DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

Corrupción trasciende más allá de la tipicidad, tiene efectos nocivos. Es un problema social, un
fenómeno criminal que tiene consecuencias nocivas.

¿Por qué el Estado va a adoptar medidas de prevención, de control y de sanción?

“Historia de la corrupción” – Alfonso Quirós: la corrupción fue sistemática y descontrolada

desde el inicio de la República hasta cuando se recupera la democracia, en donde el Perú
perdió el 50 % de sus posibilidades de ser un país desarrollado. Si no tenemos un mejor
desarrollo, es por la corrupción.

APROXIMACIÓN CRIMINOLÓGICA DE LA CORRUPCIÓN

El individuo no es bueno ni malo, sino producto de las relaciones sociales, va aprendiendo a

comportarse. Así, elige y toma decisiones, comportarse conforme o no de las normas sociales.
Mientras vamos aprendiendo, entendemos por qué decidimos una conducta.

1. Bajo las restricciones del entorno institucional vigente

COVID: se limitó libertad de tránsito, reunión. Estas son las restricciones producto de
un estado de emergencia.
La universidad nos exige que estemos con las vacunas, normas, etc.
Vamos adoptando nuestra conducta de acuerdo con el entorno social; por ejemplo, el
uso de mascarillas, etc.
Nuestro entorno es de un Estado Constitucional de Derecho: respeto de las normas
(supremacía de la constitución), derechos fundamentales, garantías constitucionales,
separación de poderes, responsabilidades administrativas por la conducta de quienes
ejercen el poder público, etc.
2. Según sus preferencias y creencias (según esto vamos a acatar las normas)
3. Tomando en cuenta las decisiones de los demás
No salir en época de COVID.

Si todos estos criterios se cumplen, si nos comportamos bajo el entorno del estado vigente,
nuestras creencias y preferencias, y tomamos en cuenta a los demás, tenemos decisiones
racionales.

Cuando el funcionario solicita, acepta o recibe el soborno no toma en cuenta el marco

constitucional vigente, ni el bienestar general, común, el de los demás. Es una actuación
egoísta, en donde se maximiza su utilidad individual.

Cuando hablamos de corrupción, hablamos de que los funcionarios toman decisiones que
afectan a los demás.

La corrupción implica adoptar decisiones que afectan a los demás y a las institucionales.
Buscan su beneficio individual o de su grupo.

CASO

Los ciudadanos demandan del estado que satisfaga sus necesidades y el Estado, a través de los
servicios públicos, los satisface. Por ejemplo, para que la población tenga seguridad ciudadana,
el Estado tiene que brindar…¿qué tendría el Estado que brindarle a los ciudadanos para
satisfacer esa necesidad de acceder a un derecho como es el de salud? El Estado para que
pueda cumplir su rol de prestador de servicios públicos lo que hace es convertir los tributos en
servicios públicos, a través de particulares, es decir, de la contratación pública. El Estado
transformar lo que recauda en servicios públicos, a través de la contratación pública de bienes,
servicios, obras para lograr el bienestar y así, mantener la legitimidad.

En el COVID, demandábamos el derecho a la salud ¿cómo el Estado lo garantiza? Tuvo que

comprar vacunas, bienes, camas, áreas, nuevas postas, villa Panamericana. El Estado, por
medio de la contratación pública, atiende las necesidades. ¿Qué ocurre si en ese proceso de
contratación pública hay corrupción (direccionamiento, sobrevaloraciones, etc.)? Se afecta el
bienestar general.

Vacunagate: funcionarios maximizaron sus beneficios, de ellos y de su entorno.

Comité encargado de equipos médicos (3 personas), direccionó la adquisición de los equipos

médicos; los requisitos para su adquisición fueron modificados en su proceso de selección;
terminó ganando la empresa que cumplía con esos criterios porque fue direccionado para que
esa empresa gane. El miembro de ese comité, de la PNP, una vez que recibe los bienes, va a la
empresa a recoger un pago que se lo dan en cheques y él los firma. Es un direccionamiento,
COLUSIÓN. Buscaron maximizar su riqueza.

Lo que se afecta es la institucionalidad (buen funcionamiento de las organizaciones que,

depende de las normas, los recursos con que cuenta para desarrollar su labor y de la
preparación y el compromiso de los ciudadanos(as)) y la gobernabilidad. En la pandemia,
nosotros no hemos accedido a nuestros derechos plenamente, porque no había la capacidad
del Estado de poder atender esa demanda, porque el funcionamiento de las organizaciones
que dependen de las normas, de los recursos no era el debido como para garantizar un
compromiso con los ciudadanos(as). Ello generó desconfianza hacia el Estado.

Cuando no puede atender sus necesidades, se genera una crisis de desconfianza; por tanto, no
se da la gobernabilidad (ejercicio del poder por las instituciones del Estado, de manera eficaz y
legítima, para satisfacer las necesidades principales de los ciudadanos).

Domingo-Pérez: si no hay institucionalidad, no hay gobernabilidad.

La corrupción es un problema social. No se puede definir, sino tan solo decir sus efectos. La
institucionalidad, la gobernabilidad. No podemos que nuestro país no es un país
institucionalizado.

La corrupción afecta a los derechos humanos de manera directa e indirecta. De manera

directa, cuando los actos de corrupción impiden u obstaculizan su ejercicio. De manera
indirecta, se verifica cuando la corrupción genera una serie de actos que, finalmente,
dificultan el ejercicio de determinados derechos.

La corrupción es el mal uso del cargo o de la función pública. No es suficiente, es necesario

verlo en cada tipo penal, en donde verificamos el abuso de la autoridad. Peculado (abuso de la
función pública para apropiarnos de los caudales del estado); en todos ellos, busca su
beneficio individual y perjudica a los demás.

02/09/22

Quienes incurren en estos actos, están buscando maximizar su interés privado. Corrupción:
problema social, fenómeno o manifestación criminal, que. No hubo autoridades que hicieron
cumplir la ley, porque estaban incentivados económicamente.
Los recursos que estaban destinados a cumplir las demandas de los ciudadanos no llegaron a
cumplir sus fines.

CONSECUENCIAS DE LA CORRUPCIÓN

1) Desconfianza de los ciudadanos (as) hacia el Estado;

2) Crisis de la institucionalidad / de la democracia; y,
3) En lo económico: desigualdad.

