COMPILACIN DE DERECHO SUCESORAL VENEZOLANO

1. La sucesin
2. La herencia
3. Beneficio de inventario
4. Accin de separacin de patrimonio
5. Representacin
6. La colacin
7. Orden de suceder
8. Testamento
9. El legado
10. Sustituciones
11. Albaceaje
12. La legtima
13. Particin hereditaria
14. Bibliografa

TEMA I

LA SUCESIN

La sucesin es una forma de adquirir la propiedad. La sucesin un conjunto de

derechos que al igual que las obligaciones nacen pero que no se extinguen, es
un cambio en la titularidad, de carcter patrimonial y el que la adquiere no lo
hace a ttulo originario sino derivativo.

CLASES DE SUCESIONES

ENTRE VIVOS

SUCESIONES A TTULO PARTICULAR: Son aquellas en las que se transfiere

una o ms relaciones jurdicas y son de tipo patrimonial. Por ejemplo: la
compraventa, la permuta, la donacin y tambin son sucesiones a titulo
particular: los legados. Los legados son consecuencia de lo acordado en un
testamento; por esta razn, si no hay testamento, no hay legado.

MORTIS CAUSA

SUCESIONES A TTULO UNIVERSAL: Son aquellas en las cuales se transfiere

la totalidad de las relaciones jurdicas de las cuales era titular una persona.
Estas son Mortis Causa. Cuando hablamos de relaciones jurdicas, nos
referimos a bienes, acciones, derechos, obligaciones, ttulos, deudas etctera.

COMENTARIO. Todo lo que tiene que ver con la materia sucesoral en

Venezuela, se encuentra estipulado en el artculo 807 y ss del Cdigo Civil.

FUENTES DE LAS SUCESIONES

Estas se encuentran en:

1. EL TESTAMENTO: Es un documento mediante el cual una persona deja

todo su patrimonio a sus "herederos". Esta es considerada la primera
fuente del Derecho Sucesoral. Una vez que se hace el testamento
corresponde a la persona hacer que el contenido el mismo se cumple, y
este cumple sus efectos a partir de la muerte. El testamento puede ser
modificado un sin nmero de veces por el testador.

COMENTARIO: Cuando una persona fallece lo primero que se debe

verificar es si esa persona tena testamento. Por medio de un
testamento no se transfieren nicamente cosas, igualmente pueden
disponerse partes del cuerpo, reconocer hijos concebidos fuera del
matrimonio, etc. Igualmente el patrimonio de una persona comprende
tanto los pasivos como los activos. Ejemplo Bienes materiales de una
persona, deudas, etc.

2. LA LEY: Se encuentra principalmente en el Cdigo Civil en los artculos

807 y ss. En caso de que no exista el testamento, la sucesin entonces
se regir por la Ley.

COMENTARIO: Artculo 807 del Cdigo Civil.- Las sucesiones se

defieren por la Ley o por testamento.

No hay lugar a la sucesin intestada sino cuando en todo o en parte

falta la sucesin testamentaria.

3. LOS PACTOS Y LOS CONVENIOS: la cual no se aplica en Venezuela.

Provienen del principalmente del Derecho Alemn.

PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN EL DERECHO SUCESORAL

1. El heredero contina y representa a la voluntad del causante, significa

que a la muerte del causante no hay un vaco en la titularidad de la
herencia ya que todas las relaciones jurdicas pasan automticamente al
nuevo titular en el momento de la muerte. Ejemplo: cuando una persona
fallece a las 10:20:00 a.m., y este tiene hijos estos a las 10:20:01 a.m.
se transforman automticamente en herederos del causante, ya que
nunca puede haber un vaco en la titularidad.
2. La circunstancia de que exista ms de un heredero no afecta la unidad
porcentual del patrimonio. Ejemplo: A cada heredero le corresponde una
cuota de la herencia, ya que el patrimonio es uno solo.
3. Puede haber a la vez Sucesin Universal y Sucesin Particular. Significa
que el causante para despus de su muerte haya establecido mediante
testamento que sus bienes pasen en su totalidad a sus herederos y
salvo uno de estos (o varios), sean entregados a un heredero o a un
tercero en calidad de legado.
4. Puede haber a la vez sucesin testamentaria y sucesin intestada por
Ley (legal o sin testamento). Ejemplo significa que si la persona tenia
cinco bienes pero hay tres hijos a cada uno le corresponde uno, pero los
 dems bienes que quedan no se le otorga a ninguno en particular, estos
se pueden producir por Ley.
5. La transmisin patrimonial que determina la sucesin a ttulo universal
no modifica las relaciones jurdicas o de hecho que correspondan a la
persona que fallece. Ejemplo el caso de la posesin (relacin de hecho).
Esta no es otra cosa que el ejercicio material, del dominio de una cosa
sin ser el titular de la misma.
6. La aceptacin de la herencia produce la confusin del patrimonio del
heredero y de su causante. Ejemplo: cuando una persona muere y deja
un carro y el heredero tiene una casa, pues las dos cosas pasan a ser
prenda comn de los acreedores, debido a que los patrimonios se
confunden. Lo ms comn ser aceptar la herencia a beneficio de
inventario.

MOMENTOS DE LA SUCESIN

Tiene tres momentos importantes:

1. APERTURA Artculo 993 del Cdigo Civil .- La sucesin se abre en el

momento de muerte y en el lugar del ltimo domicilio del de cujus. La
apertura es el momento que se produce con la muerte del titular de un
patrimonio.

ASPECTOS QUE SE DESPRENDEN DE LA APERTURA DE LA SUCESIN

Es el momento que se toma en cuenta para determinar quienes son los

sucesores y que derechos tienen en la sucesin.
No existe sucesin de una persona viva.
La determinacin del domicilio viene dada por el artculo 27 del Cdigo
Civil.
Origina una comunidad hereditaria sujeta a particin.
Genera la obligacin de asumir aspectos tributarios. Est referido al
impuesto sobre sucesiones.
Determina el Fuero Sucesoral, es decir, cual es el Tribunal competente
para conocer las acciones derivadas de la herencia.

COMENTARIO: Colocar la hora en el Acta de Defuncin es importante, debido

a que de esta forma puede determinarse quienes son sus herederos, no
solamente quienes se encuentran con vida, sino por aquellos que se
encuentran concebidos.

1. DELACIN Es el llamado que se hace al heredero, para que haga suya

la herencia. Este llamado se puede hacer en virtud de la Ley o del
Testamento.

COMENTARIO: La herencia puede ser de tres formas: activa, pasiva o

equilibrada. Es activa cuando los activos superan a los pasivos, es
pasiva cuando los pasivos superan a los activos; y ser equilibrada
cuando hay paridad entre ambos, es decir se encuentran en situacin de
equilibrio.
 2. ADQUISICIN Es el momento en el cual el heredero comparece y
manifiesta o no la opcin de aceptar o no la herencia. Y si la acepta de
manera pura y simple o a beneficio de inventario.

TEMA II

LA HERENCIA

La herencia es el patrimonio menos esas relaciones jurdicas de los cuales es

titular una persona, y que se extinguen con la muerte. Tiene dos aspectos:

ASPECTO OBJETIVO: Referido al patrimonio del difunto, y este comprende

todas las relaciones jurdicas como por ejemplo: cosas, derechos, crditos,
obligaciones, acciones, etc.

ASPECTO SUBJETIVO: Es la subrogacin de un heredero en las obligaciones

de su causante y la nueva condicin que este asume.

COMENTARIO: La herencia es el patrimonio que se puede transmitir, menos el

"talento" que posea la persona en vida. La herencia por esta razn es un
concepto muchas veces intangible.

ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LA HERENCIA

ACEPTACIN: Es el acto mediante el cual la persona llamada manifiesta su

intencin voluntaria de ser heredero.

CARACTERSTICAS DE LA ACEPTACIN

1. Puede ser expresa o tcita. Significa que si es expresa debe constar en

un documento, y este debe contener las solemnidades de un documento
jurdico. Puede ser tcita, porque no necesariamente la persona debe
aceptar la herencia con un documento, sino que tambin puede
aceptarla haciendo acto material sobre la cosa, en otras palabras
ejerciendo la posesin.
2. Debe reunir los requisitos de un acto jurdico vlido. Porque tiene que
cumplir con las formalidades que establece el Cdigo Civil con respecto
a los actos jurdicos.
3. Tiene que ser con posterioridad al fallecimiento del titular.
4. Es total y sin condiciones. Cuando se acepta la herencia se debe
aceptar completa, no en partes (slo los activos) y de forma
incondicional.
5. Irrevocable y de efectos retroactivos. Es irrevocable porque una vez que
la persona acepta la herencia no se puede rechazar, por esta razn se
establece que la misma puede aceptarse de manera pura y simple o a
beneficio de inventario.

REPUDIACIN DE LA HERENCIA
Es la cesacin o prdida de manera voluntaria de la cualidad de heredero.

SUPUESTOS DE PROCEDENCIA DE LA REPUDIACIN

1. Que la sucesin este abierta.

2. Que el renunciante haya adquirido el derecho a aceptar la herencia.
3. Que la renuncia comprenda toda la herencia.
4. Que no est sujeta a condicin.
5. Que cumpla con las formalidades de Ley. Esto significa que la renuncia
siempre tiene que ser expresa, nunca puede ser tcita. Sin embargo el
Cdigo Civil en el artculo 1019 establece una presuncin legal de
repudiacin de la herencia.

COMENTARIO: Artculo 1.019 ejusdem.- Todo el que tenga accin

contra la herencia, o derecho de suceder a falta del llamado
actualmente, tiene derecho de pedir al Tribunal que compela al
heredero, sea ab-intestato o testamentario, a que declare si acepta o
repudia la herencia.

El Juez, procediendo sumariamente, fijar un plazo para esta

declaracin, el cual no exceder de seis meses.

Vencido este plazo sin haberla hecho, se tendr por repudiada la

herencia.

6. Que la herencia no haya sido aceptada antes por el renunciante.

7. Que el renunciante tenga facultad para disponer. No puede ser una
persona inhabilitada, entredicho solo puede hacerse mediante un
consejo de tutela para decidir si renuncia o no a la herencia, pero para
que pueda renunciar primero el tutor tiene que hacer el procedimiento
del beneficio de inventario.

EFECTOS DE LA RENUNCIA DE LA HERENCIA

1. Quien renuncia se considera como que nunca fue llamado a la herencia.

2. Tiene efectos retroactivos a la fecha de la apertura de la sucesin.
3. La parte de quien renuncia acrece a los otros coherederos.
4. La renuncia debe ser pura y simple, jams condicionada.
5. Es absoluta, erga omnes, frente a todo el mundo.
6. La renuncia puede ser revocada por el heredero.
7. La renuncia es anulable cuando quien la hizo no tena capacidad para
ello (caso sndrome de down); o bien se encuentre afectada de los vicios
del consentimiento.

COMENTARIO: La renuncia puede ser revocada: una persona que haya

renunciado a la herencia, puede hacer; pasado un tiempo, puede revocarse la
renuncia y posteriormente reclamar la herencia. Entonces surge la pregunta:
cules son las circunstancias que debe establecerse para que esa revocatoria
tenga marcha atrs? Primero: que no haya prescrito el derecho a cobrar la
herencia, segundo: que la herencia no haya acrecido a los dems.

TRMINO PARA RENUNCIAR A LA HERENCIA

PRIMER CASO: Cuando el heredero no est en posesin de los bienes de la

herencia, tendr diez (10) aos contados a partir del momento de la apertura
de la sucesin, pasado ese tiempo, la renuncia es estril.

SEGUNDO CASO: El heredero se encuentra en posesin de los bienes de la

herencia, la renuncia debe hacerla dentro de los tres (3) meses siguientes a la
apertura de la sucesin, debiendo elegir si acepta pura y simple o a beneficio
de inventario. En este ltimo caso cumplido el procedimiento renunciar o no.

PREGUNTA: Una persona se encuentra en posesin de unos bienes, cmo

hara esa persona para renunciar a una herencia si desconoce que su
causahabiente falleci? Se debe utilizar los conceptos de premoriencia y
conmoriencia para poder establecer quin hereda a quin.

ARTCULOS RELACIONADOS

Artculo 1.011 del Cdigo Civil.- La facultad de aceptar una herencia no se

prescribe sino con el transcurso de diez aos.

Artculo 1.012 del Cdigo Civil.- La repudiacin de la herencia debe ser

expresa y constar de instrumento pblico.

Artculo 1.357 del Cdigo Civil.- Instrumento pblico o autntico es el que ha

sido autorizado con las solemnidades legales por un Registrador, por un Juez u
otro funcionario o empleado pblico que tenga facultad para darle fe pblica, en
el lugar donde el instrumento se haya autorizado.

Artculo 43 del Cdigo de Procedimiento Civil.- Son competentes los

Tribunales del lugar de la apertura de la sucesin para conocer...

CUESTIONARIO

1. CULES SON LOS EFECTOS Y CARACTERSTICAS DE LA

RENUNCIA O REPUDIACIN A UNA HERENCIA?
2. SEALE Y EXPLIQUE POR LO MENOS DOS PRINCIPIOS DE LA
SUCESIN UNIVERSAL.
3. QU CONDICIONES DEBE DARSE PARA QUE EL REPUDIO A UNA
HERENCIA PUEDA POSTERIORMENTE SER ACEPTADA?

TEMA III

BENEFICIO DE INVENTARIO
Es una institucin de tipo sucesoral mediante la cual el heredero del acervo
hereditario, previo anlisis de manera voluntaria, opta por la aceptacin o
repudiacin de la herencia.

El beneficio de inventario no es una forma de aceptacin, porque como su

nombre lo indica es el beneficio que, en caso de duda; el legislador ofrece al
heredero para que pueda ejercer la accin, que a su vez puede ser de dos
formas:

1. ACEPTACIN PURA Y SIMPLE

2. PREINVENTARIO

NATURALEZA JURDICA

Trata de las formalidades del Beneficio de Inventario

Artculo 1.023 del Cdigo Civil.- La declaracin (1. Cuando se materializa?

Cuando el heredero se dirige al Tribunal y dice acepto la herencia, pero a
beneficio de inventario) del heredero de que pretende tomar este carcter bajo
beneficio de inventario, se har por escrito (2. Este es requisito para la
aceptacin a Beneficio de Inventario) ante el Tribunal de Primera Instancia del
lugar donde se abri la sucesin (3. Se refiere al Tribunal del fuero sucesoral),
se publicar en extracto en el peridico oficial o en otro a falta de ste (4. Se
entiende en la actualidad como el diario de mayor circulacin de la jurisdiccin.
Anteriormente al ao 1942, todos los peridicos eran de tipo oficial), y se fijar
por edictos en la puerta del Tribunal (5. Este ltimo es otro requisito).

GARANTA

Artculo 1.024 ejusdem.- El heredero puede pedir que se le admita al

beneficio de inventario, no obstante prohibicin del testador. (Ver art. 914
ejusdem)

En el artculo ut supra se establece el beneficio de inventario como una

garanta de manera que el heredero no salga perjudicado.

EFECTOS DE LA DECLARACIN

Artculo 1.025 ejusdem.- Aquella declaracin (la del 1023) no produce efecto,
si no la precede o sigue el inventario de los bienes de la herencia, formado con
las solemnidades establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil y en los
trminos fijados en este pargrafo.

La declaracin a que se refiere el artculo antes mencionado, no surte ningn

efecto si no se hace el inventario.
Este debe ser concatenado con el artculo 921 del Cdigo de Procedimiento
Civil.

Artculo 921 del Cdigo de Procedimiento Civil.- Para dar principio a la

formacin del inventario debern los jueces fijar previamente da y hora. Si se
tratare del inventario de herencias, testadas o intestadas, o de cualquiera otro
solemne, se har, adems, publicacin por la prensa y por carteles,
convocando a cuantos tengan inters.

GARANTA EN CASO DE SER VARIOS HEREDEROS

Artculo 1.026 ejusdem.- Cuando haya varios herederos, bastar que uno
declare que quiere que la herencia se acepte a beneficio de inventario, para
que as se haga.

Este ltimo artculo constituye otra garanta para el heredero que tiene el
derecho de solicitar el beneficio de inventario, en tal caso; todos los dems
herederos deben someterse a la voluntad de quien solicite este beneficio.
Cuando se realice el inventario, ser entonces el momento en que el heredero
decida si acepta o no la herencia.

HEREDERO EN POSESIN REAL DE LA HERENCIA. LAPSOS Y

PRRROGAS

Artculo 1.027 ejusdem.- El heredero que se halle en posesin real de la

herencia, deber hacer el inventario dentro de tres meses a contar desde la
apertura de la sucesin (primera circunstancia), o desde que sepa que se le ha
deferido aquella herencia (segunda circunstancia). Si ha principiado el
inventario y no lo pudiere terminar en este plazo, ocurrir al Juez de Primera
Instancia del lugar donde se ha abierto la sucesin, para obtener una prrroga,
que no exceder de otros tres meses, a menos que graves circunstancias
particulares hagan necesario que sea mayor (tambin se puede extender un
poco ms, previa demostracin ante el Tribunal, de las circunstancias que le
impidieron realizar el inventario a tiempo).

Este ltimo artculo se encuentra en concordancia con el 1030 ejusdem.

ACEPTACIN PURA Y SIMPLE POR NO INICIACIN O CONCLUSIN DEL

INVENTARIO

Artculo 1.028 ejusdem.- Si en los tres meses dichos no ha principiado el

heredero a hacer el inventario, o si no lo ha concluido en el mismo trmino, o
en el de la prrroga que haya obtenido, se considerar que ha aceptado la
herencia pura y simplemente.

DECLARACIN UNA VEZ FINALIZADO EL INVENTARIO. ACEPTACIN O

REPUDIACIN

Artculo 1.029 ejusdem.- Despus de haber terminado el inventario el

heredero que no haya hecho la declaracin preceptuada en el artculo 1.023,
tendr un plazo de cuarenta das, a contar desde la conclusin del inventario,
para deliberar sobre la aceptacin o repudiacin de la herencia. Pasado este
trmino sin haber hecho su declaracin, se le considerar como heredero puro
y simple.

Una vez concluido el inventario, el heredero debe notificar al Juez del fuero que
ha concluido el inventario, entonces; a partir de ese momento empiezan a
correr los cuarenta das (hbiles de despacho del tribunal) que estipula el
artculo in comento. Si en esos cuarenta das el heredero no manifiesta su
voluntad, entonces se entender que la ha aceptado de manera pura y simple.

Desde el artculo 1023 al 1029 del Cdigo Civil se ha nombrado al heredero

que realiz la declaracin, pero ha partir del artculo ut supra, se principia a
hablar del heredero que no ha hecho la declaracin, es decir, que no se ha
manifestado de ninguna forma, ni aceptando de manera pura y simple, ni a
beneficio de inventario. Este heredero es alcanzado por un beneficio (el
inventario) que ha solicitado otro de los coherederos.

