanguíneo,
hijo de crianza e indeterminada.
La Casa de la madre y el niño cuenta con un programa de Madres Gestantes

el cual acoge y atiende a la mujer con un embarazo no deseado o en conflicto,
que está considerando la opción de entregar el bebé por nacer en adopción
pero que si decide no hacerlo al momento de nacer, también está en todo su
derecho de acogerlo. En los últimos cinco años en la fundación han sido
atendidas un total de 170 mujeres en estado de embarazo, de las cuales han
nacido 11 menores de características y necesidades especiales, los cuales
lograron ser adoptados por familias abiertas a características y necesidades
especiales:
Año Madres gestantes atendidas Menores del programa de

- menores madres gestantes de
condiciones especiales
2013 30 4
147
2014 31 2
2015 26 0
2016 30 2
2017 36 3
2018 17 0
La Fundación CRAN no cuenta con estos datos, la Fundación en los últimos

cinco años no “han tenido casos de niños con características o necesidades
especiales que hayan sido entregados por sus padres”.
5. ¿Cuál es el número total de niños con características o necesidades

especiales que en los últimos 5 años han sido adoptados en
Colombia, y particularmente en Bogotá?
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que en el

periodo comprendido entre el 1 de enero del 2013 al 31 de diciembre del
2017, 1.131 niños, niñas y adolescentes con características y necesidades
especiales fueron adoptados por familias residentes en Colombia, de los cuales
256 correspondían a la Regional Bogotá. Estas adopciones incluyen los tipos
de adopción de cónyuge, consanguíneo, hijo de crianza e indeterminada.
La Casa de la madre y el niño ha logrado liderar dentro de las instituciones

autorizadas para desarrollar el Programa de Adopción en Colombia, la
adopción de menores con características y necesidades especiales. Estas han
sido las estadísticas de Casa de la Madre y el Niño, respecto al programa "Una
familia para Todos" y "Vacaciones Milagrosas" desde el año 2012 a la fecha:
Año Niños, niñas y adolescentes de

características y necesidades
especiales adoptados
2012 29
2013 34
2014 41
2015 42
2016 65
2017 89
2018 52 a mayo de 2018
Total 352
La Fundación CRAN manifestó que de acuerdo con las estadísticas del ICBF,
en los últimos cinco años en Colombia se han adoptado un total de 3.132
niños con características o necesidades especiales.
6. ¿Cuál es el número actual de niños con características o

necesidades especiales que actualmente atiende la institución bajo
medidas de adoptabilidad?
148
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que 9.277

niños, niñas y adolescentes en situación de adoptabilidad con características y
necesidades especiales se encuentran en las diferentes modalidades de
atención de los servicios de protección del ICBF.
La Casa de la madre y el niño cuenta con su sede principal, en la cual tiene

cupo para 122 niños y niñas de 0 a 8 años de edad o mayores en el caso de
grupo de hermanos. De los cuales el 40% cuentan con alguna necesidad
especial. Teniendo en cuenta la necesidad de tener un espacio adecuado para
los niños mayores de 8 años hasta los 18 años de edad, que estén con
declaratoria de adaptabilidad y en proceso de preparación para la adopción, se
abrió, Casa de la Madre y el Niño - Casa Imagina el 23 de enero de 2018 para
atender a 28 adolescentes de características y necesidades especiales en
proceso de adopción.
En la actualidad la Fundación CRAN tienen bajo su cuidado “tres niños con

resolución de adaptabilidad ejecutoriada con características o necesidades
especiales relacionadas con antecedentes familiares y estado de desarrollo,
desfase generalizado del desarrollo”. Resaltó que la Fundación está
participando en la estrategia del ICBF "restaurando vidas construyendo
futuro", la cual tiene como objetivo “la consecución de familias idóneas para
niños, niñas y adolescentes con características o necesidades especiales en
diferentes regionales del país. Actualmente nos encontramos valorando nueve
niños y niñas”.
7. ¿Cuál es el número de niños con características o necesidades

especiales que, en el promedio anual de los últimos 5 años, fueron
entregados a familias adoptantes por parte de la correspondiente
institución?
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que en entre

el 1 de enero de 2013 y el 31 de diciembre de 2017 han sido adoptados 3.127
niños, niñas y adolescentes con características y necesidades especiales. Estas
adopciones incluyen los tipos de adopción de cónyuge, consanguíneo, hijo de
crianza e indeterminada.
La Casa de la madre y el niño reiteró la respuesta ofrecida en la pregunta 5.
La Fundación CRAN informó que “en los últimos cinco años un total de 88
niños con características y necesidades especiales se integraron a una familia
adoptante”.
8. ¿Cuáles son las condiciones de vida de los niños con características

o necesidades especiales que no son adoptados y hasta qué edad son
sujetos de acompañamiento y protección?
149
El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar –ICBF informó que los

niños, niñas y adolescentes con características y necesidades especiales que no
son adoptados y que tienen una condición de salud grave o con discapacidad,
continúan a cargo del ICBF en las diferentes modalidades de los servicios de
protección de manera permanente.
Según la Casa de la madre y el niño, en Colombia existen más de 120.000 de

niños, niñas y adolescentes de características y necesidades especiales que no
son adoptados debido a las fallas en el proceso legal y judicial. Al tardar tanto
tiempo en definir su situación legal, muchos de estos niños, niñas y
adolescentes son considerados de características y necesidades especiales
debido a su edad o debido a que cuentan con alguna discapacidad física o
mental. Ha sido nuestra constante mucha que los llamados hijos del Estado no
crezcan en el sistema de protección, sino que todas las instancias
administrativas y judiciales entiendan el derecho constitucional de los niños y
su prevalencia de crecer en una familia, ya sea biológica o adoptiva. Por el
contrario, lo que ocurre actualmente, es que los niños, niñas y adolescentes
están creciendo en hogares sustitutos o instituciones del Estado, sin que se les
respeten sus derechos.
Ante esta problemática, esta institución está iniciando un proyecto de Casa

Sueños de la mano con el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, debido
a que se evidenció la necesidad de implementar una estrategia que permitiera
apoyar los menores que crecieron bajo protección del Estado y llegaron a su
mayoría de edad sin una posibilidad real de adelantar estudios de educación
superior. La población objetivo de la estrategia son los adolescentes y jóvenes
sin discapacidad adoptables que hayan cursado primer semestre de
universidad. Sin embargo, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
cuenta con programas e instituciones especializadas de menores con
condiciones médicas especiales.
La Fundación CRAN señaló que permanecen en instituciones del Estado, allí

se les brindan las condiciones para favorecer el cumplimiento de sus derechos
y brindar una atención integral, su permanencia depende de los perfiles de
cada uno de los niños, es decir, de lo funcionales e independientes que puedan
ser en las habilidades básicas para la vida así como en actividades laborales,
que les permita construir un proyecto de vida autónomo.
150
ANEXO 2
Intervenciones
1. Corporación Católicas por el Derecho a Decidir Colombia452
Comienzan su intervención destacando la protección constitucional de los

derechos sexuales y reproductivos y, por ende, del derecho a la Interrupción
Voluntaria del Embarazo (C-355 de 2006). Hizo énfasis en la preocupación
expresada por el Comité de la CEDAW “en torno a la criminalización del
aborto” ya que las mujeres pueden ser sometidas “a procedimientos
clandestinos de alto riesgo”. Indicó que “los países con leyes menos
restrictivas sobre el aborto, tienen en general menos abortos que los que
mantienen leyes más restrictivas”.
Posteriormente, llamó la atención sobre las barreras que les impiden a las
mujeres acceder a los servicios de IVE en condiciones de seguridad,
salubridad y dignidad, y reiteró las subreglas que la Corte Constitucional ha
construido en torno a dichas barreras, especialmente la relacionada con la
objeción de conciencia institucional.
Concluyó que en el presente asunto la accionante fue sometida a tratamientos

que vulneraron sus derechos y su dignidad como ser humano. En su concepto,
“es la mujer la que de manera libre y autónoma quien debe tomar la decisión
de interrumpir o no su embarazo, sin injerencias externas y el Estado, a
través del sistema de salud, debe prestar el servicio de IVE como una
materialización del derecho a decidir”.
2. Pio Iván Gómez Sánchez453
Aseguró que la evidencia científica y acorde con su experiencia “siempre va a

haber necesidad de interrupciones de embarazo por: falla anticonceptiva,
abuso sexual, malformaciones fetales inviables y enfermedades que afecten la
salud o la vida de la mujer gestante”. Es por ello que, comparte el respeto por
el derecho a decidir de las mujeres, reconociendo su capacidad para tomar
decisiones responsables y conscientes sobre su vida, particularmente sobre su
452
Sandra Patricia Mazo Cardona, directora y representante legal de la
corporación. Ver folios 416 al 425.
453
Médico ginecobstetra, Fellow del Congreso Americano de Obstetricia y
Ginecología (FACOG), Miembro del Comité de Derechos Humanos y Salud
de la Mujer de la Federación Internacional de Obstetricia y
Ginecología(FIGO) con sede en Londres y Asesor del Comité de Derechos
Sexuales y Reproductivos de la Federación Latinoamericana de Obstetricia y
Ginecología (FLASOG) con sede en Panamá, así como Asesor Médico de
Federación Internacional de Planificación de la Familia-Región Hemisferio
Occidental (IPPF/RHO) con sede en Nueva York. Ver folios 454 al 459 del
cuaderno principal.
151
vida reproductiva. Para ello, el sistema de salud debe acoger integralmente a

las mujeres con embarazos no planeados o no deseados y brindarles servicios
seguros de interrupción legal del embarazo, de no ser así, gran parte de ellas
pondría en riesgo su salud o su vida.
3. María Carolina Morales Borrero y Olivia López Arellano454
Para las intervinientes, la EPS accionada vulneró los derechos fundamentales

de la accionante al desconocer cuatro premisas del derecho a la IVE, a saber:
1. El derecho a la salud impone a los Estados la obligación de adoptar

todas las medidas necesarias y posibles para que las personas alcancen
el máximo nivel de bienestar, toda mujer tiene derecho a beneficiarse de
todas las medidas que le permitan gozar del mejor estado de salud que
pueda alcanzar, entre estas: el acceso universal a los servicios más
amplios posibles de salud sexual y reproductiva sin ningún tipo de
discriminación o coacción.
2. La protección del derecho a la salud de la mujer, y por tanto la
protección de los derechos a la salud sexual y reproductiva durante el
embarazo implican la protección de otros derechos, tales como: derecho
a la dignidad es el derecho a no permitir que la continuación forzada de
un embarazo se convierta en un trato cruel, inhumano y degradante.
3. El derecho al principio de justicia en la atención de la salud: Implica
proveer lo necesario para compensar las desigualdades evitables,
innecesarias e injustas en la atención médica de las personas. Busca
evitar que los profesionales de la salud obstaculicen, dilaten o nieguen
el acceso a los servicios por edad, estado civil, género y tipo de servicio
solicitado, entre otros.
4. El derecho a la información: la mujer debe recibir toda la información
relacionada con su salud y con su derecho a acceder al aborto cuando se
trata de proteger su salud, en forma oportuna, precisa, basada en los
alcances del conocimiento científico, y de una forma culturalmente
apropiada.
454
María Carolina Morales Borrero: Profesora titular de la Universidad
Nacional de Colombia Sede Bogotá, PhD en Salud Pública, experta en
políticas de salud sexual y reproductiva en Colombia, Líder del grupo de
Investigación "Salud Colectiva" avalado por COLCIENCIAS y Secretaria
Ejecutiva de la Red Colombiana de Salud Colectiva. Olivia López Arellano:
PhD en Ciencias en Salud Pública, Profesora Investigadora de la Universidad
Autónoma Metropolitana Unidad Xochimilco, México; Coordinadora del
Doctorado en Ciencias en Salud Colectiva de la Universidad Autónoma
Metropolitana Unidad Xochimilco y Miembro del Sistema Nacional de
Investigadores de CONACYD México. Ver folios 461 al 473. Posteriormente,
presentaron un escrito con similitud de argumentos, ver folios 264 al 274 del
cuaderno nuevo.
152
Sobre la salud mental y su relación con el derecho fundamental a la IVE,

consideraron que entre las dimensiones del derecho a la salud, se incluyen la
física, la psicológica, la mental y la social, las cuales no tienen una jerarquía
específica, todas tienen un valor idéntico para la concreción de dicho derecho.
Citaron un estudio de La Mesa por la Vida y la Salud de las mujeres y la

Alianza Nacional por el Derecho a Decidir para explicar la afectación a la
salud mental como causal de aborto legal455. En esa esfera, expusieron que el
concepto de riesgo no se refiere a la configuración de un daño, sino a su
posible ocurrencia, por tanto, basta la presencia de uno o varios factores de
riesgo, para avalar su existencia y, en consecuencia, garantizar la interrupción
legal del embarazo por motivos de salud. Seguidamente, plantearon que el
riesgo depende de factores de vulnerabilidad456, precipitación457 y
consolidación458.
A partir de lo expuesto, proponen lo siguiente:
- La causal de peligro para la salud o la vida de la mujer gestante no

cobija solamente la protección de su salud física sino que también se
extiende a “aquellos casos en los cuales resulta afectada su salud
mental”.
- La causal peligro para la vida o la salud de la mujer debe ser certificada
por un médico(a), o un profesional de la psicología, el cual certifica que
existe esta probabilidad de daño, pero es la mujer quien decide el nivel
de riesgo o peligro que está dispuesta a correr, es decir, hasta donde
permitirá que la gestación altere su bienestar.
- La causal salud para interrumpir el embarazo abarca cualquier
afectación a la salud física, mental o social de la mujer. Por ello, basta
la existencia de riesgo para la salud de la mujer en cualquiera de estas
esferas y no se requiere que se haya generado ya un daño por la
continuación del embarazo.
455
Tomado de: La Mesa por la Vida y la Salud de las mujeres y la Alianza
Nacional por el Derecho a Decidir. Ana Cristina González, Coordinadora.
Causal Salud, Interrupción legal del embarazo, ética y Derechos Humanos,
Montevideo, 2008.
456
Aquellos que predisponen a la aparición de un riesgo o afectación para la
salud de la mujer. Pueden ser físicos, mentales, emocionales o sociales.
457
Aquellos que pueden desencadenar la aparición de un riesgo o afectación
en la salud de la mujer. Pueden ser físicos, mentales, emocionales o sociales.
458
Aquellas situaciones de carácter irreversible o crónico, o aquellas que
pueden generar consecuencias que impacten en forma crónica o a largo plazo
la salud. Pueden también ser físicos, mentales, emocionales o sociales".
(Tomado de: La Mesa por la vida y la salud de las mujeres y la Alianza
Nacional por el Derecho a decidir. Ana Cristina González (coordinadora).
Causal salud, interrupción legal del embarazo, ética y derechos humanos.
Montevideo. 2008.)
153
- El concepto de peligro tiene que ser valorado por la mujer y no por

terceros o por los profesionales que le atiendan.
- Para una IVE por salud mental NO debe exigirse la existencia de un
diagnóstico psiquiátrico o una discapacidad psicosocial. La causal de
salud mental es procedente cuando se presente dolor psicológico o
sufrimiento mental, y se afecten cualquiera de las esferas de la salud de
la mujer.
- La certificación busca identificar la existencia del riesgo, NO cuantifica
ni pondera el riesgo.
- No es apropiado ni aceptable imponer un criterio médico con el fin de
definir cuándo el riesgo amerita o no una interrupción.
- Es inaceptable la construcción de listas de enfermedades o protocolos
para juzgar por parte de los médicos u otros profesionales de la salud o
de la institución de salud, cuándo un caso en concreto configura un
riesgo suficiente para indicar una IVE.
4. Casa de la Mujer459
Con base en los más de cien mil casos de los cuales han tenido conocimiento
solicitaron a la Corte Constitucional no limitar los lineamientos establecidos
en la sentencia C-355 de 2006 porque, en su concepto, agudiza la ya grave
situación de las mujeres generadas por las múltiples barreras que deben
enfrentar. Resaltó el requisito relacionado con el concepto médico como
garantía para evitar un daño desproporcionado.
Con base en su experiencia afirman que el sistema de salud aún carece de

mecanismos para garantizar el ejercicio de la interrupción voluntaria del
embarazo, especialmente en las regiones y en el sistema de régimen
subsidiado donde acceder a diagnósticos tempranos es complicado, entre otras
cosas, por la distancia de los centros con servicio de especialistas y la demora
en la asignación de citas. Además, no hay rutas claras, hay barreras culturales
que les impide a las mujeres acceder a información y acompañamiento. No
hay oportunidad ni celeridad, deben acudir a diferentes instancias a pesar de
contar con el criterio científico lo cual genera una carga excesiva en el ámbito
de la salud física y emocional de las pacientes. A su juicio, la tardanza en la
aplicación del procedimiento no es fruto del capricho de las mujeres, sino que
está relacionada con las barreras que enfrentan.
Al margen, solicitaron la realización de una audiencia pública para el asunto

de la referencia.
459
Olga Amparo Sánchez Gómez, Ver folios 472 al 477 del cuaderno
principal. Posteriormente, presentaron un escrito con similitud de argumentos,
ver folios 277 al 281 del cuaderno nuevo.
154
5. Felipe Jaramillo Ruiz460
A partir del análisis de los estándares internacionales 461, manifestó que “una
interpretación fidedigna de los instrumentos internacionales de derechos
humanos indicaría que no se presenta una violación de derechos humanos
cuando se reconoce el derecho al aborto, motivo por el cual en el caso en
cuestión se debe permitir el procedimiento”.
6. Consejo Consultivo de Mujeres de Bogotá462
Puso a consideración de la Corte Constitucional las siguientes cuestiones: (i)

las barreras impuesta a la accionante para la aplicación de la IVE; (ii) su
preocupación sobre el “desmonte de la sentencia C-355 de 2006”; (iii) las
barreras para acceder a la IVE como imposición a la mujer del “rol de la
identidad maternal, que busca preservar, el estatus de ‘productora y
reproductora de servicios a la familia’, pero no la reconoce como sujeta de
derechos por ser ciudadana de una comunidad”; (iv) lo anterior desconoce
uno de los lineamientos de la CEDAW sobre la necesidad de “modificar el
papel tradicional tanto del hombre como de la mujer en la sociedad y en la
familia”; y por último, (v) sugirió que someter a la mujer a la esclavitud de su
cuerpo sería retorcer en la historia a criterios de orden natural de base
teológica.
7. Colectivo de Mujeres del Tolima463
Concentró su intervención en exponer las barreras de acceso a la IVE,

específicamente en la ciudad de Ibagué, enumerándolas así:
- Deficiente conocimiento de la Sentencia por parte de las Instituciones

con competencia en la ruta de atención y acceso a la IVE,
especialmente entre las instituciones del sector justicia.
- Niñas y adolescentes víctimas de violencia sexual que no conocen sobre
la Sentencia, por lo que se presume que no reciben información ni
orientación adecuada y que no se cumplen los protocolos y
lineamientos de las autoridades judiciales y sanitarias en materia de
IVE.
460
Investigador y experto en derechos humanos, género y discapacidad, Ver
folios 478 al 484 del cuaderno principal. Posteriormente, presento un escrito
con similitud de argumentos, ver folios 286 al 300 del cuaderno nuevo.
461
Shaffer, Bret. (2009). The right to life, the Convention on the Rights of
Persons with Disabilities, and Abortion. Penn State Jnternational Law Review,
Vol. 28(2): 265-287.
462
Rosalba Castiblanco, María Luisa Obando y Luz Myriam Palacios. Ver
folios 486 al 490 del cuaderno principal.
463
Diana Melissa Delgado Ospina y Martha Lisbeth Alfonso Jurado. Ver
155
- Inexistencia de un protocolo de información y orientación sobre IVE

para mujeres gestantes infectadas con el virus del Zika, pese a que
Ibagué es una zona endémica para la transmisión de esta enfermedad.
- Miedo e interpretación restrictiva de la Sentencia en el sector salud,
dada la ambigüedad entre el aborto como derecho de las mujeres y
como delito en el Código Penal Colombiano.
- Desconocimiento de la sentencia y en general de los derechos sexuales
y reproductivos por parte de adolescentes, jóvenes y mujeres adultas, lo
que está afectando el acceso a servicios, a derechos y está impactando
considerablemente la SSR de las mujeres ibaguereñas.
- Inexistencia de salas adecuadas para la realización de los
procedimientos de IVE en las IPS que prestan el servicio, con
excepción de Profamilia.
- Deficientes mecanismos de información y comunicación en las IPS que
permitan a las mujeres conocer su derecho a la IVE.
- Inexistencia de una institución prestadora de servicios de salud que
practique la IVE en tercer trimestre, lo que impone trámites
administrativos de remisiones y autorizaciones a las mujeres que
quieren acceder a la IVE y se encuentran en avanzada edad gestacional.
- Barreras administrativas para la autorización de exámenes diagnósticos
por parte de las EPS que permitan identificar a tiempo una
malformación fetal.
- Interpretación y aplicación restrictiva de la Sentencia en el sector salud
y en el sector justicia, desconociendo el desarrollo jurisprudencial de la
Corte Constitucional que permite encausar en el marco de la Sentencia,
a las mujeres con embarazos no deseados.
- Baja aplicación del principio de oportunidad en los casos de
investigación de mujeres por el delito de aborto, pese a la Directiva
0006 de 2016 que permite encausar los casos en las circunstancias
despenalizadas por la Corte.
- Prejuicios morales, violación de la confidencialidad e intimidad de las
mujeres y tratos degradantes que pueden suceder en el sector salud, lo
que hace que las mujeres no tengan más opción para acceder a la IVE
que buscar sitios clandestinos o prácticas abortivas inseguras o
riesgosas.
- Baja cobertura en el acceso a métodos anticonceptivos y precarios
programas de educación sexual dirigidos a la población en general, no
escolarizada y edad reproductiva, pese a que más del 40% de la
población ibaguereña se encuentra en esta etapa de su vida.
- Nula información, educación y acceso a la anticoncepción de
emergencia en las IPS de Ibagué.
En síntesis consideran que cuando una mujer llega a una edad gestacional
avanzada ocasionada por las barreras de acceso, el Estado debe garantizar sus
derechos y no limitar la IVE a las semanas de embarazo.
156
8. Human Rights Watch464
La intervención se ocupó de mostrar los estándares internacionales de

derechos humanos sobre el aborto, aseguró que “el acceso al aborto seguro es
un imperativo de derechos humanos”, en consecuencia, Colombia está
obligada a garantizar “que el aborto sea seguro, legal y accesible”.
Respecto del derecho a la vida expuso que “cada año, entre 2010 y 2014, se
practicaron 25 millones de abortos inseguros, y que numerosa mujeres y
niñas mueren debido a complicaciones”. Así, “entre el 8% y el 11% de las
muertes maternas en todo el mundo están asociadas con el aborto, que
provocó de 22.800 a 31.000 muertes prevenibles cada año”. Con base en
diferentes pronunciamientos de organismos internacionales concluyó que “las
leyes restrictivas sobre el aborto contribuyen a las muertes maternas que son
el resultado de abortos inseguros y ponen en riesgo el derecho a la vida” de
las mujeres. Específicamente sobre el caso Colombia, recordó que en el año
2016 el CDH manifestó preocupación por los informes sobre los obstáculos
que enfrentan las mujeres para acceder a la IVE. Con relación al derecho a la
salud tanto física como psíquica presentó diferentes tratados de derechos
humanos que fundamentan la garantía de este derecho. Señaló que en el año
2013 el Comité CEDAW manifestó consternación por la limitada aplicación
de la sentencia C-355 de 2006.
Afirmó que el PIDCP y la CCT, la Convención Americana sobre Derechos

Humanos y el derecho internacional consuetudinario, protegen el derecho de
la mujer a no sufrir tortura ni otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes. En este sentido, la criminalización y la inaccesibilidad del aborto,
son incompatibles con la efectividad de estos derechos. Indicó que limitar el
acceso a servicios de salud exclusivos de las mujeres, criminalizando el
aborto, genera desigualdades entre hombres y mujeres en el ejercicio de sus
derechos. Sobre el derecho a la intimidad recalcó la necesidad de proteger los
datos personales de las mujeres que desean acceder a la IVE. Respecto del
derecho a la información señaló que no solo contempla la obligación negativa
de los Estados de abstenerse de interferir en la provisión de información por
particulares, sino también, la responsabilidad positiva de suministrar la
información completa y exacta que resulta necesaria para la protección y
promoción de estos derechos.
Finalmente, en cuanto al derecho a decidir sobre la cantidad de hijos y el

intervalo entre los nacimientos, citó la Convención CEDAW en cuanto
establece que los “Estados Partes… asegurar[án], en condiciones de igualdad
entre hombres y mujeres […] los mismos derechos a decidir libre y
responsablemente el número de hijos y el intervalo entre los nacimientos y a
tener acceso a la información, la educación y los medios que les permitan
ejercer estos derechos”.
464
José Miguel Vivanco. Ver folios 515 al 527 del cuaderno principal.
157
9. Centro Regional de Derechos Humanos y Justicia de Género –

Corporación Humanas465
La organización presentó dos intervenciones. La primera remitida desde la

sede en Chile466 y la segunda de la sede en Colombia 467. La primera
intervención comienza resaltando que las causales de interrupción legal del
embarazo previstas por el ordenamiento jurídico colombiano constituyen
estándares mínimos de protección a los derechos humanos de las mujeres. En
su concepto, dichas causales garantizan el derecho a la vida, a la integridad
física y psíquica y la prohibición de torturas, tratos crueles, inhumanos o
degradantes, su derecho a una vida libre de violencia, su derecho a la igualdad
y no discriminación, su derecho a la vida privada y autodeterminación, y su
derecho a la salud.
Resaltó que dentro de las medidas que los Estados deben adoptar para
garantizar el derecho a la vida de las mujeres se debe considerar “que no
tengan que recurrir a abortos clandestinos que pongan en peligro su vida”.
Además, el Comité de Derechos Humanos ha dictaminado que la continuidad
forzada de una embarazo inviable igualmente impone a las mujeres un
sufrimiento que vulnera la prohibición de tortura o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
Respecto de la vida libre de violencia, expuso que el Comité para la

Eliminación de la Discriminación contra la Mujer recomienda a los Estados
derogar, entre otras, las disposiciones que penalicen el aborto. En su concepto,
las restricciones al acceso al aborto seguro imponen graves riesgos a las
mujeres y vulnera los derechos humanos internacionalmente reconocidos.
Por último, expuso que las causales legales de interrupción del embarazo
constituyen un núcleo duro del derecho a la IVE, por lo tanto, no son
susceptibles de ser afectadas o modificadas por el legislador o por el
intérprete, pues ello configuraría una medida regresiva incompatible con las
obligaciones convencionales.
Por su parte, la sede en Colombia se ocupó de explicar cada una de las

causales de IVE permitidas por la Corte Constitucional.
Con relación a la primera causal: que el embarazo constituya peligro para la

vida o la salud integral de la mujer, determinó que el derecho a la vida
consagra diversos niveles, incluido el bienestar, la dignidad, la seguridad,
entre otros derechos. Por lo tanto, no es válido afirmar que solo es posible la
práctica de la IVE cuando la existencia de la mujer se encuentra en riesgo,
465
Ver folios 528 al 550 y 704 al 774 del cuaderno principal.
466
María Carolina Carrera Ferrer. Ver folios 528 al 550 del cuaderno
principal.
467
Adriana María Benjumea Rua. Ver folios 704 al 774 del cuaderno
principal.
158
porque su salud mental, su bienestar emocional, su proyecto de vida, su

dignidad y su seguridad, también hacen parte del derecho fundamental que es
obligatorio respetar por parte del Estado Colombiano y por supuesto de los
proveedores de salud.
Respecto de la grave malformación del feto que hace inviable su vida

extrauterina, opinó que el diagnóstico de malformaciones fetales (graves o
no), se encuentra íntimamente ligado al derecho a la salud de la mujer, ya que
por un lado constituiría un trato cruel y degradante la imposición de llevar a
término un embarazo a sabiendas de que no existe posibilidad de
supervivencia del feto fuera del útero; y por el otro, a pesar de que la
malformación no sea incompatible con la vida, el diagnóstico puede poner en
peligro la vida y la salud de la madre, exacerbando condiciones psicológicas,
afectando su proyecto de vida e incluso su salud física.
Así, cuando confluyen dos causales como el peligro a la salud de la mujer y

malformaciones fetales, el proveedor de salud debe atender las necesidades de
la mujer sin imponer barreras o limitaciones tales como múltiples exámenes, o
traslados a diferentes centros médicos, u objeción de conciencia institucional e
incluso requerimientos de juntas médicas, ya que ninguna de las anteriores
circunstancias se encuentran previstas en la Circular 003 de 2013 de la
Superintendencia de Salud o en la jurisprudencia, el único requerimiento
actualmente con respecto a la práctica de la IVE es contar con una
certificación médica que dé cuenta de la configuración de una de las tres
causales, como ocurrió en el presente caso.
10. Centro de Investigación y Docencia en Derechos Humanos “Alicia

Moreau” de la Universidad Nacional del Mar de la Plata
(Argentina)468
Comienza su intervención resaltando la necesidad de compatibilizar los

derechos de las mujeres con el trato digno de los seres humanos. Hace un
recorrido normativo y jurisprudencial sobre la dignidad humana como
principio y como derecho. En tal medida, “al adoptar normas de carácter
penal, el legislador no puede desconocer que la mujer es un ser humano
plenamente digno y por tanto debe tratarla como tal, en lugar de considerarla
y convertirla en un simple instrumento de reproducción de la especia
humana, o de imponerle en ciertos casos, contra su voluntad, servir de
herramienta efectivamente útil para procrear”.
Sin embargo, resulta discriminatorio fundar una causal de aborto legal en

razón de la diversidad funcional del feto “malformaciones”. Esto desconoce el
objeto de la CDPD, la prohibición de discriminación por motivo de
discapacidad, los principios generales que establece la CDP para su
468
María Graciela Iglesias y Agustina Palacios. Ver folios 551 al 564 del
cuaderno principal.
159
intervención y aplicación y el derecho a la vida de las personas con

discapacidad en igualdad de condiciones que el resto.
Precisó que la interacción entre la diversidad funcional de la persona

(denominada en la ley “malformaciones”) y una barrera actitudinal (una
decisión del legislador o una interpretación jurisprudencial basada en
prejuicios respecto al menor valor de la vida de estas personas o de su
condición de carga para los padres o la sociedad) la que le impiden gozar de la
protección en igualdad de condiciones que el resto de personas (sin diversidad
funcional). Aceptar esta causal implicaría reconocer que “la vida de una
persona con discapacidad no es lo suficientemente digna para ser vivida, o al
menos no en igual medida que la del resto de personas, sin discapacidad.
Esto es claramente violatorio del principio de ‘igual valor en dignidad’ de
todos los seres humanos”.
Lo anterior, también vulnera la prohibición de discriminación por motivo de

una discapacidad. En su sentir, acorde con la Convención para demostrar una
discriminación es suficiente que esta tenga como causa, “la condición de
discapacidad. En el caso que nos atañe, importa decir que el marco
antidiscriminatorio de la Convención abarca la protección no solo de la
persona nacida con discapacidad, sino del feto o de la vida prenatal o la vida
potencial siempre que se vulnere el principio de igualdad por motivo de
discapacidad. Es decir que la discriminación existe aunque para el derecho
no nos encontremos frente a una persona”.
Las reglas que valoren diferencialmente una vida potencial/feto/vida prenatal

cuando existe riesgo o detección de diversidad funcional son claramente
violatorias de la igual dignidad inherente de todos los seres humanos, la no
discriminación, la participación e inclusión plenas y efectivas en la sociedad,
la igualdad de oportunidades y la accesibilidad, entre otras.
En este sentido, un Estado que permite el aborto lo debe permitir de la misma

manera cuando el feto o nasciturus tenga o no diversidad funcional, y si un
Estado prohíbe el aborto, lo debe prohibir de igual modo cuando la persona
por nacer tenga o no discapacidad. Es decir, lo que claramente elimina la
Convención es la posibilidad de que se realicen distinciones basadas
precisamente en la condición de diversidad funcional de este feto, nasciturus o
persona por nacer (según las consideraciones de cada Estado)469.
Concluyó que es obligación del Estado garantizar, conforme al derecho

internacional de los derechos humanos, que la mujer pueda ejercer a su
derecho a interrumpir un embarazo no deseado, decidir libremente y mantener
en reserva sus razones, en el marco de su ética privada. Por lo tanto, imponer a
469
El caso de la bioética. Agustina Palacios Javier Romañach El modelo de la
diversidad: una nueva visión de la bioética desde la perspectiva de las
personas con diversidad funcional (discapacidad), en Revista Intersticios.
Volumen 2 2008.
160
la mujer seguir con un embarazo no deseado (cualesquiera sean sus razones

para no desearlo) vulnera su derecho a la autonomía, y pone gravemente en
riesgo su salud psicofísica. Sin embargo, no se debe imponer el derecho de la
mujer a un criterio heterónomo, basado en la diversidad funcional
(denominada “malformación”) del feto, pues esto resulta manifiestamente
contrario al estándar establecido por la Convención de los Derechos de las
Personas con Discapacidad.
11. Instituto de Investigación del Comportamiento Humano470
La intervención se preocupó por responder los interrogantes planteados por la

Magistrada sustanciadora en el auto del 24 de abril de 2018, pese a no ser
requerido para tal fin.
Explicó que existen dos clasificaciones sobre el diagnóstico de depresión: la

clasificación internacional de Enfermedades y el Manual Diagnostico y
Estadístico. Entre los síntomas que se consideran de alto riesgo están las ideas
suicidas, intentos suicidas, planes suicidas, fantasías suicidas, alteración
funcional global, ideas de desesperanza, desestructuración cognitiva, entre
otras. Criterios que pueden ser identificados con la realización de una
entrevista clínica.
Aclaró que la presencia de algunos síntomas por tiempo limitado no se

considera en sí mismo un trastorno mental. Según estudios, la frecuencia de
trastorno de ansiedad durante el embarazo puede alcanzar un 13% lo que
muestra que la frecuencia es muy similar en mujeres gestantes y en no
gestantes.
En su concepto, en psiquiatría, para definir la severidad de un episodio se

tienen en cuenta dos parámetros: el número de síntomas presentes y el
compromiso en el funcionamiento global de la personas en el ámbito
individual, de pareja, familia, académico o laboral y social.
Entre los factores más importantes se encuentran: historia de un trastorno

previo al embarazo, el bajo nivel educativo, ser adolescente, sin pareja estable,
problemas financieros, estresores psicosociales, contar con poco apoyo
familiar, social o institucional, antecedentes de abuso durante la infancia y el
número de hijos vivos. Por otra parte, un embarazo no planeado, no deseado o
la gestación de un feto poco o no viable se pueden considerar un estresor que
se sume para la prestación de dicho trastorno.
En efecto, los embarazos con fetos diagnosticados con posibles alteraciones en

el desarrollo neuronal se pueden considerar como una situación estresora, que
puede desencadenar un episodio depresivo grave, con profunda afectación de
la salud mental de la mujer y presencia de comportamientos suicidas. Lo
470
Edwin Herazo Acevedo y Adalberto Campo Arias. Ver folios 565 al 581
161
anterior tiene que ver con las discapacidades a largo plazo: limitaciones
funcionales, pobre calidad de vida asociada a la discapacidad intelectual
profunda, síndrome compulsivo y el escaso desarrollo motor (en los casos en
los que la discapacidad es compatible con la vida). Sumado a deficientes
condiciones económicas, barreras de acceso a salud, entre otros.
Para el instituto las mujeres que se someten a una IVE pueden presentar
síntomas depresivos (no un trastorno depresivo), pero son temporales, les
permiten adaptarse y regresar a una vida familiar y laboral productiva. En su
concepto, no existe relación entre la interrupción del embarazo y la salud
mental posterior de la madre.
Por otra parte, la expresión “afecto reactivo depresivo” puede estar presente
en uno o varios cuadros clínicos: trastornos mentales del capítulo de los
trastornos depresivos, de los trastornos de ansiedad o de los trastornos
relacionados con traumas y factores de estrés. Así, el riesgo de gravedad está
asociado con otros factores: ideas suicidas, intentos suicidas, planes suicidas.
Un diagnóstico de feto con malformaciones congénitas graves es un factor de
estrés que empeora el diagnóstico.
Manifestó que no tiene conocimiento de estudios sobre las tasas de éxito en

los tratamientos de depresión en mujeres con embarazos con o sin
alteraciones. Sin embargo, en términos generales los estudios existentes
muestran que la prevalencia de depresión en embarazadas varía entre el 8,3%
y el 20%. La mortalidad está alrededor del 10% de todos los casos,
desencadenada principalmente por suicidios.
La consecuencia de la depresión perinatal puede ser: muerte perinatal, bajo

peso al nacer, parto prematuro, hipertensión gestacional y alteraciones
comportamentales, emocionales, cognitivas y motoras en la primera infancia,
además de influir negativamente en la relación madre-hijo. Señaló que entre el
65% y el 80% de las gestantes con depresión son tratadas solo por el médico
general y el 70% de estas son manejadas con medicamentos antidepresivos
exclusivamente, a pesar de que se recomienda la psicoterapia para depresión
leve o moderada como tratamiento inicia.
En su concepto, es fundamental tener presente que el estigma es una barrera

trascendental para acceder a los servicios de salud mental. En el caso de las
mujeres con embarazos de fetos con malformaciones congénitas hay una
sumatoria de estigmas, adicional a otras condiciones socioeconómicas y
culturales que podrían agravar las condiciones para la búsqueda y recibo de
atención en salud por las mujeres gestantes en Colombia, lo que se agrava por
las barreras administrativas propias del sistema de salud colombiano.
Cuando el trastorno ansioso depresivo conlleva factores estresores de gran

relevancia, como puede ser el caso de algunas mujeres gestantes con
embarazos indeseados o aquellas cuyos fetos tienen alteraciones
162
malformaciones congénitas que amenazan gravemente la integridad y

viabilidad del feto o a veces la salud física y mental de la madre, la
interrupción del embarazo puede ser una medida de características
terapéuticas, ya que las mujeres que habiendo deseado interrumpir un
embarazo antes de que la legislación lo permitiera, han tenido mayores
alteraciones en su salud mental que quienes sí tomaron la decisión de la
interrupción. Para no agravar aún más las condiciones de salud mental de la
mujer gestante la intervención recomienda no dilatar los procedimientos
estipulados en los lineamientos del Ministerio de Salud y Protección Social y
que se encuentren inmersos en las causales contempladas en la Sentencia C-
355 de 2006 de la Corte Constitucional.
Finalmente, los estudios existentes indican que entre el 41 ,2% y el 79% de las
madres de hijos con discapacidad mental o sensorial tendrán importantes
problemas de salud mental y trastornos mentales como ansiedad y depresión.
12. Corporación Colectiva Justicia Mujer – CCJM471
En principio, expuso los principales estándares jurídicos del derecho a la

salud. Mencionó la Ley 1751 de 2015, la Ley 1438 de 2011, la Ley 1257 de
2008, la Ley 1616 de 2003, el Plan Decenal de Salud Pública (2012-2012) y el
Plan Nacional de Sexualidad, Derechos Sexuales y Derechos Reproductivos
(2012-2021). Respecto de la jurisprudencia se refirió a las sentencias C-355 de
2006, T-636 de 2007, T-988 de 2007, T-209 de 2008, T-388 de 2009, T-585
de 2010, T-841 de 2011, T-636 de 2011, T-532 de 2014 y T-301 de 2016.
Concluyó que, dentro de las principales obligaciones entregadas por la Corte a

diversos actores para hacer realidad el derecho fundamental a la IVE, se
encuentran:
- Al Estado le corresponde adoptar internamente las medidas que sean

necesarias para promover la eliminación de barreras que impidan el
acceso a los servicios de IVE.
- A las y los jueces les asiste el deber de ser garantes del orden
constitucional, incorporando estándares de derechos de las mujeres en
sus decisiones.
- A las y los profesionales de la salud les corresponde cumplir la
obligación ética, constitucional y legal de respetar los derechos de las
mujeres y garantizar su goce efectivo permitiéndole el acceso a todos
los servicios legales de salud.
Ahora, con relación al derecho a la salud de las mujeres que solicitan una IVE,
la Corte lo ha protegido abordado tres cuestiones: a) la relación de este
derecho con las mujeres víctimas de violencia sexual; b) el derecho al
diagnóstico, c) el deber del Estado de asegurar el acceso a servicios de IVE
como garantía del derecho a la salud y el diagnóstico.
471
Dorian Juliet Gómez Osorio. Ver folios 582 al 638 del cuaderno principal.
163
En síntesis, los estándares sobre el derecho a la salud en relación con los

DSDR y los DH, en su concepto, son: la autodeterminación reproductiva, el
respeto por el proyecto de vida, la salud como concepto integral, el
diagnostico, la protección de la intimidad en asuntos judiciales y médicos, la
expresión libre del consentimiento en niñas y adolescentes, la expresión del
consentimiento en mujeres en situación de discapacidad, la prohibición de
imponer obstáculos para la IVE, la garantía del servicio en todo el territorio
nacional, el acceso en todos los niveles de atención según la complejidad,
contar con profesionales de salud idóneos y suficientes, la prohibición de
discriminación y el límite a la intervención judicial.
Posteriormente, se concentró en la causal relativa a la salud mental de la

madre. Aseguró que no puede exigirse a las gestantes la existencia de una
incapacidad absoluta o una enfermedad mental severa, pues para que proceda
la causal salud mental, basta con él dolor psicológico o el sufrimiento mental,
sin que se pida que exista un diagnóstico psiquiátrico (trastorno mental, locura
o demencia) o una discapacidad psicosocial. En su concepto, el único requisito
que procede es la certificación médica o psicológica, sin que sea necesaria la
de un especialista, psiquiatra, o el concepto de una junta o grupo de
médicos472. En este sentido, es el riesgo para la vida o la salud (física, mental o
social) y no un daño ya consumado lo que da derecho a las mujeres y niñas a
optar por una IVE. El riesgo es la posibilidad del daño que puede generarse
como consecuencia de la continuación del embarazo, es decir, una afectación
a la salud que genere angustia o sufrimiento y que puede incluso conducir a la
muerte.
Presentó las categorías que según su experiencia configuran esta casual: “i)
Afectación del proyecto de vida por embarazo temprano no planeado, no
deseado o forzado; ii) Ausencia de redes de apoyo social, familiar o de
corresponsabilidad de la pareja; iii) Aspectos sociales que generen o
aumenten la vulnerabilidad de sufrir afectaciones a la salud física y mental
como condiciones crónicas de pobreza o embarazo temprano; iv) Afectación
del bienestar de las mujeres con base en aquello que cada mujer considere
como “estar bien”; v) Predisposición a padecer una afectación de la salud
física y mental; vi) Estrés por condiciones sociales, materiales precarias o de
marginalidad; vii) Imposibilidad de continuar la educación o el vínculo
laboral por embarazo; viii) Imposibilidad de encargarse de los hijos por
razones de empleo; ix) Maternidad satisfecha (se ha alcanzado el número de
hijos deseados); x) Exclusión o marginalidad por desplazamiento, conflicto
armado, migración, condición rural, racial/étnica (indígenas,
afrodescendientes); xi) Afectación de la salud de hijos ya nacidos, o riesgos
sociales y de salud previos asociados con la condición de ser hijos no
deseados (maltrato, o pobres resultados de salud); xii) Ausencia de políticas
472
Este certificado puede ser proferido por un médico-a general o un
psicólogo-a, quienes tienen el estatus de profesionales de la salud según la ley
1090 de 2006.
164
integrales de atención de la mujer en embarazo y después del parto que

abarquen el mercado formal y el informal”.
Dentro de las barreras identificadas por el colectivo señaló: a) la ausencia de

profesionales y sobrecarga de la red pública, b) las resistencias frente al
procedimiento de “inducción de daño fetal”; c) las objeciones de conciencia
institucionales implícitas y adoptadas en protocolos; d) el rol omisivo y pasivo
de las aseguradoras; e) la violación del derecho a la igualdad de las mujeres y
aumento de clandestinidad; f) la inexistencia de acciones de Inspección,
Vigilancia y Control (IVC) y g) la ineficacia de las acciones de tutela.
Luego, hizo énfasis en barreras concretas para el ingreso a la IVE de más de