A mayor corrupción, mayor afectación de derechos humanos.

¿Cómo se reprime la corrupción? ¿Se elimina o se mitiga? No se elimina, sino se mitiga, porque
es parte de un fenómeno social.

¿Qué hace el Estado? Una política pública: 1. Política pública anticorrupción; 2. Política
preventiva (ex ante al delito); 3. Política represiva (ex post del delito, cuando ya se configuró).

Política preventiva: ¿cómo se logra que el funcionario (a) / servidor (a) público (a) sea probo (a)
e idóneo (a) para el cargo? 1. Mecanismos para la designación y contratación de funcionarios,
servidores y locadores; 2. Cumplimiento de perfiles de puestos; 3. Criterios para verificar la
idoneidad técnica y moral del personal.

Que se garantice que el funcionario público sea probo e idóneo para el cargo, se asegura el
cumplimiento de deberes funcionales o de función en el ejercicio de la función pública y a su
vez, garantiza el correcto desempeño de la administración pública, previniendo actos de
corrupción.

Esas conductas contra la administración pública son conductas de infracción de deber, porque
pone en peligro bienes jurídicos que protege el Estado (correcto desempeño de la
administración pública – delitos de peligro: ncompatible).

Política criminal: conjunto de objetivos, estrategias, y actos dirigidos a la prevención y control

de la corrupción.

Peculado: apropia de dinero del Estado. Peculado (programas de apoyo e inclusión social, vaso
de leche): 8-15.

Colusión: acuerda fraudulentamente con el postor o proveedor en una contratación pública.

Colusión agravada: 15-20 (valor de 10 UIT).

Cohecho: solicita al particular en un trámite público. 6-8.

A través de la pena, lo que está haciendo el estado es que esa conducta que ya no es
socialmente tolerada, se le va a imponer una pena que va a enviar un mensaje a ese
funcionario que, a esa licitación pública, por ejemplo, recibe a su oficina a ese postor que lleva
un maletín con miles de dólares y el mensaje que recibe ese funcionario es de 15 a 20 años.
Prevención general negativa.

09/09/2022

A través de estos procesos (CENARE), por medio de un grupo humano (funcionarios que se van
a encargar de la adquisición de insumos, bienes médicos), para satisfacer a la población. Falta
que llegue a la población, para que genere un resultado positivo. Puede ser que por causas
externas, no se llegue a la población, y una de esas causas, podría ser la colusión.
Administración pública: conjunto de servicios que realizan funcionarios, a través de procesos,
para adquirir los bienes, productos, que tengan una necesidad pública, para satisfacer las
necesidades del pueblo. Es un conjunto de actividades para aplicar políticas públicas, prestar
servicios públicos y satisfacer de las necesidades del ciudadano (art. 39 de la CPP).

¿Cuál es lo opuesto al bienestar común? El interés individual.

Administración no son solo los funcionarios, los procesos, los productos, sino todo. Los delitos
contra la administración pública eso protege.

BIEN JURÍDICO TUTELADO CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA:

- Acuerdo Plenario N° 1-2010/CJ-116: correcto funcionamiento de la administración

pública.

Bien jurídico general: correcto desempeño de la administración (361-373).

¿Cuál es el bien protegido genérico? CORRECTO FUNCIONAMIENTO DE LA ADMINISTRACIÓN

PÚBLICA.

09/09/2022

1. Al final, Juan, el funcionario público, como Mario es su amigo, lo selecciona en la

contratación pública, acordando fraudulentamente con él para que sea ganador, en
base a su relación de amistad.
a. Otro grupo argumenta que el concurso tuvo disposiciones muy específicas,
que solo apuntan a que sea un solo trabajador.
b. 170 trabajadores, ¿con reconocimiento facial? Con la huella dactilar, ya era
suficiente. Antes de la reunión, el pedido era modernizar, pero ¿con
reconocimiento facial? No. Juan no fue elegido, sino designado. Sus deberes
infringidos (art. 23 literal f), controlar eficientemente la asistencia del
personal. Su problema es haber ejecutado tarde sus funciones.
2. Resolución de Alcaldía 100-2022, se le designa como gerente de personal de la
municipalidad distrital de los loritos, en cargo de confianza.
3. Artículo 23 inciso d: Ejecutar el proceso de selección, contratación y cobertura de
plazas de personal, de acuerdo con los requerimientos, disponibilidad presupuestaria,
dispositivos legales, políticas y normas internas.
4. Juan, por haber infringido un deber especial, siendo funcionario público. No es
suficiente ello, es necesario que esté vinculado a un determinado proceso (adquisición
de un proceso). No todos los funcionarios públicos son autores del delito, si bien es
cierto tienen esa condición de funcionario, no todos tienen una vinculación con el
proceso.
5. no existe complicidad porque al referenciar que es un delito de infracción del deber, se
entiende que este deber infringido es personalísimo y responden los funcionarios
públicos. Cómplice es la oficina.
6. es entendida como una de las prácticas más dañinas para la libre competencia,
afectando negativamente el bienestar social e introduciendo barreras que aumentan
el poder de mercado de las firmas participantes.

Delitos de infracción de deber (Claus Roxin): conductas en las que el autor por no cumplir con
las exigencias de su rol, lesiona un bien jurídico protegido representado por principios o
deberes funcionales.
16/09/22

Administración pública es el conjunto de actividades para satisfacer las necesidades de los

ciudadanos/as. Se protege la correcta administración pública para lograr el bienestar general.

El bien jurídico protegido genérico: el correcto funcionamiento de la administración pública.

 Colusión: la imparcialidad del funcionario(a) en la contratación pública;

 Peculado: el patrimonio público y la lealtad, probidad del funcionario (a); y,
 Cohecho pasivo: imparcialidad en la función pública.

Colusión: ¿cuál es la conducta? Acordar con un particular de manera ilícita. ¿Cómo podría
hacerlo el director en una campaña de vacunación?

- El bien jurídico específico: es la imparcialidad en la contratación pública.

- El bien jurídico genérico: es el correcto funcionamiento de la administración pública.

Podría ser que contrate con un particular en específico, a pesar de que haya varios postores.
¿Por qué contrataría con un particular? Porque el Estado no puede abarcar todo, necesito de
otros para satisfacer necesidades.