HEREDERO QUE NO SE ENCUENTRA EN POSESIN REAL DE LA

HERENCIA

Artculo 1.030 ejusdem.- Cuando el heredero no est en posesin real de la

herencia, ni se haya mezclado en su administracin, conserva el derecho de
aceptarla bajo beneficio de inventario, mientras no se haya prescrito la facultad
de aceptar la herencia (10 aos ver artculo 1011 ejusdem).

Una vez hecha la declaracin a que se refiere el artculo 1.023, de acogerse al

beneficio de inventario, el heredero deber dejar concluido el inventario dentro
del trmino de tres meses contados desde la declaracin, a menos que
obtenga una prrroga del Juez de Primera Instancia en la forma prevista en el
artculo 1.027. La falta en el oportuno levantamiento del inventario hace que la
aceptacin se tenga por pura y simple (se repite el mismo efecto que los
anteriores artculos).

Cuando el inventario ha sido terminado, el heredero debe hacer la

manifestacin de aceptacin dentro de los cuarenta das siguientes. A falta de
esta declaracin, se tiene por repudiada la herencia (esto ltimo debe leerse a
continuacin del 1028).

En el caso del artculo 1.019, el heredero (este heredero tiene ventajas con
relacin a los otros porque goza de tres meses mas una prrroga de seis
meses mas), que no se encuentra en la posesin real de la herencia, deber
concluir el inventario dentro del mismo plazo que le haya fijado el Tribunal para
su aceptacin o repudiacin, salvo que haya obtenido una prrroga de ese
Tribunal. Si hace la declaracin y no hace el inventario se le tiene por heredero
puro y simple.

CASO DE MENORES, ENTREDICHOS E INHABILITADOS

Artculo 1.031 ejusdem.- Los menores (se considera que el menor tiene un
privilegio ya que en el caso de que no se le compela aceptar la herencia a
travs de curador), los entredichos y los inhabilitados, no se consideran
privados del beneficio de inventario sino al fin del ao siguiente a la mayor
edad, o a la cesacin de la interdiccin o de la inhabilitacin, si en este ao no
han cumplido las disposiciones del presente pargrafo.

CURADOR DE DERECHO DE LA HERENCIA

Artculo 1.032 ejusdem.- Durante el plazo concedido para hacer inventario y

para deliberar, el llamado a la sucesin no est obligado a tomar el carcter de
heredero.

Sin embargo, se le considerar como curador de derecho de la herencia, y con

tal carcter se le puede demandar judicialmente para que la represente y
conteste las acciones intentadas contra la herencia. Si no compareciere, el
Juez nombrar un curador a la herencia para ese caso.

El artculo anterior establece una situacin concreta en la que se solicit un

inventario. El heredero no est obligado a aceptar la herencia, pero es
igualmente es responsable si los acreedores intentan acciones contra la
herencia que an no ha sido aceptada.

CASO DE OBJETOS DETERIORABLES O DE COSTOSA CONSERVACIN

Artculo 1.033 ejusdem.- Si en la herencia se encontraren objetos que no

puedan conservarse o cuya conservacin sea costosa, el heredero, durante los
plazos que quedan establecidos, podr hacerse autorizar para venderlos, de la
manera que juzgue ms conveniente la autoridad judicial, sin que se pueda
concluir de all que haya aceptado la herencia.

GASTOS A CARGO DE LA HERENCIA EN CASO DE REPUDIACIN

Artculo 1.034 ejusdem.- Si el heredero repudia la herencia durante los plazos

establecidos, o la prrroga, los gastos que haya hecho legtimamente hasta la
repudiacin, sern de cargo de la herencia.

PRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO. CASO DEL HEREDERO DE

MALA FE

Artculo 1.035 ejusdem.- El heredero que de mala fe haya dejado de

comprender en el inventario algn objeto perteneciente a la herencia, quedar
privado del beneficio de inventario (con este tipo de acciones el heredero de
mala fe impide que sus coherederos participen del valor del objeto que no ha
integrado).

EFECTOS DEL BENEFICIO DE INVENTARIO

Artculo 1.036 ejusdem.- Los efectos del beneficio de inventario consisten en

dar al heredero las ventajas siguientes:
No estar obligado al pago de las deudas de la herencia ni al de los legados,
sino hasta concurrencia del valor de los bienes que haya tomado, y poder
libertarse de unas y otras abandonando los bienes hereditarios a los
acreedores y a los legatarios.

No confundir sus bienes personales con los de la herencia, y conservar contra

ella el derecho de obtener el pago de sus propios crditos.

COMENTARIO. El fin que persigue el Beneficio de Inventario es llevar al

heredero al ejercicio de la opcin de; si acepta o no la herencia.

OBLIGACIONES DEL HEREDERO A BENEFICIO DE INVENTARIO

Artculo 1.037 ejusdem.- El heredero a beneficio de inventario tiene la

obligacin de administrar los bienes de la herencia y de dar cuenta de su
administracin a los acreedores y a los legatarios.

No puede compelrsele a pagar con sus propios bienes, sino en el caso de

que, estando en mora para la rendicin de la cuenta, no satisficiere esta
obligacin.

Despus de la liquidacin de la cuenta, no puede compelrsele a hacer el

pago con sus bienes personales, sino hasta concurrencia de las cantidades por
las cuales sea deudor.

Artculo 1.038 ejusdem.- El heredero a beneficio de inventarlo prestar la

culpa que presta todo administrador de bienes ajenos.

Artculo 1.039 ejusdem.- Los acreedores y los legatarios pueden hacer fijar un
trmino al heredero para el rendimiento de cuentas.

Cuando en la sucesin se encuentren menores, entredichos o inhabilitados; el

beneficio de inventario deber realizarse de manera obligatoria.

CUOTA HEREDITARIA

Artculo 1.040 ejusdem.- El heredero a quien se deba la legtima, aunque no

haya aceptado la herencia a beneficio de inventario, podr hacer reducir las
donaciones y legados hechos a sus coherederos.

COMENTARIO: La legtima con relacin a la cuota hereditaria es el monto que

le corresponde a un heredero dentro de una herencia. Est referida a la mitad
de la cuota hereditaria. Si la cuota hereditaria es de cuarenta millones de
bolvares, entonces la legtima ser de veinte millones de bolvares. Este
derecho no puede ser vulnerado, ni trastocado por el testador al momento de
hacer su testamento en perjuicio del heredero.

PRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO. CASO DE ENAJENACIN DE

BIENES INMUEBLES SIN AUTORIZACIN JUDICIAL
Artculo 1.041 ejusdem.- El heredero queda privado del beneficio de
inventario, si enajena los inmuebles de la herencia sin autorizacin judicial.

PRDIDA DEL BENEFICIO DE INVENTARIO. CASO DE ENAJENACIN DE

BIENES MUEBLES SIN AUTORIZACIN JUDICIAL. LAPSOS

Artculo 1.042 ejusdem.- Queda privado igualmente del beneficio de

inventario, si vende los bienes muebles de la herencia sin autorizacin judicial,
antes de que hayan transcurrido dos aos de la declaracin de la aceptacin
bajo beneficio de inventario; despus de este plazo, puede vender los bienes
muebles sin ninguna formalidad.

TEMA IV

ACCIN DE SEPARACIN DE PATRIMONIO

Esta accin se intenta ante el Tribunal de Primera Instancia en lo Civil donde se

produjo la apertura de la sucesin.

OBJETO DE LA SEPARACIN DE PATRIMONIO

Artculo 1.049 del Cdigo Civil de Venezuela.- Los acreedores de la herencia

y los legatarios, pueden pedir la separacin del patrimonio del de cujus y el del
heredero, aun cuando tengan una garanta especial sobre los bienes de la
herencia.

COMENTARIO. Los titulares de la accin de Separacin de Patrimonios son los

acreedores y los legatarios del de cujus (causante). Esta accin se utiliza para
impedir que los bienes se confundan con los del heredero (en el caso de que el
heredero tenga deudas que pueden ser cobrados con la herencia a la cual
tiene derecho los acreedores y los legatarios del de cujus; entonces, solicitan la
accin para impedir que los acreedores del heredero pueden cobrarse de los
bienes del de cujus cuando se produce la confusin entre los bienes del
acreedor con los de su causante; en perjuicio de los acreedores del causante).

PREGUNTA DE EXAMEN: Cules son las condiciones de procedencia para

que proceda la separacin de patrimonios? Que la solicitud de separacin de
patrimonios sea intentada por los acreedores y los legatarios del de cujus, an
cuando an cuando tenga una garanta especial sobre la herencia.

Artculo 1.050 ejusdem.- La separacin tiene por objeto el pago, con el

patrimonio del de cujus, a los acreedores y a los legatarios que la han pedido
(los acreedores y los legatarios que no lo han pedido no tienen este privilegio),
con preferencia a los acreedores del heredero.

COMENTARIO. Con la separacin de patrimonios los acreedores del de cujus;

buscan que se les pague de primero a ellos con relacin a los dems.

Artculo 1.051 ejusdem.- Los acreedores y los legatarios que hayan aceptado
al heredero por deudor, no tienen derecho a la separacin.
COMENTARIO. Esto ltimo depende de las circunstancias, ya que la
aceptacin del heredero por deudor elimina la posibilidad de intentar la accin
con posterioridad.

Artculo 1.052 ejusdem.- El derecho a pedir la separacin no puede ejercerse

sino dentro del perentorio plazo de cuatro meses, a contar desde la apertura de
la sucesin.

COMENTARIO. Este lapso de cuatro meses es un plazo de caducidad. El

acreedor dispone de cuatro meses para ejercer el derecho de separacin de
patrimonios an cuando el heredero haya aceptado o no la herencia.

Artculo 1.053 ejusdem.- La aceptacin de la herencia a beneficio de

inventario, no dispensa a los acreedores del de cujus y a los legatarios que
pretendan hacer uso del derecho de separacin, de observar lo establecido en
este pargrafo.

Artculo 1.057 ejusdem.- La separacin de los patrimonios aprovecha

nicamente a quienes la han pedido, y no modifica entre stos, respecto de los
bienes del de cujus, la condicin jurdica originaria de los ttulos respectivos, ni
sus derechos de prelacin.

COMENTARIO. En el caso del beneficio de inventario se aprovechan de la

accin habindola solicitado uno slo de los herederos, en este caso los
beneficiarios sern quienes hayan solicitado el derecho de separacin.

Artculo 1.058 ejusdem.- El heredero puede impedir o hacer cesar la

separacin, pagando a los acreedores y a los legatarios, o dando caucin
suficiente para el pago de aquellos cuyo derecho estuviere pendiente de
alguna condicin o de algn plazo (caso de una hipoteca), o fuere
controvertido.

COMENTARIO. Cuando se hable de impedir (para que no se abra) o hacer

cesar (suspender un procedimiento que se encuentra en curso), se refiere a
que el heredero puede impedir la accin de separacin de patrimonios pagando
a los acreedores y legatarios.

Artculo 1.059 ejusdem.- Todas las disposiciones relativas a las hipotecas,

son aplicables al vnculo que se deriva de la separacin de los patrimonios,
siempre que se haya verificado el registro legal sobre los inmuebles de la
herencia.

COMENTARIO. Las hipotecas se clasifican de primero, segundo o tercer grado;

este grado es establecido por el orden de registro del documento de la
hipoteca, de forma parecida sucede en la separacin de patrimonios, es decir,
el orden de cobro es establecido de acuerdo al tiempo en que los acreedores y
legatarios han ejercido el derecho a la separacin de patrimonios.

TEMA V
REPRESENTACIN

Generalmente se habla de representante como alguien que viene en el lugar de

otro. En materia sucesoral esa figura jurdica es idntica, en cualquier otra
materia jurdica; esa persona puede ir a representar a otro en calidad de
mandante o como apoderado, pero para resumir podemos decir que en materia
sucesoral la representacin significa: "Alguien que viene en lugar de otro que
era a quien le correspondan los derechos sucesorales o una sucesin."

Artculo 814.- La representacin tiene por efecto hacer entrar a los

representantes en el lugar, en el grado y en los derechos del representado.

CONSECUENCIA Y EFECTO DE LA REPRESENTACIN. La representacin

tiene como efecto tres cosas distintas: "...hacer entrar al representante en el 1.
LUGAR, 2. GRADO, 3. Y EN LOS DERECHOS, del REPRESENTADO, es
decir, para estas tres circunstancias aparece un seor llamado
REPRESENTANTE en el lugar, grado y derecho del representado. Esta viene a
ser la consecuencia y efecto de la representacin.

Artculo 815.- La representacin en la lnea recta descendente tiene efecto

indefinidamente ( si un causante hubiese nacido en el ao 1783, an en el da
de hoy tendra descendencia, por esta razn se dice que es indefinido)y en
todo caso, sea que los hijos del de cujus concurran con los descendientes de
otro hijo premuerto (quiere decir que los hijos del de cujus concurren con sus
sobrinos), sea que, habiendo muerto todos los hijos del de cujus antes que l,
los descendientes de los hijos concurran a heredarlos; ya se encuentren entre
s en grados iguales (se refiere a la misma generacin), ya en grados
desiguales (si los hijos del de cujus mueren antes que l, entonces heredarn
los nietos y/o bisnietos del de cujus, an cuando estos son de diferentes
generaciones), y aunque encontrndose en igualdad de grados, haya
desigualdad de nmero de personas en cualquiera generacin de dichos
descendientes (independientemente del nmero de herederos, todos ellos
concurren en bsqueda de un solo derecho).

Artculo 816.- Entre los ascendientes no hay representacin: el ms prximo

excluye a los dems.

COMENTARIO. Al igual que una lnea recta descendente, igualmente existe

una lnea ascendente. Cuando es la representacin se hace de manera
ascendente la no existe, es decir; si el causante tena los padres vivos,
entonces estos representaran al causante, no pueden ser los abuelos porque
estos quedaran excluidos por sus propios hijos y/o padres del causante.

Artculo 817.- En la lnea colateral (esto significa que el causante es un

hermano sin descendencia) la representacin se admite en favor de los hijos
de los hermanos y de las hermanas del de cujus, concurran o no con sus tos.
FRMULA

REPRESENTACIN PROCEDE: EN LNEA DESCENDENTE Y COLATERAL

REPRESENTACIN NO PROCEDE: EN LNEA ASCENDENTE

Artculo 818 (Derogado)

Artculo 819.- En todos los casos en que se admite la representacin, la

divisin se har por estirpes.

Si una estirpe ha producido ms de una rama, la sub-divisin (se refiere a la

divisin de los bienes de la herencia que le correspondan con base a la
representacin) se hace por estirpes tambin en cada rama; y entre los
miembros de la misma rama, la divisin se hace por cabezas (es decir, cuando
ya no quedan mas estirpes o descendientes, entonces estaremos en presencia
de las cabezas).

Artculo 820.- No se representa a las personas vivas (no se puede representar

a una persona que se encuentra viva), excepto cuando se trata de personas
ausentes o incapaces de suceder (indigno).

COMENTARIO. Contrario a lo que se piensa el menor es capaz para suceder.

Que l no pueda por s mismo buscar la herencia es otra cosa, porque para eso
se le nombrar un curador.

EXCEPCIN. En este artculo se establecen las excepciones a la regla general

sobre representacin.

Artculo 821.- Se puede representar a la persona cuya sucesin se ha

renunciado.

COMENTARIO. Esto quiere decir que si una persona renuncia a su parte de la

herencia, entonces los hijos de este ltimo pueden representarlo y aceptarla
ellos mismos. Este caso no puede ser encuadrado en las excepciones
establecidas en el artculo anterior, porque la persona que renuncia a la
herencia, tiene la potestad de revocar la renuncia con posterioridad.

TEMA VI

LA COLACIN

La Colacin es algo que se trae, es decir; que se saca de un lugar y se lleva a

otro. En materia sucesoral es una figura jurdica poco relevante, ya que se dan
pocos casos.

La Colacin es el aporte a la masa hereditaria por parte de los herederos

legitimatarios obligados a ello, de los bienes, o de su valor, que recibieron en
vida del causante, por donacin u otro concepto lucrativo, para que aumentado
de esta manera el caudal hereditario, se distribuya equitativamente entre los
herederos.

La Colacin aparece en el artculo 1083 del Cdigo Civil de Venezuela.

Artculo 1.083.- El hijo o descendiente que entre en la sucesin, aunque sea a

beneficio de inventario, junto con sus hermanos o hermanas, o los
descendientes de unos u otras, deber traer a colacin todo cuanto haya
recibido del de cujus por donacin, directa o indirectamente, excepto el caso en
que el donante haya dispuesto otra cosa.

COMENTARIO. Un seor que tiene tres hijos, de buena voluntad le DONA a

uno de los hijos un apartamento, posteriormente a la donacin directa o
indirecta, el padre fallece y los hermanos del donatario le solicitan a este que
traslade de su dominio a la masa patrimonial del de cujus el apartamento en
cuestin, de esta forma pueden tener acceso al derecho que les corresponde
sobre ese apartamento, con excepcin que se haya dispensado en el
documente de donacin que no estaba obligado a colacionar.

De acuerdo con el artculo anterior, la masa partible comprende no slo los

bienes del de cujus que estn al momento de su muerte, sino tambin los
bienes donados que revierten a la masa como consecuencia de la colacin, es
decir; con la colacin de las donaciones viene a aumentarse la masa de bienes
a partir, enriquecindose con las cosas que antes haban salido del patrimonio
del de cujus o con su valor.

FUNDAMENTO DE LA COLACIN. Est en la presunta voluntad del de cujus,

el cual al donar pretende de ordinario dar al futuro heredero un anticipo de lo
que corresponde en la sucesin.

Artculo 1.084.- Aunque el hijo o descendiente haya sido dispensado de la

obligacin de traer a colacin lo recibido, no podr retener la donacin sino
hasta el monto de la cuota disponible (si el monto de la cuota hereditaria
supera lo donado, entonces el donatario est en la obligacin de devolver el
exceso, ya que este est sujeto a colacin). El exceso est sujeto a colacin.

TEMA VII

ORDEN DE SUCEDER

EN QUE CONSISTE EL ORDEN DE SUCEDER?

Es un complejo sistema de concurrencia, ya que los familiares del de cujus

concurren en bsqueda de lo que llamamos patrimonio, y al cual se accede
mediante la concurrencia para poder ser partcipes de lo que pueda
corresponderle a cada uno de la masa hereditaria. Adems de ser un complejo
sistema de concurrencia, es un complejo sistema de exclusiones, esto quiere
decir que no todos los que concurren van a recibir una cuota parte de la masa
hereditaria ya que estos van a ser excluidos. En sntesis, el orden de suceder
es un complejo sistema de concurrencia y de exclusiones, mediante el cual los
parientes de la persona que ha fallecido, acceden de la masa patrimonial a fin
de que esta sea dividida proporcionalmente entre los que realmente tienen
derecho a la sucesin.

COMENTARIO. La palabra cnyuge quiere decir etimolgica de dos personas

con yugo, esto es conocido como parentesco por afinidad.

PRIMER GRUPO: PARIENTES CONSANGUNEOS DEL CAUSANTE

HIJOS

1 A. En primer lugar, los hijos nunca son excluidos de la sucesin (cuando

existe una sucesin de persona que tuvo hijos, stos jams podrn ser
excluidos de la misma por nadie, ya que tienen todos los derechos hereditarios
habidos).