22 semanas: (i) insuficiencia de prestadores idóneos y capacitados para
realizar la inducción de daño fetal, así como la aparente falta de habilitación; y
(ii) la imposición de argumentos carentes de veracidad y soporte científico
cuando se trata de IVES en edades gestacionales avanzadas.
Finalmente, propuso tres bloques temáticos que se deben desarrollar con el

objetivo de superar las barreras enunciadas: i) la disponibilidad y habilitación
del servicio de IVE para embarazos superiores a 22 semanas; ii) el diagnóstico
oportuno, el acceso a la información y los criterios para la certificación
médica; y iii) la edad gestacional avanzada como criterio insuficiente para
descartar la IVE y su relación con la decisión del nivel de riesgo a correr.
13. Consorcio Latinoamericano contra el Aborto Inseguro –

CLACAI473
Dividió su exposición en dos partes, los estándares internacionales del DIDH

frente al derecho a la IVE y las limitaciones y obstáculos a la IVE.
En primer lugar, planteó que según el consenso del DIDH, la IVE es un

mínimo de derechos humanos que los Estados deben garantiza, sin que la
protección a la vida prenatal permita su prohibición, dado que el embrión o
feto no puede considerase sujeto de derechos. Para sustentar su tesis 474 expuso
que:
473
Viviana Bohórquez Monsalve, Beatriz Galli, Ximena Casas Isaza, Patricia
Spaniel, Catalina Martínez, Brenda Álvarez y Susana Chávez. Ver folios 640
al 676 del cuaderno principal.
474
Citó la Declaración Universal de Derechos Humanos, el Pacto de Derechos
Civiles y Político, al Comité de Derechos Humanos, la Convención para la
Eliminación de Todas las formas de Discriminación contra la Mujeres, la
Convención sobre los Derechos del Niño, el Pacto de derechos Económicos,
Sociales y Culturales, el Comité contra la Tortura de Naciones Unidas, la
Convención Europea de Derechos Humanos, la Corte Europea de Derechos
Humanos, el Sistema Africano de Derechos Humanos, la Convención
Americana de Derechos Humanos, entre otros.
165
“En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos no existe

ninguna cláusula que establezca una obligación de reconocimiento del
derecho a la vida antes del nacimiento, de manera tal que se obligue a
los Estados a otorgar derechos a las distintas etapas gestacionales del
desarrollo del ser humano. Por el contrario, existe consenso en
reconocer que la interrupción del embarazo debe ser un servicio de
salud no penalizado y accesible para prevenir la mortalidad materna
asociada a los abortos inseguros. (En ese sentido se han decretado
sanciones por priorizar la protección de vidas en desarrollo sobre los
derechos de la mujer gestante, especialmente tratándose de las
circunstancias excepcionadas por la Corte Constitucional de Colombia”.
Basado en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, resaltó la

sentencia Artavia Murillo vs. Costa Rica como el precedente más claro y
vigente en lo que respecta a la interpretación del derecho a la vida contenido
en el artículo 4 de la Convención Americana, la cual determinó: “i) que ni del
texto de la Convención Americana ni de sus trabajos preparatorios puede
entenderse al embrión como persona, por lo que no puede dársele tal estatus,
ii) que la protección al derecho a la vida no es absoluta, y de be aplicarse de
forma incremental y armonizarse con los derechos humanos de la mujer
embarazada, iii) que la expresión ‘concepción’ debe entenderse como
implantación del óvulo fecundado en el útero de la mujer y en consecuencia,
iv) el sujeto de protección de la vida antes del nacimiento es la mujer
embarazada, lo que se expresa en la garantía de sus derechos”.
En segundo lugar, presentó las barreras frente al acceso a la IVE en

condiciones seguras, así: poca disponibilidad de los servicios, los costos
elevados, la estigmatización, los requisitos innecesarios, el suministro de
información engañosa, y la tensión entre los médicos y las mujeres en relación
al encuadre de la causal con los hechos alegados en el caso concreto.
En tercer lugar manifestó que la “causal salud” en su esfera mental, implica

considerar que “la salud mental incluye la angustia psicológica, sufrimiento
mental actos sexuales obligados o forzados y el diagnóstico de un daño fetal
grave”475. Al respecto, según la interviniente, la Corte ha identificado unas
mínimas garantías del derecho a la IVE: autodeterminación reproductiva, el
respeto por el proyecto de vida, la salud como concepto integral, el
diagnostico, la prohibición de imponer obstáculos para la IVE, la garantía de
servicios en todo el territorio nacional, el acceso en todos los niveles de
atención según la complejidad, los profesionales de la salud idóneos y
suficiente, la prohibición de la discriminación y el límite a la intervención
judicial.
475
Organización Mundial de la Salud. Aborto Sin Riesgos: guía técnica y de
política para sistemas de salud. 2012. Op. Cita.
166
En síntesis, solicitaron a la Corte mantener los estándares de protección del

derecho a la IVE en Colombia como se han mantenido en la a línea
jurisprudencia pacífica y reiterada de esta Corporación desde hace doce años.
14. Médicos sin fronteras476
Exhibió las siguientes barreras de las mujeres para acceder a la IVE:
- Algunas instituciones niegan el servicio basados en el

“desconocimiento” de la sentencia que despenalizó el aborto en
Colombia con la cual se garantiza el acceso a los servicios.
- En cuanto a la objeción de conciencia durante los acompañamientos
realizados se ha evidenciado que el uso de la objeción de conciencia es
discriminatorio (muestra del desconocimiento de la sentencia), desde el
personal administrativo hasta el personal asistencial (enfermeras,
farmacéuticos, administrativos, etc.) son objetores afirmando incluso
que la Institución es objetora. Cuando esto NO puede ser aplicado de
manera colectiva.
- Se han evidenciado aseguradoras (EPS) que una vez reciben una
paciente solicitando este servicio, inician un proceso de
“acompañamiento”. En estas visitas se intenta convencer a las pacientes
de desistir del procedimiento usando argumentos falsos que no
corresponden a la realidad médica de la paciente, y que desconocen la
autonomía de las mujeres.
- Solicitud de autorización de padres o adultos responsables en caso de
menores de edad que llegan solicitando una Interrupción Voluntaria del
Embarazo. En estos casos la Corte Constitucional tiene en cuenta el
concepto de evolución, por tanto pueden decidir SIN autorización.
- En casos de solicitud de Interrupción Voluntaria del Embarazo por
Violencia Sexual exigencia de la denuncia aun cuando las pacientes no
desean denunciar porque el perpetrador en la mayoría de los casos es un
familiar o un vecino o fue víctima en el marco del conflicto armado.
- Casos en los que aun cuando se busca el servicio dentro de una
Institución de salud habilitada, el procedimiento no se realiza de forma
segura, esto asociado al desconocimiento en estos protocolos, falla de
entrenamiento médico y actitud del profesional ya que a pesar de
realizar el procedimiento, no se practica con los mínimos de calidad y
seguridad del paciente. Esto es más grave específicamente durante
tercer trimestre.
- Malas praxis, que conllevan a complicaciones para las pacientes. En
una ocasión, la paciente estuvo internada en UCI 2 semanas debido a
una perforación uterina como consecuencia de una mala intervención
resultando en una histerectomía.
- Acceso a Misoprostol limitado en las instituciones, razón por la cual se
entrega fórmula pare que el medicamento sea comprado por las
476
Nicholas Gildesleeve y María José Usach. Ver folios 677 al 682 del
cuaderno principal.
167
pacientes, exponiéndolas a pagar altas sumas de dinero o adquirir

medicamentos falsificados. –
- Muchas aseguradoras (EPS) no tienen establecidas redes de prestación
del servicio de IVE. Este escenario es mucho más dramático en las
regiones, donde de por si las redes de prestadores son mínimas y en
condiciones precarias, esto además de ser una barrera de acceso al
servicio también genera barreras geográficas, por ejemplo:
desplazamiento de las pacientes a otras ciudades, malos tratos de parte
de los prestadores de salud y, algunas EPS, obligan a las pacientes a
llevarse el producto del procedimiento o garantizar servicio funerarios
para el mismo.
15. Instituto Guttmacher477
A partir de su amplia experiencia en investigación y políticas públicas en

salud sexual y reproductiva, ofreció las siguientes estadísticas sobre el aborto
inducido.
- Se estima que en los países en desarrollo por cada 1.000 mujeres entre
los 15 y 44 años se realizan 36 abortos al año, en comparación con 27
abortos en las regiones desarrolladas.
- En América Latina y el Caribe, las tasas de aborto subregional varían
desde 33 en América Central a 48 en América del Sur y 59 en el Caribe.
- Los abortos ocurren con la misma frecuencia en los países con más
restricciones legales que en los que tienen menos restricciones: 37 y 34
por cada 1.000 mujeres, respectivamente
- La elevada necesidad no satisfecha de anticonceptivos y los altos
niveles de embarazos no deseados pueden explicar el alto número de
abortos que ocurren en países con leyes de aborto restrictivas.
- De acuerdo con los cálculos recientes disponibles, la tasa de aborto en
Colombia es de 39 por cada 1.000 mujeres. Las tasas de aborto varían
bastante según la región: desde 18 abortos por cada 1.000 mujeres en la
región oriental, hasta 66 abortos por cada 1.000 en Bogotá.
- A pesar de los importantes avances en el uso de anticonceptivos que se
han desarrollado en las últimas dos décadas, el 67% de todos los
embarazos del 2008 en Colombia fueron embarazos no deseados.
Acorde con las evidencias recolectadas, “el aborto es seguro a largo plazo y
conlleva pocos o ningún riesgo de problemas relacionados con la fertilidad,
cáncer o enfermedades psicológicas”. Sin embargo, el aborto es riesgoso
donde las leyes son más restrictivas. Al respecto presentó los siguientes datos:
- La OMS y el Instituto Guttmacher han clasificado los abortos en todo el

mundo según su nivel de riesgo de la siguiente manera: seguros, menos
seguros o nada seguros. Casi el 90% de los abortos se realizan en
condiciones seguras en países donde el aborto es ampliamente legal,
477
Susheela Singh. Ver folios 683 al 703 del cuaderno principal.
168
mientras que solo el 25% de los abortos se realizan de manera segura en

países con leyes de aborto restrictivas.
- Aproximadamente 6.9 millones de mujeres son tratadas por
complicaciones relacionadas con el aborto cada año en dichos países en
la regiones en desarrollo que tienen leyes restrictivas, y muchas de las
mujeres que necesitan tratamiento no reciben atención oportuna.
- Las mujeres colombianas, en particular, se enfrentan rutinariamente a
barreras innecesarias para acceder al aborto legal y muchas recurren a
procedimientos clandestinos.
- Al rededor del 33% de la todas la mujeres que tienen abortos
clandestinos en Colombia sufren de complicaciones que requieren
atención médica, y el 53% de la mujeres que provienen de áreas rurales
de bajos recurso que tienen abortos sufren complicaciones. Además,
aproximadamente una quinta parte de todas las mujeres que desarrollan
complicaciones no reciben la atención médica que necesitan. La mitad
de las mujeres de las zonas rurales de bajos recurso que han abortado y
han sufrido complicaciones pos-aborto no reciben tratamiento.
Finalmente, argumentó que la decisión de acudir al aborto depende de la

capacidad que cree tener la mujer para cuidar a su niño.
16. Grupo Médico por el Derecho a Decidir478
Para la interviniente fijar límites a la edad gestacional es contrario al espíritu

de la sentencia C-355 de 2006 y de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional. En este sentido, la protección de los derechos a la salud, a la
dignidad y a la integridad de la mujer no varía con la edad gestacional. En su
concepto, los límites de edad gestacional promueven las barreras de acceso
por parte de personal médico obstructor y disminuyen la posibilidad de que las
mujeres ejerzan sus derechos. Aseguró que el aborto, incluso después del
primer trimestre, es un procedimiento seguro.
Por último, manifestó que la causal por viabilidad fetal no trae consigo la
necesidad de definir un límite de edad gestacional para la IVE pues se trata de
embarazos en los que no se espera un nacido vivo. Adicionó que la viabilidad
es un concepto que depende de la capacidad del recién nacido, la oferta
institucional, el contexto local, entre otros.
17. Fundación Unida de Orientación y Asistencia Materna –

Oriéntame479
Expuso que desde el año 2006 la institución ha practicado 50.000

procedimientos IVE, la mayoría de los procedimientos (89%) se han realizado
478
Salomé Valencia Aguirre. Ver folios 775 al 782 del cuaderno principal.
479
María Mercedes Vivas y Cristina Villarreal en calidad de directora
ejecutiva adjunta y representante legal, respectivamente. Ver folios 845 al 864
169
antes de la semana 12, el 11% entre las semanas 12 y 20, y apenas 19

procedimientos (menos del 1%) después de la semana 20.
Planteó que “Cualquier limitación del acceso a servicios de Interrupción

Voluntaria del Embarazo seguros y legales, por razones tales como edad
gestacional, falta de capacidad instalada, interpretación restrictiva de la
sentencia C-355 de 2006 o desconocimiento del marco normativo, entre otras,
y que tengan como consecuencia la negación del servicio sin remisión
adecuada y oportuna de la mujer, desconoce la realidad de las mujeres y su
capacidad de tomar decisiones como sujetos morales, limita el ejercicio del
derecho a la salud definida desde un punto de vista integral; y expone la
salud y la vida de las mujeres”.
Argumentó que las mujeres son sujetos morales con capacidad de toma de
decisiones y se ven seriamente afectadas por los estereotipos que afirman lo
contrario, estereotipos tales como pensar que “las mujeres van a abusar de la
opción el aborto” y/o considerar necesaria la intervención de terceros para
tomar decisiones por ellas. Así, obligar a la mujeres a continuar embarazos
que no desean, mediante la imposición de barreras de acceso a servicios de
aborto seguro, es un acto que no tiene como objetivo preservar la vida de un
feto sino reforzar la idea que las mujeres están obligadas a ser madres y a
sentirse plenas y felices de esto, independientemente de la circunstancias.
Respecto de las limitaciones y barreras legales al acceso a los servicios de

Interrupción Voluntaria del Embarazo, afirmó que esto no impacta el número
de abortos. Es decir, las leyes restrictivas no disminuyen las tasas de aborto.
En cambio, la seguridad del aborto está relacionada con que no hayan
restricciones, limitaciones y barreras de acceso a los servicios; las leyes
restrictivas exponen la salud y la vida de las mueres a los riesgos asociados al
aborto clandestino.
En la experiencia de prestación de servicios de Oriéntame, implementando el

Protocolo del Ministerio de Salud y Protección Social de acuerdo con las
políticas públicas vigentes, desde enero de 2017 la tasa de complicaciones de
los diferentes procedimientos ha sido muy baja. Por ejemplo, el porcentaje
promedio de infecciones desde mayo del 2017 hasta abril del 2018, no alcanza
el 0,50%. La tasa de otras complicaciones en el mismo periodo fue de 0,16%.
Esas complicaciones incluyen hemorragia, desgarro cervical y perforación
uterina, entre otras.
Resaltó que las causales establecidas por la sentencia C-355 de 2006 no se dan
independientemente, por lo que es frecuente que las causales coexistan.
Solicitó a la Honorable Corte Constitucional que avance en el reconocimiento

de la autonomía reproductiva de las mujeres y emita un fallo con medidas para
eliminar las barreras de acceso que aún, después de 12 años de
170
implementación de la sentencia C-355 de 2006, las mujeres en Colombia

siguen enfrentando para acceder a servicios de aborto legal y seguro.
18. Programa Universitario de Derechos Humanos de la Universidad

Autónoma de México480
Aseguró que el nacimiento de un hijo con discapacidad supone un evento

traumático que se relaciona íntimamente con la indeseabilidad ante la
presencia de una deficiencia o diferencia significativa en el hijo. Explicó que
dentro de los lineamientos éticos para la emisión del diagnóstico prenatal
(DPN), publicados por la OMS, se contempla el asesoramiento genético no
directivo que incluye una discusión exhaustiva de sus riesgos, beneficios y
limitaciones. De acuerdo con Taboada Lugo, el DPN cumple con diversas
funciones de tipo informativo a través del cual es posible saber si se puede
llevar a cabo tratamientos prenatales, indicar el mejor modo y lugar para la
realización del parto, prepararse sobre las condiciones de vida y tratamientos
adecuados para asumir la llegada de un hijo “enfermo”.
Al respecto, señaló que el Comité de la Convención sobre los Derechos de las

Personas con Discapacidad, ha emitido una serie de recomendaciones a
Estados parte de la Convención que contemplan en sus legislaciones la
interrupción del embarazo “por motivos de discapacidad exclusivamente”.
También se ha pronunciado sobre el derecho de las mujeres a decidir sobre su
cuerpo, precisando que estos deben respetarse sin legalizar el aborto selectivo
por motivos de deficiencia fetal.
De acuerdo con el Programa de Acción de la Conferencia Internacional de

Población y Desarrollo, El Cairo (CIPO) (1994) y conforme a la Cuarta
Conferencia Mundial sobre la Mujer de la ONU (Beijing-Pekín, 1995) el
reconocimiento y la defensa a la decisión de la interrupción legal del
embarazo compete de manera exclusiva a las mujeres, en consonancia con el
marco legal internacional dirigido a proteger su derecho a decidir, así como a
ser protegida por la ley para llevar a cabo esta decisión en condiciones
asequibles.
Sin embargo, la detección de patologías en el feto como causal para la

interrupción del embarazo a través del aborto selectivo contiene una carga
ideológica que menosprecia, en el mejor de los casos, las condiciones de
deficiencia o divergencia como condición humana; no nada más hacia los
fetos que presentan estas condiciones sino hacia las personas vivas que forman
parte de nuestro entorno.
Finalmente propone analizar la responsabilidad de los Estados respecto de

aumentar la calidad de vida de las personas con deficiencias o divergencias
significativas y ver la discapacidad no solamente desde el concepto de
480
Emma Erika González Gutiérrez coordinadora del área de psicología en la
clínica jurídica de la universidad. Ver folios 865 al 869 del cuaderno principal.
171
enfermedad, anormalidad, deficiencia o patología, sino en perspectiva del

modelo social y de la diversidad humana.
19. Agrupación Ciudadana por la Despenalización del Aborto

Terapéutico, Ético y Eugenésico481
Los temas prioritarios que la Agrupación Ciudadana por la Despenalización

del Aborto Terapéutico, Ético y Eugenésico trabaja son: a) Promover el
cambio de imaginarios para la regulación en la legislación existente sobre la
penalización absoluta del aborto y las consecuencias nefastas que con ello
lleva. b) Defender legalmente a nivel nacional e internacional a mujeres
criminalizadas por abortos o delitos relacionados. C) Educar, informar y
divulgar a la sociedad la necesidad que las mujeres reciban asistencia médica,
gratuita adecuada para asegurar su salud sexual y reproductiva, de tal manera
que no recurran a abortos inseguros que pongan en peligro sus vidas.
La intervinientes sugiere a la Corte tener en cuenta los siguientes aspectos al

momento de decir sobre el asunto objeto de debate:
- Restringir el derecho a una interrupción del embarazo viola el derecho a

la salud de las mujeres, niñas y adolescentes reconocido
Constitucionalmente.
- Todos los embarazos impuestos en niñas y adolescentes constituyen
delitos sexuales y ponen en riesgo su salud y vida. Además son una
violación a sus derechos humanos, obstaculizan su plena participación
en la vida económica, política y social.
- Ante un embarazo que pone en riesgo la salud y vida de la mujer
gestante, debe tener la oportunidad de decidir la interrupción del
embarazo.
Informan que la tendencia internacional está dirigida a disminuir el marco

punitivo, orientando medidas hacia escenarios de salud pública que reconocen
los derechos de las mujeres y sus necesidades. El 97% de países en el mundo
contemplan en su legislación la posibilidad de realizar la interrupción del
embarazo para salvar la vida de la mujer gestante, cuando la continuidad del
embarazo supone un riesgo para la salud o la vida de la mujer gestante,
mientras que un 67% de países para preservar su salud. En Latinoamérica y el
Caribe, el porcentaje de países es algo menor, el 88 % de países permiten el
aborto para salvar la vida y el 58 % para preservar su salud.
Considera que es importante tener en cuenta aspectos como: el riesgo de daño

a la salud y a la vida de las mujeres, los limites en la estrategia de disminución
de la mortalidad materna, la inseguridad jurídica del personal sanitario, y las
opiniones favorables de asociaciones internacionales de ginecología y
obstetricia, respecto a la justificación del aborto por causas de salud.
481
Sara Beatriz García Gross. Ver folios 890 al 895 del cuaderno principal.
172
En este último aspecto señaló que las asociaciones gremiales internacionales

de ginecología y obstetricia (FIGO y FLASOG), reconocen que el aborto es
un problema de salud pública con importante presencia, que no se puede
ignorar y que genera consecuencias graves para las mujeres, en especial
cuando se realiza en condiciones de inseguridad e ilegalidad, por lo que
manifiestan un amplio consenso en considerar que el aborto es éticamente
justificable cuando se efectúa por razones médicas, para proteger la vida y la
salud de la mujer gestante.
Por todo lo anterior, limitar las semanas para poder interrumpir un embarazo
no responde ni aborda la problemática relacionadas con la morbilidad y
mortalidad de la mujer gestante, así como el derecho de las mujeres y las niñas
a resguardar su integridad física, psíquica y moral.
20. Natalia Bernal Cano482
Afirmó que realizó un estudio comparado de la jurisprudencia constitucional y

de la legislación del aborto inducido en Estados Unidos, España, Francia y
Colombia. En este utilizó como método el análisis real del dolor humano y no
teorías jurídicas complejas. Luego de exponer casos en los cuales identificó
afectaciones mentales en las mujeres con ocasión del aborto inducido al que
fueron sometidas, presentó varias conclusiones de su investigación.
Llamó la atención sobre la importancia de ofrecer a los adolescentes una

educación sexual integral que les enseñe a ser responsables con su cuerpo y
sus emociones483, programas no dirigidos a facilitar el “sexo seguro” ni el
“aborto inducido”, deben ser encaminados hacia el aprendizaje de los valores,
el respeto del propio cuerpo, una buena autoestima, entre otros.
Aseguró que: “Después de escuchar testimonios de mujeres que sufrían como

consecuencia de su libre decisión de interrumpir su embarazo, leí la
literatura aconsejada por algunos especialistas en salud mental, después de
entrevistar varios de ellos en las dos primeras ediciones en español de mi
obra original, después de escuchar opiniones científicas, llegué a la
conclusión de que el aborto inducido es una práctica auto-destructiva que
perjudica gravemente la salud mental de las mujeres”.
Presentó una serie de estudios y entrevistas a psicólogos a partir de las cuales

concluyó que:
“Muchos riesgos del aborto inducido que afectan la salud mental de las
mujeres no son por lo general muy conocidos, porque las mismas
mujeres llevan en lo más íntimo de su ser sus procesos de ‘duelo
482
Doctora en Derecho de la Universidad de Paris y Pantheón Sorbonne. Ver
483
Para sustentar esta consideración expuso in extenso una investigación de su
papá.
173
prohibido’, un duelo que por lo general es censurado y que surge por el

mismo hecho mismo de los sentimientos de culpa que genera la
interrupción voluntaria del embarazo.
La mujer que ha abortado voluntariamente sufre por lo general en

silencio de depresiones por sentimientos de culpa que ella misma no
expresa a nadie porque ella misma no se perdona lo que hizo a su hijo.
Por eso poco se conoce mucho este riesgo. Algunas mujeres acuden al
psicólogo o al psiquiatra a solicitar ayuda pero estos síntomas quedan
por lo general ocultos en el secreto de las consultas. Muchas mujeres
que se practican un aborto inducido, no hablan de esta secuela
producida en la salud mental porque se arrepienten de haberse
practicado voluntariamente el aborto y se sienten mal si hablan a otras
personas de su propia experiencia.
La gran mayoría de mujeres afectadas no acude al psicólogo o al

psiquiatra para solicitar ayuda. El trauma severo que se produce genera
en las mujeres fuertes depresiones, ataques de pánico, episodios fuertes
de ansiedad, insomnio, pesadillas con restos de bebés abortados y las
depresiones fuertes exponen a las mujeres al alcohol, al consumo de
drogas y lamentablemente, al suicidio. Hemos visto que resultados muy
recientes de investigaciones serias realizadas en los Estados Unidos
revelan todo esto y en Colombia no son conocidos estos estudios en los
estrados judiciales.
Los jueces, los abogados, muchas personas que solicitan la práctica de

un aborto inducido en nuestro país, no están por lo general bien
informados de la existencia de este daño en la salud mental de las
mujeres que abortan voluntariamente por los secretos íntimos que
guardan las mismas mujeres. No es razonable culpar o juzgar a los
abogados, a los jueces, a las personas que piensan que este riesgo no
existe como consecuencia del aborto voluntariamente practicado,
precisamente porque la gran mayoría de mujeres afectadas sufre en
silencio y no cuentan a nadie qué sucede en su interior”.
En su concepto, “el embarazo no deseado no afecta gravemente la salud

mental de la mujer porque hay otras soluciones alternas más positivas que el
camino del aborto. Es el trauma del aborto inducido lo que realmente
provoca daños graves o menos graves en la salud mental de pocas o muchas
mujeres. No importa el número de mujeres afectadas, debe tenerse en cuenta
la existencia contundente de este: riesgo, debe tenerse en cuenta que existe un
dolor humano después del aborto que no puede ignorarse”.
Planteó que se deberían revocar las decisiones de la Corte donde reconoce el

derecho a la IVE “simplemente por la verificación del dolor moral que los
especialistas anteriores han demostrado y que muy seguramente existe
también en nuestro país”.
174
Con relación al dolor que podría producir el procedimiento de la IVE en el

feto afirmó, con base en diferentes estudios científicos, que “el niño o la niña
por nacer sufren cuando se interrumpe el embarazo en el seno materno, con
mayor razón si se interrumpe el embarazo de manera violenta”.
También se refirió a la afectación en la salud mental de los profesionales de la

salud, en su sentir, “muchos médicos ginecólogos colombianos, pueden
sentirse psicológicamente afectados cuando introducen las cánulas y los
aspiradores en el útero de las mujeres. De igual forma, pueden sentirse
afectados cuando realizan todo el procedimiento explicado por el Ministerio
de salud en el Documento Atención postaborto (APA) y sus complicaciones”.
Finalmente solicitó a la Corte cambiar su precedente ya que (i) la condición

humana se adquiere desde la concepción y todas las personas por el hecho de
tener una condición humana, rasgos humanos identificables, signos vitales,
capacidades sensoriales, tienen el derecho a nacer; (ii) no existe ninguna razón
legítima que justifique en los Estados la terminación del ciclo de la vida o la
práctica de tratamientos médicos que producen torturas o cualquier forma de
dolor intenso en el ser humano; (iii) la libertad de la mujer en ningún caso es
más importante que el derecho a la vida de su hijo; y (iv) la vida humana en
gestación desde la concepción es igual a la vida humana después del
nacimiento.
21. Alcaldía Mayor de Bogotá D.C., Secretaría Distrital de la Mujer484
Para la entidad, “la Interrupción Voluntaria del Embarazo -IVE- es un

derecho fundamental de rango constitucional y un derecho humano de las
mujeres”. Su intervención la divide en tres aspectos: (i) el Respeto al
precedente judicial de la Corte Constitucional en materia de IVE; (ii) la
jurisprudencia en materia de Interrupción Voluntaria del Embarazo; y (iii) la
postura institucional de la Secretaría Distrital de la Mujer frente al tema objeto
de debate y desde el enfoque de derechos humanos de las mujeres.
1. El respeto al precedente judicial de la Corte Constitucional en materia

de IVE. Basándose en textos jurídicos del profesor Diego López Medina
explica el contexto y la importancia acerca del respeto al precedente
vinculante y, la excepcionalidad para cambiarlo.
2. Jurisprudencia en materia de Interrupción Voluntaria del Embarazo.

Expone una serie de escenarios protegidos por la Corte Constitucional
respecto del derecho al IVE485.
484
485
Objeción de conciencia (T-209 de 2008); responsabilidad de las entidades
prestadoras del servicio de tener un si catálogo de prestadores, instituciones y
personas que puedan realizar la interrupción requerida (T-209 de 2008);
diagnóstico oportuno (T-585 de 2010); servicio oportuno e integral (T-209 de
175
3. Postura institucional de la Secretaría Distrital de la Mujer frente al

tema objeto de debate y desde el enfoque de derechos humanos de las
mujeres. La EPS Compensar y sus IPS adscritas, revictimizaron a la
accionante y vulneraron su derecho a la salud. Para la Secretaría, es evidente
la concurrencia de causales, “en donde la causal riesgo para la vida y la salud
de las mujeres confluye, poniendo de presente que, para el caso en concreto,
era pertinente aplicar la causal salud, porque implicaba menos requisitos, en
consonancia con el principio de favorabilidad, según lo señalado en la
Sentencia T -585 de 2010; así como garantizar proveedores entrenados para
la práctica del procedimiento dentro el tiempo establecido por la Corte
(Sentencia T-209 de 2008), evitar dilaciones injustificadas asociadas con la
edad gestacional, previendo que en Colombia no existe límite para la práctica
del procedimiento (Sentencia C-355 de 2006) y con ello, evitar realizar juntas
médicas que ocasionaron tiempos de espera injustificados para la práctica
del aborto inducido (T-388 de 2009)”.
Resaltó que “si bien la causal invocada está relacionada con la

malformación incompatible con la vida, no es menos cierto que la mujer tenía
claro que no estaba dispuesta a asumir el riesgo presente y futuro implícito
en su continuación del embarazo, con un diagnóstico de malformación en el
feto, que a su turno tendría implicaciones para su proyecto de vida”. De
hecho, “la mujer contaba con el requisito exigido para la causal
malformación incompatible con la vida extrauterina, como lo era el
certificado médico; de acuerdo con lo establecido en la Sentencia C-355 de
2006 y haberse emitido por el médico tratante la orden de ‘aspiración al
vacío de útero para terminación del embarazo derivado de la
malformación’”. Pese a lo expuesto, las accionadas omitieron cumplir con su
deber.
2008, T-946 de 2007, T-988 de 2007, T-388 de 2009); entrenamiento a

prestadores de salud para la garantía del derecho en edad gestacional avanzada
(T-988 de 2007, T-209 de 2008, T-946 de 2008 y T-388 de 2009); derecho a
la información frente al derecho a la IVE (T-627 de 2012 y T-697 de 2016);
inexistencia de edad gestacional para la práctica de la IVE (T-841 de 2011 y
T-532 de 2014); causal salud mental (T-841 de 2011); eliminación de barreras
de acceso a la IVE relacionadas con prácticas dilatorias, juntas médicas y
requisitos adicionales (C-355 de 2006, T-209 de 2008, T-841 de 2011 y T-388
de 2009); obligaciones de los entes territoriales (T-388 de 2009 y T-988 de
2007); Obligaciones de la Superintendencia de Salud y el Ministerio de Salud
(T-946 de 2008); el derecho fundamental de rango constitucional a la IVE (T-
585 de 2010 y T-841 de 2011); los derechos sexuales y reproductivos en
general y en especial la IVE en las condiciones de la Sentencia C-355 de
2006, garantizan el derecho a la igualdad, (T-697 de 2016); la negación o
dilación injustificada en la autorización del procedimiento de IVE vulnera los
derechos de las mujeres (T-946 de 2008 y T-697 de 2016).
176
Adicionalmente, las demandadas incumplieron con la obligación de ofrecer a

la accionante información completa sobre sus derechos, sometiéndola a
dilaciones injustificadas y a trámites burocráticos, dificultaron el acceso al
servicio pese a configurarse las causales para hacer viable la IVE, vulnerando
con esto los derechos fundamentales de la paciente.
22. Federación Nacional para el Aborto – NAF486
La Federación presenta a la Corte tres cuestiones: i) el aborto como derecho

fundamental humano; ii) los métodos para la práctica del aborto; y iii) los
resultados negativos de los marcos legales que limitan los servicios de aborto
legal y seguro.
1. El aborto como derecho fundamental humano. En su concepto, el aborto

“es un derecho humano fundamental y una parte esencial de los cuidados de
salud”. En aras de lograr una sociedad justa y equitativa de las mujeres ellas
“debe tener los medios para controlar su cuerpo, incluida su fertilidad, lo
cual requiere el acceso a métodos anticonceptivos asequibles y eficaces, así
como el acceso al aborto seguro y legal”, de esta forma, “las decisiones sobre
el embarazo, la crianza de los hijos y la futura capacidad reproductiva deben
ser libres y voluntarias, sin coacción”. En términos de igualdad, sugiere que
cuando existe un amplio acceso a servicios de aborto seguro y legal, “las
mujeres y los hombres tienen igual control sobre sus cuerpos” logrando así
justicia y equidad para todos. Imponer barreras al derecho al aborto
“sobrecarga a las mujeres financiera, física y psicológicamente, lo cual
afecta inevitablemente a las mujeres más marginadas en primer lugar. limitar
el acceso a la atención en aborto es algo particularmente discriminatorio
hacia las mujeres pobres, inmigrantes, rurales, víctimas de la violencia y
mujeres jóvenes y adolescentes de una manera en la que no son afectados los
derechos los hombres de un modo similar”. Aseguró que el aborto seguro
“puede realizarse en cualquier edad gestacional, y es más seguro para la
mujer embarazada que un parto a cualquier edad gestacional”.
2. Métodos para la práctica del aborto durante el embarazo. Afirmó que

“el aborto es un procedimiento médico extremadamente seguro”. Así, en los
países donde el aborto es legal, “las mujeres se han beneficiado
considerablemente de la introducción de métodos modernos y de alta calidad
para la atención del aborto. Allí, las complicaciones derivadas de abortos
legales se han vuelto extremadamente raras”. Sin embargo, en países con
leyes restrictivas se evidencia mayor número de abortos inseguros. La
legalización del aborto permite la capacitación del personal médico en
técnicas y manejo de complicaciones relacionadas con el aborto. Tal como
demuestran las Guías de Prácticas Clínicas para la Atención del Aborto de la
NAF, existen diferentes procedimientos de aborto que son comunes y
eficaces: suministro de mifepristona y misoprostol durante el embarazo,
486
177
aspiración endouterina (antes de las semanas 14-16), dilatación y evacuación

(después de las semanas 14-16).
3. Los marcos legales restrictivos que limitan el acceso a los servicios de

aborto legal y seguro tienen resultados negativos. Planteó que “las
restricciones al acceso tienen efectos negativos para la salud, las cuales
afectan de manera desproporcionada a las mujeres con bajos recursos, en
zonas rurales, jóvenes y en general, a las mujeres marginadas”. Como
restricciones perjudiciales mencionó: edad gestacional y viabilidad del feto.
Respecto de esta última resaltó que “las anomalías fetales se presentan de
muchas maneras: algunas son uniformemente letales, pero muchas tienen una
amplia gama de resultados, incluyendo discapacidad de por vida. Cada
síndrome o anomalía es diferente y, lo que es más importante, cada familia y
su capacidad para cuidar a los niños con estos síndromes o anomalías es
diferente. La amplia variación en cada situación es otra razón por la cual las
decisiones médicas relacionadas con la atención del aborto deben ser
tomadas por la mujer embarazada en consulta con su prestador de servicios
de salud sexual y reproductiva”.
23. Universidad Sergio Arboleda487
Comienza su intervención presentando el contexto del debate sobre la

Interrupción Voluntaria del Embarazo, refuta como con la sentencia C-355 de
2006 la Corte cambió su jurisprudencia “no solo respecto de la importancia
del derecho a la vida del no nacido, sino incluso a su existencia”, apelando a
una concepción civilista de personas, “lo que confunde abiertamente el
sentido de la personalidad jurídica, con la naturaleza intrínseca de los
derechos fundamentales”. Argumentó que, acorde con las ciencias biológicas,
“el embrión es un individuo de la especie humana desde la concepción y la
aportación de la filosofía consiste en afirmar que el embrión es persona
humana desde la concepción”. A partir de dicha premisa afirmó que “la
exigencia de asegurar al embrión también una tutela jurídica de todos los
derechos humanos, que en el plano internacional reconocen a todos los seres
humanos, se presenta como evidente e inderogable”, dicha protección
demanda que “sólo en casos que lo hagan estrictamente necesario para
proteger los derechos de las madres, permita el aborto”.
Posteriormente, describe la regulación de la IVE en Colombia, para concluir

que “es necesario que, en Colombia, se fijen los límites temporales para
realizar el procedimiento. Lo anterior, debido a que no existe justificación
científica ni filosófica para considerar que el nasciturus con edad gestacional
superior a 24 semanas, es decir, con viabilidad autónoma, pueda ser
considerado como un objeto, y no un sujeto de derechos. Se hace por lo tanto
indispensable establecer una protección a la vida del feto viable
autónomamente tal y como se ha procurado en el ámbito internacional”488.
487
178
Específicamente se pronunció sobre la hipótesis de abortar a una persona por

su condición de discapacidad, encuentra necesario que la Corte establezca
“que la discapacidad no puede ser una situación modificatoria de la Ley,
como por ejemplo para la justificación del aborto y posterior atentado contra
la vida humana, ni muchos menos, se puede catalogar como uno de los
móviles de discriminación y desconocimiento de la dignidad inalienable de
todo ser humano”.
Concluyó que “frente a la ponderación que tiene que realizarse conforme al

derecho a la IVE como un derecho no absoluto, debe tenerse en cuenta que
los restantes derechos, se ubican en una jerarquía subalterna, lo que significa
que no puede sacrificarse el valor supremo de la vida para proteger, en base
de su negación, derechos secundarios. Se hace evidente, que la vida comienza
en el momento de la concepción, y por tanto el ser que está por nacer debe
ser protegido en igualdad de condiciones que el nacido. Defender lo
contrario sería abiertamente discriminatorio”.
24. Coalición Internacional de Salud de la Mujer – IWHC489
La organización presentó dos tesis, a saber: i) Las restricciones al aborto han

demostrado ser ineficaces para reducir su acontecimiento y, al mismo tiempo,
son muy dañinas para la salud de las mujeres; y ii) Las restricciones
perjudiciales para el acceso a los servicios de atención médica no se limitan a
las leyes y políticas públicas, sino que también incluyen la negación de
atención por parte de los proveedores de servicios de salud.
Sobre la primera cuestión expuso cifras que, en su concepto, demuestran la

ineficacia de las regulaciones que restringen el aborto. A su juicio, las medidas
que sí permiten una reducción en el número de abortos son la inversión en
salud pública y educación. Por ejemplo, permitir el acceso a los
anticonceptivos, ofrecer información y educación sobre el uso de los mismos y
aumentar la disponibilidad de estos para las mujeres, sí reduce los embarazos
no deseados y, en consecuencia, reduce el número de abortos.
Ahora bien, entendiendo que los métodos anticonceptivos pueden fallar y que
es posible que se presenten situaciones diferentes a un embarazo no deseado
que terminaría en un aborto, el interviniente resalta que despenalizar el aborto
es la medida adecuada para reducir la práctica del aborto. Al respecto recalcó
que la penalización del aborto conlleva abortos inseguros los cuales “no están
distribuidos uniformemente entre las diferentes regiones del mundo. Por el
contrario, el 97% de los abortos inseguros (es decir, 24,3 millones de
procedimientos precarios y peligrosos) se realizan en países en desarrollo,
donde el acceso a procedimientos legales y seguros se limita a unos pocos
motivos legales, como es el caso de Colombia, o se prohíbe por completo.
488
Presentó el estudio de derecho comparado extraído de la sentencia C-341
de 2017.
489
179
Según la Organización Mundial de la Salud, en aquellos países donde el

aborto legal está restringido, el aborto seguro se convierte en un privilegio de
los ricos, y las barreras y riesgos recaen principalmente sobre las mujeres
rurales, pobres, adolescentes, solteras o con menos acceso a la educación, lo
que resulta en muertes y complicaciones evitables”.
Respecto de la segunda cuestión, afirmó que con ocasión de la objeción de

conciencia “el uso de creencias personales para negar el acceso a
procedimientos médicos necesarios y deseados, que están respaldados con
evidencia científica, como es el caso del aborto, es un fenómeno creciente con
implicaciones mortales para las mujeres y las niñas, especialmente aquellas
que son más vulnerables”. Con base en algunas investigaciones aseveró que
“las mujeres que se enfrentan a la negación de procedimientos de aborto (…)
enfrentan un mayor riesgo de daño físico y psicológico, desventajas
socioeconómicas e incluso acortamiento de la esperanza de vida”. En este
sentido, sugiere que “permitir que los profesionales de la salud se nieguen a
proporcionar ciertos servicios sobre la base de la religión o la conciencia
afecta a una amplia gama de pacientes y evita el acceso a un espectro de
procedimientos legales de salud sexual y reproductiva”.
25. Defensoría del Pueblo490
Presentó concepto en defensa de la protección de los derechos fundamentales

de la accionante, sugirió a la Corte pronunciarse sobre “los obstáculos que
padecen las mujeres y las niñas en Colombia para ejercer su derecho
fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo y por tanto, para
adoptar medidas eficaces que propendan por su efectivo ejercicio”. Dividió su
exposición en tres partes: (i) elaboró una síntesis de los antecedentes del
proceso; (ii) expuso las consideraciones de la Defensoría respecto del caso
objeto de estudio y, (iii) formuló las correspondientes conclusiones y
solicitudes.
Se ocupó de exponer el contenido y alcance del derecho fundamental a la

interrupción voluntaria del embarazo y los requisitos establecidos por la
jurisprudencia constitucional para el ejercicio del mismo, específicamente en
lo relacionado con las causales: malformación del feto que hace inviable su
vida y el riesgo de continuar con la gestación para la salud física o mental de
las mujeres, a partir de las consideraciones plasmadas en la sentencia C-355
de 2006 y T-388 de 2009. De dicho análisis destacó que “el único requisito
para la causal relacionada con la afectación a la salud de [las mujeres
gestantes] y la referida a la malformación del feto que haga su vida inviable
-en la que se circunscribe el caso analizado en este proceso-, es contar con el
certificado del profesional de la salud tratante para proceder
inmediatamente, conforme al deseo de la mujer o niña involucrada, a realizar
la interrupción voluntaria del embarazo”.
490
180
Para la Defensoría no es pertinente establecer que la “viabilidad en el

ejercicio del derecho a la interrupción voluntaria del embarazo es la edad
gestacional del feto, acompañada de una valoración médica que indica que la
misma es suficiente para que el mismo sobreviva fuera del vientre”, en línea
con la jurisprudencia constitucional es suficiente con demostrar “la existencia
de un riesgo manifiesto de los derechos fundamentales a la vida, la salud, la
integridad personal, el libre desarrollo de la personalidad y la dignidad
humana de la mujer gestante” para hacer procedente el procedimiento. En tal
sentido, elabora una crítica jurídica a lo dispuesto por la Corte en la sentencia
T-352 de 2014.
Posteriormente, menciona algunos regímenes jurídicos de otros países,