Para poder atribuir un delito de colusión, debo determinar que existe un deber especial de
carácter penal. De ahí, buscar el bien jurídico específico (¿qué es lo que protege el delito en
específico?). El deber funcional del actor es ejecutar las acciones de salud en la región y
cuando actúe en la contratación pública sea imparcial. El objeto del delito es la contratación
pública.

Para poder atribuir un peculado, un funcionario; su deber funcional, en una campaña de salud,
ejecutar las medidas necesarias para que se concrete la campaña; el bien jurídico específico: el
patrimonio público y la lealtad y probidad del funcionario (a); estamos en una campaña de
salud, para que esa persona sea delictiva su conducta, se debe apropiar de vacunas. ¿Por qué?
Para vender esas vacunas, o para sus familiares. Una actitud egoísta. ¿me es suficiente
determinar todo esto para aplicar el delito de peculado? Debemos determinar el deber
especial de carácter penal en relación con el bien jurídico específico.

En el derecho administrativo, el funcionario tiene capacidad de decidir y el servidor, no; pero,

en el derecho penal, no es relevante la diferencia.

Convención de Naciones Unidas: interpretación a la función pública debe ser favorable para la
persecución penal. No importa el título ni la denominación jurídica.

¿Por qué son delitos especiales? Por un autor que comete el delito infringiendo un deber
especial de carácter penal.

¿Pueden darse algunos delitos de infracción del deber con dominio del hecho? Sí.

Solo puede ser autor quien establece la ley.

DELITO DE COLUSIÓN (art. 384): necesitamos determinar el medio corruptor (por ejemplo, el
delito de cohecho, el soborno, sería el dinero); para la colusión, ¿necesito como elemento del
tipo objeto tener algún medio corruptor? No.

Es un delito que tiene una cuantía alta por razones de política criminal. ¿Por qué tiene una
mayor gravedad de la pena, junto con el peculado? En el delito de colusión, imparcialidad en la
contratación pública, a fin de construir bienes, para satisfacer las necesidad de la población;
por eso, es más severo.

Son dos delitos autónomos: el primer párrafo es un delito de mera actividad, no se exige un
resultado; cuando el estado tiene que salir a contratar es porque hay una necesidad que cubrir
y a través de una contratación pública, convoca a sus postores, debiendo elegir a quien le
otorgue mayor transparencia, eficiencia. ¿Qué pasa si su mamá le dio 200 dólares? Y el de 200
es su amigo “de los 200, te doy a ti 50 y así quien te dio esos 200 no se va a enterar que tienes
50”. Si acepta eso, se estaría concertando, eso es la colusión.

La colusión agravada, el concierto está para defraudar patrimonialmente al estado. Si Claudia

decide comprar los zapatos de 200 dólares, ¿cuál es el perjuicio que lo ocasionó quien les dio a
los 200 soles? Tuvo que destinar mayores recursos a esa obra pública cuando ese medio millón
pudo haberlo destinado a otras actividades.

Contratación pública: 1. Estado necesita un requerimiento (fase de actos preparatorios); 2.

Fase de selección; 3. Fase de ejecución (seleccioné a ese proveedor, ese postor, firma el
contrato, entrega el bien, se ejecuta); 4. Se liquida y se pacta. En cualquiera de esas fases se
puede dar ese concierto.

Los interesados: el particular interesado tiene la calidad de cómplice, al tratarse de un delito

de encuentro o participación necesaria (postor, proveedor, contratista).

Objeto de delito en el delito de colusión; contratación estatal, administrativos y civiles en

donde el Estado sea una de las partes.

Son delitos dolosos; solo encontramos un delito culposo en el peculado culposo.

Fidel Rojas tienen que haber cuestiones del dominio del hecho en una infracción del deber.

Si no hay particular, no hay colusión (como, por ejemplo, Rosario, lo que ha hecho es
contribuir, puede ser cómplice, puede ser que ella no se ha concertado, pero sí puede ser
cómplice).

23/09/22

Objeto de delito: contratación pública, a través de este el Estado puede atender las
necesidades de los ciudadanos.

Antes de la casación N° 111-2020, se establecía solamente a la contratación pública, en virtud

de la ley de contratación del estado. A partir de esa casación, no solamente van a ser aquellos
casos que se rijan por esa ley, sino en general: cualquier modalidad contractual en donde
intervenga el Estado (independientemente si es pública o privada, lo que interesa es como una
de las partes sea el Estado).

Contratación pública: a partir de cualquier procedimiento administrativo, el estado va a

contratar cualquier servicio, u obra.

¿Por qué consideramos que la casación amplió esa interpretación? Porque no importa cómo el
estado se relaciona, lo importante es que interviniente, como una de las partes, es un
funcionario(a) público, y eso puede afectar los intereses del Estado.

Cuando hablamos de colusión, hablamos de dos tipos penales: 1. Tipo simple; 2. Tipo
agravado.
Tipo simple: no es que solamente nos vamos a poner de acuerdo, sino que tenemos un
propósito (defraudar patrimonialmente -delito de tendencia interna trascendente). El verbo no
es solo concertar sino que debe tener una finalidad.

Ahora, si ya se defrauda al Estado, estamos ante una colusión agravada. En el simple, el verbo
es concertar; el agravado, es defraudar.

¿Objeto de delito? Contratación pública en la adquisición de relojes. Bien jurídico protegido:

imparcialidad en la contratación de adquisición de relojes.

Fases de la contratación pública: 1. Actos preparatorios (determinar qué es lo que se va a

adquirir, cómo – participó Roxana, Guevara Torres); 2. Selección (el comité: 1. funcionario
público; 2. Que tienen deberes especiales); 3. Ejecución contractual.

Respecto a la selección, ¿Por qué no todos son autores? No todos concertaron; por lo tanto,
no se les puede atribuir una responsabilidad porque no ejecutaron la conducta;
consecuentemente, ¿quién deja de ser autor? Rosario, porque Manuel y Juan sí concertaron.
Sería cómplice primario, porque si ella no hubiese firmado, no se hubiese adquirido el
producto.

La empresa perdedora denunció el hecho; pero no todo el comité es responsable, es necesario

verificar quiénes concertaron. En el caso de Rosario, es funcionaria; supongamos que no esté
vinculada a la función pública, no podría ser autora, sí podría ser cómplice, porque para ser
autor se necesita ser funcionario pública y estar vinculado a la contratación pública.