2 A. Ellos excluyen a todos los herederos, excepto al cnyuge (su sola

presencia en la sucesin es para excluir a todas las dems personas que
pudiesen tener algn derecho, con excepcin del cnyuge).

3 A. Cuando concurren a la herencia lo hacen en pie de igualdad (en el caso de

que sean cinco hermanos, y la masa de la herencia estuviese compuesta por
veinte millones de bolvares, pues a cada uno de los hijos les corresponder
cuatro millones, independientemente del grado de instruccin de cada uno de
los hijos cosa que en la realidad natural no se perfecciona este "deber ser").

4 A. Cuando concurren con el cnyuge a la herencia a ste le corresponde una

cuota igual a la de un hijo (cuando en una comunidad conyugal no se
establecieren capitulaciones matrimoniales en el caso del fallecimiento de uno
de los cnyuges; al superviviente le corresponde el 50 % de la comunidad
conyugal mas una cuota parte equivalente a la que le corresponda a cada uno
de los hijos que tuvo con el causante).

5 A. En el caso de la particin de la herencia, la divisin de la misma se hace

por cabezas (en el caso de que existan tres hijos, entonces la cuota parte que
le corresponda a uno de los herederos debe ser dividida en partes iguales
entre los herederos de ste).

6 A. Los descendientes ms prximos al causante excluyen a los ms lejanos

(caso de repudiacin de la herencia, la declaracin de ausencia o indignidad).

PADRES

1 B. Son excluidos por los hijos (los padres se encuentran presentes en la

herencia cuando en la misma no existen hijos o que habindolos estos
renuncien a la herencia).
2 B. Ellos excluyen a los hermanos y a otros parientes colaterales (sobrinos)
del causante (los padres del causante excluyen a los hermanos y a otros
parientes).

3 B. Pueden concurrir con el cnyuge en la sucesin (con el nico que pueden

concurrir es con el cnyuge, claro est; si ste existe).

4 B. Cuando concurren con el cnyuge, les corresponde el 50 % de la herencia.

5 B. Los ascendientes ms prximos al causante excluyen a los ms lejanos.

6 B. La divisin de la cuota que les corresponde a ellos, se har por mitad.

HERMANOS

1 C. Son excluidos por los hijos y por los padres del causante (la sola
presencia de los hermanos indica la inexistencia de padres e hijos del
causante).

2 C. Pueden concurrir con el cnyuge a la herencia.

3 C. Ellos excluyen a los dems parientes colaterales del causante.

4 C. Cuando concurren con el cnyuge le corresponde el 50 % de la herencia.

5 C. Su concurrencia es en pie de igualdad.

OTROS PARIENTES COLATERALES

1 D. Son excluidos por todas las categoras de herederos.

2 D. Ellos no excluyen a nadie.

3 D. La divisin de la herencia entre ellos es por partes iguales.

SEGUNDO GRUPO: PARIENTES AFINES DEL CAUSANTE

EL CNYUGE

A 1. Jams puede ser excluido por nadie de la herencia.

A 2. l excluye a todos, menos a los hijos.

A 3. En ausencia de los hijos puede concurrir con los padres del causante, y en
defecto de estos; con los hermanos.

A 4. En la reparticin le toca cuotas iguales que a los hijos.

TERCER GRUPO: LOS HIJOS ADOPTIVOS

HIJOS ADOPTIVOS ( VER L.O.P.N.A.)

Los hijos adoptivos tienen igual trato que los hijos verdaderos que tenga el
causante.

CUARTO GRUPO: EL ESTADO

Cuando una persona no tiene ningn tipo de heredero, estos pasan al Estado.
Esto no quiere decir que el Estado sea heredero, sino que ste va a quedar con
los bienes en el caso de que no existan personas que tengan derechos sobre la
herencia o hayan renunciado a la misma.

HERENCIA YACENTE Y HERENCIA VACANTE

Artculo 1.060 del Cdigo Civil de Venezuela.- Cuando se ignora quin es el

heredero, o cuando han renunciado los herederos testamentarios o ab-
intestato, la herencia se reputa yacente y se proveer a la conservacin y
administracin de los bienes hereditarios por medio de un curador.

Artculo 1.061 ejusdem.- El Juez de Primera Instancia con jurisdiccin en el

lugar donde se haya abierto la sucesin, nombrar el curador, a peticin de
persona interesada o de oficio.

Artculo 1.062 ejusdem.- El curador est obligado a hacer formar el inventario

de la herencia, a ejercer y hacer valer los derechos de sta, a seguir los juicios
que se le promuevan, a administrarla, a depositar en un instituto bancario el
dinero que se encuentre en la herencia y el que perciba de la venta de los
muebles y, de los inmuebles, y, por ltimo, a rendir cuenta de su
administracin.

El curador nombrado deber dar caucin por la cantidad que fije el Tribunal,
sin lo cual no podr entrar en el ejercicio de sus funciones.

Si la caucin dada no hubiere sido suficiente a cubrir las resultas de la curatela,

el Juez ser responsable de los daos y perjuicios sobrevenidos a los
interesados.

Artculo 1.063 ejusdem.- Las disposiciones del pargrafo 3 de esta Seccin

sobre inventario, sobre la manera de administrar la herencia y rendicin de
cuentas por parte del heredero beneficiario, son comunes a los curadores de
las herencias yacentes.

Artculo 1.064 ejusdem.- El Juez deber emplazar por edicto y por la

imprenta si fuere posible, a los que se crean con derecho a la herencia, para
que comparezcan a deducirlo.

Artculo 1.065 ejusdem.- Pasado un ao despus de fijados los edictos a que

se refiere el artculo anterior, sin haberse presentado nadie reclamando
fundadamente derecho a la herencia reputada yacente, el Juez que haya
intervenido en las diligencias de su administracin provisional, declarar
vacante la herencia, y pondr en posesin de ella al empleado fiscal
respectivo, previo inventario y avalo que se har de acuerdo con el curador.

DISPOSICIONES RELATIVAS AL ORDEN DE SUCEDER

Seccin III

Del Orden de Suceder

Artculo 822 del Cdigo Civil de Venezuela.- Al padre, a la madre y a todo

ascendiente suceden sus hijos o descendientes cuya filiacin est legalmente
comprobada (esto ltimo es muy importante, ya que si no se demuestra la
filiacin no puede heredar).

Artculo 823 ejusdem.- El matrimonio crea derechos sucesorios para el

cnyuge de la persona de cuya sucesin se trate. Estos derechos cesan con la
separacin de cuerpos y de bienes sea por mutuo consentimiento, sea
contenciosa, salvo prueba, en ambos casos, de reconciliacin (despus de
divorciado(a) no puede ser heredero de quin en vida era su cnyuge).

Artculo 824 ejusdem.- El viudo o la viuda concurre con los descendientes

cuya filiacin est legalmente comprobada, tomando una parte igual a la de un
hijo.

Artculo 825 ejusdem.- La herencia de toda persona que falleciere sin dejar
hijos o descendientes cuya filiacin est legalmente comprobada, se defiere
conforme a las siguientes reglas:

Habiendo ascendientes y cnyuge, corresponde la mitad de la herencia a

aquellos y a ste la otra mitad. No habiendo cnyuge la herencia corresponde
ntegramente a los ascendientes.

A falta de ascendientes, corresponde la mitad de la herencia al cnyuge y la

otra mitad a los hermanos y por derecho de representacin a los sobrinos.

A falta de estos hermanos y sobrinos, la herencia corresponde ntegramente al

cnyuge y si faltare ste corresponde a los hermanos y sobrinos expresados.

A falta de cnyuge, ascendientes, hermanos y sobrinos, sucedern al de cujus

sus otros colaterales consanguneos.

Artculo 826 ejusdem.- Una vez que haya sido establecida su filiacin, el hijo
nacido y concebido fuera del matrimonio tiene, en la sucesin del padre y de la
madre, en la de los ascendientes, y dems parientes de stos, los mismos
derechos que el hijo nacido o concebido durante el matrimonio.

Artculo 827 ejusdem.- Salvo lo previsto en el artculo 219, el padre y la

madre, sus ascendientes y dems parientes del hijo nacido y concebido fuera
del matrimonio, tienen en la sucesin de este ltimo y en la de sus
descendientes, los mismos derechos que la Ley atribuye al hijo nacido o
concebido durante el matrimonio.

Artculo 828 ejusdem.- Cuando concurran hermanos de doble conjuncin, aun

cuando hayan sido concebidos y nacidos fuera del matrimonio, con hermanos
de simple conjuncin, a estos ltimos les corresponder una cuota igual a la
mitad de lo que a cada uno de aqullos corresponda.

Artculo 829 ejusdem.- Los hijos adoptivos en adopcin simple tienen, en la

herencia del adoptante o adoptantes, los mismos derechos que los otros hijos.

Artculo 830 ejusdem.- Cuando los llamados a suceder son los colaterales
distintos a los hermanos y sobrinos, sucedern al de cujus segn las reglas
siguientes:

1 El o los colaterales del grado ms prximo excluyen siempre a los dems.

2 Los derechos de sucesin de los colaterales no se extienden ms all del

sexto grado (en el caso de que el heredero sea un sobrino ste puede acceder
a la herencia hasta el sexto grado).

Artculo 831 ejusdem.- Los colaterales de simple conjuncin gozan de los

mismos derechos que los colaterales de doble conjuncin.

Artculo 832 ejusdem.- A falta de todos los herederos ab-intestato designados

en los artculos precedentes, los bienes del de cujus pasan al patrimonio de la
Nacin, previo el pago de las obligaciones insolutas.

TEMA VIII

TESTAMENTO

TESTAMENTO CONCEPTO CARACTERSTICAS - CAPACIDAD PARA

DISPONER - CAPACIDAD PARA RECIBIR CLASES - NULIDAD

CONCEPTO. Se encuentra dentro del artculo 833 de nuestro Cdigo Civil.

Artculo 833 del Cdigo Civil de Venezuela.- El testamento es un acto

revocable por el cual una persona dispone para despus de su muerte de la
totalidad o de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin, segn las
reglas establecidas por la Ley.

COMENTARIO. Esta institucin es una de las pocas que se encuentran

definidas dentro de nuestro cdigo sustantivo.

CARACTERSTICAS. Los caracteres del testamento, al igual que su definicin;

se encuentran establecidos dentro de la misma norma.
 1. "El testamento es un acto..." (quiere decir que es un acto jurdico)
2. "...revocable..." (es revocable porque puede ser modificado tantas veces
como quiera el testador, no sucede lo mismo con la venta)
3. "...por el cual una persona.." (Es unipersonal, ya que una sola persona
dispone para despus de su muerte. Las secuelas o efectos del
testamento se perfeccionan es despus de la muerte del testador)
4. "... dispone de la totalidad o de parte de su patrimonio,..." (cuando se
refiere a la totalidad, se habla de la sucesin de tipo universal, y cuando
establece una parte de los bienes se refiere a la sucesin de tipo
particular. Ver Art. 834 ejusdem)
5. "... o hace alguna otra ordenacin,..." (con el testamento, adems de la
reparticin de patrimonio, se pueden realizar otros actos o disposiciones;
como por ejemplo el reconocimiento de hijos, donacin de rganos,
peticin de cremacin por ejemplo)
6. "...segn las reglas establecidas por la ley..."

Artculo 834 ejusdem.- Las disposiciones testamentarias que comprendan la

universalidad de una parte alcuota de los bienes del testador, son a ttulo
universal y atribuyen la calidad de heredero.

Las dems disposiciones son a ttulo particular y atribuyen la calidad de

legatario.

COMENTARIO. Solamente mediante un testamento, se puede dar o

perfeccionar la figura del legado. Dentro del testamento se pueden instituir
herederos o legatarios. Por lo tanto si no existe testamento, no puede existir
legado (PRIMERA CAUSAL DE NULIDAD).

Artculo 835 ejusdem.- No pueden dos o ms personas testar en un mismo

acto, sea en provecho recproco o de un tercero.

COMENTARIO. nicamente puede hacerlo una sola persona. Si no es as

entonces ser nulo ya que se estara trastocando una norma de orden pblico
(SEGUNDA CAUSAL DE NULIDAD).

CAPACIDAD PARA DISPONER

Seccin I

De la Capacidad para Disponer por Testamento

Artculo 836 ejusdem.- Pueden disponer por testamento todos los que no
estn declarados incapaces de ello por la Ley.

INCAPACIDAD PARA DISPONER

Artculo 837 ejusdem.- Son incapaces de testar:

1 Los que no hayan cumplido diez y seis aos, a menos que sean viudos,
casados o divorciados. (Excepcin. Menores emancipados)
2 Los entredichos por defecto intelectual. (Dementes, locos, etc.)

3 Los que no estn en su juicio al hacer el testamento. (Pareciera que fuera lo

mismo del anterior, pero se refiere al caso en que un testador se encuentre
bajo los efectos de sustancias alcohlicas o drogas al momento de realizar el
testamento)

4 Los sordomudos y los mudos que no sepan o no puedan escribir. (Por

interpretacin en contrario aquellos sordomudos o mudos que sepan escribir si
estn habilitados para disponer por testamento)

Artculo 838 ejusdem.- Para calificar la capacidad de testar se atiende

nicamente al tiempo en que se otorga el testamento. (Se determina por la
edad o el tiempo en que se realiz el testamento)

CAPACIDAD PARA RECIBIR

Seccin II

De la Capacidad para Recibir por Testamento

Artculo 839 ejusdem.- Pueden recibir por testamento todos los que no estn
declarados incapaces de ello por la Ley.

INCAPACIDAD PARA RECIBIR

Artculo 840 ejusdem.- Son incapaces para recibir por testamento los que son
incapaces para suceder ab-intestato.

Sin embargo, pueden recibir por testamento los descendientes inmediatos, es

decir, los hijos de una persona determinada que viva en el momento de la
muerte del testador, aunque no estn concebidos todava. (Esta es la
excepcin a la regla)

ESQUEMA

COMENTARIO. Si nace mucho despus de la muerte del testador no se le

considera como heredero, a tenor de lo establecido en el Art. 201 y 202 del
Cdigo Civil referido a la determinacin de la filiacin paterna (clculo de los
trescientos das).

Artculo 841 ejusdem.- Son igualmente incapaces de heredar por testamento:

1 Las Iglesias de cualquier credo y los Institutos de manos muertas. (Los

institutos de manos muertas son aquellos que tienen las manos abiertas para
recibir, pero cerradas para dar. Ponemos como ejemplos: la Cruz Roja
Internacional y el Colegio de Abogados)
2 Los ordenados in sacris y los ministros de cualquier culto, a menos que el
instituido sea cnyuge, ascendiente, descendiente o pariente consanguneo
dentro del cuarto grado inclusive del testador.

Artculo 842 ejusdem.- Los descendientes del indigno tienen siempre derecho
a la legtima que debera tocarle al que es excluido.

COMENTARIO. En el supuesto de que se afecte la legtima, los afectados

pueden utilizar la Accin de Rescisin por Lesin. Esta debe ser interpuesta
ante el Tribunal del fuero sucesoral. La legtima es el 50% de lo que debera
corresponderle al heredero ab-intestato.

Artculo 843 ejusdem.- Son aplicables al indigno para recibir por testamento
las disposiciones de los artculos 811 y 812 y las de la primera parte del
artculo 813. (Ojo)

Artculo 844 ejusdem.- El tutor no podr aprovecharse jams de las

disposiciones testamentarias de su pupilo, otorgadas antes de la aprobacin de
la cuenta definitiva de la tutela, aunque el testador muera despus de la
aprobacin de la cuenta.

Son eficaces, sin embargo las disposiciones otorgadas en favor del tutor,
cuando es ascendiente, descendiente, hermano, hermana o cnyuge del
testador.

CLASES DE TESTAMENTO

TESTAMENTOS ORDINARIOS

Seccin III

De la Forma de los Testamentos

1. De los Testamentos Ordinarios

Artculo 849 ejusdem.- El testamento ordinario es abierto o cerrado.

ESQUEMA

Artculo 850 ABIERTO FORMA del Art. 852 854 REQUISITOS

TESTAMENTO ORDINARIO

Artculo 851 CERRADO FORMA del Art. 853 855 REQUISITOS

Artculo 850 ejusdem.- Es abierto o nuncupativo el testamento cuando el

testador, al otorgarlo, manifiesta su ltima voluntad en presencia de las
personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en l se
dispone.

Artculo 851 ejusdem.- Es testamento cerrado aqul en que se cumplen las

formalidades establecidas en el artculo 857.

Artculo 852 ejusdem.- El testamento abierto debe otorgarse en escritura

pblica con los requisitos y formalidades exigidos por la Ley de Registro
Pblico para la protocolizacin de documentos.

Artculo 853 ejusdem.- Tambin podr otorgarse sin protocolizacin ante el

Registrador y dos testigos, o ante cinco testigos sin la concurrencia del
Registrador.

Artculo 854 ejusdem.- En el primer caso del artculo anterior, se llenarn las
formalidades siguientes:

1 El testador declarar ante el Registrador y los testigos su voluntad que ser

reducida a escrito bajo la direccin del Registrador, si el otorgante no
presentare redactado el documento.

2 El Registrador, si el testador no prefiere hacerlo, leer el testamento a

quienes concurran al acto, sin que baste que la lectura se haga
separadamente.

3 El Registrador y los testigos firmarn el testamento.

4 Se har mencin expresa del cumplimiento de estas formalidades.

Este testamento se protocolizar sin ninguna otra formalidad, no pudiendo

deducirse derecho alguno derivado del mismo sin que antes se haya verificado
su protocolizacin en la Oficina de Registro correspondiente al Registrador que
autoriz el acto.

Artculo 855 ejusdem.- En el segundo caso del artculo 853, todos los
testigos firmarn el testamento, y dos por lo menos reconocern judicialmente
su firma y el contenido del testamento, dentro de los seis meses siguientes al
otorgamiento, bajo pena de nulidad; lo que deber hacer tambin el testador si
viviere en la fecha del reconocimiento, a menos que se pruebe que estuvo en
la imposibilidad de hacerlo.

TESTAMENTOS ESPECIALES

1. CASO DE EPIDEMIAS

Artculo 865 del Cdigo Civil de Venezuela.- En los lugares donde

reine una epidemia grave que se repute contagiosa, es vlido el
testamento hecho por escrito ante el Registrador o ante cualquiera
Autoridad Judicial de la jurisdiccin, en presencia de dos testigos, no
menores de diez y ocho aos y que sepan leer y escribir.
 El testamento siempre ser suscrito por el funcionario que lo recibe y
por los testigos, y, si las circunstancias lo permiten, por el testador. Si el
testador no firmare, se har mencin expresa de la causa por la cual no
ha sido cumplida esta formalidad.

COMENTARIO. Casi no se dan en estos das. Los testamentos en caso

de epidemia se otorgaban cuando apareca una enfermedad que poda
acabar con la vida de la persona sin que a sta le diera tiempo de testar.