Estados Unidos, Francia, Italia, Hungría, Uruguay, España y Argentina para
concluir que “conjugar el plazo con las causales, [ofrece] mayores garantías
a las mujeres gestantes (…) y no imponiendo términos perentorios para tal
efecto como equivocadamente es sugerido por la sentencia T-532 de 2014,
pues ello resulta restrictivo, inconveniente, regresivo en relación con el
derecho a la salud de las mujeres y niñas y representaría un obstáculo
adicional a los ya enfrentados por las mujeres en el país para ejercer este
derecho fundamental”.
Como obstáculos para el ejercicio del derecho a la IVE señaló los siguientes:
i) falta de oferta institucional para garantizar estos servicios; ii) objeción de
conciencia por parte de profesionales y funcionales del sistema de salud; iii)
falta de difusión de la sentencia C-355 de 2006 y desconocimiento del derecho
fundamental a la IVE por parte de las autoridades, funcionarios y la sociedad
en general; iv) la falta de comprensión sobre el alcance de la causal de
afectación a la salud mental como válida para el acceso a la IVE; v)
desconocimiento de los protocolos para llevar a cabo el procedimiento en
determinadas edades gestacionales y vi) los pronunciamientos de los jueces de
instancia y de las Altas Cortes contrarios al precedente establecido en la
sentencia C-355 de 2006.
Aseveró que imponer un límite de tiempo para la IVE constituye una

vulneración del principio de progresividad frente a la protección del derecho a
la salud de las mujeres y niñas. Por lo tanto, solicitó a la Corte considerar que
“limitar el procedimiento a la interrupción voluntaria del embarazo a una
determinada etapa gestacional en el marco de las condiciones que padecen
quienes pretenden ejercer este derecho fundamental en Colombia (…) puede
constituirse en el peor de los obstáculos a los que se les sometería, pues es
posible que haciendo uso de éste, se lleve al aumento del número de semanas
de gestación de manera injustificada, y luego se niegue el servicio con
fundamento en esta situación”.
Respecto de la adopción de medidas provisionales durante el trámite de tutela,

defendió una actitud activa de los jueces, en procura de evitar la prolongación
181
de afectación de los derechos fundamentales de la madre gestante. Finalmente,

sobre el caso concreto, consideró que:
“En lo que respecta al caso concreto bajo examen, esta Delegada

comparte el criterio del Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con
Función de Conocimiento de Bogotá, por cuanto dicho despacho dio
aplicación cabal a la jurisprudencia de la Corte Constitucional en
relación con el derecho a la interrupción voluntaria del embarazo, al
tener por acreditado: i) la configuración de la causal de inviabilidad del
feto para la vida, con fundamento en el diagnóstico y el tratamiento
establecido por el médico tratante; ii) la voluntad clara, expresa e
informada de la madre respecto de la práctica de dicho procedimiento; y
iii) la negativa injustificada de las instituciones sanitarias a las que
acudió la accionante para el efecto, la cual ocasionaba una grave
amenaza a sus derechos fundamentales.
Asimismo, como se dijo previamente, la adopción y confirmación de la

medida cautelar en virtud de la cual se ordenó la práctica del
procedimiento correspondiente para la interrupción del embarazo de la
accionante, toda vez que de haberse aguardado hasta la culminación del
proceso para ordenarla, el avance de la edad gestacional del mismo
hubiera supuesto mayores riesgos para los derechos fundamentales de la
demandante, incluso con posibilidad de exponerla a la realización del
parto de un feto que presentaba condiciones que le hadan inviable para
la vida extrauterina.
No obstante, no ocurre lo mismo con lo decidido en el numeral tercero

de la parte resolutiva de la sentencia fechada el 22 de enero de 2018,
toda vez que la argumentación expuesta por el Juzgado Treinta y Seis
Penal Municipal con Función de Conocimiento de Bogotá desconoce no
sólo el precedente jurisprudencial de la Corte, en el que se ha reiterado
que la protección del derecho a la salud requiere de que los servicios
sanitarios deben ser integrales, sino adicionalmente lo establecido en el
artículo 8 de la Ley 1751 de 2015”.
26. Comisión Colombiana de Juristas491
La Comisión dividió su intervención en cuatro cuestiones: i) la situación

actual del reconocimiento del derecho a la IVE, desde la necesidad de superar
la desigualdad y discriminación estructural frente a las mujeres en Colombia;
ii) la consagración de un derecho fundamental al IVE y la obligación del
Estado a garantizarlo; iii) algunas de las barreras frente al acceso a la IVE, y
los daños psicosociales que genera la ausencia de atención oportuna en salud
en estos casos; y iv) proponen órdenes que podrían garantizar efectivamente el
derecho fundamental a la IVE.
491
182
En primer lugar, hizo un recuento de la jurisprudencia de la Corte

Constitucional sobre el derecho de las mujeres a estar libre de todas las formas
de violencia y coerción que afecten su salud sexual y reproductiva; enfoque de
género que se desprende de diversos instrumentos internacionales de derechos
humanos, principalmente de la Convención para la eliminación de todas las
formas de discriminación contra la mujer. En desarrollo de lo expuesto, señaló
que existe una jurisprudencia consolidada frente a la IVE por afectación a la
salud mental como un derecho fundamental, y sobre los requisitos para que se
pueda realizar una IVE por esta causal, a saber: 1. Entrega de información
suficiente, amplia y adecuada. 2. Evaluación por una persona profesional en
psiquiatría o psicología dentro de los cinco días siguientes a la solicitud de la
IVE. 3. Certificado médico de una persona profesional en psiquiatría o
psicología dentro de los cinco días. 4. Si se va a impugnar dicho certificado,
debe darse también dentro de esos cinco días.
En segundo lugar, afirmó que “de conformidad con la jurisprudencia

constitucional que determina a la IVE como derecho fundamental y que
establece la imposibilidad de crear nuevos requisitos en los tres casos
reconocidos por la sentencia C-355 de 2oo6, así como con las obligaciones
asumidas por el Estado a nivel internacional frente a la garantía al acceso a
la IVE y con la progresiva garantía de los derechos sexuales y reproductivos,
al igual que con la progresiva eliminación de la discriminación en contra de
la mujer, el Estado Colombiano está obligado a (i) no reducir los derechos ya
reconocidos por la H. Corte al acceso a la IVE y (ii) progresivamente
garantizar que todas las barreras que limitan el acceso a la IVE
desaparezcan”.
En tercer lugar, identificó las barreras para el acceso a la IVE: i) alto nivel de
dispersión de las reglas relacionadas con el acceso a la IVE; ii) imposición de
otros requisitos más allá de los estipulados en la jurisprudencia constitucional;
iii) falta de disponibilidad de prestadores del servicio de salud y protocolos
para atender a la mujer y para la realización de la IVE por parte de las EPS;
iv) violación del derecho a la autodeterminación de la mujer frente a la toma
de decisión de llevar adelante la IVE; v) falta de acceso a la información en
materia reproductiva, en particular frente a la IVE; y vi) exceso en la
aplicación de la objeción de conciencia por parte de los agentes de la salud.
En cuarto lugar, sugirió una serie de órdenes propensas a superar las barreras
presentadas:
“Que en el plazo de tres meses el Ministerio de Salud, la Defensoría del

Pueblo, la Procuraduría General de la Nación, la Fiscalía General de la
Nación, el ICBF, el Ministerio de Justicia, el Consejo Superior de la
Judicatura y demás entidades competentes, le presenten a la H. Corte los
protocolos de acceso a la información, de pedagogía masiva a la
sociedad y de capacitación a funcionarios públicos y de la salud, según
corresponda, sobre los estándares constitucionales frente a la IVE.
183
Que en el plazo de seis meses dichas entidades presenten las metas y los
indicadores de impacto que aplicarán para la evaluación de las medidas
de su competencia que busquen la garantía efectiva de la IVE.
Que cada año, dichas entidades informen a la Corte: (i) las actividades
que han realizado y realizarán frente a la pedagogía a la sociedad y
capacitación a funcionarios públicos y de salud sobre el acceso a la IVE
y los estándares constitucionales, y (ii) la evaluación de dichas acciones
con base metas e indicadores de impacto.
Que en el plazo de tres meses, el Ministerio de Salud y la

Superintendencia Nacional de Salud, informen a la H. Corte sobre (i) el
cumplimiento de las EPS frente al deber de garantizar a sus afiliados un
número adecuado de proveedores habilitados o disponibles para las
IVE; (ii) las fallas evidenciadas en la atención de las solicitantes del
aborto, por parte de las EPS, por el incumplimiento de los lineamientos
jurisprudenciales para la realización del procedimiento, y (iii) las
acciones que realizarán para que se cumpla con las obligaciones
jurisprudenciales por parte de todas las prestadoras de salud y para
disminuir las fallas en esta materia. Asimismo, se solicite que
anualmente se remita la información que permita evaluar los tres
aspectos mencionados.
Que en el plazo de seis meses el Ministerio de Salud y la

Superintendencia Nacional de Salud presenten las metas y los
indicadores de impacto que aplicarán para la evaluación de las medidas
de su competencia que busquen la garantía efectiva de la IVE.
Que en el plazo de un año el Congreso de la República legisle sobre el

acceso a la IVE conforme a los estándares constitucionales
determinados por esta Corporación, teniendo especial atención a no
establecer más requisitos que los expresamente autorizados por esta H.
Corte”.
27. Universidad Metropolitana de Manchester492
Los estudios realizados por la universidad identificaron una seria de

obstáculos sociales y estructurales con relación al cumplimiento de la
sentencia C-355 de 2006, a saber: a) entendimiento parcial y limitado del
alcance de la sentencia (médicos, IPS, EPS, usuarios); b) falta de
conocimiento de los diferentes tipos de IVE y modos de acceso (clínica,
hospital); c) percepciones estigmatizadas sobre sexualidad; d) percepciones y
priorización cultural de la maternidad; e) estigma relacionado con la salud y el
bienestar mental; f) falta de información sobre el acceso al procedimiento; g)
uso de la objeción de conciencia institucional; h) los protocolos de atención y
492
184
reglamentos institucionales establecen dilaciones innecesarias en el acceso a

IVE (autorización de especialistas, obligación de pasar por controles
prenatales, etc); i) falta de conciencia sobre los riesgos asociados a la negación
del acceso a la salud y a la IVE; j) ruptura del secreto profesional y posibilidad
de judicialización en varios casos; k) persiste el estigma y/o invisibilidad de la
salud mental en Colombia (tanto en general como en la particularidad de la
causal para IVE); y l) poco conocimiento en términos de cifras de IVE y
abortos incompletos.
Por otra parte, han logrado establecer como barreras estructurales las
siguientes: a) necesidad de viajar para acceder a los servicios por razones de
cobertura, oferta y falta de confidencialidad; b) costos asociados al acceso a la
salud sexual y reproductiva; c) carencia de entidades independientes
encargadas de evaluar o vigilar las políticas de derechos y salud sexual y
reproductiva; d) acceso limitado a servicios de salud en las periferias y en
sectores sociales vulnerables; e) poca importancia curricular de temas de salud
y derechos sexuales y reproductivos en las facultades de medicina y derecho;
f) entendimiento de la IVE como un procedimiento optativo y no como una
necesidad médica; g) carencia de profesionales capacitados –no objetores en
IVE- en todas las IPS; h) carencias económicas de las personas en situación de
vulnerabilidad que no pueden asumir costos directos o asociados con la IVE; y
i) acceso restringido a la presentación de la IVE en las periferias.
28. Corporación Miles de Chile493
En su concepto, las causales establecidas en la sentencia C-355 de 2006

constituyen “el mínimo ético para los derechos reproductivos de las mujeres y
de ninguna manera puede verse restringidos”. En este sentido “Restringir las
causales permitidas en Colombia (…) un mínimo ético, significaría una
involución en la legislación nacional vigente”.
Expuso de manera sucinta el desarrollo normativo sobre este asunto en Chile,

el cual, en la actualidad permite el aborto en 3 causales, esto avalado por el
Tribunal Constitucional Chileno quien consideró que “las mujeres no
debemos ser entendidas como un medio para el fin de otro, aún más, cuando
para ese otro no existe viabilidad de una vida digna”. Con relación a la
protección del que está por nacer, la corporación considera que el “Estado
debe bridar el apoyo y cuidado, pero no a costa de la autonomía y libertad
sobre los cuerpos de las mujeres, que además, cuando se trata la causal en
cuestión como ‘inviabilidad fetal’, en que la mujer desea ese embarazo. En
esta hipótesis en particular nos encontramos con diferentes cargas,
principalmente la de interrumpir el embarazo deseado, además de las
intervenciones por parte de diferentes médicos y médicas, para además
agregar una carga por parte del estado a propósito del tiempo en cuento debe
realizarse esta prestación médica, resulta irrisorio”.
493
185
En este sentido, asegura que “limitar y obligar a las mujeres y niñas a llevar
un embarazo no deseado, que sea producto de una violación o inclusive,
cuando existan malformaciones fetales que sean incompatibles con la vida
extrauterina, daña la salud física y mental de las mujeres y constituye una
vulneración a sus derechos fundamentales”.
29. Centro de Derechos Reproductivos494
Presentó un escrito con el fin de aportar elementos que profundizan sobre los
siguientes tres puntos: “1. El mapa "Leyes de aborto en el Mundo" del Centro
de Derechos Reproductivos se refiere a los límites gestacionales en aquellos
países en donde el aborto es legal y permitido sin necesidad de aplicar
ningún tipo de causal; 2. En aquellos países donde el aborto es permitido de
manera libre bajo la decisión de la mujer, una vez se cumple el límite
gestacional establecido por la ley, las mujeres pueden seguir accediendo a
este servicio de salud bajo las causales de gravedad mundialmente
reconocidas sin ningún tipo de restricción o límite gestacional- esto es
cuando la vida y salud de la mujer se encuentran en riesgo, cuando el
embarazo ha sido el resultado de violación o incesto, cuando el feto sufra de
malformaciones incompatibles con la vida fuera del útero-; 3. En la mayoría
de países en donde el aborto es permitido de manera restringida, es decir,
bajo ciertas causales, no se han establecido límites gestacionales de ningún
tipo”.
494
186
SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO

CARLOS BERNAL PULIDO
A LA SENTENCIA SU 096 DE 2018
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Vulneración de la

entidad accionada, por cuanto la carencia actual de objeto se declaró
como consecuencia de una medida cautelar que, dado su alcance, se
convirtió en definitiva (Salvamento de voto)
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE--Considerar ajustada a

la Constitución la orden de practicar el aborto como medida
cautelar, excede alcance legal de la figura cautelar prevista en el
artículo 7 del Decreto 2591/91 (Salvamento de voto)
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Medida cautelar para

ordenar realizar aborto era desproporcionada e inconstitucional
(Salvamento de voto)
Referencia: expediente T-6.612.909

Magistrado Ponente: José Fernando Reyes Cuartas
En atención a las decisiones adoptadas por la Sala Plena de la Corte

Constitucional el 17 de octubre de 2018 en este asunto, presento Salvamento
de Voto fundado en los siguientes argumentos:
En cuanto a la decisión de confirmar la sentencia proferida en primera

instancia por el Juzgado 34 Penal de Bogotá, que declaró la carencia actual
de objeto
Esta determinación vulnera el debido proceso de la entidad accionada,

desconoce el deber de la Corte Constitucional de resolver los litigios sobre
derechos fundamentales en sede de revisión de tutelas y contraría precedentes
sobre carencia actual de objeto. Esto es así por varias razones:
(i) La carencia actual de objeto se declaró como consecuencia del efecto

producido por una medida cautelar, que, dado su alcance, se convirtió en
una medida definitiva. Comoquiera que las medidas cautelares no son
recurribles, la entidad accionada no tuvo oportunidad de discutirla. Por
ende, la decisión de la mayoría vulneró el debido proceso de la entidad
accionada.
(ii)Considerar ajustada a la Constitución la orden de practicar el aborto como

como medida cautelar, excede el alcance legal de la figura cautelar
prevista en el artículo 7º del Decreto 2651 de 1991, toda vez que el
187
contenido de las medidas cautelares no puede implicar una decisión

anticipada y definitiva del proceso de tutela, al punto de extinguir ab initio
el objeto del proceso. Ello no solo resulta violatorio del debido proceso de
las entidades accionadas, sino que, en circunstancias excepcionales como
las del caso sub judice, implica también el desconocimiento de garantías
constitucionales del padre, quien también es titular del derecho a la
libertad reproductiva, así como del nasciturus, que para ese momento era
un feto viable.
(iii) En este caso la medida cautelar no solo fue desproporcionada, sino que
era claramente inconstitucional en atención a la evidente imposibilidad de
defensa de los implicados y a la ausencia total de los medios de prueba
necesarios para encontrar acreditada una amenaza inminente de derechos y
para establecer el procedimiento médicamente más idóneo. En este caso se
advierte que el procedimiento ordenado por el juez de tutela en la medida
cautelar era de imposible realización teniendo en cuenta la edad
gestacional del feto, al punto que la entidad accionada debió practicar otro
distinto, para no incurrir en desacato. Por el respeto de los artículos 11 y
29 de la Constitución Política, la Corte Constitucional no puede aceptar
que en los procesos de tutela de esta naturaleza, el aborto se practique en
cumplimiento de una medida cautelar.
(iv) El juez de instancia, en estricto rigor, nunca resolvió el litigio

constitucional. Por ello, le correspondía a la Corte Constitucional hacerlo.
Esta es una de sus competencias en sede de Revisión de tutelas.
(v)En esa medida, la decisión de la mayoría también contradice abundante

jurisprudencia constitucional, según la cual no existe carencia actual de
objeto cuando esta es producto de una orden del juez de tutela instancia,
como ocurre en el caso sub examine. En esa medida la Corte dejó de
pronunciarse sobre el problema jurídico que era esencial para dirimir el
litigio constitucional en este caso, a saber, ¿qué protección constitucional
amerita la vida, la igualdad y el debido proceso del feto que tiene madurez
suficiente para subsistir con independencia de la madre, pero cuya vida,
sin configuración de ninguna causal de aborto, es eliminada por orden
judicial, por la posibilidad de que al nacer sufra de una discapacidad?
En cuanto a los resolutivos segundo y tercero de la sentencia
Tanto el exhorto al Congreso para que regule por vía legislativa el derecho
fundamental a la interrupción voluntaria del embarazo, como la orden
impartida al Ministerio de Salud y Protección Social para que emita una
resolución única que garantice tal procedimiento, se fundamentan en la
consideración conforme a la cual existen barreras de acceso para la práctica
del aborto.
188
Lo cierto es que al margen de lo discutible que resulta la configuración del

pretendido derecho, en el caso concreto la determinación de las diversas
instituciones de salud en el sentido de negarse a practicar el aborto solicitado
por la accionante estuvo plenamente justificada por cuanto no se configuraba
ninguna de las causales establecidas por la Corte Constitucional en la
Sentencia C-355 de 2006, en especial, las referidas a: (i) que la continuación
del embarazo constituya peligro para la vida o la salud física o mental de la
mujer, certificada por un médico y (ii) grave malformación del feto, que haga
inviable su vida, certificada por un médico.
En efecto, en el expediente fue plenamente acreditado que en el caso sub

iudice no se emitió certificado médico en el que se acreditara que la
malformación diagnosticada al feto fuese incompatible con la vida. Tampoco
se acreditó, mediante certificación médica, que la continuación del embarazo
en estas condiciones supusiera un riesgo para la vida o salud física o mental de
la madre.
Por el contrario, a partir de las respuestas de entidades públicas, instituciones

privadas expertas e intervenciones ciudadanas, se estableció que lo siguiente:
(i) La ecografía es un estudio morfológico, no funcional; (ii) Los diagnósticos
sobre el feto son presuntivos y requieren confirmación posnatal; (iii) Las
predicciones sobre el estado funcional del sistema nervioso no son posibles en
el feto; (iv) La Haloprosenfalia lobar diagnosticada al feto es la menos severa,
porque el cerebro es casi normal, mientras que con respecto a la displasia
septo óptica se dijo que no es posible su diagnóstico en etapa prenatal; y (v)
Las discapacidades futuras que se pueden derivar de este diagnóstico son
variables, depende de las características de la malformación en cada paciente y
solo pueden ser corroboradas con el nacimiento. Estas son evidencias de la
viabilidad del feto.
De manera que no existiendo causal aplicable al caso preciso de la accionante,

es desacertado concluir que se impusieron barreras de acceso, cuando
precisamente la inviabilidad del feto es requisito de la jurisprudencia
constitucional y, por lo tanto, se trata de una exigencia insoslayable. En este
sentido, la decisión de la mayoría vulnera la cosa juzgada constitucional de la
Sentencia C-355 de 2006. La mayoría estima como barreras injustificadas para
acceder al aborto el cumplimiento de las exigencias para la configuración de
las causales de despenalización del aborto previstas en dicha decisión judicial.
Fecha ut supra,
Carlos Bernal Pulido

Magistrado
189
190
SALVAMENTO DE VOTO DE LAMAGISTRADA

A LA SENTENCIA SU.096/18
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Se omitió adecuar la

IVE a la protección de la vida del nasciturus autónomamente viable
(salvamento de voto)
La Corte Constitucional debió reconocer que a partir de la semana 24

de gestación en que la viabilidad autónoma de un ser humano permite al
nasciturus no depender de la madre gestante, la vida e integridad de ese
ser humano autónomo es ampliamente protegida constitucionalmente.
Los hechos del caso marcaban el momento ideal para remarcar que, la
protección de la vida e integridad del que está por nacer, especialmente
luego de alcanzar su viabilidad autónoma, debe hacerse en respeto de la
dignidad humana y sin ningún tipo de discriminación, en especial
respecto de las diversas funciones que puedan ocasionar a futuro algún
tipo de discapacidad
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Se decidió avalar

práctica de abortos por discriminación y desconocer reconocimiento
constitucional sobre derechos de las personas con discapacidad
(salvamento de voto)
La Corte debió pronunciarse al respecto, rechazar enfáticamente el

accionar discriminatorio de las entidades que brindaron información
basada en estereotipos de discriminación y establecer con claridad las
obligaciones de las entidades de Salud en materia de información
objetiva y acompañamiento a las mujeres en gestación cuando de los
exámenes médicos surjan diagnósticos de posibles malformaciones.
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-No resulta válido

admitir diferenciación de la dignidad de los seres humanos fundada
en diversidad funcional, mental u orgánica que tenga como fin
extinguir o restringir derechos presentes o futuros (salvamento de
voto)

DE LA GESTANTE-Se desconoció jurisprudencia establecida a
partir de la sentencia C-355/06 respecto del diagnóstico médico
integral para autorización de la IVE (salvamento de voto)

PARA PROTEGER UN DERECHO-Se desconocieron requisitos
y límites de medidas provisionales en proceso de tutela por cuanto
191
solo era posible la declaratoria de carencia actual de objeto por daño

consumado (salvamento de voto)

PARA PROTEGER UN DERECHO-Se desconoció la protección
de los derechos de personas con discapacidad y en general la
protección de la vida y dignidad humana (salvamento de voto)

Acción de tutela instaurada contra
COMPENSAR EPS.
Magistrada Ponente:
Con el respeto acostumbrado por las decisiones de la mayoría, me

permito manifestar que no comparto la decisión adoptada por la Sala Plena,
por cuanto la misma resulta abiertamente contraria a los precedentes fijados
por la jurisprudencia de esta Corte y porque además, es producto de una
indebida valoración probatoria. Al respecto, en la primera parte de este
escrito, aclaro mi posición sobre la protección de la vida humana desde el
momento de la concepción. En la segunda parte de este escrito, expongo las
razones por las cuales me aparto de la Sentencia SU-096 de 2018, por cuanto
considero que, con dicha decisión, la Corte Constitucional: (i) desaprovechó
una importante oportunidad para llenar el vacío de protección a la vida de los
nasciturus autónomamente viables que dejó la Sentencia C-355 de 2006; (ii)
desconoce la jurisprudencia de esta Corte sobre los derechos de las personas
con discapacidad y, en cambio, decidió avalar la práctica de abortos por
discriminación; (iii) desconoce la jurisprudencia constitucional que exige
para la configuración de las causales de IVE que los certificados médicos se
fundamenten en protocolos de diagnóstico integrales y adecuados; (iv)
desconoce abiertamente los requisitos y límites de las medidas provisionales
en materia de tutela, generando además un riesgo que amenaza la vida de los
nasciturus.
A continuación, se detallan las razones de mi aclaración y salvamento

respecto de la sentencia señalada.
I. ACLARACIÓN DE VOTO EN LA SENTENCIA SU 096 DE 2018
Al respecto, aunque para tomar la decisión de la cual me aparto en esta

ocasión me atuve a la jurisprudencia obligatoria fijada y reiterada por esta
Corporación en materia de aborto, considero importante manifestar mi total
desacuerdo con las consideraciones vertidas en la Sentencia C-355 de 2006, en
la cual la Corte Constitucional varió su jurisprudencia para sostener que la
192
vida humana en formación es un “valor constitucionalmente

relevante” diferente del derecho subjetivo fundamental a la vida. A partir de
dicha Sentencia, el hilo argumentativo con el que se sustenta la IVE aborda la
vida del ser humano en gestación en la categoría de valor o bien abstracto y
desconoce no sólo el hecho biológico de la vida humana naciente, sino que se
trata de un derecho fundamental.
Para la suscrita, un valor es un concepto universal y abstracto que solo existe

en la mente humana, pero no en la realidad biológica. Al definir la vida
humana como un valor, la Corte desconoce el hecho biológico de la vida
misma del ser humano no nacido, vida esta que científicamente es humana
(por identificarse con el genoma humano, el par de 23 cromosomas) e
independiente (por llevar consigo un ADN distinto del de su madre).
De otro lado, los argumentos que utiliza la Sentencia C-355 de 2006 para
sostener tal posición son en extremo ambiguos. Consisten, como se dijo, en
reducir la vida humana, o por lo menos la vida humana del bebé en gestación,
a la categoría de valor o bien abstracto, despojándola de su verdadera
naturaleza: la de constituir para el ser humano viviente su mismo ser. Así
pues, si la vida ya no es para el viviente su mismo ser, el titular de la misma,
en este caso el nasciturus, queda reducido al mundo de las cosas, y por lo
tanto, su protección constitucional se ve reducida frente a la de los demás
sujetos titulares de cualquier otro derecho, considerados, éstos sí, como seres
humanos vivientes.

Adicionalmente, la diferenciación entre las nociones de persona humana y
vida humana tiene como principal objetivo dar una pretendida fundamentación
teórica a la desprotección jurídica de la vida del no nacido, y a la supuesta
prevalencia de los derechos en cabeza de terceros. En efecto, la vida en
gestación entendida sólo como un “bien” o “cosa” y no como un verdadero
derecho puede entonces ser objeto de disposición por parte de otros:
justamente por aquellos cuyos derechos entran en conflicto con tal vida
humana.

Lo más grave de esta diferenciación entre la vida como bien y la vida como
derecho es que puede ser extendida no sólo a los casos de la vida humana
naciente, sino a otros supuestos de hecho, como por ejemplo el de la vida al
término del ciclo vital o la vida de las personas en condición de discapacidad,
lo cual permite que los intereses de los más fuertes se impongan sobre los más
débiles.

Así pues, considero constitucionalmente inaceptable la distinción planteada en
la Sentencia C-355 de 2006, según la cual la vida del ser humano no nacido es
tan sólo un “valor” o un “bien jurídico”, al paso que la vida de las personas
nacidas sí constituye un derecho subjetivo fundamental.

193
A juicio de la suscrita, debe hacerse énfasis en el hecho de que el individuo

humano es viviente, y que la vida es de suyo un proceso, un irse manifestando
en el tiempo, un continuo desarrollo. Siendo la vida humana un único
proceso, y no una sucesión de vidas de distinta entidad, hay que concluir que
la humanidad que se predica de la vida en general debe predicarse también de
todas las etapas y estados del proceso vital. En este sentido, la apariencia, el
grado de desarrollo, el grado de sensibilidad y demás características de una
etapa específica de la vida humana, son tan humanos como las características
que el individuo humano adquiere en las etapas antecedentes y subsiguientes
del proceso vital.

Tal como se expuso en el Salvamento de Voto a la citada Sentencia C-355 de
2006 “…la vida en sus fases iniciales no es tan sólo un bien jurídico, o
simplemente un interés objeto de protección jurídica, como lo consideró la
decisión mayoritaria que adoptó la Corte. La vida sólo existe y se
manifiesta en cabeza de un ser vivo, y cuando se trata de la vida humana, este
ser vivo es un sujeto al que llamamos ser humano o persona. En cuanto la
vida para el viviente es su mismo ser, la vida del ser humano, desde que ella
aparece con la concepción o fertilización, hasta la muerte biológica,
constituye, más que un bien jurídico, un verdadero derecho subjetivo de
carácter fundamental, por cuanto, conforme al artículo 14, toda persona
tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica, esto es, al
reconocimiento de su aptitud para ser titular de derechos, entre ellos el
primero y principal: la vida”.
La vida humana, entendida como la vida de un individuo de la especie

humana, inicia en el momento en el que se conforma el cigoto. El cigoto es la
célula fundamental, con la carga genética individual y única, que a través de
su propia multiplicación tiene la capacidad de conformar todas las estructuras,
órganos y sistemas de un cuerpo humano. El cigoto contiene a su vez las
características genéticas que lo identifican como miembro de la especie
humana (genoma humano), y como un individuo único (su ADN es diferente
del de cualquier otro individuo).
La gestación en el vientre de la mujer genera el medio adecuado para que el

cigoto pueda desarrollarse y expresar su contenido genético. Algunas
posiciones parecen confundir la independencia ontológica del nasciturus, con
la dependencia ambiental que el mismo puede presentar en ciertas
circunstancias respecto de la madre gestante, de otra mujer, o de algún
ambiente artificial creado por el hombre. En efecto, dado que ampliamente se
ha comprobado empíricamente la posibilidad de que la vida humana inicie por
fuera del vientre materno (fertilización in vitro) y que se desarrolle
parcialmente en ambientes artificiales, como por ejemplo una incubadora, o en
cuerpos femeninos distintos del de su madre genética, es inevitable concluir
que si bien puede darse una cierta dependencia del embrión respecto de la
madre gestante, no se trata más que de una dependencia ambiental que en
194
nada difiere de la que tienen los ya nacidos respecto de la atmósfera o del

alimento.
Las explicaciones que pretenden fijar el inicio de la vida humana a partir de

otros criterios como el grado de desarrollo neuronal, la estructura corporal, el
funcionamiento cerebral, o en un hecho puntual como el nacimiento, son
arbitrarias y carecen de una fundamentación biológica o filosófica,
básicamente porque ningún hecho o grado de desarrollo determina la
naturaleza del individuo como miembro de la especie humana. Es únicamente
la estructura del genoma en el núcleo de las células desde la formación del
cigoto lo que determina si se trata de un humano y si se trata de un individuo
(diferente a cualquier otro).
Por todo lo anterior, considero necesario aclarar mi voto en esta oportunidad

para indicar que no comparto la Sentencia C-355 de 2006. No obstante,
aceptando que se trata de jurisprudencia vinculante, estimo que en esta
ocasión la Corte desaprovechó la ocasión de precisar su postura para proteger
la vida del nasciturus capaz de vida independiente, e incluso desconoció las
reglas fijadas por la jurisprudencia de esta Corporación respecto de los
requisitos para la procedencia de las causales del aborto, tal como como se
pasa a explicar.
II. RAZONES POR LAS CUALES ME APARTO DE LA

SENTENCIA SU-096 DE 2018
1. LA MAYORÍA DE LA SALA PLENA OMITIÓ ADECUAR LA

IVE A LA PROTECCIÓN DE LA VIDA DEL NASCITURUS
AUTÓNOMAMENTE VIABLE
La decisión mayoritaria de la Corte Constitucional en la Sentencia SU-096 de

2018 desaprovechó una importante oportunidad para establecer precisiones
que permitieran llenar el grave vacío de protección jurídica que en Colombia
afecta a los nasciturus con viabilidad autónoma, puntualmente a los fetos con
más de 24 semanas de gestación, lo que convierte a Colombia en uno de los
únicos países del mundo en donde se autoriza legalmente el feticidio, a
cualquier edad gestacional, por cualquiera de las tres causales de IVE.
La Corte debió tener en cuenta que los avances médicos y científicos de los
últimos años permiten realizar precisiones sobre las reglas jurisprudenciales
sobre IVE, que resultan útiles para superar los vacíos en la materia.
1.1. La Sentencia C-355 de 2006 y la justificación de la despenalización

del aborto en tres causales específicas.
En Colombia, “desde los primeros Códigos Penales Colombianos, el aborto

siempre ha sido considerado un delito, entendido –legalmente- como
195
la interrupción violenta y voluntaria del proceso de gestación. La penalidad

del aborto siempre ha sido inferior que la del homicidio y en general se han
establecido dos niveles de penalización de este delito, primero, cuando se
causa con la anuencia de la mujer, que se sanciona de una manera más leve,
y, segundo, cuando se causa contra el consentimiento de la mujer
embarazada, que se sanciona de manera más drástica”495.

Así, en los Códigos Penales de 1837 y 1890 –que simplemente reprodujo a su
antecesor- se establecían penas de 1 a 3 años de presidio para quien mediante
violencia (empleando bebidas, alimentos, golpes o cualquier otro medio)
procurara que una mujer embarazada abortara sin su consentimiento (art. 638
CP 1890), incrementando esta pena de 5 a 10 años cuando efectivamente se
presentara el aborto (art. 639 CP 1890). En estos mismos estatutos, se disponía
que la pena para la mujer en el aborto consentido era de 1 a 3 años de
reclusión cuando el aborto se causare, y 6 meses a 1 año, cuando el mismo no
resultaba, pena que se reducía para el aborto honoris causa de 3 a 6 meses de
prisión cuando no se verificara el aborto, y de 5 a 10 meses si se consumaba
(art. 642 CP 1890).496

Igualmente, desde nuestros primeros Códigos Penales, se ha establecido, unas
veces de manera explícita y otras no, la causal de justificación del delito de
aborto cuando se cause para salvar la vida de la madre
gestante(denominado aborto terapéutico), estableciendo, que esta causal opera
igualmente para el médico que produce el aborto terapéutico497.

El Código Penal de 1936, vigente hasta 1980, criminalizó el delito de aborto
consentido (Art. 386 CP 1936) cuando la mujer causaba su aborto o permitía
que otro lo cause, con pena de 1 a 4 años de prisión y el aborto no consentido
(art. 387 CP 1936) con pena de 1 a 6 años. 498 Desde este Código desaparece la
regulación específica sobre el denominado aborto terapéutico- el que se causa
para salvar la vida de la mujer- en el entendido que se trata de un evento de
estado de necesidad, que excluye la ilicitud del comportamiento.

El Código Penal de 1980 mantuvo la clasificación entre aborto consentido
(Art. 343 CP 1980) con pena de 1 a 3 años de prisión, y aborto no consentido
(Art. 344 CP 1980) con pena de prisión de 3 a 10 años e introdujo un
atenuante punitivo para el aborto causado cuando el embarazo sea producto de
acceso carnal violento, abusivo o de inseminación artificial no consentida
(Art. 345 CP).
495
BERNATE, F. Universidad del Rosario, A propósito de una nueva reforma del aborto. Febrero
de 2016.
496
Ibidem.
497
Así, por ejemplo, el CP 1890 establecía que no se incurría en pena alguna cuando se causare el
aborto como “medio absolutamente necesario para salvar la vida de la mujer ni cuando en
conformidad con los sanos principios de la ciencia médica, sea indispensable el parto prematuro
artificial” (CP 1890 art. 640).
498
El Código Penal de 1936 establece una disminución punitiva para el denominado aborto honoris
causa (Art. 390 CP 1936), fundamentada en el derecho penal español.
196

Por último, el Código Penal de 2000 mantiene la clasificación entre aborto
consentido (Art. 122 CP 2000) con pena de prisión de 16 a 54 meses de
prisión y no consentido (Art. 123 CP 2000) con pena de prisión de 64 a 180
meses de prisión. Mantiene, al igual que su antecesor, una disminución de
pena (art. 124 CP 2000) en el evento en que el embarazo sea producto de
acceso carnal violento, inseminación artificial o transferencia de óvulo
fecundado no consentidas, e incluye la posibilidad de no imponer la pena
señalada en esos casos siempre y cuando la mujer obre en extraordinarias
condiciones de motivación (art. 124. Par. CP 2000).499
El primer pronunciamiento de la Corte respecto de la tipificación del aborto en

la Ley 599 de 2000 se hizo en la Sentencia C-647 de 2001, en la que la Corte
Constitucional señaló que la atenuación punitiva, cuando el embarazo sea
producto de acceso carnal violento, inseminación artificial o transferencia de
óvulo fecundado no consentidas era conforme a la Constitución.
La Sentencia C-355 de 2006 estableció la despenalización del aborto bajo tres

causales taxativas. Pero con la autorización del aborto en dichas causales, que
se fundan en las atenuaciones punitivas y eximentes de responsabilidad
previstos en la ley penal colombiana frente al delito de aborto, la Corte
Constitucional no quiso significar que desconoce la protección que el Estado
debe al que está por nacer. Por el contrario, en aquella sentencia la Corte
reiteró el compromiso del Estado en proteger la vida del nasciturus, y
manifestó que por lo tanto no pende de una decisión unilateral de la madre
gestante.
Al respecto dijo la Corte en la parte conclusiva de la decisión sobre la

exequibilidad condicionada del artículo 122 del Código Penal:
“El punto de partida del análisis de exequibilidad lo constituye

la afirmación contenida en el acápite cuarto de esta decisión,
relativa a que la vida del nasciturus es un bien
constitucionalmente protegido y por esa razón el legislador
está obligado a adoptar medidas para su protección. En efecto,
la interrupción del embarazo no es abordada por nuestro
ordenamiento constitucional como un asunto exclusivamente
privado de la mujer embarazada y por lo tanto reservada al
ámbito del ejercicio de su derecho al libre desarrollo de la
personalidad.
En efecto, como se expuso con anterioridad, diversos mandatos
constitucionales y del derecho internacional de los derechos
499
Universidad del Rosario, A propósito de una nueva reforma del aborto. Febrero de 2016. Según
explica Bernate, “En este último supuesto, se reitera que la mujer que causa su aborto en estas
condiciones ha cometido un delito, pero el funcionario judicial podrá prescindir de la pena, es decir,
nuestro código actual no entiende que en este evento haya una causal que excluye la
responsabilidad.” En: http://www.urosario.edu.co/Revista-Nova-Et-Vetera/Vol-2-Ed-12/Omnia/A-
proposito-de-una-nueva-reforma-al-delito-de-abor/
197
humanos que hacen parte de bloque de constitucionalidad, le

otorgan a la vida en sus diferentes estadios, dentro de los
cuales se incluye por supuesto la vida en gestación, el carácter
de bien constitucionalmente protegido.
Por esa misma razón, no puede argumentarse que la
penalización del aborto sea una medida perfeccionista dirigida
a imponer un determinado modelo de virtud o de excelencia
humana bajo la amenaza de sanciones penales. (…) En el
caso concreto, como se ha sostenido reiteradamente, la vida del
nasciturus es un bien protegido por el ordenamiento
constitucional y por lo tanto las decisiones que adopte la mujer
embarazada sobre la interrupción de la vida en gestación
trascienden de la esfera de su autonomía privada e interesan al
Estado y al legislador.”500
Desde entonces y en repetida jurisprudencia la Corte Constitucional ha

sostenido que una de las formas en que el legislador protege la vida del que
está por nacer es a través de la penalización del aborto, pero, que dicha
penalización está excluida en los casos en que (i) el embarazo pone en peligro
la vida o la salud de la madre gestante, (ii) el feto es inviable y (iii) el
embarazo es producto de una violación, por cuanto penalizar la interrupción
del embarazo en estos casos podría suponer, siempre que así lo demuestren las
circunstancias concretas, anular los derechos fundamentales a la vida, 501 la
integridad y dignidad de la mujer.
1.2. La adecuación de las causales de la IVE a los embarazos que superan

la edad gestacional en que el feto alcanza el desarrollo suficiente para
lograr su viabilidad autónoma
Ahora bien, como sistema por despenalización en determinados supuestos,

que se sostiene únicamente en decisiones de la Corte Constitucional y no ha
sido desarrollado por el Congreso de la República, la despenalización del
aborto en Colombia cuenta con vacíos, principalmente por la inexistencia de
plazos en los que las causales de despenalización resulten acordes con la
proporcionalidad y la razonabilidad de la medida, en particular teniendo en
cuenta el carácter gradual e incremental de la protección de la vida por el
Estado, que la suscrita no comparte porque estima que la vida humana merece
protección plena desde la concepción, pero que ha sido admitido por la Corte
Constitucional y por la Corte IDH, según la jurisprudencia nacional e
internacional vigente.
500
Corte Constitucional, Sentencia C-355 de 2006 (MP
501
Corte Constitucional, Sentencia T-388 de 2009 (MP Humberto Antonio Sierra Porto). La Corte
justifica su decisión en una distinción que hace respecto del derecho a la vida y el valor vida: “el
ordenamiento constitucional colombiano le confiere protección al valor de la vida y al derecho a la
vida, pero esta protección no tiene el mismo fundamento ontológico. Existe una protección general
de la vida que engloba el valor de la vida del nasciturus. De ahí que la ley pueda diseñar los
mecanismos para protegerla de la manera más óptima posible. Puede, incluso, diseñarse una política
pública de punición penal para esos efectos.”.
198
En efecto, las causales de despenalización del aborto se sostienen en la

protección de derechos fundamentales de la madre gestante bajo un test de
proporcionalidad que protege de forma reforzada los derechos de la mujer a la
vida, la integridad y la dignidad, sobre la protección de la vida del nasciturus,
pero sin desconocer esta última.
Sin embargo, la postura acogida por esta Corporación 502 y sostenida

igualmente por la Corte Interamericana de Derechos Humanos 503 indica que la
vida del ser humano existe desde el momento de la concepción y el ser
humano se va desarrollando durante la gestación, lo que implica que su
protección resulta gradual e incremental hasta el momento en que la viabilidad
autónoma del ser humano permita el mayor nivel de protección de su vida.
En particular es importante partir de que, en la lógica de la jurisprudencia

vigente, que la suscrita no comparte, el objetivo de la IVE no es acabar con la
vida del que está por nacer, sino proteger los derechos de la madre gestante,
pues solo en ese sentido la medida resulta éticamente aceptable y
jurídicamente admisible. Ahora bien, lo que puede generar un peligro para los
derechos de la mujer, en la gran mayoría de los casos, es la condición de
embarazo, y no la vida del que está por nacer. En el estado actual de la
medicina, quizá en las primeras semanas de gestación ambas cuestiones están
ligadas, de tal forma que la interrupción del embarazo va unida ligada
necesariamente a la terminación de la vida del que está por nacer, pero
conforme la edad gestacional aumenta, el desarrollo del nasciturus va
separando ambas cuestiones, al punto que el consenso científico actual es que
al menos a partir de la semana 24, se considera que el feto tiene viabilidad
autónoma, es decir que puede sobrevivir por fuera del vientre de la gestante.
En ese punto, esto es a partir de la semana 24 cuando el que está por nacer
puede, con apoyo de la tecnología médica actualmente disponible, sobrevivir
autónomamente, es posible, en algunos casos, interrumpir el embarazo a
través de un parto inducido, sin necesidad de generar el sacrificio de la vida
del que está por nacer.
En ese sentido, una medida de IVE que según la jurisprudencia pudiera

resultar proporcional y razonable en las primeras semanas de embarazo, puede
no resultarlo a partir de la semana 24, cuando el desarrollo que le permite
tener viabilidad autónoma implica un grado mayor de protección a la vida del
nasciturus, el tiempo restante de duración del embarazo es mucho menor, y
los riesgos para la madre gestante de un feticidio intrauterino puedan resultar
notablemente más altos que los de un parto inducido.
502
Corte Constitucional, Sentencia C-327 de 2016 (MP Gloria Stella Ortiz Delgado).
503
Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2012. Sentencia del caso Artavia Murillo y otros
Vs. Costa Rica.
199
Las causales de despenalización del aborto establecidas por la sentencia C-355