Acorde con el delito de colusión, ¿qué sucedería si estamos conversando y no defraudamos?

El delito de colusión (peligro); segundo párrafo, lesión (defraudación patrimonial).

¿Qué pasa si la administración pública quiere adquirir mascarillas? Se ponen de acuerdo

mascarillas que en el mercado cuestan 100 soles, de la mejor calidad; pero, el funcionario con
el proveedor salió, tenían correos. ¿estamos ante el primer párrafo del delito de colusión? No,
porque se tiene que concertar con ánimos de defraudar patrimonialmente al Estado.

El delito de colusión dice que es un delito de encuentro, de participación necesaria

(funcionario y particular).

¿Qué pasa si no tenemos forma de acreditar que se pusieron de acuerdo?

Negociación se le conoce como aprovechamiento indebido del cargo. Interesarse es un acto

unilateral del funcionario. Cuando yo hablo de interesarse, estoy diciendo que priorizo algún
interés que van en contra del orden jurídico.

La diferencia con la colusión es que no va a haber particular. Lo único que tenemos que es no
hay acuerdo, sino que se interesó en la contratación pública.

CASO: sería la B, porque es un acto unilateral (la misma persona por cuenta propia ha querido
beneficiarse). El escenario de la negociación incompatible (A: acuerdo de voluntades).

La concertación no es ilícita per se, solo importa que anteponga su interés individual por
encima del público. Se puede intervenir de una forma directa (cuando realiza el acto ilegal, el
acuerdo con el interesado); como también puede intervenir de una forma indirecta (los
funcionarios públicos no se encuentran en todo el proceso de la contratación, sino delega a un
3ro para representarlo).
Solo pueden hacer aquellos que participen en el proceso de contratación pública.

30/09/22

El objeto del delito de negociación incompatible sería aquellos que realiza la administración
pública frente a sus administrados.

Casación 73-2017: deben tener un contenido económico.

La diferencia entre la colusión y la negociación incompatible es que en esta última no hay

acuerdo, pues es un acto unilateral. CADA VEZ QUE HABLAMOS DE COLUSIÓN, CONTRATACIÓN
PÚBLICA HABLAMOS DE DOS PARTES.

Cuando María revise el expediente de la ejecución de la obra, el Estado deberá pagar la deuda.

Estamos antes, no importa el perjuicio patrimonial, pues solo se debe interesar

indebidamente, perjudicando los intereses del Estado.

La negociación incompatible, según la Corte Suprema, vendría a ser ese acto preparatorio. Si
llegara a haber un acuerdo, ingresaríamos a la colusión. La Corte Suprema sostiene que es un
injusto parcial.

¿La negociación incompatible es subsidiaria a la colusión? Para no dejar espacios de

impunidad, la legislación postula, a través de los órganos fiscales, que si no se cuenta con la
prueba para determinar que hubo concierto; alternativamente, postula que hubo un interés
indebido, para favorecer al particular. Si son tipos penales autónomos, podemos hablar de
naturaleza residual.

En la negociación incompatible, es la expectativa de la administración pública (bien jurídico

específico), es la expectativa de un adecuado desempeño.

El delito de negociación incompatible, a diferencia de la colusión, no es un delito de

participación necesaria, no es un delito de encuentro, no intervienen terceros.

En la casación 231-2017, antes se decía que era un delito de peligro concreto, pero esta
casación dice que ya no se exige el dolo sino tan solo un elemento subjetivo de tendencia
(peligro abstracto): búsqueda de provecho propio o de un tercero.

María López es funcionaria pública; tiene un rol en la contratación que está vinculado a un
contrato (pago); pero, también en la negociación incompatible se puede dar en una operación.

Si después de que le absuelve, le entrega un regalo, negociación incompatible.

Se incorporó a una persona que no podía ingresar a la municipalidad por la relación de

parentesco con un funcionario; interés indebido.

Interesarse debidamente es un aprovechamiento del cargo para hacer prevalecer los intereses
particulares frente a los intereses de la administración (casación N° 396-2019/AYACUCHO); el
funcionario va a actuar como un particular.

Los intereses pueden ser de manera directa, indirecta o por acto simulado (recurso de nulidad
2641-2011 LAMBAYEQUE).

Caso: 2022: banco de materiales: se busca mejorar las condiciones de vida de familia de
menores recursos; es decir, el banco tiene un programa en donde va a otorgar créditos bajo un
programa. Un promotor presenta un proyecto al bando de materiales, lo aprueba, ingresa al
programa de vivencia básica y lo financia (da dinero para la construcción y avance de la obra).
La condición es que el promotor sea dueño del terreno. Todo ello con la finalidad para crear
una vivencia básica; tu terreno, el estado lo financia, para que tú otorgues viviendo a los más
pobres.

El promotor consorcio LOS ALAMOS vio como idea de negocio ejecutar ese terreno en la av.
colonial para poder acceder al programa vivienda básica. Debía ser su terreno, pero el que
eligió pertenecía al BCP.

El BCP le dijo que le vendía; hicieron un contrato de opción de compra; no es propietario

“cuando tengas el dinero, te doy el derecho de propiedad”. En el banco de materiales, se
empezaron a modificar los procedimientos de manera sospechosa, y al final, sacan un proceso
de revisión 2, en donde a partir de ese momento el banco de materiales va a finalizar el
terreno de los ALAMOS; es decir, el promotor no aportaba nada, ahora el banco de materiales
aportaba no solo la construcción sino también el terreno (04 de abril en adelante).

PECULADO

Caso 3: es una contratación pero fraudulenta, utilizar ese dinero y reinvertirlo en su negocio, a
fin de que se apropie Emilio.

14/10/2022

Acuerdo plenario 07-2019: en el delito de peculado, no solamente es el apoderamiento del

dinero, sino también la debida administración pública.

Sala Penal Permanente (CASACIÓN 40-2019/Cusco): bien jurídico específico: patrimonio (no
lesionar el patrimonio de la administración; pero, no solo ello, sino también el correcto
funcionamiento de la administración pública.