En el caso de Vargas pudiese haberse realizado este tipo de testamento.

Pasado el tiempo de epidemia o peligro, entonces el testamento queda
nulo, a menos claro est; que se quiera legalizar.

2. CASO DE LOS BUQUES

Artculo 867 ejusdem.- Los testamentos hechos a bordo de los buques

de la marina de guerra, durante un viaje, se otorgarn en presencia del
Comandante o del que haga sus veces.

A bordo de los buques mercantes se otorgarn ante el Capitn o patrn,

o el que haga sus veces.

En ambos casos deben presenciar el otorgamiento, adems de las

personas anteriormente expresadas, dos testigos mayores de edad.

COMENTARIO. Anteriormente se viajaba exclusivamente en barco, por

lo tanto tardaban ms tiempo en llegar a su destino. De ah entonces la
necesidad de establecer en la ley este tipo de testamento especial.

1. CASO DE TESTAMENTO DE GUERRA O DE LOS MILITARES

Artculo 875 ejusdem.- Pueden recibir el testamento de los militares y

de las dems personas empleadas en el ejrcito: un jefe de batalln o
cualquier otro oficial de grado igual o superior, o un Auditor de Guerra, o
un comisario de guerra, en presencia de dos testigos mayores de edad.
El testamento se reducir a escrito y se firmar por quien lo escriba y, si
fuere posible, por el testador y los testigos, expresndose, caso de que
stos no lo hagan, el motivo que lo haya impedido.

El testamento de militares pertenecientes a cuerpos o puestos

destacados del ejrcito, puede tambin recibirlo el capitn o cualquiera
otro oficial subalterno que tenga el mando del destacamento.

Si el testador se halla enfermo o herido, puede tambin recibir el

testamento, el Capelln o el Mdico Cirujano de servicio, en presencia
de dos testigos, de la manera establecida en el artculo precedente.
 2. CASO DE TESTAMENTO OTORGADO EN TERRITORIO
EXTRANJERO

COMENTARIO. Se debe realizar sin infringir las normas de orden

pblico tanto de nuestro territorio como del extranjero, ya que sino
es as, el mismo sera nulo.

Artculo 879 ejusdem.- Los venezolanos y los extranjeros

podrn otorgar testamento en el exterior para tener efecto en
Venezuela, sujetndose en cuanto a la forma a las disposiciones
del pas donde se realice el acto. Sin embargo, el testamento
deber otorgarse en forma autntica, no se admitir el otorgado
por dos o ms personas en el mismo acto, ni el verbal ni el
olgrafo.

Artculo 880 ejusdem.- Tambin podrn los venezolanos o los

extranjeros otorgar testamento en el exterior para tener efecto en
Venezuela, ante el Agente Diplomtico o Consular de la
Repblica en el lugar del otorgamiento, atenindose a las
disposiciones de la Ley venezolana. En este caso, el funcionario
Diplomtico o Consular har las veces de Registrador y cumplir
en el acto del otorgamiento con los preceptos del Cdigo Civil.

TEMA IX

EL LEGADO

LEGADO CONCEPTO SUPUESTOS - CARACTERSTICAS - NULIDAD -

CLASES ELEMENTOS REALES Y PERSONALES

EL LEGADO. CONCEPTO.

Legado es toda disposicin testamentaria que no atribuye la cualidad de

heredero, es decir, toda disposicin a ttulo particular, cualquiera que sea su
contenido, que constituya una disminucin de la herencia, una disposicin a
cargo del heredero o un tercero, una liberalidad, un lucro para el favorecido o
tambin una carga.

El legado slo se instituye por testamento y el legatario debe tener la misma

capacidad que el heredero. El legatario es un acreedor del heredero para el
cobro de su legado; el legatario nunca tiene opcin a todos los bienes del
testador, diferencindose el legado de la herencia en que en ella el heredero
asume el activo y el pasivo causante, hasta el lmite del patrimonio que recibe,
en que el heredero puede llegar a serlo a ttulo universal de todos los bienes
del causante, el legatario no est obligado a pagar las cargas de la herencia
como si lo est el heredero.

COMENTARIO. El legado, como es una parte del testamento, no puede existir

sin ste. Lo fundamental dentro del testamento es la voluntad del testador, por
lo tanto se puede dejar por legado a un heredero o a un tercero.
SUPUESTOS DEL LEGADO

El legatario por regla general no responde de las cargas y deudas de la

herencia. Excepcionalmente responde a tres supuestos:

1. Si no habiendo herederos, toda la herencia se ha distribuido en legados.

2. Si el legado es con cargo, esto es el testador encarga expresamente que
el legatario pague tal deuda con el bien legado.
3. Cuando el legado es sobre parte alcuota de la porcin de libre
disposicin; consecuentemente pagar las deudas de la parte
proporcional que corresponda, quedando sobre el activo de dicha parte,
instituido el legado.

CARACTERSTICAS DE LOS LEGADOS

EL OBJETO DEL LEGADO DEBE SER CIERTO, esto ocurre cuando el

testador lo determina exactamente o cuando fija los elementos para su
determinacin. Y puesto que el legado, es una disposicin de carcter
personal, no puede el testador remitir a terceros la fijacin de estos elementos,
excepto el caso del legado ordenado a ttulo de remuneracin por servicios
prestados.

"Artculo 898 del Cdigo Civil de Venezuela.- Es nula toda disposicin:..."

"...3 Que deje al heredero o a un tercero libre facultad de determinar el objeto

de un legado. Se exceptan los legados que se ordenen a ttulo de
remuneracin por servicios prestados al testador en su ltima enfermedad."

As pues si la cosa resulta ser incierta, el legado ser nulo.

EL LEGADO DEBE SER LCITO. Por lo que no tendr validez el legado cuyo
complemento implique, en forma alguna, violacin de la ley, o el que vaya
contra el orden pblico o las buenas costumbres. La comisin de un hecho
ilcito impuesta por el testador a uno o varios de sus herederos a favor de un
legatario, carecern de relevancia jurdica y no podr cumplirse.

EL LEGADO DEBE SER POSIBLE, la accin ordenada puede ser ejecutada

por el heredero o herederos obligados. As pues, no tiene efecto el legado de la
cosa que se encuentre fuera del comercio, ni el que ordene la ejecucin de un
acto imposible.

NULIDAD DEL LEGADO

La nulidad del legado puede devenir por extincin, por nulidad o por caducidad.
Ser nulo si la cosa objeto del legado se extingue o perece completamente, en
vida o despus de la muerte del testador, en este ltimo supuesto, que no haya
incurrido en manos respecto de la entrega. O si la cosa perece en manos del
legatario, segn lo dispone el artculo 957 del Cdigo Civil Venezolano Vigente.
 Artculo 957 ejusdem.- El legado no tendr efecto si la cosa legada ha
perecido completamente durante la vida del testador. Tampoco lo tendr si ha
perecido despus de la muerte de ste sin intervenir hecho o culpa del
heredero, aunque ste haya incurrido en mora respecto de la entrega, cuando
la cosa hubiera igualmente perecido en manos del legatario.

Debiendo sealarse que los materiales o residuos de la cosa extinguida no

pertenecern al legatario, ya porque la ley determina expresamente la
ineficacia del legado, como tambin porque estos restos materiales son cosa
distinta del objeto, y el legado no puede extenderse a otra cosa diferente de la
determinada, salvo expresa disposicin del testador.

La nulidad del legado, tambin resulta cuando la disposicin testamentaria es

nula; ya que porque lo sea todo el testamento o porque la clusula
testamentaria que instituye el legado resulte nula o anulable. Igualmente queda
sin efecto el legado en caso de caducidad, entendindose por tal la ineficacia
de una disposicin testamentaria por causa sobrevenida, es decir; cuando
surge un obstculo que no exista para el tiempo de otorgarse el testamento, y
que de haber existido habra determinado la nulidad de la manifestacin de
ltima voluntad.

Artculo 593 ejusdem.- En los dems casos no podr el usufructuario cortar el

monte alto, salvo que se trate de rboles esparcidos por el campo, que por
costumbre local estn destinados a ser peridicamente cortados.

Artculo 594 ejusdem.- Podr el usufructuario emplear para las reparaciones

que estn a su cargo los rboles cados o arrancados por accidente. Con este
fin podr tambin hacerlos derribar, si fuere necesario; pero tendr la
obligacin de comprobar la necesidad al propietario.

CLASES DE LEGADO

LEGADO ALTERNATIVO: El sucesorio que comprende dos o ms casos

de eleccin del heredero. Si es legatario el que puede escoger, se llama
opcin.

COMENTARIO. El testador al momento de redactar el

instrumento, establece que el beneficiario del legado va a recibir
una cosa u otra de las sealadas por el testador.

LEGADO ANUAL: El que seala una cantidad fija por ao mientras viva
una persona o hasta que alcance cierta edad o se produzca algn hecho
determinado. Ejemplo: el final de una carrera universitaria o el matrimonio.

COMENTARIO. Mediante este legado el testador seala al

beneficiario la obligacin o deber de entregar de manera
cronolgica una cantidad determinada de cosas a una
determinada persona a ttulo de legado (particular mortis causa).
 LEGADO CAUSAL: Es aquel en que el testador declara la causa o
motivo del legado. ste solo se anula si la causa es falsa y el testador, de
haberlo sabido, no habra dispuesto la liberalidad.
LEGADO CONDICIONAL: Es el que sujeta por el testador a una
condicin que suspende la eficacia del legado o lo revoca segn sea
suspensiva o resolutoria.
LEGADO DE ALIMENTOS: Recibe este nombre la disposicin
testamentaria que le concede al legatario del derecho a percibir, instruccin,
comida, habitacin y asistencia sanitaria hasta una determinada edad o
mientras estuviese incapacitado para procurarse por si mismo la subsistencia.

Artculo 911 ejusdem.- El legado de alimentos comprende la

comida, el vestido, la habitacin y dems cosas necesarias
durante la vida del legatario; y puede extenderse, segn las
circunstancias, a la instruccin conveniente a su condicin social.

LEGADO DE CANTIDAD: El comprensivo de bienes determinada clase

o gnero o especie, con el detalle de nmero, peso o medida. El ms comn es
el dinero en la moneda del propio pas. Si se trata de numerario y no lo hay en
la herencia, o lo anticipa el heredero o debern venderse bien en ella. Entre
otras cosas, de no haberlas en la sucesin y no aceptar el legatario otra
frmula, se adquirirn de cantidad intermedia.

Artculo 907 ejusdem.- El legado de una cosa o de una cantidad

designada como existente en cierto lugar, tiene efecto slo si la
cosa se encuentra en l, y por la parte que se halla en el lugar
indicado por el testador.

LEGADO DE COSA CIERTA: Es el ms frecuente, junto con el dinero. Si

se trata del que individualiza perfectamente uno o ms bienes muebles o
inmuebles del testador. Fundamento legal establecido en el artculo 906 del
Cdigo Civil de Venezuela.

COMENTARIO. El legado es temporal, es decir, hasta el

momento en que el testador lo disponga.

Artculo 906 ejusdem.- Cuando el testador haya dejado como de

su propiedad una cosa particular o comprendida en cierto gnero
o especie, el legado no tendr efecto si la cosa no se encuentra
en el patrimonio del testador al tiempo de su muerte.

Si la cosa se encuentra en el patrimonio del testador en el

momento de su muerte, pero no en la cantidad indicada en la
disposicin, el legado no tendr efecto sino por la cantidad que se
encuentre en l.

LEGADO DE LA COSA INDETERMINADA: Se refiere al caso de

indicarse de lo que se lega nicamente por el gnero, un traje, un auto. No se
 considera indeterminado si slo existe algo de esa especie en la sucesin y
resulta verosmil que el testador se refiera a ello.

Artculo 905 ejusdem.- Es vlido el legado de una cosa mueble

indeterminada, de un gnero o especie, aunque nada de aquel
gnero o especie se encontrare en el patrimonio del testador
cuando se otorg el testamento ni en la poca de la muerte del
testador.

LEGADO DE CRDITO: Cuando se deja mortis causa un crdito, se

transmiten con ello todas las acciones y garantas existentes. El heredero
cumple con entregar ttulos y documentacin referente al caso. En modo
alguno es fiador, salvo expresa clusula de cujus. El crdito lleva como
accesorio, los intereses desde la muerte del causante.

Artculo 909 ejusdem.- El legado de un crdito o de la liberacin

de una deuda, no tiene efecto sino en la parte que exista en la
poca de la muerte del testador.

El heredero est obligado nicamente a entregar al legatario los

ttulos del crdito legado que se encontraban en poder del
testador.

LEGADO DE DEUDA: Esta es una institucin muy singular. De un lado

cabe el altruismo, por honor u otro elevado sentimiento, de aceptar suceder en
una deuda el testador. Es admisible por cuanto cabe pagar por otro. Si se
acepta con la condicin del ser resarcido por la herencia se sita al pagador,
mas que legatario, en la posicin que le corresponda como acreedor de la
sucesin. Pero existe otra variante; cuando el testador lega una deuda
pendiente al verdadero acreedor, con ello se comprometen expresamente los
bienes hereditarios y se otorga un ttulo escrito u otro ms titular del crdito.
Adems, la deuda se hace lquida y es exigible sin ms, aunque hubiese plazo.

Artculo 910 ejusdem.- Si el testador, sin hacer mencin de su

deuda, hace un legado a su acreedor, no se juzga hecho el
legado para pagar su crdito al legatario.

ELEMENTOS PERSONALES Y REALES DEL LEGADO

Al igual que en los contratos, en los legados se distinguen tanto elementos

personales como reales, estos son:

PERSONALES: Se entiende por elementos personales del legado a los sujetos

que interviene en esta institucin; son tres a saber: El que ordena o dispone
que es el testador. Aquel a favor de quien se instituye, es decir; el legatario o
beneficiario y la persona que debe pagarlo, que por lo general es el heredero.

El sujeto activo del legado es toda persona que tenga capacidad de testar, y el
sujeto pasivo ser quien haya sido designado por el testador; siempre que sea
persona cierta y capaz de recibir.
 "Artculo 898 ejusdem.- Es nula toda disposicin:

1 Que instituya heredero o legatario a una persona incierta, hasta el punto de

no podrsela determinar.

2 Que se haga a favor de una persona incierta, cuya designacin se

encomiende a un tercero; pero ser vlida la disposicin a ttulo particular en
favor de una persona a quien haya de elegir un tercero entre varias
determinadas por el testador, o pertenecientes a familias o a cuerpos morales
designados por l..."

No importando que ste tenga a su vez la cualidad de heredero, ya que nada

impide que pueda designarse legatario a un llamado a la herencia, sea
testamentario o ab intestato, en cuyo caso se renen en la misma persona los
ttulos de heredero y legatario.

REALES: Con respecto a esta otra clase de elementos denominados REALES,

se encuentran una serie de bienes tanto muebles como inmuebles que
constituyen el objeto del legado, los cuales son susceptibles de valoracin
econmica, entre estos elementos se encuentran:

COSAS MUEBLES
DINERO
CRDITOS
PENSIONES ALIMENTARIAS (Comida, vestido, habitacin, etc.)
OTRAS COSAS DE DETERMINADA ESPECIE Y GENERO (Un traje, un
auto, etc.)
COSAS INMUEBLES
CASAS
FINCAS
APARTAMENTOS
TERRENOS

TEMA X

SUSTITUCIONES

CONCEPTO CLASES - FUNDAMENTO

CONCEPTO DE SUSTITUCIN

Es cuando el testador dispone de instituciones sucesivas de herederos o de

legatarios, es decir; que ciertos instituidos sustituyen u ocupan el lugar de
otros, en ciertas y determinadas circunstancias.

CLASES DE SUSTITUCIN

Nuestro sistema legal reconoce cuatro formas de sustitucin:

1. LA VULGAR
 2. LA FIDEICOMISARIA,
3. LA CUASIFIDEICOMISARIA Y
4. LA PUPILAR

SUSTITUCIN VULGAR

Consiste en un llamado a la herencia o al legado, en grado ulterior al de otro

instituido: constituye un sistema de suplencia, mediante el cual se designa al
beneficiario de la herencia o del legado, para el caso del que el primeramente
instituido al efecto no pueda o quiera aceptar.

Artculo 959 del Cdigo Civil de Venezuela.- Puede sustituirse en primero o

ulterior grado otra persona al heredero o al legatario para el caso en que uno
de ellos no quiera o no pueda aceptar la herencia o el legado.

Se pueden sustituir varias personas a una o una a varias.

Seccin VII

De las Sustituciones

Artculo 959 ejusdem.- Puede sustituirse en primero o ulterior grado otra

persona al heredero o al legatario para el caso en que uno de ellos no quiera o
no pueda aceptar la herencia o el legado.

Se pueden sustituir varias personas a una o una a varias.

SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA

Consiste en un llamado a la herencia o al legado, para cuando fallezca la

persona primeramente instituida.

Artculo 963 ejusdem.- Toda disposicin por la cual el heredero o legatario

quede con la obligacin, de cualquiera manera que esto se exprese, de
conservar y restituir a una tercera persona, es una sustitucin fideicomisaria.

Esta sustitucin es vlida aunque se llame a recibir la herencia o el legado a

varias personas sucesivamente, pero slo respecto de las que existan a la
muerte del testador.

SUSTITUCIN CUASIFIDEICOMISARIA

Es la misma sustitucin fideicomisaria, que el testador dispone en el caso

especfico de que el heredero o legatario primeramente instituido sea incapaz
para testar, y que est destinada a funcionar solo en el supuesto de que dicho
incapaz fallezca cuando todava se encuentra en situacin de incapacidad.
 Artculo 965 ejusdem.- Puede el testador dar sustituto a los incapaces de
testar, respecto de los bienes que les deje, para el caso en que el incapaz
muera en la incapacidad de testar, excepto respecto de lo que tengan que
dejarles por razn de legtima.

SUSTITUCIN PUPILAR

Es el derecho que la ley otorga al padre y a la madre, de disponer por

testamento en nombre de su hijo incapaz de testar, para que el supuesto que
muera adoleciendo de tal incapacidad y siempre que no tenga herederos
legitimarios ni otros parientes cercanos.

Artculo 966 ejusdem.- El padre, y en su defecto, la madre, podrn hacer

testamento por el hijo incapaz de testar para el caso en que ste muere en tal
incapacidad, cuando el hijo no tenga herederos forzosos, hermanos ni
sobrinos.

FUNDAMENTO DE LAS SUSTITUCIONES

El fundamento legal de las sustituciones se encuentra enmarcado en nuestro

Cdigo Civil en el artculo 959:

"Puede sustituirse en primero o ulterior grado otra persona al heredero o al

legatario para el caso en que uno de ellos no quiera o no pueda aceptar la
herencia o el legado.

Se pueden sustituir varias personas a una o una a varias."