de 2006, al fundamentarse en la ponderación de la protección gradual e
incremental de la vida del nasciturus según su desarrollo, frente a los derechos
a la vida, la integridad y la dignidad de la mujer, no constituyen reglas
absolutas e irreflexivas que desconozcan las realidades biológicas del
desarrollo humano, ni mucho menos, que desatiendan la obligación de
proteger la vida cuando haya lugar a ello. La Corte Constitucional debió ser
consciente de la necesidad de revisar los límites que la edad gestacional y
particularmente la viabilidad autónoma del feto plantean ante los fundamentos
de las causales de autorización de la IVE en Colombia.
1.3. Análisis de derecho comparado sobre la limitación de la IVE por la

edad gestacional
El concepto de “viabilidad del feto”
Una revisión de la bibliografía médica especializada evidencia que el concepto

de “viabilidad del feto” ha sido evolutivo y controversial. Para finales del
siglo XIX, los tratados de obstetricia sostenían que “cuando el feto no tiene
vicio de conformación orgánica importante; cuando su viabilidad no ha
estado comprometida durante el parto, y cuando nace a término es viable, es
decir, apto para vivir la vida extra-uterina”.504
Hacia comienzos del siglo XX, se consideraba que la viabilidad no la

alcanzaba el feto hasta las 26 o 28 semanas posteriores a la fecundación. De
igual manera se afirmaba que “la longitud de feto, para ser considerado
viable, no puede ser inferior a los treinta y cuatro centímetros y su peso no
puede bajar de los 1200 grs. Este límite que señalamos puede, de modo
excepcional, descender algo, pero en términos generales podemos decir que
un feto que nazca por debajo de las cifras apuntadas no tiene condiciones
para vivir la vida exterior y, por lo tanto, no es viable”505.
Para finales del siglo pasado, la variable del peso del feto perdió importancia
en relación con el número de semanas de gestación. Lo anterior, por cuanto
“las expectativas en cuanto a la supervivencia neonatal están influidas por la
edad gestacional y la madurez y no simplemente por el peso. Por ejemplo, se
ha informado la supervivencia de un lactante de 380 grs. pero la edad
gestacional confirmada fue de 25.3 semanas”.506 De allí que la frontera de la
supervivencia ha sido desplazada, en forma progresiva, hacia un momento
más temprano de la gestación.
Los estudios contemporáneos apuntan a señalar que, al ser la medicina

esencialmente probabilística, se ha entendido que “es viable un feto desde que
504
Ribemont y Lepage, Précis d’obstétrique, París, 1896.
505
Recasens Girol, Tratado de obstetricia, Madrid, 1920.
506
Williams, Obstetricia, McGraw-Hill, Madrid, 1998.
200
su probabilidad de vida alcanza determinada magnitud”507. Conforme a la

literatura científica existente, se considera que un feto es absolutamente
inviable a las 22 semanas o antes (500 grs) y siempre es viable pasadas las 26
semanas (750 grs).508
La Organización Mundial de la Salud, en su Resolución 461, define el aborto

como “la interrupción de la gestación antes de la viabilidad fetal, que se
define como la expulsión o extracción de un embrión o feto de 500 gramos o
menos. Este peso corresponde a una gestación de 20 a 22 semanas”509. La
Sociedad Española de Ginecología y Obstetricia, por su parte, especifica la
semana 22 como el límite en cuanto a la viabilidad fetal.
FECOLSOG sostiene que la viabilidad autónoma del feto es un concepto

relativo ya que depende de la tecnología disponible para asistir de forma
artificial la vida neonatal para llevarla a un punto donde pueda ser
verdaderamente autónoma. No obstante, agrega que ninguna publicación
científica considera la sobrevivencia antes de las 22 semanas. Como ejemplo
de ello, destaca lo señalado por el Colegio de Obstetricia y Ginecología del
Reino Unido donde existe consenso sobre la ausencia de esperanza de vida
extrauterina a las 22 semanas, y a las 22 semanas 6 días se considera el límite
de la viabilidad extrauterina humana “en condiciones de máximo soporte
tecnológico.”
Las discusiones que se han tenido en el derecho comparado han partido, en

buena medida, del concepto de “viabilidad del feto”. De allí que, en un
número importante de países, se establecen mayores exigencias para la
práctica del aborto en dicho período. Cuando no existe duda alguna sobre la
viabilidad del feto, se permite la IVE sólo en casos muy excepcionales
(peligro de vida para la gestante o malformaciones del feto que lo hagan
inviable para tener vida extrauterina).
Los conceptos científicos rendidos ante la Corte Constitucional coinciden en

afirmar que el concepto de viabilidad fetal justifica la imposición de límites
temporales a la práctica de la IVE. Así, en los países donde el aborto se
encuentra liberalizado, lo está en las fases iniciales de gestación, es decir,
cuando el feto aún no es viable. Por el contrario, conforme transcurre el
término de gestación, las diversas legislaciones imponen mayores condiciones
o causales para la realización del aborto. Lo anterior, precisamente, debido a
la viabilidad del feto.
Para el caso específico de Colombia, ambos conceptos señalan que el

legislador debería imponer un límite temporal a la tercera causal señalada en
507
Raúl Nico, Un tema perinatológico: sobre el concepto de viabilidad fetal, Mar del Plata,
Argentina, 2000.
508
Ibidem.
509
Lía Ornat Clemente, El aborto provocado en la Comunidad Autonómica de Aragón: estudio
epidemiológico de la población española e inmigrante. Tesis doctoral. Universidad de Zaragoza,
2012.
201
la Sentencia C- 355 de 2006, esto es “Cuando el embarazo sea el resultado de

una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto
sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminación artificial o
transferencia de óvulo fecundado no consentidas, o de incesto”. Coinciden en
señalar que, aunque no es lo más aconsejable practicar un aborto en el último
trimestre de embarazo, debido a los elevados riesgos que ello implica para la
mujer, las otras causales previstas en la Sentencia C-355 de 2006 no deben ser
objeto de fijación de límites temporales.
Los aportes del derecho comparado
Las anteriores consideraciones se sustentan en los aportes que brinda el

derecho comparado. Tras revisar la legislación de países de distintas latitudes,
se confirma la existencia de una interacción entre las causales aprobadas para
la práctica del aborto y los límites temporales establecidos según la etapa de
desarrollo del feto, priorizándose una división basada en los trimestres de
gestación.
Como muestra de ello, se referencian las correspondientes legislaciones

vigentes en quince (15) Estados: España, Francia, Alemania, Austria, Japón,
Chile, Estados Unidos, India, Sudáfrica, México (Distrito Federal), Indonesia,
Canadá, Australia (incluidos los ocho Estados que la integran) y Turquía.
Causales con límite Causales sin límite

temporal entre las temporal
Legislación semanas
14 – 22 510**
Alemania Código Penal Es posible abortar Todas las causales

511
Alemán entre la semana 22 y tienen un límite
24: temporal.
-Si se presenta un
peligro para la vida
de la mujer, o un
grave riesgo para su
salud, y no existe
otro medio para
evitarlo512.
510
(**) El límite temporal varía en algunos países entre la semana número veinte y la veinticuatro.
511
Federal Ministry of Justice and Consumer Protection. (2016). German Criminal Code. Disponible
en: http://www.gesetze-im-internet.de/englisch_stgb/englisch_stgb.html#p1816
512
The Law Library of Congress. Global Legal Research Center. (2015). Abortion Legislation in
Europe. P. 14. Disponible en: https://www.loc.gov/law/help/abortion-legislation/abortion-
legislation.pdf
202
Austria Ley Federal No. Durante el segundo Todas las causales

60, 1974513 semestre de están limitadas
embarazo se temporalmente.
requiere:
-Que exista riesgo

para la salud de la
mujer, y no haya
otro medio distinto
al aborto para
evitarlo.
-Que exista un
peligro inmediato
para la vida de la
madre gestante, y no
pueda evitarse por
un medio distinto.
-Que hallan serias

malformaciones
fetales.
-Que la mujer sea

menor de catorce
años.
España Ley Orgánica Entre las semanas Con posterioridad a

2/2010 de salud 14 y 22, es posible las 22 semanas, se
sexual y la interrupción del permite si el feto
reproductiva y embarazo en las tiene malformaciones
de la siguientes causales: incompatibles con la
interrupción vida, o cuando se le
voluntaria del -Que exista un grave diagnostique una
embarazo. riesgo para la salud enfermedad
Modificada por o vida de la madre extremadamente
la Ley Orgánica gestante. grave e incurable.
11/2015.514
-Que el feto
presente serias
513
International Planned Parenthood Federation (2012) Abortion. Legislation in Europe.
Disponible en: http://www.ippfen.org/sites/ippfen/files/2016-12/Final_Abortion
%20legislation_September2012.pdf P. 11
514
Agencia Estatal Boletín Oficial del Estado. Ley Orgánica 2/2010, de 3 de marzo, de salud sexual
y reproductiva y de la interrupción voluntaria del embarazo. Disponible en:
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2010-3514&b=22&tn=1&p=20150922#a13
203
anomalías.
Francia Ley 588 de No existen causales Es posible llevar a

2001. que se limiten a las cabo el aborto con
Código de Salud 22 semanas de posterioridad a las 12
Pública. gestación. semanas:
Segunda parte,
Libro II, Título -Si existe un serio
I, Capítulos 1- riesgo para la salud
2.515 de la madre gestante,
certificado por un
comité
multidisciplinario de
cuatro profesionales
de la salud.
-Si el feto tiene una

alta probabilidad de
sufrir una enfermedad
particularmente
severa, reconocida
como incurable,
certificada por un
centro
multidisciplinario de
diagnóstico prenatal.
Gran Ley de Aborto Hasta la semana 24, No existe un límite

Bretaña de 1967516 es posible la temporal:
interrupción del -Cuando existe un
embarazo: riesgo sustancial de
anormalidades que
-Si existe riesgo hicieren inviable al
para la salud o vida feto.
de la madre
gestante. -Si se previene una
grave y permanente
afectación a la vida o
salud de la madre
gestante, certificada
por dos médicos.
515
Legifrance. Code de la Santé Publique. Disponible en:
https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do?
cidTexte=LEGITEXT000006072665&idArticle=LEGIARTI000006687544&dateTexte=&categorie
Lien=cid
516
UK Legislation. Abortion Act 1967. Disponible en:
http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1967/87/contents
204
Victoria: No existen causales Después de la semana

En que limiten su 24, debe ser aprobado
Australia Ley de Reforma aplicación con por dos doctores que
no existe al Aborto. anterioridad al plazo certifiquen la
517
regulación 2008 señalado. pertinencia del
federal procedimiento en ese
sobre el estado de gestación.
aborto,
por lo que
cada
Estado En el último trimestre
tiene su Australian Después de las 12 de embarazo, se
propia Capital semanas de requiere la
regulación Territory: gestación se aprobación
en la requiere la mencionada.
materia. Ley de abolición aprobación de un
del delito de panel de médicos
aborto. 2002518 para llevar a cabo el
procedimiento.
No se permite el
No existen causales aborto después de la
Queensland: con un límite semana 22 de
temporal específico gestación.
Código Penal de entre las semanas 12
Queensland. y 22.
Secciones 224,
225 and 226.519
New South
Wales:
No existen causales No es posible la
NSW Ley con un límite práctica del aborto
Criminal. temporal específico con posterioridad a la
517
Victoria Current Acts. (2008). Abortion Law Reform Act 2008. Disponible en:
http://www5.austlii.edu.au/au/legis/vic/consol_act/alra2008209/s5.html
518
Australian Capital Territory. (2002). Crimes (Abolition of Offence of Abortion) Act 2002.
Disponible en: http://www.legislation.act.gov.au/a/2002-24/20020909-2735/pdf/2002-24.pdf
519
Queensland. Criminal Code Act. 1899. Disponible en:
https://www.legislation.qld.gov.au/LEGISLTN/CURRENT/C/CriminCode.pdf
205
Secciones 82,83 entre las semanas 12 semana 20.

y 84520 y 22.
Entre las semanas Después de la semana

14 y 23, es posible 23, el aborto se
Northern en caso de una encuentra permitido
Territory: intervención solo para salvar la
necesaria para vida de madre
Ley de servicios prevenir un serio gestante.
médicos. daño a la salud de la
521
Sección 11 embarazada
No existen causales
con un límite A partir de la semana
South temporal específico 28, solo se permite si
Australia: entre las semanas 12 se requiere para
y 28. salvar la vida de la
Consolidado de mujer.
la Ley Criminal.
Secciones 81 y
82522
No existen causales
Tasmania: con un límite No hay límite
temporal específico temporal, si dos
entre las semanas 12 médicos aprueban el
Ley de Salud y 22. procedimiento, en
Reproductiva. caso de peligro para
520
New South Wales Consolidated Acts. Crimes Act 1900. Disponible en:
http://www.austlii.edu.au/au/legis/nsw/consol_act/ca190082/
521
Northern Territory Consolidated Acts. Medical Services Act. Disponible en:
http://www.austlii.edu.au/au/legis/nt/consol_act/msa153/
522
Government of South Australia. South Australia Legislation. Criminal Law Consolidation Act.
Disponible en: https://www.legislation.sa.gov.au/LZ/C/A/CRIMINAL%20LAW
%20CONSOLIDATION%20ACT%201935.aspx
206
2013523 la vida de la madre

gestante, o la
existencia de
anormalidades en el
feto.
Hasta la semana
número 20 es
Western posible abortar en Se permite el aborto
Australia: las causales en caso de
señaladas. malformaciones
Ley de Salud. fetales.
Secciones 334 y
335524
India Ley de Entre las semanas Se permite el aborto

terminación 12 y 20, está con posterioridad a la
médica del contemplada la semana 20,
embarazo de interrupción del únicamente si se
1971, Acto No. embarazo, en los requiere de manera
34 de 1971, siguientes casos: inmediata para salvar
reformada por la la vida de la mujer.
Ley 64 de -Si se acredita
525
2002 . riesgo para la vida
de la gestante.
-Si la mujer tiene

riesgo de sufrir un
grave daño a su
salud.
-Si existe el peligro

sustancial para el
feto, de sufrir una
anormalidad que
devenga en una
discapacidad grave.
523
Tasmania Numbered Acts. Reproductive Health Act 2013. Disponible en:
http://www.austlii.edu.au/au/legis/tas/num_act/rhtta201372o2013481/
524
Western Australia. Health Act 1911. Disponible en:
https://www.health.wa.gov.au/publications/documents/HealthAct1911.pdf
525
Department of Public Health & Family Welfare. India. The Medical Termination of Pregnancy
Act, 1971. http://www.health.mp.gov.in/acts/mtp%20Act.pdf
207
Indonesia Regulación No existen causales Se permite el aborto

Presidencial No. que se encuentren sin límite temporal si
61 de 2014 de limitadas a la se requiere para
Salud semana 22. salvar la vida de la
Reproductiva526 gestante.
Japón Ley de Es posible abortar Todas las causales

protección con anterioridad a la tienen un límite
maternal. 1996, viabilidad del feto temporal.
que modifica la (22 semanas) en las
Ley Eugenésica siguientes causales:
Nacional de
527
1940. -Si la salud de la
mujer podría verse
seriamente afectada.
-Si el embarazo fue

producto de una
conducta delictiva.
Turquía Ley de Control No existen causales Con posterioridad a

Poblacional No. que se encuentren la semana 10, es
2827 de 1983528 limitadas a la posible en las
semana 22. siguientes causales:
-Si el embarazo
representa peligro
para la vida de la
madre gestante.
-Si dos especialistas

en obstetricia y
ginecología certifican
que el feto presenta
malformaciones.
526
National Commission on Violence against Women (2014). Press release responding to
Government Regulation No. 61/2014 on Reproductive Health. Disponible en:
http://en.komnasperempuan.go.id/2014/09/press-release-responding-to-government-regulation-no-
61-2014-on-reproductive-health/
527
Harvard University. School of Public Health. (s, f) Japan. The Maternal Protection Law.
Disponible en: https://www.hsph.harvard.edu/population/abortion/JAPAN.abo.htm
528
Harvard University The Population Planning Law. Law No. 2827 de 1983. Disponible en:
https://cyber.harvard.edu/population/abortion/Turkey.abo.htm
208
Sudáfrica Ley de Decisión Entre las semanas -Si dos médicos

de Terminación 12 y 20 de certifican que hay
del Embarazo. gestación, es posible peligro para la vida
529
realizar el aborto: de la mujer
-Si hay riesgo para -Si dos médicos

la salud de la mujer. certifican que la
continuación del
-Si existe el riesgo embarazo resultaría
substancial para el en una severa
feto de sufrir una malformación del
anormalidad severa. feto.
-Si el embarazo es
causa de una
violación o incesto.
-Si se afectan las

circunstancias
sociales o
económicas de la
mujer.
Canadá Corte Suprema De acuerdo a la Si se presentan

de Canadá. Asociación Médica circunstancias
530
1988. Canadiense, el excepcionales, como
aborto está limitado el peligro de muerte
Canadian a la viabilidad del de la mujer, se
Medical feto (20 semanas)532. permite la realización
Association. del aborto.
CMA Policy.
Induced
Abortion.531
No tiene límite
Chile Código Penal No existen causales temporal para las
529
South African Government. (1996). Choice on Termination of Pregnancy Act. Disponible en:
http://www.gov.za/sites/www.gov.za/files/Act92of1996.pdf
530
R v Morgentaler, [1988] 1 S.C.R. 30. Supreme Court of Canada. Disponible en: https://scc-
csc.lexum.com/scc-csc/scc-csc/en/item/288/index.do
531
Association Médicale Canadienne – Canadian Medical Association. (1998). Induced Abortion
CMA Policy. Disponible en: http://policybase.cma.ca/dbtw-wpd/PolicyPDF/PD88-06.pdf
532
Ibídem. “Induced abortion, as interpreted by the CMA, is the active termination of a pregnancy
before fetal viability. In this context viability is the ability of the fetus to survive independently of
the maternal environment. According to current medical knowledge viability is dependent on fetal
weight, degree of development and length of gestation; extrauterine viability may be possible if the
fetus weighs over 500 g or is past 20 weeks’ gestation, or both (Gestation begins at conception).”
209
Chileno533 que se encuentren siguientes causales:

limitadas a la
Código Sanitario semana 22. -Si la mujer se
534
Chileno encuentra en peligro
vital.
Proyecto de ley
No. 1230-362. -Si el feto padece una
535
alteración estructural
incompatible con la
vida extrauterina.
Estados Caso Roe v. Las causales que La Corte Suprema ha

Unidos Wade 536 rigen entre las establecido que,
de semanas 12 y 22 pasado el periodo de
América Caso Planned varían en cada viabilidad, la
Parenthood v. Estado, teniendo protección estatal de
537
Casey. como parámetro la vida debe primar,
general, la con lo cual, se
protección de la permite el aborto solo
vida o salud de la para salvaguardar la
mujer, y la facultad vida de la mujer. 539
de interrumpir el
embarazo en casos
de malformaciones
del feto.
El Instituto
Guttmacher ha
certificado que más
de 43 Estados tienen
límites temporales
claros en su
538
legislación.
533
Código Penal Chileno. Disponible en: https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1984
534
Código Sanitario de Chile. Disponible en: http://www.ispch.cl/documento/18460
535
Secretaria General de la Presidencia. República de Chile. (31 de enero de 2015). Proyecto de ley
que regula la despenalización de la interrupción voluntaria del embarazo en tres causales.
Disponible en: http://3causales.gob.cl
536
Caso Roe v. Wade, 22 de enero, 1973, Corte Suprema, U.S. Reports, vol. 410,1973, p. 113.
537
Caso Planned Parenthood v. Casey, 29 de junio, 1992, Corte Suprema, U.S. Report, vol. 505, p.
845-846.
538
Guttmacher Institute. (2017). State policies on later abortions. Disponible en:
https://www.guttmacher.org/state-policy/explore/state-policies-later-abortions
539
Saldarriaga, E. (2005). Intervención ciudadana en coadyuvancia de la acción pública de
inconstitucionalidad presentada por Mónica del Pilar Roa contra el artículo 122 de la Ley 599 de
2000 (Exp. D-5764).
210
México
Código Penal Se permite la Todas las causales
(Distrito para el Distrito interrupción del tienen un límite
Federal) Federal embarazo entre la temporal
semana 12 y 20:
Ley de Salud del
Distrito Federal. -Cuando el
embarazo es
Reglamento de resultado de una
la Ley de Salud conducta punible.
del Distrito
540
Federal. -Cuando la salud de
la mujer corra
peligro de
afectación grave.
-Cuando el feto
presenta
alteraciones que
pongan en riesgo su
sobrevivencia.
A partir de la revisión realizada por esta Corporación sobre la regulación del

aborto en el derecho comparado es posible extraer las siguientes conclusiones:
En primer lugar, se destaca que más que una diferenciación clara y precisa
entre un sistema de indicadores y uno de plazos, existe una interacción
continua entre ambas variables. De esa manera, la regulación de la IVE varía
en cada país entre alguna las siguientes alternativas: (i) la fijación de un
período de acceso libre al aborto para las primeras semanas de gestación y la
adopción de un sistema de causales para el resto del embarazo, presentándose
una limitación mayor en el tercer trimestre; (ii) el establecimiento de grupos
de causales diferenciales, según el trimestre de gestación; (iii) la adopción de
causales de despenalización para la práctica del aborto únicamente para los
dos primeros trimestres, y la imposibilidad absoluta de llevar a cabo el
procedimiento en el tercero; (iv) El establecimiento de indicadores sólo para
las primeras semanas de embarazo, y una etapa posterior de completa
prohibición; y, por último, (v) la existencia de dos grupos de causales
aplicables a cada uno de los dos primeros trimestres de gestación, y la
posibilidad de abortar en el tercero únicamente para proteger la vida de la
madre gestante.
540
Cámara de Diputados. Estados Unidos Mexicanos. Dirección General de Servicios de
Documentación, Información y Análisis. (2014). Regulación del aborto en México. Disponible en:
http://www.diputados.gob.mx/sedia/sia/spi/SAPI-ISS-32-14.pdf
211
En segundo lugar, se evidenció la ausencia de países que liberalicen por

completo la práctica del aborto, sin considerar causales o plazos en sus
ordenamientos. Se constata la existencia de una progresiva protección del
nasciturus, según su etapa de desarrollo, y la fijación de supuestos más
estrictos para el último trimestre de embarazo, teniendo como presupuesto la
viabilidad del feto.
Aunado a lo anterior, se destaca la particularidad del caso colombiano, al

basar su regulación únicamente en un sistema de indicadores y no fijar límites
temporales para la práctica del aborto. En Colombia no existe una ley que
regule a profundidad la materia y contemple los distintos aspectos de salud
pública que involucra el embarazo y su eventual interrupción, tales como los
derechos sexuales y reproductivos de la mujer, la protección de la vida en el
vientre materno, las condiciones de acceso a la IVE, la fijación de beneficios
para la maternidad, la atención psicológica para la mujer, entre otros.
En tercer lugar, respecto al último semestre de gestación (con su inicio en la

semana 22 o 24), el derecho comparado incluye las siguientes fórmulas de
regulación: (i) una prohibición total del aborto en esta etapa, (ii) la restricción
de llevar a cabo el procedimiento sólo para proteger la vida de la madre
gestante; (iii) la aprobación de la IVE, únicamente, si está en grave peligro la
vida o salud de la mujer, o si el feto presenta malformaciones que hagan
inviable su vida.
En todo caso, las opciones que se han resumido, se aplican en consideración al

principio de protección gradual e incremental reconocido por la jurisprudencia
internacional. Por eso, para realizar el análisis del caso concreto en la presente
oportunidad bajo el principio de gradualidad conforme al desarrollo del feto,
la Corte debió tener en cuenta dos aspectos. El primero es que existe un
consenso médico - científico en que, a partir de la semana 24 de gestación se
entiende que el feto ha logrado su viabilidad autónoma. 541 El segundo aspecto,
relacionado con el primero, es que, como consecuencia de la viabilidad
autónoma alcanzada, los protocolos nacionales e internacionales sobre aborto
seguro exigen, que previa a la interrupción del embarazo se realice el feticidio
541
Al respecto, la semana 24 es la edad de gestación a partir de la cual, en Colombia es obligatorio realizar el
feticidio como parte del protocolo de IVE. La Sociedad de Cirugía de Bogotá explicó que: “Aborto se define
como la terminación espontánea o provocada de una gestación antes de la vigésima semana (20), cuando el
feto no es capaz de sobrevivir fuera del vientre materno, aproximadamente el feto pesa 500 gramos para esta
edad gestacional (OMS). Posterior a esta edad gestacional se considera feto viable, con la posibilidad de
sobrevivir”. Fecolsog indica que: “el Colegio de Obstetricia y Ginecología del Reino Unido sostiene que hay
consenso internacional sobre la ausencia de esperanza de vida extrauterina a las 22 semanas y de las 22
semanas 6 días se considera el límite de la viabilidad extrauterina humana en condiciones de máximo soporte
tecnológico”. En años recientes, el Nuffield Council for Bioethics revisó los aspectos éticos, sociales,
económicos y legales que enmarcan el manejo apropiado para estos recién nacidos. En términos generales,
este documento sugiere que antes de las 23 semanas de gestación no es apropiado intervenir; además se
deberá discutir con los padres la provisión de una intervención activa versus una paliativa de acuerdo a las
circunstancias del caso. En tanto que, a partir de las 24 semanas de gestación, se ha de proceder con la
intervención activa y cuidados intensivos, a no ser que las condiciones del recién nacido sean de muy mal
pronóstico”.
212
(muerte provocada del feto), porque de no hacerlo el feto nacería vivo y la

muerte provocada luego del nacimiento se considera homicidio y no aborto.542
En consecuencia, resulta indispensable que la aplicación de las causales de

IVE tengan en cuenta esta diferenciación entre IVE y feticidio, en particular a
partir de la semana 24 de gestación, a la luz de la protección gradual e
incremental de la vida del feto de acuerdo con su grado de desarrollo, para
lograr medidas ética y jurídicamente adecuadas no solo a la Constitución
Política y sus principios axiales, sino a los cimientos de la medicina y a los
avances tecnológicos disponibles.
Con fundamento en lo anterior, es claro que el derecho colombiano, desde su

Constitución Política y en una larga tradición jurídica que refleja la voluntad
de la población colombiana, protege la vida del que está por nacer y que dicha
protección se da desde el momento mismo de la concepción, en concordancia
con el Bloque de Constitucionalidad (CDPD y CADH).
Está protección a la vida en gestación por parte del derecho colombiano, no

solo se traduce en la penalización del aborto como regla general, 543 sino en
otras medidas de protección de la vida en gestación, que surgen de lo
consagrado la Carta Política544 y se incorpora legalmente a través del Código
de Infancia y Adolescencia que reconoce y brinda al niño en gestación
medidas de protección en materia de prevención del contagio de
enfermedades, garantía de alimentación, atención médica suficiente,
restablecimiento de derechos de las mujeres gestantes y acompañamiento a las
mujeres gestantes en casos de embarazos no deseados. 545 Además, otras
542
Al respecto señala el Ministerio de Salud, según el protocolo para la prevención del aborto inseguro en
Colombia: “cuando se utilizan medicamentos para la terminación del embarazo en edades gestacionales que
superen las 23 semanas, debe aplicarse antes de iniciar el procedimiento una inyección intracardiaca o en el
cordón umbilical de cloruro de potasio o intraamniótica/intrafetal de digoxina, para evitar la viabilidad al
momento de la expulsión, ya que con un producto vivo como resultado final, no se considera una IVE”.
543
Con la excepción de la causales en que está permitida según la Sentencia C-355 de 2006
544
La Constitución Política de Colombia reconoce el derecho a la vida en dos disposiciones: la
primera de orden general, en el artículo 11 que indica: “El derecho a la vida es inviolable. No habrá
pena de muerte”; la segunda, resalta específicamente a los niños como sujetos de derecho, y en ella
se expresa que: “Artículo 44. Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad física,
la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una
familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la recreación y la
libre expresión de su opinión. Serán protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o
moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las leyes y en los
tratados internacionales ratificados por Colombia. La familia, la sociedad y el Estado tienen la
obligación de asistir y proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el
ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su
cumplimiento y la sanción de los infractores. Los derechos de los niños prevalecen sobre los
derechos de los demás.”
545
Entre otros, Ley 1096 de 1998 “ARTÍCULO 20. DERECHOS DE PROTECCIÓN. Los
niños, las niñas y los adolescentes serán protegidos contra: 14. El contagio de enfermedades
infecciosas prevenibles durante la gestación o después de nacer, o la exposición durante la gestación
a alcohol o cualquier tipo de sustancia psicoactiva que pueda afectar su desarrollo físico, mental o
su expectativa de vida.” “ARTÍCULO 41. OBLIGACIONES DEL ESTADO. El Estado es el
contexto institucional en el desarrollo integral de los niños, las niñas y los adolescentes. En
213
medidas de protección a la gestación se traducen en la protección de la madre

gestante, al reconocer que el Estado tiene un deber de especial asistencia y
protección frente a ella (Art. 43 Superior), lo que se refleja en su protección en
el ámbito laboral (SU-070 de 2013) la priorización que brinda el Código
Nacional de Policía y el reconocimiento legal de la obligación especial del
Estado frente a la mujer embarazada del artículo 7 de la ley sobre igualdad de
oportunidades.546
De otro lado, desde una perspectiva protectora de los derechos humanos, y en

correspondencia con lo dispuesto en la Declaración Universal de Derechos
Humanos (que respecto del derecho a la vida hace referencia a “todo
individuo” y no a la persona, y establece que la personalidad jurídica es un
derecho de “todo ser humano”)547 y la Convención sobre Derechos de las
Personas con Discapacidad (cuyo artículo 10 señala “Los Estados Partes
reafirman el derecho inherente a la vida de todos los seres humanos”) es
cumplimiento de sus funciones en los niveles nacional, departamental, distrital y municipal deberá:
(…) 10. Apoyar a las familias para que estas puedan asegurarle a sus hijos e hijas desde su
gestación, los alimentos necesarios para su desarrollo físico, psicológico e intelectual, por lo menos
hasta que cumplan los 18 años de edad. 11. Garantizar y proteger la cobertura y calidad de la
atención a las mujeres gestantes y durante el parto; de manera integral durante los primeros cinco
(5) años de vida del niño, mediante servicios y programas de atención gratuita de calidad, incluida
la vacunación obligatoria contra toda enfermedad prevenible, con agencia de responsabilidad
familiar.(…) 5. Asegurar los servicios de salud y subsidio alimentario definidos en la legislación del
sistema de seguridad social en salud para mujeres gestantes y lactantes, familias en situación de
debilidad manifiesta y niños, niñas y adolescentes.” ARTÍCULO 46. OBLIGACIONES
ESPECIALES DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD. Son obligaciones
especiales del sistema de seguridad social en salud para asegurar el derecho a la salud de los niños,
las niñas y los adolescentes, entre otras, las siguientes: (…) 3. Diseñar, desarrollar y promocionar
programas que garanticen a las mujeres embarazadas la consejería para la realización de la prueba
voluntaria del VIH/SIDA y en caso de ser positiva tanto la consejería como el tratamiento
antirretroviral y el cuidado y atención para evitar durante el embarazo, parto y posparto la
transmisión vertical madre-hijo.” “ARTÍCULO 60. VINCULACIÓN A PROGRAMAS DE
ATENCIÓN ESPECIALIZADA PARA EL RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS
VULNERADOS. Cuando un niño, una niña o un adolescente sea víctima de cualquier acto que
vulnere sus derechos de protección, de su integridad personal, o sea víctima de un delito, o cuando
se trate de una adolescente o mujer mayor de 18 años embarazada, deberán vincularse a un
programa de atención especializada que asegure el restablecimiento de sus derechos.
(…)PARÁGRAFO 2o. El Gobierno Nacional y el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar
expedirán la reglamentación correspondiente al funcionamiento y operación de las casas de madres
gestantes y los programas de asistencia y cuidado a mujeres con embarazos no deseados de que trata
el presente artículo, durante los 12 meses siguientes a la expedición de la presente ley.”
ARTÍCULO 116. DERECHOS EN CASO DE MATERNIDAD. Sin perjuicio de los derechos
consagrados en el Capítulo V del Título VIII del Código Sustantivo del Trabajo, la jornada de la
adolescente mayor de quince (15) y menor de dieciocho (18) años, no podrá exceder de cuatro horas
diarias a partir del séptimo mes de gestación y durante la lactancia, sin disminución de su salario y
prestaciones sociales.
546
Ley 823 de 2003 “Por la cual se dictan normas sobre igualdad de oportunidades para las
mujeres" Artículo 7º. Conforme a lo dispuesto por el artículo 43 de la Constitución, la mujer gozará
de la especial asistencia y protección del Estado durante el embarazo y después del parto. Para el
cumplimiento de esta obligación, el Gobierno Nacional diseñará planes especiales de atención a las
mujeres no afiliadas a un régimen de seguridad social. Dentro de los doce meses siguientes a la
vigencia de la presente ley, el Gobierno Nacional establecerá un programa de subsidio alimentario
para la mujer embarazada que estuviere desempleada o desamparada.
547
Declaración Universal de los Derechos Humanos, Artículo 3. Todo individuo tiene derecho a la
vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.
214
claro que la protección de la vida no está ligada al reconocimiento de la

personalidad jurídica, sino a la pertenencia del individuo como miembro de la
especie humana. Así mismo, desde la perspectiva de los tribunales
constitucionales de diversos países, la Corte constató la recurrente aplicación
de un test de ponderación entre los derechos fundamentales de la mujer y la
protección de la vida del nasciturus, cuyo resultado depende del tiempo de
gestación.
La revisión de la regulación del aborto en quince (15) países de distintas

latitudes permite comprobar la existencia de una progresiva protección del
nasciturus, según su etapa de desarrollo, y la fijación de supuestos más
estrictos para el último trimestre de embarazo, teniendo como presupuesto la
viabilidad del feto. Hacia ese escenario debe encaminarse el ordenamiento
jurídico colombiano, para generar una protección acorde con el grado de
desarrollo del que está por nacer en tanto ser humano con viabilidad
autónoma.
La Sentencia C-355 de 2006, al basar su regulación únicamente en un sistema

de causales, y no fijar límites temporales para la práctica del aborto, está
incurriendo en vació de protección respecto de las vidas humanas autónomas y
viables a partir de la semana 24 de gestación, por lo que es necesario avanzar
en su correcta y proporcional protección.
En el estado actual de la ciencia, existe consenso en que, si bien la autonomía

depende de la tecnología disponible entre la semana 22 y 24, a partir de la
semana 24 de gestación el feto tiene el desarrollo suficiente para lograr su
viabilidad autónoma. Los estudios científicos contemporáneos apuntan a
señalar que, al ser la medicina esencialmente probabilística, se ha entendido
que “es viable un feto desde que su probabilidad de vida alcanza determinada
magnitud”548. Por tanto, conforme a la literatura científica, se considera que un
feto es absolutamente inviable antes de las 20 semanas (500 grs) y es viable
pasadas las 24 semanas (750 grs).549
Así se concluye del hecho de que, según la Organización Mundial de la Salud,

el procedimiento para practicar aborto a partir de la semana 22 de edad
gestacional, consiste en la realización de un feticidio (la muerte provocada del
feto) y un posterior parto (o cesárea) inducido, puesto que si se no se realiza el
feticidio, el niño nacería vivo, tendría autonomía suficiente para vivir, y los
médicos deberían adelantar las tareas necesarias para proteger sus derechos.550
El feticidio a través de una inyección de cloruro de sodio o solución salina en

el corazón latiente del feto demuestra, justamente, que a partir de cierta edad
gestacional hay un ser humano autónomo, que bien podría sobrevivir fuera del
548
Raúl Nico, Un tema perinatológico: sobre el concepto de viabilidad fetal, Mar del Plata,
Argentina, 2000.
549
Así lo sostuvieron las entidades médico-científicas intervinientes, además de la literatura médica
disponible.
550
Según la intervención del Ministerio de Salud referida en este acápite de manera precedente.
215
vientre materno, y por el hecho de encontrarse aún en el vientre, puede ser

privado de su vida, ya que no se le reconoce ningún derecho.
La gestación luego de la semana 24 es importante para facilitar el desarrollo

del feto, pero no es indispensable para su supervivencia y por lo tanto, la
dependencia ambiental entre el feto y la madre gestante no podría entenderse
de tal forma que distorsione la realidad biológica y desconozca la existencia
de un ser individual, con viabilidad autónoma, perteneciente a la especie
humana, y como tal, un ser humano cuya vida debe ser protegida.
Pretender que entre el feto con 24 semanas de gestación y un niño nacido (con
igual o mayor número de semanas de gestación) existe por este último hecho
una diferencia tal que justifica que solo al segundo se le reconozca como
persona humana, mientras que al primero se le trate como un objeto excluido
del derecho a vivir, es una ficción contraria a la realidad biológica que
desconoce abiertamente los elementos definitorios de la naturaleza humana y
pretende convertir el nacimiento en el acto mágico en el cual aparece un ser
humano.
En ese sentido, dado el estado actual de la medicina y de la tecnología, la

Corte Constitucional debió reconocer que a partir de la semana 24 de
gestación en que la viabilidad autónoma de un ser humano permite al
nasciturus no depender de la madre gestante,551 la vida e integridad de
ese ser humano autónomo es ampliamente protegida constitucionalmente.
Los hechos del caso marcaban el momento ideal para remarcar que, la
protección de la vida e integridad del que está por nacer, especialmente
luego de alcanzar su viabilidad autónoma, debe hacerse en respeto de la
dignidad humana y sin ningún tipo de discriminación, en especial
respecto de las diversidades funcionales que puedan ocasionar a futuro
algún tipo de discapacidad.
Lamentablemente, y en desmedro de los derechos de los más vulnerables, en

la Sentencia SU-096 de 2018 la Sala Plena de la Corte Constitucional decidió
desaprovechar la oportunidad para adecuar las causales de la IVE a una
protección adecuada de la vida del que está por nacer cuando sobrepase las 24
semanas de gestación.
2. CON LA SENTENCIA SU-096 DE 2018 LA CORTE

CONSTITUCIONAL DECIDIÓ AVALAR LA PRÁCTICA DE
ABORTOS POR DISCRIMINACIÓN Y DESCONOCER EL
RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL SOBRE LOS
DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
551
Aunque en las últimas semanas la gestación permite al feto desarrollarse en su etapa final, lo que repercute
en sus mayores probabilidades de supervivencia, y en mejores condiciones de salud futura, el feto puede
sobrevivir fuera del vientre materno.
216
El sistema jurídico del Estado colombiano está construido sobre la base del
reconocimiento pleno de la dignidad en iguales condiciones de todos los seres
humanos. Por esa razón, en Colombia se reconoce la diversidad de la sociedad
como un elemento connatural a la especie y un valor que enriquece a la
humanidad. Desde esa perspectiva, toda forma de discriminación y exclusión
es repudiada por la Constitución Política de Colombia y bajo su égida no
resulta admisible que en este país el derecho patrocine prácticas dirigidas a
eliminar la vida de seres humanos en razón de su diversidad funcional, o de
cualquier otro criterio que, fundado en paradigmas y estereotipos, procure
construir un modelo de sociedad homogénea y excluyente. Sin embargo, pese
a la evidencia obrante en el expediente, la decisión mayoritaria de la Sala
Plena decidió voluntariamente omitir un pronunciamiento de rechazo frente al
caso de un feticidio motivado por el prejuicio sobre el sufrimiento que
implicaría la maternidad y la vida de un ser humano con posibles
discapacidades, según la información sesgada y discriminatoria que recibió la
mujer gestante.
Al respecto, la jurisprudencia pacífica y ampliamente reiterada había

sido clara hasta ahora en la exigencia de la certificación médica sobre la
inviabilidad del feto como requisito indispensable para que se configure la
causal. Desafortunadamente, la Sentencia SU-096 de 2018 borra de un
solo brochazo esta exigencia y abre la puerta para que en Colombia, la
discriminación fundada en la discapacidad, sea una causal para abortar e
incluso para realizar feticidios.
2.1. La causal de autorización de la IVE por malformación que haga

inviable la vida del feto. Aproximación jurisprudencial.
Con la sentencia C-355 de 2006 la Corte Constitucional reconoció la

existencia de un principio general en el ordenamiento jurídico colombiano
según el cual el aborto es un delito en cualquier etapa del embarazo y, por
tanto, debe ser desaprobado. No obstante, en la decisión que como se dijo no
comparto, también reconoció que este principio no tiene una aplicación
absoluta ni puede anular los derechos de las mujeres embarazadas, sino que,
por el contrario, existen circunstancias en las que la protección de la vida del
no nacido debe ceder ante los derechos de las mujeres para evitar cargas
desproporcionadas. Estas excepciones al tipo penal, desarrolladas en tres
causales específicas552, constituyen los límites que deben respetar las
552
Corte Constitucional, sentencia C-355 de 2006 (MP Jaime Araújo Rentería; Clara Inés Vargas
Hernández; SV Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Álvaro Tafur Galvis; AV
Manuel José Cepeda Espinosa). En la sentencia la Corte despenalizó parcialmente la IVE en
Colombia y declaró exequible el artículo 122 de la Ley 599 de 2000 (Código Penal), en el entendido
que “no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupción del
embarazo se produzca en los siguientes casos: (i) cuando la continuación del embarazo constituya
peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por un médico; (ii) cuando exista grave
malformación del feto que haga inviable su vida, certificada por un médico; y, (iii) Cuando el
embarazo sea el resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal
o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminación artificial o transferencia de óvulo
fecundado no consentidas , o de incesto”.
217
autoridades para que la prohibición del aborto no se convierta en una

exigencia que vulnere de manera intolerable los derechos de la mujer
embarazada.
Específicamente frente la causal que permite el aborto “cuando exista grave

malformación del feto que haga inviable su vida”, la Corte hizo referencia a
un escenario completamente distinto a la simple identificación de alguna
malformación en el feto que, aunque pueda resultar incurable, no sea
incompatible con la vida.553 Es decir, la Sentencia planteo una causal muy
diferente a lo que en algunos países se estima como aborto eugenésico. 554 En
aquella decisión, la Corporación fue enfática al señalar que si bien existen
diferentes clases de malformaciones, la despenalización del aborto solo
procede ante un escenario donde el feto “probablemente no vivirá, según
certificación médica, debido a una grave malformación”555. Lo anterior
significa que para la configuración de la causal se necesita como mínimo
contar con una certificación médica, acorde a los estándares éticos de la
profesión, que contenga los dos requisitos exigidos por la jurisprudencia: (i) la
verificación de la existencia de la malformación y (ii) la calificación de esta
como incompatible con la vida del feto. Se reitera: no basta con que se
certifique la malformación.
En la sentencia T-171 del 2007556, la Corte Constitucional reiteró el deber de

las entidades judiciales y de salud de proteger el derecho a la interrupción
voluntaria del embarazo (IVE) de una mujer cuando se determina
médicamente la existencia de una grave malformación del feto que hace
inviable su vida extrauterina. En su decisión, la Corte buscó proteger los
derechos de la madre sin transgredir o sobrepasar las causales específicas en
que la jurisprudencia constitucional permitió el aborto. En efecto, la sentencia
reafirmó lo establecido previamente por la jurisprudencia sobre la causal de
malformación: la interrupción voluntaria del embarazo está autorizada cuando
se verifica médicamente –como se hizo en ese caso particular, incluso
553
Mónica Fernández Muñoz “El nacimiento como nueva frontera de la responsabilidad médica.
Reflexión desde el derecho colombiano” (2017) https://scielo.conicyt.cl/pdf/revider/v30n2/art14.pdf
citado en: Jaramillo, C., “Derecho Privado”, Ibáñez – Universidad Javeriana, Tomo IV,
Responsabilidad Civil, Volumen 2, Bogotá, 2014, p. 865.
554
Bermeo, E., Aborto eugenésico, diagnóstico prenatal y bioética personalista, Editorial
Universidad del Valle, Cali, 2012. González Salvat, R. y González Labrador, I., “Eugenesia y
diagnóstico prenatal”, en Revista Cubana Obstet Ginecol, vol. 28, n. 2 (mayo-agosto 2002), tomado
de: Mónica Fernández Muñoz “El nacimiento como nueva frontera de la responsabilidad médica.
Reflexión desde el derecho colombiano” (2017) https://scielo.conicyt.cl/pdf/revider/v30n2/art14.pdf
555
Manuel José Cepeda Espinosa).
556
Corte Constitucional, sentencia T-171 de 2007 (MP Jaime Córdoba Triviño). La Sala Tercera de
Revisión de la Corte Constitucional conoció del caso de una mujer que solicitó la realización de un
aborto ante el hallazgo en el feto de cinco meses de gestación de una malformación denominada
anencefalia. Esta malformación es un defecto en la formación del tubo neural del bebé durante el
desarrollo. Un bebé que nació con anencefalia puede nacer muerto o sobrevivir solo algunas horas o
días después del nacimiento.
218
mediante varios diagnósticos– la existencia de una malformación grave en el

feto que hace inviable su vida.
En la Sentencia T-388 de 2009, siguiendo lo expuesto en la sentencia C-355

de 2006, la Corte indicó que, si bien la malformación del feto que haga
inviable su vida extrauterina constituye una de las causales que permiten la
realización de la IVE, era indispensable contar previamente con un
certificado médico para realizar el procedimiento. Bajo tal hipótesis, la Corte
manifestó:
“[E]l deber estatal de proteger la vida del nasciturus pierde peso,

precisamente por estarse ante la situación de una vida inviable. De
ahí, que los derechos de la mujer prevalezcan y el legislador no
pueda obligarla, acudiendo a la sanción penal, a llevar a término el
embarazo de un feto que, según certificación médico, se encuentra
en tales condiciones (…).”.557
Recientemente, en la sentencia T-301 de 2016, 558 la Corte Constitucional

reiteró su jurisprudencia en el sentido de que la causal establecida en la
sentencia C-355 de 2006 no se habilita simplemente por las malformaciones
que puedan ser diagnosticadas en un feto, sino que es indispensable que
dichas malformaciones sean de tal magnitud que hagan inviable su vida. Más
allá de ello, la Corte reiteró que cuando exista una grave malformación del
feto, debe mediar certificación médica respecto de la inviabilidad de su vida
“conforme a los estándares éticos de su profesión”, para que se adecue a la
causal permitida por la sentencia C-355 de 2006.559 En ese sentido, esta
Corporación reiteró:
“Frente a la inviabilidad del feto, conviene destacar que con base en

lo expuesto en la jurisprudencia esta causal tiene dos requisitos para
su configuración: (i) la verificación de la existencia de una
malformación; y (ii) la inviabilidad de la vida de la criatura por
557
Corte Constitucional, sentencia T-388 de 2009 (MP Humberto Antonio Sierra Porto). En este
punto cobra sentido la observación del Comité para la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer, que ha indicado que en estos casos la prohibición del aborto y por
ende la obligación de llevar a término el embarazo constituye un trato cruel, inhumano y degradante
infligido a la mujer embarazada.
558
Corte Constitucional, sentencia T-301 de 2016 (MP Alejandro Linares Cantillo). La Sala Tercera
de Revisión estudió el caso de una mujer que solicitó la interrupción del embarazo con base en la
causal de malformación. Sin embargo, la EPS accionada opuso barreras para la realización de dicha
intervención, particularmente respecto del acceso a un diagnóstico oportuno, toda vez que la mujer
se encontraba en estado de gestación avanzado, por lo que los riesgos de la interrupción aumentaban
con el transcurso del tiempo. Así, la Corte reiteró su precedente sobre los términos de resolución de
las peticiones relacionadas con el aborto legal y, al condenar en abstracto a las EPS accionadas,
recordó que se trata de un derecho fundamental que merece la protección del Estado.
559
Manuel José Cepeda Espinosa). La Corte destacó que esta es una causal calificada, pues implica no
solo la identificación de una malformación en el que está por nacer, sino que dicha malformación
debe conducir a que la criatura no tenga la posibilidad de vivir
219
causa de esta. (…) requiriéndose como requisito sine qua

non para la configuración de la causal el concepto médico que
indique la inviabilidad del feto, pues sólo con esta verificación se
puede decir que el deber de protección de la vida
del nasciturus pierde peso, al ser evidente médicamente que es
improbable su supervivencia”560