Caso: el jefe de la gerencia de administración y finanzas se apropia de S/ 500 / el tesorero se

apropia de S/ 100 mil soles. En el primer presupuesto, sí habría delito, de igual forma con el
tesorero, ¿por qué? El monto es irrelevante, porque finalmente han quebrado su deber. El
derecho penal sanciona conductas y no resultados; no se puede imponer un mínimo al monto
robado porque si no se distorsionaría las funciones de los funcionarios públicos. Algunos dicen
que por el principio de mínima lesividad probablemente no estamos ante un delito (Corte
Suprema de Justicia); “el comportamiento del imputado no constituye una apropiación”, está
tratando de decir que no es delito, cuando los montos son ínfimos. Supongamos se han
apropiado de 200 soles, ¿qué se hace como Fiscal? Complicado, porque la Corte Suprema.

ARTÍCULO: DELITO DE PECULADO – MONTO MÍNIMO. Caso: hubo un docente de la

administración pública que utilizó una hoja para una finalidad no pública; se le inició un
beneficio, vino un problema de costo-beneficio, ¿soportar un proceso en donde no se lesiona a
la administración pública o cuál es el mensaje que se está transmitiendo?

Objeto material del delito:

 Caudales: bienes en general como valor económico;

 Efectos: objetos, cosas, bienes e instrumentos con valor patrimonial. Es como
consecuencia del trabajo del funcionario.
Caudal y efecto son bienes, porque en el delito de malversación de fondos, dice bienes;
Domingo: No se sabe por qué en el delito de peculado colocó caudal y efectos. La Corte
Suprema nos habla de caudales y efectos (acuerdo plenario 01-2010).

¿Es lo mismo decir caudal y efecto, y caudal o efecto? En el primero se diferencia; en cambio,
en el segundo, no. ¿Es relevante? Con quede claro que son bienes, nos estamos refiriendo al
patrimonio del Estado.

Caso: camión es un caudal, porque es un bien; piedra, ¿qué es? La característica común entre
caudal y efecto es el valor. Tanto valor tiene ese camión como la piedra. Así lo ha reconocido la
casación 40-2019: la piedra chancada tiene una finalidad pública, y está sometido al bienestar
de los ciudadanos, porque está sometido al fin prestacional. Agua también es caudal.

Caso Sedapal: había contratado con un municipalidad; pero, el alcalde envió a regar pasto y
llenar piscinas, en lugar de dar esos servicios a la comunidad.

Los papeles, ¿cómo podríamos determinar que es efecto? Imaginémonos que son los registros
contables de la municipalidad. ¿Cuánto vale un libro contable? ¿Quién fija el valor? ¿la
propiedad entidad o el mercado? No es un título valor; de por sí estos papeles no tienen un
contenido económico. El valor lo pone la empresa.

Si es efecto, sería el valor que podría causar fuera de la tutela de la administración, más que lo
relevante para la misma.

SUJETO ACTIVO:

- Relación funcional por razón del cargo: ¿me basta que sea funcionario público para ser
autor? No, además debemos acreditar que tiene que estar vinculado al objeto del
delito (caudal y efecto). 1. funcionario público; 2. Vinculado al objeto.
a) Existe competencia para percibir, administrar o custodiar;
b) Relación de la confianza de la administración;

Esta vinculación la verificamos en las propias normas de la administración pública; puede

haber una vinculación directa como indirecta.

 Percibir: captar
 Administrar: manejar
 Custodiar: proteger

¿A qué forma se refiere? R.N. N° 162-2020: obligado a que ingrese el dinero a la tesorería, su
función era de percepción, no hay custodia porque no era el responsable de vigilar que esté
ahí en la caja -es responsabilidad de la tesorería-; no hay manejo como para poder administrar
él mismo.

Conductas:

1. Por apropiación: actúo como el propietario;

2. Por utilización: hago un disfrute pero no me adueño de ello.

Peculado de uso: referido a vehículos, máquinas e instrumentos de trabajo.

Es un delito de resultado porque tiene que haber un perjuicio patrimonial.

Si es un funcionario o particular que ha participado en la realización del hecho, será cómplice o
autor, PERO NO AUTOR SI NO TIENE VINCULACIÓN DIRECTA CON EL OBJETO Y SOLO HA
PARTICIPADO COMO EL OTRO.

Caso: un funcionario público estaba solicitando a la municipalidad que estaba solicitando

dinero para una licitación. El funcionario se quiere acoger a una colaboración eficaz (hay una
modalidad criminal en la entidad en donde he prestado mis servicios, en donde el alcalde
solicita hacer una bolsa con el objeto de sus actividades políticas; la documentación con la que
se acreditaba se encontraba en determinadas oficinas. Fiscal convoca a la policía, ingresa a la
entidad, que los funcionarios públicos no estaban acostumbrados ante la presencia de fiscales;
tanto es así que le plantearon un habeas corpus, por afectación de derechos. Se encontraron
esos documentos; se descubrió un servicio. Ocurrió que la empresa telefónica, a través de sus
service, iba a hacer un cableado en esa cuadra -romper la vereda, poner los cables, y colocarle
cemento-, se hace el procedimiento, se emite la resolución.

La municipalidad hizo papeles de que no fue la telefónica, sino que contrataron ese servicio,
donde se iba a hacer el “mantenimiento”, hicieron todo el procedimiento supuestamente
contratando con un privado; se emite la orden de servicios, se da la conformidad del servicio, y
presentaron un servicio ficticio.

Aprovecharon que del servicio de Telefónica, para simular otro procedimiento de

mantenimiento. Se descubrió con incautación de documentos, no solo era el servicio, sino la
mano de obra también. La vereda no lo hizo una empresa, sino el que tiene su puesto en el
parque. Incluso mandaron a sus obreros y le tomaron fotos para sus informes.

En el año 2011, inicia el proceso, y se solicita en contra de él una prisión preventiva, a pesar de
que la juez no le da la prisión preventiva. CASACIÓN 430-2015-LIMA, fue sancionado por
coautoría. Mala calificación: en los delitos de infracción de deber, no hay coautoría. Cómplice
es aquel que siendo funcionario público, no tiene vinculación con los caudales y efectos de la
administración. Después, se retiró la acusación, y eso le costó su reelección a la autoridad. Fue
raro que en pleno juicio oral, el fiscal retirara la acusación; pero, la procuraduría apela. Al final,
se condena a otros funcionarios como cómplices del delito de peculado. Apelan y la sala penal
de apelaciones señala que es nula la sentencia, por tanto, el juzgamiento, porque hablamos de
la administración pública, estamos ante un delito de colusión y no peculado, porque estamos
en un proceso de contratación pública. ¿Eso es correcto? No, porque el proceso de
contratación pública no existe, sino fue un fraude para apropiarse de los caudales, por tanto, el
juicio es errado.