De esta disposicin puede deducirse:

Que una vez aceptada la herencia o legado toda sustitucin es ineficaz,

dado que la herencia o el legado se transmite por el aceptante a sus herederos,
legtimos o testamentarios.
Que la herencia o el legado pueda ser instituido por el sustituto, en
defecto del instituido, es necesario que ste no quiera o no pueda aceptar la
herencia o el legado.
Que si el sustituto premuere al testador la sustitucin no es vlida
porque no puede adquirir por testamento el que ha dejado de existir al
momento de abrirse la sucesin, pero si el sustituto sobrevive al testador, pero
muere antes que el instituido declarase que renunciaba a la herencia o al
legado, en este supuesto se har vlida la institucin y aprovechar a los
herederos del sustituto, puesto que la capacidad para suceder se determina
con relacin al momento en que la sucesin se abre y en ese momento el
sustituto viva y tena capacidad para adquirir por testamento.
Que la renuncia hecha posteriormente por el instituido que se considere
que caduc la disposicin testamentaria y que se cumple la disposicin bajo la
cual fue llamado el sustituido a suceder desde el instante de la muerte del
testador, lo que implica que el sustituido capaz de suceder adquiere el derecho
a la sucesin y lo transmite a sus herederos.
 Igualmente el sustituido no podr adquirir por testamento cuando, habiendo
sido al mismo tiempo designado instituido, declarase que renunciaba a la
misma sucesin que luego pretende aceptar como sustituido; por las siguientes
razones:

Al renunciar a la sucesin renuncias a todos los derechos inherentes a la

misma comprendido en ste el derecho a la sustitucin.
Porque no se puede presumir que el testador, cuando instituye
recprocamente al mismo tiempo a una persona instituido y sustituto, quiera
sustituir al sustituto que renuncie a la institucin hecha a su favor, con el
sustituto que anteriormente ya haba renunciado a la herencia o legado.

TEMA XI

ALBACEAJE

CONCEPTO CARACTERSTICAS CAPACIDAD FUNCIONES -

ATRIBUCIONES

CONCEPTO DE ALBACEA

El albacea es la persona designada por el testador con la especfica funcin de

ejecutar lo reflejado en el testamento, es decir, es la persona encargada de
realizar la distribucin de los bienes del testador conforme a su voluntad,
teniendo que cumplir dicha misin, pudiendo incluso pagar deudas del difunto
de los bienes de la herencia, vigilar todo lo mandado en el propio testamento,
proteger los bienes existentes en la misma... etc.

El albacea tras propuesta del testador tiene que ser aceptado por el mismo,
con lo cual es un cargo voluntario. El albacea tiene que cumplir su cargo dentro
del plazo de un ao contado desde el momento de su aceptacin, aunque
dicho plazo puede ser ampliado por el testador si as lo cree oportuno.

Los albaceas tendrn que dar cuenta de su cargo a los herederos, en lo que
confiere al cumplimiento de sus obligaciones con respecto al testador y a ellos
mismos de la gestin que se le encomend.

Con la finalidad de asegurar el respeto de la voluntad del difunto y de evitar o

disminuir en lo posible los litigios entre herederos, legatarios y dems
beneficiados por las disposiciones testamentarias, surgi la institucin de los
llamados ejecutores testamentarios, es decir; de las personas en quienes el
testador deposita toda su confianza, para que a su muerte ejecute o cumpla
esa voluntad, vele por la conservacin de los bienes y, en cierto modo,
represente transitoriamente la personalidad jurdica desaparecida, hasta tanto
los bienes queden definitivamente en propiedad y, en posesin de las personas
sealadas en el testamento. Estos ejecutores testamentarios ha recibido
diversas denominaciones a travs de los tiempos, siendo la ms usada la de
albacea, que proviene del rabe al waci que significa "ejecutor", aunque
tambin se les llama testamentarios, manteadores, cabezaleros, marmesones
entre otras.
An cuando el Cdigo Civil no lo define como tal, encontramos que el artculo
967 ejusdem, dice que "El testador puede nombrar uno o ms albaceas".
Dando por sentado su existencia. Es por ello que surgen muchas definiciones.

El albacea es la persona encargada de cumplir en todo o en pare la voluntad

del testador. Este puede ser nombrado por testamento o escritura pblica.
Requiere de la misma capacidad que para ser mandatario y no ser incapaz
para ttulo de herencia. Los bancos, por ejemplo pueden ser albaceas.

CARACTERES DEL ALBACEAZGO

Aun cuando el Cdigo Civil no lo define como tal, encontramos que el artculo
967 del C.C, dice que "El testador puede nombrar uno o ms albaceas" dando
por sentado su existencia. Es por ello que surgen muchas definiciones.

El albacea es la persona encargada de cumplir en todo o en parte la voluntad

del testador. Este puede ser nombrado por testamento o escritura pblica.
Requiere de la misma capacidad que para ser mandatario y no ser incapaz
para a ttulo de herencia. Los Bancos, por ejemplo pueden ser albaceas.

1. ES DE ORIGEN TESTAMENTARIO. El nombramiento de uno o varios

albaceas, es una disposicin de ltima voluntad, y para que este sea
eficaz deber recaer sobre una persona capaz; surtiendo efecto despus
de la muerte de la persona que lo efecta.

En caso de la existencia de varios albaceas, cada uno de ellos se

encuentra autorizado para cumplir por s slo las facultades que el
testador haya dado a todos, as como las previstas en la ley.

COMENTARIO. Emana del testamento.

2. ES VOLUNTARIO. Lo que significa que el albaceazgo depende tanto de

la voluntad del testador como del designado, es por ello que no es de
obligatoria aceptacin; pero una vez aceptado adquiere carcter
obligatorio y por consiguiente no es renunciable. La aceptacin del cargo
debe llevarse a cabo ante el Juez de Primera Instancia competente para
conocer esta materia, con la jurisdiccin del lugar de la apertura de la
sucesin.

En caso de que el albacea tarde en aceptar o rechazar dicho cargo,

cualquier interesado podr solicitar a la autoridad judicial competente
que fije un trmino razonable para que l comparezca a manifestar por
cual alternativa opta; si el testador no ocurre dentro del lapso, el Juez
puede declarar caducado el nombramiento. El artculo 970 del Cdigo
Civil, ratifica lo antes expuesto. An cuando el albacea no puede
renunciar libremente al cargo, luego de haber aceptado, la Ley admite
que la autoridad judicial correspondiente lo excuse de continuar
 ejerciendo sus funciones. En tal caso el Juez no puede actuar de oficio,
sino a solicitud de la parte interesada y con conocimiento de la causa.

La declaracin judicial de la caducidad del albaceazgo o de excusar de

continuar ejercindolo, no afecta a los dems ejecutores designados por
el testador.

COMENTARIO. El albacea no va a actuar de ninguna manera

constreido para cumplir con lo establecido en el testamento.

3. ES PERSONALSIMO. Esto significa que el nombramiento de los

albaceas debe ser efectuado por la persona del testador, por lo tanto se
deduce que dicho cargo no es susceptible de delegacin o de
sustitucin, a menos que el testador lo hubiere autorizado de manera
expresa. Este carcter tiene su fundamento legal en el artculo 982 del
Cdigo Civil.

COMENTARIO. Los actos deben ser realizados por el mismo albacea,

por lo tanto no pueden constituir apoderados para el ejercicio de las
funciones que se le atribuyan.

4. ES TEMPORAL. Se dice que el albaceazgo posee tal carcter, por

cuanto no son permanente, ya que tienen por finalidad que el albacea
cumpla o vigile el fiel acatamiento de los legados y otras cargas
testamentarias. El articulo 978 del Cdigo Civil, afirma nuevamente que
el albacea tiene que cumplir su cargo dentro del termino que a tal efecto
haya establecido el testador, y que si existe tal fijacin, debe realizarse
dentro de un ao, a partir de la fecha de la apertura de la sucesin.

COMENTARIO. Una vez cumplidas las disposiciones establecidas en el

testamento, el cargo de albacea se extingue.

5. EN PRINCIPIO, ES GRATUITO. Tal como lo estipula el artculo 983 del

Cdigo Civil, al indicar que la ejecutoria testamentaria es "Oficio de
amigos", pero el testador puede proveer en su testamento alguna
remuneracin para el albacea, caso en el cual ste tiene derecho a ello
una vez que hayan sido aprobadas las cuentas de su gestin.

El albacea tiene derecho a cobrar de la herencia, el reintegro de

todos los gastos en que hubiere incurrido en el desempeo de
sus funciones; tales como el inventario, las rendiciones de
cuentas y otros (Art. 985 C.C).

COMENTARIO. Es gratuito porque no va a recibir emolumentos u

honorarios por el ejercicio del cargo de albacea. Simplemente se
limita a ejecutar las disposiciones establecidas en el instrumento.
En caso de que fuera necesario realizar algn gasto, entonces se
dispondr de los mismos bienes.

CAPACIDAD DEL ALBACEAZGO

 La capacidad es considerada como la actitud que tiene una persona para
adquirir derechos y contraer obligaciones o como la facultad de la persona para
adquirir y tener para s derechos y gozar o disfrutar de ellos, hacindolos valer
y respetar frente a los dems en cuanto fuere necesario.

Existen dos clases de capacidad:

o CAPACIDAD JURDICA O DE GOCE (Capacidad de Derecho),

que es atributo de la persona para ser titular de derechos y obligaciones.
o CAPACIDAD DE OBRAR O DE EJERCICIO (Capacidad Legal), la
cual consiste en aquella facultad que tienen las personas al actuar por si
mismas en el mundo del derecho tomando en cuenta como regla general que
toda persona es legalmente capaz hasta que la ley determine su incapacidad.

El albaceazgo es un cargo testamentario porque se designa por testamento, el

cual es voluntario tanto de parte de testador como del designado, quien puede
o no optar por el cargo, dicho cargo es gratuito y temporal porque el albacea
debe cumplirlo en el termino que seale el testador y si este no lo seala se
computa como lapso para su cargo un ao, el cual se contara desde el
momento de la muerte del causante, termino que se puede prolongar si as lo
solicita uno de los herederos o el mismo albacea al Juez, cabe destacar que el
albaceazgo es de ejecucin obligatoria una vez que es aceptada.

La misin del albacea es diferente a la del administrador de la herencia y a la

del partidor y se considera como capaz para ejercer el cargo de albacea las
personas que son capaces de obligarse segn lo que dispone el Cdigo Civil
Venezolano en su artculo 18 al indicar que es mayor de edad quien haya
cumplido dieciocho aos de edad y este se considera segn nuestra
legislacin, capaz para todos los actos de la vida civil.

Es por esta razn que no puede ser albacea quien no es capaz de obligarse y
en este caso el menor de edad no puede ser albacea, ni aun con la
autorizacin de sus padres o del tutor por lo que dispone el Cdigo Civil en su
artculo 969. De igual manera el artculo 965 ejusdem establece que puede el
testador dar sustituto a los incapaces de testar, respecto de los que deje, para
el caso de que el incapaz muera en la incapacidad de testar, excepto de lo que
tengan que dejarles por razn de la legtima.

FUNCIONES DEL ALBACEAZGO.

La funcin del albacea es diferente a la del administrador de la herencia y de la

del partidor y entre estas funciones tenemos las siguientes;

1. Disponer y pagar los funerales del testador con arreglo a

lo ordenado por este, y en defecto de esta disposicin,
segn la costumbre del lugar y las facultades de la
herencia.

2. Pagar los legados que consistan en cantidades

dinerarias.
 3. Vigilar la ejecucin de las dems disposiciones
ordenadas en el testamento y sostener su validez en juicio
o fuera de l.

4. Si por disposicin del testador esta en posesin de todos

los bienes, sus funciones se extienden a pagar las deudas.

5. En caso de que en la herencia no hubiese suficiente

dinero para hacer los pagos y los herederos no lo afrontare
de lo suyo, entonces los albaceas solicitaran autorizacin
al tribunal para vender los bienes, la cual deber notificarse
a los herederos.

6. Administrar los bienes hereditarios.

7. Vigilar su conservacin y custodia, es decir, tomar

medidas precautelativas entre las que destacan la
formacin de inventario, y el depsito del dinero sobrante.

8. Realizar los actos necesarios para cumplir la voluntad

del causante.

9. Ejecutar las disposiciones del testador.

El albacea deber cumplir su encargo en el termino sealado por el testador,

en caso de no indicarse, se entender que es por un ao a partir de la muerte
de aquel, tiempo que el Juez podr prolongar bien sea a peticin de los
herederos o del mismo albacea. Adems los herederos pueden pedir la
terminacin del albaceazgo, bien porque haya cumplido, o an cuando no est
vencido el plazo.

El albacea no puede delegar sus funciones, para eso necesita autorizacin

expresa del testador, las cuales terminarn por muerte o porque haya expirado
el trmino sealado por el testador o por la ley.

El cargo de albacea es gratuito y voluntario, pero una vez aceptado pasa a ser
obligatorio.

Los gastos que el albacea haga con relacin al inventario y el rendimiento de

cuentas y los dems que sean necesarios para el desempeo de sus
funciones, le sern abonados a la masa de la herencia.

ATRIBUCIONES DE LOS ALBACEAS:

Son las sealadas por el testador par que haga cumplir sus disposiciones
testamentarias; a falta de tal indicacin rige lo prescrito por la ley (articulo 973
al 977 Cdigo Civil), y son:
 1. Disponer y pagar los funerales del testador, con arreglo a lo ordenado
por ste, y en defecto de tal disposicin, segn la costumbre del lugar y
las facultades de la herencia.
2. Pagar los legados que consistan en cantidades de dinero, hacindolo
saber al heredero y no contradicindolo ste.
3. Vigilar la ejecucin de lo dems ordenado en el testamento; y sostener,
siendo ello justo, su validez en juicio o fuera de l.
4. Si por disposicin del testador est en posesin de todos los bienes, sus
atribuciones se extienden a pagar las deudas.
5. Cuando no hubiere en la herencia dinero suficiente para hacer los pagos
y los herederos no lo afrontasen de lo suyo, solicitarn autorizacin del
Tribunal par la venta de bienes, previa notificacin de los herederos.
Pero no podrn los albaceas, so pretexto de pago de legados y
funerales, proceder al inventario de los bienes del de cujus contra la
voluntada de los herederos. Procedern a la formacin del inventario
siempre que el testador lo hubiere ordenado, o entrarn en posesin de
los bienes, a menos que existan herederos capaces de administrar sus
bienes y se opongan a ello.
6. Si alguno de los herederos no tuviere la libre administracin de sus
bienes o fuere alguna corporacin o establecimiento pblico, los
albaceas debern poner inmediatamente en conocimiento del padre,
tutor, curador o administrador, que se debe proceder a la formacin del
inventario y si stos se halaren fuera del domicilio del de cujus,
procedern a formar el inventario sin necesidad de tal particin.

Hay diversas teoras sobre el origen de la legtima y su justificacin, sin

embargo, a los fines de este texto nos limitaremos a aceptarla como materia de
orden pblico en lo referente al causante, lo cual significa que l est obligado
a respetarla. Es necesario aclarar algo que ya esbozbamos al hablar del
testamento, y es el hecho que el patrimonio del causante est formado por dos
porciones:

a. La porcin disponible: que constituye la mitad del patrimonio, y de la cual

pudo disponer el testador libremente en su testamento. El destino de esta
porcin del patrimonio lo decide exclusivamente el testador, y es de esta parte
de su patrimonio de la cual puede hacer las liberalidades que juzgue
convenientes.

b. La porcin indisponible que corresponde: "en plena propiedad a sus

herederos legitimarios", La porcin indisponible, no puede ser, como su nombre
lo indica, asignada a ningn heredero salvo a los legitimarios que son: los
descendientes, ascendientes, y el cnyuge no separado legalmente de cuerpos
y de bienes, una vez producida la muerte del causante, quien les transmite el
derecho a la legtima que los convierte en legitimarios. Mientras el causante
est vivo slo son descendientes, ascendientes, y cnyuge no separado
legalmente de cuerpos y de bienes, con una expectativa de convertirse en
herederos legitimarios a la muerte de su causante. De manera que nunca
puede hablarse de legitimarios mientras no se haya producido el deceso del
causante. Abierta la sucesin cada heredero legitimario tiene derecho a una
cuota de la porcin indisponible del de cujus, que constituye su legtima. El
clculo de la legtima (qu parte de la porcin indisponible le toca a cada
legitimario) se hace partiendo de la base de la participacin del heredero si la
sucesin fuera intestada, vale decir, si no hubiera testamento. Como la porcin
indisponible es la mitad del patrimonio, la participacin del heredero legitimario:
su legtima, es la mitad de lo que le tocara en la sucesin intestada.
Bsicamente, al igual que en la sucesin intestada, los descendientes y el
cnyuge no separado legalmente de cuerpos y de bienes, desplazan a los
ascendientes, de modo que stos (los ascendientes) slo tendrn acceso a la
legtima cuando no existan descendientes, concurriendo en ese caso, con el
cnyuge sobreviviente no separado de cuerpos y bienes. Igualmente, de no
existir descendientes, ni cnyuge no separado legalmente de cuerpos y bienes,
los ascendientes tendrn el carcter de legitimarios nicos. Sugerimos
consultar nuestros comentarios al art. 807 en lo referente al concepto de
patrimonio del de cujus. En relacin al tema de la legtima hay dos inclusiones
en leyes vigentes que debemos tomar en cuenta. En primer lugar el referido a
la Ley de Fideicomisos publicada en la Gaceta Oficial Extraordinaria no 496
del 17 de agosto de 1956, en la cual se establece lo siguiente:

"ARTCULO 10

No obstante lo dispuesto en el Cdigo Civil sobre la legtima, el testador puede

disponer la constitucin de un fideicomiso respecto de la misma, o parte de ella
en favor de los herederos forzosos siempre que stos hayan realizado
reiteradamente actos de prodigalidad o se encuentren de tal manera
insolventes que sus futuras adquisiciones se vean seriamente amenazadas. En
tal caso, no obstante lo dispuesto en el acto constitutivo, los herederos forzosos
beneficiados tendrn derecho a recibir las rentas de los bienes fideicometidos,
por lo menos, semestralmente. La constitucin del fideicomiso sobre la legtima
o parte de ella, no tiene efecto si a la muerte del testador los herederos
forzosos han abandonado de modo permanente la vida prdiga no se
encuentran en el estado de insolvencia que dio origen a la disposicin del
testador; y en todo caso, termina el fideicomiso si ello ocurre con posterioridad.
A la terminacin del fideicomiso sobre la legtima o parte de ella, los bienes
fideicometidos sern transferidos a los herederos forzosos o a los herederos de
stos". A pesar de que nuestro Cdigo Civil nunca define a los herederos
forzosos la Ley de Fideicomisos se permite denominar as a los herederos
legitimarios que si aparecen dibujados bajo el texto del art. 883. En segundo
lugar el Artculo 35 de la Ley de Derecho Internacional Privado publicada en la
Gaceta Oficial No 36.511 de 6 de agosto de 1998 que determina:

"Los descendientes, los ascendientes y el cnyuge sobreviviente, no separado

legalmente de bienes, podrn, en todo caso, hacer efectivo sobre los bienes
situados en la Repblica el derecho a la legtima que les acuerda el Derecho
venezolano".