Los médicos en estos casos, como lo ha establecido la jurisprudencia
constitucional, deben sopesar las circunstancias médicas del nasciturus y
determinar razonablemente, según los estándares éticos que rigen su
profesión, que éste no sobrevivirá por causa de las afecciones que padece.
En atención a los parámetros establecidos por la jurisprudencia sobre

malformación, era de esperarse que la sentencia de la cual me aparto exigiera
a los operadores o prestadores del servicio de salud una certificación médica
otorgada conforme a los estándares éticos de su profesión, en la cual se
expresara que la malformación del feto era de tal gravedad que hacía inviable
la vida futura de la criatura por sí misma. Esto por cuanto, como lo ha dicho
la propia Corte, sin el certificado emitido bajo estas condiciones no resulta
posible “ni para las EPS, ni para los jueces de instancia, dar por cumplido el
requisito de la certificación médica, para activar el derecho fundamental a
IVE bajo la causal de grave malformación del feto que haga inviable su
vida”561.
2.2. En el caso concreto no existió certificación de inviabilidad del feto, y

la malformación detectada NO ERA INCOMPATIBLE CON LA
VIDA.
En la Sentencia SU-096 de 2018 la Corte desconoció sus precedentes

pacíficos y reiterados en la materia, y concluyó que, pese a la evidencia
científica, la inexistencia de un certificado médico sobre la incompatibilidad
de la malformación con la viabilidad del feto que sirviera de sustento a la
decisión judicial562 y, pese a que obraba en el expediente una certificación que
expresamente manifestaba que la malformación detectada no era incompatible
con la vida de la niña por nacer, se cumplieron los requisitos para ordenar, en
el caso concreto, la realización de una IVE como medida provisional.
560
Corte Constitucional, sentencia T-301 de 2016 (MP Alejandro Linares Cantillo). Negrillas fuera
del original.
561
Corte Constitucional, sentencia T-301 de 2016 (MP Alejandro Linares Cantillo).
562
Esto pues si bien obra en el expediente un documento en que se
afirma tal cosa, el mismo es de fecha 6 de enero de 2018, es decir un
día después de que la decisión provisional de realizar la IVE fuera
ordenada por la Juez. El documento corresponde a la evaluación de
ingreso que se realizó a la paciente para la realización de la IVE.
220
Al respecto afirma la sentencia que “Sala Plena encuentra cumplida la

causal: cuando exista grave malformación que haga inviable su vida,
certificada por un médico”.
Sin embargo, ello no corresponde a las pruebas obrantes en el expediente. En

efecto, según los documentos y pruebas que se anexaron a la acción de tutela y
constan en el expediente, es evidente que la solicitud de IVE se fundamentó
únicamente en prejuicios discriminatorios y que no existió certificado sobre la
inviabilidad del feto, con anterioridad a la decisión del juez de tutela de
ordenar la IVE por medida provisional.
En efecto, tanto de las afirmaciones de la accionante como del conjunto de sus

condiciones personales -33 años, casada y profesional, 563- se evidencia que el
embarazo, finalmente interrumpido, fue el resultado de una decisión
consciente y responsable.
Consta en los documentos anexos a la tutela que durante el embarazo asistió a

los controles, e incluso que estuvo atenta a los signos de riesgo y se sometió a
los tratamientos médicos que se hicieron necesarios frente a las amenazas de
aborto en las semanas 9 y 10,564 lo que le exigió llevar reposo absoluto, fruto
de cuyos cuidados pudo continuar el embarazo hasta la semana 21 en que el
examen ecográfico detectó la posible diversidad funcional.
Luego de transcurridas 21 semanas de gestación, se realizó el examen

ecográfico de control y el informe del Comité Técnico Científico del
laboratorio de Diagnóstico Ecográfico OBGYN, para segunda opinión de
casos difíciles, de fecha 4 de diciembre de 2017, con la firma de 5 médicos,
concluye:
“HALLAZGOS: Ventriculomegalia límite bilateral, ausencia del

cavum del septum pellucidum, fusión completa de las astas
anteriores de los ventrículos laterales, el cuerpo calloso se
observa íntegro, fosa posterior normal cortes parasagitales sin
alteraciones, espina normal, desarrollo de circunvoluciones
normal.
POSIBLES DIAGNÓSTICOS: Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar.
PLAN DE MANEJO: Estudio citogenético, Se explica el mal
pronóstico en el neuro desarrollo futuro.”565
En este documento, anexo a la acción de tutela y por lo tanto disponible para

la Juez que conoció de la misma, claramente se concluye “mal pronóstico en
el neuro desarrollo futuro”, sin que haya ninguna anotación sobre la
inviabilidad del feto, y por el contrario, al prever un desarrollo futuro asume
563
Expediente T-6612909., cuaderno 2, folio 28.
564
Expediente T-6612909, cuaderno 2, folios 50 a 53.
565
Expediente T-6.612.909, folio 19. Negrillas fuera del texto original.
221
el diagnóstico que la malformación detectada no resulta incompatible con la

vida del feto. De hecho, en el mismo resultado del examen ecográfico emitido
por OBGYN, respecto de las demás condiciones del feto se concluye:
“Valoraciones anatómicas y biofísica satisfactoria”.
El 20 de diciembre de 2018, Compensar EPS autorizó la realización de IVE

para la accionante. En el expediente consta una solicitud médica del 15 de
diciembre, pero en dicha solicitud no existe ninguna certificación o al menos
una mención sobre la inviabilidad del feto, por el contrario, en todos los
documentos se hace mención de la causal como “malformación”. Se reitera
que hasta ese momento y a partir de la evaluación que dio lugar a la decisión
de la accionante, ningún médico advirtió, y menos aún certificó la
incompatibilidad de la malformación detectada con la vida del feto.
El posible diagnóstico fue luego confirmado por el Informe de Ecografía

Obstétrica del Hospital San José, que en un detallado examen concluye con el
resultado de normalidad en la anatomía y funcionamiento de cara, cuello,
tórax, pulmones, corazón, diafragma interno (estómago, hígado, vasos
interhepáticos, intestino, riñones, vejiga, pared abdominal), columna
vertebral, extremidades y falanges.566 Del examen realizado, la junta médica
del Hospital San José concluye en su análisis que:
““(…) EN REUNION REALIZADA CON LA DRA PINTO Y

EL DR ROJAS SOBRE EL CASO SE CONSIDERA QUE LOS
HALLAZGOS PRESENTES EN EL FETO NO SON
INCOMPATIBLES CON LA VIDA. LAS POSIBLES
SECUELAS QUE PUEDE PRESENTAR EL NEONATO
PUEDEN SER VARIABLES DESDE LEVES HASTA
SEVERAS NO PREDECIBLES MEDIANTE ECOGRAFÍA. LA
PACIENTE Y SU ESPOSO SOLICITAN INTERRUPCIÓN DE
LA GESTACIÓN, ACTUALMENTE NO CUMPLE CON LOS
CRITERIOS CONTEMPLADOS POR LA SENTENCIA C-355
DE 2006 PARA ESTE PROCEDIMIENTO. (…)”567
Todos estos documentos obran en el expediente como anexos de la acción de

tutela. En cambio, no constaba en el expediente ningún documento en donde
se afirme, diagnostique y menos en donde se certifique, que el diagnóstico del
feto resultaba incompatible con su vida. Esa información estuvo disponible
para que la Juez la valorara a fin de tomar su decisión, en particular sobre las
medidas provisionales a tomar.
Por otra parte, consta también en el expediente el concepto emitido por una
médica general de Profamilia el 29 de diciembre de 2017, en la que, sin que
se hubiere realizado ningún examen adicional al feto, se sostiene:
“PACIENTE CON CUADRO DEPRESIVO Y ANSIEDAD
566
Expediente T-6.612.909, folio 29.
567
Expediente T-6612909, cuaderno 2, folio 30.
222
DESENCADENADO POR EL EMBARAZO, ADEMAS FETO PRESENTA

HOLOPROSENCEFALIA VS DISPLACIA SEPTO-ÓPTICA. CERTIFICO
CAUSAL DE SALUD Y MALFORMACIÓN CONGÉNITA.” En este
“certificado” no consta absolutamente nada de lo que hasta entonces exigía la
jurisprudencia, esto es, la manifestación de que lo que denomina
“malformación congénita” resulte incompatible con la vida del feto.
Ahora bien, es evidente que el certificado del Hospital San José, en el que
claramente se manifiesta que “LOS HALLAZGOS PRESENTES EN EL
FETO NO SON INCOMPATIBLES CON LA VIDA” y la afirmación
posterior de Profamilia que certifica causal de “MALFORMACIÓN
CONGÉNITA” debieron generar en el juez de tutela una duda suficiente
sobre si se cumplían con las exigencias constitucionales en materia de IVE y
por ende se requería una verificación antes de cualquier decisión.
Bajo esas consideraciones, en una primera etapa del trámite, esta Corte
consideró necesario verificar si, en efecto, el resultado del examen que fue
comunicado a la madre gestante resultaba compatible con la vida del feto.
Para tal fin, ofició una serie de preguntas a entidades científicas de cuyas
respuestas coinciden en que el diagnóstico de Holoprosencefalia lobar Vs.
displasia septo óptica “es compatible con la vida, con un grado variable de
discapacidad”.568 Ninguna de las entidades que enviaron su respuesta sostuvo
que la malformación detectada resultara incompatible con la vida del feto.
Más allá de ello, las respuestas enviadas sostienen que el examen de ecografía
realizado en el caso concreto, evalúa únicamente la morfología del feto y no
el funcionamiento neuronal, por eso, el diagnóstico no tiene siquiera la
sensibilidad suficiente para distinguir entre dos anomalías cuyos efectos son
bastante distintos -la Holoprosencefalia lobar (la más leve forma de
holoprosencefalia) y de displasia septo óptica- y mucho menos puede
predecir, el pronóstico de los efectos futuros de dicho diagnóstico, que puede
variar entre un margen muy amplio de posibilidades. 569 En todo caso, lo que
568
Respuesta de la Sociedad de Cirugía de Bogotá, que concuerda con la respuesta de Fecolsog. En
su concepto la Universidad Nacional de Colombia – Facultad de Medicina Responde que, “ni la
displasia óptica ni la holoprosencefalia lobar son incompatibles con la vida del feto”. Por su parte,
la Universidad Javeriana, respondió que ““la supervivencia de los neonatos con DSO que son
diagnosticados tempranamente, manejados en forma apropiada y que sobrepasan el primer año es
alta”.
569
Al respecto, en su respuesta la Sociedad de Cirugía de Bogotá explica que: “Pronóstico de
holoprosencefalia lobar, los datos disponibles son limitados. Se ha publicado que los individuos
afectados pueden llevar una vida normal, pero son frecuentes el retraso mental y secuelas
neurológicas. Pronóstico de displasia septo-óptica es controvertido, la alteración visual es
generalmente presente, pero la ceguera es rara, si cursa con hipoplasia del nervio óptico se asocia
con una incidencia aumentada de parálisis cerebral, retraso mental y convulsiones.” Por su parte la
Federación Colombiana de Obstetricia y Ginecología – Fecolsog en su respuesta inicia por explicar
los posibles efectos de los tipos más severos de holoprosencefalia (alobar y semilobar) y explica
que en cuanto a la holoprosencefalia lobar “los datos disponibles son limitados sin embargo se ha
publicado que los individuos no pueden llevar una vida normal ya que son muy frecuentes el
retraso mental y las secuelas neurológicas”. Sostiene además que “la discapacidad motora severa
observada en la holoprosencefalia semilobar y alobar es menos frecuentemente vista en el tipo
lobar”. Concluye finalmente que el pronóstico depende del grado de malformación en cada
223
sí se conoce, es que las posibles enfermedades que coinciden con el resultado

del examen, no significan la inviabilidad del que está por nacer.
Esto significa que no existía duda sobre la circunstancia de que la

malformación detectada no afectaba la viabilidad del feto y mucho menos si
se tenía en cuenta la avanzada edad gestacional y los buenos resultados de los
demás exámenes realizados que no indicaron ningún otro hallazgo respecto de
diversidad funcional o malformación del feto, sino que, por el contrario,
concluían el normal desarrollo y funcionamiento de los órganos y estructuras
del cuerpo de la nasciturus.
2.3. En el caso concreto la IVE se motivó en la información sesgada y

discriminatoria que entregaron a la mujer embarazada sobre futuras
discapacidades de la bebé por nacer.
El embarazo inicialmente deseado se convirtió en una fuente de angustia para

la madre gestante como resultado de la forma en que se le comunicó el
resultado del diagnóstico resultante de la ecografía realizada el 30 de
noviembre de 2017. Si bien dicho diagnóstico nunca se refirió a la
inviabilidad del feto o a un riesgo para la vida de la madre, en cambio, se le
informó de tal forma que reaccionó negativamente ante la posibilidad de
continuar su embarazo y dar vida a una hija con posibles discapacidades. Así
lo consignó en su escrito de tutela con las siguientes palabras:
“tengo 26 semanas de embarazo y en uno de los controles que me

hicieron fui diagnosticada de Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar, esta es una alteración que se origina en
la división del prosencéfalo (lóbulo embrionario) causando
problemas en el desarrollo cerebral y de la cara de mi bebe,
adicionalmente los médicos me informaron que la bebe puede
nacer con trastorno psicomotor (…) neurológico, endocrino,
óptico olfatorio y psicomotriz, puede nacer ciega o lo peor
podría nacer muerta o le dan poco tiempo de vida, por tal
razón el médico tratante me ordenó el procedimiento llamado
ASPIRACIÓN AL VACÍO DE ÚTERO PARA TERMINACIÓN
DEL EMBARAZO.”
Esta clase de información imprecisa, con alto grado de subjetividad y sin

ningún sustento científico, se entregó irresponsablemente a la madre gestante
promocionando un acto de discriminación.
Ahora bien, al consultar a instituciones expertas en la materia, se pudo

comprobar que, de los hallazgos del examen de ecografía realizado a la
paciente. En cuanto al pronóstico de displasia septo-óptica sostiene que es controvertido; “la

alteración visual está generalmente presente, pero la ceguera es rara.”
224
paciente, no era posible extraer ninguna de las conclusiones a las que hace
referencia la accionante. Esto porque como claramente lo expone en su
demanda y aparece consignado a lo largo del expediente, el examen es
estrictamente morfológico y no puede distinguir siquiera entre dos
diagnósticos con efectos totalmente diferentes: Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar, mucho menos determinar los efectos que puede
tener en la vida futura del niño. Según concluye la facultad de Medicina de la
Universidad Nacional en su concepto “EL DIAGNÓSTICO CONFIRMADO
PRENATAL ES MUY DIFÍCIL, la ecografía solo lo puede sospechar”.
En el caso concreto, las entidades encargadas de prestar el servicio de salud,

esto es, quienes evaluaron y realizaron el diagnóstico con fundamento en el
examen ecográfico, omitieron realizar un pronunciamiento sobre la
compatibilidad o incompatibilidad de la malformación detectada con la vida
del feto. Esa información era de vital importancia en el caso concreto y
hubiese sido determinante para evitar todos los problemas que surgieron a
continuación. En cambio de ello, y de haber brindado la información objetiva
y el acompañamiento que requería la madre gestante sobre la viabilidad de su
futura hija, la información que ella dice haber recibido le produjo angustia y
rechazo.
En la evaluación que realiza la IPS donde se realizó finalmente la IVE con

posterioridad a la medida provisional emitida por la Juez de tutela, se
consigna el siguiente análisis:
“MUJER DE 33 AÑOS QUIEN CURSA UNA GESTACIÓN DE

26 SEMANAS, SOLICITA DE MANERA LIBRE Y
ESPONTÁNEA INTERRUPCIÓN DEL EMBARAZO,
DECISIÓN QUE TOMÓ LUEGO DE SER INFORMADA
DE LOS HALLAZGOS Y EL PRONÓSTICO FETAL EN
LA ECOGRAFÍA DEL DÍA 30/11/2017 REALIZADA POR
EL DRA. DIANA MARCELA CEPEDA, QUE SE ANEXA A
LA HISTORIA. ELLA MANIFIESTA QUE NO ESTÁ
DISPUESTA A ASUMIR LO QUE RESTA DEL
EMBARAZO Y EL ROL MATERNO POR EL MAL
PRONÓSTICO. (…)”570
En la misma acta se consignan las razones que presenta la paciente como

fundamento de su decisión, así:
(…) NO DESEA CONTINUAR ESTE EMBARAZO NI

ASUMIR EL ROL MATERNO EN ESTE MOMENTO YA
QUE NO TIENE LAS CONDICIONES PERSONALES,
EMOCIONALES NI ECONÓMICAS PARA HACERLO.
CUANDO SE ENTERÓ DE LA PATOLOGÍA FETAL
PRESENTÓ DEPRESIÓN, LLANTO FÁCIL, ANODINIA,
570
225
INSOMNIO Y SE PREGUNTÓ EN PAREJA POR QUE

ESTABA SUCEDIENDO ESTA SITUACIÓN. REFIERE
QUE POR ESTAS CONDICIONES Y [PORQUE] LA
CALIDAD DE VIDA DEL FETO ES MALA POR EL MAL
PRONÓSTICO FETAL INFORMADO POR LA
ECOGRAFÍA Y EN JUNTA MÉDICA COMO
CONCLUSIÓN MAL PRONÓSTICO EN EL
NEURODESARROLLO A FUTURO.
Llama fuertemente la atención que, pese a toda esta información disponible, la

decisión mayoritaria de la Sala Plena en este caso sea la de evadir el análisis
del contexto de discriminación en que se presentó la solicitud de IVE y en
cambio, pese a las pruebas, afirme que el procedimiento se dio por la
inviabilidad del feto y afirme además que se cumplieron los requisitos para
que se configure la causal. Es necesario recordar que las obligaciones
constitucionales en virtud del artículo 13 superior y en virtud de la
Convención de los Derechos de las Personas con Discapacidad que hace parte
del Bloque de Constitucionalidad, implica no solo evitar discriminar, sino
también actuar frente a los actos de discriminación que se cometan contra las
personas con discapacidad o que pongan en riesgo su vida. La decisión de la
cual me aparto, es un grave retroceso en la materia.
En efecto, no basta con afirmar en la Sentencia que no se trata de la

autorización de abortos eugenésicos, o que no se atenta contra la CDPD
porque esta solo protege los derechos de las “personas” que ya han nacido,
porque en realidad la decisión mayoritaria acogió la tesis por la cual un
feticidio cuya única motivación era evitar los supuestos sufrimientos que
significaría la maternidad de una niña con malformaciones, cuando justamente
ello provenía de prejuicios discriminatorios y de información sesgada que se
entregó a la madre. Decir que la CDPD protege la vida y la no discriminación
únicamente de las personas nacidas, y por lo tanto discriminarlas y acabar con
su vida antes que nazcan resulta compatible con la Convención es,
abiertamente, una violación del artículo 26 de la Convención de Viena que
consagra el principio pacta sunt servanda por el cual las partes están obligadas
a cumplir los tratados de buena fe. El aborto basado en discriminación va
contra el objeto y el fin de la CDPD y contra el principio pro homine, pero
particularmente atenta contra el artículo 10 de la Convención que
puntualmente sostiene:
Artículo 10 Derecho a la vida. Los Estados Partes reafirman el

derecho inherente a la vida de todos los seres humanos y
adoptarán todas las medidas necesarias para garantizar el goce
efectivo de ese derecho por las personas con discapacidad en
igualdad de condiciones con las demás.
La garantía primaria del derecho a la vida de las personas con discapacidad

empieza por evitar los abortos discriminatorios, razón por la cual el Comité
226
CDPD ha recomendado a los Estados eliminar las cláusulas que autorizan el

aborto por malformación. Por ello, en el caso colombiano, la causal sólo
resulta compatible con la Carta si se exige el certificado médico de
inviabilidad del feto. Lamentablemente y aunque afirme engañosamente lo
contrario, la Sentencia SU-096 de 2018 prohijó la decisión que autorizó un
aborto discriminatorio, y con ello abre una puerta para el aborto eugenésico en
Colombia.
2.4. La Sentencia Su-096 de 2018 funda su decisión en consideraciones

imprecisas y en una incorrecta valoración probatoria.
Para concluir que, en efecto existía certificación sobre la causal de

malformación que implique inviabilidad del feto en el caso examinado,
sostiene la Corte en el párrafo 132 de la sentencia:
32. De lo expuesto la Sala Plena encuentra que: (i) desde el 30

de noviembre el feto fue diagnosticado con una enfermedad
denominada “holoprosencefalia lobar”; (ii) el médico tratante
de la accionante, el 20 de diciembre de 2018 ordenó la práctica
de la IVE por malformación del sistema nervioso central del
feto, hizo solo referencia la (sic) “holoprosencefalia”; (iii) la
EPS remitió a la accionante a la IPS Hospital San José donde
consideraron que la· accionante no cumplía con los
presupuestos jurisprudenciales para acceder a la IVE, sin
embargo, la remitieron a otra institución por no tener los
medios para practicar un “feticidio”; (iv) el mismo día, un
profesional de la de Profamilia certificó que la accionante se
encontraba incursa en la causal malformación del feto; y (v)
finalmente, 21 días después de expedida la orden médica del
galeno tratante de la accionante, un profesional de la salud del
Hospital La Victoria certificó la procedencia de la IVE por
incompatibilidad del feto con la vida” -ello sin tener
conocimiento como quedó demostrado de la medida
provisional, que si bien es cierto se emitió por auto del 5 de
enero de ese año, solo se notificó 5 días después, y el
procedimiento se practicó el fin de semana previo a la
notificación del auto-.
Esa conclusión está repleta de imprecisiones. En primer lugar, sobre el

“diagnóstico”, en el folio 23, que contiene el documento fechado el 30 de
noviembre, claramente está indicado que corresponde a la interpretación de la
ecografía y en el mismo documento se cita a junta médica y se solicita
complementar con estudio citogenético. El documento en que constan la
conclusión definitiva del examen es el que obra en el folio 19 del expediente,
con fecha 4 de diciembre de 2017, titulado “COMITÉ TÉCNICO
CIENTÍFICO PARA SEGUNDA OPINIÓN DE CASOS DIFICILES”, con la
firma de cinco médicos del mismo laboratorio en que se realizó el examen y
227
que concluye: “POSIBLES DIAGNÓSTICOS: Displasia septo-óptica Vs

Holoprosencefalia lobar”.
Las palabras utilizadas resultan de enorme relevancia para entender el alcance

del concepto y sus consecuencias. En primer lugar, como ya se explicó y
consta ampliamente en las respuestas de las entidades científicas a las que les
preguntó la Corte Constitucional en el trámite de la tutela, el examen
ecográfico es simplemente morfológico y por lo tanto no puede dar un
diagnóstico definitivo, sino únicamente presuntivo sobre enfermedades del
sistema nervioso central. Por esta razón, no se emite un diagnóstico sino un
POSIBLE DIAGNÓSTICO, que es la conclusión que la experiencia médica
da frente a una malformación detectada.
Esto concuerda además con el hecho de que el posible diagnóstico no define

una, sino dos posibles anomalías: Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar, porque cómo fue ampliamente explicado por las
entidades consultadas, el examen no permite establecer entre estos dos
posibles diagnósticos. En cualquier caso, tal como unánimemente
respondieron las entidades científicas consultadas, este posible diagnóstico no
es incompatible con la vida, sino que puede generar secuelas que impliquen
posibles discapacidades futuras, las cuales, en todo caso, son imposibles de
predecir con el examen prenatal.
En segundo lugar, no es cierto que, el 20 de diciembre de 2018, el médico

tratante haya ordenado la IVE y mucho menos por la razón indicada en el
párrafo transcrito de la sentencia. El único documento con esa fecha es el que
consta en el folio 9 del expediente, que es la “AUTORIZACIÓN DE
SERVICIOS HOSPITALARIOS” emitida por la EPS y dirigida a la Fundación
Santafé de Bogotá, para el procedimiento “695101 ASPIRACIÓN AL VACIO
DE UTERO PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO”. Nada se indica en
dicho documento acerca de la causal y mucho menos se trata de una
certificación sobre la inviabilidad del feto. Lo que sí se evidencia, es que se
autoriza un procedimiento que, claramente resultaba incompatible con la edad
gestacional de la mujer en embarazo, y que de haberse realizado pudo haber
puesto en grave riesgo su vida y su salud.
En efecto, resulta muy extraño que un médico ginecobstetra ordene el

procedimiento de “ASPIRACIÓN AL VACIO DE UTERO PARA
TERMINACIÓN DEL EMBARAZO”, cuando dicho procedimiento, según
toda la documentación disponible en la materia y en particular en el manual
OMS y en la cartilla sobre aborto seguro en Colombia del Ministerio de Salud,
sólo puede realizarse hasta la semana 12 de embarazo y en este caso superaba
las 21 semanas de gestación.
Más grave aún resulta, que tres IPS se hayan negado a realizar el
procedimiento por no ser compatible con la edad gestacional, y que la juez de
228
tutela, de todas maneras, haya ordenado la realización de ese procedimiento

específico en su decisión de medida provisional.
En tercer lugar, sostiene la Sentencia que la EPS remitió a la accionante a la

IPS Hospital San José, lo cual es impreciso, porque la remitió a 3 IPS, la
primera de las cuales, según consta en el expediente, fue la Fundación Santafé
de Bogotá y también omite que en las 3 IPS le indicaron que el
procedimiento ordenado no era compatible con la edad gestacional. Además,
omite explicar que en la IPS San José se le brindó atención, se hicieron
nuevamente los exámenes médicos y ecográficos, y de ellos resultó que se
confirmaron los hallazgos “sugestivos” del primer examen, y se examinó el
caso a tal punto que en análisis del concepto señala:
“(…) EN REUNION REALIZADA CON LA DRA PINTO Y

EL DR ROJAS SOBRE EL CASO SE CONSIDERA QUE
LOS HALLAZGOS PRESENTES EN EL FETO NO SON
INCOMPATIBLES CON LA VIDA, LAS POSIBLES
SECUELAS QUE PUEDE PRESENTAR EL NEONATO
PUEDEN SER VARIABLES DESDE LEVES HASTA
SEVERAS NO PREDECIBLES MEDIANTE ECOGRAFIA.”
Este concepto se corresponde perfectamente con la larga jurisprudencia de

esta Corporación respecto de las obligaciones de debida diligencia y cuidado
que el personal médico tiene frente a la protección efectiva del derecho a la
salud. Es un concepto proferido con fundamento médico, con base en
resultados de laboratorio y de la reunión de tres médicos de la institución, en
el que claramente se pronuncian sobre la compatibilidad de la malformación
detectada con la vida del feto. Sin embargo, la afirmación que hace sobre este
punto la decisión mayoritaria de la Sala Plena de la Corte en la Sentencia SU-
096 es un reproche contra el concepto emitido. Al respecto sostiene la
sentencia:
“13 7. Así las cosas, resulta incongruente que la profesional de

la medicina pese a no tener la certeza sobre las secuelas que
podría presentar el neonato, las cuales podrían llegar a ser
severas -acorde con su propio concepto-, Y sin tener en
consideración el dictamen del médico tratante de la accionante
quien ordenó la IVE, concluya que los hallazgos presentes en
el feto lo hacen compatible con la vida.”
La decisión mayoritaria de la Sala decidió cambiar de un golpe la centenaria

tradición de los principios éticos de la medicina que protegen ante todo la vida
humana. La sentencia no solo parece obviar que al hablar de las posibles
secuelas en el “neonato”, justamente el concepto médico se está refiriendo al
que nace con vida y que por lo tanto esta conceptuando que no es inviable,
sino que la Sala Plena pretende reprochar a tres doctores en medicina,
especialistas en ginecobstetricia porque consideraron, tal como los estándares
229
médicos lo determinan, que las posibles secuelas futuras de las

malformaciones detectadas, no significan que su vida no exista y sea digna de
ser vivida y protegida. La sentencia además le reprocha a la médica el haber
sido diligente en la determinación de la viabilidad del feto, “sin tener en
consideración el dictamen del médico tratante que ordenó la IVE”, ello pese a
que en ninguna parte del expediente hay un certificado del médico tratante que
ordenó la IVE en el que, tal como lo exige la jurisprudencia de la Corte desde
la Sentencia C-355 de 2006, se certifique que la malformación detectada es
incompatible con la vida del feto.
No es claro si esa lamentable consideración de la sentencia se debe a la

falta de información sobre el significado de la palabra neonato, o si en
realidad, se pretende crear un precedente jurisprudencial por el cual se
exige al personal médico que considere a quienes tienen secuelas severas
orgánicas o funcionales como seres sin vida humana y sin derecho a ella.
Sea como sea, una afirmación semejante solo significa un abrupto
retroceso en la protección de la vida y la dignidad humana en Colombia,
que resulta especialmente grave desde la perspectiva del modelo social de
la discapacidad.
Finalmente, en un extraño giro argumentativo y pese a la claridad de los

hechos anunciados en el escrito de tutela, la Sentencia de la cual me aparto
concluye que en el caso se cumplió con el requisito del certificado médico
sobre la inviabilidad del feto. Eso no es cierto. La solicitud de servicio u orden
médica emitida por el médico tratante de la EPS el 15 de diciembre de 2017,
que obra en el folio 10 del expediente y cuya firma es ilegible, textualmente
dice lo siguiente: “Embarazo 20 sem. Malformación SNC fetal –
Holoprosencefalia. SS. [Se solicita] Interrupción Voluntaria del Embarazo.”
Nada indica la orden médica acerca de si la malformación es o no compatible

con la vida del feto, o si se configura una de las causales de la Sentencia C-
355 de 2006. La jurisprudencia constitucional, (no solo la sentencia T-301 de
2016 de la que dice apartarse esta nueva decisión) ha sido reiterativa en
explicar que para que opere la causal se requiere concepto médico previo que
certifique la inviabilidad del feto. Este requisito NO se satisfizo en el caso
concreto, porque la orden médica nada certifica al respecto.
Además, respecto de la certificación emitida por una médica general de

Profamilia el 29 de diciembre de 2017, es decir, luego de que la EPS ya había
proferido la autorización para la realización del procedimiento de IVE (el 20
de diciembre de ese año), es claro que no se le realizó al feto ningún examen
distinto a los ya existentes. El concepto dice: “PACIENTE CON CUADRO
DEPRESIVO Y ANSIEDAD DESENCADENADO POR EL EMBARAZO,
ADEMAS FETO PRESENTA HOLOPROSENCEFALIA VS DISPLACIA
SEPTO-ÓPTICA. CERTIFICO CAUSAL DE SALUD Y MALFORMACIÓN
CONGÉNITA.”
230
Tampoco dicho documento cumple con el requisito exigido por la

jurisprudencia. Justamente, no se trata de la causal malformación, sino de la
malformación que haga inviable la vida del feto y eso no fue explicitado por
ninguno de los certificados que se presentaron en la acción de tutela y que
sirvieron de fundamento a la decisión de la Juez de tutela en materia de
medidas provisionales.
En el expediente solo obra una certificación que eventualmente cumpliría con

el requisito constitucional, pero que, en todo caso, se dio el día 6 de enero de
2018, en la evaluación de ingreso para la realización de la IVE que se realizó
ese mismo día. Esta certificación es posterior a la fecha en que fue interpuesta
la acción de tutela, se decidió su procedencia y la Juez dictó la orden, como
medida provisional, de realizar el procedimiento. Es decir, esta certificación
no existía en el momento en que la Juez ordenó que se realizara la IVE.
Pero en cualquier caso, en dicha certificación, justamente, se evidencia la

contradicción entre el fundamento de la causal segunda de la IVE y lo que
realmente sucedió en el caso concreto. La certificación deja en evidencia, no
solo que el feto era viable, sino que la motivación de la IVE estaba
fundada en estereotipos frente a la posible discapacidad futura de la que
estaba por nacer. Al respecto se lee textualmente del escrito:
MUJER DE 33 AÑOS QUIEN CURSA UNA GESTACION

DE 26 SEMANAS. SOLICITA DE MANERA LIBRE Y
ESPONTANEA INTERRUPCION DEL EMBARAZO,
DECISION QUE TOMO LUEGO DE SER INFORMADA
DE LOS HALLAZGOS Y EL PRONOSTICO FETAL EN
LA ECOGRAFIA DEL DIA 30/11/2017 REALIZADA POR
LA DRA DIANA MARCELA CEPEDA, QUE SE ANEXA A
LA HISTORIA. ELLA MANIFIESTA QUE NO ESTA
DISPUESTA A ASUMIR LO QUE RESTA DEL
EMBARAZO Y EL ROL MATERNO POR MAL
PRONOSTICO. YO CERTIFICO QUE LA
MALFORMACION FETAL DIAGNOSTICADA ES
INCOMPATIBLE CON LA VIDA, LO ANTERIOR
TIPIFICA CAUSAL LEGAL DE INTERRUPCION DEL
EMBARAZO Y LA CERTIFICACION MEDICA LLENA
LOS REQUISITOS LEGALES VIGENTES. SE BRINDA
AMPLIA INFORMACION SOBRE EL PRONOSTICO E
IMPLICACIONES FETALES Y POS NATALES, SUS
DERECHOS FUNDAMENTALES, DERECHOS DE SALUD
SEXUAL Y REPRODUCTIVA. SENTENCIA C355/2006,
ASESORIA DE ANTICONCEPCION (DESEA UTILIZAR
JADELLE) Y ALTERNATIVAS A LA INTERRUPCION
COMO CONTINUAR EL EMBARAZO BAJO
SEGUIMIENTO MULTIDISCIPLINARIO O
231
ADOPCION DEL RECIEN NACIDO. ELLA PERSISTE

EN SU IDEA DE INTERRUMPIR SU EMBARAZO. (…)
En la Sentencia SU-096 de 2018 la Corte abiertamente decidió evadir su deber

constitucional y legal de examinar y valorar las pruebas bajo la lupa del
ordenamiento constitucional, y de la jurisprudencia vigente. A cambio de ello,
la decisión se limita a afirmar, sin ningún raciocinio ni lectura de los textos,
que se cumplieron los requisitos de la IVE y que se certificó la inviabilidad del
feto. Más allá de eso, en el párrafo 138 la sentencia critica la labor probatoria
adelantada inicialmente por la Corte y afirma que pedir del juez ius
fundamental que analicé y evalué las órdenes médicas de IVE se constituye en
una barrera a ese derecho.
La decisión aprobada por la mayoría de la Sala Plena no solo avala el aborto

eugenésico, sin ninguna certificación, en retroceso de la jurisprudencia en la
materia, sino que pretende convertir al juez constitucional en un ente inerte,
que deba permanecer inmutable y abstenerse de verificar el cumplimiento de
los requisitos que la propia Corte Constitucional ha determinado para la
procedencia de la IVE. La Sentencia de la que me aparto claramente inclina la
balanza a favor de una presunción de inviabilidad de los fetos frente a
cualquier malformación que en ellos se detecte, excluyendo la obligación de
certificar la incompatibilidad con la vida y abriendo con ello la puerta a los
abortos eugenésicos y discriminatorios que tan repugnantes resultan a la
tradición constitucional de este país y de todo el hemisferio.
La Sentencia SU-096 de 2018, en su párrafo 138, socava profundamente

la integridad de la labor del juez ius fundamental y caricaturiza la imagen
de la justicia vendada, para cambiar el sentido de la venda, ya no para
evitar parcializaciones o prejuicios, sino para que el juez se tape los ojos
ante la evidencia, y evada su compromiso de indagar la verdad, en fiel
reflejo de lo que hace la Corte Constitucional en la decisión de la cual me
aparto.
En efecto, la decisión mayoritaria de la Sala Plena prefirió pasar por alto que,
de la lectura del escrito de tutela y de los documentos obrantes en el
expediente, surge con total claridad que la única motivación para que la mujer
y su esposo hayan deseado terminar con el embarazo fue la información
sesgada e incompleta que acompañó al diagnóstico, la falta de
acompañamiento psicológico e institucional a la madre gestante y los
prejuicios contra las personas con discapacidad por parte de las entidades que
brindaron información subjetiva, estereotipada e incorrecta a los futuros
padres. Todo ello generó el rechazo a la idea de asumir el rol de padres de una
hija con diversidades funcionales y anatómicas que pudieran traducirse en
discapacidades.
La Corte debió pronunciarse al respecto, rechazar enfáticamente el accionar

discriminatorio de las entidades que brindaron información basada en
232
estereotipos de discriminación y establecer con claridad las obligaciones de las

entidades de Salud en materia de información objetiva y acompañamiento a
las mujeres en gestación cuando de los exámenes médicos surjan diagnósticos
de posibles malformaciones. Desafortunadamente, la decisión mayoritaria de
la Sala Plena fue la de aceptar como válido el actuar abiertamente
discriminatorio que se evidencia en el caso.
2.5. El modelo social de la discapacidad como parámetro de control

constitucional contrariado por la sentencia SU-096 de 2018
Los modelos de abordaje de la discapacidad son básicamente las diferentes

formas en que las sociedades asumen la discapacidad y con fundamento en los
cuales se garantizan los derechos de las personas con discapacidad. Estos
modelos “coexisten y permean los marcos jurídicos y las prácticas legales,
políticas y culturales sobre el tema”.571
La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (en

adelante CDPD) de las Naciones Unidas se construye bajo el modelo social de
la discapacidad.
El modelo social de discapacidad pone el acento en la interacción entre la

persona con una diversidad funcional y las barreras y obstáculos sociales, que
la “discapacitan”, ello se debe a que se deja de considerar a la discapacidad
como una limitación individual para pasar a considerarla como un fenómeno
complejo, integrado por causas individuales, pero también, y en gran medida,
por causas y limitaciones sociales.
Este modelo es expresamente abordado en la CDPD, cuyo artículo 1.2

establece que: “(…) Las personas con discapacidad incluyen a aquellas que
tengan deficiencias físicas, mentales, intelectuales y sensoriales a largo plazo
que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participación
plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones que los demás”,
Esas barreras que menciona el artículo pueden ser de diversa índole
(arquitectónicas, comunicacionales, actitudinales, etc.).
De especial importancia resulta el artículo 8° de la Convención

denominado “Toma de conciencia”, en el que los Estados partes se
comprometen a realizar campañas de sensibilización y comunicación dirigidas
a la superación de prejuicios, costumbres o estereotipos usualmente existentes
en relación con las personas discapacitadas, al reconocimiento de sus méritos
y habilidades, y a la viabilidad de su plena inclusión social. Esas acciones
deberán adelantarse en diversos ámbitos, incluyendo el familiar, el educativo y
el laboral.
Según lo ha explicado esta Corporación:
571
Paiis, escrito de Amicus Curiae enviado a la Corte Constitucional para el presente asunto.
233
“Estas disposiciones se enmarcan en el contexto de un modelo

de abordaje de la discapacidad a partir de las barreras sociales,
en que la noción de persona en situación de discapacidad se
basa, más allá de la diversidad funcional de las personas, en las
barreras que genera la propia sociedad. De este modo, se
realiza una distinción entre la diversidad funcional y lo que se
entiende por discapacidad. El modelo social está íntimamente
ligado al respeto por la dignidad y la vida independiente, pero
acompañada de unos Principios Fundamentales que describen
la discapacidad como una forma específica de opresión social.
Estos principios hacen una distinción entre diversidad
funcional u orgánica —la condición del cuerpo y de la mente–
y ‘discapacidad’, respecto de las restricciones sociales que se
experimentan”.572
La CDPD hace parte del Bloque de Constitucionalidad y del marco legal en