¿Qué pasó? El supuesto contratista se fue del país, y eso se conoce como impunidad.

Delito de malversación de fondos: en el peculado, saco de la esfera pública y lo llevo a la esfera

privada; en la malversación, dentro de la administración pública le estoy dando otro destino.

Bien jurídico específico: correcta y funcional aplicación de los fondos públicos.

ACTIVIDAD: no se afecta a la universidad, sino al ministerio de salud. Juan Carlos es el directos

general de estadística, es el director. Es peculado porque hubo una apropiación ilícita del
caudal; emite una orden de servicio, en donde se incluye a Anderson Quiroz; entonces, el
autor es Juan Carlos. Le colocaron el nombre de Anderson no tendría calificación jurídica,
porque no interviene en el hecho. Es peculado, por apropiación; Juan Carlos no es quien
administra esa contratación, ¿cuál es el vínculo entre mateo risco y juan Carlos, y emperatriz y
juan Carlos? La administración del caudal y la oficina de logística, ¿hubo proceso? No, no hubo
proceso de contratación pública, emperatriz lo tenía que gestionar, ¿cómo se determina ello?
La orden de servicio dice que ella lo elabora, pero el quien dice que debe gestionar es mateo
(él confió en el trabajo de emperatriz); el funcionario vinculado sería Mateo, él dice que delegó
sus funciones en Emperatriz; por lo tanto, ¿sería peculado culposo?

21/10/22

Roberto Torres Gonzáles: en el año 2014, había una primavera de lucha contra la corrupción.
Estas 4 personas fueron procesadas penalmente por delitos contra la administración pública.

Nolasco Campos era un líder opositor a la gestión del presidente regional de Áncash; en el año
2010, hubo un frustrado intento de asesinato contra él, pero costó la vida a un familiar suyo.
Sicarios ingresaron a una vivienda con el objetivo de matarlo; pero, a quien aniquilaron a su
hijo o a una persona que consideraba como su hijo.

Él inició una campaña, denunciando a César Álvarez, presidente regional.

En Chimbote, no se hablaba de temas de corrupción; incluso con el NCPP, al tener información

de que en un inmueble había un centro de extorsión, deciden hacer un allanamiento (este fue
a un inmueble que se conocía como la centralita). Año 2011, recientemente estaba el juicio
oral; ocurrió que los fiscales al tratar de ingresar sufrieron obstáculos porque había personas
de poder. Edilberto Benites e incluso el propio presidente de la Junta de Fiscales Superiores
obstruyeron la acción de los fiscales; al final, el allanamiento no se pudo dar con los resultados
esperados.

2014, Nolasco Campos regresa al Santa y en Huacho decide cenar. De repente, llegan unos
sicarios y lo matan. Lima, como país centralista, comienza a mirar lo que estaba sucediendo en
las regiones, y se da cuenta que se habían constituido organizaciones criminales, que no
solamente cometían delitos contra la administración pública, sino también habían diseñados
mecanismos violentos para lograr una impunidad de sus actos.

Centralita: caso de competencia nacional; quien había decidido sancionar a los fiscales que en
el año 2011 ingresaron a la centralita, fue suspendido el último día del año 2014 y destituido
en el año 2015.

Congreso da ley 30214, en el cual se incorpora el artículo 201-A del CPP (informes de la
contraloría tienen un valor). También, se promulgó la ley 30305 “ya no van a ser presidentes
regionales, sino gobernadores regionales, y se estableció que no iban a haber reelección de
gobernadores ni de alcaldes”.

Torres Gonzales, al igual que César Álvarez, estaban sucediendo hechos contra la
administración pública. En ese año, así como fiscales deciden accionar contra César Álvarez,
Gregorio Santos, y otras autoridades locales, también contra “los limpios contra la corrupción”
(las manos limpias).

En el 2022, está condenado por delitos contra la administración pública. Dos años antes del
2014, él se encontraba inhabilitado, es decir, dejó de ser alcalde, porque fue sentenciado por
dos años de pena suspendida por peculado de uso. ¿Qué pasó entre el año 2012 y 2014? El TC,
al año siguiente, declara la nulidad de esta sentencia de peculado de uso por motivación
insuficiente.
La Fiscalía, en su acusación, el alcalde permitió que se use indebidamente el vehículo, de
propiedad de Municipalidad Provincial de Chiclayo a sus hijos.

En este caso, Torres Gonzales es autor pero no solo por la condición especial, sino que también
tenga vinculación con el objeto del delito.

¿La conducta típica? B: permite que otro haga uso privado implicaría que se ha
tolerado/permitido/autorizado que otra persona (funcionario/a no cualificado) haga actos
para beneficiarse con las propiedades funcionariales del vehículo oficial (el que se ha
beneficiado no ha sido el alcalde sino sus hijos).

¿Objeto del delito? Vehículo.

La defensa alegó “bastaba que la camioneta haya estado asignado a su uso personal para que
no le sea aplicable el tipo penal de uso, independientemente de que se afirme que el vehículo
haya estado siendo utilizado por el alcalde o por sus hijos” (él puede hacer lo que se de la
gana). Fundamento: artículo 388, 3er párrafo del Código Penal -no están comprendidos en este
artículo los vehículos motorizados destinados al servicio personal por razón del cargo-.

Segunda Sala de Apelaciones: la utilización de vehículos está sujeto a un criterio de

funcionalidad: debe ser utilizado de forma restringida, no pudiendo extenderse, por ejemplo,
al concepto “servicio familiar por razón del cargo” (es intuito personae); por esta sentencia fue
inhabilitado. Pero, luego vino el TC y dijo que esa sentencia no está debidamente motivada: la
sala no ha precisado por qué el hecho de trasladar constituye un uso familiar del vehículo,
ajeno a todo margen de razonabilidad, cuando el alcalde está en la ciudad de Lima.

¿Qué comportamientos estarían incluidos en la excepción que admite el uso de vehículos

oficiales más allá de su vínculo directo con el ejercicio de la función pública? El TC dice que es
el A (uso del vehículo oficial por parte de la familia del funcionario); B (que se trasladen
funcionarios, servidores de la entidad); C (actividades no oficiales del funcionario, una
actividad partidaria por ejemplo); D (uso del vehículo oficial en el caso de los actos inmorales).