Concordancias: 197, 195, 201, 209, 210, 211, 213, 883. Ley de Fideicomisos.
Ley de Derecho Internacional Privado.

Cabe la posibilidad de que el testador asigne a un legatario un usufructo o una

renta vitalicia, que excedan su porcin disponible. En el caso del usufructo
ocurre cuando el legado est instituido sobre bienes cuyo valor sea superior al
representado por su porcin disponible. Y en relacin a la renta vitalicia, que
para producirla se requiera de bienes de valor mayor al de la porcin
disponible. De manera que el texto del artculo donde dice- "cuyo rendimiento
exceda el de la porcin disponible..." lo entenderamos mejor si dijera: "cuyo
rendimiento sea producido por bienes con un valor superior al de la porcin
disponible". Lgicamente hay una relacin directamente proporcional entre el
valor del bien sobre el cual se instituye el usufructo o la renta, y el fruto que ese
bien produce. De modo que el de cujus al instituir un legado de usufructo sobre
un bien que representa una porcin mayor a la disponible, est excediendo su
facultad de disponer (de la porcin disponible). Aunque lo est haciendo slo
para una parte del derecho de propiedad, como es el uso y el disfrute; y deje a
la nuda propiedad intacta. Es necesario ilustrar lo afirmado con un ejemplo:

Supongamos que el testador posee veinte casas, y le sobreviven diez

herederos legitimarios. Si el testador dispusiera en el testamento de un legado
a un extrao XX, consistente en el usufructo de las veinte casas; aun cuando
no haya dispuesto de la nuda propiedad de las 20 casas, estara afectando la
porcin indisponible, porque su porcin disponible slo le permita otorgar el
usufructo sobre 10 casas.

El artculo establece ms adelante: "...los legitimarios pueden optar entre

ejecutar esta disposicin o abandonar la propiedad de la porcin disponible":

Significa que:

PRIMERA OPCIN: "...los legitimarios pueden optar entre ejecutar esta

disposicin..."

Los legitimarios pueden aceptar la disposicin testamentaria de su causante,

en cuyo caso mantendrn la alcuota de la nuda propiedad que les
corresponda, ms la expectativa de que al cesar el usufructo la plena
propiedad se restablezca, y su alcuota de la nuda propiedad se convierta en
plena propiedad.

En nuestro ejemplo: los diez legitimarios pueden mantener la nuda propiedad

de las veinte casas, y la expectativa de que, al terminar el usufructo instituido
por su causante, la propiedad plena se restablezca, con lo cual llegaran a ser
propietarios de las veinte casas, y al efectuarse la particin correspondiente
cada uno de los legitimarios sera propietario de dos casas.

SEGUNDA OPCIN: "...o abandonar la propiedad de la porcin disponible".

"...o abandonar la propiedad de la porcin disponible". Significa que los

legitimarios abandonan (no ejercen pretensin alguna sobre esa porcin) la
propiedad de la porcin disponible (sobre la cual el de cujus estableci
compromisos transitorios). Sin embargo, les queda por reclamar, en plena
propiedad su legtima. En otras palabras los legitimarios pueden reclamar su
legtima, y abandonar o ceder lo que les hubiera correspondido de la porcin de
la cual el de cujus dispuso. Volviendo al Ej.: los diez legitimarios pueden
reclamar su legtima en plena propiedad que sera: la mitad de lo que les
hubiera tocado en la sucesin intestada; es decir: una casa para cada uno, y
abandonar cualquier pretensin sobre el resto.

CONSECUENCIA DE ELEGIR LA SEGUNDA OPCIN

Sin embargo, al ser abandonada la porcin, en virtud de que debe haber

continuidad de las relaciones jurdicas establecidas sobre el patrimonio, la
Doctrina es conteste en que esa porcin abandonada pasar al legatario, quien
as se convertir en heredero. De manera que la consecuencia de la eleccin
de los legitimarios radica en el hecho de que el legatario pasar a ser heredero
de la porcin abandonada. Volviendo al ejemplo: el legatario del usufructo de
[as veinte casas, se convertir por efectos de la escogencia de los diez
herederos legitimarios, que reclamaron su legtima (cada uno una casa), a ser
l el heredero de las diez casas restantes.

Concordancias; 883, 884.

La norma se refiere a aquellas enajenaciones efectuadas por el causante, a

favor de sus descendientes, y ascendientes, en las cuales l se reserv el
usufructo de la cosa enajenada; y a las realizadas a fondo perdido, es decir,
aquellas en las cuales, la ndole de la enajenacin no tuvo un efecto
compensatorio para el vendedor. En otras palabras: no se pag precio alguno
por la cosa vendida, y, si se pag, no fue el precio de mercado. Por ejemplo,
supongamos un padre que le venda a su hijo, estudiante de 18 aos, una finca
valorada en 500 millones. Si el hijo no tiene fortuna propia, ni ingresos de
ningn tipo, diferentes a los que el padre pueda suministrarle, mal puede
pensarse que haya habido pago alguno, sino, simplemente, una enajenacin a
fondo perdido. Hicimos mencin, al inicio de este comentario, de descendientes
y ascendientes; y no de legitimarios, como especficamente menciona el
artculo, ya que, en nuestro criterio, est mal empleado el trmino legitimario en
el texto del artculo, pues los descendientes y ascendientes son, nicamente,
parientes con expectativas de convertirse en legitimarios cuando nazca para
ellos el derecho a la legtima:

Art., 883, lo cual slo ocurre a la muerte del causante. No aludimos al cnyuge
porque la norma incluida en este art. 886, no le es extensiva, ya que de
acuerdo al art. 1.481: "Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes".
Aclarado lo anterior, veamos las consecuencias de esos actos traslativos de
propiedad realizados en vida del causante a fondo perdido o reservndose el
usufructo. En primer lugar dice e! articulo que: "El valor en plena propiedad de
los bienes enajenados en provecho de un legitimario, a fondo perdido o con
reserva de usufructo, se imputar a la porcin disponible y el excedente se
colacionar en la masa,..", y ello significa que el valor de la cosa enajenada,
nunca pagada, se le cargar a la porcin disponible del testador, de la cual
hicimos mencin en nuestros comentarios sobre los Art. 883 y 884- Es decir:
"...se imputar a la porcin disponible..." y aade: "...y el excedente se
colacionar en la masa", Ms adelante, a partir del art. 1.083, estudiaremos la
colacin como tal, y el concepto de imputacin que ya aplicamos, por lo pronto
diremos que el valor de la cosa enajenada, excedente de la porcin disponible
del difunto, se reintegrar a la masa de la herencia, es obvio que tal reintegro
deber hacerlo quien se benefici de la enajenacin. En realidad,
conceptualmente, el de cujus hizo una donacin al efectuar las enajenaciones
caractersticas que aludimos. Y en principio sera aplicable el art. 1.468 que
dice: "Las donaciones de toda especie que una persona haya hecho durante
los diez ltimos aos de su vida, por cualquier causa y en favor de cualquiera
persona, quedan sujetas a reduccin si se reconoce que en la poca de la
muerte del donador, excedan de la porcin de bienes de que pudo disponer el
mismo donador, segn las reglas establecidas en el Captulo [I, Ttulo II, de
este Libro.

Esta disposicin no se aplica a los casos previstos en la Seccin IV, Captulo

III, Ttulo II, de este Libro.

Las reglas establecidas en el art. 885 y en los Art. 888 y siguientes para la
reduccin de las disposiciones testamentarias, se observarn para la reduccin
de las donaciones".

Sin embargo, en el texto que acabamos de transcribir del art. 1.468 se nos
previene de una excepcin en su aplicacin, cual es: "...Esta disposicin no se
aplica a los casos previstos en la Seccin IV, Captulo III, Ttulo II, de este
Libro...". Se est refiriendo a los Arts. 1.083 a 1.109 referentes a la imputacin
y colacin, que son los que realmente deben aplicarse.

Luego, en este caso, especficamente previsto en el art. 886. No podemos

afectar solamente las donaciones realizadas por el de cujus los ltimos diez
aos de su vida, ni tampoco fijar un lapso para ejercer Un derecho mientras tal
derecho no nazca. Consecuencialmente, como en realidad no existe, en ningn
articulo del Cdigo, un lapso de prescripcin para el derecho a pedir la
imputacin y colacin que concede la norma del Art., 886, algunos autores se
empean en establecerlo tomando como base el Art., 889, que estudiaremos
ms adelante, y en el cual se circunscriben a los diez aos anteriores a la
muerte del causante las donaciones susceptibles de ser sujetas a reduccin.
Para ello tambin se apoyan en el art. 1-468. Pero haciendo caso omiso a la
expresa excepcin que contiene ese artculo de la cual hicimos mencin arriba.

De frente a la realidad de una ausencia de norma especfica en este caso, que

nos fije los lapsos citados, nos queda solamente aplicar el Art.- 4, segundo
prrafo "...Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en
consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias
anlogas; y si hubiera todava dudas, se aplicarn los principios generales del
Derecho". La nica manera de concebir los principios generales del Derecho es
a travs de la aplicacin prctica del Derecho a un caso concreto, en el cual.
Aunada al criterio del Juez, se emplear la interpretacin analgica extensiva, a
favor del dbil jurdico. Partiendo de tales premisas, no es posible en nuestro
criterio fijar lapso de prescripcin alguno para la colacin, ni al derecho del
legitimario a pedir la imputacin del valor en plena propiedad de lo enajenado a
la porcin disponible del de clijus. Veamos un ejemplo que ilustra nuestra tesis:
un Sr. X padre de varios nios, vende con reserva de usufructo o a fondo
perdido, (para nuestros propsitos es lo mismo), la totalidad de sus bienes a su
hijo mayor de dieciocho aos.

Transcurridos cuarenta aos de tales ventas el Sr. X muere. Dnde quedaran

los derechos de los otros hijos del causante, legitimarios tambin, relativos a la
colacin de los bienes enajenados al hermano mayor, si dichos derechos slo
surgieron a la muerte de su padre, y ya haban transcurrido desde la venta que
el causante hizo mucho ms de los diez aos que establece el Art., 889, para la
reduccin de las donaciones? De manera que, aplicando las consideraciones
que hicimos, podemos afirmar que no existe lapso de prescripcin para el
derecho de pedir que el valor en plena propiedad de tales bienes se impute a la
porcin disponible, y que el resto lo colacione en la masa de la herencia el
legitimario beneficiado. Lo que si existe es el lapso de prescripcin de diez
aos establecido para ejercer la accin personal art. 1.977, destinada a pedir el
derecho una vez que ste haya nacido, es decir, una vez muerto el causante-
Hay ms sobre el artculo comentado, y es el hecho de que en el ltimo aparte
dice:

"La colacin y la imputacin referidas no pueden pedirse sino por los

legitimarios que no hayan dado su consentimiento para la enajenacin". Luego,
por interpretacin en contrario dice: "...los legitimarios que hayan dado su
consentimiento para la venta no tienen derecho a pedir la colacin y la
imputacin referidas".

Al efecto debemos opinar lo siguiente:

lo Ya hemos objetado el uso del trmino legitimario en la primera parte

del texto del artculo, refirindonos a cundo en realidad surgen los
herederos legitimarios, de manera que en nuestra opinin nunca pudo
un legitimario autorizar la venta que en vida hizo su causante, porque l
no haba adquirido dicha condicin de legitimario.

2 Si lo que se deduce del texto es que se le niega el derecho a un

descendiente, ascendiente de pedir la imputacin a la masa de la
liberalidad del causante, por haberla autorizado en su oportunidad, ms
absurdo parece, pues nadie puede quitarle a otro lo que no tiene. No se
puede establecer una penalidad de proyeccin futura, diciendo-, "el da
cuando nazca el derecho a la legtima de mi descendiente, o
ascendiente, convirtindolos en legitimarios, no podrn ejercerlo,
pidiendo que el monto de la liberalidad que hice a favor de X, ss impute
a la porcin disponible, y que el excedente se colacione a la masa
hereditaria, porque estando yo vivo, me autorizaron hacer tal
liberalidad". Esperamos que algn da, en una futura reforma, se
modifique la redaccin de este artculo, eliminando el exabrupto jurdico
que contiene.

Concordancias; 1.481, 889, 1.468, 885, 888,1.468, 889.1.977, 883.

Este artculo guarda una abierta relacin con el art. 845, porque el texto de
dicho artculo determin la necesidad de calcular el monto de lo percibido por el
cnyuge sobreviviente, de manera de comparar ese monto con el recibido por
el hijo menos favorecido de una unin anterior; consagrando la imposibilidad de
que el hijo reciba menos que dicho cnyuge sobreviviente. Para ello el
legislador establece una legtima ficticia al decir que se le imputar al cnyuge
Sobre su legtima, adems de lo recibido por el testamento, "todo cuanto haya
adquirido por las capitulaciones matrimoniales". Sabido es que el cnyuge
separado de bienes por capitulaciones matrimoniales no tiene derecho a
legtima Art.- 883, sin embargo, se realiza aqu su clculo ficticio para
determinar cunto es el exceso otorgado por el testador, bien por regalos en
ocasin de celebrar las capitulaciones, o por otras donaciones hechas por el
causante.

En definitiva se establece que el clculo del monto recibido por el cnyuge,

imputable a su legtima, no se circunscribe a lo dejado en el testamento; sino
que hay que sumarle lo adquirido por donaciones. Igualmente ocurre con el
resto de los legitimarios, quienes tambin colacionarn a favor de ese hijo
menos favorecido del causante Art.1.083, vale decir, de los hermanos, o
sobrinos que concurran en representacin de algn hermano premuerto. El
espritu del artculo es establecer los verdaderos montos de la legitima del hijo
menos favorecido, si fue sometido a legtima, en funcin de una masa
hereditaria ms real, que comprenda las donaciones recibidas por los dems
legitimarios, incluido el cnyuge, aun cuando al estar separado de bienes por
capitulaciones matrimoniales no tenga legtima.

Concordancias: 845, 883. 884.1.083.

Hay diversas teoras sobre el origen de la legtima y su justificacin, sin

embargo, a los fines de este texto nos limitaremos a aceptarla como materia de
orden pblico en lo referente al causante, lo cual significa que l est obligado
a respetarla. Es necesario aclarar algo que ya esbozbamos al hablar del
testamento, y es el hecho que el patrimonio del causante est formado por dos
porciones:

a. La porcin disponible: que constituye la mitad del patrimonio, y de la cual

pudo disponer el testador libremente en su testamento. El destino de esta
porcin del patrimonio lo decide exclusivamente el testador, y es de esta parte
de su patrimonio de la cual puede hacer las liberalidades que juzgue
convenientes.

b. La porcin indisponible que corresponde: "en plena propiedad a sus

herederos legitimarios", La porcin indisponible, no puede ser, como su nombre
lo indica, asignada a ningn heredero salvo a los legitimarios que son: los
descendientes, ascendientes, y el cnyuge no separado legalmente de cuerpos
y de bienes, una vez producida la muerte del causante, quien les transmite el
derecho a la legtima que los convierte en legitimarios. Mientras el causante
est vivo slo son descendientes, ascendientes, y cnyuge no separado
legalmente de cuerpos y de bienes, con una expectativa de convertirse en
herederos legitimarios a la muerte de su causante. De manera que nunca
puede hablarse de legitimarios mientras no se haya producido el deceso del
causante. Abierta la sucesin cada heredero legitimario tiene derecho a una
cuota de la porcin indisponible del de cujus, que constituye su legtima.

El clculo de la legtima (qu parte de la porcin indisponible le toca a cada

legitimario) se hace partiendo de la base de la participacin del heredero si la
sucesin fuera intestada, vale decir, si no hubiera testamento. Como la porcin
indisponible es la mitad del patrimonio, la participacin del heredero legitimario:
su legtima, es la mitad de lo que le tocara en la sucesin intestada.
Bsicamente, al igual que en la sucesin intestada, los descendientes y el
cnyuge no separado legalmente de cuerpos y de bienes, desplazan a los
ascendientes, de modo que stos (los ascendientes) slo tendrn acceso a la
legtima cuando no existan descendientes, concurriendo en ese caso, con el
cnyuge sobreviviente no separado de cuerpos y bienes. Igualmente, de no
existir descendientes, ni cnyuge no separado legalmente de cuerpos y bienes,
los ascendientes tendrn el carcter de legitimarios nicos.

Sugerimos consultar nuestros comentarios al art. 807 en lo referente al

concepto de patrimonio del de cujus. En relacin al tema de la legtima hay dos
inclusiones en leyes vigentes que debemos tomar en cuenta. En primer lugar el
referido a la Ley de Fideicomisos publicada en la Gaceta Oficial
Extraordinaria no 496 del 17 de agosto de 1956, en la cual se establece lo
siguiente:

"ARTCULO 10

No obstante lo dispuesto en el Cdigo Civil sobre la legtima, el testador puede

disponer la constitucin de un fideicomiso respecto de la misma, o parte de ella
en favor de los herederos forzosos siempre que stos hayan realizado
reiteradamente actos de prodigalidad o se encuentren de tal manera
insolventes que sus futuras adquisiciones se vean seriamente amenazadas. En
tal caso, no obstante lo dispuesto en el acto constitutivo, los herederos forzosos
beneficiados tendrn derecho a recibir las rentas de los bienes fideicometidos,
por lo menos, semestralmente.

La constitucin del fideicomiso sobre la legtima o parte de ella, no tiene efecto

si a la muerte del testador los herederos forzosos han abandonado de modo
permanente la vida prdiga no se encuentran en el estado de insolvencia que
dio origen a la disposicin del testador; y en todo caso, termina el fideicomiso si
ello ocurre con posterioridad. A la terminacin del fideicomiso sobre la legtima
o parte de ella, los bienes fideicometidos sern transferidos a los herederos
forzosos o a los herederos de stos". A pesar de que nuestro Cdigo Civil
nunca define a los herederos forzosos la Ley de Fideicomisos se permite
denominar as a los herederos legitimarios que si aparecen dibujados bajo el
texto del art. 883. En segundo lugar el Artculo 35 de la Ley de Derecho
Internacional Privado publicada en la Gaceta Oficial N o 36.511 de 6 de agosto
de 1998 que determina:

"Los descendientes, los ascendientes y el cnyuge sobreviviente, no separado

legalmente de bienes, podrn, en todo caso, hacer efectivo sobre los bienes
situados en la Repblica el derecho a la legtima que les acuerda el Derecho
venezolano".

Concordancias: 197, 195, 201, 209, 210, 211, 213, 883. Ley de Fideicomisos.
Ley de Derecho Internacional Privado.