Colombia573. El Estado colombiano depositó su instrumento de ratificación
frente a la Convención el día 10 de mayo de 2011, luego de la promulgación
de la Ley 1346 de 2009 y su correspondiente declaración de
constitucionalidad en la Sentencia C-293 de 2010. En dicha Sentencia, la
Corte Constitucional analizó con detenimiento la Convención y concluyó que
parte importante de su propósito era el de actualizar la normativa para
ajustarla al modelo social de la discapacidad.574
El reconocimiento de la Convención DPD como parte del Bloque de

Constitucionalidad ha tenido efectos en cuanto al modelo de abordaje de la
discapacidad que la Corte ha adoptado. Así, en el año 2012, al estudiar la
constitucionalidad de la Ley 361 de 1997 “Por la cual se establecen
mecanismos de integración social de las personas en situación de
discapacidad” esta Corporación consideró que la palabra discapacidad
engloba: “aquellas personas con deficiencias físicas, mentales, intelectuales o
sensoriales, que al interactuar con diversas barreras puedan impedir su
participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con
los demás”.575 Ello resulta conforme con el modelo social adoptado por la
CDPD.
572
Corte Constitucional, sentencia C-042 de 2017 (MP Aquiles Arrieta Gómez).
573
Así por ejemplo la Ley 1618 de 2013 "Por Medio de la cual se establecen las Disposiciones
para Garantizar el Pleno Ejercicio de los Derechos de las Personas con Discapacidad" describe a
las personas con discapacidad con apego al modelo social, así: “Aquellas personas que tengan
deficiencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a mediano y largo plazo que, al
interactuar con diversas barreras incluyendo las actitudinales, puedan impedir su participación
plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las demás.”
574
Corte Constitucional, sentencia C-293 de 2010 (MP Nilson Pinilla Pinilla): La Corte sostuvo
que“(…) la aprobación de la Convención implica entonces un importante esfuerzo de
reformulación y actualización de las normas internacionales sobre la materia, frente a los grandes
cambios sociales y culturales observados durante los años recientes, incluso respecto al concepto
mismo de discapacidad, que el tratado reconoce como cambiante y evolutivo, (…)”
575
Corte Constitucional, sentencia C-606 de 2012 (MP Adriana María Guillen Arango).
234
En efecto, la Corte Constitucional en su sentencia C-767 de 2014 mencionó la

definición establecida por la CDPD y sostuvo: “Al respecto, vale destacar que
este instrumento representa la adopción normativa del modelo social de la
discapacidad, estableciendo una nueva forma de entender este concepto, que
busca tanto igualar las condiciones de las personas con discapacidad como
fortalecer su participación plena, eliminando barreras”. 576 Postura que ha
reiterado en su jurisprudencia.577
En la reciente Sentencia C-147 de 2017, la Corte Constitucional usó

concretamente el modelo social de la discapacidad, como parte del parámetro
de control en consonancia con los artículos 1 y 13 de la Carta Política. En
dicha decisión la Corte reprocha la expresión demandada por considerar que la
misma se concentra en la condición de discapacidad para definir a una
persona, pero desconoce que su esencia radica en que se trata de un ser
humano. Al respecto sostuvo la Corte:
“La expresión demandada es inconstitucional pues desconoció

el deber de neutralidad del Legislador y no tiene la naturaleza
de definición técnico jurídica. Por el contrario, configuró un
escenario de vulneración de la dignidad humana de las
personas en condición de discapacidad, pues redujo su
identificación a su condición de discapacidad y desconoció
su esencia misma de ser humano.
De igual manera, se apartó de los artículos 1° y 13 de la

Constitución porque no introdujo el modelo social de la
discapacidad como referente de interpretación que trate a
las personas con dignidad, en el sentido de que el Legislador
utilizó una expresión que desconoció la diversidad funcional
de las personas”. 578
576
Corte Constitucional, sentencia C-767 de 2014 (MP Jorge Ignacio Pretelt Chaljub). En esta
decisión la Corte Constitucional estudió y resolvió la demanda de inconstitucionalidad contra el
artículo 1 de la Ley 1106 de 2006 y 1 de la Ley 1421 de 2010.
577
Corte Constitucional, sentencia C-458 de 2015 (MP Gloria Stella Ortiz Delgado). La Corte
sostuvo que con la ratificación de la “Convención sobre los Derechos de las personas con
Discapacidad” se adopta en Colombia el modelo social de la discapacidad, condición que bajo este
supuesto debe ser entendida de la siguiente forma: “(i) frente a la idea de que la discapacidad
proviene de estados inmanentes e innatos a los individuos, el modelo social ubica la discapacidad en
el entorno social, en tanto que considera que son las estructuras sociales, económicas, políticas y
culturales opresivas y excluyentes las que generan esta condición; (ii) frente a la idea de que a la
discapacidad subyacen defectos, insuficiencias, anomalías, alteraciones o deficiencias de los
individuos, para el modelo social se trata únicamente de diferencias que deben ser reconocidas y
aceptadas, y que en ningún caso agotan la individualidad de las personas, las cuales tienen una vida
más allá de los problemas derivados de sus diferencias; (iii) frente a la idea de que las personas con
discapacidad deben ser tratadas desde una perspectiva médica, con el objeto de buscar su
normalización, el modelo social propone una aceptación social de la diferencia, y en su lugar, una
intervención, no en los individuos con discapacidad, sino directamente en las estructuras sociales de
base, que son aquellas que impiden la realización y el pleno goce de los derechos de todas las
personas.”
578
Corte Constitucional, sentencia C-147 de 2017 (MP Gloria Stella Ortiz Delgado).
235
Así, para la Corte, uno de los aspectos más relevante del modelo social de la
discapacidad consiste en reconocer que, sin importar las condiciones físicas u
orgánicas que nos diferencian, todos los seres humanos somos igualmente
dignos. La dignidad del ser humano y el respeto de sus derechos no pueden
estar ligados a las capacidades físicas o intelectuales. Por el contrario, el
Estado y la sociedad deben adaptarse para permitir que todo individuo de la
especie humana, con las diversidades mentales, orgánicas y funcionales que
tenga, puedan disfrutar plenamente de sus derechos.
Esa es la postura de la Corte Constitucional, y así lo ratificó en la Sentencia C-

042 de 2017579 en la que sostuvo al respecto:
“4.3.12. Para la Constitución Política, todos los seres

humanos son iguales en derechos; son seres completos,
integrales, y dignos. La diversidad hace parte de la especie
humana y enriquece a la sociedad colombiana.
4.3.13. Bajo ese entendido, la concepción actual de la

discapacidad, que resulta además más cercana a la protección y
el respeto de la dignidad humana, aborda la discapacidad como
el efecto de las barreras sociales que impiden el pleno goce de
los derechos en condiciones de igualdad y limitan la
integración social como respuesta al funcionamiento orgánico
o funcional diferente al de la mayoría de las personas. La
discriminación frente a las personas con diversidad
funcional u orgánica resulta además artificial y peligrosa,
porque parte de suposiciones erradas sobre la naturaleza
humana, desconoce la infinita diversidad de la especie, las
múltiples capacidades humanas y sus distintas formas de
desarrollo y, en cambio da lugar a teorizar sobre
parámetros funcionales u orgánicos que solo son útiles para
excluir, como sucede con las teorías eugenésicas. El
funcionamiento de los órganos no tiene ninguna relación con el
acceso a los derechos, si el Estado responde eficientemente a
los requerimientos de todos los grupos sociales, la diversidad
funcional no debería impedir el desarrollo adecuado del
proyecto de vida individual. El problema no radica en la
funcionalidad de los órganos de cada ser humano, sino en las
barreras que la sociedad y el Estado ponen a ciertas personas”.
La Corte no debería admitir como válida ninguna diferenciación de la

dignidad de los seres humanos fundada en la diversidad funcional, mental u
orgánica que tenga como fin extinguir o restringir los derechos presentes o
futuros de los seres humanos.
579
Corte Constitucional, sentencia C-042 de 2017 (MP Aquiles Arrieta Gómez).
236
Pero a pesar de la consagración del modelo social en el derecho internacional,

en la jurisprudencia constitucional y en la normatividad colombiana, aún
persisten en el imaginario social y político los modelos de la prescindencia y
con mayor énfasis el modelo médico rehabilitador.
El primero entiende que la discapacidad es una circunstancia que obliga a

separar al “afectado’’ de los demás miembros de la sociedad que se
consideran “normales”, pues su condición particular y catastrófica –
consecuencia incluso del castigo divino - lo convierte en una carga innecesaria
e inútil que lo aleja de los estándares de la vida en sociedad. El segundo acoge
una visión científica y médica de la discapacidad, que sin embargo no es
objetiva, sino que parte de la concepción de que la persona con discapacidad
es inferior en destrezas y aptitudes, por lo que busca su normalización dentro
de un parámetro marcado por la idea de un individuo estándar, que procura
curar a la persona con discapacidad de su carga para participar en la sociedad
“en igualdad de condiciones”.
De lo anterior se desprende que, incluso las categorías y teorías científicas

sobre la discapacidad están cargadas de valoraciones subjetivas y juicios
morales, políticos e ideológicos que, en la práctica, han llevado a la exclusión
sistemática del goce de derechos personalísimos, fundamentales y
patrimoniales de las personas con discapacidad. En materia de derechos
sexuales y reproductivos tiene múltiples manifestaciones nefastas, como la
esterilización forzada de personas con discapacidad, que ya ha sido analizada
y condenada por esta misma Corte.
En el caso de la IVE, la prevalencia del modelo médico rehabilitador se

manifiesta en el abordaje que, en algunos casos, se da a los exámenes
prenatales, pues demuestra la persistencia del modelo médico de la
discapacidad en el sistema de salud y un sesgo marcado en contra de cualquier
diversidad funcional que pueda implicar una futura discapacidad.
La información incompleta y sesgada frente al diagnóstico de una diversidad

funcional, que califican al que está por nacer a partir de estereotipos sobre
deficiencias en capacidades y “problemas” futuros, y que pronostica una
discapacidad como una carga de sufrimiento, es una valoración contraria al
modelo social de la discapacidad y abiertamente atentatoria de los derechos de
las personas con discapacidad.
2.5.1. El modelo social de discapacidad en Colombia y la percepción del

nasciturus como una carga de sufrimiento por efecto de la
discriminación social.
El aborto motivado por un diagnóstico de diversidad funcional u orgánica del

nasciturus, sin que exista plena certeza de su inviabilidad, resulta abiertamente
contrario al modelo social de discapacidad, a la Convención DPD y a la
Constitución colombiana.
237
El aborto por discapacidad es una forma de discriminación, puesto que se

produce como efecto de la interacción entre la diversidad funcional del
nasciturus (denominada en la causal como “malformación”) y una barrera
actitudinal que se traduce en la decisión de la madre gestante como resultado
de los conceptos médicos e información basada en prejuicios respecto al
menor valor de la vida de estas futuras personas o de su condición de carga
para los padres y para la sociedad.
Aún si se parte de la idea de que la CDPD se aplica a personas nacidas y no al

nasciturus, es innegable que un aborto que se motiva en estimar que un hijo
con diversidad funcional es una carga y un sufrimiento, o una vida que no es
digna de ser vivida, es la manifestación de perjuicios de discriminación y
exclusión contra las personas con discapacidad.
Al permitir la realización de abortos por la causal de malformación sin exigir

la certeza sobre la inviabilidad del feto, se genera claramente un trato
diferenciado que les impide a las futuras personas con posible discapacidad
gozar de la protección de su vida (aun antes de nacer) en igualdad de
condiciones con el resto de personas (sin diversidad funcional). Ello tiene su
razón en una decisión basada en prejuicios sociales y valoraciones
discriminatorias que violarían el objeto mismo de la CDPD, que se resume en
asegurar que las personas con discapacidad gocen plenamente y en
condiciones de igualdad de todos los derechos humanos, 580 lo que por supuesto
requiere, como condición fundamental, que se les permita nacer.
Según lo explicó en su intervención uno de los actuales miembros del Comité

de Derechos de las Personas con Discapacidad: “para el Comité la
experiencia muestra que las evaluaciones sobre las condiciones de deterioro
a menudo son falaces, fundadas en apreciaciones médicas en las cuales la
evaluación perpetúa las nociones de discapacidad estereotipada, anquilosada
en la idea de que la discapacidad es incompatible con una buena vida.”581
En efecto, el Comité de los Derechos de las Personas con Discapacidad (en

adelante el Comité) en el año 2011, indicó a España en sus recomendaciones
lo siguiente:
“El Comité toma nota de la Ley Nº 2/2010, de 3 de marzo de

2010, sobre la salud sexual y reproductiva, que despenaliza la
interrupción voluntaria del embarazo, permite que se ponga fin
al embarazo durante las primeras 14 semanas e incluye dos
casos específicos en los que se amplían los plazos para el
580
Así lo manifiesta en su escrito de amicus curiae para el trámite del presente expediente, el
Centro de Investigación y Docencia en Derechos Humanos “Alicia Moreau” de la Universidad del
Mar del Plata, firmado por Agustina Palacios y María Graciela Iglesias.
581
Así lo manifiesta en su escrito de Amicus Curiae el Instituto Nacional de Ciegos, firmada por el
Dr. Carlos Parra Dussán, miembro actual del Comité de Naciones Unidas sobre los Derechos de las
238
aborto si el feto tiene una discapacidad: hasta las 22 semanas

de gestación cuando exista un "riesgo de graves anomalías en
el feto", y después de 22 semanas de gestación cuando, entre
otras cosas, "se detecte en el feto una enfermedad
extremadamente grave e incurable". El Comité también toma
nota de las explicaciones del mantenimiento de esta distinción
dadas por el Estado parte. El Comité recomienda al Estado
parte que suprima la distinción hecha en la Ley Nº 2/2010 en
cuanto al plazo dentro del cual la ley permite que se
interrumpa un embarazo por motivos de discapacidad
exclusivamente”.582
En similar sentido, en el año 2012, el Comité, también recomendó a Hungría583

la revisión de su normativa con respecto al aborto y en 2013 a Austria 584. Lo
anterior, por cuanto el Comité entiende que realizar distinciones por
pronósticos de futuras discapacidades como fundamento para la realización de
un aborto no es compatible con las disposiciones de la Convención de las
En ese sentido, siguiendo estrictamente los mandatos de la Convención PCD,

la discapacidad nunca puede ser un hecho relevante que permita o determine
tratos desiguales contrarios a los derechos de las personas con discapacidad 585.
Esa es la razón por la cual la Convención, en su artículo 10, expresamente
protege el derecho a la vida “de todos los seres humanos” y no lo limita al
concepto de persona nacida.
A ese respecto, el CDPD ha manifestado frente a la causal de aborto

relacionada con la malformación del feto, que la interrupción del embarazo
con fundamento en discapacidades constituye una violación a la Convención
582
Al respecto Ver: Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Examen de los
informes presentados por los Estados partes en virtud del artículo 35 de la Convención
Observaciones finales del Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. España. El
Comité examinó el informe inicial de España (CRPD/C/ESP/1) en sus sesiones 56ª y 57ª (véase
CRPD/C/6/SR.3 y SR.4), celebradas el 20 de septiembre de 2011, y aprobó las siguientes
observaciones finales en su 62ª sesión, celebrada el 23 de septiembre de 2011.
583
Observaciones finales del Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. 22 de
octubre de 2012, CRPD/C/HUN/CO/1.
584
Observaciones finales del Comité sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. 30 de
septiembre de 2013, CRPD/C/AUT/CO/1
585
El 17 de octubre de 2017, el comité de la ONU que vigila el cumplimiento de la Convención de
Personas con Discapacidad declaró que los Estados pueden permitir el acceso al aborto como un
derecho humano, pero que no deben hacerlo en función de las discapacidades. Tal distinción
estigmatiza a las personas con discapacidad y es una violación de la Convención sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad, afirmó el comité. Ver: Susan Yoshihara. Otro Comité de las
Naciones Unidas dice que el Aborto puede ser un derecho, pero no por razones de discapacidad. C-
FAM. octubre 17 de 2017. Disponible en: https://c-fam.org/friday_fax/otro-comite-de-las-naciones-
unidas-dice-que-el-aborto-puede-ser-un-derecho-pero-no-por-razones-de-discapacidad/
239
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. En ese sentido,

argumenta que “a menudo no se puede decir si una discapacidad es fatal. La
experiencia demuestra que las evaluaciones sobre las condiciones de
discapacidad a menudo son falsas. Incluso si no es falso, la evaluación
perpetúa las nociones estereotipadas sobre la discapacidad como
incompatibles con una buena vida”586.
Así, resulta evidente que el modelo social de discapacidad adoptado por

Colombia en una Convención que se integra al Bloque de Constitucionalidad
es abiertamente contrario a la infra valoración del ser humano por razones de
diversidad funcional. Colombia es, ante todo, un Estado Social y Democrático
de Derecho fundando en el respeto por la dignidad humana, que reconoce la
diversidad como una característica inescindible de la especie humana y la
concibe como una riqueza de la sociedad.
Es claro que la dignidad humana es el núcleo central de todos los derechos y,

en consecuencia, resulta completamente inadmisible todo argumento que parta
de que existen individuos menos dignos que otros. En ese sentido, un aborto
que se motiva en considerar que la vida de un ser humano con diversidad
funcional y futura discapacidad no es digna y que representa una carga de
sufrimiento para los padres o la sociedad, debería ser objeto de rechazo por la
Corte Constitucional, aunque lamentablemente, la decisión de la cual me
aparto, decidió por el contrario prohijar esta práctica.
A partir de la Constitución de 1991 y la jurisprudencia de la Corporación, el

Estado colombiano no puede cohonestar con prácticas discriminatorias que
excluyen a las personas con discapacidad de la condición más elemental para
todos los derechos, que es nacer. El respeto por su vida no se desprende
simplemente de las obligaciones frente a la normatividad vigente, sino que se
fundamenta en la fuente material de todo el orden legal, que no es otra cosa
que el modelo de sociedad que esta nación pretende ser.
Por otro lado, y con fundamento en el respeto por la dignidad humana, resulta
impensable que el nacimiento de una persona con una posible discapacidad
pueda ser considerado como una tortura o un trato inhumano, cruel o
degradante para la madre. La vida de un ser humano no puede, de ninguna
forma, considerarse como un daño a los derechos de otro, y su nacimiento,
tampoco. Eso no lo cambia el hecho de que el que está por nacer tenga o no
una disfuncionalidad orgánica, porque la condición humana no depende del
funcionamiento de los órganos, ni del grado de desarrollo de estos, sino de la
pertenencia a la especie humana.
586
Naciones Unidas. Comité de los derechos de las personas con discapacidad. Observaciones al
borrador del Comentario General No. 3636 al artículo 6° del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos. Octubre de 2017. Disponible en:
https://www.ohchr.org/en/hrbodies/ccpr/pages/gc36-article6righttolife.aspx
240
Considerar que el nacimiento de una persona con discapacidad es una

violación de la integridad física o psicológica de la madre gestante, es partir de
un paradigma de discriminación, que irrespeta la dignidad humana de todas las
personas en condición de discapacidad, porque considera que su vida es un
afrenta contra los demás, una carga para sus familiares y para ellos mismos.
Esa posición no solo agrede la dignidad de las personas en condición de
discapacidad, sino que atenta contra la Constitución y sus principios, y por
contera, atenta contra la sociedad colombiana en su conjunto.
Si las personas con diversidad funcional deben enfrentar barreras en el

ejercicio de sus derechos, es porque la sociedad y el Estado no han logrado
adaptarse a la diversidad de la especie humana. El temor de la madre gestante
en el embarazo no surge únicamente de la diversidad funcional del feto, sino
de la información incompleta y rodeada de perjuicios negativos que recibe,
que la llevan a percibir la vida de su futuro hijo como una carga insoportable.
Es la información sobre la supuesta discriminación que la sociedad va a

ejercer sobre su futuro hijo, sobre las exclusiones de que será víctima y las
subvaloraciones de las que ya es objeto, lo que genera el rechazo de los
padres. El sufrimiento de la madre gestante no lo produce la vida del que
está por nacer y tampoco su diversidad funcional, lo produce la presión
que genera la sociedad que la rodea, cuando induce en ella la idea de que
lo que lleva en su vientre no merece vivir. El aborto por discapacidad es la
expresión más evidente de la discriminación.
Ahora bien, no es posible ocultar que, en el estado actual de la sociedad

colombiana, las personas con diversidad funcional son objeto de barreras que
en muchos casos les impiden o al menos restringen gozar plenamente de sus
derechos. Pero por una parte, estas barreras no solo se crean frente a las
personas con discapacidad, sino a frente a muchos grupos sociales que por
razones étnicas, económicas, políticas, o de distintos órdenes se ven afectados
por algún tipo de discriminación, sin que de ninguna forma se pueda creer que
es necesario quitarles la vida o impedirles nacer. Por otra parte, las barreras
existentes no solo no pueden servir de pretexto para limitar al extremo sus
derechos al no permitirles vivir, sino que justamente se plantean como retos
que la sociedad y el Estado deben trabajar en superar.
El estereotipo de que las personas con discapacidad conllevan una carga de

sufrimiento para sus padres no solamente es infundado y paradigmático, sino
que se derrumba por la propia realidad.
En el trámite de este expediente, la Corte solicitó información a diferentes

entidades relacionadas con procesos de adoptabilidad de niños y niñas, e hizo
énfasis en aquellas instituciones que atienden niños y niñas con diversidad
funcional, con el objeto de indagar sobre sus casos, y obtuvo respuestas
conclusivas, sobre la existencia de programas específicamente adaptados para
241
acompañar mujeres en conflicto con su embarazo,587 y para dar respuesta a las

necesidades y requerimientos de los niños con diversidad funcional en
condiciones de dignidad588, pero sobre todo, obtuvo importante información
sobre el número de familias en Colombia y en el mundo interesadas en
adoptar un hijo sin que la diversidad funcional sea un motivo de exclusión.589
Todo esto deja en evidencia que la vida de un niño con diversidad funcional es
tan digna como la de cualquier otro niño y no constituye por sí misma una
carga de sufrimiento, excepto claro, que los estereotipos y la discriminación
creen en sus padres una condición de rechazo y aversión contra su hijo. En ese
587
En su respuesta al Auto del 19 de junio de 2018, la Fundación Centro para el Reintegro y
Atención del Niño – CRAN refiere que los programas de atención a mujeres y/o familias que se
encuentran en conflicto con su embarazo están establecidos en el Código de Infancia y
Adolescencia y en la Resolución No. 1515 de 206 del ICBF. El CRAN atiende mujeres mayores de
18 años para apoyo psicosocial con el fin de lograr que tomen la decisión de asumir una crianza de
manera responsable. No obstante, si se evidencia en la madre problemáticas asociadas al consumo
de sustancias psicoactivas, habitabilidad en calle, trastornos de salud mental, etc., se deberá
determinar según la situación de vulneración de cada caso la ubicación más pertinente para el recién
nacido.
La Casa de la Madre Y el Niño explicó que cuenta “con un programa de Madres Gestantes el cual
acoge y atiende a la mujer con un embarazo no deseado o en conflicto, que está considerando la
opción de entregar el bebé por nacer en adopción pero que si decide no hacerlo al momento de
nacer, también está en todo su derecho de acogerlo. En los últimos cinco años en la funci6n han
sido atendidas un total de 170 mujeres en estado de embarazo, de las cuales han nacido 11 menores
de características y necesidades especiales, los cuales lograron ser adoptados por familias abiertas a
características y necesidades especiales.”
588
En respuesta al Auto del 19 de junio sobre adoptabilidad de niños con características y
requerimientos especiales, se obtuvieron, en resumen las siguientes respuestas: El Instituto
Colombiano de Bienestar Familiar – ICBF Responde que “el ICBF es la entidad estatal
encargada de trabajar por la protección integral de la primera infancia, la niñez, la adolescencia y el
bienestar de las familias en Colombia y, por lo tanto es responsable de restablecer los derechos de
los niños, niñas y adolescentes que hayan sido inobservados, amenazados o vulnerados a través del
proceso Administrativo de Restablecimiento de Derechos – PARD establecido en la Ley 1098 de
2006.” A continuación procede a enlistar las modalidades de ubicación de los niños, niñas y
adolescentes (NNA), así: hogar de paso, centro de emergencia, intervención de apoyo, externado,
hogar gestor – “modalidad para el restablecimiento de derechos de los niños, las niñas y
adolescentes con discapacidad. Víctimas del conflicto armado y mayores de 18 años con
discapacidad mental absoluta, en situación de amenaza o vulneración de derechos”.
La Fundación Centro para el Reintegro y Atención del Niño – CRAN Señala que no existe
ningún requerimiento especial para la atención brindada. La atención se realiza en igualdad de
condiciones paras las madres y/o familias para que tomen la mejor decisión para el bienestar del
menor.
La Casa de la Madre y el Niño, señala que desde el año 2012 ha implementado el programa “Una
Familia para todos” el cual busca restablecerles el derecho a los niños, niñas y adolescentes de
características y necesidades especiales a tener una familia. Este programa está enfocado en la
valoración de menores de características y necesidades especiales a nivel nacional, logrando así la
ubicación de familias idóneas, la mayoría de ellas ubicadas en el extranjero. A pesar de prevalecer
la adopción nacional sobre los extranjeros por mandato constitucional, al no encontrar familias
idóneas en Colombia dispuestas a adoptar niños, niñas y adolescentes de características y
necesidades especiales, se ubican estos niños en la comunidad internacional donde son muy bien
acogidos. Es importante mencionar que todos aquellos niños y niñas que nacen con alguna
discapacidad, son fácilmente acogibles en países como Estados Unidos, donde hemos logrado
adopciones de menores con VIH, Síndrome de Down, parálisis física y parálisis mental, entre otras
necesidades médicas. Por otro lado, en al año 2016, La Casa de la Madre y el Niño implementó el
programa de Vacaciones Milagrosas, la cual facilita la búsqueda de familias para los menores que
están con altas permanencias en el sistema de protección del Estado. Durante el año 2018 viajarán
242
caso no es la diversidad funcional lo que afecta su vida, sino el rechazo de que

son víctimas. Y sin embargo, hay personas y familias que hacen todos los
esfuerzos necesarios para adoptar a un niño o niña con diversidad funcional,
hacerlo parte de sus vidas y darle todo el apoyo que necesite. Esto evidencia
que la vida de un niño con discapacidad está muy lejos de ser una carga de
sufrimiento, por el contrario, hay miles de familias que ven en un niño con
diversidad funcional un ser humano digno, completo y plenamente capaz de
llenar sus vidas de felicidad.590
El aborto basado en discriminación es un fenómeno reiterado que atenta

contra los grupos de personas históricamente discriminados.
En las sociedades occidentales el aborto fundado en futuras discapacidades es

numeroso, y similar fenómeno sucede en sociedades donde la discriminación
contra la mujer es incisiva. Según informe de las Naciones Unidas y su Fondo
para las Poblaciones “Al día de hoy, se cree que alrededor de 126 millones de
mujeres han "desaparecido" en todo el mundo, como resultado de la
preferencia de los hijos y la selección de sexo sesgada por motivos de género,
una forma de discriminación.”591
Recientemente, en India -país asiático con la legislación más liberal en materia

de abortos-, el gobierno de ese país viene de reconocer que existe un faltante
de alrededor de 63 millones de mujeres.592 Este número obedece a la práctica
constante del aborto selectivo de niñas, como fruto de la arraigada y marcada
discriminación contra la mujer.
100 niños, niñas y adolescentes de los cuales se espera que el 98% de ellos sean adoptados.
Actualmente el 30% de estos menores, cuentan con alguna discapacidad física o mental severa.”
589
Respecto del número de niños con requerimientos especiales adoptados, el ICBF señala que “De
conformidad con la información reportada en el Sistema de Información Misional SIM y las Actas
del Comité de Adopciones en el periodo comprendido entre el 1 de enero del 2013 al 31 de
diciembre del 2017 han sido adoptados 3.127 niños, niñas y adolescentes con características y
necesidades especiales por familias nacionales o extranjeras en todo el país. De los cuales 544
correspondían a la Regional ICBF Bogotá.” Sostiene además, que entre el 1 de enero del 2013 al
31 de diciembre del 2017, 1.131 NNA con características y necesidades especiales fueron
adoptados por familias residentes en Colombia.
La Casa de la Madre y el Niño explica, que ha logrado liderar la adopción de menores con
características especiales en el país. Según las estadísticas que presenta en su escrito, entre el año
2012 y el 2018 han sido adoptados 352 menores de edad con características y necesidades
especiales.
La Fundación Centro para el Reintegro y Atención del Niño – CRAN Destaca que de acuerdo
con las estadísticas del ICBF, en Colombia en los últimos 5 años se han adoptado un total de 3.132
niños con características o necesidades especiales.
590
Los niños con diversidad funcional que por alguna razón son entregados por sus padres, pueden vivir una
vida plena, son adoptados y existen programas estatales y de instituciones privadas que se encargan de sus
requerimientos especiales para que se desarrollen en total armonía.
591
Fondo para las Poblaciones de la Organización de las Naciones Unidas. Consultado en:
https://www.unfpa.org/gender-biased-sex-selection
592
Así lo relata en Washington Post, en informe de enero 29 de 2018, bajo el título “India has 63
million ‘missing’ women and 21 million unwanted girls, government”. Consultado en:
https://www.washingtonpost.com/news/worldviews/wp/2018/01/29/india-has-63-million-missing-
women-and-21-million-unwanted-girls-government-says/?
noredirect=on&utm_term=.c78543ae5ead
243
Sin lugar a dudas, el aborto selectivo, basado en género o en discapacidad, es

una forma aberrante de discriminación. Bajo la Constitución Política de 1991
es completamente injustificable que por efectos de la discriminación se prive
de su vida a un ser humano.
2.5.2. El derecho a la no discriminación de las personas con discapacidad

y su protección reforzada en Colombia
Según lo reiterado por la jurisprudencia de la Corte Constitucional, el derecho

a la igualdad ante la ley, consagrado en el artículo 13 de la Carta Política y
reiterado en cada uno de los tratados de derechos humanos ratificados por
Colombia, implica no solo la obligación de excluir toda diferenciación
restrictiva de la redacción de las normas, (igualdad en la ley) sino, también, el
deber del Estado de aplicar de forma universal e igual, para todos los
destinatarios cobijados por la norma, en presencia del respectivo supuesto de
hecho, teniendo en cuenta, cuando haya lugar a ello, las diferencias de los
grupos de sujetos, que puedan generar iniquidades frente a normas iguales. 593
En ciertas circunstancias la igualdad ante la ley, implica justamente la
obligación para el Estado de tratar y proteger de distinta forma a ciertos
sujetos, en particular cuando las condiciones sociales exigen de medidas que
contrarresten el desequilibrio.
En efecto, frente a situaciones históricas de discriminación y exclusión, el

Estado no puede permanecer neutral, porque la neutralidad ante una sociedad
discriminatoria es el patrocinio para que se perpetúen las prácticas de
exclusión. Le corresponde por lo tanto al Estado adelantar las acciones de
protección necesarias para garantizar los derechos de las personas afectadas.

Al respecto, al analizar la situación de las personas con discapacidad, la Corte
ha señalado que el inciso 3º del artículo 13 de la Constitución establece para el
Estado una obligación concreta de proteger a estas personas y sancionar los
abusos que se cometan contra ellas, lo que, además, se complementa con lo
dispuesto en el artículo 47, que impone al Estado la obligación de adelantar
una política de previsión, rehabilitación e integración social.

Por lo tanto, el Estado colombiano no puede permanecer incólume ante la
evidencia de prácticas discriminatorias, y tampoco puede establecer medidas
neutrales que den pie a actos discriminatorios. Como lo ha señalado la Corte
“si el Estado omite diferenciar positivamente en los eventos de personas en
situación de discapacidad permite que la condición natural de desigualdad y
desprotección en que se hallan se mantenga y les impide participar e
593
Corte Constitucional, sentencia T-097 de 2016 (MP Luis Ernesto Vargas Silva). En este caso,
señaló la Corte al respecto que “esta es la noción de igualdad más básica que impone al operador
jurídico tomar en serio que aquello que ha de ser aplicado a una multiplicidad de personas es la
misma regla general, sin prejuicios, intereses o caprichos. Cfr. Hart, Herbert, The concept of law,
Oxford University Press, Oxford, 2012, p. 206.”
244
integrarse socialmente, ejercer plenamente sus prerrogativas y asumir sus

obligaciones; en otros términos, vulnera sus derechos fundamentales.”594

La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD)
fue incorporada en el ordenamiento nacional595 y hace parte del Bloque de
Constitucionalidad, y constituye en consecuencia, tal como la jurisprudencia
de esta Corporación lo ha reconocido, un parámetro de interpretación de la
Carta Política.
En dicha convención, el artículo 10 establece:
“Artículo 10. Derecho a la vida. Los Estados Partes reafirman

el derecho inherente a la vida de todos los seres humanos y
adoptarán todas las medidas necesarias para garantizar el goce
efectivo de ese derecho por las personas con discapacidad en
igualdad de condiciones con las demás”.
Este derecho a vivir en iguales condiciones con los demás, debe ser leído a la
luz del artículo 4 de la Convención, 596 por el cual se establece que el Estado
está obligado a adelantar las acciones necesarias para garantizar los derechos
594
Corte Constitucional, sentencia C-174 de 2004 (MP Álvaro Tafur Galvis), reiterada en
sentencias: T-378 de 1997, (MP Eduardo Cifuentes Muñoz); C-401 de 2003, (MP Álvaro Tafur
Galvis); T-826 de 2004, (MP Rodrigo Uprimny Yepes); T-097 de 2016, (MP Luis Ernesto Vargas
Silva).
595
Con la Ley 1346 de 2009 y la Sentencia de Constitucionalidad C-293 de 2010 (MP Nilson
Pinilla Pinilla).
596
Artículo 4 Obligaciones generales 1. Los Estados Partes se comprometen a asegurar y promover
el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las personas con
discapacidad sin discriminación alguna por motivos de discapacidad. A tal fin, los Estados Partes se
comprometen a: a) Adoptar todas las medidas legislativas, administrativas y de otra índole que sean
pertinentes para hacer efectivos los derechos reconocidos en la presente Convención; b) Tomar
todas las medidas pertinentes, incluidas medidas legislativas, para modificar o derogar leyes,
reglamentos, costumbres y prácticas existentes que constituyan discriminación contra las personas
con discapacidad; c) Tener en cuenta, en todas las políticas y todos los programas, la protección y
promoción de los derechos humanos de las personas con discapacidad; d) Abstenerse de actos o
prácticas que sean incompatibles con la presente Convención y velar por que las autoridades e
instituciones públicas actúen conforme a lo dispuesto en ella; e) Tomar todas las medidas
pertinentes para que ninguna persona, organización o empresa privada discrimine por motivos de
discapacidad; f) Emprender o promover la investigación y el desarrollo de bienes, servicios, equipo
e instalaciones de diseño universal, con arreglo a la definición del artículo 2 de la presente
Convención, que requieran la menor adaptación posible y el menor costo para satisfacer las
necesidades específicas de las personas con discapacidad, promover su disponibilidad y uso, y
promover el diseño universal en la elaboración de normas y directrices; g) Emprender o promover
la investigación y el desarrollo, y promover la disponibilidad y el uso de nuevas tecnologías,
incluidas las tecnologías de la información y las comunicaciones, ayudas para la movilidad,
dispositivos técnicos y tecnologías de apoyo adecuadas para las personas con discapacidad, dando
prioridad a las de precio asequible; -7- h) Proporcionar información que sea accesible para las
personas con discapacidad sobre ayudas a la movilidad, dispositivos técnicos y tecnologías de
apoyo, incluidas nuevas tecnologías, así como otras formas de asistencia y servicios e instalaciones
de apoyo; i) Promover la formación de los profesionales y el personal que trabajan con personas con
discapacidad respecto de los derechos reconocidos en la presente Convención, a fin de prestar mejor
la asistencia y los servicios garantizados por esos derechos.
245
de las personas con discapacidad, y en particular, lo establecido en el numeral

2. del artículo 5 que dispone:
“2. Los Estados Partes prohibirán toda discriminación por

motivos de discapacidad y garantizarán a todas las personas
con discapacidad protección legal igual y efectiva contra la
discriminación por cualquier motivo”.
Actualmente en Colombia el aborto voluntario legal está permitido

únicamente bajo unas causales específicas, fuera de las cuales se considera un
delito. Esto se encuadra en un sistema jurídico legal que concibe la protección
de la vida del que está por nacer como una obligación del Estado, y por lo
tanto, no desconoce que sobre el nasciturus radican derechos que le resultan
inherentes como ser humano, independientemente de si puede gozar de
personalidad jurídica en el sentido jurídico-civil de la palabra. La protección
de la vida del que está por nacer, incluida la protección frente a las
expresiones discriminatorias que tengan por objeto anular la posibilidad de
que las personas con discapacidad puedan ejercer su derecho a la vida, es,
según el artículo 13 de la Carta Política, en consenso con lo sostenido por la
CDPD, una obligación del Estado colombiano.
Ahora bien, el mandato constitucional consagrado en el artículo 13 superior,

no solo implica para el Estado una obligación negativa de abstenerse de dictar
normas con contenido discriminatorio (igualdad en la ley), sino que implica
también abstenerse dictar normas que aunque tengan una redacción neutral,
puedan resultar discriminatorias en su aplicación al no reconocer la diferencia
o la necesaria protección que requieren los sujetos pertenecientes a ciertos
grupos históricamente discriminados. Además, es deber del Estado sancionar
las prácticas discriminatorias que atenten o anulen los derechos de las
personas con discapacidad.
En ese sentido, la causal de la IVE por “malformaciones que hagan inviable

la vida del feto”, debe ser entendida y aplicada de forma restrictiva, solo para
aquellos casos en que exista certeza de que la vida del que está por nacer
resulta inviable, pues no es la “malformación” la razón de que se autorice el
aborto, sino el hecho de que el que está por nacer no va a poder vivir y por lo
tanto no resulta necesario obligar a la mujer a llevar a cabo el embarazo.
Dicho esto, el concepto de inviabilidad no puede, de ninguna forma ser leído a

través de interpretaciones subjetivas, discriminatorias o estereotipadas. Toda
vida humana es digna, no existen grados de dignidad, ni mucho menos
escalones de valor entre los seres humanos. La viabilidad a que hace
referencia la causal de la IVE es estrictamente física y no admite ninguna otra
valoración, que pretenda excluir o marginar a unos u otros.
No puede admitirse que bajo la égida de la Constitución de 1991 en Colombia

se autoricen las prácticas eugenésicas de regímenes totalitarios que concebían
246
la idea de aniquilación frente a las vidas indignas de ser vividas y cuyas

posturas han sido rechazadas unánimemente por la humanidad.597 La sociedad
colombiana se rige por el respeto de la dignidad humana, de la diferencia y de
la diversidad, como principio estructural del Estado Social de Derecho. La
práctica de abortos motivados por malformaciones que puedan generar
discapacidades futuras no es compatible con la Constitución ni con los valores
que pregona.
Por lo tanto, la decisión de la cual me aparto, al haber aceptado como válido

un aborto basado en discriminación, sin exigir una certificación médica que
expresa y claramente manifieste la incompatibilidad de la malformación
detectada con la vida del feto, se aleja de la causal tal como fue establecida
por la jurisprudencia la Corte Constitucional, y perpetua con ello las prácticas
que alientan la discriminación contra las personas con discapacidad, al tomar
como cierto que la malformación, en sí misma, es suficiente razón para que la
vida del que está por nacer sea desprotegida por la Cara Política de 1991.
3. EN LA SENTENCIA SU – 096 DE 2018 LA CORTE

CONSTITUCIONAL DESCONOCIÓ LA JURISPRUDENCIA
ESTABLECIDA A PARTIR DE LA SENTENCIA C-355 DE 2006
RESPECTO DEL REQUISITO DE UN DIAGNÓSTICO MÉDICO
INTEGRAL Y ADECUADO COMO FUNDAMENTO PARA LA
AUTORIZACIÓN DE LA IVE POR RIESGO GRAVE A LA SALUD
O A LA VIDA DE LA MADRE.
De antemano vale la pena indicar que en la demanda de tutela no hay ningún

alegato concreto sobre la afectación o el peligro a la salud mental de la madre
gestante. Los argumentos de la acción de tutela se construyen sobre riesgos a
la salud (física) – sin que se acompañe ningún certificado de enfermedad-, o a
la vida digna, pero no sobre salud mental.
597
Al respecto, el observatorio de Bioética de la Universidad Católica de Valencia señala: “La ideología nazi
se había visto imbuida por la idea de la eugenesia, debido al apoyo social en el contexto de una sociedad
mayoritariamente utilitarista, con el que podría justificarse la eliminación de los estratos más débiles de la
sociedad. Esta influencia estuvo marcada por filósofos y científicos, como Friedrich Nietzsche, Adolf Jost
(“El derecho a la muerte”), Karl Binding y Alfred Hoche (“Libertad para la aniquilación de la vida indigna de
la vida”), Eugen Fischer, Erwin Braur y Fritz Lenz (“La heredabilidad humana y la higiene racial”). Dichos
filósofos, científicos, médicos y juristas promovieron durante finales del siglo XIX y principios del siglo XX,
la acuñación de un concepto nuevo: la “Lebensunwertes Leben” (“vida indigna de ser vivida”). Este lema fue
el leitmotiv de las políticas eugenésicas que se desarrollarían durante la Alemania nazi. La eugenesia
comenzó a establecerse en el III Reich alemán, a partir de 1935 con la aprobación de leyes como la “Ley para
la prevención de la descendencia genéticamente enferma” , que conllevaba la esterilización forzosa de las
personas con posibles enfermedades hereditarias, y la legalización del aborto, bajo la premisa del
diagnóstico de una enfermedad hereditaria; (…). El NSDAP, con su control del Reichstag (Cámara
representativa alemana), consiguió implantar estas medidas legislativas sentando la base para futuras acciones
mayores, como sería la eutanasia misma. Una de las actuaciones con las que el NSDAP pretendía implantar la
eugenesia fue el uso de la esterilización forzosa, que fue incorporada dentro de la “Ley para la prevención de
la descendencia genéticamente enferma” (Gesetz zur Verhütung erbkranken Nachwuchses), junto a la
creación de 200 tribunales eugenésicos integrados por oficiales nazis y de la salud pública para su vigilancia.
Esta ley obligaba a todos los profesionales médicos a informar sobre cualquier paciente (bajo pena de
importantes multas a los pacientes, si no aceptaban) que presentase las siguientes características: incapacidad
mental, esquizofrenia, trastorno bipolar, epilepsia, ceguera, sordera, incapacidades físicas, enfermedad de
Huntington y alcoholismo.
247
Por otra parte, en el expediente no obra ningún certificado psiquiátrico o

psicológico que mencione que el embarazo estaba poniendo en riesgo la vida o
podría afectar gravemente la salud mental de la madre. La causal que
reiteradamente se presenta en todos los documentos que hacen referencia a la
realización de la IVE es “malformación”. Por el contrario, no solamente ésta
causal no fue invocada en las solicitudes, sino que en las valoraciones médicas
que aparecen en el expediente se da cuenta de una situación de salud física
estable sin que se advierta ninguna complicación del embarazo que esté
poniendo en riesgo su vida.
A ese respecto, al referirse a la causal por riesgo a la vida de la madre, que no

había sido interpuesta por la accionante en su demanda ni ante la EPS, y sobre
la cual no consta ninguna certificación válida en el expediente, la sentencia
SU-096 de 2018 hace afirmaciones que resultan de una valoración inexacta de
las pruebas. Así sucede cuando la sentencia afirma que en efecto se verifica el
cumplimiento de las causales para la IVE:
98. Así, aun deseando el embarazo y después de dirigir su

atención a todos los cuidados requeridos para que este llegara a
buen término, resolvieron solicitar la IVE como consecuencia
de las conclusiones emitidas por diferentes especialistas sobre
las características del feto, respecto del cual se diagnosticó
malformación fetal con certificación medica que indicó que la
misma era “incompatible con la vida”,245 y que generó
afectación a la salud mental de la madre.246
Al respecto en las notas al pie correspondientes a la cita, la sentencia señala:
“245. En efecto esto fue certificado según puede leerse en

historia clínica visible a folio 87 del cuaderno de primera
instancia.
246. Ver folios 28, 33 adverso y 34.”
Sin embargo, al analizar el expediente se evidencia que los documentos no

sustentan la afirmación de la sentencia. En el folio 87, se encuentra un
documento con fecha 6 de enero de 2018, es decir, un día después de que la
tutela fue radicada y de que se ordenó la medida provisional por la Juez. En el
documento se señala que el diagnóstico del feto es incompatible con la vida,
pero al mismo tiempo, se advierte del pronóstico posnatal y de la posibilidad
de dar al nacido en adopción. En ese documento, que no es la certificación
médica otorgada por el médico tratante, no se menciona como causal de la
IVE el riesgo a la salud psicológica o a la vida de la madre.
Sin embargo, en el expediente aparecen dos elementos (folios 28 y 33

adverso) que, según la Sentencia de la cual me separo, podrían cumplir con
los requisitos de la causal por riesgo grave a la salud mental. Por una parte, el
248
29 de diciembre de 2017, el Psiquiatra Oscar Ardila de Compensar S.A.