Caso: un secretario de la PCM tenía un vehículo oficial asignado, el cual lo empleaba para que
su esposa y sus hijos vayan al mercado y otras actividades recreacionales. El caso llega a la
Suprema: “sí, pero no lo estaba utilizando para actividades de entretenimiento,
delincuenciales, partidarias…sería razonable que lo pueda utilizar su esposa y sus hijos”.
Domingo Pérez: quien sabe podría ser administrativo disciplinario, y no penal.

Malversación de fondos.-

El objeto del delito es patrimonio del Estado (el delito de peculado, los caudales, los efectos);
el delito de peculado de uso, vehículos, máquinas o cualquier otro instrumento de trabajo).

Diferencia con el peculado, es que el acto no sale de la administración; en cambio, el peculado,

sí.

Actividad colgada en paideia: hay una organización criminal: extorsión. Comisionario es

funcionario público. La organización criminal está sobornando al comisario (a través de
depósitos a su esposa, para el incumplimiento del deber de función -no investigación-). Las
organizaciones criminales también pueden cometer delitos contra la administración pública
(concurso real de delitos, porque hay dos tipos penales: el delito de org criminal con el delito
de cohecho).
Delitos de cohecho (corrupción de funcionarios, siempre hay una visión sesgada de que
solamente cuando hacemos referencia a este grupo de delitos implica corrupción de
funcionarios, pero no es así). Del 393 hasta el 398-A, también se encuentra el delito de
negociación incompatible.

La doctrina establece su naturaleza jurídica como delitos de corresponsabilidad, de encuentro,

etc.; pero, en buena cuenta, esta clase de delitos encontramos hay una participación de dos
personas: hay un funcionario público, particular y medio corruptor. El funcionario público tiene
una competencia, el particular que busca comprar esa función pública; por eso se conoce
como un delito de venta de función pública (hay una prestación y contraprestación, te vendo
la función pública y te doy un soborno).

Casación N° 782-2015: por una decisión de política criminal, en lugar de tener un solo delito de
cohecho, ahora tenemos un delito de cohecho para el funcionario y el particular. Se rompe la
unidad del título de imputación. ¿En qué otro delito, en donde hay participación necesaria, no
se rompe el título de imputación? Colusión.

Entonces, por una razón de política criminal, en esta figura hay dos delitos: 1. Delito de
infracción de deber / 2. Delito de dominio. No todos los delitos contra la administración
pública son delitos de infracción de deber.

Delitos de infracción de deber: para poder identificar fácilmente, cohecho pasivo (funcionario,
infracción del deber) / cohecho activo (particular, delitos de dominio).

- Cohecho pasivo propio (artículo 393);

- Corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales (art. 393-A);
- 395-B
- 396
- 395
- 394

Delitos de dominio: 398, 397, 397-A, 398-A.

En los delitos de infracción de deber, se debe verificar que es funcionario público; que tenga
competencia funcional, ¿qué pasa si el que soborna es funcionario público? No tendría razón
de ser que él mismo compre la obligación que él debe realizar, solamente va a ser el
funcionario público que tenga competencia funcional pero no cualquier, sino que esté
vinculado con el bien jurídico específico: imparcialidad de la función pública.

Delitos de cohecho: delitos de infracción de deber se tienen los cohechos pasivos (propios e
impropios). Cuando hablemos de cohecho pasivo propio, estamos hablando de la violación de
las obligaciones, y cuando es impropio, hablamos de que el funcionario no incumple sus
deberes funcionales, ¿por qué se corrompería la autoridad?

 Caso Lavajato (sept 2017): inicia sus investigaciones. Fiscal superior. Si Domingo
hubiese dado un dinero, lo que se estaba buscando es que incumpla una función del
policía de tránsito al imponer una multa (es un soborno). Cohecho pasivo propio.
 Cuando hablamos de cohecho pasivo impropio, a diferencia del cohecho pasivo propio
(bien jurídico: imparcialidad de la función pública), es la gratuidad de la función
pública, el funcionario tiene que cumplir su función y la va a cumplir, solo que la estás
sobornando para que este expediente que tenía una orden de prelación vaya del 30 al
número 5.
¿Qué obligaciones son las que se va a incumplir? “no has incumplido tu función porque no era
poner papeletas, ¿será delito?” Todos tenemos una función de actuar con probidad (ley 27815,
es una obligación actuar con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el interés
general). Existen modalidades generales (cohecho pasivo propio e impropio); y modalidades
específicas (soborno internacional pasivo, cohecho pasivo específico); cohecho pasivo propio
en el ejercicio de la función policial; corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales.

Conductas (verbos rectores):

1. Aceptar:
2. Recibir: el funcionario público
3. Solicitar: requerir, pedir el medio corruptor, de forma indirecta o directa, algo a
cambio
4. Condicionar (cohecho condicionante): el funcionario pública que garantiza al tercero
que si le entrega el medio corruptor actuará en su beneficio.

Cohecho pasivo: aceptar o recibir / cohecho activo (particular): ofrecer, dar y prometer. ¿Qué
pasa si solo hay un corrupto? El funcionario solicita pero no tiene una correspondencia, en ese
caso, ¿los delitos de cohecho no eran de encuentro? Sí, pero excepto cuando se da la
modalidad de solicitante. Porque como son delitos de actividad, basta la solicitud del
funcionario para que se configure el delito. Esta es una modalidad solicitante.

Cohecho pasivo sí se puede sancionar al sujeto pasivo; en cambio, en la concusión, no. En el

primero, sí se manifiesta la voluntad de ambas partes.

Cohecho: mi voluntad como particular es corromper al funcionario público.

Medios corruptores:

 Donativo
 Ventaja
 Beneficio
 Promesa

Para que se dé el cohecho, necesitamos a dos partes: 1. Juez; y, 2. Litigante. Para que haya un
cohecho, debe haber un medio corruptor. ¿Hay un medio corruptor? No.

Lo que motive al funcionario público a incumplir sus obligaciones (relaciones sexuales).