Cabe la posibilidad de que el testador asigne a un legatario un usufructo o una

renta vitalicia, que excedan su porcin disponible. En el caso del usufructo
ocurre cuando el legado est instituido sobre bienes cuyo valor sea superior al
representado por su porcin disponible. Y en relacin a la renta vitalicia, que
para producirla se requiera de bienes de valor mayor al de la porcin
disponible. De manera que el texto del artculo donde dice- "cuyo rendimiento
exceda el de la porcin disponible..." lo entenderamos mejor si dijera: "cuyo
rendimiento sea producido por bienes con un valor superior al de la porcin
disponible". Lgicamente hay una relacin directamente proporcional entre el
valor del bien sobre el cual se instituye el usufructo o la renta, y el fruto que ese
bien produce. De modo que el de cujus al instituir un legado de usufructo sobre
un bien que representa una porcin mayor a la disponible, est excediendo su
facultad de disponer (de la porcin disponible). Aunque lo est haciendo slo
para una parte del derecho de propiedad, como es el uso y el disfrute; y deje a
la nuda propiedad intacta. Es necesario ilustrar lo afirmado con un ejemplo:

Supongamos que el testador posee veinte casas, y le sobreviven diez

herederos legitimarios. Si el testador dispusiera en el testamento de un legado
a un extrao XX, consistente en el usufructo de las veinte casas; aun cuando
no haya dispuesto de la nuda propiedad de las 20 casas, estara afectando la
porcin indisponible, porque su porcin disponible slo le permita otorgar el
usufructo sobre 10 casas.

El artculo establece ms adelante: "...los legitimarios pueden optar entre

ejecutar esta disposicin o abandonar la propiedad de la porcin disponible":

Significa que:

PRIMERA OPCIN: "...los legitimarios pueden optar entre ejecutar esta

disposicin..."

Los legitimarios pueden aceptar la disposicin testamentaria de su causante,

en cuyo caso mantendrn la alcuota de la nuda propiedad que les
corresponda, ms la expectativa de que al cesar el usufructo la plena
propiedad se restablezca, y su alcuota de la nuda propiedad se convierta en
plena propiedad.

En nuestro ejemplo: los diez legitimarios pueden mantener la nuda propiedad

de las veinte casas, y la expectativa de que, al terminar el usufructo instituido
por su causante, la propiedad plena se restablezca, con lo cual llegaran a ser
propietarios de las veinte casas, y al efectuarse la particin correspondiente
cada uno de los legitimarios sera propietario de dos casas.

SEGUNDA OPCIN: "...o abandonar la propiedad de la porcin disponible".

"...o abandonar la propiedad de la porcin disponible". Significa que los
legitimarios abandonan (no ejercen pretensin alguna sobre esa porcin) la
propiedad de la porcin disponible (sobre la cual el de cujus estableci
compromisos transitorios). Sin embargo, les queda por reclamar, en plena
propiedad su legtima. En otras palabras los legitimarios pueden reclamar su
legtima, y abandonar o ceder lo que les hubiera correspondido de la porcin de
la cual el de cujus dispuso. Volviendo al Ej.: los diez legitimarios pueden
reclamar su legtima en plena propiedad que sera: la mitad de lo que les
hubiera tocado en la sucesin intestada; es decir: una casa para cada uno, y
abandonar cualquier pretensin sobre el resto.

CONSECUENCIA DE ELEGIR LA SEGUNDA OPCIN

Sin embargo, al ser abandonada la porcin, en virtud de que debe haber

continuidad de las relaciones jurdicas establecidas sobre el patrimonio, la
Doctrina es conteste en que esa porcin abandonada pasar al legatario, quien
as se convertir en heredero. De manera que la consecuencia de la eleccin
de los legitimarios radica en el hecho de que el legatario pasar a ser heredero
de la porcin abandonada. Volviendo al ejemplo: el legatario del usufructo de
[as veinte casas, se convertir por efectos de la escogencia de los diez
herederos legitimarios, que reclamaron su legtima (cada uno una casa), a ser
l el heredero de las diez casas restantes.

Concordancias; 883, 884.

La norma se refiere a aquellas enajenaciones efectuadas por el causante, a

favor de sus descendientes, y ascendientes, en las cuales l se reserv el
usufructo de la cosa enajenada; y a las realizadas a fondo perdido, es decir,
aquellas en las cuales, la ndole de la enajenacin no tuvo un efecto
compensatorio para el vendedor. En otras palabras: no se pag precio alguno
por la cosa vendida, y, si se pag, no fue el precio de mercado. Por ejemplo,
supongamos un padre que le venda a su hijo, estudiante de 18 aos, una finca
valorada en 500 millones. Si el hijo no tiene fortuna propia, ni ingresos de
ningn tipo, diferentes a los que el padre pueda suministrarle, mal puede
pensarse que haya habido pago alguno, sino, simplemente, una enajenacin a
fondo perdido. Hicimos mencin, al inicio de este comentario, de descendientes
y ascendientes; y no de legitimarios, como especficamente menciona el
artculo, ya que, en nuestro criterio, est mal empleado el trmino legitimario en
el texto del artculo, pues los descendientes y ascendientes son, nicamente,
parientes con expectativas de convertirse en legitimarios cuando nazca para
ellos el derecho a la legtima:

Art., 883, lo cual slo ocurre a la muerte del causante. No aludimos al cnyuge
porque la norma incluida en este art. 886, no le es extensiva, ya que de
acuerdo al art. 1.481: "Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes".
Aclarado lo anterior, veamos las consecuencias de esos actos traslativos de
propiedad realizados en vida del causante a fondo perdido o reservndose el
usufructo. En primer lugar dice e! articulo que: "El valor en plena propiedad de
los bienes enajenados en provecho de un legitimario, a fondo perdido o con
reserva de usufructo, se imputar a la porcin disponible y el excedente se
colacionar en la masa,..", y ello significa que el valor de la cosa enajenada,
nunca pagada, se le cargar a la porcin disponible del testador, de la cual
hicimos mencin en nuestros comentarios sobre los Art. 883 y 884- Es decir:
"...se imputar a la porcin disponible..." y aade: "...y el excedente se
colacionar en la masa",

Ms adelante, a partir del art. 1.083, estudiaremos la colacin como tal, y el

concepto de imputacin que ya aplicamos, por lo pronto diremos que el valor
de la cosa enajenada, excedente de la porcin disponible del difunto, se
reintegrar a la masa de la herencia, es obvio que tal reintegro deber hacerlo
quien se benefici de la enajenacin. En realidad, conceptualmente, el de cujus
hizo una donacin al efectuar las enajenaciones caractersticas que aludimos.
Y en principio sera aplicable el art. 1.468 que dice: "Las donaciones de toda
especie que una persona haya hecho durante los diez ltimos aos de su vida,
por cualquier causa y en favor de cualquiera persona, quedan sujetas a
reduccin si se reconoce que en la poca de la muerte del donador, excedan
de la porcin de bienes de que pudo disponer el mismo donador, segn las
reglas establecidas en el Captulo [I, Ttulo II, de este Libro.

Esta disposicin no se aplica a los casos previstos en la Seccin IV, Captulo

III, Ttulo II, de este Libro.

Las reglas establecidas en el art. 885 y en los Art. 888 y siguientes para la
reduccin de las disposiciones testamentarias, se observarn para la reduccin
de las donaciones".

Sin embargo, en el texto que acabamos de transcribir del art. 1.468 se nos
previene de una excepcin en su aplicacin, cual es: "...Esta disposicin no se
aplica a los casos previstos en la Seccin IV, Captulo III, Ttulo II, de este
Libro...". Se est refiriendo a los Arts. 1.083 a 1.109 referentes a la imputacin
y colacin, que son los que realmente deben aplicarse.

Luego, en este caso, especficamente previsto en el art. 886. No podemos

afectar solamente las donaciones realizadas por el de cujus los ltimos diez
aos de su vida, ni tampoco fijar un lapso para ejercer Un derecho mientras tal
derecho no nazca. Consecuencialmente, como en realidad no existe, en ningn
articulo del Cdigo, un lapso de prescripcin para el derecho a pedir la
imputacin y colacin que concede la norma del Art., 886, algunos autores se
empean en establecerlo tomando como base el Art., 889, que estudiaremos
ms adelante, y en el cual se circunscriben a los diez aos anteriores a la
muerte del causante las donaciones susceptibles de ser sujetas a reduccin.
Para ello tambin se apoyan en el art. 1-468. pero haciendo caso omiso a la
expresa excepcin que contiene ese artculo de la cual hicimos mencin arriba.
De frente a la realidad de una ausencia de norma especfica en este caso, que
nos fije los lapsos citados, nos queda solamente aplicar el Art.- 4, segundo
prrafo "...Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en
consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias
anlogas; y si hubiera todava dudas, se aplicarn los principios generales del
Derecho". La nica manera de concebir los principios generales del Derecho es
a travs de la aplicacin prctica del Derecho a un caso concreto, en el cual.
aunada al criterio del Juez, se emplear la interpretacin analgica extensiva, a
favor del dbil jurdico.

Partiendo de tales premisas, no es posible en nuestro criterio fijar lapso de

prescripcin alguno para la colacin, ni al derecho del legitimario a pedir la
imputacin del valor en plena propiedad de lo enajenado a la porcin disponible
del de clijus. Veamos un ejemplo que ilustra nuestra tesis: un Sr. X padre de
varios nios, vende con reserva de usufructo o a fondo perdido, (para nuestros
propsitos es lo mismo), la totalidad de sus bienes a su hijo mayor de dieciocho
aos. Transcurridos cuarenta aos de tales ventas el Sr. X muere. Dnde
quedaran los derechos de los otros hijos del causante, legitimarios tambin,
relativos a la colacin de los bienes enajenados al hermano mayor, si dichos
derechos slo surgieron a la muerte de su padre, y ya haban transcurrido
desde la venta que el causante hizo mucho ms de los diez aos que establece
el Art., 889, para la reduccin de las donaciones? De manera que, aplicando
las consideraciones que hicimos, podemos afirmar que no existe lapso de
prescripcin para el derecho de pedir que el valor en plena propiedad de tales
bienes se impute a la porcin disponible, y que el resto lo colacione en la masa
de la herencia el legitimario beneficiado. Lo que si existe es el lapso de
prescripcin de diez aos establecido para ejercer la accin personal art. 1.977,
destinada a pedir el derecho una vez que ste haya nacido, es decir, una vez
muerto el causante- Hay ms sobre el artculo comentado, y es el hecho de
que en el ltimo aparte dice:

"La colacin y la imputacin referidas no pueden pedirse sino por los

legitimarios que no hayan dado su consentimiento para la enajenacin". Luego,
por interpretacin en contrario dice: "...los legitimarios que hayan dado su
consentimiento para la venta no tienen derecho a pedir la colacin y la
imputacin referidas".

Al efecto debemos opinar lo siguiente:

lo Ya hemos objetado el uso del trmino legitimario en la primera parte

del texto del artculo, refirindonos a cundo en realidad surgen los
herederos legitimarios, de manera que en nuestra opinin nunca pudo
un legitimario autorizar la venta que en vida hizo su causante, porque l
no haba adquirido dicha condicin de legitimario.

2 Si lo que se deduce del texto es que se le niega el derecho a un

descendiente, ascendiente de pedir la imputacin a la masa de la
liberalidad del causante, por haberla autorizado en su oportunidad, ms
absurdo parece, pues nadie puede quitarle a otro lo que no tiene. No se
puede establecer una penalidad de proyeccin futura, diciendo-, "el da
cuando nazca el derecho a la legtima de mi descendiente, o
ascendiente, convirtindolos en legitimarios, no podrn ejercerlo,
pidiendo que el monto de la liberalidad que hice a favor de X, ss impute
a la porcin disponible, y que el excedente se colacione a la masa
hereditaria, porque estando yo vivo, me autorizaron hacer tal
liberalidad". Esperamos que algn da, en una futura reforma, se
 modifique la redaccin de este artculo, eliminando el exabrupto jurdico
que contiene.

Concordancias; 1.481, 889, 1.468, 885, 888,1.468, 889.1.977, 883.

Este artculo guarda una abierta relacin con el art. 845, porque el texto de
dicho artculo determin la necesidad de calcular el monto de lo percibido por el
cnyuge sobreviviente, de manera de comparar ese monto con el recibido por
el hijo menos favorecido de una unin anterior; consagrando la imposibilidad de
que el hijo reciba menos que dicho cnyuge sobreviviente. Para ello el
legislador establece una legtima ficticia al decir que se le imputar al cnyuge
Sobre su legtima, adems de lo recibido por el testamento, "todo cuanto haya
adquirido por las capitulaciones matrimoniales". Sabido es que el cnyuge
separado de bienes por capitulaciones matrimoniales no tiene derecho a
legtima Art.- 883, sin embargo, se realiza aqu su clculo ficticio para
determinar cunto es el exceso otorgado por el testador, bien por regalos en
ocasin de celebrar las capitulaciones, o por otras donaciones hechas por el
causante. En definitiva se establece que el clculo del monto recibido por el
cnyuge, imputable a su legtima, no se circunscribe a lo dejado en el
testamento; sino que hay que sumarle lo adquirido por donaciones. Igualmente
ocurre con el resto de los legitimarios, quienes tambin colacionarn a favor de
ese hijo menos favorecido del causante Art.1.083, vale decir, de los hermanos,
o sobrinos que concurran en representacin de algn hermano premuerto. El
espritu del artculo es establecer los verdaderos montos de la legitima del hijo
menos favorecido, si fue sometido a legtima, en funcin de una masa
hereditaria ms real, que comprenda las donaciones recibidas por los dems
legitimarios, incluido el cnyuge, aun cuando al estar separado de bienes por
capitulaciones matrimoniales no tenga legtima.

Concordancias: 845, 883. 884.1.083.

TEMA XII

LA LEGTIMA

CONCEPTO

El concepto de Legtima se encuentra establecido en nuestro Cdigo Civil que

establece en su artculo 883 lo siguiente:

Artculo 883 del Cdigo Civil.- La legtima es una cuota de la herencia que se
debe en plena propiedad a los descendientes, a los ascendientes y al cnyuge
sobreviviente que no est separado legalmente de bienes, con arreglo a los
artculos siguientes.

El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin

(cualquier condicin o lmite que se establezca para la legtima es nula, esto se
debe a que la legtima es un derecho de propiedad que se tiene asignado por la
ley).
Artculo 884 ejusdem.- La legtima de cada descendiente o ascendiente,
legtimos o naturales, y la del cnyuge, ser la mitad de sus respectivos
derechos en la sucesin intestada; y concurren y son excluidos y
representados segn el orden y reglas establecidos para dicha sucesin.

COMENTARIO. El monto de la legtima, a tenor del artculo ut supra, ser la

mitad de la cuota hereditaria.

Esta cuota parte que la ley reserva a tales personas, se denomina cuota
legtima lo cuota de reserva y como, luego de respetar esta porcin el testador
puede disponer libremente del resto de sus bienes, esta otra parte sustrada de
toda vinculacin se ha denominado cuota libre o cuota disponible.

Nuestro Cdigo Civil consagra la institucin de la legtima en el artculo ut

supra, al expresarse que "La legtima es una cuota de la herencia que se debe
en plena propiedad a los descendientes, a los ascendientes y al cnyuge
sobreviviente que no est separado legalmente de bienes," Y luego seala
que "..El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin." Y
en el siguiente artculo establece cual es el monto de la cuota parte cuando
dice: "la mitad de sus respectivos derechos en la sucesin intestada;".

QUIENES SON HEREDEROS LEGITIMARIOS

Ya hemos mencionado que el artculo 883 del Cdigo Civil seala que los
herederos en cuyo favor se restringe la facultad de testar son:

a. Los descendientes.
b. Los ascendientes.
c. El cnyuge sobreviviente que no est legalmente separado de bienes.

A. LOS DESCENDIENTES

Se comprende bajo esta denominacin en primer lugar a los hijos

nacidos dentro o fuera del matrimonio y a stos se asimilan los habidos
en matrimonios putativos o nulos (Artculo 127 del Cdigo Civil), y los
adoptados, y en efecto de unos y otros, los dems descendientes en
ulterior o ulteriores grados, es decir; nietos, bisnietos, etc., quienes iran
a la sucesin legtima por representacin de su ascendiente legitimarios
premuerto, o por derecho propio si no hubiere descendientes de grado
ms prximo.

B. LOS ASCENDIENTES

Los ascendientes tienen derecho a la legtima slo cuando no existan

descendientes, o si existiendo, han sido declarados indignos o han
renunciado, los ascendientes de grado ms prximo excluyen a los de
grado ms lejano por lo que todos estn en el mismo grado, la cuota
legtima se repartir proporcionalmente entre ellos, sin tener en cuenta
que la lnea sea paterna o materna.
 C. CNYUGE SOBREVIVIENTE NO SEPARADO DE BIENES

Requisito especial para que el cnyuge tenga derecho a la legtima es

que no se encuentre separado de bienes aunque lo est slo de
cuerpos, as pues, decretada la separacin por sentencia judicial
cualquiera sea el fundamento de sta cesar el derecho a percibir la
legtima para el cnyuge sobreviviente. En cuanto a la separacin de
bienes anterior al matrimonio, establecida mediante capitulaciones, la
jurisprudencia ha establecido que la "separacin de puede ocurrir,
convencionalmente antes de la celebracin del matrimonio en virtud de
las capitulaciones matrimoniales, como consecuencia de la separacin
de cuerpos por mutuo consentimiento y tambin por sentencia judicial
en la hiptesis del artculo 171 del Cdigo Civil. La expresin de
contenido gentico empleada por la ley al referirse al cnyuge no
separado legalmente de bienes, no permite distinciones entre cada una
de estas especies de separaciones, y por consiguiente, de la separacin
de bienes provenientes de las capitulaciones". Y ms adelante sigue "
cuando los cnyuges han optado por celebrar capitulaciones
matrimoniales el legislador, atendiendo a la situacin de
independencia econmica establecida entre ellos, ha querido mantener
aquella independencia an despus de la muerte, permitiendo a los
cnyuges disponer por testamento de la totalidad de sus bienes
recprocamente, es decir, que no los obliga a conservar cuota alguna de
los bienes de uno en beneficio del otro".

CARACTERSTICAS DE LA LEGTIMA

A. LA LEGTIMA ES UNA CUOTA PARTE DE LA HERENCIA QUE

SE DEBE ES PLENA PROPIEDAD A LOS LEGITIMADOS.
B. EL TESTADOR NO PUEDE SOMETER LA LEGTIMA A
NINGUNA CARGA NI CONDICIN.
C. EL DERECHO A LA LEGTIMA NO SE PIERDE POR VOLUNTAD
DEL DE CUJUS.

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA LEGTIMA

Siendo la legtima, como se ha dicho, una cuota parte hereditaria que se debe
en propiedad al legitimario que acepta la herencia, est regida por los
siguientes principios:

1. El legitimario debe ser heredero y por ende tener capacidad para

suceder en el momento de la apertura de la sucesin. Por lo que el no
concebido, el que no haya nacido vivo o el indigno para ese momento,
no tendrn derecho a la legtima, salvo en el ltimo caso, que el testador
lo hubiere rehabilitado por acto autntico.
2. El legitimario est obligado a la colacin, siempre que sea hijo o
descendiente y entre en la sucesin con sus hermanos o los
descendientes de stos (Artculo 1083 del Cdigo Civil) y tambin a la
 imputacin cuando pida la reduccin de las liberalidades (Artculo 1108
ejusdem).
3. Perder su condicin de legitimario, cuando renuncie a la herencia con
el fin de retener la donacin o el legado que se lo haya hecho (Artculo
1085 del Cdigo Civil).
4. No puede exigir la legtima por anticipado, ni renunciar a ella en vida del
causante.
5. El legitimario, por ser heredero; entra en posesin de los bienes de la
herencia sin necesidad de tomar posesin material (Artculo 995 del
Cdigo Civil).
6. Puede exigir su cuota legtima el legitimario, en especie o en dinero,
segn sea conveniente.