examinó a la paciente y certificó lo siguiente:
“El encuentro consciente, sensopercepción en el

pensamiento. Afecto reactivo ansioso depresivo. Memoria
conservada. Juicio de realidad adecuado.
(…)
Concepto: Madre gestante de 33 años que ante informe médico
solicita interrupción de embarazo. Es consciente de su
situación y está en pleno uso de sus facultades para tomar esa
decisión. Se recomienda continuar en apoyo psicoterapéutico.”
Evidentemente, no se trataba de una certificación sobre una grave afectación a

la salud mental de la paciente, ni mucho menos de que la continuación del
embarazo implique un peligro grave para la salud psicológica de la madre. Por
el contrario, el resultado general es positivo y la anotación de “afecto reactivo
ansioso depresivo” no se enmarca como situación de riesgo. Se trata de una
valoración de la paciente en la cual, dentro de una serie de calificaciones
positivas (consciente, alerta, orientada, memoria conservada, juicio de realidad
adecuado) describe un síntoma (afecto reactivo ansioso depresivo) sin que el
médico psiquiatra se adentrara a diagnosticar ningún tipo de trastorno, o a
calificar la gravedad del mismo y mucho menos a certificar que el mismo
constituía un peligro a la vida o a la salud que justificara la IVE.
El segundo documento (folios 33 anverso y 34) es la certificación de

Profamilia con fecha del mismo 29 de diciembre, firmada por la médica
general Dra. Clara M. Ramírez D., que establece:
Área afectiva: Angustiada, deprimida, Ansiosa, Sentimientos

de desesperanza, Impotencia
Área Somática (Sic): Alteraciones en el sueño, inapetencia
(Sic)
Área Relacional: Aislamiento
Área Cognitiva: Dispersa, Pensamientos negativos frecuentes,
Dificultad para resolver problemas, Dificultad para la
concentración y producción intelectual
Observaciones: EPISODIO MIXTO DE ANSIEDAD Y
DEPRESIÓN
En el documento se certifica: “PACIENTE CON CUADRO DEPRESIVO Y

ANSIEDAD DESENCADENADO POR EL EMBARAZO, ADEMÁS FETO
PRESENTA HOLOPROSENCEFALIA (…)”
Además de la contradicción entre la certificación firmada por la médica

general de Profamilia frente a la valoración que el mismo día certificó el
médico psiquiatra de la EPS, es decir, el especialista en salud mental, la
249
certificación en todo caso no determinaba que existiera un peligro para la vida

o la salud mental de la gestante, no establecía la gravedad del “cuadro
depresivo y ansiedad” ni sostenía que esa fuera la causa por la cual se debía
acudir, como última ratio para proteger la vida y salud de la madre, al aborto.
En efecto, al revisar cuidadosamente el material obrante en el proceso, es

claro que la Corte Constitucional debió concluir que ninguno de los dos
conceptos podía ser considerado como un certificado sobre un peligro a la
vida o a la salud mental de la madre. Ni la anotación de “afecto reactivo
ansioso depresivo”, ni la de “cuadro depresivo y ansiedad” son médica o
jurídicamente suficientes para constituir una causal de IVE. A ese
respecto, en el trámite de revisión del expediente, la Corte preguntó a
diferentes entidades especializadas en el tema sobre el alcance de esos
términos. A la pregunta “¿El diagnóstico: afecto reactivo ansioso depresivo
debe considerarse como un riesgo grave para la vida de la madre o para su
salud mental?” Las respuestas fueron las siguientes:
(i) El Colegio Colombiano de Psiquiatría explicó en su respuesta que “[e]l

Diagnóstico de afecto reactivo ansioso depresivo no corresponde a
ninguno de los sistemas de clasificación vigentes, ya que los sistemas
actuales describen conjuntos de síntomas, pero no factores etiológicos.
Sin embargo, un diagnóstico de Trastorno de Ansiedad o de Trastorno
Depresivo Mayor, es en sí un problema de salud mental.”
Señala que “el riesgo vital estaría asociado a que, derivado del
diagnóstico de depresión, la madre gestante no solo presente ideación
suicida, sino que estructure un comportamiento suicida producto del
sufrimiento que está experimentando”.
(ii) La Asociación Colombiana de Psiquiatría sostuvo igualmente que el

afecto reactivo ansioso depresivo no es un diagnóstico y en consecuencia
no determina por sí mismo una afectación a la vida o a la salud mental,
sino que se requiere analizar la gravedad de los síntomas. Señala: “El
afecto reactivo depresivo ansioso no es un diagnóstico, es una
descripción semiológica. Debe considerarse la gravedad de los síntomas
y de acuerdo con ellos puede poner en riesgo grave la vida de la
paciente. También puede poner en riesgo su salud mental.”
(iii)La Asociación Colombiana de Facultades de Psicología coincidieron con

los conceptos anteriores al establecer que el reporte de afecto reactivo
ansioso depresivo no es un diagnóstico sobre la salud mental de la
paciente, y explica que solo se trata de uno de los aspectos a tener en
cuenta para el diagnóstico, para el cual se requiere una evaluación
psicológica sobre el grado de interferencia que dicho síntoma está
generando en la vida de la paciente. Textualmente señala:
250
“Únicamente el reporte de afecto reactivo ansioso depresivo no es

un indicador concluyente de bienestar o no de la paciente,
debido a que solamente está reportando una parte de los
diferentes aspectos que se deben tener en cuenta para considerar
si hay riesgo o no en la vida de la paciente y en su salud mental
por lo tanto, se recomienda generar una evaluación psicológica,
en la cual se identifique qué tanta interferencia, está generando la
situación en la vida de la paciente, con qué estrategias de
afrontamiento cuenta en el momento, si hay presencia de otros
síntomas característicos para el diagnóstico de algún trastorno
mental, que predomina más en la paciente si ansiedad o
depresión, si hay presencia de ideas o plan de muerte y qué
percepción tiene de la situación por la que está pasando”
(iv)Finalmente, la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis señaló que un

trastorno de adaptación diagnosticado en la madre gestante, cuyos factores
desencadenantes no sean corregidos y persistan, puede generar afecciones
más graves como episodios disociativos, psicóticos o de estrés
postraumático.
La Corte Constitucional tenía material científico y razones jurídicas

suficientes para concluir que el certificado emitido sobre la salud mental de la
madre gestante no puede limitarse a manifestar, como sucedió en el caso
examinado, que se ha detectado un síntoma, como es el caso del afecto
reactivo ansioso depresivo,598 para que ello pueda ser considerado por un juez
de tutela como fundamento suficiente para ordenar una IVE como medida
provisional.
598
¿El diagnóstico: afecto reactivo ansioso depresivo debe considerarse como un riesgo grave para
la vida de la madre o para su salud mental?
Colpsi Explica en su respuesta que “[e]l Diagnóstico de afecto reactivo ansioso depresivo no
corresponde a ninguno de los sistemas de clasificación vigentes, ya que los sistemas actuales
describen conjuntos de síntomas pero no factores etiológicos. Sin embargo, un diagnóstico de
Trastorno de Ansiedad o de Trastorno Depresivo Mayor, es en sí un problema de salud mental.”
Señala que: “el riesgo vital estaría asociado a que, derivado del diagnóstico de depresión, la
madre gestante no solo presente ideación suicida, sino que estructure un comportamiento suicida
producto del sufrimiento que está experimentando”.
ACP coincide con el Colegio, en el sentido en que el afecto reactivo ansioso depresivo no es un
diagnóstico y en consecuencia no determina por sí mismo una afectación a la vida o a la salud
mental, sino que se requiere analizar la gravedad de los síntomas. Señala: “El afecto reactivo
depresivo ansioso no es un diagnóstico, es una descripción semiológica. Debe considerarse la
gravedad de los síntomas y de acuerdo con ellos puede poner en riesgo grave la vida de la
paciente. También puede poner en riesgo su salud mental.”
Ascofapsi coincide con los conceptos anteriores al establecer que el reporte de afecto reactivo
ansioso depresivo no es un diagnóstico sobre la salud mental de la paciente, y explica que solo se
trata de uno de los aspectos a tener en cuenta para el diagnóstico, para el cual se requiere una
evaluación psicológica sobre el grado de interferencia que dicho síntoma está generando en la vida
de la paciente. Textualmente señala: “Únicamente el reporte de afecto reactivo ansioso depresivo
no es un indicador concluyente de bienestar o no de la paciente, debido a que solamente está
reportando una parte de los diferentes aspectos que se deben tener en cuenta para considerar si
hay riesgo o no en la vida de la paciente y en su salud mental, por lo tanto, se recomienda generar
una evaluación psicológica, (…)”
251
De los diferentes conceptos allegados sobre el significado de peligro a la vida

y riesgo a la salud mental, surge con absoluta claridad que las anotaciones
hechas por los médicos sobre síntomas de ansiedad y depresión en el caso
analizado, no llenaban los requisitos para ser válidamente considerados como
un certificado de causal de IVE, puesto que no fueron el resultado de una
evaluación psicológica o psiquiátrica adecuada y consistente con los
protocolos existentes en la materia; no diagnosticaban la existencia o el riesgo
de un trastorno mental; no determinaban la gravedad de la afectación a la
paciente, ni la interferencia que está teniendo en su vida, o los medios con que
cuenta para afrontarlo; no evaluaban la presencia de ideación suicida y en
ningún momento certificaron la necesidad de interrumpir el embarazo para
superar el peligro.
El alegato de la sentencia para asumir como certificados válidos para la

configuración de la IVE las anotaciones de “afecto reactivo ansioso
depresivo” y “cuadro depresivo y ansiedad” se presenta en tono de sarcasmo
indicando que no es necesario esperar a que la mujer atente contra su vida
para poder autorizar la IVE. Ese sarcasmo redundante solo demuestra el
absoluto desapego por la jurisprudencia y en particular por la rigurosidad
médica y científica.
Por su puesto que no es necesario el suicidio, pero justamente lo que requiere

la jurisprudencia es un diagnóstico integral, científico, realizado con
protocolos médicos adecuados, y no la decisión sin fundamentos probatorios
que realizó la sentencia. La diferencia entre un diagnóstico y la anotación de
un síntoma es una cuestión que pertenece al mundo médico y respecto de la
cual la Corte debería abstenerse de hacer reproches carentes de todo soporte
científico. Desafortunadamente, en la Sentencia SU-096 de 2018 pudo más la
subjetividad pro aborto que el respeto por las reglas jurisprudenciales y por
los protocolos médicos. El problema de esa clase de decisiones imprudentes y
subjetivas, es que tienen efectos adversos. En el caso concreto, la falta de
exigencia de un examen integral bajo protocolos médicos y psiquiátricos
completos tienen la evidente consecuencia de que las EPS podrían desatender
su labor de atención integral a la salud mental de las madres gestantes.
3.1. La importancia de la certificación médica respecto de la gravedad de

los riesgos a la vida o salud mental de la madre gestante
En cuanto a la causal de IVE por peligro a la vida y a la salud integral de la

madre, la Corte Constitucional ha indicado que, según la sentencia C-355 de
2006, el único requisito que se puede exigir para acceder a su petición es un
certificado médico. Específicamente en la hipótesis de afectación de la salud
mental de la gestante, desde la sentencia T-388 de 2009, la Corte ha aclarado
que el certificado debe ser expedido por un profesional de la psicología o
psiquiatría, y subrayó que está terminantemente prohibido
descalificar conceptos médicos expedidos por psicólogos pues la Ley 1090 de
2006 les reconoce el estatus de profesionales de la salud.
252
Además, la Corte ha señalado, en lo que respecta al derecho al diagnóstico,

que cada prestador de servicios de salud debe contar con un protocolo para la
atención pronta de las solicitudes que requieren una valoración del estado de
salud integral de la madre gestante. Esto implica que, ante una solicitud de
aborto por la causal de peligro para la salud o la vida de la madre gestante, los
prestadores de servicio de salud tienen una obligación positiva para realizar la
valoración tanto física como psicológica de la paciente, lo que implica
investigar a través de los exámenes y protocolos clínicos adecuados, la
eventual configuración del peligro alegado por la madre solicitante.
En la sentencia T-301 de 2016 la Corte reiteró que no basta con la

manifestación de la madre gestante, sino que es indispensable una
certificación médica sobre la existencia de un peligro para la salud mental de
la madre a fin de que se configure la causal de IVE. Sostuvo la Sala Tercera
de revisión que:
“131…Tal como ocurre con la causal de inviabilidad del feto,

la causal de peligro para la vida o salud de la madre requiere
de un concepto médico para la verificación de la circunstancia
que activa el derecho fundamental a la IVE, pues solo
mediante la misma “se salvaguarda la vida en gestación y se
puede comprobar la existencia real de estas hipótesis en las
cuales el delito de aborto no puede ser penado”599. No basta
entonces con la expresión de la voluntad de la mujer
embarazada para la activación del derecho, sino que esa
voluntad positiva para la realización de la interrupción
voluntaria del embarazo, debe estar acompañada por un
concepto médico para proceder a la realización del
procedimiento.”
Ahora bien, resulta que el embarazo en todos los casos genera afectaciones a
la salud de la madre gestante, especialmente a su salud mental. Esto significa
claramente, que para la Corte Constitucional no toda afectación a la salud
física o mental debería ser considerada como una causal de IVE, sino
únicamente aquellas que generen “peligro para la vida y la salud” de la madre
gestante, entendido no como una simple afectación, sino como un grave
riesgo.
Sobre el punto es necesario indicar que el concepto de peligro para la salud

mental de la madre gestante como causal de IVE no ha sido suficientemente
precisado por la Corte Constitucional, y ello ha dado lugar a que se pueda
confundir con síntomas leves y comunes de afectación a la salud mental que la
gran mayoría de embarazos pueden conllevar. Claramente, la causal de la IVE
establecida en la Sentencia C-355 de 2006 se refiere a un riego a la salud de la
madre gestante, capaz de generar un grado de afectación tal que convierta en
599
Corte Constitucional, sentencia T-301 de 2016 (MP Alejandro Linares Cantillo).
253
desproporcionada la exigencia de llevar a cabo el embarazo, como sucedería,

por ejemplo, con el diagnóstico de trastornos mentales mayores.
Según las pruebas recaudadas en el proceso, 600 existe evidencia de que los
cambios hormonales, fisiológicos e inflamatorios producidos durante el
embarazo pueden desestabilizar el estado de ánimo e incrementan el riesgo de
padecer trastornos como la depresión en la madre. Por lo tanto, la situación
misma del embarazo afecta la salud mental, y no solo de la madre, sino que
también puede afectar la del padre. Pero los síntomas de depresión o ansiedad,
que son comunes en el embarazo, no pueden ser considerados como un peligro
para la vida o la salud mental que pueda dar lugar a la autorización de la IVE.
Al indagar sobre lo que científicamente constituiría, ya no una simple

afectación, sino un peligro para la vida y una afectación grave a la salud
mental, las diferentes entidades indagadas en el proceso se refirieron a la
necesidad de realizar una evaluación integral para establecer la gravedad del
trastorno y poder determinar, por ejemplo, el diagnóstico de un trastorno de
depresión mayor, y particularmente coincidieron en relacionar la gravedad de
la afectación y el peligro para la vida, con los hallazgos de planes o ideas de
suicidio en la paciente.
Por su relevancia se citan apartes de las respuestas enviadas:
El Colegio Colombiano de Psicólogos - COLPSIC, explica que:
“La depresión, o trastorno depresivo mayor, es un cuadro

clínico que suele asociarse con pérdida de peso, alteraciones de
la conducta social e ideas de muerte y suicidio. En ese sentido
además de las entrevistas clínicas estructuradas de diagnóstico
y los cuestionarios de tamizaje de depresión, los criterios de
evaluación para establecer que un trastorno ansioso- depresivo
pueda considerarse como un riesgo a la vida, o una afectación
grave a la salud mental la madre gestante están relacionados
con ideas, planes, gestos e intentos suicidas o
comportamientos auto agresivos. Asimismo se ha de explorar
si la madre gestante cuenta con medios para concretar suicidio,
como posesión de armas, medicamentos o sustancias altamente
tóxicas.”601
La Asociación Colombiana de Psiquiatría - ACP coincide en que la evaluación

de la gravedad se determina a través de protocolos de diagnóstico, y en
particular la presencia de ideas de suicidio.
600
¿En qué medida o porcentaje el embarazo puede afectar la salud mental de la madre gestante? y
en ese sentido, ¿cómo se diferencia una afectación grave de la vida psíquica de la madre, de
aquellas alteraciones que pueden resultar regulares durante el embarazo o post parto?
601
Respuesta firmada por el Dr. Bernardo Ignacio Useche, presidente del Colegio Colombiano de
Psicólogos – COLPSIC, al Auto del 24 de abril de 2018 sobre aspectos relativos a la salud mental,
recibida en Secretaría General de la Corte Constitucional el 16 de mayo de 2018.
254
“Para determinar la gravedad de un trastorno ansioso depresivo

se utilizan los criterios diagnósticos según la clasificación CIE-
10 mencionada en la pregunta 1. También hay escalas de
tamizaje que se utilizan en el periodo perinatal, para detectar
depresión; la Edinburgh Postnatal Depression Scale (EPDS), es
una medida de autoinforme de 10 ítems que enfatiza en las
preguntas emocionales y cognitivas presentes en la depresión y
evalúa específicamente la idea de suicidio.
(…)
En tal sentido y como ya se ha anotado previamente la
gravedad de los síntomas depresivos y los ansiosos son los que
definen el riesgo para la vida y para la salud mental.”602
La Asociación Colombiana de Facultades de Psicología –Ascofapsi, en su

respuesta indica que el criterio para establecer la gravedad del riesgo a la vida
y a la salud de la paciente depende de:
“Que exista una interferencia clínicamente significativa en la

vida de la paciente. Esto quiere decir que las diferentes áreas
de ajuste de la paciente (familiar, social, laboral, personal y
afectiva/sexual) se vean afectadas por la situación.
Adicionalmente, la presencia de ideas de suicidio,
sintomatología psicótica y baja regulación emocional son
signos de alarma de que puede estar en riesgo la vida de la
madre.”603
Finalmente, la Sociedad Colombiana de Psicoanálisis, afirma que:
“Además de la evaluación clínica, existe la escala de The Fear

Childbirth and Postpartum Anxiety Scale (FCPP), que evalúa
la gravedad de estrés en la madre y la escala de ansiedad de
Hamilton. Además a estos métodos de evaluación, destaca que
también están las escalas Sad Person que evalúan el riesgo de
suicidio. Entre mayor puntúe las escalas, mayor es el riesgo de
presentar cuadros psicopatológicos que en casos extremos
pueden desembocar en suicidio o en lesiones al recién
nacido.”604
602
Respuesta firmada por el Dr. Juan Ángel Isaac Llanos, presidente de la Asociación Colombiana
de Psiquiatría - ACP, al Auto del 24 de abril de 2018 sobre aspectos relativos a la salud mental,
recibida en Secretaría General de la Corte Constitucional el 11 de mayo de 2018.
603
Respuesta firmada por la psicóloga Olga María Vargas Ramos al Auto del 24 de abril de 2018
sobre aspectos relativos a la salud mental, recibida en Secretaría General de la Corte Constitucional
el 23 de mayo de 2018. Con cita: BITTENCOURT, G. Y ALVARENGA, P. Stressful Life Events
and Women’s Mental Health During Pregnancy and Postpartum Period. 2017. Disponible en:
http://www.scielo.br/pdf/paideia/v27n66/0103-863X-paideia-27-66-00051.pdf
604
Respuesta firmada por Jorge Ballesteros, miembro titular de la Sociedad Colombiana de
Psicoanálisis, al Auto del 24 de abril de 2018 sobre aspectos relativos a la salud mental, recibida en
Secretaría General de la Corte Constitucional el 04 de julio de 2018.
255
Por su parte, las entidades que contribuyeron con sus conceptos, coinciden en
sostener que la evaluación de un trastorno que pueda poner en riesgo la salud
mental de la madre gestante requiere de una evaluación profunda, a través de
protocolos preestablecidos. Según determina Colpsic, el criterio para
determinar la gravedad de la depresión tiene que ver con “la intensidad y
persistencia de los síntomas así como el nivel de interferencia en el
funcionamiento cotidiano, los cuales se determinan a través de una cuidadosa
evaluación psicológica o psiquiátrica con el fin de evaluar el nivel de riesgo
para la salud mental”.
Por lo tanto, y según lo que ha venido desarrollando en su jurisprudencia, en

particular lo sostenido en las sentencias revisadas T-388 de 2009, T-585 de
2010, T-841 de 2011 y T-301 de 2016, la Corte debió pronunciarse en el
sentido de establecer la necesidad de que la evaluación de las afectaciones que
pueda producir el embarazo a la salud mental de la madre gestante se realicen
bajo los protocolos y con la rigurosidad necesaria para generar un diagnóstico
psicológico o psiquiátrico preciso sobre si existe o no una afectación de tal
magnitud que pueda considerarse como un peligro a la vida de la madre
gestante o un riesgo de una afectación grave de la salud mental. Es muy
importante partir de que el diagnóstico de un riesgo de trastornos mayores y
del riesgo a la vida por ideación suicida, requiere de unos protocolos que ya
están establecidos, y que las entidades que prestan los servicios de salud deben
implementar para que se pueda evaluar la situación de la paciente en las
mejores condiciones y el menor tiempo posible.
Esto lleva a concluir que el certificado emitido sobre la salud mental de la

madre gestante no puede limitarse a manifestar que se ha detectado un
síntoma,605 como es el caso del afecto reactivo ansioso depresivo. Es una
605
¿El diagnóstico: afecto reactivo ansioso depresivo debe considerarse como un riesgo grave para
la vida de la madre o para su salud mental?
Colpsic
Explica en su respuesta que “[e]l Diagnóstico de afecto reactivo ansioso depresivo no corresponde
a ninguno de los sistemas de clasificación vigentes, ya que los sistemas actuales describen
conjuntos de síntomas pero no factores etiológicos. Sin embargo, un diagnóstico de Trastorno de
Ansiedad o de Trastorno Depresivo Mayor, es en sí un problema de salud mental.”
Señala que “el riesgo vital estaría asociado a que, derivado del diagnóstico de depresión, la madre
gestante no solo presente ideación suicida, sino que estructure un comportamiento suicida
producto del sufrimiento que está experimentando”.
ACP
La respuesta de la Asociación coincide con el Colegio, en el sentido en que el afecto reactivo
ansioso depresivo no es un diagnóstico y en consecuencia no determina por sí mismo una afectación
a la vida o a la salud mental, sino que se requiere analizar la gravedad de los síntomas.
Señala: “El afecto reactivo depresivo ansioso no es un diagnóstico, es una descripción semiológica.
Debe considerarse la gravedad de los síntomas y de acuerdo con ellos puede poner en riesgo grave
la vida de la paciente. También puede poner en riesgo su salud mental.”
Ascofapsi
Coincide con los conceptos anteriores al establecer que el reporte de afecto reactivo ansioso
depresivo no es un diagnóstico sobre la salud mental de la paciente, y explica que solo se trata de
uno de los aspectos a tener en cuenta para el diagnóstico, para el cual se requiere una evaluación
psicológica sobre el grado de interferencia que dicho síntoma está generando en la vida de la
paciente. Textualmente señala:
256
obligación de las EPS y de las IPS prestar el servicio médico y psicológico

requerido, lo que implica contar con los protocolos de diagnóstico adecuados e
integrales, que evalúen la salud física y sicológica de la madre, para establecer
con plena rigurosidad científica si en efecto, la continuación de un embarazo
constituye un peligro para la vida o la salud física o mental de la paciente. Ello
no solamente para que se autorice la realización de la IVE si así lo solicita la
madre gestante, sino también para que con fundamento en el diagnóstico se
efectúe la atención integral de la paciente.
Lamentablemente, con la Sentencia SU-096 de 2018, la Corte Constitucional

desaprovechó una importante oportunidad para fijar la obligación de las EPS y
de las IPS de prestar el servicio médico y psicológico requerido, lo que
implica contar con los protocolos de diagnóstico adecuados e integrales, que
evalúen la salud física y sicológica de la madre gestante, para establecer con
plena rigurosidad científica si en efecto, la continuación de un embarazo
constituye un peligro para la vida o la salud física o mental de la paciente. Ello
no solamente para que se autorice la realización de la IVE si así lo solicita la
madre gestante, sino también para que con fundamento en el diagnóstico se
efectúe la atención integral de la paciente.
4. LA SENTENCIA SU-096 DE 2018 DESCONOCIÓ

ABIERTAMENTE LOS REQUISITOS Y LÍMITES DE LAS
MEDIDAS PROVISIONALES EN EL PROCESO DE TUTELA
Según consta en el expediente, 606 el día 5 de enero de 2018, a las 10:25 de la

mañana, la demanda de acción de tutela fue recibida en el despacho del
Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con función de conocimiento de
Bogotá.
Horas después, el Juzgado profirió un auto avocando conocimiento de la

demanda y concediendo la medida provisional solicitada en los siguientes
términos:
“Peticiona la actora se ordene, como medida precautelativa, a
la EPS accionada, “llevar a cabo de manera INMEDIATA el
procedimiento ASPIRACIÓN AL VACÍO DE ÚTERO PARA
TERMINACIÓN DE EMBARAZO que fue ordenada desde el
“Únicamente el reporte de afecto reactivo ansioso depresivo no es un indicador concluyente de

bienestar o no de la paciente, debido a que solamente está reportando una parte de los diferentes
aspectos que se deben tener en cuenta para considerar si hay riesgo o no en la vida de la paciente y
en su salud mental por lo tanto, se recomienda generar una evaluación psicológica, en la cual se
identifique que tanta interferencia, está generando la situación en la vida de la paciente, con qué
estrategias de afrontamiento cuenta en el momento, si hay presencia de otros síntomas
característicos para el diagnóstico de algún trastorno mental, que predomina más en la paciente si
ansiedad o depresión, si hay presencia de ideas o plan de muerte y qué percepción tiene de la
situación por la que está pasando”.
606
Expediente T-6612909, cuaderno 2, folios 1, 64 y 65. En la demanda y en el acta de reparto hay
una rúbrica de recibo fechada 5-1-18, 10:25.
257
20 de diciembre de 2017 y la cual a 1a fecha no me han

practicado”
Al respecto ha de indicarse por el despacho que, luego de
analizar los elementos de convicción allegados por la
demandante con su libelo de solicitud de amparo, se avizora
que en efecto, la citada paciente requiere con urgencia el
referido procedimiento, por lo que a efectos de salvaguardar su
derecho fundamental a la vida, salud y vida en condiciones
dignas de la paciente, se ordenará al representante legal de la
EPS COMPENSAR, que en el término no superior a 24
HORAS CORRIDAS, a partir de la notificación de esta
determinación y mediante respectivo oficio, proceda a efectuar
los trámites pertinentes para que se realice EL
PROCEDIMIENTO ASPIRACIÓN Al VACÍO DE ÚTERO
PARA TERMINACIÓN DE EMBARAZO tal y como lo
prescribiera el galeno tratante.
Nada diferente a adoptar esta provisional y a la vez extrema
medida bajo los parámetros que contempla el Art 7, cuando a
su tenor literal prevé que: “El juez también podrá, de oficio o a
petición de parte dictar cualquier medida de conservación de
seguridad encaminada a proteger el derecho o a evitar que se
produzcan otros daños como consecuencia de los hechos
realizados, todo de conformidad con las circunstancias del
caso”
Retomando el tema de la demanda de amparo, se ordena:
(…)”607
Las comunicaciones sobre las órdenes proferidas en la decisión fueron
emitidas, según consta en el sello impuesto por el Centro de Servicios del
Sistema Penal Acusatorio, ese mismo día a partir de las 4:52 pm.608
En la Sentencia de la cual me aparto, la Corte Constitucional decidió avalar

esa medida, y con ello, desnaturalizó completamente el sentido de las medidas
provisionales en materia de tutela, no solo porque permitió que se tomara la
decisión definitiva del asunto sin haber escuchado los alegatos de las partes, y
porque desapareció el objeto del litigio imposibilitando una decisión posterior,
sino porque extinguió el deber de fundamentación y examen de las pruebas
que debe preceder a toda decisión judicial y en particular esta clase de
medidas.
Al respecto sostiene la Sentencia SU-096 de 2018:
“168. En síntesis, el juez constitucional puede tomar por

excepción medidas cautelares no reversibles, en las que estén
en peligro derechos fundamentales que requieran medidas de
607
608
Expediente T-6612909, cuaderno 2, folios 73.
258
protección urgentes -como la realización de una cirugía-, A

juicio de la Sala Plena, en el presente proceso, el juez de tutela
valoró de manera razonable los elementos de juicio puestos en
su conocimiento al momento de admitir la acción de tutela para
la medida provisional en mención, en aras de proteger los
derechos de accionante. Esta consideración se reforzará con el
análisis que, más adelante, la Corte realizará al aplicar las
reglas dispuestas por la Corte Constitucional con relación a los
requisitos de procedencia para la práctica de IVE.”
Al margen de que el análisis que se anuncia al final del párrafo no se realiza

en la sentencia, este inciso elimina de un solo tajo la debida diligencia en la
valoración probatoria que se debe tener para dictar una medida provisional,
pues evidentemente, la juez que ordenó como medida provisional la
realización del procedimiento aspiración al vacío de útero para terminación
de embarazo tomó una decisión definitiva, que extinguió el objeto del
proceso (acabó con la vida de la nasciturus) sin siquiera haberse percatado de
que la razón por la que las IPS se negaron a realizar el procedimiento era
doble: en primer lugar porque el procedimiento autorizado era incompatible
con la edad gestacional, y en segundo y más importante, porque no estaba
configurada una causal valida de IVE según la sentencia C-355 de 2006.
En efecto, la juez en su auto no dice nada al respecto, no verifica si constan los

certificados médicos, no soluciona la controversia sobre el procedimiento
debido y no permite que las IPS (que eran quienes se negaban a realizar el
procedimiento) presenten sus argumentos.
La decisión fue abiertamente violatoria de la Carta Política, pero la Corte

decidió avalarla con argumentos absolutamente inadecuados.
En primer lugar, sostiene que la condición de irreversible de una medida

provisional no es absoluta, y alude que de hecho la Corte Constitucional ya ha
tomado medidas irreversibles como cuando “ordenó la práctica de los
procedimientos necesarios para hacer efectivo un trasplante de órganos”. La
gran diferencia entre la medida en que se autoriza el inicio de los trámites para
la realización de un trasplante y aquella en que se ordena una IVE en 24 horas,
es que en la segunda, desaparece el objeto del diferendo jurídico, porque al
realizar la IVE la duda sobre si el nasciturus debe o no ser
constitucionalmente protegido queda extinta. En cambio, con la orden de
trasplante no se atenta de forma definitiva contra el objeto del litigio pues el
pago por los costos de la intervención sigue en debate, pero se protege
transitoriamente la vida del paciente. Es una diferencia elemental, que
justamente se refleja en la posibilidad o no de tomar una decisión final.
La Sentencia SU-096 en el numeral 164 y subsiguientes, trata de sustentar que

si no se tomaba la decisión con urgencia se podría presentar daños
irreparables, y pone de ejemplos la sentencias T-171 de 2007, T-988 de 2007
259
y T-585 de 2010, pero los ejemplos resultan absolutamente extraños, en

primer lugar porque se trata de inviabilidad del feto médicamente certificada y
dos casos de abuso sexual contra menores con discapacidad, pero en segundo
lugar y más importante, porque lejos de lo que pretende afirmar, en ninguno
de esos casos, el retraso o la negativa en la realización de una IVE generó un
daño irreversible en la vida de la madre, que hubiere justificado una decisión
de IVE como medida preventiva sin valoración alguna del acervo probatorio
disponible en el proceso.
Lo cierto es que la Sentencia SU-096 de2018 no puede sustentar su defensa de

esa medida provisional con un precedente en la materia, porque claramente no
existe tal cosa. Una orden que tiene un efecto definitivo y extingue el objeto
del litigio, no corresponde a la naturaleza jurídica y al objetivo de una medida
provisional, y en tal medida jamás la Corte Constitucional ha ordenado
provisionalmente algo semejante.
En el caso concreto, al ordenar la realización de la IVE la juez no solo

extinguió el objeto del litigio, lo cual se verificó en la decisión final en la que
declaró en consecuencia la ocurrencia de un “hecho superado”, sino que
además su decisión generó un efecto definitivo e irreversible sobre uno de los
derechos en juego, en el caso concreto, la vida de la que estaba por nacer.
En efecto, en su sentencia del 22 de enero de 2018 afirma la juez:
“Empero, resulta que con la información suministrada por

parte de la apoderada especial de la accionada EPS
COMPENSAR, se evidencia que el 6 de enero del año
cursante, tal y como se ordenó en la medida provisional
decretada el 5 de enero del mismo año, de(sic) practicó la
interrupción voluntaria del embarazo en la Unidad de
Servicios La Victoria, siendo evidente que en la actualidad ha
desaparecido el objeto jurídico que motivó la génesis a la
acción de amparo, precisamente porque esto es lo que se
buscaba por parte de la demandante, lo que daría lugar a un
hecho superado.”
La declaratoria del “hecho superado” como efecto del cumplimiento de la

orden dictada en la medida provisional, da clara cuenta que la decisión resultó
absolutamente contraria a lo que se persigue con la figura la medida
provisional, que es, justamente, resguardar el objeto del litigio para permitir
que la decisión final resulte eficaz.
La primera obligación de la juez en este caso era determinar con claridad el

problema fáctico y jurídico y establecer con ello los derechos realmente
amenazados. De hacerlo, se habría dado cuenta de que la causal invocada para
la solicitud de la IVE fue la de malformación que haga inviable la vida del
feto. Tan solo a partir de ese análisis, el marco de la decisión habría variado
260
radicalmente, puesto que los derechos supuestamente amenazados no eran la

vida y salud de la madre gestante, sino la integridad y la dignidad.
4.1. La decisión de conceder la medida provisional se produjo sin una

valoración suficiente del expediente ni de las pruebas consignadas
en él, por lo que termina justificándose en una causal de IVE que no
coincide con los hechos del caso y dictando una orden que no podía
ser cumplida en estricto sentido.
Un examen adecuado de las pruebas anexadas en la acción de tutela, e incluso

la lectura detenida de la misma, habrían permitido concluir que en ningún
momento se alegó y aún menos diagnosticó un padecimiento concreto y
médicamente certificado, que implicara un riesgo a la vida de la madre
gestante.
La juez omitió la valoración probatoria, pero más grave aún, omitió realizar un
razonamiento sobre las implicaciones de la orden que estaba por emitir, que
evidentemente extinguirían el objeto del litigio y anularían la vida del que
estaba por nacer, pese a que el Estado le debía protección.
La decisión tomada como medida provisional en realidad, lejos de guardar y

tutelar los derechos en juego, lo que hizo fue extinguirlos, haciendo inane la
decisión final. Era una orden abiertamente contraria a la naturaleza cautelar y
transitoria de las medidas provisionales, pero la Juez omitió hacer cualquier
valoración al respecto, no analizó ni explicó en qué sentido pudo lo ordenado
resguardar los derechos en juego y el objeto del litigio, y en cambio, dictó la
orden sin mayor miramiento.
En efecto, según consta en el expediente, las IPS, y particularmente el

Hospital San José, advirtieron que en el caso concreto no se configuraban las
causales de la Sentencia C-355 de 2006 y, además, se negaron a realizar el
procedimiento ordenado porque resultaba inadecuado para la edad gestacional
de la paciente.
El análisis del expediente y en particular de los problemas fácticos y jurídicos

del caso resultaban absolutamente necesario para abordar la solicitud de
medida provisional, sin embargo, la juez omitió cualquier valoración al
respecto, pasó por alto la advertencia de que estaba en duda la configuración
de las causales de la IVE, y más allá de eso, desatendió la inadecuación de la
orden de servicios con el procedimiento requerido.
Al revisar el expediente, la juez debía advertir que no había claridad sobre la

configuración de la causal para practicar la IVE, que no estaba en riesgo la
vida de la madre gestante, incluso podía evidenciar que no se trataba de un
embarazo no deseado, sino que la voluntad de abortar surgía del diagnóstico
de posible HPL vs DSO, y que no existió ninguna certificación de que tal
diagnóstico implicara la inviabilidad del feto (ni mucho menos peligro a la
261
vida de la gestante). Por el contrario, de los documentos que obran adjuntos a

la tutela se desprende con claridad, que dicho diagnóstico no implica la
inviabilidad del feto.
Todos estos elementos fueron abiertamente desatendidos por la Juez, que solo
tomó unas horas en resolver el asunto de fondo, bajo la cortina de una medida
provisional.
Esta lectura rápida del escrito de tutela se refleja en que la medida se

fundamentó en la causal de la IVE por peligro a la vida o la salud de la madre
gestante, la cual, si bien fue enunciada por la accionante en la acción de tutela,
no correspondía a la causal invocada a lo largo del asunto, que además está
claramente establecida en la orden de servicios médicos que obra en el
proceso, la cual se refiere a “malformación fetal”.
En efecto, en el numeral 2 de la demanda, la accionante sostiene que en uno

de los controles que le hicieron le diagnosticaron al feto Displasia septo-óptica
VS Holoprosencefalia lobar, y explica que “por tal razón el médico tratante
me ordenó el procedimiento llamado ASPIRACIÓN AL VACÍO DE ÚTERO
PARA TERMINACIÓN DEL EMBARAZO.”
Es cierto que la redacción posterior de la demanda es confusa y que la

accionante, en ciertos apartes del escrito, hace parecer que el diagnóstico del
feto implica un riesgo para su vida,609 o incluso afirma que el procedimiento es
urgente y necesario para contrarrestar el daño respiratorio que padece y así
mejorar su calidad de vida,610 pero ninguna de estas afirmaciones tiene asidero
probatorio. A lo largo del expediente no existe ninguna referencia a
padecimiento médico alguno de la paciente, relacionado con el embarazo y en
todo caso, no fue esa la causal que se invocó para la realización de la IVE.
609
Sostiene la accionante en el escrito de tutela “Siendo obvio y científicamente comprobado por
los médicos tratantes la necesidad valoración y posterior tratamiento que requiero para restablecer
mi salud, en razón de la gravedad y peligro inminente que le genera la Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar, y al ser afiliada en calidad de cotizante del régimen contributivo de salud a
COMPENSAR EPS es a esta a quien corresponde propender por su OPORTUNA realización”.
(Folio 2 del expediente). Más adelante reitera. “Los hechos narrados, permiten vislumbrar que si no
se le (sic) practican los exámenes y los procedimientos recurridos de manera urgente, estará en
riesgo mi vida, pues de no hacerlo de manera inmediata podré sufrir un daño irreversible que
termine con mi existencia y así de esta manera se me estaría coartando el sagrado derecho a la
vida”. (Folio 4 del expediente.)
610
En el escrito de demanda (folio 5 del expediente), se lee: “No puede ninguna entidad promotora
de salud negarse con su conducta negligente a realizar los exámenes, ni tampoco a darle continuidad
al tratamiento de manera inmediata como lo ordenan los médicos especialistas y que requiero, la
cual ostenta una importancia de la que nadie dudara, atendiendo a que es del dominio público, y con
muchísima mayor razón lo será de las elites médicas especializadas, que el procedimiento que
requiero, es no solamente urgente sino indispensable para contrarrestar el daño respiratorio que
padezco con el fin de mejorar mi calidad de vida, mucho menos puede una EPS sumir en la
incertidumbre a los clientes, informándoles que su petición fue incluida en una base de datos sin
indicarle una fecha precisa en que será atendido su requerimiento, con el agravante de saber que no
le autorizan el procedimiento por no tener las partidas para tal fin (…)”
262
Por el contrario, la autorización de servicios hospitalarios emitida por la EPS,

que se adjunta justo a continuación del escrito de tutela, claramente señala la
causal “MALFORMACIÓN FETAL”611. Enseguida, todos los documentos
anexos se refieren a los exámenes de laboratorio y ecografías realizadas sobre
el feto, sus resultados, los diagnósticos de posible Displasia septo-óptica Vs
Holoprosencefalia lobar y las respuestas de las IPS, sin que en ninguno de
estos documentos conste, al menos indiciariamente, que la accionante tenía un
problema respiratorio, o que el posible diagnóstico del feto pudiera generar
algún tipo de riesgo a la salud física o a la vida de la madre.
La decisión de conceder la medida provisional “a efectos de salvaguardar su

derecho fundamental a la vida, salud y vida en condiciones dignas de la
paciente” no tiene ningún fundamento en los elementos probatorios de la
acción de tutela, y tampoco se sustenta en ningún tipo de razonamiento que
justifique la medida.
Finalmente, esto queda plenamente demostrado cuando, el día siguiente de la

orden dictada en la medida provisional, durante el diagnóstico realizado como
parte del protocolo de realización de la IVE se consigna:
“ANÁLISIS:
PACIENTE DE 33 AÑOS DE EDAD, EN PROTOCOLO
PARA IVE CAUSAL 2 -HOLOPROSENCEFALIA
LOBAR.”612
Por lo tanto, es evidente que la juez de tutela no cumplió con su deber de
valorar el expediente para razonar y decidir la posibilidad de tomar una
medida provisional. El fundamento errado de la decisión, que se contrasta
fácilmente con una lectura detallada de los hechos del caso, evidencia la falta
de diligencia en cuanto al análisis.
Por otro lado, la orden dictada fue a tal grado inadecuada que no pudo ser
cumplida en estricto sentido.
La orden concreta de la medida provisional fue: “proceda a efectuar los

trámites pertinentes para que se realice EL PROCEDIMIENTO
ASPIRACIÓN AL VACÍO DE ÚTERO PARA TERMINACIÓN DE
EMBARAZO tal y como lo prescribiera el galeno tratante”.
Si se hubiera realizado un análisis somero del expediente, la juez habría caído

en cuenta que, la denegación a la realización de la intervención por parte de
las IPS, además de sustentarse en que encontraron que no se configuraban
causales para la IVE, se dio porque, habida cuenta del avanzado estado de
gestación, el procedimiento a realizar era diferente, y las IPS no tenían los
protocolos para adelantarlos.
611
612
263
En efecto, el procedimiento ordenado solo se debe realizar - según los

protocolos vigentes- hasta la semana 12 de gestación y, en el caso bajo
examen la edad gestacional superaba 26 semanas en el momento en que se
emitió la medida, lo que implicó la necesidad de realizar un feticidio (muerte
inducida del feto) y posterior extracción del cadáver fetal por parto inducido.
Este es el procedimiento que se realiza en Colombia a partir de las 22 semanas
de gestación, porque siendo autónomamente viable, no basta con separar al
nasciturus del cuerpo de la madre gestante para que muera, sino que una IVE
en tales circunstancias implica que antes del parto inducido sea necesario
inocular en el cuerpo del feto una sustancia para producir su muerte
intrauterina.
La orden, por lo tanto, tuvo que ser adaptada por la institución prestadora del
servicio de salud para poder cumplirse.
4.2. La decisión carece de un razonamiento sobre la necesidad y la

urgencia de la medida para la protección de los derechos
supuestamente amenazados.
En realidad, la decisión de medida provisional carece de todo razonamiento al

respecto, simplemente se limita a sostener que “la citada paciente requiere
con urgencia el referido procedimiento,” sin explicar por qué el aplazar tal
decisión para la solución de la tutela, esto es, por un máximo de 10 días,
generaría un daño irreversible a la madre gestante. Esa explicación era
evidentemente necesaria, no solo por la gravedad de la orden, sino porque lo
que se solicitaba como medida provisional coincidía con la solicitud principal
de la acción.
Bajo las condiciones del caso concreto y en particular, teniendo en

consideración que quien se vería afectado con la medida provisional ordenada
era un ser humano en gestación, que evidentemente no tenía la posibilidad de
presentar por sí mismo una oposición a esa medida, y que tampoco contaba en
aquel proceso con alguien que pudiera representar sus intereses, la garantía
mínima que debía respetar la juez del asunto era la de permitir que se
presentaran los argumentos de la accionada, analizar detalladamente el asunto
y las pruebas, y sobre todo abstenerse de ordenar una medida irreversible que
extinguiera la vida del feto de forma provisional.
Evidentemente la orden dictada como medida provisional fue contraria a

derecho, pero en todo caso, del expediente surge con absoluta claridad que no
era necesaria porque no estaba en riesgo la vida de la madre gestante ni el
embarazo estaba afectando su salud, y evidentemente no era urgente, porque
de ninguna manera el término en que el la Juez decidiera la tutela, más aún si
actuaba con mayor diligencia, podría implicar un daño irreversible para la
madre gestante.
264
La juez del caso omitió su deber constitucional de proteger la vida del que está
por nacer al dictar la orden, y al no explicar por qué era necesario que la IVE
se realizará en 24 horas, sin que fuera posible escuchar los argumentos de la
accionada, valorar las pruebas y analizar con detalle el expediente.
4.3. En el caso se consumó un daño: la pérdida de la vida de la que

estaba por nacer, como consecuencia de la medida provisional
ordenada.
La decisión del 22 de enero de 2018, por la cual la juez decidió “CESAR LA