Cuando hablamos del delito de tráfico de influencias, no necesariamente uno es funcionario

público. Este delito no es de infracción de deber. La influencia invocada de la actividad era para
que no lo trasladen a otro penal. Marquito no podía hacer ese traslado, pero él podía hacer
que hubiera un acto ante un funcionario público (coronel de DIRANDRO). Marquito está
invocando tener influencia sobre un funcionario público. El vendedor de la influencia es
Marquitos y el comprador, Percy.

18/11/22

Alejandro Toledo era funcionario. JB es el particular, que busca un beneficio ilegal. Alejandro
vendría a ser el vendedor de las influencias, y Jorge Barata, el comprador. El 04 de junio se
encuentran en una conferencia. Alejandro Toledo, antes de que JB se acercara, él no había
invocado influencias; eso sucede luego del pedido. AT dice “te invoco influencias a que puedes
ganar el concurso de pro inversión”. JB dice “maravilloso, cuánto me va a costar?”. Acuerdo
plenario N° 03-2015: si la solicitud de influencias del interesado no generó ni fortaleció la
resolución criminal del autor, la conducta de aquel deviene en impune”. Si es que JB no generó
el ánimo criminal, es impune. Si no estuviera un funcionario público, sería tráfico de influencias
(comprador de influencias y vendedor de influencias); pero si lo estuviera, sería un delito de
cohecho (y otros).

En el caso de Alejandro Toledo, bajo el supuesto de que va a influenciar en el comité y va a

hacer ganar al postulante en un proceso de inversión, nos estamos adelantando a un delito de
colusión.

Casación 911-2018, fundamento 13.2: el delito de tráfico de influencias es una figura que
adelanta las barreras de impunidad.

Sujetos: cualquier persona; agravado: si es funcionario; solo cabe la figura de instigador del
particular para que responda penalmente.

Casación N° 683-2018: es un delito que afecta la imparcialidad funcionarial y el carácter

público de la función. Es un tipo penal instantáneo, de simple actividad, de resultado corto y
de tendencia.

¿Para que AT invoca esas influencias? Para que luego otorgue esa concesión a la empresa. Está
invocando “yo tengo la capacidad de influenciar en los miembros del comité, eso es invocar
influencias, pueden ser reales o simuladas”.

Si son influencias reales, es traficante de influencias. Invoca o cita nexos familiares o amicales,
relaciones de trabajo o favores debidos, situaciones de prestigio o autoridad, etc. Evidencia
nexos familiares o amicales, relaciones de trabajo (…).

Si son influencias simuladas, es un vendedor de humo. Son figuras falsas de vinculaciones,

exageraciones de gestos de acercamiento, etc.

¿Para el tipo penal importa si es verdadera o simulada? No, porque es un delito instantáneo,
de simple actividad.

Ofreciendo influencia sobre funcionario público que conocerá, conoce o conoció sobre un caso
del interesado. A Kenji Fujimori, ¿se sancionó por un caso administrativo o judicial? Caso
administrativo: cualquier procedimiento en el que esté de por medio una decisión
administrativa discrecional. Caso judicial: cualquier proceso de naturaleza jurisdiccional. Si esa
resolución contra Kenji Fujimori, la CS le va a dar otra interpretación sobre lo que se entiende
como caso administrativo. Es importante por el caso de los niños.

Quien tenga que invocar influencias, tiene que estar vinculado con el que va a tomar la
decisión. (casación 911-2018, fundamento 13).

No hay tráfico en cadena.

25/11/22

Organización criminal: tiene una estructura piramidal / busca permanencia en el tiempo / tiene
como objeto un beneficio económico / presenta un complejo grado de organización. Banda
criminal: pluralidad de agentes / no tiene una estructura organizacional / es momentánea.

LA CORRUPCIÓN Y LOS DD.HH.:

- Relación directa: los derechos son violados directamente;

 - Relación indirecta

El estado para afrontar la corrupción establece una política criminal (a menor corrupción,
habrá un mayor valor en la ciudadanía).

Administración Pública: conjunto de actividades reguladas que realizan los funcionarios /

servidores públicos para lograr un objetivo común que es el servicio público para satisfacer el
interés público o necesidades públicas.

Bien jurídico protegido: es el correcto o normal desenvolvimiento de la administración público.

Funcionario público: es irrelevante quien tiene el dominio del hecho (teoría de los delitos de
infracción del deber).

Colusión simple: contratación pública / concierta con interesados para defraudar al estado.

Colusión agravada: producto de la concertación / ya se llegó a defraudar patrimonialmente al

Estado: perjuicio patrimonial (SEGUNDO PÁRRAFO).

Sujetos: activo: el funcionario debe poder intervenir de manera directa o indirecta, por razón
de su cargo, en alguna de las etapas de las adquisiciones.

Bien jurídico tutelado: imparcialidad con la que el funcionario o servidor público representa los
intereses del Estado en las contrataciones estatales.

Objeto del delito: contratos estatales, contratos administrativos y civiles en los que el Estado
sea una de las partes.

Delito de negociación incompatible: contrato u operación estatal / no hay concertación /

El sujeto activo debe tener competencia en el caso. Bien jurídico: la objetividad o imparcialidad
en el ejercicio de la función pública. Objeto del delito: cualquier contrato u operación a cargo
del Estado.

PECULADO

Sujeto activo: vinculado a los caudales o efectos públicos.

Peculado culposo: por culpa, da ocasión a que otra persona sustraiga los caudales.

 Apropiarse: funcionario que dispone personalmente del caudal o efecto público que
tiene consigo por razón de su cargo, contraviniendo así los deberes funcionariales que
le fueron encomendados. “me apodero”;
 Utilizar: no existe ánimo de apropiación
 No hay forma culposa en la malversación. SOLAMENTE EN EL PECULADO HAY FORMA
CULPOSA.

Bien jurídico tutelado: garantizar el principio de no lesividad de los intereses patrimoniales de

la administración; evitar que el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o
servidor público, resguardando así los deberes funcionales.

MODALIDADES DE VINCULARSE AL OBJETO DEL DELITO:

A) Percepción: captar o recepcionar;

B) Administración: funciones activas de manejo y conducción de caudales o efectos; y,
 C) Custodia: protección, conservación y vigilancia debida de los caudales o efectos
públicos.

Malversación de fondos: sujeto activo: funcionario con competencia.

Cohecho pasivo: aceptar/recibir/solicitar/condicionar. Pasivo propio en violación de sus

obligaciones.

Si son reales o no las influencias, debemos ubicar esa información.