Otros principios que informan la institucin de la legtima son:

Que siendo una cuota hereditaria forzosa, carecer de validez cualquier

disposicin que tienda a eludirla, representa la mnima cantidad que el
heredero que tenga condicin de legitimario puede recibir de la herencia y;
finalmente, es institucin de Orden Pblico, por lo que no podra alegarse en su
contra ningn pacto o renuncia que se pretenda hecha por el heredero forzoso.

MONTO DE LA LEGTIMA

El monto de la legtima lo establece el artculo 884 del Cdigo Civil vigente de

la siguiente forma: "La legtima de cada descendiente o ascendiente, legtimos
o naturales, y la del cnyuge, ser la mitad de sus respectivos derechos en la
sucesin intestada; y concurren y son excluidos y representados segn el
orden y reglas establecidos para dicha sucesin".

OTRAS DISPOSICIONES RELACIONADAS CON LA LEGTIMA

DISPOSICIONES DEL TESTADOR EXCEDIENDO SU PORCIN

DISPONIBLE

Artculo 885 ejusdem.- Cuando el testador dispone de un usufructo o de una

renta vitalicia, cuyo rendimiento exceda el de la porcin disponible, los
legitimarios pueden optar entre ejecutar esta disposicin o abandonar la
propiedad de la porcin disponible.

La misma eleccin pertenece a los legitimarios en el caso en que se haya

dispuesto de la propiedad de una cantidad que exceda de la porcin
disponible.

BIENES ENAJENADOS EN PROVECHO DE UN LEGITIMARIO, A FONDO

PERDIDO O CON RESERVA DE USUFRUCTO

Artculo 886 ejusdem.- El valor en plena propiedad de los bienes enajenados

en provecho de un legitimario, a fondo perdido o con reserva de usufructo, se
imputar a la porcin disponible y el excedente se colacionar en la masa.
 La colacin y la imputacin referidas no pueden pedirse sino por los
legitimarios que no hayan dado su consentimiento para la enajenacin.

CLCULO DE LA LEGTIMA DEL CNYUGE EN CONCORDANCIA CON EL

845

Artculo 887 ejusdem.- Se imputarn al cnyuge sobre su legtima, adems

de todo lo que se le haya dejado por testamento, todo cuanto haya adquirido
por las capitulaciones matrimoniales y por donacin, y a los dems legitimarios,
todo cuanto hayan recibido en vida del de cujus o por testamento del mismo, y
que est sujeto a colacin, de acuerdo con lo dispuesto en la Seccin IV,
Captulo III de este Ttulo.

TEMA XIII

PARTICIN HEREDITARIA

CONCEPTO

Se puede definir de una forma descriptiva, como aquel negocio jurdico

plurilateral o unilateral, segn los casos, en el que como consecuencia de una
serie de operaciones basadas en supuestos de hecho y de derecho, se pone
fin a la comunidad hereditaria, atribuyendo a cada coheredero un lote de bienes
formado con parte de los que integraban la masa de la herencia.

COMENTARIO. La PARTICIN de la HERENCIA no es otra cosa que la

divisin o liquidacin o adjudicacin a los herederos en proporcin a los
derechos que pudieran corresponderles dentro de la herencia (porque a cada
heredero pudiera corresponderle, por el hecho de la concurrencia o de las
conclusiones; una cuota parte diferente, ya sea mayor o menor).

NATURALEZA JURDICA

Su naturaleza jurdica ha sido muy discutida, destacando fundamentalmente

dos posturas: la ATRIBUTIVA y la DECLARATIVA. LA PRIMERA seala que la
particin supone un trueque de partes indivisas pertenecientes a los
coherederos, para conseguir la finalidad de concretar cada bien en un
heredero, con lo el adjudicatario adquiere tanto del causante de la herencia,
como de los dems coherederos (en cuanto a sus cuotas). Por otro lado, la
teora de la NATURALEZA DECLARATIVA supone que la particin no hay
transmisin de nada, sino una concrecin de una particular situacin anterior,
recibiendo el adjudicatario solamente del causante, ya que se considera que
los bienes que le correspondan han sido propiedad exclusiva de ste desde el
momento de la apertura de la sucesin, retroactivamente, por tanto.

Si bien ambas teoras cuentan con apoyo, LA TEORA MS SEGUIDA en la

actualidad parece centrarse no en esas caractersticas que sealan aquellas
dos, sino en que la particin cambia el derecho sobre la totalidad por otro que
 se concreta sobre los bienes determinados, cambia lo abstracto por concreto
(teora determinativa y especificativa de derechos).

FORMAS DE PARTICIN

Se distinguen dos formas de particin; segn la funcin de la particin en el

total proceso sucesorio (relacin herederos - causante) y en la comunidad
hereditaria (relacin entre coherederos). EN EL PRIMER ASPECTO, la
particin como acto complementario de la delacin cumple juntamente con ella,
completando la funcin traslativa. EN EL SEGUNDO ASPECTO, la particin en
s misma considerada como negocio jurdico que pone fin a la comunidad tiene
naturaleza determinativa.

COMENTARIO. Existen sin embargo, a tenor de lo escuchado en clase, otras

dos formas de realizar la particin. Una de ellas es la EXTRAJUDICIAL, es
decir por convenimiento entre partes (normalmente lo realizan mediante el
mtodo de la insaculacin) y la otra es la JUDICIAL (la cual puede ocurrir por
muchos motivos, y es realizada por un tribunal).

QUIENES PUEDEN PEDIR LA PARTICIN?

Pueden pedir la particin NO SOLAMENTE LOS HEREDEROS SINO

TAMBIN EL LEGATARIO de PARTE ALCUOTA. Los cesionarios de unos u
otros, el cnyuge viudo, los acreedores de la herencia, los acreedores del
heredero y los herederos del heredero; sin olvidar lo dispuesto para los
herederos sometidos a condicin. Y la pueden pedir siempre que sean
capaces, aplicndose en el caso de menores y ausentes (piden la particin sus
representantes legtimos).

SI LOS MENORES SON NO EMANCIPADOS, debern estar

representados por sus padres o por aquel de ellos que ejerza la patria
potestad. Caso de inters contrapuesto entre los titulares de la misma y el
menor, debern nombrarse un defensor judicial.
SI EL MENOR EST EMANCIPADO, deber completarse su capacidad
para pedir la particin. La divisin de la herencia podrn demandarla
judicialmente sin necesidad del consentimiento de sus padres o del curador en
su caso.
EN EL CASO DE INCAPACITADOS O MENORES SOMETIDOS A
TUTELA, el Cdigo Civil considera como representantes de ellos al tutor.
EN EL CASO DE LOS AUSENTES se requiere la intervencin de
representante, si bien necesita de autorizacin judicial salvo cuando el
representante sea cnyuge, hijo o ascendiente del ausente, que vive al
deferirse la herencia.

OPERACIONES QUE RIGEN LA PARTICIN

La particin se inicia con un inventario o relacin de bienes seguido de una

valoracin o tasacin de esos bienes inventariados, para proceder a
continuacin a la fijacin del activo lquido. Esta fijacin presupone la
determinacin del activo bruto, que implica la disolucin de la sociedad
conyugal. En ese activo bruto habr que tener en cuenta lo referido a rentas,
frutos, impensas y daos ocasionados por malicia o negligencia; lo dispuesto
sobre gastos de la particin, en relacin con la carga real perpetua o renta que
grave alguna finca de la herencia, y sobre todo es necesario no olvidarse de la
posicin de los acreedores. En relacin con ellos cabe distinguir algunos casos,
segn la cul sea el momento en que se encuentran con relacin a la particin.
Antes de efectuarse, como ya se vio en sede de comunidad hereditaria, parece
que la responsabilidad es solidaria, pudiendo los acreedores promover el juicio
voluntario de testamentaria, tambin pueden oponerse a que se lleve a cabo la
particin sin que se les pague o afiance el importe de sus crditos, pero slo
los acreedores reconocidos como tales en escritura pblica o ttulo que haga
prueba plena o demostrados en sentencia judicial; tambin pueden intervenir a
su costa en la particin, para evitar que sta se haga en fraude o perjuicio de
sus derechos.

Hecha la particin, se establece la responsabilidad solidaria de los

coherederos, expresamente, y adems la configura como universal, con la
excepcin de la aceptacin de la herencia a beneficio de inventario. Por ello es
lgico que se conceda un derecho de regreso al coheredero que ha pagado,
respecto de la parte proporcional de cada una de los otros.

Realizadas todas las operaciones anteriormente sealadas, se procede a

formar lotes donde es importante tener en cuenta la "POSIBLE IGUALDAD"
que implica una distribucin de los bienes de forma proporcional en las cuotas,
no entendindose, por tanto; como igualdad meramente cuantitativa. Para el
caso de que la cosa sea indivisible o desmerezca mucho con su divisin, lo que
no impide la adjudicacin de bienes pro indiviso a los herederos conforme a las
reglas de la copropiedad o condominio.

Formulados ya los lotes, se procede a las adjudicaciones de los bienes con sus
respectivos ttulos.

CLASES DE PARTICIN

Como se ha apuntado incidentalmente con anterioridad, la particin puede

llevarse a cabo por diferentes sujetos, lo que da lugar a la siguiente
clasificacin:

A. PARTICIN EFECTUADA POR LOS HEREDEROS. Es un negocio

plurilateral con unanimidad y capacidad.
B. NO EXISTIENDO ACUERDO, deber acudirse a la PARTICIN
JUDICIAL que se llevar a efecto bien a travs del juicio divisorio de
testamentaria o de ab intestato, y que en ningn caso impiden un
posterior juicio declarativo ordinario.
C. EL TESTADOR puede designar por acto entre vivos o mortis causa a
cualquier persona, que no sea coheredero, para que realice la particin.
Es esta la figura del contador partidor que tiene como nica funcin
contar y partir, es decir; efectuar las operaciones de particin que
conllevan a satisfacer los derechos previamente establecidos por va de
testamento. Su funcin es, por tanto, muy estricta (partir) a diferencia del
 albacea que ejecuta la ltima voluntad del testador en general (ver.
Albacea). Ambos cargos pueden, sin embargo; yuxtaponerse, pero ello
slo implica una mera suma de facultades.

Segn la doctrina mayoritaria, a pesar del nombramiento de la figura que

ahora consideramos, los herederos siempre que acten por unanimidad,
pueden, en la prctica, reducir a la nada al contador partidor, realizando
ellos la particin. Expresamente dicha solucin fue acogida por la
compilacin catalana y tambin por la Navarra.

D. PARTICIN A TRAVS DEL CONTADOR - PARTIDOR DATIVO.

Ciertamente la criticada regla de la unanimidad de los herederos pueden
verse truncada con el hecho de que simplemente uno de ellos se
oponga. Pero sin reparar en los gastos que el que se opone puede sufrir
derivados del vencimiento, permite a los herederos y legatarios que
representen, al menos, el cincuenta por ciento del haber hereditario,
pedir al juez el nombramiento del contador partidor que ser quien
efecte la particin. Estamos ante una figura jurdica cuya gestin se
garantiza por la intervencin judicial, tanto en su nombramiento como en
la aprobacin de su gestin, si bien esta ltima slo se da en el caso en
que no haya acuerdo entre los interesados.
E. TAMBIN PUEDEN HACER LA PARTICIN LOS RBITROS que
resuelven extrajudicialmente las diferencias surgidas entre los herederos
no forzosos y que pueden nombrarlos los coherederos o el propio
testador.
F. LA PARTICIN PUEDEN REALIZARLA TAMBIN EL TESTADOR y no
slo en acto mortis causa, sino tambin entre vivos, si bien tanto una
como otra modalidad requieren un testamento que seale los lotes que
se han de llenar a travs de las correspondientes adjudicaciones. Esta
forma particional puede llevarla a cabo el testador como tenga por
conveniente siempre que respete el lmite de las legtimas, lmite as
mismo importante respecto de la impugnacin de esa particin. No est
sujeta, por tanto, al criterio de la igualdad de lotes, y sta es uno de los
casos en que desaparece la recproca obligacin de saneamiento y
eviccin existente entre los coherederos.

En esta lnea de la particin efectuada por el testador, cobra

importancia en cuanto considera como bsicos los criterios del
inters familiar, y en su caso el econmico, que pueden aconsejar
el que se mantenga indivisa una explotacin fabril, agrcola,
industrial o, en general mercantil. En este caso se cubren las
legtimas en metlico, que incluso pueden pertenecer al instituido.

EFECTOS DE LA PARTICIN

Como ya se vio, el efecto inmediato de la particin es poner fin a una situacin

pluriobjetiva, por regla general, derivada del fallecimiento de una persona y
considerada como antieconmica (por mimetismo de la comunidad en general)
y llamada comunidad hereditaria. En efecto, hecha la particin, cada heredero
se transforma en propietario de cosas determinadas (sin perjuicio de poder
formarse una comunidad ordinaria entre los coherederos), evolucionando as
su posicin jurdica de titular de cuotas.

Por otro lado, los derechos de los terceros anteriores a la particin sobre
bienes relictos no se modifican.

As mismo, la particin permite que se inscriban en el Registro Pblico, a

nombre de cada heredero, los inmuebles o derechos reales inmobiliarios
adjudicados.

Al implicar la particin una evolucin de lo abstracto a lo concreto, de la cosa, y

suponer de alguna manera un intercambio, no es de extraar que entre los
coherederos exista una obligacin recproca de eviccin y saneamiento
proporcional a sus respectivos haberes hereditarios y cubrindose entre s, en
igual proporcin, en caso de insolvencia, si bien los que pagaren conservan su
accin para cuando el insolvente mejore de fortuna.

De otro lado, segn la doctrina mayoritaria al ser aplicables subsidiariamente

las reglas que en ste regulan el saneamiento y la eviccin en sede de
compraventa y comprendindose ah dos supuestos (perturbacin del derecho
o titularidad adquirida sobre una cosa: eviccin y el caso en que la cosa resulte
inservible para el uso a que se destina o que este uso desmerezca en el estado
en que est la cosa: vicios ocultos), considera que ambos casos son aplicables,
as mismo, en materia de particin hereditaria.

Esta obligacin, no supone que la particin devenga ineficaz, sino que se

traduce en una indemnizacin, para fijarla la cual habr de tenerse en cuenta
primero porque la particin contina y segundo porque la mala fe viciara la
particin.

NULIDAD Y RECESIN EN MATERIA DE PARTICIN

Domina la materia de la impugnacin de las particiones el principio de la

conservacin de la misma, o favor partitionis conforme el cual debe evitarse
que la particin se impugne, debiendo en la medida de lo posible procurar su
conservacin. Si bien la particin puede rescindirse por las mismas causas de
las obligaciones, la doctrina considera que se aplican todas las causas sobre la
ineficacia del negocio jurdico. De esta manera se da la NULIDAD ABSOLUTA
(cuando falta algn presupuesto, elemento esencial o se infrinjan normas
legales), LA ANULABILIDAD (falta de capacidad o vicio en los elementos
esenciales del negocio) Y RESCISIN (por las causas generales de los
contratos salvadas las diferencias, y por lesin).

Al suponer la particin una adjudicacin, puede lesionarse o perjudicarse a

alguna parte, ya que los bienes adjudicados pueden no cubrir el derecho a que
se destinen; cuando esa lesin supera la cuarta parte del valor podrn
rescindirse las particiones, salvo el caso en que se hayan enajenado todos o
parte considerable de los bienes inmuebles. En estos supuestos se genera una
accin de rescisin a contar desde la particin y en la que el heredero
demandado puede escoger entre que se indemnice el dao (en metlico o en
 igual cosa de la que deriv el perjuicio) o proceder a una nueva particin, que
no alcanzar a los no perjudicados ni percibido ms de los justo.

Dentro de esta materia de la rescisin de la particin se debe afirmar que se

pueden rescindir las particiones efectuadas por el partidor o por los
interesados, pero no la hecha por el testador, salvo que se perjudique la
legtima o que aparezca o se pueda presumir racionalmente que fue otra su
voluntad.

La adicin de la particin se har en el caso de omisin de alguno o algunos

objetos de la herencia (no siendo aplicable la rescisin por lesin) y en la
particin efectuada con olvido de algn heredero, que tambin excluye la
rescisin, salvo que se pruebe la mala fe o el dolo de los otros interesados,
deben de pagar al preterido la parte que le corresponda.

COMENTARIO. LA ACCIN DE RESCISIN POR LESIN se explica de la

siguiente forma: cuando un heredero recibe una cuota hereditaria y no la recibe
tal cual le corresponda, entonces le ha causado dentro de su patrimonio una
lesin, ya que se le est quitando algo que es suyo, por lo que ste puede
utilizar la ACCIN cuando la lesin ALTERE NEGATIVAMENTE a la LEGTIMA.

BIBLIOGRAFA

CALVO BACCA, Emilio: Cdigo Civil Venezolano, Caracas -

Venezuela, Ediciones Libra, Octava Edicin, 2002, 1235 pgs.
MICROSOFT: Biblioteca Virtual de Consulta Encarta, Barcelona-
Espaa 2003.
OSORIO, Manuel: Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y
Sociales, Buenos Aires-Repblica Argentina, Editorial Heliasta, S/D, 797 pgs.
REPBLICA DE VENEZUELA, CONGRESO NACIONAL: Cdigo Civil
de Venezuela 1.982, Caracas-Venezuela, Editores y Distribuidores Escolar,
S.A., 468 pgs.
REYES, William: Derecho Sucesoral, Clases, Realizadas en la
Universidad de Margarita, El Valle del Espritu Santo, Isla de Margarita,
Venezuela, 2005.
REYES, William: El Legado, Gua de Estudio, [Fotocopia], El Valle de
Espritu Santo, Universidad de Margarita, Escuela de Derecho, Ctedra de
Derecho Sucesoral.
REYES, William: La Colacin, Gua de Estudio, [Fotocopia], El Valle de
Espritu Santo, Universidad de Margarita, Escuela de Derecho, Ctedra de
Derecho Sucesoral.
REYES, William: Legtima, Gua de Estudio, [Fotocopia], El Valle de
Espritu Santo, Universidad de Margarita, Escuela de Derecho, Ctedra de
Derecho Sucesoral.
REYES, William: Particin Hereditaria, Gua de Estudio, [Fotocopia], El
Valle de Espritu Santo, Universidad de Margarita, Escuela de Derecho,
Ctedra de Derecho Sucesoral.
 RODRIGUEZ, Lus Alberto: Sucesiones, (Comentarios al Cdigo Civil
Venezolano), Caracas Venezuela, Ediciones Livrosca, Segunda Edicin,
2003, 558 pgs.

Gaetano Coccorese

gcoccorese@hotmail.com