ACTUACIÓN por hecho superado y como consecuencia NEGAR por carencia
de objeto” no se ajusta a los aspectos fácticos ni jurídicos del asunto.
La decisión de declarar hecho superado, tal como lo asume la juez de tutela, se

fundamentó en que “el 6 de enero del año cursante, tal y como se ordenó en
la medida provisional decretada el 5 de enero del mismo año, se practicó la
interrupción voluntaria del embarazo en la Unidad de Servicios La Victoria,
siendo evidente que en la actualidad ha desaparecido el objeto jurídico que
motivó la génesis a la acción de amparo”.613
Sin embargo, la juez desconoció que el problema fáctico-jurídico que motivó

la acción de tutela fue la renuencia de las IPS a practicar una IVE por
considerar que no se configuraban las condiciones requeridas para ello y que
el procedimiento ordenado no era el adecuado para la edad gestacional de la
madre gestante. Nada de esto fue, siquiera someramente, analizado por la
Juez.
Por el contrario, de un somero análisis del expediente resulta evidente que la

autorización de servicios emitida por la EPS no solo carecía de fundamento
adecuado, sino que justamente se sustentaba en una razón antijurídica como es
la discriminación. Además, es claro que el procedimiento ordenado resultaba
abiertamente inadecuado para el tiempo de gestación transcurrido.
Al haber dictado la orden de realizar la IVE en un término de 24 horas, la Juez

de tutela vulneró la protección de la vida de un ser humano con viabilidad
autónoma, sin tener en cuenta ninguna de las pruebas obrantes en el proceso y
sin corroborar los argumentos de la accionante en su tutela. Al hacerlo, la Juez
no solo desconoció la naturaleza jurídica de las medidas provisionales sino, y
lo que resulta más grave aún, violó de forma arbitraria la protección de la vida
de un ser humano por nacer.
El daño generado por la medida provisional es irreversible, y si bien no

versaba sobre el derecho alegado en la acción de tutela por la madre gestante,
sí afectó la protección debatida en el proceso. Por lo tanto, la única decisión
posible era la declaratoria de carencia de objeto por daño consumado.
613
Expediente T6612909, cuaderno 2, folio 142.
265
4.4. Breve recuento sobre los fines de las medidas provisionales (en
general y en materia de tutela) en relación con el objeto del proceso.
Dado el peligroso precedente que fija la Sentencia Su-096 de 2018 de la cual

me aparto y en particular el desconocimiento de los fines y alcances de las
medidas provisionales en materia de tutela, considero mi deber recapitular
algunos aspectos elementales en la materia.
La doctrina más calificada ha identificado la sustancia de las medidas

provisionales de tipo cautelar como la “anticipación provisoria de ciertos
efectos de la providencia definitiva, encaminada a prevenir el daño que
podría derivar del retardo de la misma”,614 destacando de ellas la
característica de provisionalidad, esto es el hecho de que este tipo de medidas
nunca constituyen un fin por sí mismas, sino que se dirigen exclusivamente a
garantizar la efectividad del resultado de la ulterior providencia definitiva.
El carácter instrumental, que justifica la medida provisional y a la vez limita el

ámbito de actuación del juez, es una característica esencial de estas medidas.
Al respecto sostiene el profesor Calamandrei que el carácter instrumental “es
la nota verdaderamente típica de las providencias cautelares: las cuales
nunca constituyen un fin por sí mismas, sino que están ineludiblemente
preordenadas a la emanación de una ulterior providencia definitiva, el
resultado práctico de la cual aseguran preventivamente”.615
Esa instrumentalidad significa que la medida provisional se justifica por

cuanto está al servicio de garantizar la posibilidad y eficacia de una decisión
definitiva, esto es, está dirigida a conservar los derechos o los hechos que
constituyen el objeto del litigio frente a un peligro que podría afectarlos de tal
forma que la decisión final pierda eficacia. Esto a su vez implica
inevitablemente que la medida provisional no puede tener el alcance de
resolver o imposibilitar la decisión definitiva.
Ahora bien, pese a la prontitud con que en principio deben tomarse, una
decisión en cuanto a medidas provisionales requiere el análisis del acervo
probatorio suficiente para comprobar la necesidad y urgencia frente al fin
perseguido que alegue quien la solicite. En cualquier caso, dicho análisis no
puede confundirse con la solución sobre el fondo del asunto, pues de ser así,
se convertiría en una toma anticipada de la decisión, en vulneración del debido
proceso de las partes.
614
Calamandrei, Piero. Introducción al estudio sistemático de las medidas cautelares. Librería El
Foro. Buenos Aires, 1996. (p. 45)
615
En ese sentido, Calamandrei “Hay, pues, en las providencias cautelares, más que la finalidad de
actuar el derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia práctica de la providencia definitiva
que servirá a su vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relación al derecho sustancial,
una tutela mediata: más que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la
justicia.”
266
La otra nota característica de estas medidas, sobre la cual existe un amplio

consenso doctrinario es su carácter provisional (de donde viene su nombre en
el caso de las medidas a que hacemos referencia), que consiste en que sus
efectos están limitados a la subsistencia del proceso al cual acceden,
culminado el cual, los efectos de la medida provisional se extinguen
necesariamente. 616 Esto implica que no pueden tomarse medidas provisionales
o cautelares con efectos definitivos o irreversibles, puesto que sus efectos
deben estar previstos para durar estrictamente tanto como dure el proceso, ya
que de otra forma limitarían la capacidad del juez en su toma de decisión y en
detrimento de su objetivo, extinguirían cualquier posibilidad de efecto práctico
de la sentencia.
En materia de medidas provisionales durante el trámite de la acción de tutela

el artículo 7º del Decreto 2591 de 1991 dispone lo siguiente:

“Artículo 7o. Medidas provisionales para proteger un derecho.
Desde la presentación de la solicitud, cuando el juez
expresamente lo considere necesario y urgente para proteger el
derecho, suspenderá la aplicación del acto concreto que lo
amenace o vulnere.
Sin embargo, a petición de parte o de oficio, se podrá disponer
la ejecución o la continuidad de la ejecución, para evitar
perjuicios ciertos e inminentes al interés público. En todo caso
el juez podrá ordenar lo que considere procedente para
proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un
eventual fallo a favor del solicitante.
La suspensión de la aplicación se notificará inmediatamente a
aquel contra quien se hubiere hecho la solicitud por el medio
más expedito posible.
El juez también podrá, de oficio o a petición de parte, dictar
cualquier medida de conservación o seguridad encaminada a
proteger el derecho o a evitar que se produzcan otros daños
como consecuencia de los hechos realizados, todo de
conformidad con las circunstancias del caso.
[…]”

De conformidad con esta disposición, y en concordancia con la doctrina
general sobre medidas de esta naturaleza, de oficio o a petición de cualquiera
de las partes, el Juez, cuando lo considere necesario, puede dictar “cualquier
medida de conservación o seguridad” dirigida, tanto a la protección del
derecho como a “evitar que se produzcan otros daños como consecuencia de
los hechos realizados” (Inciso final del artículo transcrito), en todo
caso, “para proteger los derechos y no hacer ilusorio el efecto de un eventual
616
Así por ejemplo sostiene el profesor Calamandrei que la medida provisional “nace en previsión,
e incluso en espera, de una providencia definitiva posterior, en defecto de la cual no sólo no aspira a
convertirse en definitiva, sino que está absolutamente destinada a desaparecer por falta de objeto”.
En cuanto a la doctrina nacional Hernán Fabio López
267
fallo a favor del solicitante”, estando el juez facultado para “ordenar lo que

considere procedente” con arreglo a este fin.617
La Corte Constitucional ha sostenido que resulta procedente el decreto de

medidas provisionales: “(i) cuando éstas resultan necesarias para evitar que
la amenaza contra el derecho fundamental se concrete en una vulneración o;
(ii) cuando, constatada la ocurrencia de una violación, sea imperioso
precaver su agravación”.618 Esto por cuanto la potestad de decretar medidas
provisionales tiene como finalidad “proteger los derechos constitucionales
fundamentales, antes de pronunciarse definitivamente en el fallo, pues con
ella se busca evitar que la amenaza contra el derecho fundamental se
convierta en violación o, habiéndose constatado la existencia de una
violación, que ésta se torne más gravosa.”619
Según la jurisprudencia constitucional, el ejercicio de esta potestad del juez es

una decisión discrecional que debe ser “razonada, sopesada y proporcionada
a la situación planteada”620 y está sometida al menos a dos condiciones: en
primer lugar, que se trate de una violación o amenaza “grave e inminente”, a
tal punto que incluso el breve término mediante el cual se resuelve la acción
de tutela resulte excesivo para lograr la protección efectiva del derecho
fundamental conculcado.621 Y en segundo lugar, “que se aporten medios de
prueba suficientes para deducir que se está ante las condiciones descritas.”622
4.4.1. Las medidas provisionales y su alcance frente a la restricción o

suspensión de valores y derechos fundamentales.
Resumiendo, una medida provisional que se dicta en el trámite de una acción

de tutela está indefectiblemente dirigida a evitar que se configure la
vulneración de un derecho fundamental, o que continúe vulnerándose. Así el
juez puede dictar órdenes, no solo dirigidas a suspender un acto de autoridad
pública, o de particulares, sino incluso a suspender el ejercicio de un derecho.
Pero esto podría implicar, en ciertas circunstancias, que la medida provisional
617
(inciso 2º del artículo transcrito).
618
Corte Constitucional, Auto A-219 de 2017, reiterando por la Corte a partir del Auto A-031 de
1995.
619
Corte Constitucional. Sentencia T-888 de 2005 (MP Jaime Córdoba Triviño) reiterando la
Sentencia T-440 de 2003 (MP Manuel José Cepeda Espinosa) y los Autos 031 de 1995 (MP Carlos
Gaviria Díaz), 041A de 1995 M.P. Alejandro Martínez Caballero, 049 de 1995 (MP Carlos Gaviria
Díaz), Autos 040A de 2001 (MP Eduardo Montealegre Lynett).
620
Al respecto Corte Constitucional, Autos A-049-95. A-035-07 y A-222-09.
621
Corte Constitucional, en sentencia T-371 de 1997 (MP Vladimiro Naranjo Mesa). En esta
sentencia, la Corte ha precisado por ejemplo que “el juez, antes de ordenar la suspensión
provisional de actos concretos, debe evaluar cuidadosamente el cuadro general de los hechos
manifestados por el afectado y, de ser necesario llenarse de elementos de juicio para tener la
convicción plena de la necesidad y urgencia de acudir a la suspensión. Con mayor razón si por
circunstancias de tiempo, modo y lugar, se le facilita al funcionario judicial obtener una mayor
información de las circunstancias fácticas que dieron lugar a la acción de tutela”.
622
Al respecto, ver, entre otros, los Autos A 040a de 2001 (MP Eduardo Montealegre Lynett), A
049 de 1995 (MP Carlos Gaviria Díaz), A 041a de 1995 y A 031 de 1995 (MP Carlos Gaviria
Díaz).
268
afecte bienes jurídicos protegidos o más aún, el ejercicio de un derecho

fundamental.
Esto incluye una limitación intrínseca de las medidas provisionales, en cuanto

a que la medida no puede ser de tal naturaleza que genere un hecho
irreversible o anule definitivamente un derecho. Esto por cuanto
evidentemente en tal caso, la medida deja de ser provisional y se convierte, en
definitiva, pudiendo incluso anular el objeto del litigio o modificarlo de tal
forma que transforme el debate jurídico en otro.
Por lo tanto, bajo el mandato constitucional vigente, no es admisible que con

el ropaje de una medida provisional, un juez de tutela ordene afectar
irreversiblemente una situación jurídica, menos aun cuando el asunto se
sustente en la contradicción de derechos constitucionales fundamentales, que
no pueden ser anulados por una decisión parcial, sino que requieren, para su
correcta ponderación de un profundo análisis.
Resulta abiertamente contrario a la Carta Política dictar una medida cuyo

efecto significa restringir de tal forma un derecho o una protección
constitucional, que quede anulada por la imposibilidad fáctica o jurídica de
retrotraer la situación a su estado anterior. Así sucede por ejemplo con el
derecho y valor de la vida, el derecho a la integridad personal, el derecho a la
dignidad, entre otros, que no pueden ser afectados por medidas provisionales
que impliquen su anulación.
Por otra parte, y aun cuando la decisión no resulte irreversible, o no anule

completamente un derecho, la posibilidad de que derechos de todo orden, y en
particular derechos fundamentales se vean restringidos a través de una medida
provisional, es una cuestión que debe ser seriamente analizada y precavida por
el Juez de tutela, de manera que la exigencia de que la medida resulte
“razonada y ponderada” implica una verdadera sustentación probatoria y
argumentativa de la providencia, cuya rigurosidad se incrementa de forma
directamente proporcional con el grado de afectación que la medida pueda
generar y la mayor cercanía de dicha afectación con aspectos que hagan parte
del núcleo fundamental de un derecho constitucional, siendo este último, el
límite material de cualquier medida provisional.
La decisión mayoritaria de la Corte desconoció su propia jurisprudencia al

aceptar como constitucionalmente válido el que la Juez de tutela haya dictado
como medida provisional la orden de realizar un procedimiento de IVE
respecto de una nasciturus de 26 semanas de gestación, desconociendo
abiertamente la naturaleza y objetivo de una medida provisional, al haber
omitido su deber de fundamentar la decisión en un examen detallado del
expediente, y tomar una decisión que agotaba el objeto del asunto, generando
un daño irreversible.
269
La decisión de la cual me aparto constituye un abierto desconocimiento de la

jurisprudencia en materia de medidas provisionales en tutela y requisitos para
la IVE, pero más grave aún, es un retroceso en la protección de los derechos
de las personas con discapacidad, en la lucha contra la discriminación y en
general, en la protección de la vida y la dignidad humana.
Fecha et supra

Magistrada
270
ACLARACIÓN DE VOTO DEL MAGISTRADO

A LA SENTENCIA SU096/18
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Cumplimiento de los

compromisos internacionales (Aclaración de voto)
Para garantizar dicho derecho (i) no se pueden imponer barreras adicionales

y diferentes de las establecidas en la sentencia C-355 de 2006, al aborto
legal, las cuales podrían conllevar al desconocimiento de la normatividad
aplicable; (ii) los prestadores de salud deben garantizar el acceso al derecho
a la IVE de manera favorable a la mujer, y el juez de tutela debe respetar los
ámbitos de competencia de otros profesionales; y (iii) el legislador puede
prever supuestos de despenalización adicionales, atendiendo a las
circunstancias en las que se practica el aborto, la educación, la garantía de
los derechos de las mujeres gestantes y los objetivos de salud pública
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Los prestadores de salud

deben garantizar el acceso al derecho a la IVE de manera favorable a la
mujer (Aclaración de voto)
DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-No le corresponde al juez

de tutela, por estar fuera de su campo del conocimiento, determinar si la
continuación del embarazo supone o no un peligro para la vida o salud de
la mujer (Aclaración de voto)
Acción de tutela instaurada por Emma en

contra de Compensar EPS y otros.
Magistrado Ponente:
José Fernando Reyes Cuartas
Con el debido respeto por las decisiones adoptadas por la mayoría, considero
necesario aclarar mi voto frente a la sentencia SU-096 de 2018 aprobada por
la Sala Plena de esta corporación, con el fin de precisar ciertas
consideraciones en dicha sentencia para futuras providencias que deban ser
adoptadas en relación con los derechos sexuales y reproductivos, incluyendo
pero sin limitarse, al derecho fundamental a la interrupción voluntaria del
embarazo -IVE- como expresión de los derechos reproductivos.
Así las cosas, es de la mayor relevancia destacar que el caso sometido a

estudio, representa una oportunidad para evidenciar los obstáculos que
271
padecen actualmente las mujeres para ejercer su derecho fundamental a la

IVE. Bajo este panorama, debo precisar que para garantizar dicho derecho (i)
no se pueden imponer barreras adicionales y diferentes de las establecidas en
la sentencia C-355 de 2006, al aborto legal, las cuales podrían conllevar al
desconocimiento de la normatividad aplicable; (ii) los prestadores de salud
deben garantizar el acceso al derecho a la IVE de manera favorable a la mujer,
y el juez de tutela debe respetar los ámbitos de competencia de otros
profesionales; y (iii) el legislador puede prever supuestos de despenalización
adicionales, atendiendo a las circunstancias en las que se practica el aborto, la
educación, la garantía de los derechos de las mujeres gestantes y los objetivos
de salud pública. A continuación, procederé a exponer cada uno de dichos
asuntos.
(i) El derecho fundamental a la IVE y el cumplimiento de los compromisos

internacionales: La Constitución Política consagra el derecho
fundamental al libre desarrollo de la personalidad (artículo 16 superior)
y, además, establece que “[l]a pareja tiene derecho a decidir libre y
responsablemente el número de sus hijos (…)”623. La presente sentencia
de unificación, en adición a reivindicar estos mandatos constitucionales y
normas internacionales aplicables, axiales en la protección del derecho
fundamental a la IVE, le permite a esta corporación reiterar la existencia
de los derechos sexuales y reproductivos, reconociendo y protegiendo (a)
la autodeterminación reproductiva libre de todo tipo de interferencias
-discriminación, coacciones, violencia-; así como (b) el acceso a
servicios de salud reproductiva624.
Bajo esta óptica, es importante mencionar que la sentencia C-355 de

2006 despenalizó tres situaciones de hecho en las que prevaleció el
derecho de las mujeres a decidir respecto de la interrupción voluntaria de
su embarazo, libres de presión, coacción, apremio, manipulación y, en
general, libres de injerencias injustificadas e inadmisibles. Cabe resaltar
623
Ver artículo 13 (libertad), artículo 11 (vida), artículo 49 (salud) y artículo
43 (protección especial a la mujer) de la Constitución Política.
624
Ver, ente otras, las siguientes normas: el artículo 6 del Pacto de Derechos Civiles y Políticos y el artículo
12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales, aprobados por la Ley 74 de 1968;
el artículo 12.1, 14 y 16 de la Convención para la Eliminación de Todas las formas de Discriminación contra
la Mujer (CEDAW), aprobado por la Ley 984 de 2005; y la Convención Interamericana de Belém do Pará,
aprobado por la Ley 248 de 1995. Adicionalmente, a pesar de no formar parte del bloque de
constitucionalidad, es importante mencionar como criterio auxiliar de interpretación que el Comité DESC en
la Observación General No. 22 definió que la salud reproductiva suponía “(…) la capacidad de reproducirse
y la libertad de adoptar decisiones informadas, libres y responsables. También incluye el acceso a una serie
de información, bienes, establecimientos y servicios de salud reproductiva que permitan a las personas
adoptar decisiones informadas, libres y responsables sobre su comportamiento reproductivo”. De igual
forma, a partir de lo dispuesto en el literal e del párrafo 1º del artículo 16 de la Convención para la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, los Estados deben garantizar que esta
“(…) tenga los mismos derechos que el hombre a decidir libre y responsablemente el número de sus hijos y el
intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la información, la educación y los medios que les permitan
ejercer esos derechos”. Por último, los casos del Comité de Derechos Humanos de la ONU KL vs. Perú
(CCPR/C/85/D/1153/2003); LMR vs. Argentina (Doc. CCPR/C/101/D/1608/2007); LC vs. Perú
(CEDAW/C/50/D/22/2009), constituyen un desarrollo de una jurisprudencia internacional que concibe el
acceso al aborto como un derecho humano.
272
que la mencionada sentencia no impuso, como requisito para el acceso a

la IVE, un límite temporal625. En este orden de ideas, la temporalidad no
puede ser una justificación válida para la abstención o negación de la
realización del procedimiento de aborto, pues no releva a los prestadores
de salud de su deber de garantizar los derechos de las mujeres gestantes.
De esta forma, no puede ser un elemento considerado en abstracto -el
tiempo de gestación-, el que dificulte el acceso al procedimiento de
interrupción voluntaria del embarazo, pues razones así aparecen bien sea
como barreras para el acceso o como justificación de la actuación
omisiva de los prestadores de servicios de salud626.
Asimismo, la sentencia SU-096 de 2018 responde a los compromisos

internacionales que honran los derechos de las mujeres 627. En la reciente
Observación General No. 35 del Comité CEDAW se estableció que la
denegación o postergación del aborto sin riesgo constituye una forma de
violencia de género que puede llegar a constituir tortura o un trato cruel
inhumano o degradante, por lo que instó a los Estados a eliminar las
625
En la sentencia C-355 de 2006 y en las sentencias que la han desarrollado
vía tutela definiendo el alcance al derecho a la IVE, no se estableció un límite
gestacional, para enmarcar las tres causales en las que se entiende
despenalizado el aborto. Así, se resalta por ejemplo en la sentencia T-585 de
2010 que cada una de las hipótesis despenalizadas es autónoma e
independiente, y por consiguiente los requisitos exigidos para cada una de ella
son específicos; así mismo, resaltó que en ausencia de una norma legal que
establezca una restricción o límite de tiempo para las causales de aborto
despenalizadas, no se pueden imponer entonces obstáculos o barreras para la
práctica de las mismas. En este mismo sentido, la sentencia T-532 de 2014
afirmó que la sentencia C-355 de 2006 no definió un criterio temporal para la
realización del procedimiento, y conceptuó que “este es un asunto que debe
ser fijado por el legislador al momento de dictar las reglas a las que se sujeta
este tema”; y reiteró lo dispuesto en la jurisprudencia en el sentido de que se
debe dejar al criterio científico de los médicos o profesionales tratantes y al
consentimiento de la madre, los potenciales efectos de la práctica del aborto
en la etapa gestacional que se encuentre la madre. Argumento también
fundamental en la ratio decidendi de la sentencia T-301 de 2016, en la cual,
no se limitó el derecho a la IVE a la edad gestacional: “Así mismo, hay que
reiterar que la jurisprudencia en vigor no impone límites a la edad
gestacional para la realización del procedimiento de aborto, siendo esta una
circunstancia que deben prever las EPS, y por lo mismo, es su deber contar
en su red con prestadores capacitados para la realización del procedimiento
en cualquiera de las etapas del embarazo”.
626
Sobre esto la sentencia SU-096 de 2018, recoge la intervención de Profamilia, en la que los “límites
temporales para el derecho a la interrupción voluntaria del embarazo, sería desconocer la complejidad
misma del concepto de viabilidad y los diferentes factores que lo determinan”. También, la Superintendencia
Nacional de Salud se ha pronunciado en tal sentido, pues exigencias distintas o adicionales a las establecidas
en la sentencia C-355 de 2006 están prohibidas y, por esa razón, la interrupción voluntaria del embarazo debe
programarse evitando barreras o dilaciones (Circular 003 de 2013, instrucción décimo primera).
627
Ver nota de pie de página 2.
273
legislaciones que penalicen el aborto. Ahora bien, la Convención sobre

los Derechos del Niño no se refiere de manera explícita a una protección
del no nacido. De hecho, el Preámbulo hace referencia a la necesidad de
brindar “protección y cuidado especiales […] antes […] del nacimiento".
Sin embargo, los trabajos preparatorios indican que esta frase no tuvo la
intención de hacer extensivo al no nacido lo dispuesto en la Convención,
en especial el derecho a la vida, y adicionó: “[c]omo compromiso se
acordó que se incluyera en el Preámbulo tal referencia, pero que los
trabajos preparatorios dejaran claro que el Preámbulo no determinaría
la interpretación del artículo 1 de la Convención”. Con fundamento en lo
anterior, es dado afirmar que en el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos no existe ninguna cláusula que establezca una obligación de
reconocimiento del derecho a la vida antes del nacimiento, de manera tal
que se obligue a los Estados a otorgar derechos durante las distintas
etapas gestacionales del desarrollo del ser humano. Por el contrario,
podría presumirse, a partir de las normas internacionales, que existe un
consenso en reconocer que la interrupción del embarazo debe ser, además
de un derecho humando de la mujer gestante, un servicio de salud no
penalizado y accesible para prevenir la mortalidad materna asociada a los
abortos inseguros.
En ese sentido, se han decretado sanciones por priorizar la protección de

vidas en desarrollo sobre los derechos de la mujer gestante,
especialmente tratándose de las circunstancias excepcionadas por la
Corte Constitucional de Colombia. De forma particular en el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos, la sentencia Artavia Murillo vs.
Costa Rica es el precedente más claro y vigente en lo que respecta a la
interpretación del derecho a la vida contenido en el artículo 4 de la
Convención Americana, el cual determinó que: (a) ni del texto de la
Convención Americana ni de sus trabajos preparatorios puede
equipararse al embrión con una persona, por lo que no puede dársele tal
estatus; (b) la protección al derecho a la vida no es absoluta, y debe
aplicarse de forma incremental y armonizarse con los derechos humanos
de la mujer embarazada; (c) la expresión “concepción” debe entenderse
como implantación del óvulo fecundado en el útero de la mujer y en
consecuencia; (d) el sujeto de protección de la vida antes del nacimiento
es la mujer embarazada, lo que se expresa en la garantía de sus derechos.
(ii) Los prestadores de salud deben garantizar el acceso al derecho a la IVE

de manera favorable a la mujer: Al respecto, en el mismo sentido de la
ratio decidendi de la sentencia T-301 de 2016, es una obligación, en
cabeza de los operadores o prestadores del servicio, eliminar todas las
barreras administrativas que pueden impedir el acceso al derecho
fundamental a la IVE, así como dar aplicación a la causal más favorable
y oportuna para la mujer cuando, en determinado caso, concurran dos o
más causales.
274
Sobre el particular, la Recomendación General No. 24 del Comité

CEDAW señaló que los Estados deberán eliminar la discriminación
contra la mujer en lo que respecta a los servicios de atención médica
durante todo su ciclo vital. Asimismo, determinó que los Estados deben
abstenerse de imponer trabas a las mujeres para lograr sus objetivos en
materia de salud. Con relación a los elementos que deben ser
garantizados, la Observación General No. 22 del Comité DESC señaló
que los derechos sexuales y reproductivos también se estructuran a través
de los elementos de disponibilidad, aceptabilidad, accesibilidad y
calidad. Lo anterior, permite que todas las personas puedan acceder en
las mismas condiciones a bienes y servicios disponibles. La igualdad de
género requiere que se tengan en cuenta las necesidades en materia de
salud de las mujeres, y se presten los servicios apropiados en función de
su ciclo vital.
Por demás, frente a la disponibilidad de prestadores del servicio de salud,

es necesario recordar que desde la sentencia C-355 de 2006 se estableció
para las EPS la obligación de contar en su red con prestadores
capacitados para la realización del aborto en las condiciones delineadas
en la jurisprudencia, y que la sentencia T-209 de 2008 fue clara en
señalar que las EPS “deben tener de antemano claro, y definida la lista
correspondiente, que profesionales de la salud y en que IPS se
encuentran, están habilitados para practicar el procedimiento de IVE, a
fin de que el transcurso del tiempo no haga ineficaces los derechos
fundamentales de las mujeres”. En este sentido, como se reconoce en la
sentencia T-301 de 2016, el hecho de que la accionante estuviera en una
etapa avanzada del embarazo y que uno de los prestadores de la red no
estuviera en capacidad de realizar el procedimiento requerido, no es
excusa válida para relevar a la entidad de su deber de realizar el
procedimiento cuando se reúnan los requisitos de la sentencia C-355 de
2006, así como tampoco de tener previamente identificados los
prestadores para atender abortos en etapas iniciales o tempranas del
embarazo, y también en etapas avanzadas, teniendo en cuenta los
protocolos adecuados científicamente a cada uno de los escenarios.
Ahora bien, con relación a los requisitos, considero que no le

corresponde al juez de tutela, por corresponder a un asunto ajeno a su
campo del conocimiento, determinar las particularidades médicas que
indiquen si la continuación del embarazo supone o no un peligro
para la vida o la salud de la mujer, o la inexistencia de graves
malformaciones al feto; así, el estándar probatorio que debe valorar el
juez de tutela corresponde a la verificación de la preponderancia de la
prueba. Las condiciones médicas son propias del diagnóstico por parte de
los profesionales de la medicina quienes, bajo los estándares de la lex
artis, serán los idóneos para proferir, junto con el consentimiento libre e
275
informado de la madre gestante628, el concepto médico que se exige en las

mencionadas causales que fueron despenalizadas mediante la sentencia
C-355 de 2006.
(iii) Sobre el rol del legislador y de las autoridades administrativas, en

relación con la definición de una política pública sobre la IVE: Con esto
en mente, los protocolos técnico-científicos para la realización efectiva
de la IVE son instrumentos de política pública determinantes para la
realización efectiva del derecho fundamental a la interrupción voluntaria
del embarazo. Representan, además, un medio para prevenir y mitigar las
barreras administrativas a las que se enfrentan las mujeres al acceder a su
derecho fundamental a la IVE, que puedan llegar a poner en riesgo la
salud y la vida de mujeres gestantes 629. La creación de una política
pública que evite imponer cargas indebidas, o permitan la
despenalización, contribuirán de manera significativa a reducir la
mortalidad materna, la cual se ve incrementada ante la imposición de
barreras que conllevan a abortos inseguros que se realizan en contextos
de informalidad e ilegalidad.
Bajo esta concepción, el exhorto al legislador abre un camino para que,

dentro de su amplia potestad de configuración, prevea situaciones de
hecho adicionales en pro del derecho a escoger de las mujeres -tal como
la fijación de límite de temporalidad en la interrupción voluntaria del
embarazo630-, con el fin de que, en aplicación conjunta de políticas
628
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Acceso a la Información
en Materia Reproductiva desde una Perspectiva de Derechos Humanos, 2011,
p. 15. El documento se puede consultar en la dirección electrónica
https://www.oas.org/es/cidh/mujeres/docs/pdf/ACCESO%20INFORMACION
%20MUJERES.pdf. En dicho documento, se indican los estándares que
reglamentan el acceso a la información y el consentimiento informado en el
marco de los derechos reproductivos. En este sentido, refirió que es necesario
informar sobre la naturaleza del procedimiento, las opciones de tratamiento y
las alternativas razonables, así como acerca de los riesgos y beneficios de la
intervención. Al respecto, explicó que eso conlleva que “la información que
se brinde debe ser oportuna, completa, accesible, fidedigna y oficiosa.
Asimismo debe ser comprensible, con un lenguaje accesible y encontrarse
actualizada”.
629
En su aclaración de voto en el caso WHOLE WOMAN’S HEALTH vs. JOHN HELLERSTEDT,
COMMISSIONER, TEXAS DEPARTMENT OF STATE HEALTH SERVICES
(https://www.supremecourt.gov/opinions/15pdf/15-274_new_e18f.pdf), la Magistrada Ruth Bader Ginsburg
señaló, entre otros, que una ley que imponga barreras a las mujeres para acceder a su derecho a la IVE, como
por ejemplo, limitando el acceso a procedimientos seguros y legales, conlleva a la paradoja de que las mujeres
acudan a médicos sin licencia, faute de mieux, creando un gran riesgo en su salud y seguridad.
630
En la sentencia C-355 de 2006 se reconoció la competencia del legislador
para regular la materia, así: “Sin embargo, acorde con su potestad de
configuración legislativa, el legislador puede determinar que tampoco se
incurre en delito de aborto en otros casos adicionales. En esta sentencia, la
276
públicas en educación y salud reproductiva631, se supere la sanción penal

que aún existe sobre las prácticas abortivas 632. En este sentido, es
importante resaltar que, de las normas constitucionales e internacionales
no se deduce un mandato de despenalización del aborto, ni una
prohibición a los legisladores nacionales para adoptar normas en este
ámbito. Al respecto cabe anotar, que corresponde en primer lugar al
legislador decidir entre el universo de medidas posibles aquellas más
adecuadas para proteger los bienes jurídicos de relevancia constitucional
y su decisión, en principio, sólo podrá ser objeto de control cuando
resulte manifiestamente desproporcionada o irrazonable. Asimismo, se
Corte se limitó a señalar las tres hipótesis extremas violatorias de la
Constitución, en las que, con la voluntad de la mujer y previo el cumplimiento
del requisito pertinente, se produce la interrupción del embarazo. Sin
embargo, además de estas hipótesis, el legislador puede prever otras en las
cuales la política pública frente al aborto no pase por la sanción penal,
atendiendo a las circunstancias en las cuales éste es practicado, así como a la
educación de la sociedad y a los objetivos de la política de salud pública”.
Adicionalmente, en el caso Roe vs. Wade (https://caselaw.findlaw.com/us-
supreme-court/410/113.html), la Corte Suprema de los Estados Unidos,
protegió el derecho a escoger de las mujeres gestantes a la IVE. En dicho
pronunciamiento, también decidió liberalizar la IVE durante el primer
trimestre gestacional; así, los estados no podrían prohibir en dicho período la
práctica de la IVE. Posteriormente, durante el segundo trimestre gestacional,
los estados podrán proferir regulaciones razonables. Finalmente, en el último
trimestre gestacional, la IVE podrá ser prohibida en su totalidad, siempre que
las leyes prevean excepciones para aquellos casos que sean necesarios para
proteger el derecho a la salud de la madre. Después, en 1992, la Corte profirió
el segundo pronunciamiento hito en temas de IVE, el caso Planned
Parenthood v. Casey (505 U. S. 833, 874 (1992),
https://www.law.cornell.edu/supremecourt/text/505/833). En el mismo, la
Corte reafirmó la razón de la decisión (ratio decidendi) del caso Roe, esto es
el derecho a la mujer de optar libremente por la IVE, pero abandonó la
liberalización total del aborto durante el primer trimestre, y en su reemplazo
estableció un estándar sobre la posibilidad de proferir regulaciones siempre
que no impongan cargas indebidas (undue burden).
631
En materia de derechos reproductivos, existe un informe de solución
amistosa de la CIDH (No 71 de 2003), petición amistosa María Mamérita
Mestanza Chávez vs. Perú (10 de octubre de 2003), en los que la Comisión
recomendó, y el Estado peruano se comprometió, a “las modificaciones
legislativas y de políticas públicas sobre los temas de Salud Reproductiva y
Planificación Familiar, eliminando de su contenido cualquier enfoque
discriminatorio y respetando la autonomía de las mujeres”. Disponible en
internet desde: https://www.cidh.oas.org/women/Peru.12191sp.htm
632
La sentencia C-355 de 2006 fue clara en resolver: “[…] Tercero. Declarar
EXEQUIBLE el artículo 122 de la Ley 599 de 2000, en el entendido que no se
incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la
interrupción del embarazo se produzca en los siguientes casos: (i) Cuando la
277
amplía con esta decisión la facultad de intervenir en este trascendental

asunto a autoridades administrativas, por lo que no sólo en las Altas
Cortes, ni en el Congreso de la República se puede concretar y garantizar
este derecho, sino que también es un asunto que es del resorte de todas
las ramas del poder público.
Tal como se alcanzó a discutir brevemente en la Sala Plena, para este

caso, el suscrito Magistrado no descarta que, si el Congreso no lo hace en
un plazo razonable, esta Corte puede establecer otras exclusiones frente a
las sanciones penales, durante las primeras 16 semanas de gestación, para
dar protección efectiva a los derechos fundamentales de la mujer
gestante.
Finalmente, y con fundamento en lo anteriormente expuesto, considero que

esta sentencia continúa la lucha contra los estereotipos, las suposiciones y las
expectativas sobre el rol de las mujeres, basado en el desempeño de una
función exclusiva como cuidadoras, criadoras y madres. Avanzar en este
debate, permitirá eliminar los obstáculos a la igualdad sustantiva entre
géneros, esto es, la igualdad a la salud sexual y reproductiva de las mujeres.
Así, al margen de juzgamientos morales, el debate sigue en el marco del
respeto a la autonomía y la intimidad de la mujer en su decisión de interrumpir
voluntariamente el embarazo, decisión que pertenece a la esfera íntima de las
mujeres y debe ser protegida por el Estado633.
Con el debido respeto,

Magistrado
continuación del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la

mujer, certificada por un médico; (ii) Cuando exista grave malformación del
feto que haga inviable su vida, certificada por un médico; y, (iii) Cuando el
embarazo sea el resultado de una conducta, debidamente denunciada,
constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de
inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas , o
de incesto […]”. La decisión contenida en la sentencia C-355 de 2006 “se
limitó a señalar las tres hipótesis extremas violatorias de la Constitución, en
las que, con la voluntad de la mujer y previo el cumplimiento del requisito
pertinente, se produce la interrupción del embarazo”, lo que no excluye una
decisión legislativa que prevea otras exclusiones frente a las sanciones
penales.
633
Regla de Roe v. Wade, reiterada en Parenthood v. Casey.
278

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Sentencia SU096/18

DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE-Procedencia cuando

DERECHO FUNDAMENTAL A LA IVE CUANDO EXISTE

seguridad social no puede i) negar o dilatar la realización de consultas o

en un asunto particular, no se pueden establecer criterios de

CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR HECHO

Referencia: Expediente T-6.612.909

Acción de tutela instaurada por Emma1 en

Bogotá D.C., diecisiete (17) de octubre dos mil dieciocho (2018)

La Sala Plena de la Corte Constitucional en ejercicio de sus competencias

1. El 05 de enero de 2018 la accionante presentó acción de tutela contra

FETAL”, ordenado por un médico adscrito a la EPS el 20 de diciembre

2. De forma previa a la orden antes mencionada, según la historia

3. El 19 de septiembre de 2017, la señora Emma ingresó a urgencias

4. El 02 de octubre de 2017, en atención médica se le practicó un

5. El 10 de octubre de 2017 le fue emitida una nueva incapacidad por

motivo, el 07 de noviembre de 2017 la EPS emite una nueva

6. El 13 de noviembre de 2017, la señora Emma nuevamente ingresó al

7. El 30 de noviembre de 2017 le fue realizada a la accionante una

8. El 04 de diciembre de 2017 se reunió el Comité Técnico Científico

9. El 12 de diciembre de 2017, con ocasión del diagnóstico

complemento cromosómico femenino normal sin alteraciones

12. En consecuencia, el 20 de diciembre de 2017 el médico tratante

14. En efecto, el 27 de diciembre de 2017 la Unidad de Medicina

15. El mismo día, una médica ginecobstetra del Departamento de

“Paciente de 33 años G1P0 con embarazo de 24.4 semanas con

16. El 29 de diciembre de 2017, un médico psiquiatra adscrito a la EPS

17. En la misma fecha, la paciente fue remitida a Profamilia. El formato

Aislamiento. Área Cognitiva: Dispersa, Pensamientos Negativos frecuentes,

En consecuencia, certificó “paciente con cuadro depresivo y ansiedad

19. El 02 de enero de 2018 la señora Emma presentó una queja ante la

20. Manifestó la accionante en el escrito de tutela que para ese momento,

21. Como medida provisional solicitó “ordenar a Compensar EPS llevar a

teniendo en cuenta la urgencia ya que podría “sufrir un daño irreversible que

Trámite procesal en primera instancia.

22. Mediante auto del 5 de enero de 201846, el Juzgado Treinta y Seis

23. En el mismo proveído del 5 de enero de 2018, el juzgado de

“Luego de analizar los elementos de convicción allegados por la

24. La EPS Compensar55 informó que la señora Emma se encuentra

25. La Administradora de los Recursos del Sistema General de

26. La Fundación Santa Fe de Bogotá58 informó que el último ingreso

Al margen, indicó que “el procedimiento médico ordenado a la paciente,

27. La Subred Integrada de Servicios de Salud Centro Oriente ESE

28. La Sociedad de Cirugía de Bogotá -Hospital San José-62

requeridos por la señora [Emma], sino que además emitió las

Sentencia objeto de revisión. Sin impugnación

29. El Juzgado Treinta y Seis Penal Municipal con Función de

Pruebas que obran en el expediente

i) Fotocopia de la cédula de ciudadanía de la señora Emma y del carné

ii) Orden médica para la realización del procedimiento “ASPIRACIÓN

iii) Orden del médico tratante solicitando la “interrupción voluntaria

iv) Respuesta de la Superintendencia de Salud en virtud de la queja

v) Queja presentada por la accionante ante la Superintendencia de

vi) Historia clínica de la accionante del 12 de diciembre de 201771.

vii) Concepto del Comité Técnico Científico del 04 de diciembre de

viii) Historia clínica de la accionante del 30 de noviembre de 201773.

ix) Dictamen médico de la accionante emitido por un médico psiquiatra

x) Opinión emitida por el Hospital San José – FUCS sobre el caso de la

xi) Análisis y plan de manejo en el caso de la accionante emitido por el